# Swiss Legal Decision

**Decision ID:** 099a3dbe-c4f4-431b-a63e-f63994d02ca7
**Court:** BE_VB
**Chamber:** BE_VB_003
**Year:** 2014
**Language:** de
**Jurisdiction:** BE / Espace_Mittelland
**Law Area:** $law_area
**Law Sub-area:** Public Administration

## Facts

I. Sachverhalt
1. Nachdem X (nachfolgend: Beschwerdeführerin) sich bei der Fachstelle Assistenz
Schweiz (FAssiS), der sogenannten Geschäftsstelle des Pilotprojektes Assistenzbudget im
Kanton Bern (ABBE) angemeldet hatte, hat die FAssiS im Mai 2011 Bedarfsabklärungen bei
der Beschwerdeführerin vorgenommen. Gestützt darauf, auf eine Selbstdeklaration der Be-
schwerdeführerin sowie auf ein Gesuch der FAssiS hat das Y (nachfolgend: Vorinstanz) am
28. Februar 2012 ein monatliches Assistenzbudget zugunsten der Beschwerdeführerin ver-
fügt.
2
2. Am 12. Juli 2012 fanden erneute Bedarfsabklärungen bezüglich des ABBE bei der
Beschwerdeführerin statt. Aufgrund von vorgesehenen Änderungen im Pilotprojekt hat die
FAssiS die Beschwerdeführerin mit Schreiben vom 23. Juli 2012 aufgefordert, der FAssiS bis
zum 3. August 2012 mitzuteilen, ob sie weiterhin am Projekt ABBE teilnehmen möchte. Die
Beschwerdeführerin hat auf dieses Schreiben nicht reagiert, worauf die Vorinstanz der Be-
schwerdeführerin am 15. August 2012 zur beabsichtigten Aufhebung des ABBE per Ende
Oktober 2012 das rechtliche Gehör gewährt hat. Mit Eingabe vom 31. August 2012 hat die
Beschwerdeführerin der Vorinstanz mitgeteilt, dass sie weiterhin am Pilotprojekt ABBE teil-
nehmen möchte. Mit Schreiben vom 21. September 2012 teilte die Vorinstanz der Beschwer-
deführerin mit, dass ihr Assistenzbudget folgedessen nicht abgeschlossen werde.
3. Mit Schreiben vom 22. Oktober 2012 hat die FAssiS bei der Vorinstanz ein als Gesuch
betiteltes Schreiben um ein jährliches Assistenzbudget für die Beschwerdeführerin einge-
reicht. Gestützt darauf hat die Vorinstanz am 29. Oktober 2012 die Verfügung vom
28. Februar 2012 ersetzt und der Beschwerdeführerin ein jährliches Assistenzbudget in der
Höhe von maximal Fr. 53‘197.80 gewährt.
4. Gegen diese Verfügung gelangte die Beschwerdeführerin mit Beschwerde vom
29. November 2012 an die Gesundheits- und Fürsorgedirektion des Kantons Bern (GEF). Sie
beantragt die Abänderung der angefochtenen Verfügung sowie der Vorbescheide, auf welche
sich diese bezieht und verlangt, der in Punkt 9 des Vorbescheides geregelte Nachtdienst sei
auf Stufe 4 festzusetzen. Des Weiteren beantragt sie sinngemäss, vor Erlass einer neuen
Verfügung sei ihr Gelegenheit zu schriftlicher Stellungnahme zu geben.
5. Das Rechtsamt, welches die Beschwerdeverfahren für die GEF leitet, 1 holte die Vorak-
ten ein und führte den Schriftenwechsel durch. Die Vorinstanz beantragt in ihrer Beschwerde-
vernehmlassung vom 13. März 2013, die Einstufung des Nachtdienstes sei auf Stufe 3 beizu-
behalten und die Beschwerde sei abzuweisen.
Auf die Rechtsschriften und Akten wird, soweit für den Entscheid wesentlich, in den nachfol-

## Considerations

genden Erwägungen eingegangen.
