# Swiss Legal Decision

**Decision ID:** 1246b9f6-f340-4f5b-8fb3-cfc60b7736e3
**Court:** ZH_OG
**Chamber:** ZH_OG_002
**Year:** 2009
**Language:** de
**Jurisdiction:** ZH / Zürich
**Law Area:** $law_area
**Law Sub-area:** nan

## Facts

Zum Sachverhalt:
Gemäss Anklage hielten sich nach einer gemeinsam durchfeierten Nacht in
einer Zürcher Discothek am Freitag, 2. Januar 2009, die Geschädigte M. und – als
ihre Gäste – ihre Kollegen L. und A. sowie auch der von M. und ihren beiden ge-
nannten Kollegen in der Diskothek angetroffene und dort kennengelernte Angeklag-
te in der Wohnung der Geschädigten auf. Im Laufe des Tages seien sie gemein-
sam in der Küche am dortigen Tisch gesessen und hätten zusammen gegessen,
Bier und Schnaps getrunken, einen Joint geraucht und teils auch Haschisch-Guetzli
gegessen.
Gegen ca. 15.30 Uhr an diesem Nachmittag sei der Angeklagte wegen einer von
ihm als Beleidigung seiner Mutter verstandenen Äusserung M.s dann in Rage ge-
raten:
Er sei aufgestanden, habe ein Küchenmesser vom Tisch genommen, sei seitlich
von hinten zur sitzenden Geschädigten M. hingegangen, habe sie gepackt und ihr
mit dem Messer zweimal linksseitig in den Hals bzw. Schulter-Bereich geschnit-
ten. Dadurch habe er der Geschädigten dort zwei offene Schnittwunden von drei
bis vier cm Länge zugefügt. Danach habe der Angeklagte die Geschädigte gegen
eine Wand gedrückt, eines der herumstehenden Trinkgläser genommen, ge-
schrien, dass er M. nun umbringen würde und ihr das Glas mit einer solchen
Wucht in die linke Wange gestossen, dass es dabei zersplittert sei. Dadurch habe
er der Geschädigten im Bereich der linken Wange drei v-förmige klaffende, je ca.
4 cm lange Schnittverletzungen zugefügt.
Ferner habe der Angeklagte der Geschädigten im gesamten Geschehnisablauf
auch mehrere Schläge versetzt, die insbesondere zu einer Prellmarke temporal
rechts und zu einer Gehirnerschütterung geführt hätten.
Die genannten Verletzungen hätten zwar objektiv zu keiner konkreten Lebensge-
fahr für die Geschädigte geführt. Bei einem zufälligen und für den Angeklagten im
dynamischen Geschehen nicht zu kontrollierenden, leicht andern Verlauf und/ oder
einer andern Tiefe der Verletzungen hätte indessen eine konkrete Lebensgefahr für
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M. entstehen können, was der Angeklagte bei seinem Handeln gewusst und ge-
wollt bzw. zumindest in Kauf genommen habe. Insgesamt habe er damit bei seinem
Gewalteinsatz gegen M. im Bewusstsein gehandelt, dass er durch seine Attacken
die körperliche Integrität der Geschädigten schwer verletzen bzw. diese dadurch
sogar töten könnte, was er auch gewollt bzw. zumindest in Kauf genommen habe.
Der vom Angeklagten beabsichtigte bzw. in Kauf genommene und zur Vollendung
der vorsätzlichen Tötung gehörende Erfolg sei jedoch nicht eingetreten, so dass es
beim Versuch geblieben sei; sein Vorgehen habe indessen zu erheblichen, blei-
benden und entstellenden Narbenbildungen im linken Gesichts- und Halsbereich
der Geschädigten geführt.
Aus dem Entscheid des Obergerichts:
"2. Rechtliche Würdigung
2.1 Die Anklagebehörde qualifiziert das Verhalten des Angeklagten als versuch-
te vorsätzliche Tötung im Sinne von Art. 111 StGB in Verbindung mit Art. 22
Abs. 1 StGB. Die zugefügten Verletzungen hätten zwar objektiv zu keiner konkre-
ten Lebensgefahr für die Geschädigte geführt, wobei indessen bei einem zufälli-
gen und für den Angeklagten im dynamischen Geschehen nicht zu kontrollieren-
den, leicht anderen Verlauf und/ oder einer andern Tiefe der Verletzungen eine
konkrete Lebensgefahr für M. hätte entstehen können. Das habe der Angeklagte
bei seinem Handeln gewusst und gewollt bzw. zumindest in Kauf genommen. In-
gesamt habe er damit bei seinem Gewalteinsatz gegen M. im Bewusstsein ge-
handelt, dass er durch seine Attacken die körperliche Integrität der Geschädigten
schwer verletzen bzw. diese dadurch sogar töten könnte, was er auch gewollt
bzw. zumindest in Kauf genommen habe. Der vom Angeklagten beabsichtigte
bzw. in Kauf genommene und zur Vollendung der vorsätzlichen Tötung gehören-
de Erfolg sei jedoch nicht eingetreten, so dass es beim Versuch geblieben sei.
