# Swiss Legal Decision

**Decision ID:** 6a4c7e38-bf2b-5425-9c05-b501664cd13f
**Court:** TI_TCA
**Chamber:** TI_TCA_001
**Year:** 1996
**Language:** it
**Jurisdiction:** TI / Ticino
**Law Area:** $law_area
**Law Sub-area:** 

## Facts

ritenuto,
in fatto
A. Il 29 settembre 1995 la _ ha chiesto al municipio di _ il permesso di costruire un muro di sostegno alto al massimo m 2.50 lungo i confini W e S del fondo di cui è proprietaria in località _ (part. n. _ RFD; zona Re/Rb). Il manufatto, lungo circa 30 m sul versante W e 10 sul lato contiguo, è destinato a sorreggere un terrapieno.
B. Esperita la procedura di pubblicazione e raccolto il preavviso favorevole dell'autorità cantonale, il 21 dicembre 1995 il municipio ha respinto la domanda, ritenendo che la lunghezza del manufatto superasse quella massima ammessa per le costruzioni accessorie (10 m).
C. Con giudizio 3 aprile 1996 il Consiglio di Stato ha confermato il diniego della licenza, respingendo l'impugnativa contro di esso inoltrata dalla _.
Dopo aver rilevato che le NAPR di _ non disciplinano l'altezza dei muri di sostegno e di cinta, il Governo ha in sostanza ritenuto che fossero applicabili le disposizioni relative alle costruzioni accessorie. Ne ha quindi dedotto che l'opera non potesse essere autorizzata poiché supera la lunghezza massima (10 m) prescritta per questo genere di costruzioni.
D. Contro il predetto giudizio governativo la soccombente insorge davanti al Tribunale cantonale amministrativo, chiedendone l'annullamento e postulando che venga fatto ordine al municipio di rilasciare la licenza rifiutata.
Rievocati i fatti, l'insorgente nega che le opere di cinta soggiacciano alla lunghezza massima prescritta per le costruzioni accessorie. Accreditando la tesi del municipio, obietta, verrebbe in pratica preclusa qualsiasi possibilità di cintare i fondi.
Applicabile al caso concreto sarebbe a suo avviso il limite d'altezza (m 2,50) prescritto dall'art. 134 LAC.
E. All'accoglimento del ricorso si oppone il Consiglio di Stato, che postula la conferma del giudizio impugnato senza formulare particolari osservazioni.
Ad identica conclusione perviene il municipio di _, che contesta le tesi dell'insorgente, rilevando, fra l'altro, di aver appena risolto di introdurre nelle NAPR in via di revisione un'altezza massima di 2 m (+ 1 m di recinzione leggera) per i muri di sostegno.
Considerato,

