Decision ID: f4d24113-d90d-4ac7-8511-43d7472b7de9
Year: 2014
Language: fr
Court: VS_BZG
Chamber: VS_BZG_008
Canton: VS
Region: Région lémanique
Law Area: 

Vu
la décision de mesures provisionnelles rendue le 18 mars 2013 en la cause C2 13 86,
ordonnant, en faveur de Y_ S.A., l’annotation d’une inscription provisoire
d’une hypothèque légale des artisans et entrepreneurs, grevant, à concurrence des
montants indiqués spécifiquement dans le dispositif (totalisant la somme de 78'257 fr.
45) et portant, chacun, intérêt à 5 % l’an dès le 7 décembre 2012, les unités de PPE
constituées sur l’immeuble de base feuillet n° xxx1, sis sur la commune de
C_, toutes propriété de X_ S.àr.l. ;
l'action en inscription définitive de l’hypothèque légale introduite le 6 juin 2013, soit
dans le délai de 90 jours imparti selon chiffre 3 du dispositif de la décision précitée, par
Y_ S.A., de siège à D_ demanderesse, contre X_ S.àr.l.,
de siège à E_, défenderesse, devant le tribunal du districts de D_
(C1 13 129), et ses conclusions ;
le mémoire-réponse adressé le 5 septembre 2013 par X_ S.àr.l. ;
les débats d'instruction tenus le 31 octobre 2013 ;
la "requête de fourniture de sûretés en lieu et place de l'annotation" adressée le
12 février 2014 par la défenderesse et ses conclusions à teneur suivante (C2 14 77) :
"5.1. La requête de X_ Sàrl tendant à substituer une garantie bancaire n° xxx2 à l'inscription provisoire des hypothèques légales des artisans et entrepreneurs grevant les PPE xxx3 à xxx4 de la Commune de C_, Registre foncier de D_, inscrites au nom de X_ Sàrl et annotées à l'Office du Registre foncier du V
ème arrondissement selon PJ xxx5, xxx6, est admise dans son
principe.
5.2 La garantie bancaire du 10 février 2014 n° xxx2 délivrée par F_, à G_, en faveur de Y_ SA, est déposée en original auprès du Tribunal du districts de D_ à titre de sûretés suffisantes et de substitution des annotations provisoires d'hypothèque légale (PJ xxx5, xxx6).
5.3 Subsidiairement, il est imparti à X_ Sàrl un délai de trente jours dès réception de la décision pour présenter une garantie bancaire conforme aux conditions posées dans les considérants de la décision judiciaire à rendre ; à défaut, et sous réserve de la présentation ultérieure de nouvelles sûretés, l'annotation sera maintenue jusqu'à droit jugé sur l'action C1 13 153 [recte : C1 13 129].
5.4 Les dépens des parties suivront le sort de la cause au fond.
5.5 Les frais suivront le sort de la cause au fond.";
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l'ordonnance judiciaire du 14 février 2014, impartissant l'unique délai échéant le 5 mars
2014 à Y_ SA pour indiquer si elle acceptait la proposition de substituer à
l'annotation provisoire la garantie bancaire fournie et, le cas échéant, pour faire valoir
son droit d'être entendu sur le caractère suffisant des sûretés présentées ;
la détermination de l'intéressée du 24 février 2014, contestant, en substance, le
caractère suffisant des sûretés proposées ;
les autres actes de la cause au fond (C1 13 129), ceux de la procédure de mesures
provisionnelles (C2 13 86) et ceux de la présente cause (C2 14 77) ;

Considérant
que la juge de céans est compétente à raison de la matière (cf. art. 4 LACC) et du lieu
(cf. art. 29 al. 1 let. c CPC) pour connaître de l'action en inscription définitive de
l'hypothèque légale déposée le 6 juillet 2013 par la partie adverse, demanderesse dans
la cause au fond, et trancher toute question incidente qui s’y rattache ;
qu’aux termes de l’art. 839 al. 3, 2 nde
phrase, CC, l’inscription ne peut être requise, si le
propriétaire fournit des sûretés suffisantes au créancier ;
que, dans l’esprit du législateur, l’hypothèque privilégiée des artisans et entrepreneurs
ne constitue qu’un moyen de protection subsidiaire (STEINAUER, Droits réels, tome III,
4 e éd. 2012, n. 2884, p. 314 ; HOFSTETTER/THURNHERR, in : Basler Kommentar,
Zivilgesetzbuch II, 4. Aufl. 2011, n. 11 ad art. 839/840 CC) ;
que la fourniture de sûretés suffisantes est un droit formateur du propriétaire (cf. RVJ
2011 260 consid. 2a/aa), dont l’exercice ne dépend pas de l’accord de l’entrepreneur,
celui-ci ne pouvant ni exiger le dépôt de sûretés ni s’y opposer, mais disposant tout au
plus de la faculté d’en contester le caractère suffisant, avant que le juge compétent ne
statue à ce propos (PRAPLAN, L’hypothèque légale des artisans et entrepreneurs : mise
en œuvre judiciaire, in : JdT 2010 II 37 ss, p. 56) ;
que, si les sûretés sont généralement fournies avant la demande d’inscription de
l’hypothèque légale, elles peuvent aussi être apportées durant la procédure tendant à
l’inscription – provisoire ou définitive – de l’hypothèque légale (STEINAUER, op. cit., n.
