# Swiss Legal Decision

**Decision ID:** 7fd6d322-3c22-5c85-91c1-27635bce7e7d
**Court:** GE_CJ
**Chamber:** GE_CJ_014
**Year:** 2016
**Language:** fr
**Jurisdiction:** GE / Région lémanique
**Law Area:** $law_area
**Law Sub-area:** nan

## Facts

EN FAIT
1. Monsieur A_ (ci-après : le demandeur), ressortissant français né le _1970, a travaillé auprès de la boulangerie-pâtisserie C_ SA (ci-après : l’ancien employeur ou l’ex-employeur) du 20 novembre 2009 au 27 novembre 2011, en qualité d’employé polyvalent. Il était rémunéré sur la base d’un salaire horaire de CHF 23.60 bruts.![endif]>![if>
2. Jusqu’au 30 juin 2011, son ancien employeur était affilié pour la prévoyance professionnelle auprès de NODE LPP – FONDATION DE PREVOYANCE (ci-après NODE LPP ; anciennement l’AVIFED). Dès le 1
er
juillet 2011, cet ex-employeur a changé d’institution de prévoyance pour s’affilier auprès de la Fondation collective LPP SWISS LIFE (ci-après : SWISS LIFE).![endif]>![if>
3. Par acte du 1
er
octobre 2015, M. A_ a saisi la chambre de céans d’une « demande » (NDR
: intitulée « requête de conciliation ») à l’encontre de NODE LPP, tendant au paiement de CHF 1'840.40, somme correspondant à des cotisations LPP prélevées sur son salaire en 2011, à des intérêts moratoires et à des frais d’assistance juridique qu’il a détaillés comme suit :![endif]>![if>
Cotisations LPP (employé) CHF 722.60
Cotisations LPP (employeur) CHF 722.60
Intérêts moratoires 10% CHF 145.20
Frais d’assistance juridique et administrative CHF 250.00
Total CHF 1'840.40
Il a joint à sa demande son certificat de salaire 2011, attestant d’un salaire brut de CHF 40'814.- perçu entre février et novembre 2011, sur lequel avait été prélevées des cotisations LPP à hauteur de CHF 1'634.-.
4. Invitée par la chambre de céans à se déterminer, NODE LPP, dans sa réponse du
12 novembre 2015, a contesté les prétentions du demandeur.![endif]>![if>
Ce dernier n’était à son sens pas assujetti à la prévoyance professionnelle, puisque le revenu qui lui avait été déclaré était inférieur au seuil légal. Les intérêts réclamés lui paraissaient également sans fondement, car le demandeur avait saisi la Chambre de céans sans l’avoir préalablement interpellée. Quant aux frais d’assistance juridique, ils n’étaient pas justifiés par pièces.
À l’appui de ses écritures, elle a joint un tableau récapitulatif des salaires, destiné à la Caisse de compensation AVS de la Fédération des artisans, commerçants et entrepreneurs (ci-après : la caisse AVS), dont il ressort que l’ex-employeur a annoncé à la caisse AVS un salaire versé au demandeur de CHF 6'266.25 en 2010.
5. Le 17 novembre 2015, la Chambre de céans a invité NODE LPP à lui communiquer l’attestation de salaires 2011 et à se déterminer à nouveau.![endif]>![if>
6. Par courrier du 20 novembre 2015, cette institution de prévoyance a indiqué qu’aucune déclaration finale de salaires ne lui avait été transmise par l’ex-employeur pour l’année 2011, car ce dernier avait changé d’institution de prévoyance au 30 juin 2011. Pour le reste, le demandeur ne lui avait jamais été annoncé comme étant assujetti à la prévoyance professionnelle.![endif]>![if>
Elle a annexé une déclaration de salaires datée du 30 mars 2011, dont il ressort que l’ex-employeur lui a communiqué les salaires de 28 membres de son personnel pour l’année 2010 ; le demandeur n’y figure pas.
