Title: wetten.nl - Regeling - Beleidsregel verhandelbaarheid - BWBR0029573

Source: https://wetten.overheid.nl/BWBR0029573/

Content:
{"title": "wetten.nl - Regeling - Beleidsregel verhandelbaarheid - BWBR0029573", "content": "Beleidsregel verhandelbaarheid\n\nDe AFM bevordert eerlijke en transparante financi\u00eble markten. Wij zijn de onafhankelijke\n                                    gedragstoezichthouder op de markten van sparen, lenen, beleggen en verzekeren. De\n                                    AFM bevordert zorgvuldige financi\u00eble dienstverlening aan consumenten en ziet toe op\n                                    een eerlijke en effici\u00ebnte werking van kapitaalmarkten. Ons streven is het vertrouwen\n                                    van consumenten en bedrijven in de financi\u00eble markten te versterken, ook internationaal.\n                                    Op deze manier draagt de AFM bij aan de welvaart en de economische reputatie van Nederland.\n\nBeleidsregel van de Stichting Autoriteit Financi\u00eble Markten over de uitleg van het\n                                    begrip verhandelbaarheid in de definitie van \u2018effect\u2019 in artikel 1:1 Wet op het financieel toezicht (Beleidsregel verhandelbaarheid).\n\nDe Stichting Autoriteit Financi\u00eble Markten (AFM),\n\nNa overleg met representatieve organisaties en na raadpleging van het ministerie van\n                                    Financi\u00ebn;\n\nGelet op de definitie van \u2018effect\u2019 in artikel 1:1 van de Wet op het financieel toezicht (Wft);\n\nBesluit tot de navolgende uitleg van het begrip verhandelbaarheid:\n\nLeeswijzer:\n\nSamenvatting\n\nAchtergrond en kader\n\nBeleid in de vorm van een stroomschema\n\nToelichting bij het stroomschema\n\nSlotopmerkingen en overgangsregeling\n\nIn de Beleidsregel is beschreven in welke gevallen een waardebewijs of een deelnemingsrecht\n                                       al dan niet verhandelbaar is.\n\nDe uitleg van het begrip verhandelbaarheid is van belang bij het bepalen of een waardebewijs\n                                       of deelnemingsrecht een \u2018effect\u2019 in de zin van de Wft is. Het antwoord op de vraag \u2018verhandelbaar of niet?\u2019 bepaalt of een daartoe bevoegde\n                                       toezichthouder het prospectus moet goedkeuren volgens hoofdstuk 5.1 van de Wft en daarmee of het kapitaalmarkttoezicht van toepassing is.\n\nVoor closed-end beleggingsinstellingen is de vraag \u2018verhandelbaar of niet\u2019 relevant\n                                       om te bepalen welke bepalingen uit de Wft, en daarmee welk regime, van toepassing is op het prospectus. Het onderscheid tussen\n                                       verhandelbare en niet-verhandelbare participaties van closed-end beleggingsinstellingen\n                                       leidt tot toepasselijkheid van de volgende wettelijke bepaling:\n\n\u2013 verhandelbare participaties van een closed-end beleggingsinstelling zijn effecten\n                                             en vallen onder de reikwijdte van de prospectusrichtlijn1en artikel 5:2 (hoofdstuk 5.1) Wft; of\n\n\u2013 niet-verhandelbare participaties van closed-end beleggingsinstellingen vallen onder\n                                             de reikwijdte van artikel 4:49 Wft, waardoor de beheerder op de website een prospectus beschikbaar moet hebben dat voldoet\n                                             aan de eisen van artikel 4:49 Wft. Voor dit soort participaties geldt hetzelfde prospectusregime\n                                             als voor open-end belegginginstellingen.\n\nDe AFM gaat uit van een ruime, economische benadering van het begrip verhandelbaarheid.\n                                       Alle constructies waarbij het economische belang van een gestandaardiseerd waardebewijs\n                                       of deelnemingsrecht middellijk of onmiddellijk wordt of kan worden overgedragen aan\n                                       een derde, beschouwt de AFM als verhandelbare waardebewijzen of deelnemingsrechten.\n                                       Of sprake is van verhandelbaarheid volgt uit het stroomschema.\n\nMarktpartijen benaderen de AFM regelmatig met de vraag of een waardebewijs of deelnemingsrecht\n                                          verhandelbaar is. Verhandelbaarheid is een essentieel onderdeel van de definitie van\n                                          effect in artikel 1:1 Wft. Het antwoord op de vraag \u2018verhandelbaar of niet\u2019 bepaalt daardoor of het waardebewijs\n                                          of deelnemingsrecht onder het kapitaalmarkt toezicht van de AFM valt.