Title: wetten.nl - Regeling - Beleidsbesluit hybride-entiteitenbepalingen - BWBR0047581

Source: https://wetten.overheid.nl/BWBR0047581/

Content:
{"title": "wetten.nl - Regeling - Beleidsbesluit hybride-entiteitenbepalingen - BWBR0047581", "content": "Wet op de dividendbelasting 1965, Wet bronbelasting 2021. Uitleg hybride-entiteitenbepalingen\n                                    (Beleidsbesluit hybride-entiteitenbepalingen)\n\nDe Staatssecretaris van Financi\u00ebn heeft het volgende besloten.\n\nDit besluit verduidelijkt voor een specifieke casuspositie de toepassing van artikel\n                                       4, negende lid, van de Wet op de dividendbelasting 1965 alsmede artikel 2.1, eerste\n                                       lid, onderdeel e, gelezen in samenhang met het vierde lid, onderdeel a, van de Wet\n                                       bronbelasting 2021 in lijn met de uitleg van de hybride-entiteitenbepaling in (artikel\n                                       24, vierde lid, van) het Belastingverdrag tussen Nederland en de Verenigde Staten\n                                       van Amerika (of daarmee inhoudelijk overeenkomende verdragsbepalingen). Het besluit\n                                       van 19\u00a0maart 1997, IFZ/204M heeft zijn belang verloren en wordt via dit besluit ingetrokken.\n\nIn artikel 4, negende lid, Wet DB 1965 en artikel 2.1, eerste lid, onderdeel e, in samenhang met artikel 2.1, vierde lid, onderdeel a, Wet BB 2021 alsmede in (een\n                                       groot aantal) geldende belastingverdragen zijn bepalingen opgenomen die zien op inkomen\n                                       dat wordt ontvangen door of via hybride entiteiten. De genoemde bepalingen in de Wet DB 1965 en Wet BB 2021 regelen hoe de dividendbelasting en bronbelasting uitwerken bij betalingen aan een\n                                       hybride entiteit, waarbij vanuit Nederlandse fiscale optiek een buitenlandse entiteit\n                                       als zelfstandig belastingplichtig wordt aangemerkt en het inkomen wordt toegerekend\n                                       aan deze entiteit, terwijl de staat waarvan de achterliggende participant(en) in de\n                                       hybride entiteit inwoner is (zijn) het inkomen fiscaal toerekent aan die participant(en)\n                                       (als inkomen van een of meer inwoner(s)).\n\nIn de praktijk bestaat bij de hierna beschreven specifieke casuspositie onduidelijkheid\n                                       \u2013 met name in structuren in relatie tot de VS \u2013 over de toepassing van de hiervoor\n                                       genoemde hybride-entiteitenbepalingen. Tijdens de parlementaire behandeling van de\n                                       Wet invoering conditionele bronbelasting op dividenden heeft mijn ambtsvoorganger opgemerkt dat het kabinet deze problematiek onderkent\n                                       en dat zal worden bezien of dat aanleiding geeft om daar in voorkomende gevallen in\n                                       te voorzien.1 Door middel van dit besluit kom ik hieraan tegemoet en wordt duidelijkheid aan de\n                                       praktijk gegeven.\n\nAls laatste zal ik ingaan op de heroverweging van het besluit van 19\u00a0maart 1997, IFZ/204M,\n                                       infobulletin 1997, 232, zoals aangekondigd bij de intrekking van het zogenoemde cv/bv-besluit.2\n\nWet DB 1965\n\nWet op de dividendbelasting 1965\n\nWet BB 2021\n\nWet bronbelasting 2021\n\nVS\n\nVerenigde Staten van Amerika\n\nLLC\n\nLimited Liability Company\n\nBelastingverdrag tussen Nederland en de Verenigde Staten van Amerika\n\nOvereenkomst tussen het Koninkrijk der Nederlanden en de Verenigde Staten van Amerika\n                                                         tot het vermijden van dubbele belasting en het voorkomen van het ontgaan van belasting\n                                                         met betrekking tot belastingen naar het inkomen\n\nIn artikel 4, negende lid, Wet DB 1965 is, kort samengevat, bepaald dat iedere achterliggende gerechtigde tot een aan een\n                                       hybride entiteit betaalde opbrengst van aandelen in een Nederlandse entiteit (inhoudingsplichtige)\n                                       voor de toepassing van artikel 4 Wet DB 1965 (inhoudingsvrijstelling) wordt geacht\n                                       de opbrengstgerechtigde te zijn. Hierbij geldt als voorwaarde dat deze achterliggende\n                                       gerechtigde volgens de fiscale wetgeving van de staat waarin deze is gevestigd wordt\n                                       behandeld als gerechtigde tot die opbrengst.