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2885b, p. 315 ; PRAPLAN, op. cit., p. 58 ; HOFSTETTER/THURNHERR, op. cit., n. 11 ad
art. 839/840 CC) ;
que lorsque le Tribunal reçoit – au cours de la procédure sommaire tendant à
l’annotation ou durant le procès principal – des sûretés du propriétaire grevé, il doit
garantir le droit d’être entendu de l’entrepreneur et lui impartir un délai pour dire s’il
considère les sûretés comme étant suffisantes ou non (SCHUMACHER, Das
Bauhandwerkerpfandrecht, Systematischer Aufbau, 3. Aufl. 2008, n. 1312, p. 472) ;
que l’accord des parties permet au juge de se dispenser de vérifier si les conditions
requises pour que les sûretés puissent être substituées à l’inscription sont bien
remplies ; qu'en l'absence d'accord de l'entrepreneur, il incombera au juge, de statuer
et, le cas échéant, d’ordonner d’office la radiation de l’inscription provisoire concernée
(PRAPLAN, op. cit., p. 56 ss. ; SCHUMACHER, op. cit., n. 1316, p. 473) ;
que l’art. 839 al. 3 CC ne prescrit pas sous quelle forme particulière les sûretés doivent
être fournies ; que ces sûretés sont par conséquent celles offertes par l’ordre juridique ;
qu’elles peuvent être personnelles et consister alors en la fourniture d’une garantie
bancaire, d’un cautionnement, voire d’une autre garantie fondée sur le droit des
obligations ; qu’il peut aussi s’agir de garanties réelles, résultant par exemple de la
consignation d’un montant (qui confère un droit de gage au créancier) ou du
nantissement d’autres valeurs (PRAPLAN, op. cit., p. 56 s. ; HOFSTETTER/THURNHERR,
op. cit., n. 11 ad art. 893/840 CC ; cf. ég. ATF 103 Ia 462 consid. 2b p. 465) ;
que les garanties bancaires peuvent se définir, de manière générale, comme la
promesse unilatérale de la banque d'assurer la disponibilité d'une certaine somme
d'argent pour le cas où le bénéficiaire en ferait la demande selon sa convention avec le
donneur d'ordre (ATF 131 III 511 consid. 4.2 p. 524 ; TEVINI, in : Commentaire romand,
Code des obligations I, 2 e éd. 2012, n. 36 ad art. 111 CO) ;
que les garanties peuvent prévoir soit un montant fixe soit un montant maximal
(LOMBARDINI, Droit bancaire suisse, 2 e éd. 2008, n. 42 ad chap. XXI, p. 588) ;
que le montant de la garantie doit être spécifié avec précision ;
qu’en sus de l’indication de la monnaie choisie, il convient de préciser si les intérêts et
les coûts relatifs au contrat de base sont également garantis (DE GOTTRAU, La garantie
bancaire, FJS n o 1348, p. 12) ;
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que les sûretés tenant lieu d’inscription d’une hypothèque légale des artisans et
entrepreneurs au sens de l’art. 839 al. 3 CC doivent offrir la même couverture que
l’hypothèque des artisans et entrepreneurs (ATF 121 III 445 consid. 5a), celles-là ne
faisant que remplacer celles-ci (ATF 110 II 34 consid. 1b) ;
que les sûretés doivent offrir pour les intérêts moratoires également une garantie qui
ne soit pas limitée dans le temps ni dans l’étendue (ATF 121 III précité et arrêt du
Tribunal fédéral 5A_109/2011 du 24 juin 2011 consid. 4.2.1 ; cf. ég. STEINAUER, op. cit.,
n. 2885a, p. 315) ;
que, par ailleurs, des sûretés dont la mise en œuvre ne peut pas se faire au for de
l’hypothèque légale tel qu’il résulte de l’art. 29 al. 1 lit. c CPC doivent également être
tenues pour insuffisantes (STEINAUER, loc. cit. ; PRAPLAN, op., cit., p. 58 ; SCHUMACHER,
op. cit., n. 1305, p. 470) ;
que, dans le cas particulier, la défenderesse a, le 12 février 2014 – soit alors que
l’annotation provisoire avait déjà été opérée (C2 13 86) – proposé de substituer à
l’hypothèque légale la garantie bancaire établie le 10 février 2014 par la banque
F_ S.A., de siège à G_ ; que celle-ci a été transmise par envoi du
14 février 2014 à la partie adverse, demanderesse en la cause au fond, qui a refusé
l’offre de substitution, en faisant valoir, sous divers points, le caractère insuffisant des
sûretés proposées ;
que l’intéressée déclare tout d’abord s’en remettre à "l’appréciation du tribunal"quant
au caractère suffisant de la garantie "sous l’angle de l’identité de la banque émettrice" ;
que, dès lors que la banque en question, soit la banque F_ S.A., fait partie
