Decision ID: abeca35e-d52c-5ab7-9d4b-1e5e271ea308
Year: 2017
Language: de
Court: ZH_BRK
Chamber: ZH_BRK_001
Canton: ZH
Region: Zürich
Law Area: public_law
Law Sub-area: nan
Label: approval

Facts:
hat sich ergeben:
A.
Mit Beschluss vom 15. März 2017 verweigerte die Baukommission Wet-
zikon der Z.-Liegenschaften AG die nachträgliche Baubewilligung für einen
bereits erstellten Material- und Fahrzeugunterstand bei ihrem Lagergebäu-
de [....] an der Y.-Strasse in Wetzikon.
Mit dem kommunalen Entscheid wurde die im koordinierten Verfahren er-
gangene Verfügung Nr. BVV 16-2063 vom 6. Februar 2017 eröffnet, mit
welcher die Baudirektion des Kantons Zürich die nachträgliche naturschutz-
rechtliche Bewilligung für den Unterstand verweigerte.
B.
Gegen diese Entscheide erhob die Z.-Liegenschaften AG mit Eingabe vom
21. April 2017 fristgerecht Rekurs beim Baurekursgericht des Kantons Zü-
rich und stellte folgendes Rechtsbegehren:
"1. Die angefochtene Verfügung (Dispositivziffer III der angefochtenen ) sei aufzuheben oder deren Nichtigkeit festzustellen.
2. Eventualiter sei die angefochtene Verfügung (Dispositivziffer III der  Gesamtverfügung) aufzuheben und die baurechtliche  zu erteilen.
3. Subeventualiter sei die angefochtene Verfügung (Dispositivziffer III der angefochtenen Gesamtverfügung) aufzuheben und die Angelegenheit zur weiteren Abklärung des Sachverhalts an die Vorinstanz .
4. Der angefochtene Beschluss sei aufzuheben und die Baurechtliche Bewilligung zu erteilen.
Eventualiter seien Dispositivziffern 2 - 6 des angefochtenen  aufzuheben und auf eine Wiederherstellung des rechtmässigen Zustandes solange zu verzichten, bis über die Festsetzung eines  und über die Konformität des Unterstandes mit dem  in einem erneuten Baubewilligungsverfahren entschieden worden ist.
5. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten des ."
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C.
Mit Präsidialverfügung vom 25. April 2017 wurde der Rekurseingang vor-
gemerkt und das Vernehmlassungsverfahren eröffnet.
D.
Mit Eingabe vom 24. Mai 2017 reichte die Rekursgegnerin 2 ihre Rekurs-
vernehmlassung ein und beantragte die Abweisung des Rekurses unter
Kostenfolge zu Lasten der Rekurrentin. Die Rekursgegnerin 1 verzichtete
auf Vernehmlassung.
E.
Auf die Einreichung einer Replik verzichtete die Rekurrentin stillschwei-
gend.
F.
Auf die Parteivorbringen wird, soweit zur Entscheidbegründung erforderlich,
in den nachfolgenden Erwägungen Bezug genommen.

Considerations:
Es kommt in Betracht:
1.
Die Rekurrentin ist als Adressatin der angefochtenen Entscheide ohne wei-
teres zur Erhebung des Rekurses legitimiert (§ 338a des Planungs- und
Baugesetzes [PBG]). Da auch die übrigen formellen Voraussetzungen er-
füllt sind, ist auf den Rekurs einzutreten.
2.
Dem Rekurs liegt folgender Sachverhalt zugrunde: Die Rekurrentin erstellte
auf dem gemäss der Bau- und Zonenordnung der Stadt Wetzikon (BZO) in
der Industrie- und Gewerbezone gelegenen Grundstück [....] an der Y.-
Strasse in Wetzikon einen Unterstand für einen vorbestehenden Container
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sowie für Material und Fahrzeuge, ohne hierfür vorgängig um eine bau-
rechtliche Bewilligung ersucht zu haben. In der Folge wurde die Rekurrentin
aufgefordert, ein nachträgliches Baugesuch einzureichen, woraufhin die
Baudirektion des Kantons Zürich die naturschutzrechtliche Bewilligung für
die Baute verweigerte. Zur Begründung führte sie im Wesentlichen aus, der
Unterstand sei lediglich ca. 25 m vom Moorrand des Robenhauserriets ent-
fernt und befinde sich daher im Bereich des Störungspuffers. Da die Baute
im Widerspruch zu den Schutzzielen der Pufferzone stehe, sei die Erteilung
einer naturschutzrechtlichen Bewilligung nicht möglich. Aufgrund der ver-
weigerten naturschutzrechtlichen Bewilligung der Baudirektion des Kantons
Zürich verweigerte auch die Baukommission Wetzikon die Erteilung der
nachträglichen kommunalen Baubewilligung, obwohl sie der Ansicht war,
dass das Bauvorhaben aus kommunaler Sicht bewilligungsfähig wäre. Ge-
gen die beiden Verweigerungen richtet sich der vorliegende Rekurs.