1 Art. 10 der Verordnung vom 29. November 2000 über die Organisation und die Aufgaben der Gesundheits- und
Fürsorgedirektion (Organisationsverordnung GEF, OrV GEF; BSG 152.221.121)
3
II. Erwägungen
1. Sachurteilsvoraussetzungen
a) Angefochten ist die Verfügung der Vorinstanz vom 29. Oktober 2012. Diese ist gemäss
Art. 62 Abs. 1 Bst. a VRPG 2 bei der GEF als der in der Sache zuständigen Direktion anfecht-
bar. Die GEF ist somit zur Beurteilung der Beschwerde zuständig.
b) Die Beschwerdeführerin ist als Verfügungsadressatin gemäss Art. 65 VRPG ohne Wei-
teres zur Beschwerde legitimiert.
c) Der Streitgegenstand braucht sich nicht mit dem Anfechtungsobjekt zu decken, kann
aber auch nicht über dieses hinausgehen. Innerhalb dieses Rahmens bestimmen die Parteien
den Streitgegenstand. Die Parteien können den Streitgegenstand im Verlauf des Verfahrens
nicht erweitern, sondern nur einschränken. 3 Im Beschwerdeverfahren können daher nur An-
träge betreffend das Anfechtungsobjekt geprüft werden. Soweit mehr oder anderes beantragt
wird, ist darauf nicht einzutreten.
Anfechtungsobjekt ist vorliegend die Verfügung der Vorinstanz vom 29. Oktober 2012. Soweit
die Beschwerdeführerin die Abänderung des Vorbescheides vom 22. Oktober 2012 beantragt,
geht sie damit über das Anfechtungsobjekt hinaus und darauf kann nicht eingetreten werden.
d) Bei fristgebundenen Eingaben müssen Antrag und Rügen innert Frist eingereicht sein
(Art. 33 Abs. 3 VRPG); Versäumtes darf nicht in einem zweiten Schriftenwechsel nachgeholt
werden. 4 Insofern können nur die in der Beschwerde vom 29. November 2012 vorgebrachten
Rügen geprüft werden; spätere Vorbringen sind verspätet und darauf ist nicht einzutreten.
e) Auf die im Übrigen gemäss Art. 67 i.V.m. 32 VRPG form- und fristgerecht eingereichte
Beschwerde ist einzutreten.
2. Rechtliches Gehör
a) Die Beschwerdeführerin beantragt, ihr sei vor Erlass einer definitiven Verfügung Gele-
genheit zu geben, sich schriftlich zu äussern und Unterlagen einzureichen. Sinngemäss
macht sie damit eine Verletzung des rechtlichen Gehörs durch die Vorinstanz geltend.
2 Gesetz vom 23. Mai 1989 über die Verwaltungsrechtspflege (VRPG; BSG 155.21)
3 Merkli/Aeschlimann/Herzog, Kommentar zum bernischen VRPG, 1997, Art. 72 N 6 bis 8
4 Vgl. BGE 125 I 71 E. 1.d/aa, mit weiteren Hinweisen
4
b) Der Anspruch auf rechtliches Gehör ist in Art. 29 Abs. 2 BV 5 , Art. 26 Abs. 2 KV
6 und
Art. 21 ff. VRPG normiert und dient einerseits der Sachaufklärung, andererseits stellt er ein
persönlichkeitsbezogenes Mitwirkungsrecht beim Erlass eines Entscheides dar, welcher in die
Rechtsstellung des Einzelnen eingreift. Das rechtliche Gehör gewährleistet somit jene Befug-
nisse die sicherstellen, dass die Parteien ihren Standpunkt spezifisch mit Blick auf den im je-
weiligen Verfahren zu treffenden Hoheitsakt wirksam zur Geltung bringen können. Der Ge-
hörsanspruch beschlägt in erster Linie Sachverhaltsfragen, wo die Beteiligten ein uneinge-
schränktes Recht auf Äusserung haben. 7 In Art. 24 VRPG ausdrücklich normiert ist sodann
der Anspruch der Parteien, zum Ergebnis des Beweisverfahrens Stellung zu nehmen. Dieser
Anspruch entfaltet seine Wirkung, wenn Beweismassnahmen im Sinne von Art. 19 Abs. 1
VRPG getroffen worden sind. Dazu gehört namentlich die Edition von Akten, soweit es sich
nicht um allgemein zugängliche und einsehbare Unterlagen handelt. 8 Weder das VRPG noch
die Rechtsprechung unterscheiden bezüglich des Anspruchs auf rechtliches Gehör resp. be-
treffend den Anspruch, zum Ergebnis des Beweisverfahrens Stellung zu nehmen, zwischen
Verwaltungs- und Verwaltungsjustizverfahren. Die gesetzlichen wie bundesgerichtlichen Vor-
gaben gelten demnach auch in Verwaltungsverfahren. 9
Der verfassungsmässige Gehörsanspruch wird zudem auch verletzt, wenn eine Behörde nicht
in dem vom Verfahrensrecht geforderten Prüfungsmass tätig wird. Mit anderen Worten hat
eine funktional zuständige Entscheidbehörde ihre im Prozessrecht vorgeschriebene Überprü-
fungsplicht wahrzunehmen. Unterlässt sie dies, begeht sie eine besondere Form der formellen
Rechtsverweigerung und verletzt das rechtliche Gehör der Betroffenen. 10
c) Der hier massgebende Sachverhalt ergibt sich aus den Akten folgendermassen: Die
Vorinstanz wandte sich mit Schreiben vom 15. August 2012 an die Beschwerdeführerin und
teilte ihr mit, sie gehe davon aus, der Hilfebedarf der Beschwerdeführerin sei künftig durch
Sozialversicherungen ausreichend finanziert und diese benötige das ABBE daher nicht mehr.