7. Le 12 janvier 2016, la Chambre de céans a invité l’ex-employeur à lui transmettre tout renseignement utile quant au salaire allégué par le demandeur et à la durée des rapports de travail.![endif]>![if>
8. L’ex-employeur a répondu le 26 janvier 2016, en alléguant que NODE LPP avait peut-être négligé l’annonce d’entrée qu’il lui avait envoyée. En raison des manquements de cette dernière, il avait d’ailleurs été contraint de saisir l’autorité de surveillance et de s’acquitter d’un rétroactif de CHF 200'000.- pour régulariser ses employés. Il avait changé d’institution de prévoyance à compter du 30 juin 2011 et ne rencontrait plus de problème depuis lors.![endif]>![if>
Il a joint diverses pièces, notamment :
- un formulaire d’annonce d’entrée du 16 novembre 2010, déclarant à NODE LPP l’engagement du demandeur avec effet au 20 novembre 2009 pour un salaire annuel de CHF 10'000.- ;![endif]>![if>
- un certificat concernant le demandeur auprès de SWISS LIFE, valable dès le 1er juillet 2011, dont il ressort que son ex-employeur a annoncé à cette institution de prévoyance que son salaire annuel s’élevait à CHF 21'000.- ; ![endif]>![if>
- les fiches de salaire du demandeur, confirmant qu’un salaire brut de CHF 40'814.- lui a été versé entre février et novembre 2011, duquel ont été déduites des cotisations LPP de CHF 1'634.-.![endif]>![if>
9. Le 2 février 2016, la Chambre de céans a invité NODE LPP à se prononcer sur l’éventuelle prestation de libre-passage due au 30 juin 2011.![endif]>![if>
10. Par écritures du 11 février 2016, cette dernière a persisté dans son argumentation.![endif]>![if>
Elle n’avait aucune raison d’affilier le demandeur, puisque l’annonce d’entrée qu’elle avait reçue mentionnait un salaire inférieur au seuil d’entrée LPP, ce dont témoignaient aussi l’annonce transmise à la caisse AVS et la liste récapitulative annuelle des salaires. Pour le surplus, elle contestait les reproches formulés par l’ex-employeur.
11. Par ordonnances du 11 avril 2016, la Chambre de céans a appelé en cause l’ex-employeur et SWISS LIFE.![endif]>![if>
12. Le 11 avril 2016, la Cour a invité l’ex-employeur, NODE LPP et SWISS LIFE à la renseigner quant aux éventuelles cotisations LPP non versées pour les périodes du 1
er
février au 30 juin 2011, respectivement du 1
er
juillet au 27 novembre 2011.![endif]>![if>
13. SWISS LIFE lui a répondu par courrier du 25 avril 2016.![endif]>![if>
Elle avait fixé les cotisations annuelles à CHF 847.80 sur la base d’un salaire annuel annoncé de CHF 21'000.-. Pendant la durée du rapport de prévoyance, du 1
er
juillet au 27 novembre 2011, ces cotisations s’élevaient proportionnellement à CHF 353.25 (part employé et employeur). Elles avaient été payées, car elle les avait prélevées sur le compte courant de l’ex-employeur. Au 27 novembre 2011, l’avoir de vieillesse du demandeur s’élevait à CHF 142.10 ; en août 2012, il l’avait transféré à la Fondation institution supplétive.
Elle a joint diverses pièces, au nombre desquelles :
- son règlement de prévoyance et le contrat d’affiliation conclu le 9 mars 2011 avec l’ex-employeur ;![endif]>![if>
- un décompte du 9 août 2012, confirmant le transfert à la Fondation institution supplétive d’une prestation de libre passage de CHF 142.10.![endif]>![if>
14. L’ex-employeur a également répondu à la Cour le 28 avril 2016.![endif]>![if>
Il reconnaissait avoir omis de faire adapter rétroactivement le salaire déclaré à la prévoyance professionnelle en 2011, manquement qu’il expliquait par le changement d’institution de prévoyance intervenu au 1
er
juillet 2011.
SWISS LIFE lui avait transmis une simulation de calcul des cotisations en fonction d’un salaire annuel de CHF 40'814.30. Sur cette base, il s’estimait débiteur envers l’employé d’un trop-perçu de cotisations de CHF 181.50 et envers SWISS LIFE d’un solde de cotisations de CHF 538.05.
