# Swiss Legal Decision

**Decision ID:** 251a8cf4-1ed3-42f8-b743-6ca974319c14
**Court:** CH_BSTG
**Chamber:** CH_BSTG_001
**Year:** 2017
**Language:** de
**Jurisdiction:** CH / Federation
**Law Area:** $law_area
**Law Sub-area:** nan

## Facts

Sachverhalt:
A. Der Direktor der Eidgenössischen Spielbankenkommission (nachfolgend
„ESBK“) verfügte am 24. August 2016 wegen Verdachts auf Widerhandlung
gegen das Bundesgesetz vom 18. Dezember 1998 über Glücksspiele und
Spielbanken (Spielbankengesetz, SBG; SR 935.52) die Durchsuchung der
Räumlichkeiten der Liegenschaft am Wohnort von A. (act. 2.1).
B. Die Hausdurchsuchung erfolgte am 17. November 2016 durch Beamte des
Sekretariats der ESBK in Zusammenarbeit mit der Polizei des Kantons Zü-
rich, anlässlich welcher diverse Dokumente und elektronische Geräte be-
schlagnahmt wurden (act. 2.2, 2.3).
C. Mit Schreiben vom 23. November 2016 bemängelte der Rechtsvertreter von
A., Rechtsanwalt Peter Niggli, beim Direktor der ESBK die am 17. November
2016 durchgeführte Hausdurchsuchung (act. 1). Der Direktor der ESBK lei-
tete dieses Schreiben samt seiner Stellungnahme an das Bundesstrafgericht
am 29. November 2016 weiter (act. 2). Mit Schreiben vom 9. Dezember 2016
reichte A. seine Beschwerdereplik ein (act. 5), zu welcher die ESBK mit Ein-
gabe vom 19. Dezember 2016 Stellung nahm (act. 7).
D. Auf die Ausführungen der Parteien und die eingereichten Akten wird, soweit
erforderlich, in den nachfolgenden rechtlichen Erwägungen Bezug genom-
men.

## Considerations

Die Beschwerdekammer zieht in Erwägung:
1.
1.1 Bei der Verfolgung von Widerhandlungen gegen das SBG gelangt das Bun-
desgesetz vom 22. März 1974 über das Verwaltungsstrafrecht (VStrR;
SR 313.0) zur Anwendung (Art. 57 Abs. 1 Satz 1 SBG). Dabei ist die verfol-
gende Behörde das Sekretariat der ESBK und die urteilende Behörde ist die
Kommission (Art. 57 Abs. 1 Satz 2 SBG). Soweit das VStrR einzelne Fragen
nicht abschliessend regelt, sind die Bestimmungen der StPO grundsätzlich
analog anwendbar (BGE 139 IV 246 E. 1.2 und 3.2). Die allgemeinen straf-
prozessualen und verfassungsrechtlichen Grundsätzen sind jedenfalls auch
im Verwaltungsstrafverfahren zu berücksichtigen.
- 3 -
1.2 Gegen Zwangsmassnahmen im Sinne der Art. 45 ff. VStrR und damit zu-
sammenhängende Amtshandlungen kann bei der Beschwerdekammer des
Bundesstrafgerichts Beschwerde geführt werden (Art. 26 Abs. 1 VStrR i.V.m.
Art. 37 Abs. 2 lit. b StBOG). Zur Beschwerde ist berechtigt, wer durch die
angefochtene Amtshandlung berührt ist und ein schutzwürdiges Interesse an
deren Aufhebung oder Änderung hat (Art. 28 Abs. 1 VStrR). Mit der Be-
schwerde kann die Verletzung von Bundesrecht, die unrichtige oder unvoll-
ständige Feststellung des Sachverhalts oder die Unangemessenheit gerügt
werden (Art. 28 Abs. 2 VStrR). Die Beschwerde ist innert drei Tagen, nach-
dem der Beschwerdeführer von der Amtshandlung Kenntnis hat, bei der zu-
ständigen Behörde schriftlich mit Antrag und kurzer Begründung einzu-
reichen (Art. 28 Abs. 3 VStrR). Ist die Beschwerde nicht gegen den Direktor
oder Chef der beteiligten Verwaltung gerichtet, ist sie bei diesem einzu-
reichen (Art. 26 Abs. 2 lit. b VStrR). Berichtigt derselbe die angefochtene
Amtshandlung nicht im Sinne der gestellten Anträge, hat er die Beschwerde
mit seiner Äusserung spätestens am dritten Werktag nach ihrem Eingang an
die Beschwerdekammer weiterzuleiten (Art. 26 Abs. 3 VStrR).