\n\nIn artikel 2.1, eerste lid, onderdeel e, in samenhang met artikel 2.1, vierde lid, onderdeel a, Wet BB 2021 is een soortgelijke\n                                       bepaling opgenomen die regelt wanneer bij de betaling van renten of royalty\u2019s een\n                                       hybride entiteit niet heeft te gelden als gerechtigde tot de voordelen zoals bedoeld\n                                       in artikel 2.1, eerste lid, aanhef, Wet BB 2021.\n\nDeze hybride-entiteitenbepalingen vertonen conceptueel overeenkomsten met de hybride-entiteitenbepaling\n                                       uit (art. 1, tweede lid, van) het OESO-modelverdrag (versie 2017)3 en (onder meer) de voor de hierna beschreven casusposities relevante hybride-entiteitenbepaling\n                                       in (artikel 24, vierde lid van) het Belastingverdrag tussen Nederland en de VS. Kortgezegd\n                                       geldt hierbij als uitgangspunt dat een verdragsstaat, die als de bronstaat heeft te\n                                       gelden, inkomen verkregen door of via een hybride entiteit voor de verdragstoepassing\n                                       in aanmerking neemt als inkomen van een inwoner van de andere verdragsstaat indien\n                                       die verdragsstaat het inkomen in aanmerking neemt als inkomen van een inwoner van\n                                       die staat.\n\nIn de praktijk blijken de hiervoor bedoelde bepalingen in de belastingwetten en belastingverdragen\n                                       tot onduidelijkheid te leiden in gevallen van betalingen door een hybride entiteit (gevestigd in Nederland) aan een andere hybride entiteit (gevestigd in een andere staat). Deze onduidelijkheid doet zich met name voor in\n                                       een situatie waarin de Nederlandse inhoudingsplichtige die (vanuit Nederlandse optiek)\n                                       de betaling doet een hybride entiteit vormt, bijvoorbeeld als gevolg van \u2018check the\n                                       box\u2019-election4 in de VS. Ik licht het voorgaande toe aan de hand van de volgende gestileerde casuspositie.\n\nCasuspositie\n\nEen lichaam dat opgericht is naar het recht van de VS (hierna: Inc) en dat aldaar\n                                       is gevestigd en als zodanig volledig is onderworpen aan Amerikaanse belastingheffing\n                                       naar de winst, houdt alle aandelen in een Amerikaanse hybride entiteit. Die laatste\n                                       entiteit betreft een LLC opgericht naar het recht van \u00e9\u00e9n van de staten van de VS.\n                                       Deze LLC wordt op grond van de regels in de VS als fiscaal transparant aangemerkt.5 Voor de Nederlandse fiscale regels kwalificeert de LLC echter als een niet-transparant\n                                       lichaam. De LLC houdt op zijn beurt alle aandelen in een Nederlandse besloten vennootschap\n                                       (hierna: bv). Deze Nederlandse bv is gevestigd in Nederland en volledig onderworpen\n                                       aan belastingheffing (vennootschapsbelasting) in Nederland. Op grond van Amerikaanse\n                                       fiscale regels wordt de bv \u2013 op grond van de hiervoor aangehaalde check the box-election\n                                       \u2013 aangemerkt als een fiscaal transparant lichaam (een zogenoemde \u2018disregarded entity\u2019).