Decision ID: 83e8613f-a041-46fa-8de0-c0957d2469cc
Year: 2014
Language: de
Court: ZH_SVG
Chamber: ZH_SVG_001
Canton: ZH
Region: Zürich
Law Area: social_law
Law Sub-area: nan
Label: approval

Facts:
Sachverhalt:
1.
X._
, geboren 1972,
war vom 1. Dezember 2010 bis 29. Februar 2012 als Leiter Einkauf und Handel Immobilien Schweiz bei der
Y._
AG in
Z._
angestellt (
Urk.
7/7 Ziff. 1-3)
.
Mit Verfügung vom 2
2.
März 2012 legte d
ie
Unia
Arbeit
slosenkasse (nachfol
gend:
Unia
) den versicherten Verdienst mit
Fr.
8‘837.-- fest. Dagegen erhob der Versicherte am 2
6
. März 2012 Einsprache
(vgl.
Urk.
7/2 S. 1), die die
Unia
mit Entscheid vom 27. April 2012 dahingehend guthiess, als sie de
n versicherten Verdienst neu
mit
Fr.
9‘271.-- festsetzte (
Urk.
7/2
=
Urk.
2
).
2.
Gegen den
Einspracheentscheid
vom 27. April 2012 (
Urk.
2) erhob der Versi
cherte am 30. April 2012 Beschwerde.
Sinngemäss machte er
geltend, die
Unia
habe den versicherten Verdienst zu tief berechnet (
Urk.
1). Die
Unia
beantragte mit Beschwerdeantwort vom 23. Mai 2012 die Abweisung der Beschwerde (
Urk.
6). Dieses Schreiben wurde dem Beschwerdeführer am 30. Mai 2012 zuge
stellt (
Urk.
9).
Mit Verfügung vom 1. November 2013 ersuchte das Gericht die frühere Arbeitge
berin des Beschwerdeführers um die Beantwortung von Fragen betref
fend
die
dem
Beschwerdeführer ausgerichteten Bonuszahlungen (
Urk.
10 Dispo
sitiv Ziff. 1). Die
Y._
AG antwortete am 18. No
vember 2013 (
Urk.
12) auf die Frage
n des Gerichts
. Dieses Schreiben wurde den Parteien am 20. November 2013 zur Kenntnis gebracht (
Urk.
13).
Das Gericht

Considerations:
zieht in Erwägung:
1.
1.1
Nach Art. 23
Abs.
1 des Bundesgesetzes über die obligatorische Arbeitslosen
-
versicherung und die Insolvenzentschädigung (AVIG) gilt als versi
cherter Verdienst der im Sinne der AHV-Gesetzgebung massgebende Lohn, der während eines Bemessungszeitraums aus einem oder mehreren Arbeitsverhält
nissen normalerweise erzielt wurde. Art. 37 der Verordnung über die obligato
rische Arbeitslosenversicherung und die Insolvenzentschädigung (AVIV) regelt den Bemessungszeitraum. Danach bemisst sich der versicherte Verdienst nach dem Durchschnittslohn der letzten sechs Beitragsmonate (nach Art. 11 AVIV) vor Beginn der Rahmenfrist für den Leistungsbezug (
Abs.
1). Er bemisst sich nach dem Durchschnittslohn der letzten zwölf Beitragsmonate vor Beginn der Rahmenfrist für den Leistungsbezug, wenn dieser Durchschnittslohn höher ist
als derjenige nach Absatz 1 (
Abs.
2). Der versicherte Verdienst beschränkt sich auf das aus der normalen Arbeitszeit resultierende Einkommen (BGE 126 V 207 ff., 125 V 475 ff.). Nebst der Überzeitentschädigung ist auch die Überstundenentschädigung vom versicherten Verdienst ausgenommen (BGE 129 V 105 ff.).