Zu der dementsprechend beabsichtigten Aufhebung des ABBE werde der Beschwerdeführe-
rin nun das rechtliche Gehör gewährt. Am 31. August 2012 teilte die Beschwerdeführerin der
Vorinstanz mit, dass sie weiterhin am Pilotprojekt ABBE teilnehmen möchte, da sie darauf
angewiesen sei. Die Vorinstanz bestätigte der Beschwerdeführerin am 21. September 2012
dementsprechend, dass das Assistenzbudget nicht abgeschlossen werde.
5 Bundesverfassung der Schweizerischen Eidgenossenschaft vom 18. April 1999 (BV; SR 101)
6 Verfassung des Kantons Bern vom 6. Juni 1993 (KV; BSG 101.1)
7 Vgl. statt vieler: BVR 2012/28, E. 2.3.1, mit Hinweisen
8 BVR 2011/27, E. 2.2, mit Hinweisen
9 BVR 2009/328, E. 2.4, mit Hinweisen
10 Gerold Steinmann, in St. Galler Kommentar, 2. Auflage, 2008, zu Art. 29 BV N. 17; auch: unveröffentlichtes Urteil
des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 04.01.2011, Nr. 100.2010.372, E. 2.2.1
5
Mit Eingabe vom 22. Oktober 2012 11
ersuchte die FAssiS die Vorinstanz, der Beschwerdefüh-
rerin ein jährliches ABBE in der Höhe von total Fr. 53‘197.80 resp. monatlich Fr. 4‘433.15 zu
gewähren. In der Kategorie Nachtdienst wurde der Antrag für durchschnittlich 30.42 Nächten
pro Monat zu einem Ansatz von je Fr. 54.15 gestellt. In ihrer Eingabe führte die FAssiS aus,
dass die Beschwerdeführerin zum Vorbescheid vom 13. September 2012 12
einige Einwände
vorgebracht habe, welche teilweise aufgenommen worden seien. Das Gesuch, in der Nacht
die höchste Pflegestufe zu gewähren, sei jedoch abgelehnt worden. Abgestützt auf die tat-
sächlich benötigten Zeiten der Augenpflege, d.h. nach Abzug der Einwirkungszeiten und weil
die Beschwerdeführerin körperlich nur gering eingeschränkt sei, werde es als gerechtfertigt
erachtet, in der Nacht wie auch am Tag jeweils 60 Minuten Pflege anzuerkennen.
Am 29. Oktober 2012 gewährte die Vorinstanz der Beschwerdeführerin mittels Verfügung ein
jährliches Assistenzbudget in der Höhe von maximal Fr. 53‘197.80. Betreffend den Hilfebedarf
in der Nacht wurden 30.42 Nächte auf Stufe 3 zu einem Ansatz von je Fr. 54.15 anerkannt.
d) Aus dem dargelegten Sachverhalt ergibt sich, dass die Vorinstanz die angefochtene
Verfügung direkt nach Erhalt der Eingabe des sogenannten Gesuches der FAssiS vom
22. Oktober 2012 und lediglich abgestützt auf ebendieses erlassen hat. Die Vorinstanz hat der
Beschwerdeführerin vor Erlass der Verfügung das rechtliche Gehör somit offensichtlich nicht
gewährt. Darauf kann jedoch nur in den abschliessend durch das Gesetz vorgesehenen Aus-
nahmefällen verzichtet werden (Art. 21 Abs. 2 VRPG). Die Vorinstanz hat den Anspruch der
Beschwerdeführerin auf rechtliches Gehör bereits dadurch erheblich verletzt.