À l’appui de sa proposition, il a joint un tableau détaillant son calcul et un courrier reçu le 2 août 2010 de la caisse AVS, entérinant un plan de paiement portant sur des arriérés de cotisations AVS et LPP de CHF 204'992.-.
15. NODE LPP a répondu par pli du 13 mai 2016.![endif]>![if>
Elle a répété qu’aucune cotisation ne lui avait été versée, que seul un salaire de CHF 10'000.- lui avait été annoncé pour 2010 et qu’elle n’avait pas reçu de récapitulatif des salaires 2011. Par ailleurs, elle n’avait pas conclu de convention d’affiliation avec l’ex-employeur car à l’époque, les entreprises procédaient par le biais de simples annonces d’entrées.
Elle a joint un courrier du 4 février 2011, dans lequel elle sommait l’ex-employeur de lui annoncer formellement divers employés, de remplir un récapitulatif des salaires pour l’année 2010 sur la base de salaires annualisés, et de lui transmettre une annonce de salaires pour 2011.
16. À la demande de la Cour, NODE LPP a transmis des renseignements complémentaires le 31 mai 2016.![endif]>![if>
En vertu de son règlement de prévoyance, l’ex-employeur aurait dû lui annoncer le « salaire de base annualisé » de l’assuré. S’il lui avait annoncé un salaire annualisé pour 2011 de CHF 48'977.- (12 x [40'814.30 / 10]), il aurait dû lui verser des cotisations mensuelles (employé et employeur) de CHF 297.40.- par mois.
Elle a joint :
- un certificat du 8 février 2011, confirmant l’affiliation de C_ SA auprès d’elle à compter du 1er janvier 2003 ; ![endif]>![if>
- son règlement de prévoyance, état au 1er juin 2014.![endif]>![if>
17. Par courrier du 2 juin 2011, SWISS LIFE a également fourni à la Cour des renseignements complémentaires.![endif]>![if>
Si l’ex-employeur lui avait annoncé un salaire annuel de CHF 48'977.- en 2011, les cotisations globales se seraient élevées mensuellement à CHF 297.- (recte : CHF 297.50), soit à CHF 1487.50 pour la période courant de juillet à novembre 2011, conformément à une simulation annexée à ses écritures. Le montant des cotisations dues était le même, que l’on se fonde sur un salaire versé pendant dix ou douze mois.
S’agissant du salaire assuré, il correspondait au salaire annuel – dont la définition selon son règlement de prévoyance coïncidait avec la définition légale – sous déduction du montant de coordination de CHF 24'360.-. Lorsque les rapports de prévoyance n’avaient pas duré une année entière, les contributions, bonifications de vieillesse et prestations étaient calculées au
pro rata
de leur durée effective. Elle ne disposait pas d’autres moyens que l’avis de l’employeur pour connaître le montant des salaires.
Elle était disposée, dans l’hypothèse d’une modification du salaire annoncé ou si celui-ci ne correspondait pas au salaire annuel effectif, à adapter les cotisations et prestations avec effet rétroactif. Les cotisations manquantes seraient alors débitées à l’ex-employeur et l’avoir de vieillesse, respectivement la prestation de sortie de l’assuré, seraient corrigés. Pour le surplus, elle s’en remettait à la justice.
