Decision ID: d5381f55-6efe-465e-8a1c-b281bf0d2e60
Year: 2020
Language: de
Court: SG_VB
Chamber: SG_VB_001
Canton: SG
Region: Eastern_Switzerland
Law Area: public_law

Sachverhalt
A.
a) A._, Y._, sind Eigentümer des Grundstücks Nr. 001, Grund-
buch Z._, in X._. Das Grundstück liegt zwischen dem M._ und
der N._strasse und ist nach dem geltenden Zonenplan der Ge-
meinde Z._ vom 22. Dezember 1998 teils dem übrigen Gemeinde-
gebiet, teils der Grünzone Freihaltung zugeordnet. Es ist mit einem
Ferienhaus überbaut.
b) Die Staatsverträge zwischen der Schweizerischen Eidgenos-
senschaft und Österreich-Ungarn bzw. der Österreichischen Republik
(SR 0.721.191.631, 0.721.191.632, 0.721.191.633) über die Regulie-
rung des O._ sehen eine bauliche Umgestaltung des M._laufs
vor. Deshalb erarbeitete die C._kommission der D._ (im Folgen-
den D._) ein Projekt zur Endgestaltung des M._. Dieses Projekt
lag vom 14. August bis 12. September 2002 öffentlich auf. Die dage-
gen von A._ erhobene Einsprache wies das Baudepartement mit
Entscheid vom 24. November 2004 ab und hielt fest, dass zwischen
dem Gebiet "E._" und der Schiffsanlegestelle X._ ein durchge-
hend einheitlicher Hochwasserschutz gewährleistet sein müsse. Das
Gesamtprojekt mit Ersatzsteganlage stelle ein geeignetes und erfor-
derliches Mittel dar, um den Staatsvertrag zu erfüllen sowie den Hoch-
wasser- und Naturschutz zu erreichen. Die gegen diesen Entscheid
beim Verwaltungsgericht erhobene Beschwerde (B 2004/194) wurde
am 10. Januar 2005 zufolge Rückzugs abgeschrieben.
c) Die Schlussarbeiten für die Realisierung des Hochwasserschut-
zes wurden im November 2008 ab der Abwasserreinigungsanlage
X._ (ARA) und der Schiffsanlegestelle begonnen. Zwischen der
ARA und dem Gebiet E._ schlossen alle betroffenen Grundeigentü-
mer mit der D._ einen Dienstbarkeitsvertrag ab, so dass dieses Teil-
stück im Sommer 2009 realisiert werden konnte. Im Bereich E._ bis
Schiffsanlegestelle X._ unterzeichnete die Hälfte der betroffenen
Grundeigentümer Dienstbarkeitsverträge. Die Landerwerbsverhand-
lungen mit den weiteren Grundeigentümern führten zu keinem Ergeb-
nis. Am 16. Juni 2011 ersuchte die D._ die Regierung um Erteilung
des Enteignungsrechts gemäss Art. 7 Abs. 2 des Enteignungsgeset-
zes (sGS 735.1; abgekürzt EntG) im Zusammenhang mit dem Hoch-
wasserschutz im Abschnitt E._ bis Schiffsanlegestelle. Dieses
wurde ihr mit Beschluss der Regierung vom 8. November 2011 über-
tragen. Am 6. und 7. Februar 2012 stellte die D._ bei der Schät-
zungskommission für Enteignungen des Kantons St.Gallen (im Fol-
genden Schätzungskommission) gestützt auf Art. 5 Bst. a EntG das
Gesuch um Einleitung und Durchführung des Enteignungsverfahrens.
Darin wurde u.a. für das Grundstück Nr. 001 von A._ für eine Fläche
von 60 m2 die Eintragung einer Grunddienstbarkeit im Grundbuch
(Baurecht für Hochwasserschutzdamm mit Terrainveränderungsver-
bot und Pflanzbeschränkung) als ständige Beanspruchung beantragt.