e) Folge dieses Fehlverhaltens der Vorinstanz ist zugleich, dass der Beschwerdeführerin
keine ausdrückliche Gelegenheit eingeräumt worden ist, sich zur Eingabe der FAssiS vom
22. Oktober 2012 zu äussern. Gemäss Art. 24 VRPG sind die Parteien berechtigt, zum Er-
gebnis eines Beweisverfahrens Stellung zu nehmen. Die Vorinstanz beabsichtigte, die ange-
fochtene Verfügung massgebend auf die vorgenannte Eingabe der FAssiS abzustellen. Aus
der Eingabe der FAssiS geht klar hervor, dass die Beschwerdeführerin bei der FAssiS teilwei-
se Einwände gegen die vorgenommene Bedarfsabklärung, namentlich den Hilfebedarf nachts,
erhoben hatte. Für die Vorinstanz war demnach erkennbar, dass das Gesuch der Beschwer-
deführerin nicht dem von der FAssiS eingereichten und als Gesuch betitelten Schreiben ent-
sprach (entgegen den diesbezüglichen Ausführungen in der angefochtenen Verfügung vom
29. Oktober 2012). Insbesondere auch angesichts dieser Umstände ist es unerklärlich, wes-
halb die Vorinstanz der Beschwerdeführerin förmlich keine Gelegenheit zur Stellungnahme
11 Vgl. Vorakten, Register 1
12 Weder dieser Vorbescheid noch die Antwort darauf der Beschwerdeführerin befinden sich in den Vorakten
6
eingeräumt hat, wozu sie verpflichtet gewesen wäre. 13
Auch damit hat die Vorinstanz eine
Gehörsverletzung begangen.
f) Für die Sachverhaltsermittlung gilt der Untersuchungsgrundsatz und es steht der Vo-
rinstanz zur Bestimmung von Art und Umfang ihrer Ermittlungen ein weiter Spielraum zu, den
sie nach Ermessen auszufüllen hat (vgl. Art. 18 VRPG). Von der Sachverhaltsermittlung ist die
Rechtsanwendung zu unterscheiden, welche die Schlussfolgerungen aus den Sachverhalts-
feststellungen betrifft, d.h. das richtige Verständnis der Rechtsbegriffe (Auslegung) und die
Subsumtion des Sachverhalts unter die Rechtsnormen (Art. 20a VRPG). 14
Bspw. kann mit
schriftlichen Amtsberichten, schriftlichen Auskünften Dritter oder Gutachten von Sachverstän-
digen Fachwissen verfügbar oder Auskunft und Hinweise über eine Praxis oder einen Sach-
verhalt erhältlich gemacht oder Sachumstände fachlich qualifiziert werden (vgl. Art. 19 Abs. 1
VRPG). 15
Solche Beweismittel werden im Rahmen der Sachverhaltsermittlung angeordnet.
Rechtsfragen hingegen sind nicht Sachverständigen zu unterbreiten, sondern von der ent-
scheidenden Behörde selber zu beantworten. 16
Nach dem Gesagten ist grundsätzlich nichts dagegen einzuwenden, wenn die Vorinstanz die
sehr aufwändigen Bedarfsabklärungen bezüglich ABBE an eine Fachstelle wie die FAssiS
delegiert. Diese verfügt einerseits über entsprechendes Fachwissen und andererseits über
grosse praktische Erfahrung mit derartigen Abklärungen. Zudem erfordern sorgfältige Be-
darfsabklärungen grosse zeitliche Ressourcen. Insofern stellt die Bedarfsabklärung der FAs-
siS ein taugliches Beweismittel im Rahmen der Sachverhaltsermittlung dar. Die Vorinstanz
jedoch hat den von der Fachstelle ermittelte Bedarf und deren Empfehlungen für die Gewäh-
rung eines ABBE ungeprüft in ihre Verfügung übernommen. Faktisch hat sie damit die Ent-
scheidkompetenz auf die Fachstelle übertragen. Sie hat den Sachverhalt nicht selber unter
die massgebenden Rechtsnormen subsumiert. Die Vorinstanz ist offensichtlich ihrer Prü-
fungspflicht nicht nachgekommen. Damit hat sie eine formelle Rechtsverweigerung begangen
und den Anspruch der Beschwerdeführerin auf rechtliches Gehör verletzt.