1.2
Der Begriff des Bonus ist im Gesetz nicht definiert. Grundsätzlich entspricht jedoch der Bonus einer Gratifikation im Sinne von Art. 322d des Obligationen
rechts (OR) und ist daher als massgebender Lohn zum versicherten Verdienst zu zählen (BGE 122 V 362 E. 3a). Provisionen und dergleichen sind bei der Er
mittlung des versicherten Verdienstes in jenem Bemessungszeitraum zu berück
sichtigen, für welchen sie geschuldet sind, auch wenn sie erst später zur Aus
zahlung gelangen (vgl. das Urteil des Bundesgerichts C 161/04 vom 29. Juli 2005, E. 3.2.1).
2.
Strittig ist die Höhe des versicherten Verdienstes.
Zu entscheiden ist
, ob
ein
im März 2011 von der Arbeitgeberin des Beschwerdeführers ausgerichteter
Bonus
in Höhe von
Fr.
25‘000.--
in den Bemessungszeitraum nach Art. 37 AVIV
fällt und
bei der Berechnung des versicherten Ve
r
dienstes zu berücksichtigen ist
.
3.
3.1
Der Beschwerdeführer war vom 1. Dezember 2010 bis 29. Februar 2012
mit ei
nem
P
ensum von 80
%
als Leiter Einkauf und Handel Immobilien Schweiz bei der
Y._
AG in Z
._
a
ngestellt (
Urk.
7/7 Ziff.
1
-3
,
Urk.
3 Ziff.5
).
3.2
Die Beschwerdegegnerin vermerkte in einer handschriftlichen Notiz vom 2
2.
März 2012, gemäss telefonischer Nachfrage bei der Lohnabteilung der
früheren
Arbeitgeberin
des Beschwerdeführers
beträfen der Bonus von
Fr.
50‘000.-- die Zeit vom 1. Januar bis 31. Dezember 2011 und
der Bonus
von
Fr.
25‘000.-- vom März 2011 die Zeit vom 1. bis 31. Dezember 2010 (
Urk.
7/8/1 unten).
Die
Y._
AG gab
sodann
in einem Schreiben vom
20. April 2012 auf
schriftliche
Anfrage der Beschwerdegegnerin
(
Urk.
7/4)
an,
der im Februar 2012 abgerechnete
Bonus von
Fr.
50‘000.-- beziehe sich auf die Zeit von März 2011 bis Februar 201
2.
Der im März 2011 abgerechnete Bonus von
Fr.
25‘000.-- beziehe sich auf die Zeit von Dezember 2010 bis Februar 2011 (
Urk.
7/3).
3.3
Die
Y._
AG antwortete am 18. November 2013 (
Urk.
12) auf die Fragen des Gerichts (
Urk.
10 Dispositiv Ziff. 1). Die Arbeitge
berin
gab an
, gemäss Ziff. 7
des Arbeitsvertrages vom 27. Oktober 2010
werde
der Bonus von
Fr.
25‘000.-- für die ers
ten vier Monate geleistet
. Jedoch sei die Angabe, der im März 2011 abgerechnete Bonus über
Fr.
25‘000.-- beziehe sich auf die Zeit von Dezember 2010 bis Februar 2011
,
nicht korrekt
. Weshalb es zu dieser Abweichung gekommen sei, werde nicht angegeben. Dementsprechend gebe es auch keine Vereinbarung, die eingereicht werden könne
. Nach Ablauf der ersten vier Monate sei kein weiteres Bonusmodell ausgearbeitet und keine jährliche Bonussumme vereinbart worden. Die Austrittsvereinbarung enthalte Ziele, die als Bedingung erfüllt sein müssten, worauf die Auszahlung von
Fr.
50‘000.-- erfolgt sei
(
Urk.
12).
4.
4.1
Die Rahmenfrist für den Leistungsbezug begann
am 1. März 2012 zu laufen (vgl.
Urk.
7/1). Die Beschwerdegegnerin
bestimmte den Bemessungszeitraum für den versicherten Verdienst
gemäss
Art. 37
Abs.
2 AVIV
und stellte
auf
den in der Zeit vom 1. März 2011 bis 29. Februar 20
12 erzielten Durchschnittslohn
des Beschwerdeführers
ab.
4.2
Der Beschwerdeführer machte
geltend, die Zahlung
von
Fr.
