# Swiss Legal Decision

**Decision ID:** 40be3736-42c9-42a0-935b-98d59129b48a
**Court:** VD_TC
**Chamber:** VD_TC_004
**Year:** 2009
**Language:** fr
**Jurisdiction:** VD / Région lémanique
**Law Area:** $law_area
**Law Sub-area:** nan

## Facts

E n f a i t :
A.
X._ (ci-après : l'assurée), née le 21 janvier 1970, de nationalité suisse, mariée, mère de deux enfants, nés respectivement en 1998 et 1999, a déposé le 23 janvier 1997 une demande de prestations de l'assurance-invalidité (AI) pour adultes, tendant, notamment, à l'octroi d'une rente. Elle mentionne souffrir d'une tumeur maligne à la cheville droite, existant depuis 12 ans. Sous la rubrique "Ecoles fréquentées", elle indique "écoles primaires groupement scolaire St-Cierges", et sous la rubrique "Profession apprise", elle écrit "aide-hospitalière", ajoutant avoir suivi les cours de l'Ecole de soins de Subriez du mois d'octobre 1991 au mois de février 1993, formation au terme de laquelle elle a obtenu un diplôme en cours d'emploi d'aide-hospitalière.
Dès le 15 août 1987, l'assurée a travaillé en tant qu'aide-hospitalière au service de l'EMS [...], à [...], d'abord au taux de 100%, puis à 90% dès le 1
er
janvier 1995. Des périodes d'incapacité de travail, tantôt partielle, tantôt complète, se sont ensuite succédé jusqu'au 9 juin 1997, date à laquelle l'assurée a repris le travail à 90%, les prestations de l'assurance perte de gain étant arrivées à leur terme à cette date. Ce taux a été ramené à 50% dès le 1
er
octobre 1997, en raison des douleurs à la jambe dont souffrait l'assurée. Dès le 1
er
septembre 2003, elle travaille dans cette même activité au service du même employeur au taux de 30%.
Par décision du 12 octobre 1998, l'OAI a mis X._ au bénéfice d'une demi-rente d'invalidité du 1
er
novembre 1996 au 28 février 1997 (degré d'invalidité reconnu : 50%), puis d'une rente entière du 1
er
mars au 30 avril 1997 (degré d'invalidité reconnu : 100%) avant de lui reconnaître le droit à une demi-rente d'invalidité dès le 1
er
mai 1997 (degré d'invalidité reconnu : 50%).
A la suite d'une révision d'office de la rente intervenue au 1
er
août 1998, l'OAI a fait savoir à l'assurée le 11 août 2000 que, en l'absence de changement du degré d'invalidité, elle continuait à bénéficier de la même rente que jusqu'alors.
Une nouvelle révision d'office de la rente a été effectuée au 1
er
septembre 2003.
Par décision du 29 juin 2005, l'OAI a supprimé avec effet au 1
er
août suivant la rente d'invalidité allouée à l'assurée, le degré d'invalidité étant de 30,18%.
X._ a formé opposition contre cette décision, par acte du 13 juillet 2005. L'OAI a procédé à de nouvelles mesures d'instruction, notamment sur le plan médical.
Par décision sur opposition du 17 septembre 2008, l'OAI a partiellement admis l'opposition de l'assurée en ce sens que celle-ci a droit à un quart de rente basé sur un degré d'invalidité de 42% dès le 1
er
août 2005. L'OAI a retenu, dès juillet 2005, un statut d'active à 80%, la part dévolue aux tâches ménagères s'élevant à 20%. L'OAI a considéré que X._ présentait une capacité de travail de 50% dans une activité adaptée. Dans l'accomplissement des tâches ménagères, l'OAI a retenu un taux d'invalidité sur la part ménagère de 24,40%. Quant à l'évaluation du taux d'invalidité sur la part active, l'OAI a retenu que, sans invalidité, l'intéressée aurait réalisé dans son ancienne activité en 2006 un salaire de 51'755 fr. (à un taux de 80%). Pour le calcul du revenu d'invalide, l'OAI s'est fondé sur le salaire statistique issu de l'Enquête suisse sur la structure des salaires pour déterminer le salaire hypothétique, lequel, pour l'année 2006, s'élevait à 25'138 fr. 80 par année pour un taux de 50%. L'OAI précisait enfin que "compte tenu de vos limitations fonctionnelles (vous présentez des limitations fonctionnelles supplémentaires à celles retenues auparavant), un abattement de 5% sur le revenu d'invalide est justifié. Le revenu annuel d'invalide s'élève ainsi à frs 23'881.90".