g) Der Anspruch auf rechtliches Gehör ist eine grundlegende Verfahrensgarantie und
wird als formeller Anspruch bezeichnet. Er ergibt sich allein aus dem Verfahren heraus und
gilt vorbehaltlos. 17
Grundsätzlich führt die Verletzung der Begründungspflicht zur Aufhebung
13 Merkli/Aeschlimann/Herzog, Kommentar zum bernischen VRPG, 1997, Art. 24 N. 4
14 Vgl. auch: Hansjörg Seiler, in Handkommentar BGG, 2007, Art. 97 N. 13
15 Merkli/Aeschlimann/Herzog, a.a.O., Art. 19 N. 16 f. und N. 24
16 Vgl. zum Ganzen: unveröffentlichtes Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 04.01.2011,
Nr. 100.2010.372, E. 2 17
Gerold Steinmann, in Ehrenzeller, St. Galler Kommentar zu Art. 29
7
des angefochtenen Verwaltungsaktes. Nach der Rechtsprechung kann eine Gehörsverletzung
vor der Beschwerdeinstanz unter gewissen Voraussetzungen geheilt werden. 18
Die vorliegend von der Vorinstanz begangenen Verfahrensverletzungen sind grundsätzlicher
Art und wiegen schwer. Der Anspruch der Beschwerdeführerin auf rechtliches Gehör ist in
verschiedener Hinsicht erheblich verletzt worden. Eine Heilung durch die Beschwerdeinstanz
fällt daher ausser Betracht. 19
Die angefochtene Verfügung ist bereits aus diesem Grund auf-
zuheben und die Sache zur Neubeurteilung an die Vorinstanz zurückzuweisen. Folgendes
kommt hinzu:
3. Hilfebedarf in der Nacht
a) Die Beschwerdeführerin beantragt, für die Nachtpauschale sei ein Aufwand von über
zwei Stunden pro Nacht anzuerkennen und der Hilfebedarf dementsprechend auf Stufe 4
festzusetzen. Die Einstufung in der Verfügung auf Stufe 3, welche sich auf den Vorbescheid
der FAssiS beziehe, sei falsch erfolgt. Offenbar unterschätze die FAssiS die nächtliche Pflege,
welche sehr umfangreich und aufwendig sei. Sinngemäss macht sie damit geltend, die Vo-
rinstanz habe den Sachverhalt nicht richtig abgeklärt.
b) Für die Sachverhaltsermittlung gilt der Untersuchungsgrundsatz. Dieser bedeutet, dass
die Behörden in Anwendung von Art. 18 Abs. 1 VRPG verpflichtet sind, den Sachverhalt von
Amtes wegen festzustellen. Die Sachverhaltsfeststellung umfasst das Zusammentragen,
Nachprüfen und Bewerten der Sachumstände (Tatsachen), die für die Rechtsanwendung
massgebend sind, d.h. die Behörde erhebt den rechtserheblichen Sachverhalt. Unvollständig
ist die Sachverhaltsfeststellung, wenn die Behörde nicht alle für den Entscheid wesentlichen
Sachumstände bzw. Beweismittel erhoben hat. 20
Die Abklärungspflicht der Behörde wird
durch die Mitwirkungspflicht der Parteien gemildert (Art. 20 VPRG). Die von den Parteien vor-
gebrachten Sachverhaltsfeststellungen darf die Behörde nicht einfach als gegeben hinneh-
men. Sie muss sich von der Richtigkeit der zusammengetragenen Sachverhaltselemente
überzeugen. Das setzt voraus, dass die erforderlichen Beweismittel erhoben und gewürdigt
werden. Mit der Würdigung der Beweismittel ist der massgebende Sachverhalt erstellt und die
Sachverhaltsfeststellung abgeschlossen. Hat die Behörde ihrer Untersuchungspflicht Genüge
18 Merkli/Aeschlimann/Herzog, a.a.O., Art. 21 N. 16
19 Vgl. Benjamin Schindler, die „formelle Natur“ von Verfahrensgrundrechten, in: ZBl 106/2005, S. 169, 176
20 BVR 2004/446, E.4.2, mit Hinweisen
8
getan, so ändern unbewiesen gebliebene Sachbehauptungen nichts an der Vollständigkeit der
Sachverhaltsermittlung. 21
c) Zum rechtserheblichen Sachverhalt betreffend den hier umstrittenen Hilfebedarf der
Beschwerdeführerin während der Nacht ergibt sich aus den Akten Folgendes: Am 12. Juli
2012 fand bei der Beschwerdeführerin eine Bedarfsabklärung für das ABBE statt. 22
Der Hilfe-
bedarf in der Nacht wurde auf Stufe 3 festgesetzt. Dies entspricht 60 Minuten Bedarf an direk-
ter oder indirekter Hilfe. Wie der konkrete Bedarf ermittelt worden ist, geht jedoch aus der Ab-
klärung nicht hervor. Weder in der Abklärung selber noch in der Zusammenfassung derselben
findet sich eine Begründung, wie die Einstufung zustande gekommen ist.