## Considerations

in diritto
1. Il ricorso è ricevibile in ordine.
La competenza del Tribunale cantonale amministrativo, la legittimazione attiva dell'insorgente e la tempestività dell'impugnativa sono in effetti chiaramente date dagli art. 21 LE, 43 e 46 PAmm.
Data la natura delle questioni poste a giudizio, l'impugnativa può essere evasa sulla base degli atti ,senza istruttoria (art. 18 PAmm).
2. Le NAPR di _ non stabiliscono limiti di edificabilità per le opere di cinta ed i muri di sostegno eretti lungo il confine dei fondi. Che a questi manufatti non tornino applicabili i parametri edilizi previsti per le costruzioni principali appare evidente. Che non soggiacciano a limiti di sorta e possano quindi essere edificati a piacimento appare altrettanto incontestabile. Assai meno ovvio è che le opere di cinta non ricadano sotto le disposizioni disciplinanti le costruzioni accessorie.
Di fronte alla mancanza di risposte esplicite agli interrogativi che inevitabilmente si pongono in relazione ai limiti di edificabilità delle opere di cinta questo tribunale ha ritenuto che siffatti vincoli dovesso essere desunti da altre norme del diritto edilizio locale, in particolare dalle disposizioni disciplinanti le costruzioni accessorie, ovvero quei manufatti di servizio che grazie ad un ingombro limitato possono di regola sorgere lungo il confine dei fondi (STA 6.5.91 in re _; 29.3.91 in re _; 16.10.87 in re _.). Alla stessa conclusione è pervenuto anche quando ha ritenuto che il silenzio della legge fosse da interpretare come una lacuna vera e propria (STA 6.5.91 in re _). Conformemente alla regola generale sancita dall'art. 1 cpv. 2 CC, il vuoto normativo è stato colmato facendo capo alle disposizioni relative alle costruzioni accessorie. Questo tribunale ha comunque precisato che l'applicazione per analogia delle disposizioni disciplinanti le costruzioni accessorie si giustificava soltanto entro limiti da individuare caso per caso, ponendo mente all'insieme delle norme che regolano l'attività edilizia in un determinato comune. Il ricorso all'art. 134 LAC, che fissa a m 2,50 l'altezza massima dei muri di cinta, è invece stato escluso a causa della natura giusprivatistica e quindi dispositiva di tale vincolo (STA 6.5.91 in re _ e 16.10.87 in re P.).
Essendo le opere di cinta destinate, per la loro specifica funzione, a sorgere sul confine dei fondi, senza essere tenute a rispettare particolari distanze da costruzioni esistenti sul fondo contermine, risponde, tutto sommato, ad una certa logica assoggettare questi manufatti alle norme che limitano l'altezza delle uniche opere edilizie che possono sorgere sul confine. Dal profilo degli ingombri verticali e delle ripercussioni derivanti ai fondi contermini la soluzione appare sostenibile. Anche dal profilo funzionale non sono ravvisabili controindicazioni. Al pari delle costruzioni accessorie, anche le opere di cinta non sono infatti destinate all'abitazione o al lavoro. Pur non essendo necessariamente poste al servizio di costruzioni principali, anch'esse non sono inoltre fini a sè stesse, ma si collocano in un rapporto di subordinazione rispetto al fondo che recingono.
Se si ammette l'edificazione a confine di costruzioni accessorie alte sino a 3 m, appare d'altra parte difficile vietare, in assenza di norme precise, la costruzione di opere di cinta di pari altezza. L'unica riserva che si oppone a questa soluzione riguarda la lunghezza di questi manufatti. A differenza delle opere di cinta, le costruzioni accessorie non si estendono infatti lungo tutti i confini di un fondo. La stessa funzione di queste costruzioni ne limita l'estensione. Taluni ordinamenti edilizi pongono loro precisi limiti di lunghezza. Applicando per analogia le norme sulle costruzioni accessorie alle opere di cinta, i limiti di lunghezza previsti per le prime possono quindi tradursi in un impedimento a recingere compiutamente un fondo.
Fermo restando che le opere di cinta non possono comunque superare l'altezza massima prescritta per le costruzioni accessorie, per evitare che i vincoli di lunghezza fissati per questi manufatti si traducano in un'insostenibile limitazione dell'estensione orizzontale delle opere di cinta occorre quindi individuare un limite d'altezza inferiore a quello previsto per le costruzioni accessorie.
Quantomeno nei casi in cui il diritto edilizio comunale pone espliciti limiti alla lunghezza delle costruzioni la soluzione più confacente appare quella di applicare per analogia il limite d'altezza di m 2,50 fissato dall'art. 134 LAC. A favore di questa soluzione, propugnata con convinzione dalla ricorrente anche se contraria ai suoi interessi in quanto più restrittiva, militano la tradizione ultracentenaria della norma e la sua diffusione a tutto il territorio cantonale; circostanze, queste, che ne attestano l'alto grado di accettazione. Nel silenzio della legge, limiti di altezza ancor più incisivi di quello sancito dall'art. 134 LAC per le opere di cinta, non appaiono giustificabili.
Aperta, ai fini del presente giudizio, può rimanere la questione a sapere se l'altezza massima fissata dalla norma succitata sia applicabile anche nel caso in cui le norme sulle costruzioni accessorie, applicabili per analogia per porre rimedio all'assenza di norme esplicite sulle opere di cinta, non stabiliscano limiti di lunghezza.
3. Nel caso concreto, le precedenti istanze hanno ritenuto che il muro di sostegno non potesse essere autorizzato poichè supera la lunghezza massima (10 m) fissata dall'art. 14 NAPR per le costruzioni accessorie. Norma applicabile per analogia in assenza di disposizioni specifiche disciplinanti le opere di cinta. La tesi non può essere accreditata, perché altrimenti verrebbe seriamente ostacolata la possibilità di cintare i fondi. L'applicazione indiscriminata dalla norma succitata alle opere di cinta porterebbe infatti a vietare la realizzazione di opere di cinta di lunghezza superiore a 10 m indipendentemente dalla loro altezza.
Conclusione, questa, che non appare ragionevolmente sostenibile.
Per i motivi esposti al precedente considerando, si deve per contro ritenere che nessun impedimento di diritto pubblico si opponga alla realizzazione dell'opera in contestazione.
Anche ammettendo che nell'ambito dell'applicazione per analogia del limite d'altezza fissato dall'art. 14 NAPR non si possano ignorare i vincoli di lunghezza che questa norma pone, il muro di cinta e di sostegno risulta infatti contenuto nel limite d'altezza previsto dall'art. 134 LAC, applicabile come norma di diritto pubblico suppletorio, per colmare il vuoto normativo di cui si è detto.
Da questo profilo, il ricorso va quindi accolto.
4. In sede di risposta, il municipio ha rilevato di aver recentemente deciso di introdurre nelle norme di attuazione del PR in via di revisione un limite di altezza di 2 m (+ 1 m di recinzione leggera) per i muri di sostegno (a confine).
L'emendamento previsto non osta tuttavia all'accoglimento del ricorso, poiché la difformità (+ 50 cm) non è comunque tale da legittimare l'adozione di un provvedimento sospensivo fondato sugli art. 65 LALPT e 25 RLALPT. E' in effetti evidente che il difetto non è tale da pregiudicare l'attuazione degli obbiettivi della revisione pianificatoria in atto.
5. Così stando le cose, la decisione municipale impugnata e quella governativa che la conferma vanno quindi annullate siccome lesive del diritto. Gli atti pertanto rinviati all'autorità comunale affinché rilasci la licenza richiesta.
Dato l'esito non si preleva una tassa di giustizia.
Le ripetibili seguono invece la soccombenza.