\n                                       Schematisch ziet dit er als volgt uit:\n\nDe Nederlandse bv betaalt op enig moment een bedrag aan dividend, renten of royalty\u2019s\n                                       aan de LLC in de VS. In beginsel komt vanuit Nederlandse fiscale optiek de opbrengst\n                                       ten goede aan de LLC. Zowel de bv als de LLC is naar Nederlandse fiscale maatstaven\n                                       niet transparant. Omdat naar Amerikaanse fiscale maatstaven zowel de bv als de LLC\n                                       transparant is, ziet de VS fiscaal slechts \u00e9\u00e9n lichaam, namelijk de Inc. De betaling\n                                       van dividend, renten of royalty\u2019s tussen de Nederlandse bv en de LLC en tussen de\n                                       LLC en de Inc. zijn daardoor fiscaal dus niet zichtbaar in de VS. Het aan deze betaling\n                                       ten grondslag liggende (\u2018onderliggende\u2019) inkomen (de winst van de bv die aan de betaling\n                                       ten grondslag ligt, maar z\u00f3nder daarbij rekening te houden met een (eventuele) aftrek\n                                       in verband met de betaling van dividend, renten of royalty\u2019s) wordt echter in de VS\n                                       op het niveau van de Inc in aanmerking genomen als inkomen van de Inc.\n\nToepassing hybride-entiteitenbepaling\n\nIn de hiervoor genoemde casuspositie is het inkomen van de bv dat vanuit de bv is\n                                       (door)betaald als dividend, renten of royalty\u2019s aan een hybride entiteit (de LLC)\n                                       door de VS in aanmerking genomen als inkomen van een inwoner van de VS (de Inc). In\n                                       deze situatie kan naar mijn interpretatie \u2013 mits wordt voldaan aan de hierna genoemde\n                                       voorwaarde \u2013 de niet-transparante entiteit (de Inc.) worden aangemerkt als \u2018de gerechtigde\n                                       tot die opbrengst\u2019, bedoeld in artikel 4, negende lid, Wet DB 1965, en als \u2018de gerechtigde tot de voordelen\u2019, bedoeld in artikel 2.1, vierde lid, onderdeel a, Wet BB 2021. Deze interpretatie heeft ook te gelden als sprake is van een stapeling van hybride\n                                       entiteiten. Ook kunnen in de casus \u2013 onder dezelfde hierna genoemde voorwaarde \u2013 het\n                                       dividend, respectievelijk de renten of de royalty\u2019s voor de toepassing van artikel\n                                       24, vierde lid, van het Belastingverdrag tussen Nederland en de VS of een daarmee\n                                       inhoudelijk overeenkomende verdragsbepaling (zoals verdragsbepalingen die overeenkomen\n                                       met artikel 1, tweede lid, van het OESO-modelverdrag)6 worden aangemerkt als inkomen dat is aangemerkt als inkomen van een inwoner van een\n                                       verdragsstaat.\n\nHierbij geldt de voorwaarde dat de Nederlandse inhoudingsplichtige aannemelijk maakt\n                                       dat het inkomen van waaruit de door hem verrichte betaling van dividend, renten of\n                                       royalty\u2019s wordt gedaan, fiscaal als inkomen in aanmerking is genomen bij de achterliggende\n                                       participant(en).\n\nDit kan bijvoorbeeld aan de hand van een in de andere staat ingediende aangifte waaruit\n                                       blijkt dat het onderliggende inkomen van de Nederlandse entiteit fiscaal wordt toegerekend\n                                       aan de niet-transparante entiteit in de VS. Indien ter voorkoming van dubbele belasting\n                                       over het onderliggende inkomen in de VS een verrekening van (Nederlandse) vennootschapsbelasting\n                                       wordt verleend, doet dat in dit kader niet af aan de omstandigheid dat dit inkomen\n                                       in de VS in aanmerking is genomen, ervan uitgaande dat de verrekening niet m\u00e9\u00e9r bedraagt\n                                       dan de (Nederlandse) vennootschapsbelasting die \u2013 vanuit Amerikaans fiscaal perspectief\n                                       \u2013 aan het onderliggende inkomen kan worden toegerekend.