Gemäss Schreiben der FAssiS vom 22. Oktober 2012 an die Vorinstanz hat die Beschwerde-
führerin bereits im September 2012 Einwände gegen die Einstufung für den Hilfebedarf
nachts vorgebracht und beantragt, dieser sei auf Stufe 4 festzusetzen. 23
Die angefochtene Verfügung hält bezüglich dem Hilfebedarf in der Nacht fest, dass die Be-
schwerdeführerin auf Hilfe gemäss Stufe 3 (100%, da mindestens einmal jede Nacht) ange-
wiesen sei. Weiter äussert sich die Verfügung nicht zu Festsetzung des Hilfebedarfs nachts.
Die Beschwerdeführerin hat erst im Verlauf des Beschwerdeverfahrens ein Arztzeugnis von
Herrn Dr. med. A eingereicht. Dieses datiert vom 5. Dezember 2012 und besagt, „dass ge-
mäss Angaben der Patientin nebst Anwendung der (...) zusätzlich während der Nacht 3-5 mal
eine Augensalbe appliziert werden muss. Davor müssen die Augen bzw. die Lider ausgewa-
schen und gründlich gereinigt werden. Damit ist davon auszugehen, dass der nächtliche Pfle-
geaufwand deutlich mehr als 2 Stunden beträgt.“ Gemäss Arztzeugnis vom 23. Dezember
2011 betreut der zeichnende Arzt Dr. med. A die Beschwerdeführerin nicht persönlich als Au-
genarzt. 24
d) Aus den Akten ergibt sich demnach, dass die FAssiS als Abklärungsstelle für den Hil-
febedarf die Einstufung für den Bedarf nachts ohne Begründung festgesetzt hat. Dies im Ge-
gensatz zum übrigen abgeklärten Hilfebedarf, wo jede einzelne Einstufung mit einer kurzen
Begründung versehen ist. Abgesehen betreffend den Hilfebedarf nachts sind die Einstufungen
somit nachvollziehbar. Obwohl die Beschwerdeführerin bereits vor Erlass der angefochtenen
Verfügung die Einstufung für den Hilfebedarf nachts bemängelt hat, hat die Vorinstanz hier
weder weitere Beweismassnahmen getroffen noch solche angeordnet. Obwohl an dieser Stel-
le auch festzuhalten ist, dass die Beschwerdeführerin keine ihren Vorbringen entsprechenden
Beweismittel vorgebracht hat und sie somit ihrer Mitwirkungspflicht auch nicht nachgekommen
21 Vgl. Merkli/Aeschlimann/Herzog, a.a.O., Art. 66 N. 7
22 Vgl. Vorakten, Register 4
23 Vgl. Vorakten, Register 1
24 Vgl. Vorakten, Register 4, Arztzeugnis vom 23. Dezember 2011
9
ist, vermag das Fehlverhalten der Beschwerdeführerin das Unterlassen der Vorinstanz nicht
zu rechtfertigen. Denn die Sachverhaltsermittlung von Amtes wegen umfasst insbesondere
auch das Nachprüfen und Bewerten der massgebenden Tatsachen. Die durch die FAssiS
ohne Begründung vorgenommene Festsetzung des nächtlichen Hilfebedarfs konnte von der
Vorinstanz selbstredend nicht auf deren Richtigkeit hin überprüft werden. Eine Würdigung
eines Beweismittels, das keine Begründung enthält, ist praktisch unmöglich. Der Bedarfsab-
klärung der FAssiS kommt im hier umstrittenen Punkt nicht mehr Bedeutung zu als einer
Sachverhaltsbehauptung. Zur Überprüfung der Richtigkeit der Einstufung des nächtlichen Hil-
febedarfs der Beschwerdeführerin wären offensichtlich weitere Beweismassnahmen notwen-
dig gewesen. Erst wenn die Vorinstanz ihrer Überprüfungspflicht nachgekommen ist, können
allenfalls unbewiesen gebliebene Tatsachen, beispielsweise wegen Verweigerung der Mitwir-
kungspflicht seitens der Beschwerdeführerin, nichts mehr an der Vollständigkeit der Sachver-
haltsermittlung ändern. 25
Mit anderen Worten hat die Vorinstanz den Sachverhalt unvollständig erhoben und damit
Art. 18 VRPG verletzt.