18. Ce courrier a été transmis aux parties, pour information, le 6 juin 2016. Sur quoi, la cause a été gardée à juger.![endif]>![if>

## Considerations

EN DROIT
1. a. Conformément à l'art. 134 al. 1 let. b de la loi sur l'organisation judiciaire du 26 septembre 2010 (LOJ -
E 2 05
) en vigueur dès le 1
er
janvier 2011, la chambre des assurances sociales de la Cour de justice connaît en instance unique des contestations relatives à la prévoyance professionnelle opposant institutions de prévoyance, employeurs et ayants droit, y compris en cas de divorce, ainsi qu’aux prétentions en responsabilité (art. 331 à 331e du Code des obligations [CO -
RS 220
]; art. 52, 56a, al. 1, et art. 73 de la loi fédérale sur la prévoyance professionnelle, vieillesse, survivants et invalidité du 25 juin 1982 [LPP -
RS 831.40
]; art. 142 du Code civil [CC -
RS 210
]).![endif]>![if>
En matière de contestations opposant institutions de prévoyance, employeurs et ayants droit, la compétence des autorités visées par l'art. 73 LPP est doublement définie. Elle l'est, tout d'abord, quant à la nature du litige : il faut que la contestation entre les parties porte sur des questions spécifiques de la prévoyance professionnelle, au sens étroit ou au sens large. Ce sont donc principalement des litiges qui portent sur des prestations d'assurance, des prestations de libre passage (actuellement prestations d'entrée ou de sortie) et des cotisations. En revanche, les voies de droit de l'art. 73 LPP ne sont pas ouvertes lorsque la contestation a un fondement juridique autre que le droit de la prévoyance professionnelle, même si elle devait avoir des effets relevant du droit de ladite prévoyance (ATF
128 V 44
consid. 1b,
127 V 35
consid. 3b et les références).
Cette compétence est également limitée par le fait que la loi désigne de manière non équivoque les parties pouvant être liées à une contestation, savoir les institutions de prévoyance, les employeurs et les ayants droit (ATF
127 V 35
consid. 3b et les références). Une contestation entre un employeur et un ayant droit peut porter, en particulier, sur le versement des cotisations par l'employeur à l'institution de prévoyance, y-compris sur une demande de versements complémentaire en lien avec l’annonce d’un salaire à assurer plus élevé (art. 66 al. 2 et 3 LPP; SZS 1990 p. 205 ; MEYER/UTTINGER, in Commentaire LPP et LFLP, 2010, n° 59 ad. art. 73 LPP). Dans de tels cas, ce ne sont pas les juridictions des prud'hommes qui sont compétentes, mais le juge désigné par l'art. 73 LPP, même si la question de l'existence d'un contrat de travail entre les parties doit être tranchée à titre préjudiciel (ATF
120 V 26
consid 2 et les références). Cela ne concerne pas seulement le montant des cotisations mais aussi le principe de l’obligation de cotiser, que celle-ci découle du contrat de travail ou du droit public (RIEMER, Das Recht der berufliche Vorsorge in der Schweiz, p. 127).
b. Le for de l’action est au siège ou domicile suisse du défendeur ou au lieu de l’exploitation dans laquelle l’assuré a été engagé (art. 73 al. 3 LPP).
c. En l’espèce, au vu des conclusions de la demande tendant au paiement de cotisations et du certificat de salaire joint à celle-ci (couvrant la période de février à novembre 2011), le litige porte sur le point de savoir si le demandeur était assuré à la prévoyance professionnelle obligatoire du 1
er
février au 27 novembre 2011 et si, pendant cette période, son ancien employeur a satisfait à son obligation de cotiser. La contestation porte ainsi sur des questions spécifiques de la prévoyance professionnelle. Par ailleurs, le siège de NODE LPP, tout comme le lieu d’exploitation dans laquelle le demandeur a été engagé, se trouvent à Genève.
La compétence locale et matérielle de la Chambre de céans pour connaître du cas d’espèce est ainsi établie.
2. a. L’ouverture de l’action prévue à l’art. 73 al. 1 LPP n’est soumise, comme telle, à l’observation d’aucun délai (SPIRA, Le contentieux des assurances sociales fédérales et la procédure cantonale, Recueil de jurisprudence neuchâteloise, 1984, p. 19). Les prétentions qu'un assuré fonde sur la LPP ou sur le règlement de l'institution de prévoyance ne peuvent s'éteindre, par suite de l'écoulement du temps, qu'en raison de la prescription, laquelle doit être expressément soulevée, condition non réalisée ici (ATF
117 V 329
et
129 V 237
).![endif]>![if>
b. Nonobstant son libellé inexact comme « requête de conciliation », la demande répond aux conditions de formes prévues par l’art. 89B de la loi sur la procédure administrative (LPA-GE -
E 5 10
).