Le taux d'invalidité global (arrondi) de 48 % procède de la pondération suivante :
Activité
Part
Empêchement
Degré d'invalidité
Aide-hospitalière
80%
53,90%
43,10%
Ménagère
20%
24,40%
4,90%
Degré d'invalidité total
48%
L'OAI reconnaît en conséquence le droit de l'assurée à un quart de rente dès le 1
er
août 2005.
B.
C'est contre cette décision que X._, représentée par l'avocat Jean-Marie Agier de la FSIH, recourt par acte du 16 octobre 2008. Elle conclut, sous suite de frais et dépens, à ce que la décision attaquée soit réformée en ce sens "qu'il est dit que la rente à laquelle X._ a droit dès le 1
er
août 2005 est une demi-rente". Elle se borne à invoquer le fait que l'abattement de 5% retenu par l'OAI sur sa part active de 80% soit porté à 10%, ce qui ouvrirait le droit à une demi-rente.
Dans sa réponse du 9 décembre 2008, l'OAI se contente de conclure au rejet du recours, indiquant qu'en l'état du dossier, il n'a rien à ajouter à la décision entreprise qu'il confirme.
Il n'y a pas eu de second échange d'écritures.

## Considerations

E n d r o i t :
1.
a)
Les dispositions de la loi fédérale du 6 octobre 2000 sur la partie générale du droit des assurances sociales (LPGA, RS 830.1) s'appliquent à l'AI (art. 1 LAI [loi fédérale du 19 juin 1959 sur l'assurance-invalidité, RS 831.20]). Les décisions sur opposition et celles contre lesquelles la voie de l'opposition n'est pas ouverte - ce qui est le cas des décisions en matière d'assurance-invalidité (cf. art. 57a LAI) - sont sujettes à recours devant le tribunal des assurances compétent (art. 58 LPGA). Le recours doit être déposé dans les trente jours suivant la notification de la décision sujette à recours (art. 60 al. 1 LPGA). En l'espèce, interjeté en temps utile devant le tribunal compétent et selon les formes prescrites par la loi (art. 61 let. b LPGA), le recours est recevable.
b)
La loi cantonale vaudoise du 28 octobre 2008 sur la procédure administrative (LPA-VD, RSV 173.36), entrée en vigueur le 1
er
janvier 2009 et qui s'applique aux recours et contestations par voie d'action dans le domaine des assurances sociales (art. 2 al. 1 let. c LPA-VD), est immédiatement applicable dans la présente cause (cf. la disposition transitoire de l'art. 117 al. 1 LPA-VD). La Cour des assurances sociales du Tribunal cantonal, qui succède au Tribunal des assurances, est compétente pour statuer (art. 93 al. 1 let. a LPA-VD). La cause doit être tranchée par la cour composée de trois magistrats (art. 83c al. 1 LOJV [loi cantonale vaudoise d'organisation judiciaire du 12 décembre 1979, RSV 173.01]) et non par un juge unique (cf. art. 94 al. 1 let. a LPA-VD), vu la valeur litigieuse supérieure à 30'000 fr.