1.3 Der Beschwerdeführer ist als Eigentümer bzw. Besitzer der beschlagnahm-
ten Dokumente und elektronischen Geräte sowie durch die Hausdurchsu-
chung in seinen Grundrechten im Sinne von Art. 13 und Art. 26 BV betroffen,
und damit zur vorliegenden Beschwerde legitimiert.
2.
2.1 Der Beschwerdeführer führt in seiner Replik vom 9. Dezember 2016 an, er
sei erstaunt, dass die Beschwerdekammer ihn zur Beschwerdereplik aufge-
fordert habe. Der Direktor der Beschwerdegegnerin habe sein Schreiben
vom 23. November 2016 zu Unrecht als eine Beschwerdeschrift aufgefasst
(act. 3, S. 2). Nachdem der Beschwerdeführer bestreitet, eine Beschwerde
eingereicht zu haben, ist nachfolgend zunächst zu prüfen, ob vorliegend eine
Beschwerde i.S.v Art. 28 Abs. 3 VStrR zu beurteilen ist.
2.2 Gemäss Art. 28 Abs. 3 VStrR ist die Beschwerde bei der zuständigen Be-
hörde schriftlich mit Antrag und kurzer Begründung einzureichen. Obschon
im Gesetz nicht ausdrücklich genannt, setzt jede Beschwerde einen Be-
schwerdewillen voraus. Diese Willensäusserung hat bedingungslos und
zweifelsfrei zu erfolgen. Es genügt nicht, dass der Betroffene mit einem Ent-
scheid nicht zufrieden ist oder diesen kritisiert. Der Beschwerdewille kann
auch aus Sinn und Gehalt der Beschwerdeschrift hervorgehen. Der Be-
schwerdeführer muss in der Beschwerde deutlich zum Ausdruck bringen,
- 4 -
welche Änderung bzw. Aufhebung er beantragt und in welchem Sinne er die
angefochtene Verfahrenshandlung geändert haben möchte (vgl. Beschlüsse
des Bundesstrafgerichts BG.2013.22 vom 21. August 2013, E. 1.2 und
BG.2015.31 vom 13. August 2015, E. 1.2; GUIDON, Die Beschwerde gemäss
Schweizerischer Strafprozessordnung, Diss. Zürich/St. Gallen 2011, N. 387).
Massgeblich ist – nebst Einhaltung der Form- und Fristvorschriften des in-
frage kommenden Rechtsmittels – einzig, dass aus der Erklärung der Wille
der Partei ersichtlich ist, den betreffenden Entscheid durch eine höhere In-
stanz überprüfen zu lassen (LIEBER, in: Donatsch/Hansjakob/Lieber [Hrsg.],
Kommentar zur Schweizerischen Strafprozessordnung [StPO], 2. Aufl., Zü-
rich/Basel/Genf 2014, Art. 385 N. 8). Im Zusammenhang mit der Beschwerde
nach Art. 52 VwVG führte das Bundesgericht aus, in einer Eingabe müsse
mindestens erkenntlich der Wille zum Ausdruck gebracht werden, dass der
Schreibende als Beschwerdeführer auftreten wolle und die Änderung einer
bestimmten, ihn betreffenden und mittels Verfügung geschaffenen Rechts-
lage anstrebe (vgl. BGE 117 Ia 126 E. 5c S. 131).