Partant, elle est recevable.
3. Selon l'art. 2 al. 1 LPP, sont soumis à l'assurance obligatoire les salariés qui ont plus de 17 ans et reçoivent d'un même employeur un salaire annuel supérieur au montant limite, lequel s’élevait à CHF 20'880.- en 2011 (art. 7 al. 1 LPP). Est pris en considération le salaire déterminant au sens de la loi fédérale sur l’assurance-vieillesse et survivants (art. 7 al. 2). Par ailleurs, selon l’art. 2 al. 2 LPP, si le salarié est occupé par un employeur pendant moins d’une année, est considéré comme salaire annuel celui qu’il obtiendrait s’il était occupé toute l’année. ![endif]>![if>
À teneur de l’art. 10 LPP, l'assurance obligatoire commence en même temps que les rapports de travail (al. 1). Elle cesse notamment en cas de dissolution des rapports de travail ou quand le versement des indemnités journalières de l’assurance-chômage est suspendu (al. 2). En matière de prévoyance plus étendue, la dissolution des rapports de travail est également un motif qui met fin à l’assurance (ATF
121 V 277
consid. 2b ; ATF
120 V 20
consid. 2a ; RSAS 2000 p. 66 consid. 2a).
L'assurance obligatoire est réalisée et financée dans les limites du salaire coordonné. Ainsi, selon les art. 7 al. 2 et 8 al. 1 LPP en vigueur en 2011, n’est assurée que la partie du salaire annuel déterminant au sens de la LAVS comprise entre CHF 24'360.- et CHF 83'520.-. Corollairement, seule la partie du salaire comprise entre ces deux montants est soumise à l'obligation de cotiser (ATF
129 V 313
consid. 5.3.2).
4. L'employeur est tenu de par la loi d'affilier les salariés soumis à l'assurance obligatoire à une institution de prévoyance inscrite dans le registre de la prévoyance professionnelle (art. 11 al. 1 LPP). Les effets de cette affiliation sont prévus à l'art. 7 al. 1 OPP 2 qui précise le principe légal : l'affiliation entraîne l'assurance, auprès de cette institution, de tous les salariés soumis à la loi. L'art. 7 al. 2 OPP 2 prévoit toutefois la possibilité pour l'employeur de déroger au principe et de s'affilier, sous certaines conditions, à plusieurs institutions de prévoyance enregistrées. À défaut d'exercer ce choix, l'employeur est affilié à une seule institution de prévoyance enregistrée, cette affiliation entraînant l'assurance - pour le domaine obligatoire - de tous les salariés qu'il est tenu d'assurer auprès de la même institution (arrêt du Tribunal fédéral B 72/04 du 31 janvier 2006, consid. 5.2.1).![endif]>![if>
Selon l’art. 66 LPP, l'institution de prévoyance fixe dans ses dispositions réglementaires le montant des cotisations de l'employeur et de celles des salariés. La somme des cotisations (contribution) de l'employeur doit être au moins égale à la somme des cotisations de tous les salariés (al. 1). L'employeur est débiteur de la totalité des cotisations envers l'institution de prévoyance. Celle-ci peut majorer d'un intérêt moratoire les cotisations payées tardivement (al. 2). L'employeur déduit du salaire les cotisations que les dispositions réglementaires mettent à la charge du salarié (al. 3). Il transfère à l'institution de prévoyance sa contribution ainsi que les cotisations des salariés au plus tard à la fin du premier mois suivant l'année civile ou l'année d'assurance pour laquelle les cotisations sont dues (al. 4).
Lorsque des contributions réglementaires n'ont pas été versées, l'institution de prévoyance doit en informer son autorité de surveillance dans un délai de trois mois à partir de la date d'échéance contractuelle (art. 58a al. 1 OPP 2).
Par ailleurs, l’employeur est tenu d’annoncer à l’institution de prévoyance tous les salariés soumis à l’assurance obligatoire, et de lui fournir les indications nécessaires à la tenue des comptes de vieillesse ainsi qu’au calcul des cotisations (art. 10 OPP 2).