2.
a)
En tant qu'autorité de recours contre les décisions prises par des assureurs sociaux, le juge des assurances sociales ne peut, en principe, entrer en matière - et le recourant présenter ses griefs - que sur les points tranchés par cette décision; de surcroît, dans le cadre de l'objet du litige, le juge ne vérifie pas la validité de la décision attaquée dans son ensemble, mais se borne à examiner les aspects de cette décision que le recourant a critiqués, exception faite lorsque les points non critiqués ont des liens étroits avec la question litigieuse (cf. ATF 125 V 413 consid. 2c p. 417, 110 V 48 consid. 4a, RCC 1985 p. 53).
b)
Est en l'espèce litigieuse la question de savoir si la recourante a droit à une demi-rente d'invalidité dès le 1
er
août 2005, eu égard à l'abattement qu'il convient de porter sur son revenu d'invalide.
3. a)
Aux termes de l'art. 8 al. 1 LPGA, est réputée invalidité l'incapacité de gain totale ou partielle qui est présumée permanente ou de longue durée. L'invalidité peut résulter d'une infirmité congénitale, d'une maladie ou d'un accident (art. 4 al. 1 LAI). En vertu de l'art. 7 al. 1 LPGA, est réputée incapacité de gain toute diminution de l'ensemble ou d'une partie des possibilités de gain de l'assuré sur un marché du travail équilibré dans son domaine d'activité, si cette diminution résulte d'une atteinte à santé physique, mentale ou psychique, et qu'elle persiste après les traitements et les mesures de réadaptation exigibles.
Selon l'art. 16 LPGA, pour évaluer le taux d'invalidité, le revenu que l'assuré aurait pu obtenir s'il n'était pas invalide est comparé avec celui qu'il pourrait obtenir en exerçant l'activité qui peut raisonnablement être exigée de lui après les traitements et les mesures de réadaptation, sur un marché du travail équilibré.
b)
L'évaluation de l'invalidité peut être effectuée selon trois méthodes, entre lesquelles il y a lieu d'opter lors du premier examen du droit d'un assuré à des prestations, de même que lors d'une révision de celui-ci : méthode générale de la comparaison des revenus, méthode mixte, méthode spécifique. Le choix entre ses méthodes dépend du statut de l'assuré : assuré exerçant une activité lucrative à temps complet, assuré exerçant une activité lucrative à temps partiel et assuré non-actif. Est en principe déterminante l'activité qu'exercerait l'assuré, s'il n'était pas atteint dans sa santé (ATF 117 V 194, RCC 1989 p. 125).
Selon l'art. 28 LAI, dans sa teneur en vigueur dès le 1
er
janvier 2004, l'assuré a droit à un quart de rente s'il est invalide à 40% au moins, à une demi-rente s'il est invalide à 50% au moins, à un trois-quarts de rente s'il est invalide à 60% au mois et à une rente entière s'il est invalide à 70% au moins.
4.
In casu, le statut d'active de 80% et la part de 20% dévolue aux tâches ménagères n'est pas contesté, pas plus que ne sont remis en cause les gains de comparaison retenus par l'OAI pour le calcul de l'invalidité afférent à la part active. La recourante ne critique pas non plus la capacité résiduelle de travail de 50% dans une activité adaptée qui lui a été reconnue. En revanche, elle reproche à l'OAI le taux d'abattement de 5% qu'il a retenu sur le revenu d'invalide.
a)
Selon la jurisprudence, le revenu d'invalide déterminé sur la base des salaires ressortant des statistiques peut faire l'objet d'un abattement pour prendre en considération certaines circonstances propres à la personne intéressée et susceptibles de limiter ses perspectives salariales (limitations liées au handicap, âge, années de service, nationalité/catégorie d'autorisation de séjour et taux d'occupation); une déduction globale maximum de 25% sur le salaire statistique permet de tenir compte des différents éléments qui peuvent ainsi influencer le revenu d'une activité lucrative (ATF 126 V 75 consid. 5b/aa-cc; VSI 2002 p. 70 s. consid. 4b). Cet abattement résulte de l'exercice par l'administration de son pouvoir d'appréciation, et le juge des assurances sociales, ne peut, sans motif pertinent, substituer sa propre appréciation à celle de l'administration (ATF 132 V 393 consid. 3.3, 126 V 75 consid. 6 p. 81). Ainsi, dans un cas d'espèce, le Tribunal fédéral des assurances (TFA I 808/04 & I 809/04 du 14 septembre 2005) a considéré qu'il se justifiait de porter à 10% le taux d'abattement du salaire d'invalide dans le cas d'un maçon, né en 1965, au bénéfice d'une expérience de douze ans sur le marché du travail suisse. La Haute Cour a souligné qu'"un des seuls éléments défavorables susceptibles d'influer sur les perspectives salariales de S. était son absence de formation professionnelle, ce qui légitimait une déduction de tout au plus 10%". Dans cet arrêt, le Tribunal fédéral des assurances mentionne qu'il a par ailleurs été tenu compte des limitations fonctionnelles lors de l'appréciation de la situation médicale.
