# Swiss Legal Decision

**Decision ID:** 859373a8-88b7-4794-8f27-45a0665d6a53
**Court:** ZH_OG
**Chamber:** ZH_OG_002
**Year:** 2013
**Language:** de
**Jurisdiction:** ZH / Zürich
**Law Area:** $law_area
**Law Sub-area:** nan

## Facts

betreffend
vorsätzliches Fahren in fahrunfähigem Zustand etc. (Rückweisung der strafrechtlichen Abteilung des Schweiz. Bundesgerichts)
Berufung gegen ein Urteil des Bezirksgerichtes Bülach, Einzelgericht, vom 5. Juni 2012 (GG120013)
Urteil der I. Strafkammer des Obergerichts des Kantons Zürich vom 6. November 2012 (SB120322)
Urteil der strafrechtlichen Abteilung des Schweiz. Bundesgerichts vom 8. Juli 2013 (6B_38/2013)
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Anklage:
Die Anklageschrift der Staatsanwaltschaft Winterthur / Unterland, Zweigstelle
Flughafen, vom 10. Februar 2012 ist diesem Urteil beigeheftet (Urk. 20).
Urteil des Bezirksgerichtes Bülach, Einzelgericht, vom 5. Juni 2012: (Urk. 31 S. 41 ff.)
"Es wird erkannt:
1. Der Beschuldigte ist schuldig
− des vorsätzlichen Fahrens in fahrunfähigem Zustand mit einer qualifizierten Blutalkoholkonzentration im Sinne von Art. 91 Abs. 1 Satz 2 SVG
− der Vereitelung von Massnahmen zur Feststellung der  im Sinne von Art. 91a Abs. 1 SVG
− des vorsätzlichen pflichtwidrigen Verhaltens bei einem Unfall in Sinne von Art. 92 Abs. 1 SVG in Verbindung mit Art. 51 Abs. 1 und 3 SVG sowie
− des Nichtbeherrschens des Fahrzeuges im Sinne von Art. 90 Ziff.1 SVG in Verbindung mit Art. 31 Abs. 1 SVG.
2. Der Beschuldigte wird bestraft mit einer Geldstrafe von 120 Tages-
sätzen zu Fr. 100.– (Fr. 12'000.–) sowie mit einer Busse von Fr. 500.–.
3. Die Geldstrafe wird vollzogen. Die Busse ist zu bezahlen.
4. Bezahlt der Beschuldigte die Busse schuldhaft nicht, wird eine Ersatz-
freiheitsstrafe von 5 Tagen festgesetzt.
5. Die Entscheidgebühr wird festgesetzt auf:
Fr. 1'500.– ; die weiteren Auslagen betragen:
Fr. 900.– Gebühr für die Strafuntersuchung
Fr. 393.85 Auslagen Vorverfahren
Fr. 40.– Kosten Kantonspolizei
Allfällige weitere Auslagen bleiben vorbehalten.
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6. Die Kosten der Untersuchung und des gerichtlichen Verfahrens werden
dem Beschuldigten auferlegt.
7. (Mitteilung)
8. (Rechtsmittel)"
Berufungsanträge:
a) Der Verteidigung des Beschuldigten
(schriftlich Urk. 88 S. 2)
1. Es sei dem Berufungskläger bezüglich der Geldstrafe von 120 Tagessätzen
zu CHF 100.00 der bedingte Strafvollzug zu gewähren. Es sei die Probezeit
auf vier Jahre anzusetzen.
2. Das Ganze unter Kosten- und Entschädigungsfolgen nebst 8 % Mehrwert-
steuer zu Lasten der Staatskasse.
b) Der Staatsanwaltschaft:
(schriftlich, Urk. 95)
Bestätigung des obergerichtlichen Urteils vom 6. November 2012.

## Considerations

Erwägungen:
I. Prozessuales
1. Zum Verfahrensgang bis und mit dem obergerichtlichen Entscheid der hiesigen Kammer vom 6. November 2012 kann auf die Ausführungen im genann-
ten Entscheid (Urk. 72 S. 4) sowie im bundesgerichtlichen Entscheid vom 8. Juli
2013 (Urk. 82 S. 2) verwiesen werden.
