# Swiss Legal Decision

**Decision ID:** 483c16a3-3f94-525c-90e9-73efa412d8a7
**Court:** GE_CJ
**Chamber:** GE_CJ_014
**Year:** 2010
**Language:** fr
**Jurisdiction:** GE / Région lémanique
**Law Area:** $law_area
**Law Sub-area:** nan

## Facts

EN FAIT
X_ SA (ci après la société), dont le but est le consulting, en particulier dans le domaine de la gestion et de la stratégie d'entreprises, est inscrite au Registre du commerce (RC) le 2 mai 2002. Selon l'extrait du RC, L_ (ci-après le président) est administrateur président du 2 mai 2002 au 2 septembre 2009, puis liquidateur, K_ est administrateur vice-président du 2 mai 2002 au 22 septembre 2006, J_ est administrateur secrétaire du 2 mai 2002 au 22 septembre 2006 (ci-après les administrateurs ou les recourants) et M_ est directeur du 16 septembre 2002 au 13 octobre 2006 (ci-après le directeur), tous avec signature collective à deux. N_ dispose d'un procuration avec signature collective à deux depuis le 16 septembre 2002.
La société est affiliée auprès de la caisse de compensation de la fédération des entreprises romandes FER CIAM (ci-après la caisse) du 2 mai 2002 au 31 décembre 2006, puis de la caisse cantonale de compensation.
Un contrat de fiducie est conclu le 4 juin 2002 entre L_ (le mandant) et Y_ SA (le mandataire) selon lequel le mandataire met à disposition du mandant deux administrateurs pour une somme de 5'000 fr. par an; le mandant assume toute la responsabilité des actes accomplis par le mandataire, qui agit selon les instructions de celui-ci.
Y_ SA est une fiduciaire inscrite au RC, K_ et J_ ayant une signature collective à deux selon inscription au RC. Ils sont les signataires de la convention de fiducie précitée.
Les acomptes de cotisations paritaires sont payés avec retard dès 2003, les retards se sont accentués en 2004 et les cotisations ne sont plus acquittées du tout dès juillet 2005. Une sommation et une décision de taxation par mois de cotisation dû sont adressées par la caisse à la société, dès le 23 août 2005 et jusqu'au 19 avril 2006. Des réquisitions de poursuites sont notifiées en janvier et mars 2006.
Selon l'attestation des salaires pour l'année 2005 adressée par la société à la caisse le 1
er
décembre 2005, le salaire brut total versé aux trois employés s'élève à 240'000 fr.
Par pli du 2 mai 2006 adressé à la société, se référant à des entretiens des 13 et 21 avril 2006, la caisse accorde le sursis au paiement demandé pour les cotisations dues de juillet 2005 à février 2006 de 25'224 fr 50, payables par acomptes de 2'102 fr. dès fin mai 2006.
Un courrier similaire est adressé le même jour à la société par la CIEPP, l'institution de prévoyance LPP.
Entre-temps, les locaux de la société sont mis sous scellés le 4 avril 2006 et le président est incarcéré.
Par plis du 10 avril 2007, la caisse réclame aux administrateurs le décompte des salaires pour l'année 2006 et attire leur attention sur leur responsabilité, notamment pénale, s'agissant des cotisations retenues aux employés. Les cotisations dues selon les éléments connus sont de 31'706 fr. 15, dont 13'033 fr. de part pénale.
Selon l'attestation des salaires de l'année 2006 du 23 août 2007, établie malgré les scellés selon les indications transmises par le président, le salaire total versé en 2006 est de 60'000 fr.
La caisse intente des poursuites contre la société, soldées par des procès-verbaux de saisie valant actes de défaut de biens notifiés le 13 février 2007.
Après plusieurs courriers échangés avec les administrateurs et l'avocat de l'un d'eux, et des pourparlers en vue du paiement des cotisations prélevées aux employés, la caisse dénonce pénalement le 12 février 2008 les trois administrateurs pour non-paiement des cotisations retenues, soit 8'931 fr. 70, sur la base des attestations. La caisse octroie le 28 mars 2008 un sursis au paiement de la part pénale des cotisations dues au président. Celui-ci s'est acquitté du montant dû et la caisse retire le 14 août 2008 sa constitution de partie civile.
Entre-temps, par quatre décisions en réparation du dommage du 10 juillet 2008 adressées aux administrateurs, au président et au directeur, la caisse réclame le paiement de 21'394 fr. 55, correspondant aux cotisations encore dues, pour les périodes de juillet à décembre 2005, de janvier à mars 2006, du complément de l'année 2006, ainsi que des cotisations dues au régime des allocations familiales et assurance maternité pour les mêmes périodes.
Les administrateurs forment opposition le 17 juillet 2008. Ils font valoir qu'ils ont rempli leur mandat d'administrateurs fiduciaires avec toute la diligence requise, conformément au contrat de fiducie conclu. Ils se réfèrent au courrier adressé au juge d'instruction le 5 mars 2008 dans lequel ils indiquent que les comptes ont été régulièrement tenus et contrôlés pour les exercices 2002 à 2004. Pour l'exercice 2004, et malgré un exercice bénéficiaire, ils ont demandé à l'administrateur de Z_ SA de postposer la créance de celle-ci dans la société X_ SA à concurrence de 450'000 fr. Ils ont régulièrement interpellé le président lorsque des factures étaient impayées ou des questions de la fiduciaire en suspens et vérifié l'état des poursuites de la société fin 2003. Les questions posées en juin 2005 au président ont reçu une réponse et aucun indice ne laissait supposer, lors de l'assemblée générale de septembre 2005, que des problèmes de règlement des cotisations AVS se posaient. Les annexes jointes sont, notamment :
a) le contrat de fiducie déjà cité;
b) le procès-verbal du conseil d’administration de la société du 4 juin 2002, qui fixe le règlement d’organisation de la société et prévoit notamment que le conseil d’administration délègue la gestion de la société au président, qui assume l’ensemble de la gestion commerciale de la société, la gestion administrative interne (personnel, AVS, LPP, charges sociales), la planification et le contrôle des finances, l’obligation de faire rapport au conseil d’administration ;
c) la convention de postposition déjà citée ;
d) un courrier de Y_ SA au président du 4 juin 2003, lui demandant de répondre aux questions de la fiduciaire du 28 mai 2003, s’agissant notamment des décomptes de charges sociales définitives AVS et LPP pour l’année 2002, et lui rappelant que leurs honoraires d’administrateur pour l’année 2002 et 2003 n’étaient pas payés ;
e) un courrier de Y_ SA au président du 14 novembre 2003, lui rappelant les multiples rappels de la fiduciaire, s’agissant de ses honoraires impayés ;
f) un courrier de K_, avocat, à l’Office des poursuites, sollicitant l’état des poursuites de Z_ SA et X_ SA le 21 novembre 2003, muni du tampon de l'Office des poursuites du 25 novembre 2003, attestant que les deux sociétés ne font état d'aucune poursuite;
g) des courriers de Y_ SA au président des 24 septembre 2004 et 2 juin 2005, sollicitant des informations sur l’état d’encaissement de diverses factures et, s’agissant du courrier du 2 juin 2005, des explications concernant les commandements de payer et avis de saisie mis en œuvre par la caisse AVS, ainsi que la menace de dénonciation pénale de l’institution de prévoyance LPP, la CIEPP. Le courrier précise qu’en leur qualité d’administrateurs, les signataires sont inquiets de la santé financière de la société, ce d’autant plus que leurs factures d’administration et la facture de XA_ sont impayées à ce jour ;

## Considerations