e) Erweist sich die Beschwerde als begründet, soll die Beschwerdeinstanz das streitige
Rechtsverhältnis wenn möglich nach ihrer eigenen Erkenntnis abweichend von der angefoch-
tenen Verfügung oder dem angefochtenen Entscheid neu regeln. Der Untersuchungsgrund-
satz nach Art. 18 Abs. 1 VRPG gilt in der gesamten kantonalen Verwaltungsrechtspflege und
somit auch im Beschwerdeverfahren. Nach dem Gesagten ist die Beschwerdeinstanz grund-
sätzlich gehalten, den durch die Vorinstanz unvollständig festgestellten Sachverhalt selber zu
ermitteln und anschliessend einen Entscheid in der Sache zu fällen. Von der Möglichkeit der
Rückweisung sollte sie auch bei Rechtsfehlern in der Sachverhaltserhebung nur ausnahms-
weise und bei Vorliegen von besonderen Gründen Gebrauch machen. Mangelnde Entscheid-
reife der Angelegenheit kann einen solchen Grund abgeben, sofern die Beschwerdebehörde
selber allzu umfangreiche Beweismassnahmen durchführen müsste. Die Rückweisung recht-
fertigt sich im Weiteren, wenn auf besondere Fachkenntnisse abzustellen ist, welche die Be-
schwerdebehörde nicht im gleichen Umfang verfügbar machen kann wie die Vorinstanz. 26
Die angefochtene Verfügung ist nach dem Gesagten auch wegen mangelnder Entscheidreife
in der Sache gemäss Art. 72 Abs. 1 VRPG aufzuheben und an die Vorinstanz zurückzuwei-
sen. Die Beschwerdeinstanz selber müsste zu umfangreiche Beweismassnahmen durchfüh-
ren, was gemäss zitierter Rechtsprechung nicht Sache der ersten Rechtsmittelinstanz ist.
f) Der Vollständigkeit halber ist im Hinblick auf eine Neubeurteilung durch die Vorinstanz
an dieser Stelle Nachfolgendes festzuhalten: Die Vorbringen der Vorinstanz in ihrer Be-
25 Vgl. dazu auch Merkli/Aeschlimann/Herzog, a.a.O., Art. 20 N. 3
26 Statt vieler: BVR 2010/13 E. 5.3; vgl. auch: Merkli/Aeschlimann/Herzog, a.a.O., Art. 72 N 3
10
schwerdevernehmlassung vom 13. März 2013 zur Bedarfsabklärung vom Mai 2011 sind vor-
liegend unbeachtlich. Nach besagter Bedarfsabklärung hat die Vorinstanz am 28. Februar
2012 eine erste Verfügung zugunsten der Beschwerdeführerin erlassen. Aus Gründen, die
aus den Akten nicht erkennbar sind, pauschal in der angefochtenen Verfügung jedoch als
Änderungen im Pilotprojekt ABBE beschrieben werden, hat die Vorinstanz am 29. Oktober
2012 neu verfügt. Am 12. Juli 2012 fand bei der Beschwerdeführerin wohl im Hinblick auf die-
se anstehenden Änderungen eine neue Bedarfsabklärung statt. Die angefochtene Verfügung
stützt sich demgemäss, auch wenn dies aus der angefochtenen Verfügung nicht ausdrücklich
hervorgeht, auf diese zeitlich nächste Bedarfsabklärung ab, sprich auf diejenige vom Juli
2012. Die Bezugnahme auf die im früheren Verwaltungsverfahren erfolgten Abklärungen sind
daher vorliegend nicht weiterführend. Auch sind die Ausführungen der Vorinstanz in der Be-
schwerdevernehmlassung vom 13. März 2013 bezüglich der 60 Minuten Hilfebedarf für Au-
genpflege tagsüber, die als Zusatzaufwendungen bei den alltäglichen Lebensverrichtungen
anerkannt worden sind, unverständlich. Denn diese sind gemäss dem Kreisschreiben über
den Assistenzbeitrag unabhängig vom Hilfebedarf für alltägliche Lebensverrichtungen in der
Nacht festzusetzen. 27
Inwiefern die tagsüber anerkannten Zusatzaufwendungen bei alltägli-
chen Lebensverrichtungen Einfluss auf den nächtlichen Hilfebedarf haben sollen, ist nicht er-
sichtlich.