\n\nVoor de volledigheid merk ik op dat het niet relevant is of het onderliggende inkomen\n                                       in het jaar van de betaling van het dividend, de renten of de royalty\u2019s in aanmerking\n                                       is genomen als fiscaal inkomen bij de achterliggende participant(en) of in een eerder\n                                       jaar. Dit doet zich bijvoorbeeld voor in de volgende situatie:\n\nDe bv uit de casus genereert winst in jaar 1. Deze winst wordt in datzelfde jaar verantwoord\n                                       in de aangifte van Inc. De bv besluit de winst toe te voegen aan de winstreserve en\n                                       in jaar 3 in de vorm van een dividend uit te keren. In een dergelijk geval kan de\n                                       bv gebruikmaken van de hiervoor beschreven interpretatie van de hybride-entiteitenbepaling.\n                                       De winst is namelijk al in een eerder jaar verantwoord bij Inc.\n\nIn overeenstemming met de aankondiging in het besluit \u2018Intrekking van het CV/BV- Besluit en heroverweging van het Besluit IFZ 1997/204M\u2019\n                                          van 3\u00a0december 2019, nr.\u00a02019-200938 (Stcrt. 2019, 66196), is het besluit van 19\u00a0maart 1997, IFZ/204M,\n                                       infobulletin 1997, 232, inmiddels heroverwogen.\n\nDeze heroverweging heeft tot de volgende uitkomst geleid:\n\nHet besluit van 19\u00a0maart 1997, IFZ/204M, infobulletin 1997, 232 wordt met ingang van\n                                       de datum van inwerkingtreding van dit besluit ingetrokken.\n\nToelichting\n\nHet beleidsbesluit uit 1997 gaat over de toepassing van belastingverdragen bij betalingen\n                                       die Nederland toerekent aan een hybride entiteit die in beginsel geen zelfstandig\n                                       beroep zou kunnen doen op een vermindering van Nederlandse (bron)belasting op grond\n                                       van het belastingverdrag. De entiteit wordt niet als inwoner voor het belastingverdrag\n                                       aangemerkt doordat de andere verdragspartner deze als fiscaal transparant aanmerkt\n                                       en het voor verdragsinwonerschap vereist is dat de entiteit als zodanig is onderworpen\n                                       aan een belasting naar de winst.\n\nSinds publicatie van het zogenoemde Partnership Report van de OESO (1999)7 is het verdragsbeleid van Nederland erop gericht om een hybride-entiteitenbepaling\n                                       op te nemen in de Nederlandse belastingverdragen. Tevens heeft Nederland in het Multilateraal\n                                       Instrument (MLI)8 geopteerd voor de daarin opgenomen hybride-entiteitenbepaling.9 Nederland kent daardoor steeds meer belastingverdragen waarin hybride-entiteitenbepalingen\n                                       doorwerken.\n\nVanwege de doorwerking van de hybride-entiteitenbepaling in de Nederlandse belastingverdragen,\n                                       en vanwege de hybride-entiteitenbepalingen in de verschillende belastingwetten, bestaat\n                                       er naar mijn oordeel geen zwaarwegende reden om het beleidsbesluit uit 1997 nog langer\n                                       in stand te laten.\n\nDit besluit wordt aangehaald als: Beleidsbesluit hybride-entiteitenbepalingen.\n\nDit besluit treedt in werking met ingang van de dag na de datum van uitgifte van de\n                                       Staatscourant waarin het wordt geplaatst.\n\nDit besluit wordt in de Staatscourant gepubliceerd.\n\nDen Haag, 23\u00a0november 2022\n\nDe Staatssecretaris van Financi\u00ebn,\n\nH.G. \nRoodbeen\n\nHoofddirecteur Fiscale en Juridische Zaken"}