Sein Vorgehen habe indessen zu erheblichen, bleibenden und entstellenden Nar-
benbildungen im linken Gesichts- und Halsbereich der Geschädigten geführt. Im
Rahmen der Hauptverhandlung führte die Staatsanwaltschaft präzisierend aus,
sie gehe zwar nicht von einem direkten Vorsatz des Angeklagten aus, doch habe
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dieser mit seinem Handeln den Tod der Geschädigten eventualvorsätzlich – wenn
allenfalls auch widerstrebend – in Kauf genommen.
2.2 Demgegenüber lässt der Angeklagte geltend machen, er habe die Geschä-
digte M. weder töten wollen noch deren Tötung in Kauf genommen. Er anerkennt
hingegen, sich der eventualvorsätzlichen schweren Körperverletzung schuldig
gemacht zu haben.
2.3 Wer vorsätzlich einen Menschen tötet, ohne dass eine der besonderen Vor-
aussetzungen der Art. 112 bis 117 StGB zutrifft, wird mit Freiheitsstrafe nicht un-
ter fünf Jahren bestraft. Tritt der zum Tatbestand gehörende Erfolg nicht ein, ist zu
prüfen, ob ein Versuch im Sinne von Art. 22 Abs. 1 StGB vorliegt.
2.3.1 Objektiver Tatbestand
Über das Verletzungsbild der Geschädigten M. liegt ein Aktengutachten vom 12.
Februar 2009 der Universität Zürich, Institut für Rechtsmedizin, IRM, vor. Der
Gutachter stützte sich dabei auf die folgenden Dokumente: Eintrittsbericht Stadt-
spital Triemli Zürich vom 2. Januar 2009, Operationsbericht Stadtspital Triemli Zü-
rich mit Operationsdatum 3. Januar 2009, Kurzbericht Stadtspital Triemli Zürich
vom 3. Januar 2009, Arztbericht Stadtspital Triemli Zürich vom 20. Januar 2009,
Nachtrag zum genannten Arztbericht Stadtspital Triemli vom 3. Februar 2009, Po-
lizeifotos der Geschädigten bei Einlieferung ins Stadtspital Triemli.
Aus dem schlüssigen Gutachten samt den erwähnten Grundlagen dazu ergibt
sich, dass bei der Geschädigten die folgenden Verletzungen festgestellt wurden:
Am Hals links und an der Schulter links sowie an der linken Wange erlitt sie ins-
gesamt 5 offene Wunden mit glatten Wundrändern. Die 3 leicht klaffenden, leicht
bogenförmigen Wunden an der linken Wange vor dem Ohr waren bis ca. 2,5 cm
lang, die 2 leicht klaffenden Wunden im Hals-/ Schulterbereich ca. 1,5 cm lang.
Zudem wurde am Kopf rechts gegen die Stirne zu eine ca. 3 cm durchmessende,
möglicherweise oberflächlich geschürfte Schwellung festgestellt. Die Verletzung
am Kopf führte der Gutachter auf stumpfe Gewalteinwirkung zurück, beispielswei-
se durch einen Schlag mit einem Gegenstand. Die Verletzungen an Hals und
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Schulter links erkannte er als Folgen von scharfer bzw. halbscharfer Gewalt, wo-
bei er aufgrund der Morphologie der Wunden – glatte Wundränder, parallele
Wundachsen, Wunden länger als tief – die Verletzungen am ehesten als durch
Schnitte verursacht sah. Als Tatinstrument kommt nach gutachterlicher Einschät-
zung eher ein Messer in Betracht als eine oder mehrere Glasscherben. Fremd-
körper wurden bei den Wunden im Halsbereich keine gefunden. Die Wunden an
der Wange links dürften dagegen gemäss dem Gutachter aufgrund der Wund-
morphologie – glatte, bogenförmige Wundränder, teils zweizipflige Wundecken –
eher nicht durch ein Messer verursacht worden sein, sondern durch ein Tatin-
strument, das mehrere scharfe Kanten aufweist. Zerbrochenes Glas könne meh-
rere scharfe Kanten aufweisen und sei demzufolge geeignet, Verletzungen dieser
Art zu verursachen. Aus den 3 Schnittverletzungen in der linken Wange wurden
denn auch 3 Glassplitter entfernt. Dieses Verletzungsbild samt der jeweiligen Ur-
sache entspricht dem anerkannten Anklagesachverhalt; einzig hinsichtlich der
Wunden an der linken Wange ist zu präzisieren, dass der Angeklagte eine
Schnittlänge von etwa 4 cm gemäss Anklage anerkannt hat, womit von dieser
Länge auszugehen ist.