5. a. Selon l’art. 10 du règlement de prévoyance de NODE LPP, le salaire assuré sert de base au calcul des prestations assurées et des cotisations. Il est fixé dans le plan de prévoyance (...). Aux termes du plan de prévoyance « Sonate », le salaire assuré est égal au salaire annuel considéré réduit d’un montant de coordination égal à 7/8
ème
de la rente AVS maximale.![endif]>![if>
Selon l’art. 9 du règlement susvisé, par « salaire annuel considéré » il faut entendre le salaire de base annualisé. Le salaire annuel considéré ne peut être supérieur au revenu soumis à la cotisation AVS (...).
Le salaire annuel considéré est déterminé au jour de l’affiliation à la Fondation, puis chaque 1
er
janvier. La date limite de déclaration des salaires à la Fondation de manière rétroactive est de six mois au maximum, sauf circonstances très particulières et exceptionnelles.
b. À teneur de l’art. 14 al. 1 du règlement de prévoyance de SWISS LIFE, le salaire assuré correspond au salaire annuel dont le montant de coordination a été déduit. Selon l’art. 13 al. 1 et 2, le salaire annuel est fixé dans le plan de prévoyance et peut être limité par des dispositions légales (...) si la personne assurée est employée depuis moins d’un an, le salaire annuel déterminant correspond au salaire qu’elle aurait obtenu si elle avait travaillé pendant une année entière.
6. a. En l’espèce, le demandeur a été engagé pour une durée indéterminée du 20 novembre 2009 au 27 novembre 2011, date de la fin des rapports de travail. Il résulte des fiches de salaires produites à l’appui de sa demande que son ancien employeur lui a versé de février à novembre 2011 un salaire de CHF 40'814.30, ce qui correspond à un revenu annualisé de CHF 48'997.15, montant nettement supérieur au seuil légal de CHF 20'880.- (art. 7 al. 1 LPP). Il est donc établi qu’à tout le moins pendant la période litigieuse du 1er février au 27 novembre 2011, il était soumis à l’assurance obligatoire (art. 2 al. 1, 7 al. 1 et 10 al. 2 let. b LPP). ![endif]>![if>
b. Il est également constant que, durant cette période, l’ex-employeur a été successivement affilié à deux institutions de prévoyance soit à NODE LPP puis à SWISS LIFE. Selon l’art. 7 al. 1 OPP 2, cette affiliation entraînait l'assurance, auprès de l’institution de tous les salariés qu’il était tenu d'assurer, y-compris celle du demandeur. Le demandeur a donc été assuré à titre obligatoire auprès de NODE LPP à tout le moins du 1
er
février au 30 juin 2011, puis auprès de SWISS LIFE du 1
er
juillet au 27 novembre 2011.
c. Contrairement à ce que prétend NODE LPP, le fait que l’ancien employeur lui ait transmis en novembre 2010 une annonce d’entrée portant sur un salaire inférieur au seuil légal n’a aucune incidence sur l’assujettissement du demandeur à la LPP, qui ne saurait être contourné par ce biais, dès lors qu’il s’agit d’une assurance obligatoire. Sur ce point, il paraît opportun de rappeler que, selon la jurisprudence, lorsqu’un employeur annonce en début d’année un revenu présumé inférieur au minimum légal mais qu’il verse finalement un revenu supérieur au dit seuil, le salarié doit être assuré à titre obligatoire (ATF
135 V 23
consid. 4).
d. L’ex-employeur n’a pas déclaré à NODE LPP le salaire annuel du demandeur pour 2011 (faute de déclaration finale des salaires), ce qu’il admet, et il n’a annoncé à SWISS LIFE qu’un salaire annuel de CHF 21'000.-, montant nettement sous-évalué : il aurait dû annoncer à cette institution de prévoyance un salaire annualisé, c’est-à-dire converti sur douze mois, non pas une estimation portant apparemment sur les six derniers mois de l’année. La doctrine relative à l’art. 8 LPP stipule en effet que
« le salaire règlementaire des salariés n’ayant pas été assurés durant l’année entière auprès de l’institution de prévoyance est converti sur une année (...) »
(BRECHBÜHL, in Commentaire LPP et LFLP, 2010, n° 9 ad. art. 8 LPP). L’ex-employeur aurait donc dû annoncer à SWISS LIFE et à NODE LPP un salaire annualisé pour 2011 de CHF 48'997.15 [12 x (40'814.30 / 10)].
