Title: wetten.nl - Regeling - Sale-lease-back van immateriële activa - BWBR0011877

Source: https://wetten.overheid.nl/BWBR0011877/

Content:
{"title": "wetten.nl - Regeling - Sale-lease-back van immateri\u00eble activa - BWBR0011877", "content": "Sale-lease-back van immateri\u00eble activa\n\nDit besluit is opnieuw uitgebracht voor de toepassing van de wet IB 2001. Hiermee\n                                       is geen inhoudelijke wijziging beoogd ten opzichte van de regeling die gold voor de\n                                       toepassing van de Wet IB 1964, besluit van 18 augustus 1994, nr. DB94/2968M, en van\n                                       26 augustus 1994, nr. DB94/3035M.\n\n[Regeling vervallen per 01-01-2020]\n\nIn een mondeling overleg met de Vaste Commissie voor Financi\u00ebn uit de Tweede Kamer\n                                       der Staten-Generaal op 15 december 1993, waarin aandacht werd gevraagd voor criteria\n                                       ter beoordeling van sale-lease-backtransacties met immateri\u00eble activa, heeft mijn\n                                       ambtsvoorganger melding gemaakt van de instelling van een werkgroep in de Belastingdienst\n                                       die tot taak had de diverse aspecten van dergelijke transacties te onderzoeken.\n\nDe werkgroep heeft destijds haar rapport aan mij uitgebracht.\n\n[Regeling vervallen per 01-01-2020]\n\nUit het rapport van de werkgroep heb ik de conclusie getrokken dat sale-lease-back\n                                       van immateri\u00eble activa tot nu toe weliswaar ongebruikelijk is, maar in beginsel net\n                                       als sale-lease-back van materi\u00eble activa tot de mogelijkheden behoort. Daarbij behoeft\n                                       de beoordeling van een sale-lease-back van immateri\u00eble activa evenwel meer aandacht,\n                                       gezien het bijzondere karakter van immateri\u00eble activa, hetgeen vooral tot uitdrukking\n                                       komt in het feit dat het activum door meer dan \u00e9\u00e9n gebruiker tegelijkertijd kan worden\n                                       aangewend. Deze mogelijkheid zal bij de lessee (de oorspronkelijke bezitter, later\n                                       huurder) waarschijnlijk vaak op bezwaren stuiten, omdat hij bij een sale-lease-back\n                                       vooral ge\u00efnteresseerd is in het behoud van zijn specifieke positie ten aanzien van\n                                       het activum. In de meeste gevallen zal men dan ook een exclusief gebruiksrecht willen\n                                       bedingen en, bij het einde van de overeenkomst, in enige vorm een terugkeer van het\n                                       immateri\u00eble activum zeker willen stellen. Dit roept, ook in relatie tot de levensduur\n                                       van deze activa, de vraag op naar de overgang van het economische belang. Ontbreekt\n                                       die overgang, dan is sprake van een bijzondere financieringsvorm en niet van sale-(operational)-lease-back.\n                                       Daarnaast behoeft de waardebepaling van immateri\u00eble activa bijzondere aandacht.\n\nSale-lease-back van materi\u00eble activa kenmerkt zich daarentegen door de aanwezigheid\n                                       van een markt, waardoor overdrachtsprijs, leasetermijnen e.d. te toetsen elementen\n                                       zijn. Bovendien is het onderscheid tussen financial lease en operational lease bij\n                                       materi\u00eble activa veel eerder duidelijk dan bij een transactie met immateri\u00eble activa\n                                       het geval kan zijn.\n\nUit bevindingen van de werkgroep haal ik twee hoofdvragen:\n\nI. Is de overdracht van het immateri\u00eble activum, ook in alle onderscheiden elementen,\n                                             re\u00ebel in die zin, dat van een daadwerkelijke overdracht van het belang kan worden\n                                             gesproken? Te beoordelen elementen daarbij zijn o.a.: de exclusiviteit van het gebruiksrecht,\n                                             de bepaling van de verkoopprijs, de hoogte van de leasetermijnen, de afschrijving,\n                                             de leaseperiode, de beschikkingsmacht.