Eine konkrete Lebensgefahr bei diesen Verletzungen hat laut dem Gutachter nicht
bestanden. Aufgrund der Lokalisation der Verletzungen hält der Gutachter aber
dafür, dass bei einem leicht anderen Verlauf und/ oder einer anderen Tiefe der
Verletzungen eine konkrete Lebensgefahr hätte entstehen können. Sowohl im Be-
reich der Wange wie auch im Bereich des vorderen Halsdreiecks würden sich teils
oberflächliche, teils durch Knochen geschützte Gefässe befinden, vor allem in der
Region hinter dem Schlüsselbein. Aus Verletzungen dieser Gefässe sei innert
kurzer Zeit ein erheblicher Blutverlust möglich. Schnitt-/ Stichverletzungen der Ge-
fässe im Bereich des Schlüsselbeins seien für einen operativen Eingriff schwer
zugänglich und daher bei den Chirurgen gefürchtet. Ebenfalls gefürchtet sei nach
penetrierenden Angriffen gegen den Brustkorb die Entstehung einer sogenannten
Luftbrust, bei der die Komplikation darin bestehe, dass sich gegebenenfalls eine
sogenannte Spannungsluftbrust entwickeln könne, welche unbehandelt innert
sehr kurzer Zeit zum Tod führen könne.
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Bleibende Nachteile für die Geschädigte sieht der Gutachter angesichts der Loka-
lisation der Verletzungen gegebenenfalls in einer gewissen ästhetischen Be-
einträchtigung durch Narbenbildung, wobei er auch bleibende Gefühlsstörungen
für möglich hält. Diesen möglicherweise bleibenden körperlichen Folgen fügt der
Gutachter noch die Möglichkeit einer seelischen Störung an, so zum Beispiel eine
posttraumatische Belastungsstörung, eine depressive Störung oder eine Angst-
störung. Solche psychischen Störungen könnten unter Umständen erst Wochen
oder Monate nach dem Ereignis auftreten.
Auch wenn sich M. zu keinem Zeitpunkt in unmittelbarer Lebensgefahr befand
und auch ohne ärztliche Versorgung keine Lebensgefahr bestanden hätte, hing es
gemäss Gutachten letztlich nur vom Zufall ab, ob durch die Messerschnitte am
Hals oder die Schnittverletzungen im Gesicht (bei leicht anderem Verlauf und/
oder anderer Tiefe) lebensgefährliche Verletzungen der darunter bzw. daneben
verlaufenden Gefässe bewirkt wurden oder nicht bzw. ob sich als Folge der
Schnitte am Hals eine lebensgefährliche sogenannte Spannungsluftbrust entwi-
ckelte oder nicht. Sowohl die Schnittverletzungen am Hals wie auch jene im Ge-
sicht waren demnach grundsätzlich geeignet, den Tod der Geschädigten zu be-
wirken. Damit ist der objektive Sachverhalt des Grundtatbestandes von Art. 111
StGB, bis auf den ausgebliebenen Erfolg, erfüllt.
2.3.2 Subjektiver Tatbestand
Dass der Angeklagte die Tat mit Wissen und Wollen, also mit direktem Vorsatz
(Art. 12 Abs. 2 Satz 1 StGB), ausgeführt hätte, kann den Akten nicht entnommen
werden; dies wurde ihm anlässlich der Hauptverhandlung auch nicht mehr vorge-
worfen. Die Frage, ob er die Geschädigten habe umbringen wollen, wurde vom
stets Angeklagten verneint.