3.1.
Die Rekurrentin bringt in ihrer Rekursbegründung zunächst vor, die ange-
fochtene Verfügung der Baudirektion sei mangels Zuständigkeit des Amtes
für Landschaft und Natur (ALN) bzw. mangels Erforderlichkeit einer Beurtei-
lung durch das ALN aufzuheben. Das ALN habe in Bezug auf seine Zu-
ständigkeit erwogen, es prüfe, ob eine naturschutzrechtliche Bewilligung für
Bauten und Anlagen im Geltungsbereich einer überkommunalen Schutz-
verordnung betreffend Naturschutz erteilt werden könne. Es werde aber zu
Recht nicht behauptet, das Bauvorhaben liege im Geltungsbereich einer
überkommunalen Schutzverordnung. Die Grenze der geschützten Moor-
landschaft sei identisch mit der Bauzonengrenze. Der streitbetroffene Un-
terstand liege zwar teilweise in der Zone VII gemäss Schutzverordnung
(Weiler- und Siedlungsrandzone). Diese Zone diene aber der Einordnung
von Bauten und Anlagen in das Orts- und Landschaftsbild sowie der guten
landschaftlichen Gestaltung des Übergangsbereiches zwischen Siedlung
und offener Landschaft. Mit dieser Zone würden keine naturschutzrechtli-
chen Zwecke verfolgt. Entsprechend bedürfe das Bauvorhaben auch keiner
naturschutzrechtlichen Bewilligung.
3.2.
Gemäss Ziffer 1.4.1.1 des Anhangs zur Bauverfahrensordnung (BVV) prüft
das ALN, ob eine naturschutzrechtliche Bewilligung für Bauten und Anlagen
im Geltungsbereich einer überkommunalen Schutzanordnung oder eines
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überkommunalen Inventars betreffend Naturschutz (inkl. Bundesinventare
der Hoch- und Flachmoore und der Auengebiete) erteilt werden kann. Die
Baudirektion und die Volkswirtschaftsdirektion erliessen mit Verfügung vom
27. Mai 1999 die Verordnung zum Schutz des Pfäffikerseegebiets (Natur-
und Landschaftsschutzgebiet mit überkommunaler Bedeutung in den Ge-
meinden Fehraltorf, Pfäffikon, Seegräben und Wetzikon; SchutzVO), und
stellten damit den Pfäffikersee, dessen Ufer und die umgebende Land-
schaft unter Schutz. Sie gliederten das Schutzgebiet in verschiedene Zo-
nen, unter anderem in eine Weiler- und Siedlungsrandzone (Zone VII), in
der der streitbetroffene Unterstand teilweise liegt. Gegen diese Verordnung
erhoben diverse Rekurrenten Rekurs beim Regierungsrat des Kantons Zü-
rich. Mit Entscheid vom 19. Juni 2002 hiess der Regierungsrat den Rekurs
teilweise gut und hob die Verordnung zum Schutz des Pfäffikerseegebiets
unter anderem insoweit auf, als sie zwischen dem Chämtnerbach und der
Seegräbnerstrasse eine Weiler- und Siedlungsrandzone anstelle einer dort
notwendigen Pufferzone festlegte. Die Sache wurde an die Baudirektion
und die Volkswirtschaftsdirektion zurückgewiesen und diese wurden einge-
laden, im Abschnitt zwischen dem Chämtnerbach und der Seegräb-
nerstrasse ausreichend dimensionierte Pufferzonen festzusetzen (RRB
Nr. 960/2002 vom 19. Juni 2002, Dispositivziffer II).