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2. Gegen den obergerichtlichen Entscheid vom 6. November 2012 erhob die  Beschwerde in Strafsachen ans Bundesgericht (Urk. 75). Sie beantrag-
te, das Urteil des Obergerichts vollumfänglich aufzuheben und den Beschuldigten
vom Vorwurf des vorsätzlichen Fahrens in fahrunfähigem Zustand mit einer quali-
fizierten Blutalkoholkonzentration freizusprechen. Eventualiter sei dem Beschul-
digten der bedingte Strafvollzug mit einer Probezeit von 4 Jahren zu gewähren,
subeventualiter sei das Verfahren zur Neubeurteilung an die Vorinstanz zurück-
zuweisen (Urk. 76/2). Das Bundesgericht hiess die Beschwerde der Verteidigung
mit Urteil vom 8. Juli 2013 gut, soweit es darauf eintrat, und wies die Sache zur
neuen Beurteilung an das Obergericht zurück (Urk. 82 S. 7).
3. Mit Präsidialverfügung vom 21. August 2013 wurde das schriftliche  angeordnet und dem Beschuldigten Frist angesetzt, um seine Berufung
zu begründen (Urk. 86). Mit Eingabe vom 9. September 2013 liess der Beschul-
digte beantragen, es sei ihm der bedingte Strafvollzug unter Ansetzung einer
Probezeit von 4 Jahren zu gewähren, unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu
Lasten der Staatskasse (Urk. 88 S. 2). Mit Präsidialverfügung vom 11. September
2013 wurde die Eingabe des Beschuldigten der Staatsanwaltschaft zur Stellung-
nahme und der Vorinstanz zur freigestellten Vernehmlassung zugestellt (Urk. 91).
Die Staatsanwaltschaft teilte mit Eingabe vom 20. September 2013 mit, dass sie
die Bestätigung des obergerichtlichen Urteils vom 6. November 2012 beantrage
(Urk. 95). Die Vorinstanz verzichtete auf Vernehmlassung (Urk. 93). Beweis-
anträge wurden von keiner Partei gestellt.
4. Das Verfahren erweist sich als spruchreif.
II. Rückweisung und Bindungswirkung; Umfang der Berufung
1. Das Bundesgericht hat die Beschwerde der Verteidigung gutgeheissen, soweit es darauf eingetreten ist. Das Urteil vom 6. November 2012 wurde in Bezug auf
den Vollzug der Strafe aufgehoben (Urk. 82).
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2. Prozessgegenstand bildet nach der Rückweisung durch das Bundesgericht somit der Vollzug der Strafe. Hinsichtlich der weiteren Punkte erfolgte keine
Korrektur des obergerichtlichen Entscheids. Aufgrund des engen Zusammen-
hangs der Strafe mit den Vollzug und insbesondere in Beachtung der Erwägun-
gen des Bundesgerichts, wonach allenfalls auch eine Verbindungsstrafe zu prüfen
sei, bildet auch die Strafe Gegenstand des vorliegenden Verfahrens. Insgesamt
gilt es jedoch, bei der Festsetzung der Strafe und den Vollzugsmodalitäten das
Verschlechterungsverbot im Sinne von Art. 391 Abs. 2 StPO zu beachten.
3. Damit ist das Urteil des Obergerichts Zürich vom 6. November 2013 mit  der Frage der Strafe und des Vollzugs (Disp. Ziff. 3 und 4 Satz 1) bereits
in Rechtskraft erwachsen, was der Klarheit halber vorab vorzumerken ist.
III. Sanktion und Vollzug
1. Die Höhe der festgelegten Sanktion erscheint nach wie vor angemessen. Zur Begründung kann auf das Urteil des Obergerichts Zürich vom 6. November 2013
verwiesen werden (Urk. 72 S. 17 ff.). Der Beschuldigte ist folglich mit einer Geld-
strafe von 120 Tagessätzen zu Fr. 100.– sowie mit einer Busse von Fr. 500.– zu
bestrafen.
2. Das Gericht schiebt den Vollzug einer Geldstrafe, von gemeinnütziger Arbeit oder einer Freiheitsstrafe in der Regel auf, wenn eine unbedingte Strafe nicht
notwendig erscheint, um den Täter von der Begehung weiterer Verbrechen oder
Vergehen abzuhalten (Art. 42 Abs. 1 StGB). Der Vollzug einer Geldstrafe, von
gemeinnütziger Arbeit oder einer Freiheitsstrafe von mindestens einem Jahr und
höchstens drei Jahren kann auch nur teilweise aufgeschoben werden, wenn dies
notwendig ist, um dem Verschulden des Täters genügend Rechnung zu tragen
(Art. 43 Abs. 1). Der unbedingt vollziehbare Teil darf die Hälfte der Strafe nicht
übersteigen (Art. 43 Abs. 2 StGB).