Gegen das öffentlich aufgelegte Enteignungsbegehren erhoben A._
Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 81/2020), Seite 3/21
am 15. März 2012 Einsprache. Einigungsversuche führten zu keinem
Ergebnis, weshalb die Schätzungskommission die Angelegenheit ge-
stützt auf Art. 33 EntG der Regierung für den Entscheid über die Zu-
lässigkeit der Enteignung des Grundstücks Nr. 001 überwies. Mit Ent-
scheid vom 1. Oktober 2013 bejahte die Regierung die Zulässigkeit
der Teilenteignung des Grundstücks Nr. 001 und wies die Einsprache
von A._ ab. Dieser Entscheid erwuchs, nachdem die dagegen erho-
bene Beschwerde an das Verwaltungsgericht zurückgezogen worden
war (VerwGE B 2013/228 vom 15. November 2013), in Rechtskraft.
d) Im Entscheid vom 1. April 2014 wies die Schätzungskommission
das Gesuch der D._ um vorzeitige Besitzeinweisung ab (Ziff. 1). Die
D._ wurde weiter verpflichtet, den Grundeigentümern von Grund-
stück Nr. 001 für das darauf zu errichtende Baurecht (für einen Hoch-
wasserschutzdamm mit Terrainveränderungsverbot und Pflanzbe-
schränkung) sowie für die weiteren damit zusammenhängenden Ei-
gentumseingriffe eine pauschale Entschädigung von Fr. XXX.– zu be-
zahlen (Ziff. 2). Der D._ wurde eine Entscheidgebühr von Fr. XXX.–
auferlegt (Ziff. 3) und sie wurde verpflichtet, die Grundeigentümer von
Grundstück Nr. 001 für ausseramtliche Kosten pauschal mit Fr. XXX
zu entschädigen (Ziff. 4). Gegen diesen Entscheid erhoben A._, ver-
treten durch Dr. Christoph Bürgi, Rechtsanwalt, St.Gallen, am 29. April
2014 Beschwerde beim Verwaltungsgericht. Diese Beschwerde wies
das Verwaltungsgericht mit Urteil B 2014/71 vom 24. März 2015 ab.
e) Mit Beschluss vom 30. August 2017 hat der Bundesrat die D._
aus ihren Verpflichtungen am Projekt "Endgestaltung M._" entlas-
sen, womit der M._ im fraglichen Bereich nun wieder ausschliesslich
im Zuständigkeitsbereich des Kantons St.Gallen liegt und damit nach
Art. 2 f. des Rheingesetzes (sGS 734.21) das B._ für Bau und Un-
terhalt an dem kantonalen Gewässer verantwortlich ist.
B.
In der Folge verzögerte sich die Projektausführung im Bereich E._
bis Schiffsanlegestelle X._ weiter. Im Herbst 2019 plante das B._
auf den Grundstücken Nr. 002 (Ortsgemeinde X._) und Nr. 003
(B._) eine Änderung des Auflageprojekts des Jahres 2002, im Be-
reich nördlich des Grundstücks Nr. 004 bis zur Schiffsanlegestelle.
Nach dem Plan vom 14. August 2019 sollte der Verlauf des noch zu
erstellenden Hochwasserdamms leicht angepasst und Richtung Wes-
ten verschoben werden. Die Verschiebung wurde damit begründet,
dass das bestehende Ufer im Bereich der Schiffsanlegestelle gemäss
Auflageprojekt bereits mit Spundwänden gesichert worden sei. Durch
das Verschieben des Damms Richtung Westen werde nun diese Ufer-
verbauung einerseits einer geringeren erdstatischen Belastung ausge-
setzt und anderseits könnten so die Dammböschungen beidseits fla-
cher ausgestaltet werden. Die Projektänderung habe auch zur Folge,
dass mehrere Bäume – die sich gemäss der geltenden Schutzverord-
nung der Gemeinde Z._ vom 29. Dezember 1998 in einem Baum-
schutzgebiet befänden – entgegen dem rechtskräftigen Auflageprojekt
nicht gefällt werden müssten, die Schiffsanlagestelle im bestehenden
Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 81/2020), Seite 4/21
Zustand belassen werden könne und die Zufahrtsstrasse nicht ange-
hoben werden müsse.