Die Umsetzung dieser Vorgabe bzw. die Festsetzung der Pufferzonen im
fraglichen Abschnitt ist bis heute nicht erfolgt, wofür die Rekursgegnerin 2
zahlreiche (hier nicht weiter interessierende) Gründe vorbringt. Der Um-
stand, dass sich das Bauvorhaben in einem Gebiet befindet, das aufgrund
der bloss teilweise rechtskräftigen Schutzverordnung derzeit nicht erfasst
ist, führt vorliegend indes nicht dazu, dass deswegen eine Zuständigkeit
des ALN entfällt. Bis zum Erlass neuer Schutzanordnungen bleibt im Be-
reich der aufzuhebenden Weiler- und Siedlungsrandzone zwischen dem
Chämtnerbach und der Seegräbnerstrasse die Verordnung zum Schutz des
Pfäffikersees vom 2. Dezember 1948 (aSchutzVO) weiterhin anwendbar
(vgl. Ziff. 13 der SchutzVO; so auch RRB Nr. 960/2002 vom 19. Juni 2002,
E. 5 f). Bei dieser - durch den damals zuständigen Regierungsrat erlasse-
nen - altrechtlichen Schutzverordnung handelt es sich zweifelsfrei um eine
überkommunale Schutzanordnung betreffend Naturschutz, die gestützt auf
Ziffer 1.4.1.1 des Anhangs zur Bauverfahrensordnung (BVV) eine Zustän-
digkeit des ALN begründet. Das streitgegenständliche Bauvorhaben liegt
denn auch im Bereich, der von der aSchutzVO erfasst ist (vgl. GIS-
Browser, Karte "Überkommunale Natur- und Landschaftsschutzverordnun-
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gen", mit horizontalen violetten Linien markierter Bereich, abrufbar unter
http://web.maps.zh.ch). Demnach ist für den streitbetroffenen Unterstand
eine naturschutzrechtliche Bewilligung des ALN erforderlich. Die rekurrenti-
sche Rüge, die angefochtene Verfügung der Baudirektion sei mangels Zu-
ständigkeit des ALN bzw. mangels Erforderlichkeit einer Beurteilung durch
das ALN aufzuheben, ist somit unbegründet.
4.1.
Das ALN begründet die Verweigerung der naturschutzrechtlichen Bewilli-
gung damit, das Bauvorhaben stehe im Widerspruch zu den Schutzzielen
des Störungspuffers. Um die ungeschmälerte Erhaltung der nationalen
Flachmoor-Objekte sicherzustellen, seien ökologisch ausreichende Puffer-
zonen auszuscheiden, die negative Einflüsse aus dem Umfeld verhinder-
ten. Dazu gehöre neben der Verhinderung von Nährstoffeinträgen und der
Sicherstellung der hydrologischen Verhältnisse gemäss Moorhandbuch des
BUWAL auch die Funktion einer Pufferzone gegenüber weiteren Gefähr-
dungen für die biotopspezifische Pflanzen- und Tierwelt. Diese Pufferzone
bezwecke die Verhinderung von Störungen durch Bewegung, Licht, Lärm
etc. Zur Klärung dieser Frage sei im Auftrag der Fachstelle Naturschutz ein
Fachgutachten erstellt worden (Gutachten "Störungspuffer Robenhauser-
riet" von Hintermann und Weber AG vom Juni 2012). Dieses komme zum
Schluss, dass im vorliegenden Fall in einem 100 m breiten Streifen ab
Moorrand Bewegungsstörungen, Einschränkungen der Weitsicht und künst-
liche Lichtquellen zu vermeiden seien. Das Vorhaben des geplanten Unter-
stands liege rund 25 m vom Moorrand entfernt und damit im Bereich des
Störungspuffers, weshalb es im Widerspruch zu den Schutzzielen stehe.
4.2.
Die Rekurrentin hält dem im Wesentlichen entgegen, es sei nicht ersicht-
lich, inwiefern der Unterstand im Widerspruch zu den erwähnten Schutzzie-
len stehe. Das vom ALN angeführte Gutachten könne allenfalls als Grund-
lage für eine Änderung der SchutzVO oder für eine Neufestsetzung eines
Störungspuffers dienen, wobei in diesem Fall noch zu entscheiden wäre,
welche Empfehlungen der Gutachter zu übernehmen wären und welche
nicht. Dass aber sämtliche Bauten in einem 100-Meter-Streifen ab dem
Moorrand verboten würden, sei nicht zu erwarten, insbesondere auch an-
gesichts der aktuellen Richt- und Nutzungsplanung in Wetzikon. Ein sol-
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ches Bauverbot sei umso unrealistischer, als damit eine materielle Enteig-
nung der überbauten Flächen am Südrand des Moores einherginge, was
massive Entschädigungsforderungen nach sich zöge. Auch das Gutachten
gehe im Übrigen nicht davon aus, dass innerhalb des erwähnten 100-
Meter-Streifens effektiv ein Bauverbot nötig sein werde.