des établissements autorisés par l’Autorité fédérale de surveillance des marchés
financiers (FINMA) - dont l’un des buts est notamment de protéger les clients du
marché financier contre l’insolvabilité des établissements financiers - à exercer son
activité (cf. liste établissements et fonds de placements au bénéfice d'une autorisation
sur le site internet : www.finma.ch), l’on peut raisonnablement en conclure qu’elle
présente des garanties suffisantes en matière de solvabilité ;
que la partie adverse conteste ensuite le caractère suffisant du montant de la garantie
bancaire proposé, au motif qu’il restreint la couverture pour les intérêts ;
que cette critique est justifiée dans la mesure où la garantie porte sur un montant en
capital de 86'084 fr., correspondant à la valeur des travaux entrepris - soit 78'257 fr. 45
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en capital - augmenté des intérêts moratoires au taux de 5 % l’an pour une durée de
deux ans ; qu’or, conformément à ce qui a été exposé supra, la garantie ne doit pas
être limitée ni dans le temps, ni dans l’étendue pour les intérêts moratoires ; qu’aussi,
seule une garantie bancaire émise pour le montant de 78'257 fr. 45, plus intérêt
moratoire au taux de 5% l’an dès le 7 décembre 2012, libérable selon "accord amiable
entre les parties ou présentation d’un acte de défaut de biens définitif délivré par
l’Office des faillites de H_ dans le cadre de la faillite de I_ SA
(cf. infra)" pourrait être considérée comme suffisante ;
que la partie adverse prétend par ailleurs que le for prévu dans la garantie bancaire
n’est pas admissible ; que cette critique est également justifiée dans la mesure où la
fixation d’un for exclusif à G_, correspondant au siège social de la banque
émettrice de la garantie, n’assure pas la mise en œuvre des sûretés à celui de
l’hypothèque légale, tel qu’il résulte de l’art. 29 al. 1 lit. c CPC ; qu’aussi, pour être
considérées comme suffisantes les sûretés devront contenir une élection de for à
D_ pout tout litige les concernant ;
que la partie adverse soutient encore que les conditions prévues dans la garantie
bancaire ne couvrent pas toutes les hypothèses, ne s’étendant notamment pas à celle
de l’acceptation de la production qu’elle a émise dans le cadre de la faillite de
l’entrepreneur général I_ SA et/ou de la délivrance d’un acte de défaut de
biens à l’issue de cette procédure ;
que c’est lors de la constitution des sûretés qu’il faut fixer à quelles conditions
l’entrepreneur peut réclamer leur mise en œuvre (RVJ 2011 p. 260 ss consid. 2a/bb) ;
que leur type et leur organisation peuvent en principe être choisis librement, sous
réserve de la vérification, par le juge, de leur conformité à l’art. 839 ch. 3 CC ; qu’elles
doivent être adaptées et proportionnées et ne doivent pas placer l’entrepreneur,
respectivement le sous-traitant, dans une situation pire que s’il était demeuré créancier
hypothécaire (SCHUMACHER, op. cit., n. 1298 s., p. 468) ;
que les conditions peuvent concerner la relation contractuelle ou le nantissement des
sûretés, voire les deux ; qu’ainsi, les sûretés peuvent déjà être fournies définitivement
alors que seules les conditions relatives à la créance de l’entrepreneur sont fixées, car
le droit de l’entrepreneur à la garantie selon l’art. 837 al. 1 ch. 3 et l’art. 839 al. 3 CC a
été reconnu (SCHUMACHER, op. cit., n. 1300, p. 468) ;
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que, les sûretés proposées, le cas échéant, sous la forme d’une garantie bancaire,
peuvent prévoir, à titre de condition d’exercice, que l’entrepreneur devra ouvrir action
en paiement contre le maître de l’ouvrage dans un certain délai après l’entrée en force
du jugement attribuant définitivement les sûretés ; qu’une telle condition ne pourra
toutefois être imposée que dans la mesure où le procès en question n’est pas devenu
inutile en raison notamment d’une procédure de faillite (SCHUMACHER, op. cit., n. 1309,
p. 471 ; cf. ég. n. 1259 ss, p. 452 ss sur la limitation temporelle des sûretés) ;
qu’en l’espèce, la garantie bancaire prévoit le versement des sûretés contre réception,