\n\nII. Is, indien de afzonderlijke elementen van de transactie de voorgaande toets kunnen\n                                             doorstaan, toch niet sprake van een samenstel van rechtshandelingen dat maakt dat\n                                             moet worden gesproken van een constructie die, buiten het aspect van belastingbesparing,\n                                             realiteit ontbeert?\n\nMijn benadering op basis van het rapport van de werkgroep is dat voorop moet staan\n                                       de vraag of het economische belang is overgegaan van oorspronkelijke eigenaar naar\n                                       lessor.\n\nDoorslaggevend daarbij acht ik of de lessor ook daadwerkelijk over dat belang kan\n                                       beschikken. Heeft de lessee (voormalig eigenaar) feitelijk het economisch belang behouden\n                                       dan kan van een \u2019sale\u2019 van het bedrijfsmiddel niet worden gesproken.\n\n[Regeling vervallen per 01-01-2020]\n\nGelet op de bevindingen van de werkgroep stel ik vast dat sale-lease-back van immateri\u00eble\n                                       activa onder voorwaarden mogelijk is.\n\nBij het formuleren van die voorwaarden ben ik, als hiervoor aangegeven, uitgegaan\n                                       van twee hoofdelementen:\n\nI. is de overdracht in al zijn aspecten re\u00ebel in die zin, dat van een daadwerkelijke\n                                             overdracht van het belang kan worden gesproken?\n\nII. is, hoewel aan voorwaarde I is voldaan, toch niet sprake van een geheel van handelingen\n                                             dat naar de gebruikelijke maatstaven die de inspecteur hanteert, als een constructie\n                                             moet worden gezien, die uitsluitend, althans overwegend is aangegaan omwille van besparing\n                                             van belasting, zodanig dat daarmee in strijd wordt gekomen met doel en strekking van\n                                             de wet.\n\n[Regeling vervallen per 01-01-2020]\n\nEssenti\u00eble voorwaarde is dat bij de koper sprake is van een economisch belang bij\n                                          het activum, gevoegd bij de beschikkingsmacht om dat belang te realiseren; met andere\n                                          woorden: de koper moet formeel en materieel ondernemersrisico ten opzichte van het\n                                          object lopen ter zake van de gehele transactie. Elementen die hierbij dienen ter toetsing\n                                          zijn:\n\na. de exclusiviteit van het gebruiksrecht\n\ner mag formeel en materieel geen sprake zijn van een exclusief gebruiksrecht bij de\n                                                oorspronkelijke eigenaar, zodanig dat deze het economische belang behoudt; waarbij\n                                                ook van belang is de feitelijke beschikkingsmacht over het object bij het einde van\n                                                de leaseperiode;\n\nb. de duur van de lease-periode\n\ndeze moet in re\u00eble mate korter zijn dan de verwachte levensduur van de know how;\n\nc. de afschrijving\n\ner moet een relatie zijn tussen de leaseprijs en de afschrijving; een en ander met\n                                                inachtneming van de juiste residuwaarde;\n\nd. de verkoopprijs\n\ndeze dient zakelijk te zijn bepaald (waarde in het economische verkeer), waarbij de\n                                                inspecteur de prijsbepaling moet kunnen toetsen en waarbij de overeenkomst tevens\n                                                vatbaar moet zijn voor toetsing door onafhankelijke deskundigen;\n\ne. de leaseprijs\n\nhieruit moet de lessor ten minste zijn kosten, waaronder afschrijving en rente, kunnen\n                                                goedmaken, tenzij andere elementen in de overeenkomst het waarschijnlijk maken dat\n                                                de lessor op andere wijze zijn winst op het contract kan behalen;\n\nDe elementen a, b en e kunnen hierbij in onderling verband en samenhang worden bezien.