5.1.
Gemäss Art. 18a Abs. 1 und 3 des Bundesgesetzes über den Natur- und
Heimatschutz (Natur- und Heimatschutzgesetz, NHG) bezeichnet der Bun-
desrat nach Anhörung der Kantone die Biotope von nationaler Bedeutung,
bestimmt deren Lage und legt die Schutzziele fest. Das Gebiet Roben-
hauserriet/Pfäffikersee gehört zu den Flach- bzw. Hochmooren von natio-
naler Bedeutung gemäss Anhang 1 zur Verordnung über den Schutz der
Flachmoore von nationaler Bedeutung (Flachmoorverordnung, FMV) und
zur Verordnung über den Schutz der Hoch- und Übergangsmoore von nati-
onaler Bedeutung (Hochmoorverordnung, HMV). Gemäss Art. 4 FMV und
Art. 4 HMV müssen die Objekte ungeschmälert erhalten werden. Gemäss
Art. 14 Abs. 2 lit. d der Verordnung über den Natur- und Heimatschutz
(NHV) werden Biotope insbesondere geschützt durch die Ausscheidung
ökologisch ausreichender Pufferzonen (s. zum Umgebungsschutz auch
§ 17 Abs. 1 Kantonale Natur- und Heimatschutzverordnung [KNHV]).
5.2.
Wie vorstehend ausgeführt, ist die Festsetzung der Pufferzonen im Ab-
schnitt, in dem sich der streitbetroffene Unterstand befindet, noch nicht er-
folgt. Dementsprechend liegt das Bauvorhaben zum gegenwärtigen Zeit-
punkt auch nicht in einer naturschutzrechtlichen Pufferzone. Dennoch hat
das ALN dem Bauvorhaben die naturschutzrechtliche Bewilligung mit der
Begründung verweigert, dieses stehe im Widerspruch zu den Schutzzielen
des Störungspuffers. Diese Begründung ist insofern unpräzise, als der ge-
planten, aber noch nicht festgesetzten Pufferzone keine negative Vorwir-
kung im Sinne von § 234 PBG zukommt. Beurteilungsgrundlage für das
Bauvorhaben bildet demnach nicht Art. 5 Abs. 3 FMV (wonach Bauten und
Anlagen in Pufferzonen zulässig sind, sofern sie das Schutzziel nicht beein-
trächtigen), sondern die allgemeine Bestimmung von Art. 4 FMV und Art. 4
HMV, wonach die Objekte ungeschmälert erhalten werden müssen.
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5.3.
Streitig ist, ob der fragliche Unterstand mit der gesetzlichen Vorgabe der
ungeschmälerten Erhaltung des Moorgebiets vereinbar ist oder dieser ent-
gegensteht. Was unter dem Begriff der ungeschmälerten Erhaltung im Ein-
zelnen zu verstehen ist, wird weder in der FMV noch in der HMV abschlies-
send definiert. Der gesetzlichen Regelung lässt sich aber immerhin ent-
nehmen, dass dazu insbesondere auch die Erhaltung und Förderung der
standortheimischen Pflanzen- und Tierwelt und ihrer ökologischen Grund-
lagen sowie die Erhaltung der geomorphologischen Eigenart gehört. Art. 5
FMV und HMV enthalten sodann eine nicht abschliessende Aufzählung von
geeigneten Schutz- und Unterhaltsmassnahmen, die die Kantone zur un-
geschmälerten Erhaltung der Objekte zu treffen haben. Dazu gehört unter
anderem auch ein grundsätzliches Verbot der Errichtung von Bauten und
Anlagen innerhalb des geschützten Objekts (Art. 5 Abs. 2 lit. b FMV bzw.
Art. 5 Abs. 1 lit. b HMV). In Pufferzonen sind demgegenüber Bauten und
Anlagen zulässig, sofern sie das Schutzziel nicht beeinträchtigen (Art. 5
Abs. 3 FMV bzw. im Ergebnis ebenso Art. 5 Abs. 2 HMV).
5.4.