25‘000.-- beziehe sich auf die Mona
te Dezember 2010 bis März 2011 und d
ie Zahlung
von
Fr.
50‘000.-- auf die Periode ab April 2011 bis Februar 2012 (
Urk.
1).
Er
berief sich
dabei
auf den Arbeitsvertrag vom 27. Oktober 2010.
Ziff.
7 des
Arbeitsv
er
trages sieht vor:
„
Bonus: Die ersten vier Monate
ist
fest vereinbart für vier Mo
nate
Fr.
25‘000.-- (entspricht
Fr.
75‘000.-- auf Jahresbasis). Anschliessend wird zwischen der Gesellschaft und dem Mitarbeiter ein Bonusmodell für die Zukunft ausgearbeitet
“
(
Urk.
3).
Gemäss
Arbeitsvertrag
war
die Zahlung
von
Fr.
25‘000.--
für
die ersten vi
er Monate ab Arbeitsbeginn
per 1. Dezember 2010
geschuldet
und
betrifft daher
die Zeit von Dezember 2010 bis und mit März 2011. Die Arbeitgeberin bestä
tigte
nun auf A
nfrage des Gerichts, dass ihre
schriftlichen Angaben
vom 20. April 2012
, wonach die Zahlung von
Fr.
25‘000.-- für die Zeit von Dezember 2010 bis Februar 2011 g
eschuldet sei, nicht korrekt
sind
.
Wie im Arbeitsvertrag vorgesehen,
ist
daher
davon auszugehen, dass die fragliche
Zahlung für die Monate Dezember 2010 bis und mit März 2011 gesch
uldet war. Auf die abwei
chenden Angaben im Schreiben der
Y._
AG vom 20. April 2012 kann daher
ebenso wie auf die handschriftliche Notiz vom 2
2.
März 2012
nicht abgestellt werden.
4.3
Aus dem Gesagten folgt, dass nebst dem Bonus
von
Fr.
50‘000.-- die im März 2011 ausgerichtete Zahlung
von
Fr.
25‘000.-- anteilsmässig
für den März 2011
ebenfalls in den Bemessungszeitraum vom 1. März 2011 bis 29. Februar 2012 fällt und bei der Berechnung des versicherten Verdienstes zu berücksichtigen ist.
Der vertraglich vere
inbarte Lohn betrug für ein 100
%-Pensum
Fr. 160‘000.--
un
d
umgerechnet auf ein Arbeitspensum von 80 %
Fr.
128‘000.--
(
Fr.
160‘000.
--
x 0.8) pro Jahr (
Urk.
3
Ziff.
5-6). Zu addieren ist der Bonus von
Fr.
50‘000.--. Der Bonus von
Fr.
25‘000.-- war für die ersten vier Monate
ab
Arbeitsbeginn geschuldet, so dass
zusätzlich
Fr.
6‘250.-- (
Fr.
25‘
000.--
: 4) zu addieren
sind
.
Damit
resultiert
ein Lohn von
Fr.
184‘250.-- (
Fr.
128‘000.-- +
Fr.
50‘000.--
+
Fr.
6‘250.--) pro Jahr respektive ein Durchschnittslohn von
Fr.
15‘354.-- (
Fr.
184‘250.--: 12) pro Monat. Unbestrittenermassen stellte sich der Beschwer
deführer der Arbeitsvermittlung für ein Pensum von 50
%
zur Verfügung (vgl.
Urk.
7/1). Der Durchschnittslohn ist daher auf ein Pensum von 50
%
umzurech
nen, womit sich ein versicherter Verdienst von
Fr.
9‘596.--
(
Fr.
184‘
250.--
: 12
x
50 :
80) ergibt.
4.4
Zusammenfassend ist festzuhalten, dass der im März 2011 ausgerichtete Bonus über
Fr.
25‘
000.-- anteilsmässig
für den Monat März 2011
in den Bemessungs
zeitraum fällt,
so dass sich
ein
versicherte
r
Verdienst von
Fr.
9‘
596.--
ergibt
. Die Beschwerde ist daher gutzuheissen.