\n\nHet kapitaalmarkt toezicht is onder meer bedoeld om beleggers te voorzien van uitgebreide\n                                          informatie indien zij verhandelbare effecten overwegen te kopen. Mede uit het oogpunt\n                                          van beleggerbescherming kiest de AFM voor een ruime, economische benadering van het\n                                          begrip \u2018verhandelbaarheid\u2019. Een dergelijke benadering doet recht aan de economische\n                                          werkelijkheid.\n\nIn alle situaties dat het economische belang van een deelnemingsrecht of waardebewijs\n                                          kan worden overgedragen aan een derde, vindt de AFM het belangrijk dat beleggers over\n                                          uitgebreide informatie kunnen beschikken. Bovendien vindt de AFM het belangrijk dat\n                                          alle spelers op de kapitaalmarkt \u2013 uit oogpunt van een \u2018level playing field\u2019 \u2013 aan\n                                          dezelfde eisen zijn onderworpen.\n\nDit is een Beleidsregel als bedoeld in artikel 1:3, vierde lid, van de Algemene wet bestuursrecht (Awb). De bevoegdheid van de AFM tot het vaststellen van de Beleidsregel is gebaseerd\n                                          op artikel 4:81, eerste lid, Awb. De toepassing van de Beleidsregel ziet alleen op financi\u00eble toezichtwetgeving en\n                                          laat de fiscale wetgeving buiten beschouwing. De toezichtwetgeving en fiscaliteit\n                                          hebben immers andere doelstellingen.\n\nA. Alleen voor belegginginstellingen (BI): Heeft de BI een onvoorwaardelijke inkoopverplichting?\n\n\u2013 Ja: open-end. Verhandelbaarheid niet relevant, want altijd prospectus ex 4:49 Wft\n\n\u2013 Nee: closed- end. Ga naar vraag B\n\nB. Is sprake van standaardisatie in de rechten van het waardebewijs of de deelneming\n                                                in de BI/uitgevende instelling (UI)?\n\n\u2013 Ja: ga naar vraag C\n\n\u2013 Nee: geen effect (mogelijk wel financieel instrument en/of aantrekken opvorderbare\n                                                      gelden)\n\nC. Zijn de waardebewijzen of deelnemingsrechten overdraagbaar aan een ander dan de BI/UI?\n\n\u2013 Ja: ga naar vraag D\n\n\u2013 Nee: (overdracht aan derde expliciet uitgesloten in de voorwaarden). Ga naar vraag\n                                                      E\n\nD. Is sprake van een markt waarop de waardebewijzen of deelnemingsrechten (gewoonlijk)\n                                                kunnen worden verhandeld?\n\n\u2013 Ja: verhandelbaar, dus prospectus ex 5:2 Wft vereist\n\n\u2013 Nee: ga naar vraag E\n\nE. Bij overdracht aan BI/UI: Wordt na overdracht aan de BI /UI het deelnemingsrecht of\n                                                waardebewijs ingetrokkenin de zin dat het deelnemingsrecht/waardebewijs daarna ophoudt te bestaan?\n\n\u2013 Ja: ga naar vraag F\n\n\u2013 Nee: (closed end) verhandelbaar. Verhandelbaar, dus prospectus ex 5:2 Wft vereist\n\nF. Bij overdracht aan BI/UI: Wordt na intrekking van het deelnemingsrecht/waardebewijs\n                                                door het fonds/UI gelijktijdig of volgtijdelijk \u00e9\u00e9n of meer soortgelijke rechten van\n                                                deelneming of waardebewijzen uitgegeven aan een derde ?\n\n\u2013 Ja: (closed end) verhandelbaar. Verhandelbaar, dus prospectus ex 5:2 Wft vereist\n\n\u2013 Nee: (closed end) niet verhandelbaar. Niet verhandelbaar, dus prospectus ex 4:49 Wft vereist\n\n1. Voor verhandelbaarheid is een drietal voorwaarden van belang: standaardisatie en overdraagbaarheid\n                                             van het deelnemingsrecht en \u2018verhandel\u2019 mogelijkheden. Deze drie aspecten zijn ontleend\n                                             aan de toelichting op de definitie van \u2018effect\u2019 in de wetsgeschiedenis van de Wft. De drie aspecten worden in vraag B tot en met F afzonderlijk geadresseerd. Vraag\n                                             D tot en met F zien op specifieke mogelijkheden tot verhandeling, waaronder verhandeling\n                                             die via inkoop en heruitgifte door de BI/UI plaatsvindt.