Nach der gesetzlichen Regelung muss demnach jedes Bauvorhaben mit
dem Gebot der ungeschmälerten Erhaltung vereinbar sein, unabhängig da-
von, ob es sich in einer Pufferzone befindet oder nicht. Ob dies der Fall ist,
ist jeweils im Einzelfall anhand des konkreten Bauvorhabens und der damit
verbundenen Immissionen und anderweitigen Beeinträchtigungen zu prü-
fen. Keinesfalls kann die gesetzliche Regelung indes dahingehend verstan-
den werden, dass in einem 100 m breiten Streifen ab dem Moorrand sämt-
liche Bauvorhaben unzulässig sind. Ein solches generelles Bauverbot findet
in der gesetzlichen Grundlage keine Stütze und wäre wohl auch mit dem
Grundsatz der Verhältnismässigkeit nicht vereinbar. Zu diesem Schluss ist
das ALN indes in der angefochtenen Verfügung gekommen, nachdem es
erwog, das Bauvorhaben sei schon alleine deswegen nicht bewilligungsfä-
hig, weil es rund 25 m vom Moorrand entfernt sei. Daran ändert auch das
erwähnte Gutachten nichts. Dieses hält lediglich fest, dass Bewegungsstö-
rungen, Einschränkungen der Weitsicht und künstliche Lichtquellen in ei-
nem 100 m breiten Streifen ab dem Moorrand zu vermeiden seien. Mit der
Frage, inwiefern und in welchem Ausmass der streitbetroffene Unterstand
störende Immissionen generiert oder sich anderweitig nachteilig auswirkt,
hat sich das ALN indessen nicht auseinandergesetzt. Da aber potentiell
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auftretende Störungen von den konkreten Aktivitäten und Nutzungen im
Umfeld des Moorperimeters abhängig sind, lässt sich die Vereinbarkeit des
streitgegenständlichen Bauvorhabens mit dem Gebot der ungeschmälerten
Erhaltung ohne die Beantwortung dieser Frage nicht beurteilen. Insbeson-
dere ist aufgrund des an der nördlichen Parzellen- bzw. Bauzonengrenze
bestehenden Sichtschutzes in Form eines üppigen Gehölzes unklar, inwie-
fern der Unterstand eine zusätzliche Störung der Weitsicht bewirken soll.
Betreffend potentielle Bewegungsstörungen wurde sodann der Umstand
nicht berücksichtigt, dass der Unterstand einen Platz beschlägt, der schon
bisher als Containerplatz und Werkplatz für das bestehende Gewerbe ge-
nutzt wird. Entgegen der Meinung des ALN ist bei der Prüfung der Verein-
barkeit des streitgegenständlichen Bauvorhabens mit dem Gebot der unge-
schmälerten Erhaltung des geschützten Moorgebiets der Umstand, dass
die Parzelle bereits überbaut ist und gewerblich genutzt wird, zum jetzigen
Zeitpunkt durchaus zu berücksichtigen. Entscheidend ist, ob und inwiefern
das streitgegenständliche Bauvorhaben das Schutzziel zusätzlich beein-
trächtigt. Sodann ist bei einer allfälligen, durch den Biotopschutz bedingten
Einschränkung der zonengemässen Nutzung das Gebot der Verhältnis-
mässigkeit zu beachten, wiederum mit einer gesamtheitlichen Betrachtung
unter Berücksichtigung der bestehenden Nutzung. Nicht stichhaltig ist auch
das Argument des ALN, der heutige Zustand werde mit neuen Bauten per-
petuiert, was den Rahmen der Bestandesgarantie sprenge. Damit insinuiert
das ALN zum einen, die bestehende Nutzung des Baugrundstücks sei nicht
mit dem Biotopschutz zu vereinbaren und damit rechtswidrig, und zum an-
deren, es sei auf lange Sicht hin die Beseitigung dieser Rechtswidrigkeit
anzustreben, indem die Nutzung längerfristig aufgegeben wird, weshalb ei-
ne Perpetuierung des heutigen Zustandes unstatthaft wäre. Ersteres beruht
auf einer ungenügenden Sachverhaltsabklärung und ist nicht erstellt. So-
dann begründet nicht jegliche Beeinträchtigung der Schutzziele ein über-
wiegendes öffentliches Interesse an der längerfristigen Beseitigung der auf
dem Baugrundstück bestehenden Gebäude und Aufgabe der Nutzung, so
dass keine neuen Bauten mehr zulässig wären, auch wenn von diesen kei-
ne weitergehende Störung ausgeht.
6.