Vorsätzlich handelt indessen bereits, wer die Verwirklichung der Tat für möglich
hält und in Kauf nimmt (Art. 12 Abs. 2 Satz 2 StGB). Der eventualvorsätzlich han-
delnde Täter weiss demnach einerseits um die Möglichkeit bzw. das Risiko der
Tatbestandsverwirklichung und nimmt andererseits den Eintritt des als möglich
erkannten Erfolgs ernst, rechnet mit ihm und findet sich mit ihm ab (BGE 134 IV
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26 E. 3.2.2; BGE 133 IV 9 E. 4.1; BGE 130 IV 58 E. 8.2 und 8.3 m. H.). Gefordert
ist mithin das Wissen des Täters darum, dass seine Handlungen beim Opfer min-
destens möglicherweise den Tod bewirken können sowie sein auf den Tod des
Opfers gerichteter Wille resp. die Inkaufnahme des Todes des Opfers. Nicht er-
forderlich ist, dass sich der Täter gerade die tatsächlich eingetretenen konkreten
Folgen vorgestellt zu haben braucht (BSK StGB II- Andreas Roth/Anne
Berkemeier, 2. Auflage, Basel 2007, N. 24 zu Art. 122 StGB; Donatsch, Straf-
recht III, 9. Auflage, Zürich 2008, S. 41).
Eventualvorsatz ist gegeben, wenn der Täter den Eintritt des Erfolgs bzw. die Tat-
bestandsverwirklichung für möglich hält, aber dennoch handelt, weil er den Erfolg
für den Fall seines Eintritts in Kauf nimmt, sich mit ihm abfindet, mag er ihm auch
unerwünscht sein (Urteil des Bundesgerichtes 6S.133/2007 vom 11. September
2008 E. 2.4.; BGE 130 IV 58 E. 8.2; BGE 125 IV 242 E. 3c; BGE 121 IV 249 E. 3a;
BGE 103 IV 65 E. 2). Diese unter altem Recht entwickelte bundesgerichtliche Defi-
nition ist mittlerweise Gesetzwortlaut geworden (vgl. Art. 12 Abs. 2 Satz 2 StGB;
Stefan Trechsel et al, Schweizerisches Strafgesetzbuch, Praxiskommentar, Zürich/
St. Gallen 2008, N. 13 ff. zu Art. 12 StGB). Eventualvorsatz kann unter anderem
angenommen werden, wenn sich dem Täter der Eintritt des tatbestandsmässigen
Erfolgs infolge seines Verhaltens als so wahrscheinlich aufdrängte, dass sein Ver-
halten vernünftigerweise nur als Inkaufnahme dieses Erfolgs gewertet werden kann
(BGE 109 IV 137 E. 2b mit Hinweisen). Eventualvorsatz kann indessen auch vor-
liegen, wenn der Eintritt des tatbestandsmässigen Erfolges bloss möglich ist, ja
selbst dann, wenn sich diese Möglichkeit, statistisch gesehen, nur relativ selten
verwirklicht. Doch darf nicht allein aus dem Wissen des Beschuldigten um die Mög-
lichkeit des Erfolgseintritts auf dessen Inkaufnahme und damit auf Eventualvorsatz
geschlossen werden. Vielmehr müssen weitere Umstände hinzukommen (Urteile
des Bundesgerichtes 6S.133/2007 vom 11. September 2008 E. 2.6. und
6S.358/2003 vom 27. Oktober 2004). Der Täter handelt im Übrigen schon dann im
Sinne von Art. 18 Abs. 2 aStGB mit Wissen, wenn ihm die wesentlichen Umstände
im Sinne eines Begleitwissens mitbewusst sind (BGE 125 IV 242 E. 3e mit Hinweis;
BSK StGB I-Jenny, 2. Auflage, Basel 2007, N. 21 zu Art. 12 StGB). Die blosse Hoff-
nung auf das Ausbleiben der Tatbestandserfüllung schliesst dessen Inkaufnahme
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nicht aus. Auch die dem Täter bekannte Nähe des Verletzungsrisikos ist entschei-
dend (Urteil des Bundesgerichtes 6S.133/2007 vom 11. September 2008 E. 2.4.
am Ende; Donatsch/ Flachsmann/ Hug/ Weder, Schweizerisches Strafgesetzbuch,
17. Auflage, Zürich 2006, S. 57 zu Art. 12 Abs. 2 StGB). Je näher die Möglichkeit
der Tatbestandsverwirklichung liegt, desto eher lässt sich auf eine Inkaufnahme
schliessen (BSK StGB I-Jenny, N. 23 zu Art. 12 StGB).