2.3
2.3.1 Der Beschwerdeführer nimmt in seinem durch einen Rechtsanwalt verfass-
ten Schreiben vom 23. November 2016, das an den Direktor der Beschwer-
degegnerin adressiert ist, zur Hausdurchsuchung vom 17. November 2016
ausführlich Stellung. Dabei rügt er insbesondere die Durchführungsmodali-
täten und das Verhalten der an der Durchsuchung beteiligten Beamten. Auf
eine Zusammenfassung des Sachverhalts folgt eine kurze rechtliche Ausfüh-
rung zu Zwangsmassnahmen und deren Durchführung, wobei schliesslich
auf die Folgen einer unter Verletzung der Verfahrensregeln durchgeführten
Hausdurchsuchung (wie Ungültigkeit der Zwangsmassnahme und Unver-
wertbarkeit der daraus gewonnenen Beweise) hingewiesen wird. Ausserdem
enthält das Schreiben fünf Anträge, worin nebst anderem um die Feststel-
lung der Ungültigkeit der Hausdurchsuchung vom 17. November 2016 und
der Unverwertbarkeit sämtlicher Beweise ersucht wird (act. 1).
2.3.2 Aufgrund der Darstellung des Schreibens sowie der darin gerügten Haus-
durchsuchung, die nur fünf Tage zuvor stattfand, entsteht der Eindruck, es
handle sich dabei um eine Beschwerde i.S.v. Art. 28 Abs. 3 VStrR. Dies
umso mehr, als sich der Beschwerdeführer in seiner Eingabe zur Feststel-
lung der Widerrechtlichkeit der Zwangsmassnahme und der Unverwertbar-
keit der sichergestellten Beweismittel äussert und in Ziff. 3 einen entspre-
chenden Feststellungsantrag gestellt hat.
- 5 -
Gegen das Vorliegen einer Beschwerde spricht der Umstand, dass die drei-
tägige Beschwerdefrist dem Rechtsvertreter des Beschwerdeführers be-
kannt war bzw. hätte bekannt sein müssen und er nach Ablauf der Beschwer-
defrist das hier zu beurteilende Schreiben eingereicht hat, ohne die Weiter-
leitung an das Bundesstrafgericht zu beantragen. Hinzu kommt, dass die
Mehrheit der gestellten Anträge augenscheinlich an die Beschwerdegegne-
rin gerichtet sind. Namentlich wird um Akteneinsicht (Ziff. 1), Beizug der Ak-
ten aus dem Vorfall vom 17./18. Juni 2016 (Ziff. 2) sowie um Einstellung des
Strafverfahrens, eventualiter um Freispruch des Beschwerdeführers (Ziff. 4)
ersucht (act. 1). Es handelt sich dabei um Anträge, die sich spezifisch auf
das hängige Verwaltungsstrafverfahren beziehen, über welche die verfah-
rensführende Beschwerdegegnerin selbst noch nicht entschieden hat. Eine
Beschwerde wäre deshalb verfrüht gewesen. Entsprechend hat über die An-
träge des Beschwerdeführers vorerst die Beschwerdegegnerin zu entschei-
den. Für deren Beurteilung fehlt der Beschwerdekammer die funktionelle Zu-
ständigkeit. Der fünfte Antrag betrifft die Kostenregelung und kann daher im
Rahmen der Bestimmung des Beschwerdewillens ausser Acht bleiben. Aus-
serdem ist die eingereichte Replik des Beschwerdeführers zu berücksichti-
gen, worin der Beschwerdeführer sinngemäss seinen Beschwerdewillen be-
streitet (act. 5).
Im Lichte des Ausgeführten ist der Beschwerdewille des Beschwerdeführers
zu verneinen.
2.4 Mangels der Zuständigkeit der Beschwerdekammer sowie aufgrund des feh-
lenden Beschwerdewillens ist auf die vorliegende Beschwerde nicht einzu-
treten (vgl. Beschlüsse des Bundesstrafgerichts BG.2013.22 vom 21. August
2013, E. 1.5 und BG.2015.31 vom 13. August 2015, E. 1.4). Das Schreiben
vom 23. November 2016 richtet sich an die Beschwerdegegnerin, weshalb
die vorliegende Angelegenheit an sie zur Beurteilung zurückzuweisen ist.
3.