Auch der Vollständigkeit halber ist des Weiteren darauf hinzuweisen, dass dem von der Be-
schwerdeführerin im Beschwerdeverfahren eingereichten Arztzeugnis vom 5. Dezember 2012
kaum Beweiskraft zukommt: Erstens behandelt sie der zeichnende Arzt Dr. med. A nicht per-
sönlich. 28
Zweitens bestätigt das Arztzeugnis lediglich, dass gemäss Angaben der Beschwer-
deführerin pro Nacht 3-5 Mal eine Augensalbe appliziert werden muss. Implizit ist aus dem
Arztzeugnis damit zu lesen, dass Dr. med. A lediglich die Angaben der Beschwerdeführerin
schriftlich bestätigt, ohne selber Kenntnis der nachts notwendigen Behandlung zu haben. Ent-
sprechend bestätigt er, dass „davon auszugehen“ sei, der nächtliche Pflegeaufwand betrage
deutlich mehr als zwei Stunden. Dieser Annahme kommt selbstredend keine Beweiskraft zu
im Zusammenhang mit dem von der Beschwerdeführerin geltend gemachten nächtlichen Hil-
febedarf.
27 Kreisschreiben über den Assistenzbeitrag des Bundesamtes für Sozialversicherungen BSV (KSAB), Dokument-
nummer 318.507.26, gültig ab 1. Januar 2014, Rz. 4075.1 e contrario 28
Vgl. Vorakten, Register 4, Arztzeugnis vom 23. Dezember 2011
11
4. Fazit
a) Zusammenfassend kann festgehalten werden, dass die angefochtene Verfügung unter
verschiedenen Gesichtspunkten mangelhaft ist. Aufgrund der erheblichen Verfahrensfehler in
Zusammenhang mit dem rechtlichen Gehör wie auch der unvollständigen Sachverhaltsermitt-
lung ist die angefochtene Verfügung aufzuheben. Die Sache ist zur Fortsetzung des Verfah-
rens im Sinne der Erwägungen an die Vorinstanz zurückzuweisen.
b) Im Hinblick auf die Fortsetzung des Verfahrens ist anzumerken, dass die Beschwer-
deinstanz aus den Akten nicht erkennen konnte, ob die angefochtene Verfügung dem in
Art. 74b Abs. 1 SHG 29
vorgeschriebene Grundsatz der Subsidiarität genügt oder nicht. Mit
anderen Worten ist aus den Akten nicht erkennbar, ob die angefochtene Verfügung diesbe-
züglich rechtmässig ist oder nicht. Allein der Umstand, dass dies aus den Akten nicht ersicht-
lich ist, lässt vermuten, dass die vorgenannte Norm tatsächlich nicht angewendet worden ist.
Die Vorinstanz wird daher ausdrücklich darauf hingewiesen, dass die Überprüfung der Subsi-
diarität der hier teilweise strittigen Leistung im Sinne von Art. 74b Abs. 1 SHG eine Vorausset-
zung für die Gewährung einer ebensolchen, namentlich eines ABBE, ist.
5. Kosten
a) Die Verfahrenskosten, bestehend aus einer Pauschalgebühr (Art. 103 VRPG), werden
der unterliegenden Partei auferlegt, es sei denn, das prozessuale Verhalten einer Partei ge-
biete eine andere Verlegung oder die besonderen Umstände rechtfertigten, keine Verfahrens-
kosten zu erheben (Art. 108 Abs. 1 VRPG).
Vorliegend gilt die Vorinstanz als unterliegend. Ihr können keine Verfahrenskosten auferlegt
werden (Art. 108 Abs. 2 VRPG), dementsprechend sind keine Verfahrenskosten zu erheben.
b) Die unterliegende Partei hat der Gegenpartei die Parteikosten zu ersetzen, sofern
nicht deren prozessuales Verhalten oder die besonderen Umstände eine andere Teilung oder
die Wettschlagung gebieten oder die Auflage der Parteikosten an das Gemeinwesen als ge-
rechtfertigt erscheint (Art. 108 Abs. 3 VRPG).
Parteikosten sind keine entstanden, weshalb keine solchen zu sprechen sind (vgl. Art. 104
VRPG).
29 Gesetz vom 11. Juni 2001 über die öffentliche Sozialhilfe (Sozialhilfegesetz, SHG; BSG 860.1)
12