par lettre recommandée, d’une demande de paiement écrite accompagnée notamment
"d’une copie d’un jugement définitif et exécutoire prononçant une condamnation
pécuniaire contre I_ SA" (cf. condition prévue sous ch. 2 en page 2 de la
garantie bancaire), soit contre l’entrepreneur général, non partie à la cause au fond ;
qu’or, dans la mesure où cette société anonyme a été déclarée en faillite par décision
du 6 mai 2013, l’introduction d’une action condamnatoire en paiement de sa créance
par le sous-traitant à l’encontre de l’entrepreneur général n’est plus possible ; que,
partant, le versement des sûretés ne saurait être raisonnablement assujetti à la
condition susmentionnée ; qu’en revanche, dans la mesure où le sous-traitant a produit
sa créance dans le cadre de la faillite de l’entrepreneur général, production qui, selon
le pli du 28 janvier 2014 de l’Office des poursuites et faillites du district de
H_, va être admise à l’état de collocation, il paraît adéquat, comme proposé
par la partie adverse, de soumettre le versement des sûretés à la présentation d’un
acte de défaut de biens définitif délivré par l’Office des poursuites et faillites de
H_ dans le cadre de la faillite de I_ SA (cf. par analogie la solution
proposée en cas de faillite du maître de l’ouvrage par SCHUMACHER, op. cit., n. 1278,
p. 460) ; que la condition prévue sous chiffre 2 en page 2 de la garantie bancaire émise
devra ainsi être remplacée par cette dernière ;
que, s’agissant ensuite de la clause limitant la validité temporelle de la garantie à
l’introduction, dans le délai de deux mois dès son émission, par la partie adverse d’une
action condamnatoire en paiement contre I_ SA, elle devra être purement et
simplement supprimée, faute d’être réalisable pour les motifs exposés ci-dessus
(déclaration de mise en faillite de I_ SA) ;
qu’enfin, la partie adverse requiert encore l’indication du caractère définitif des sûretés,
en ce sens que, si elles sont admises, elles seront définitivement affectées au
paiement de la créance ; qu’il ne saurait toutefois être agréé à cette requête, dans la
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mesure où, si le propriétaire fournit des sûretés suffisantes, le litige reste au stade où il
se trouvait avant (WERRO, Journée suisse du droit de la construction 2013, La
jurisprudence récente en droit privé, n. 40, p. 236) ; qu’il incombe ensuite au sous-
traitant demandeur dans le procès au fond de prouver - comme il le devait auparavant -
qu’il dispose bien d’un droit à l’inscription d’une hypothèque légale d’un certain
montant, qu’il réalise toutes les conditions pour exercer un tel droit (art. 838 ch. 3 CC)
et qu’il l’a fait valoir dans le délai légal de l’art. 839 CC (ATF 110 II 34 consid. 1b) ; qu’à
supposer qu’il fasse cette démonstration, l’indication selon laquelle la sûreté fournie
devra définitivement répondre et, le cas échéant, à concurrence de quel montant,
figurera ainsi dans le jugement rendu au terme du procès au fond ;
qu’en définitive et sur le vu de ce qui précède, il ne sera procédé à la radiation de
l’inscription provisoire que pour autant que la défenderesse à la cause au fond dépose,
dans le délai de 30 jours, une garantie bancaire répondant aux exigences qui
précèdent (i.e. garantie pour le montant de 78'257 fr. 45, plus intérêt moratoire au taux
de 5% l’an dès le 7 décembre 2012, libérable selon ce qui a été exposé supra, avec
une élection de for à D_ pour tout litige résultant de ladite garantie,
remplacement de la clause prévue sous chiffre 2 en page 2 de la garantie par celle de
la présentation d’un acte de défaut de biens définitif délivré par l’Office des faillites de
H_ dans le cadre de la faillite de I_ SA et suppression de celle
limitant la validité temporelle de la garantie) ;
qu’à défaut, l’inscription sera maintenue, sous réserve de la présentation ultérieure par
la défenderesse de nouvelles sûretés satisfaisant aux exigences légales
(cf. SCHUMACHER, op. cit., n. 1315, p. 473) ;
que les frais de la présente décision, arrêtés à 300 fr. (cf. art. 3, 13 ss et 16 al. 1 LTar),
de même que le sort des dépens, sont renvoyés à fin de cause (cf. art. 104 al. 1 CPC) ;