Das Bundesgericht hat sich bereits mehrfach mit dem subjektiven Tatbestand bei
Messerstechereien befasst. Jene Überlegungen können zumindest auf die Schnit-
te mit dem Messer im Halsbereich ohne weiteres auf vorliegenden Fall übertragen
werden: Das Wissen um das Vorhandensein von wichtigen Organen und Blutge-
fässen im Bauchbereich bzw. Brustbereich (hier von wichtigen Blutgefässen im
Halsbereich) könne als allgemein bekannt vorausgesetzt werden (BGE 109 IV 6:
"Ein junger Mann bedarf keiner besonderen Intelligenz, um zu erkennen, dass ungezielte Messer-
stiche in Brust und Bauch eines Menschen den Tod zur Folge haben können."; BJM-1997,
S. 32 ff., v.a. S. 34: "Wer wie der Appellant mit einem dolchähnlichen Messer mit grosser
Wucht in die Herz-, Lungen- oder Bauchgegend eines Menschen sticht, der nimmt dessen Tod zu-
mindest in Kauf und findet sich mit der Todesfolge als realer Möglichkeit ab, auch wenn er sie nicht
wünscht. Wie das Bundesgericht zutreffend festhält, bedarf denn auch 'ein junger Mann [...] keiner
besonderen Intelligenz, um zu erkennen, dass ungezielte Messerstiche in Brust und Bauch eines
Menschen den Tod zur Folge haben können' (BGE 109 IV 6). Dem Appellanten ist zugute zu halten,
dass ihm der Tod von P. unerwünscht gewesen ist. Er hat indessen zur Erreichung des verfolgten
Zwecks, nämlich zur Beendigung der andauernden Verfolgung durch das Opfer, gleichwohl zuge-
stochen und damit eventualvorsätzlich getötet. Entgegen der Meinung des Offizialverteidigers bleibt
unter derartigen Tatumständen für einen blossen Körperverletzungsvorsatz oder für ein bloss
pflichtwidrig unvorsichtiges Verhalten im Sinne einer fahrlässigen Tötung nach Art. 117 StGB kein
Raum (vgl. AGE vom 18.11.1983 in Sachen H.W.)".).
Wer ausser sich ist und mit einem Küchenmesser von ca. 11 cm Klingenlänge un-
ter Todesdrohung zweimal in die linke Halsseite eines Menschen schneidet,
weiss, dass er durch dieses Verhalten namentlich lebenswichtige Blutgefässe ver-
letzen oder gar durchtrennen und dadurch lebensgefährliche oder sogar tödliche
Verletzungen verursachen kann. Der Angeklagte war sich dessen bewusst. Wie
https://swisslex.westlaw.com/search/Document.asp?DocService=DocLink&D=109xIVx5_7z&AnchorTarget=109-IV-6� https://swisslex.westlaw.com/search/Document.asp?DocService=DocLink&D=DEx311x0xA117z&AnchorTarget=�
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erwähnt, bedarf ein junger Mann keines besonderen Wissens und keiner beson-
deren Intelligenz, um zu erkennen, dass ungezielte Messerschnitte in den Hals-
und Schulterbereich eines Menschen den Tod zur Folge haben können. Im Übri-
gen ist als zum Allgemeinwissen gehörend anzusehen, dass sich im Hals- und
Schulterbereich mehrere lebenswichtige Blutgefässe zur Versorgung von Kopf
und Hirn befinden, deren Verletzung tödlich enden kann. Nicht grundsätzlich an-
ders verhält es sich, wenn jemand in der geschilderten Aggression seinem Opfer
mit grosser Wucht ein Trinkglas ins Gesicht schlägt. Der Täter muss damit rech-
nen – was der Angeklagte auch tat –, dass durch Glaskanten oder aus dem
Schlag resultierende Glasscherben und -splitter wichtige Organe wie Augen, Na-
se, Ohren oder lebenswichtige Blutgefässe verletzt werden und daraus lebensge-
fährliche oder gar tödliche Verletzungen entstehen können.
Auch der Angeklagte selbst verfügt über diese Kenntnisse. So bestätigte er im
Rahmen der Hauptverhandlung sein Wissen darüber, dass sich in der Nähe der
von ihm der Geschädigten zugefügten Verletzungen wichtige Organe und le-
benswichtige Blutgefässe befinden und dass namentlich die Verletzung der le-
benswichtigen Blutgefässe den Tod eines Menschen bewirken kann. Damit ist
dem Angeklagten auch das Wissen anzurechnen, dass ein sehr hohes Risiko be-
stand, namentlich lebenswichtige Blutgefässe zu treffen. Dass der Angeklagte be-
tont, bei den Schnitten im Halsbereich und beim Schlag mit dem Glas ins Gesicht
nicht mit dem Tod der Geschädigten gerechnet zu haben, ändert dabei nichts an
seinem eingestandenen Wissen um die möglichen Folgen derartiger Handlungen.