\n\n2. Ad A:Participaties in een open-end beleggingsinstelling zijn financi\u00eble instrumenten\n                                             waarop het prospectusregime als bedoeld in artikel 5:2 Wft niet van toepassing is. Bij beleggingsinstellingen dient derhalve eerst bepaald te\n                                             worden of er sprake is van een closed-end -of open-end beleggingsinstelling. Alleen\n                                             voor closed-end beleggingsinstellingen is relevant om vast te stellen of de deelnemingsrechten\n                                             kwalificeren als verhandelbaar en daarmee als \u2018effect\u2019, waardoor zij onder het regime\n                                             van artikel 5:2 Wft en de prospectusrichtlijn vallen. De AFM heeft in de FAQ\u2019s op\n                                             de website aangegeven aan welke criteria een open-end beleggingsinstelling moet voldoen.\n\n3. Ad B: De eerste voorwaarde is dat sprake moet zijn van een zekere mate van standaardisatie2in de rechten verbonden aan het deelnemingsrecht of waardebewijs. Naarmate die groter\n                                             is, zal de mate van verhandelbaarheid doorgaans toenemen.\n\n4. Ad C: De tweede voorwaarde is dat het waardebewijs of deelnemingsrecht kan worden\n                                             overgedragen aan een derde. In de gevallen dat overdraagbaarheid aan een derde niet\n                                             is uitgesloten in de (fonds)voorwaarden, is sprake van overdraagbaarheid. De AFM is\n                                             van mening dat overdracht van het gestandaardiseerde waardebewijs of deelnemingsrecht\n                                             aan een derde, verhandeling mogelijk maakt.\n\n5 . Ad D: Als sprake is van regelmatige overdracht van het deelnemingsrecht dan kan worden\n                                             aangenomen dat sprake is van verhandelbaarheid. Daarbij is van belang of de categorie\n                                             van waardebewijzen of rechten gewoonlijk wordt verhandeld op de kapitaalmarkt. Hierbij\n                                             is niet doorslaggevend dat in een concreet geval een markt aanwezig is voor de effecten,\n                                             maar dat de desbetreffende effecten, gelet op hun eigenschappen k\u00fannen worden verhandeld.\n                                             In de memorie van toelichting is overigens opgemerkt dat ook indien overdraagbare\n                                             aandelen die een bepaalde mate van standaardisatie kennen onderworpen zijn aan een\n                                             blokkeringsregeling, het op \u2018voorhand in de rede ligt om aan te nemen dat dergelijke\n                                             aandelen tevens verhandelbaar zijn\u2019.3\n\n6. Ad E: Verhandeling vindt soms niet rechtstreeks tussen beleggers plaats, maar door\n                                             tussenkomst of met medewerking van de UI/BI. Om vast te kunnen stellen of de inkoop\n                                             van eigen waardebewijzen/deelnemingsrechten (hierna: \u2018participatie\u2019) door de UI/BI\n                                             te beschouwen is als een vorm van verhandeling, wordt gekeken naar wat er na inkoop\n                                             door de UI/BI met de participatie gebeurt.\n\n\u2022 Indien de participatie niet wordt ingetrokken, vindt er geen wijziging plaats in het geplaatste kapitaal of vreemd\n                                                   vermogen van de UI/BI. De UI/BI houdt de participatie in stand met het kennelijke\n                                                   doel om de participatie op een later moment weer uit te geven. Daarom gaat de AFM\n                                                   bij het niet intrekken van een participatie er van uit dat die participatie verhandelbaar\n                                                   is.\n\n\u2022 Als de participatie na inkoop door de UI/BI wel wordt ingetrokken houdt de participatie op te bestaan. Het geplaatste kapitaal of\n                                                   vreemd vermogen van de UI/BI neemt af ten laste van haar activa. Voor deze uitkering\n                                                   aan haar beleggers, gebruikt een UI/BI haar liquide middelen of liquideert de BI beleggingen\n                                                   van het fondsvermogen om aan de nodige liquide middelen te komen. Er is dan geen sprake van \u2018verhandelbaarheid\u2019.