7. a. Pour la période du 1er février au 30 juin 2011, il résulte des renseignements transmis par NODE LPP que l’ex-employeur n’a pas versé de cotisations pour le demandeur. Il résulte de la simulation réalisée par cette institution de prévoyance que s’il avait satisfait à son obligation d’annoncer le salaire annuel déterminant de CHF 48'997.-, il aurait été débiteur de cotisations LPP mensuelles globales (employé et employeur) de CHF 297.40, représentant un total de CHF 1'487.- pour les cinq mois en question. ![endif]>![if>
Le débiteur en demeure pour le paiement d’une somme d’argent doit un intérêt moratoire à 5 %, dans la mesure où un taux d’intérêt plus élevé n’a pas été convenu par contrat (art. 104 al. 1 et 2 CO ; ATF
130 V 414
consid. 5.1). En vertu de l’art. 66 al. 4 LPP, l’employeur est tenu de transférer à l’institution de prévoyance sa contribution ainsi que les cotisations des salariés au plus tard à la fin du premier mois suivant l’année civile ou l’année d’assurance pour laquelle les cotisations sont dues. Il s’agit d’un délai qualifié : l’employeur est mis en demeure par la seule expiration de ce délai (BRECHBÜHL, in Commentaire LPP et LFLP, 2010, n° 34 ad. art. 66 LPP).
En application des articles 66 LPP et 10 OPP2, l’ex-employeur est tenu d’annoncer à NODE LPP le salaire annuel 2011 de CHF 48'997.-, et de lui verser les cotisations afférentes aux mois de février à juin 2011, soit CHF 1'487.-, avec intérêts à 5% dès le 1
er
février 2012 (ATF
135 V 23
consid. 4 ; ATAS 336/2011 du 30 mars 2011, consid. 5).
On précisera incidemment que le fait que les conclusions en paiement de cotisations du demandeur soient limitées à CHF 1445.20 ne fait pas obstacle à la condamnation de son ex-employeur au versement d’un montant supérieur, étant rappelé que, dans le cadre d’une procédure d’action en matière de prévoyance professionnelle, la juridiction cantonale, dans les limites de l’objet du litige, n’est pas liée par les conclusions des parties (ATF
135 V 23
consid. 4).
b. Pour la période du 1
er
juillet au 27 novembre 2011, la simulation établie par SWISS LIFE démontre que si l’ex-employeur lui avait annoncé le salaire annuel précité, il aurait dû lui verser des cotisations LPP mensuelles globales de CHF 297.50 représentant un total de CHF 1'487.50 (5 x 297.50) sur cinq mois. Étant donné que, durant la période considérée, l’ex-employeur a déjà cotisé à hauteur de CHF 353.25, il doit encore lui verser le solde des cotisations, soit CHF 1'134.25 (1487.50 – 353.25).
Partant, l’ex-employeur annoncera à SWISS LIFE le salaire annuel 2011 de CHF 48'997.- et lui versera le solde des cotisations relatives aux mois de juillet à novembre 2011, soit CHF 1'134.25, avec intérêts à 5% dès le 1
er
février 2012.
8. a. Par ailleurs, il résulte des simulations transmises par les deux institutions de prévoyance que, sur l’ensemble de la période litigieuse, la part salarié des cotisations dues représente un total de 1'486.75 [(5 x 148.70) + (5 x 148.75)]. Toutefois, le certificat de salaire démontre que l’ex-employeur a déjà déduit du salaire versé en 2011 un montant plus élevé, à savoir CHF 1'634.45.![endif]>![if>
b. En matière de prévoyance professionnelle, l’obligation de restituer l’indu se fonde en premier lieu sur les dispositions spéciales qui la prévoient (règlement de l’institution) et, à défaut, sur les règles générales de l’enrichissement illégitime au sens des art. 62 ss CO (ATF
133 V 205
consid. 3 ; ATF
130 V 414
; ATF
115 V 115
). À teneur de l’art. 62 al. 1 CO, celui qui, sans cause légitime, s'est enrichi aux dépens d'autrui, est tenu à restitution.