a) Mit Schreiben vom 5. September 2019 ersuchte das B._ den
Gemeinderat Z._, für die Projektänderung das vereinfachte Planver-
fahren nach Art. 27 i.V.m. Art. 30 Abs. 2 des Wasserbaugesetzes
(sGS 734.1; abgekürzt WBG) durchzuführen. Das B._ teilte mit, die
vom Bauvorhaben betroffenen Grundeigentümer und die beschwerde-
berechtigten Organisationen hätten dem Vorhaben bereits schriftlich
zugestimmt.
b) Am 16. September 2019 ersuchte der Gemeinderat das Baude-
partement um Erteilung der Genehmigung nach Art. 32 Abs. 1 WBG
für die Projektänderung. In der Folge wurde die Projektänderung am
25. Oktober 2019 (nach Vorliegen der fischereirechtlichen Bewilligung
vom 22. Oktober 2019 und der wasserbaulichen Stellungnahme vom
23. Oktober 2019) vom Baudepartement bzw. dem dazu ermächtigten
Amt für Wasser und Energie (AWE) genehmigt und diese Genehmi-
gungsverfügung in der Folge wieder dem Gemeinderat zugestellt. Da-
raufhin erteilte der Gemeinderat – basierend auf einer bereits am
9. September 2019 abgehaltenen Gemeinderatssitzung – am 12. No-
vember 2019 die Baubewilligung für die nachgesuchte Projektände-
rung.
C.
a) Am 11. November 2019 begannen die Bauarbeiten für die Er-
stellung des Hochwasserdamms im Bereich E._ bis Schiffsanlege-
stelle X._.
b) Mit Schreiben vom 26. November 2019 stellten A._ durch ih-
ren Rechtsvertreter beim Gemeinderat Z._ folgendes Begehren:
1. Es sei gegenüber den beiden Gesuchsgegnerinnen
[B._ und D._] per sofort die Einstellung der  zu verfügen und ihnen zu verbieten, die Arbeiten am Hochwasserdamm entlang des M._ .
2. Es sei den beiden Gesuchsgegnerinnen Frist zur  eines nachträglichen Baugesuchs .
3. Unter Kosten- und Entschädigungsfolge.
Zur Begründung wurde ausgeführt, der Gemeinderat sei nach
Art. 158 f. des Planungs- und Baugesetzes (sGS 731.1; abgekürzt
PBG) für die Anordnung des Baustopps zuständig. Für den Fall, dass
sich der Gemeinderat nicht als zuständig erachten sollte, werde eine
Kopie des Gesuchs gleichzeitig auch dem Baudepartement einge-
reicht. Mit den Bauarbeiten zur Erstellung des Hochwasserdamms sei
Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 81/2020), Seite 5/21
inzwischen begonnen worden, obwohl nur ein generelles Projekt, je-
doch noch gar kein bewilligtes Ausführungsprojekt vorliege. Die auf-
grund des Enteignungsverfahrens auf den Grundstücken Nrn. 005 und
001 eingetragenen Dienstbarkeiten hätten nur privatrechtliche Wir-
kung und könnten die fehlenden Ausführungspläne nicht ersetzen.
Vielmehr sei für die definitive Gestaltung des Damms ein nachträgli-
ches Baubewilligungsverfahren durchzuführen.
c) Mit gemeinsamer Vernehmlassung vom 13. Dezember 2019 be-
antragten das B._ und die D._ dem Gemeinderat, auf das Gesuch
nicht einzutreten bzw. – eventualiter – dieses abzuweisen. Zur Be-
gründung wurde geltend gemacht, die Gesuchsteller handelten rechts-
missbräuchlich, weil einerseits das Projekt rechtskräftig sei und ander-
seits auch das Recht, das Grundstück der Gesuchsteller für die Dam-
merstellung mitzubenutzen, rechtskräftig enteignet worden sei. In ma-
terieller Hinsicht wurde ausgeführt, die Ausführungspläne vom 1. No-
vember 2019, nach denen gebaut werde, entsprächen dem Auflage-
projekt des Jahres 2002. Das zeige sich bereits daran, dass im Land-
erwerbsplan des Auflageprojekts des Jahres 2002 von einer Landbe-
anspruchung für den Hochwasserschutzdamm von 760 m2 ("ca.-
Mass") ausgegangen worden sei; gemäss dem Ausführungsprojekt
werde nun Boden im Ausmass von 755 m2 beansprucht.