Weiter ist zu prüfen, ob der Angeklagte durch dieses Handeln auch den Tod der
Geschädigten in Kauf genommen hat bzw. hätte. Wie erwähnt darf aus dem Wis-
sen des Erfolgseintritts allein noch nicht auf dessen Inkaufnahme und damit auf
Eventualvorsatz geschlossen werden. Vielmehr müssen weitere Umstände dazu-
kommen.
Setzt ein wütender und aufgeregter, allenfalls infolge von Alkohol und anderen
Drogen zusätzlich reduzierter Täter seinem Opfer nicht nur ein Messer direkt auf
den Hals, sondern macht zumindest zwei derartige Schnittbewegungen, dass es
offene Wunden von 1,5 bis 2,5 cm gibt, und berücksichtigt man auch den Um-
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stand, dass eine völlig aufgeregte Situation bestand, bei der die Reaktion der Ge-
schädigten in keiner Weise voraussehbar war, dann liegt eine schwere und le-
bensgefährliche Verletzung des Opfers sehr nahe. Der Angeklagte konnte nicht
kontrollieren, wie er die Schnitte genau applizierte; er konnte im übrigen noch we-
niger kontrollieren, wo sein Schlag mit dem Glas die Geschädigte genau im Ge-
sicht treffen werde. So gab er selber an, sich bei den Schnitten mit dem Messer
nicht unter Kontrolle gehabt zu haben; die Geschädigte habe sich, so glaube er,
bewegt, als er ihr das Messer an den Hals gehalten habe. Und dass er mit dem
Wasserglas das Gesicht der Geschädigten getroffen habe, sei eher zufällig gewe-
sen. Dieser Schlag ins Gesicht wurde auch mit einer gewissen Wucht ausgeführt,
was sich aus der Tatsache ergibt, dass die Geschädigte auch eine Gehirnerschüt-
terung erlitt. Die Geschädigte trug insgesamt (Hals und Gesicht) auch keineswegs
nur unerhebliche Verletzungen davon. Wären die Messerschnitte im Halsbereich
nur leicht anders oder leicht tiefer geführt worden, oder wäre der Schlag mit dem
Glas ins Gesicht auf jenem nur leicht verschoben (ebenfalls Richtung Hals oder
beispielsweise Schläfe bzw. Auge) aufgeprallt, hätte dies ohne weiteres zu le-
bensgefährlichen Verletzungen führen können. Dies aber konnte der Angeklagte
nicht kontrollieren. Ob das Opfer letztlich stirbt, "nur" schwer verletzt wird oder
glücklicherweise eben nicht, beschlägt einzig den Erfolg, der vorliegend vom An-
geklagten bei seiner Handlungsweise in keiner Weise willentlich gesteuert werden
konnte. Hätte sich die Geschädigte in jenem Moment, als der Angeklagte ihr das
Messer an den Hals setzte und auch schnitt, in ihrem Schrecken oder in Panik
„unvorteilhaft“ bewegt, dann hätte es ohne weiteres – wie auch die Gutachter des
IRM darlegen – zum Tode führen können.
Wer in einer solchen Situation einer anderen Person im Halsbereich derartige
Schnitte zufügt und einen derartigen Schlag ausführt, nimmt eine lebensgefährli-
che Verletzung des Opfers ohne weiteres in Kauf. Wer sich so wie der Angeklagte
verhält, dem muss sich die Tatsache, dass er damit das Opfer in eine unmittelba-
re Lebensgefahr bringen kann, infolge seines Verhaltens als so wahrscheinlich
aufdrängen, dass sein Verhalten vernünftigerweise nur als Inkaufnahme dieses
Erfolgs (unmittelbare Lebensgefahr) gewertet werden kann. Aufgrund der Art und
Weise der Tatbegehung war die Wahrscheinlichkeit von gravierenden Verletzun-
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gen, die eine lebensgefährliche Situation schaffen – in welcher die Möglichkeit
des Todes des Geschädigten ernstlich und dringlich wahrscheinlich hätte sein
können – derart eklatant, dass die Verhaltensweise des Angeklagten schlechter-
dings nicht anders interpretiert werden kann, als dass er eine lebensgefährliche
Verletzung des Opfers in Kauf nahm; der Angeklagte konnte beim bestem Willen
auch nicht darauf vertrauen, dass schon nichts passieren werde. Dementspre-
chend musste der Angeklagte in der Untersuchung wie auch anlässlich der heuti-
gen Hauptverhandlung einräumen, dass er mit einer schweren Verletzung der
Geschädigten hatte rechnen müssen. Etwas anderes wäre auch lebensfremd.