Da der Beschuldigte mit einer Geldstrafe von 120 Tagessätzen bestraft wurde,
sind die objektiven Voraussetzungen sowohl für den bedingten als auch für den
teilbedingten Vollzug ohne weiteres erfüllt.
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3. In subjektiver Hinsicht ist für die Gewährung des bedingten Strafvollzuges das Fehlen einer ungünstigen Prognose bezüglich weiterer künftiger Verbrechen oder
Vergehen vorausgesetzt. Die günstige Prognose wird vermutet, doch kann diese
Vermutung widerlegt werden (BGE 134 IV 5, 134 IV 117). Bei der Prognose-
stellung, das heisst bei der Einschätzung des Rückfallrisikos, ist ein Gesamtbild
der Täterpersönlichkeit unerlässlich. Zu beachten sind die Tatumstände, das
Vorleben, der Leumund sowie alle weiteren Tatsachen, die gültige Schlüsse auf
den Charakter des Täters und die Aussichten seiner Bewährung zulassen (Hug in
Donatsch/Flachsmann/Hug/Weder, StGB Kommentar, N 7 zu Art. 42 StGB).
Grundsätzlich sind Einsicht und Reue Voraussetzungen für eine gute Prognose
(Trechsel/Pieth in: Trechsel/Pieth [Hrsg.], Schweizerisches Strafgesetzbuch,
Praxiskommentar, 2. Auflage, Zürich/St. Gallen 2013, N 12 zu Art. 42 StGB).
3.1. Der Beschuldigte arbeitet als Hauswart. Er ist aufgrund von  teilinvalid und erhält zusätzlich eine monatliche Rente. Er ist verheiratet und
lebt mit seiner Ehefrau und dem gemeinsamen Sohn zusammen in einem
Reihenhaus. Der Beschuldigte wurde mit Strafbefehl der Bezirksanwaltschaft
Dielsdorf vom 29. August 2003 wegen Fahrens in angetrunkenem Zustand mit
1.9 Promille zu 45 Tagen Gefängnis bedingt und einer Busse von Fr. 1'800.--
bestraft (act. 14/1, act. 32; Urk. 66). Weiter ergibt sich aus den Akten, dass sich
der Beschuldigte einer verkehrsmedizinischen Begutachtung unterzogen hat
(Urk. 63) und sich regelmässigen verkehrsmedizinischen Abklärungen stellt
(Urk. 88 S. 3 und Urk. 90/1).
3.2. Aus der Sozialisationsbiografie des Beschuldigen ergibt sich nichts, das die Vermutung der günstigen Prognose umstossen würde. Insbesondere geht der
Beschuldigte einer Erwerbstätigkeit nach und führt ein intaktes Familienleben.
Negativ wirkt sich hingegen die einschlägige Vorstrafe des Beschuldigten auf
die Prognose aus, sie vermag aber auch noch nicht eine eigentliche Schlecht-
prognose zu begründen. Die Vorstrafe liegt mittlerweile zehn Jahre zurück.
Sodann sind Bemühungen des Beschuldigten erkennbar, sich im Strassenverkehr
künftig korrekt zu verhalten, indem er sich regelmässig den verkehrsmedizini-
schen Untersuchungen unterzieht und somit auch den Führerausweis zurück-
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erlangt hat (vgl. Urk. 63 S. 3). Der Beschuldigte war jedoch bis zuletzt nicht
geständig und liess eine eigentliche Einsicht in sein neuerliches Fehlverhalten
vermissen. Auch dass sich der Beschuldigte regelmässig und klaglos den Aufge-
boten zu den verkehrsmedizinischen Abklärungen stellt, ändert nichts an diesem
Eindruck. Schliesslich war der Beschuldigte nicht bereit, sich einer Eignungsab-
klärung im Hinblick auf ein Lernprogramm zu unterziehen, was gegen die geltend
gemachte Einsicht spricht (vgl. Urk. 10/1 und Urk. 32 S. 9). Bei einer Fahrt mit
einer Blutalkoholkonzentration von erstelltermassen über 2 Promille, wobei der
Beschuldigte äusserlich praktisch keine Rauschsymptome aufgewiesen hat, liegt
die Vermutung einer mindestens latenten Alkoholproblematik nahe. Diese Vermu-
tung wird insbesondere auch durch den Umstand gestützt, dass der Beschuldigte
bereits im Jahre 2003 einen folgenschweren Verkehrsunfall unter massivem
Alkoholeinfluss verursachte. Das Institut für Rechtsmedizin der Universität Zürich
errechnete damals für den Tatzeitpunkt eine Blutalkoholkonzentration von
1.9 Promille. Bezeichnenderweise stellte der untersuchende Arzt - ebenso wie in
casu (!) - trotz dieses hohen Promille-Wertes lediglich leichte äussere Anzeichen
einer Alkoholeinwirkung fest (Beizugsakten Urk. 6 und Urk. 7). Obwohl sich der
Beschuldigte in der Folge über viele Jahre hinweg in automobilistischer Hinsicht
klaglos verhalten hat, kam es schliesslich zu dem hier interessierenden Vorfall,
der offenkundige Parallelen zum Verkehrsunfall aus dem Jahre 2003 aufweist.