Cependant, dans un arrêt récent, le Tribunal fédéral a précisé que la prétention d’un employeur de réclamer au salarié des cotisations qu’il a manqué de soustraire des revenus de l’employé est directement fondée sur l’art. 66 al. 3 LPP et non sur les art. 62 ss CO, de sorte qu’elle se prescrit par cinq ans conformément à l’art. 41 al. 2 LPP (arrêt
9C_720/2015
du 26 février 2016, consid. 5.4 ss).
c. En déduisant des salaires de février à novembre 2011 un montant de CHF 1'634.45 à titre de cotisations LPP alors qu’il n’était fondé à prélever que CHF 1'486.75, l’ex-employeur a opéré sans droit un prélèvement de cotisations excessif, ce qu’il admet. Partant, il sera condamné à rembourser au demandeur la somme de CHF 147.70 (1'634.45 - 1'486.75), avec intérêts à 5% dès le 1
er
octobre 2015, date du dépôt de la demande.
On peut laisser ouverte la question de savoir si cette créance repose sur l’art. 62 al. 1 CO ou sur l’art. 66 al. 3 LPP, dans la mesure où cela n’a aucune importance pratique, la prescription n’étant pas soulevée.
9. Enfin, le demandeur prétend implicitement au versement d’une indemnité de dépens en sollicitant le remboursement de « frais d’assistance juridique et administrative ».![endif]>![if>
Toutefois, force est de constater qu’il n’a pas droit à une telle indemnité : il n’est pas représenté par un avocat et ne remplit pas les conditions exceptionnelles dans lesquelles des dépens peuvent être alloués en pareil cas, la cause ne portant pas sur une valeur litigieuse élevée et ne l’ayant de toute évidence pas contraint à fournir un travail excédant la mesure de ce que l’on peut raisonnablement exiger d’un particulier (ATF
125 II 518
consid. 5b ;
110 V 72
consid. 7).
10. Eu égard aux considérations qui précèdent, la demande est partiellement admise. ![endif]>![if>
a. C_ SA est invitée à déclarer à NODE LPP et SWISS LIFE le salaire annuel 2011 du demandeur et à verser à ces institutions de prévoyance les cotisations relatives aux mois de février à novembre 2011, à savoir CHF 1'487.- pour la première et CHF 1'134.25 pour la seconde, avec intérêts à 5% dès le
1
er
février 2012.
b. En outre, C_ SA est condamnée à rembourser au demandeur la somme de CHF 147.70, avec intérêts à 5% dès le 1
er
octobre 2015.
c. Pour la période antérieure à celle qui est litigieuse, les pièces versées au dossier ne permettent pas de déterminer si l’ex-employeur a satisfait à son obligation de cotiser. Il paraît donc opportun d’inviter C_ SA à transmettre à NODE LPP les fiches de salaires afférentes aux mois de novembre 2009 à janvier 2011 afin que cette institution de prévoyance puisse, dans l’hypothèse où il en résulterait un salaire annuel supérieur à CHF 20'520.- (art. 7 al. 1 LPP, dans sa teneur en vigueur en 2009 et 2010), enjoindre l’ex-employeur à s’acquitter également des cotisations dues pour le demandeur entre novembre 2009 et janvier 2011.
d. Enfin, il paraît judicieux d’inviter NODE LPP et SWISS LIFE – comme cette dernière le propose – à recalculer les prestations de sortie aux 30 juin et
27 novembre 2011, en tenant compte des cotisations qui leur seront versées, et à prendre contact avec le demandeur afin qu’il puisse en obtenir le transfert sur son compte auprès de son institution de prévoyance actuelle (art. 2 al. 3 LFLP).
Pour le surplus, la procédure est gratuite (art. 73 al. 2 LPP et art. 89H al. 3 LPA).