Hinzu tritt, dass – wie schon mehrfach betont – die Messerschnitte und der Schlag
mit dem Glas ins Gesicht im Rahmen eines dynamischen Geschehens passierten.
Bei der Attacke mit dem Messer hatte der Angeklagte die Geschädigte zwar inso-
fern im Griff, als dass er das auf einem Stuhl sitzende Opfer überraschend von hin-
ten anging bzw. dieses völlig eingeschüchtert mit dem Rücken zur Wand stand;
doch ist zu unterstreichen, dass auch die Geschädigte sich bewegte bzw. der An-
geklagte überhaupt nicht damit rechnen konnte, dass sie sich nicht bewegen wür-
de. Hätte der Angeklagte den Tatplan gehabt, der Geschädigten nur und aus-
schliesslich solche Verletzungen zuzufügen, welche nicht lebensgefährlich sein
würden, dann muss sich der Angeklagte aufgrund der gesamten Situation entgegen
halten lassen, dass er schlicht nicht in der Lage war, diesen Tatplan auch umzuset-
zen. Insofern zielt auch das Argument der Verteidigung ins Leere, die mit dem
Messer zugefügten Verletzungen wären länger bzw. tiefer ausgefallen, wenn der
Angeklagte die Geschädigte hätte schwer verletzen bzw. sogar töten wollen. Es
ging dem Angeklagten jedenfalls gemäss eigenen Angaben darum, die Geschädig-
te zu verletzen, ihr Schmerzen zuzufügen. Beweisbildend ist in diesem Zusam-
menhang das mehrfache Handeln, nämlich die zwei Schnitte im Halsbereich und –
nach einem örtlichen Verschieben – das Zuschlagen mit dem Glas ins Gesicht der
Geschädigten, das Wissen des Angeklagten um die Folgen solcher Handlungen,
sowie die Erklärung des Angeklagten, er habe die Geschädigte umbringen wollen.
Zwar legte der Angeklagte das Messer von sich aus weg, doch kann auch diese
Tatsache entgegen der Ansicht der Verteidigung nicht als Indiz dafür gewertet wer-
den, dass er weder gravierende Verletzungen noch den Tod der Geschädigten in
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Kauf genommen habe: So setzte er sein Handeln fort, indem er diese mit dem
Trinkglas attackierte, was wiederum zu lebensgefährlichen Verletzungen hätte füh-
ren können. Zu betonen ist schliesslich, dass es den Angeklagten keineswegs ent-
lastet, wenn er sich darauf beruft, nicht geplant gehandelt zu haben, sondern spon-
tan und plötzlich. Auch nicht von Bedeutung ist, dass der Angeklagte vorgibt, er
habe die Geschädigte nicht tödlich verletzen wollen. Entscheidend ist vielmehr,
dass – wie gesehen – mehrere Umstände vorliegen, die darauf schliessen lassen,
dass der Angeklagte wissentlich und willentlich der Geschädigten die Schnitte im
Halsbereich appliziert hat und er der Geschädigten wissentlich und willentlich das
Glas ins Gesicht geschlagen hat, obschon ihm dabei bewusst war, dass dies bei
der Geschädigten tödliche Verletzungen zur Folge hätte haben können.
2.3.3 Versuch
Fehlt es wie vorliegend an der Erfüllung des objektiven Elements des Todes-
eintrittes im Sinne von Art. 111 StGB, ist folglich der zum Tatbestand gehörende
Erfolg nicht eingetreten, so ist von einem Versuch auszugehen.