\n                                          Van elk element op zich dient weliswaar te worden getoetst of het voldoet aan minimale\n                                          bedrijfseconomische uitgangspunten, doch een tekortkoming bij \u00e9\u00e9n element ten opzichte\n                                          van een bedrijfseconomisch maximale positie kan worden gecompenseerd door een \u2019overwaarde\u2019\n                                          bij een van de andere elementen.\n\nMet betrekking tot de voorwaarde a geldt dat onder omstandigheden een exclusief gebruiksrecht\n                                          voor de gehele lease-periode in zoverre niet onaanvaardbaar behoeft te zijn, als de\n                                          exclusiviteit de eerste helft van de verwachte levensduur niet overschrijdt en de\n                                          andere elementen de conclusie rechtvaardigen dat het economisch belang toch op de\n                                          lessor is overgegaan.\n\nTenslotte geldt dat hetgeen tussen partijen met betrekking tot de wederzijdse rechten\n                                          en verplichtingen bij het einde van de leaseperiode is overeengekomen, geen afbreuk\n                                          mag doen aan de hiervoor vermelde elementen.\n\n[Regeling vervallen per 01-01-2020]\n\nDe transactie moet de re\u00eble exploitatie van een immaterieel activum behelzen en moet\n                                          ook met dat motief zijn aangegaan.\n\nIndien ten minste aan deze voorwaarden wordt voldaan, kan worden aangenomen dat in\n                                          fiscale zin sprake is van een re\u00eble overeenkomst inzake de exploitatie van een immaterieel\n                                          activum.\n\n[Regeling vervallen per 01-01-2020]\n\nOvereenkomsten van sale-lease-back met betrekking tot immateri\u00eble activa worden getoetst\n                                       aan de voorwaarden hierv\u00f3\u00f3r opgenomen onder Toetsingskader overeenkomsten. Veelal\n                                       zal sprake zijn van het door belanghebbenden vragen van instemming vooraf met de beoogde\n                                       fiscale gevolgen van de transactie.\n\nDe inspecteurs zijn bevoegd binnen de gebruikelijke grenzen hieraan hun medewerking\n                                       te verlenen. Ik merk daarbij op dat naar mijn oordeel pas een verantwoorde beslissing\n                                       kan worden genomen indien partijen overeenstemming hebben bereikt over de te sluiten\n                                       overeenkomsten en omtrent waarden en vergoedingen definitieve afspraken zijn gemaakt\n                                       en gebleken is dat ook alle overige aspecten de fiscale toets kunnen doorstaan. Dit\n                                       voorkomt dat partijen de grenzen van het fiscaal mogelijke verkennen. Inspecteurs\n                                       zijn dan ook niet gehouden hun medewerking te verlenen aan dergelijke grensverkenningen.\n\nEnkele van de criteria lenen zich voor het uitspreken van een intentie, waarvan kan\n                                       blijken dat deze later niet overeenstemt met de resultaten. Ik ga er van uit dat de\n                                       inspecteurs tijdens de looptijd van het contract zich via boekenonderzoeken e.d. vergewissen\n                                       van een uitvoering overeenkomstig de voorwaarden.\n\n[Regeling vervallen per 01-01-2020]\n\nIn voorkomende gevallen kunnen inspecteurs contact opnemen met Belastingdienst/Centrum\n                                       voor proces- en productontwikkeling, domein winstbelastingen. De inspecteurs wordt\n                                       verzocht in ieder geval situaties te rapporteren indien het sale-lease-back van immateri\u00eble\n                                       activa betreft waarbij een niet-belastingplichtige of een buitenlandse partij is betrokken\n                                       en situaties dat sprake is van sale-lease-back van immateri\u00eble activa binnen concernverband.\n                                       Dit ter toetsing van de validiteit van de geformuleerde criteria en ter verdere beleidsontwikkeling.\n\nDit besluit treedt in werking met ingang van het belastingjaar 2001."}