Dass der Beschuldigte derzeit totalabstinent lebt, ist zwar positiv zu werten, es
kann aber nicht mit Sicherheit ausgeschlossen werden, dass er erneut alkoholi-
siert fahren wird, wenn die Alkoholproblematik nicht erkannt und behandelt wird.
Der Beschuldigte verneinte vor Vorinstanz, ein Alkoholproblem zu haben (Urk. 32
S. 9). Damit verbleiben Zweifel, ob sich der Beschuldigte der Problematik von
Alkoholkonsum im Strassenverkehr tatsächlich bewusst ist und ob er sich künftig
und langfristig bewähren wird.
3.3. Bei erheblichen Bedenken an der Legalbewährung, die wie ausgeführt noch keine eigentliche Schlechtprognose begründen, ist zu prüfen, ob die Geldstrafe
im Sinne von Art. 43 Abs. 1 StGB teilweise aufzuschieben ist oder ob eine Ver-
bindungsstrafe die Bewährungsaussichten erhöhen könnte. Vorliegend ist frag-
lich, ob eine Verbindungsgeldstrafe oder -busse im Sinne von Art. 42 Abs. 4 StGB
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vor dem Verschlechterungsverbot von Art. 391 Abs. 2 StPO standhalten würde.
Es ist daher auf eine Verbindungsstrafe zu verzichten. Würde jedoch ein Teil der
ausgesprochen Geldstrafe vollzogen, was für den Beschuldigten eine spürbare
Sanktion darstellen würde, hätte dies einen positiven Einfluss auf die Bewäh-
rungsaussichten des Beschuldigten und würde auch seinem Verschulden ange-
messen Rechnung tragen. Wie oben dargelegt, sind Bemühungen beim Beschul-
digten erkennbar, sich künftig nicht mehr strafbar zu machen, die Vorstrafe liegt
schon zehn Jahre zurück und der Beschuldigte lebt in geordneten Verhältnissen.
Diese Prognose lässt einen Teilaufschub der Geldstrafe zu. In Würdigung der
gesamten Umstände erscheint es angemessen, den Vollzug von 70 Tagessätzen
aufzuschieben und die restlichen 50 Tagessätze zu vollziehen.
4. Schiebt das Gericht den Vollzug einer Strafe ganz oder teilweise auf, so bestimmt es dem Verurteilten eine Probezeit von zwei bis fünf Jahren (Art. 44
Abs. 1 StGB). Die Verteidigung selbst beantragt, es sei eine Probezeit von
4 Jahren anzusetzen (Urk. 88 S. 6). Um den verbleibenden Bedenken an der
Legalbewährung des Beschuldigten genügend Rechnung zu tragen, ist eine lange
Probezeit auszusprechen. Es ist somit eine Probezeit von 4 Jahren anzusetzen.
IV. Kosten- und Entschädigungsfolgen
Der Beschuldigte hat nicht zu vertreten, dass infolge Rückweisung des Bundes-
gerichts ein zweites Berufungsverfahren nötig wurde. Dementsprechend sind die
Kosten des vorliegenden Verfahrens auf die Gerichtskasse zu nehmen.
Für die anwaltliche Vertretung ist dem Beschuldigten eine Prozessentschädigung
zuzusprechen. Diese ist auf Fr. 1'911.60 inklusive Mehrwertsteuer festzusetzen
(vgl. Urk. 97).
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