Das revidierte Strafgesetzbuch spricht nicht nur nicht mehr vom untauglichen Ver-
such, sondern es differenziert prinzipiell auch nicht mehr zwischen dem unvollende-
ten und dem vollendeten Versuch (Bänziger/ Hubschmid/ Sollberger, Zur Revision
des allgemeinen Teils des Schweizerischen Strafrechts und zum neuen materiellen
Jugendstrafrecht, 2. A., Bern 2006, S. 13). Die Bestimmungen über den Versuch
wurden systematisch neu gegliedert, indem alle Versuchsformen in Art. 22 StGB
zusammengefasst wurden. Zudem sind auch die Rechtsfolgen bei allen Versuchs-
arten gleich, indem sie (wie schon bis anhin) zu einer (theoretisch nur) fakultativen
Strafmilderung führen. Weil das revidierte StGB nur noch eine Art von Strafmilde-
rung (Art. 48a StGB) kennt, besteht in Bezug auf die Rechtsfolgen grundsätzlich
kein Unterschied mehr zwischen unvollendetem und vollendetem Versuch. Über-
dies war schon nach altem Recht die Unterscheidung zwischen vollendetem und
unvollendetem Versuch in jenen Fällen, wo weder ein Rücktritt noch tätige Reue
zur Diskussion standen, ohne praktische Bedeutung (BGE 127 IV 97 Erw. 1;
BGE 6S.46/2005 vom 2.2.2006, Erw. 10.4.2.). Diese Sichtweise könnte zum
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Schluss führen, es sei letztlich irrelevant, ob das Verhalten des Angeklagten als
vollendeter oder unvollendeter Versuch zu qualifizieren sei.
Dass letztlich nach wie vor zwischen vollendetem und unvollendetem Versuch un-
terschieden wird, ergibt sich daraus, dass das Gesetz zwischen Rücktritt und tätiger
Reue unterscheidet. Unter welchen Voraussetzungen der Täter vom Versuch zu-
rücktreten oder tätige Reue üben kann, bestimmt sich danach, ob es sich um einen
unvollendeten oder vollendeten Versuch handelt (Rücktritt ist nur beim unvollende-
ten Versuch möglich, tätige Reue beim vollendeten Versuch; vgl. dazu Donatsch/
Tag, Strafrecht I, 8. A., Zürich 2006, S. 135 f.). Nachdem nun aber der Rücktritt und
die tätige Reue im gleichen Art. 23 Abs. 1 StGB zusammengefasst und insbeson-
dere mit derselben Rechtsfolge (fakultative Strafmilderung oder Umgangnahme von
einer Bestrafung) versehen wurden, verstärkt sich der Eindruck, dass es sich um
einen akademischen Streit handeln dürfte, ob ein vollendeter oder ein unvollende-
ter Versuch vorliegt (Donatsch/ Tag, Strafrecht I, a.a.O., S. 139 ff.). Ob es sich um
einen vollendeten oder unvollendeten Versuch handelt, muss jedenfalls im Ur-
teilsdispositiv nicht mehr zum Ausdruck kommen (Stratenwerth, Schweizerisches
Strafrecht, AT I, 3. A., Bern 2005, § 12 N. 38). Wie weit ein Versuch gediehen ist,
ist aber auch nach neuem Recht für die noch vorzunehmende Strafzumessung
von Bedeutung.
Ein vollendeter Versuch liegt vor, wenn die strafbare Tätigkeit zu Ende geführt
wird, aber der tatbestandsmässige Erfolg nicht eintritt (Art. 22 Abs. 1 StGB, alte
und neue Fassung). Die Abgrenzung des vollendeten vom unvollendeten Versuch
ist auf der Grundlage des konkreten Tatplans vorzunehmen. Es ist zu fragen, ob
der Täter alle Voraussetzungen geschaffen hat, die nach seinem Plan zum Eintritt
des Erfolges hätten führen sollen (BGE 6S.46/2005 vom 2.2.2006, Erw. 10.4.2.).
Es gibt aufgrund der Aussagen der Geschädigten und der Tatzeugen keine An-
haltspunkte dafür, dass der Angeklagte der Geschädigten weitere Messerschnitte
zufügen oder er ihr ein weiteres Glas im Gesicht zertrümmern oder mit Glas-
scherben das Gesicht weiter malträtieren wollte, auch wenn der Angeklagte
mehrmals an jenem Tag gegenüber den anderen erwähnt hatte, er werde die Ge-
schädigte umbringen. Es ist davon auszugehen, dass mit dem einen Schlag ins
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Gesicht der Geschädigten die eigentliche Tathandlung zu Ende war. Mithin ist von
einem vollendeten Versuch auszugehen. Es lag nicht im Wirkungsbereich des
Angeklagten, ob der Erfolg letztlich eintrat oder nicht.
2.4 Somit ist der Angeklagte des eventualvorsätzlichen Tötungsversuchs im Sinne
von Art. 111 StGB i.V.m. Art. 22 Abs. 1 StGB schuldig zu sprechen.
Obergericht des Kantons Zürich, I. Strafkammer
Urteil vom 30. November 2009
mitgeteilt von lic. iur. S. Eugster

## Considerations