3.1 Gemäss Art. 25 Abs. 4 VStrR richtet sich die Kostenpflicht im Beschwerde-
verfahren vor dem Bundesstrafgericht nach Art. 73 StBOG, welches seiner-
seits auf das Reglement des Bundesstrafgerichts vom 31. August 2010 über
die Kosten, Gebühren und Entschädigungen in Bundesstrafverfahren
(BStKR; SR 173.713.162) verweist. Da dem BStKR jedoch keine Regelung
über die Verteilung der Gerichtskosten zu entnehmen ist, kommen die Re-
gelungen des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (Bundesgerichtsge-
setz, BGG; SR 173.110) ergänzend zur Anwendung (vgl. TPF 2011 25 E. 3
S. 26).
- 6 -
3.2
3.2.1 Die Gerichtskosten werden in der Regel der unterliegenden Partei auferlegt
(Art. 66 Abs. 1 Satz 2 BGG). Ein Nichteintreten auf eine Beschwerde gilt als
Unterliegen (vgl. statt vieler Urteil des Bundesgerichts 1B_331/2016 vom
23. November 2016, E. 2; SEILER, in: Seiler/von Werdt/Güngerich/Oberhol-
zer [Hrsg.], Handkommentar zum Bundesgerichtsgesetz [BGG], 2. Aufl.,
Bern 2015, Art. 66 N. 15). Wenn die Umstände es rechtfertigen, kann auf die
Erhebung der Kosten verzichtet werden oder die Kosten können anders ver-
teilt werden (Art. 66 Abs. 1 Satz 2 BGG).
3.2.2 Wie vorgängig ausgeführt, enthält das Schreiben vom 23. November 2016
einige Besonderheiten, die den Eindruck erwecken, es liege eine Be-
schwerde i.S.v. Art. 28 Abs. 3 VStrR vor (vgl. E. 2.3.2 hiervor). Dass dem
Schreiben kein Beschwerdewille zugrunde lag, war daher weder für die Be-
schwerdegegnerin noch für die Beschwerdekammer auf den ersten Blick er-
kennbar. Um Missverständnisse zu vermeiden, hätte der Beschwerdeführer
seinen fehlenden Beschwerdewillen im besagten Schreiben klarer zum Aus-
druck bringen müssen. Dies gilt umso mehr, als der Beschwerdeführer an-
waltlich vertreten ist. Hinzu kommt, dass sich die Unklarheit in der Replik des
Beschwerdeführers fortsetzt. Namentlich ersucht der Beschwerdeführer da-
rin einerseits um die Weiterleitung seines Anliegens an die zuständige Be-
hörde, damit diese eine Feststellungsverfügung nach Art. 25 VwVG eröffne,
und andererseits führt er die Unverwertbarkeit der Beweise aufgrund der poi-
sonous tree doctrine an (act. 5, S. 4). Damit trifft er keine klare Unterschei-
dung zwischen dem Verwaltungsstraf- und Verwaltungsverfahren. Somit hat
der Beschwerdeführer zum vorliegenden Beschwerdeverfahren wesentlich
beigetragen.
Zum anderen trifft auch die Beschwerdegegnerin eine gewisse (Mit-)Verant-
wortung am vorliegenden Nichteintretensentscheid. Es war offensichtlich
und für sie ohne Weiteres erkennbar, dass zumindest die Mehrheit der An-
träge an sie gerichtet war und dass das Schreiben nach Ablauf der Be-
schwerdefrist eingereicht worden ist. Im Sinne des vorgängig Ausgeführten
hätte sie den Beschwerdewillen anzweifeln und den Beschwerdeführer zur
Klarstellung auffordern müssen, zumal bei einem Nichteintreten die Verfah-
renskosten grundsätzlich dem Beschwerdeführer als unterliegenden Partei
auferlegt werden. Es ist Sache der untersuchenden Behörde bzw. deren Di-
rektion zu prüfen, ob sich ein Schreiben an sie richtet oder als Beschwerde
gegen ihre Handlungen oder Entscheide zu verstehen ist. In Zweifelsfällen
ist ein Nachfragen und Ansetzen einer kurzen Nachfrist angebracht, um
Missverständnisse und damit unnötige Beschwerdeverfahren zu vermeiden.
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Die unterlassene Nachfrage ist der Beschwerdegegnerin anzurechnen und
im Rahmen der Kostenverteilung gebührend Rechnung zu tragen.