\n\n\u2022 Alle vormen waarbij de UI/BI meewerkt aan het samenbrengen van vraag en aanbod van\n                                                   beleggers in participaties worden door de AFM beschouwd als een markt. Te denken valt\n                                                   aan bijvoorbeeld een prikbord op de website van de BI/UI of verhandeling via andere\n                                                   platformen.\n\n7. Ad F: Echter als kort na intrekking (en \u2018tenietgaan\u2019) van een participatie de UI/BI\n                                             een soortgelijke participatie uitgeeft, beschouwt de AFM dit als een vorm van verhandeling\n                                             van de participaties. Ook structuren, zoals het poliepensysteem, waarbij de participatie\n                                             na overdracht aan de UI/BI formeel-juridisch teniet gaat en wordt opgevolgd door uitgifte\n                                             van een nieuwe participatie worden beschouwd als verhandelbaar omdat het economisch\n                                             belang van de participatie uiteindelijk wordt overgedragen aan een andere belegger.\n                                             Alle constructies waarbij het economische belang van een participatie uiteindelijk\n                                             wordt of kan worden overgedragen aan een derde, beschouwt de AFM als verhandelbare\n                                             waardebewijzen of deelnemingsrechten. All\u00e9\u00e9n in de gevallen dat de participatie formeel-juridisch\n                                             teniet gaat en er geen andere participatie voor in de plaats wordt gesteld, is sprake\n                                             van een niet verhandelbaar waardebewijs of deelnemingsrecht.\n\nDe Beleidsregel wordt periodiek ge\u00ebvalueerd, voor het eerst \u00e9\u00e9n jaar na inwerkingtreding.\n\nDeze beleidsregel treedt in werking op 15 februari 2011.\n\nOp de datum van inwerkingtreding is de Beleidsregel onmiddellijk van toepassing op:\n\na. alle nieuwe aanbiedingen van nieuw uit te geven deelnemingsrechten of waardepapieren\n                                                door uitgevende instellingen en closed-end beleggingsinstellingen. Indien een dergelijke\n                                                aanbieding binnen het bereik van artikel 5:2 Wft valt, zal een door de AFM goedgekeurd prospectus verkrijgbaar moeten worden gesteld;\n\nb. alle nieuwe aanvragen voor registratie van nieuwe closed- end beleggingsinstellingen\n                                                in het register van de AFM.\n\nPer datum van inwerkingtreding geldt het volgende overgangsregime voor:\n\nc. lopende aanbiedingen van uitgevende instellingen en closed-end beleggingsinstellingen,\n                                                die op de datum van inwerkingtreding van de Beleidsregel financi\u00eble instrumenten aan\n                                                het aanbieden zijn. Voor de aanbieding van deze financi\u00eble instrumenten, die door\n                                                inwerkingtreding van de Beleidsregel kwalificeren als verhandelbaar effect is geen\n                                                artikel 5:2 Wft prospectus nodig gedurende de periode vanaf datum inwerkingtreding van de Beleidsregel\n                                                tot het einde van de aanbieding (doch uiterlijk tot 15 februari 2012).\n\nd. secundaire handel in financi\u00eble instrumenten die op de datum van inwerkingtreding\n                                                van de Beleidsregel reeds als niet verhandelbaar zijn uitgegeven door uitgevende instellingen\n                                                en closed-end beleggingsinstellingen. Doorverkoop van deze reeds uitgegeven financi\u00eble\n                                                instrumenten kan door de inwerkingtreding van de Beleidsregel onder het verbod van\n                                                artikel 5:2 Wft vallen, omdat er sprake kan zijn van een aanbieding aan het publiek. Ook voor deze\n                                                aanbieding van financi\u00eble instrumenten, die door inwerkingtreding van de Beleidsregel\n                                                kwalificeren als verhandelbare effecten, is geen artikel 5:2 Wft prospectus nodig.\n\nDeze beleidsregel wordt aangehaald als: Beleidsregel verhandelbaarheid.\n\nDeze beleidsregel wordt in de Staatscourant geplaatst.\n\nAmsterdam, 8 februari 2011\n\nStichting Autoriteit Financi\u00eble Markten,\n\nJ.F. \nHoogervorst,\n\nvoorzitter.\n\nH.W.O.L.M. \nKorte,\n\ndirecteur."}