b)
En l'espèce, l'autorité intimée, dans la décision attaquée, s'est expressément fondé sur les seules limitations fonctionnelles, respectivement le fait de l'apparition de limitations fonctionnelles supplémentaires à la suite d'une péjoration de l'état de santé de la recourante, pour consentir à un abattement de 5%.
Au vu de la jurisprudence précitée (cf. notamment l'arrêt du 14 septembre 2005 (I 808/04 & I 809/04)), l'abattement fixé par l'OAI à 5% dans la décision attaquée paraît faible. Il n'est en effet pas tenu compte de l'absence de formation particulière de la recourante qui n'a suivi qu'une scolarité primaire, à quoi s'ajoute encore son manque d'expérience professionnelle, dû au fait qu'elle n'a exercé qu'un seul type d'activité durant 18 années. En réponse, l'OAI n'en disconvient du reste pas puisqu'il se contente d'indiquer qu'il n'a rien à ajouter à la décision entreprise qu'il ne fait que confirmer. Dans ces circonstances, un motif pertinent justifie, au sens de la jurisprudence, de se substituer à l'appréciation de l'intimé pour retenir un taux d'abattement de 10%. Le gain d'invalide s'élève ainsi à 22'624 fr. 90, arrondi à 22'625 fr.
Comparé au revenu sans invalidité (51'755 fr.), le degré d'invalidité pour la part active s'élève à 56,28%, et se calcule comme suit :
(51'755 - 22'625) x 100
51'755
Ce taux, qui doit être arrondi à 56% (cf. ATF 130 V 121), ajouté au taux de 4,90%, arrondi à 5%, conduit à un taux d'invalidité global de 51%, lequel ouvre droit à une demi-rente d'invalidité (cf. art. 28 LAI cité), à compter du 1
er
août 2005, dies a quo qu'aucune partie ne conteste.
5.
En définitive, il y a lieu d'admettre le recours, la décision rendue le 17 septembre 2008 étant réformée en ce sens que X._ a droit à une demi-rente d'invalidité à compter du 1
er
août 2005.
6. a)
En dérogation à l'art. 61 let. g LPGA, la procédure de recours en matière de contestations portant sur l'octroi ou le refus de prestations de l'AI devant le tribunal cantonal des assurances est soumise à des frais de justice. Toutefois, selon l'art. 52 LPA-VD, immédiatement applicable aux causes pendantes lors de l'entrée en vigueur de la loi (cf. art. 117 al. 1 LPA-VD; cf. consid. 1 supra), des frais de justice ne peuvent être exigés de la Confédération et de l'Etat, auxquels doivent être assimilés les offices chargés de l'exécution des tâches de droit public, comme les offices AI des cantons selon les art. 54 ss LAI.
b)
La recourante, qui obtient gain de cause, a droit à des dépens (art. 61 let. g LPGA et 55 LPA-VD), comprenant une participation aux honoraires de son avocat (cf. pour la FSIH ATF 126 V 11 consid. 2), lesquels doivent être fixés d'après l'importance et la complexité du litige, sans égard à la valeur litigieuse (art. 61 let. g LPGA; art. 7 TFJAS [Tarif du 2 décembre 2008 des frais judiciaires et des dépens en matière de droit des assurances sociales, RSV 173.36.5.2]). En l'espèce, il y a lieu de fixer à 1'500 fr. l'indemnité à verser par l'OAI à la recourante à titre de dépens.