3.2.3 Gestützt auf das Gesagte wurde das vorliegende Verfahren von beiden Par-
teien verursacht. Zudem ist die Sache an die Beschwerdegegnerin zur Be-
urteilung der Anträge des Beschwerdeführers zurückzuweisen, wobei der
endgültigen Ausgang des Streites sich gegenwärtig nicht einschätzen lässt
und somit eine gewisse Unsicherheit besteht. Aus diesen Gründen hat der
Beschwerdeführer die Hälfte der Kosten zu tragen. Der Beschwerdegegnerin
sind keine Gerichtskosten aufzuerlegen (Art. 66 Abs. 4 BGG analog). Die
Gerichtsgebühr ist auf Fr. 1‘000.-- festzusetzen und dem Beschwerdeführer
zur Hälfte aufzuerlegen (Art. 25 Abs. 4 VStrR i.V.m. Art. 73 StBOG und Art. 5
und 8 Abs. 1 BStKR).
3.3
3.3.1 Das Gericht bestimmt in seinem Entscheid, ob und in welchem Umfang die
Kosten der obsiegenden Partei von der unterliegenden zu ersetzen sind
(Art. 25 Abs. 4 VStrR i.V.m. Art. 68 Abs. 1 BGG analog). Auf den Zuspruch
einer Parteientschädigung zu Gunsten der Beschwerdegegnerin im Um-
fange deren Obsiegens ist vorliegend zu verzichten (Art. 25 Abs. 4 VStrR
i.V.m. Art. 68 Abs. 3 BGG analog). Der Beschwerdeführer seinerseits hat zur
Hälfte obsiegt, weshalb die Beschwerdegegnerin dem Beschwerdeführer
nach Massgabe des Obsiegens eine Parteientschädigung auszurichten hat
(Art. 25 Abs. 4 VStrR und Art. 68 Abs. 2 BGG analog).
3.3.2 Der Beschwerdeführer macht für die anwaltlichen Aufwendungen eine Ent-
schädigung von insgesamt Fr. 2‘373.85 (inkl. 8% MwSt.) geltend (act. 5.1).
Gemäss Art. 68 Abs. 2 BGG werden der obsiegenden Partei alle durch den
Rechtsstreit verursachten notwendigen Kosten ersetzt. Die Honorarnote
vom 9. Dezember 2016 enthält mehrere Posten, welche nicht oder nicht voll-
ständig das vorliegende Verfahren betreffen. Aufwendungen, die für die am
22. November 2016 abgehaltene Besprechung mit dem Beschwerdeführer
als auch für das Schreiben vom 23. November 2016 entstanden sind, sind
zwar nach der Durchführung der Hausdurchsuchung angefallen. Die im
Schreiben vom 23. November 2016 vorgebrachten Rügen haben jedoch auf-
grund des vorliegenden Nichteintretensentscheides weiterhin Geltung und
die Beschwerdegegnerin wird sich mit den Vorbringen und Anträgen des Be-
schwerdeführers im Nachgang an diesen Entscheid inhaltlich auseinander-
setzen müssen. Daher stellen diese Aufwendungen keine durch den hier zu
beurteilenden Rechtsstreit verursachten notwendigen Kosten dar. Im vorlie-
genden Verfahren gelten lediglich die Lektüre der Beschwerdeantwort sowie
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die Redaktion/Überarbeitung der Beschwerdereplik als notwendig verur-
sacht, für die der Rechtsvertreter gemäss der eingereichten Kostennote ins-
gesamt vier Stunden aufgewendet habe. Diese sind ihm grundsätzlich zu
entschädigen.
Der veranschlagte Stundenansatz von Fr. 290.-- liegt über dem praxisge-
mäss geltenden Ansatz von Fr. 230.-- (vgl. hierzu den Beschluss des Bun-
desstrafgerichts BB.2012.8 vom 2. März 2012, E. 4.2). Es besteht kein An-
lass, vorliegend von diesem Ansatz abzuweichen. Dies ergibt eine Entschä-
digung von Fr. 920.--, zu welcher die geltend gemachten Auslagen von
Fr. 23.-- hinzukommen. Davon steht dem Beschwerdeführer nach Massgabe
des Obsiegens die Hälfte zu. Inklusive 8 % Mehrwertsteuer beträgt die dem
Beschwerdeführer zu entrichtende Parteientschädigung Fr. 509.20 (inkl.
MwSt. und Auslagen).
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