d) Mit Stellungnahme vom 13. Januar 2020 zur Vernehmlassung
des B._ und der D._ ergänzte der Vertreter der Gesuchsteller
seine Anträge folgendermassen:
1. (unverändert)
2. (unverändert)
3. Es sei für die Endgestaltung Mündungsbereich M._, Ausführungsprojekt 2019/2020, Etappe [1] sowie  Etappe 2 ein ordentliches  durchzuführen und den  sämtliche Parteirechte zu gewähren.
4. Als vorsorgliche Massnahme für die Dauer des  betreffend Baustopp und nachträgliche  seien die beiden Gesuchsgegnerinnen zu verpflichten, die Baupiste und den Hochwasserdamm abzusperren, damit sie nicht als Fuss- und Fahrweg benutzt werden können.
5. Unter Kosten- und Entschädigungsfolge.
Zur Begründung wurde vorgebracht, es werde daran festgehalten,
dass der derzeit in Bau befindliche Hochwasserschutzdamm (mit Aus-
nahme eines Bereichs beim W._) nicht Gegenstand des generellen
Projekts gewesen sei. Die jetzt vorgelegten Ausführungspläne vom
November 2019, nach denen gebaut werde, seien nie bewilligt wor-
Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 81/2020), Seite 6/21
den; folglich sei das dafür nötige Baubewilligungsverfahren nachzuho-
len. Das im Enteignungsverfahren rechtskräftig erteilte Baurecht auf
Grundstück Nr. 001 könne diese Baubewilligung nicht ersetzen. Im
Weiteren hätten die Gesuchsteller aufgrund der nun übermittelten
Vorakten überrascht festgestellt, dass für eine Änderung des Hoch-
wasserdamms südlich der Schiffsanlegestelle X._ vor Kurzem das
vereinfachte Verfahren nach Art. 27 WBG durchgeführt und eine Bau-
bewilligung erteilt worden sei, ohne dass man ihnen davon Kenntnis
gegeben hätte.
e) Mit Beschluss vom 22. Januar 2020 trat der Gemeinderat Z._
auf das Begehren um Erlass eines Baustopps nicht ein. Zur Begrün-
dung wurde ausgeführt, der Gemeinderat sei nach Art. 158 f. PBG für
die Anordnung des Baustopps zuständig. Ein solcher sei vorliegend
aber nicht angezeigt, weil entgegen der Ansicht der Gesuchsteller ein
rechtskräftiges Projekt vorliege. Der Gemeinderat habe vor Ort festge-
stellt, dass einerseits nur solche baulichen Massnahmen vorgenom-
men würden, welche vom rechtskräftigen Projekt umfasst seien, und
anderseits, dass auf Grundstück Nr. 001 nur auf jener Fläche Arbeiten
stattfänden, für die im Enteignungsverfahren ein Baurecht für den
Hochwasserschutzdamm erwirkt worden sei. Auf das Begehren um
Erlass eines Baustopps könne deshalb nicht eingetreten werden bzw.
es müsse, soweit darauf eingetreten werden könne, abgewiesen wer-
den. Auf die weiteren Anträge der Gesuchsteller in den Eingaben vom
26. November 2019 und 13. Januar 2020 ging der Gemeinderat weder

in den Erwägungen ein noch entschied er im Dispositiv darüber.
D.
a) Am 23. Januar 2020 erhoben A._ durch ihren Rechtsvertreter
gegen die vom Gemeinderat Z._ im vereinfachten Verfahren erteilte
Baubewilligung Rekurs beim Baudepartement (Verfahren Nr. 20-687;
im Folgenden Rekurs 1). Mit Rekursergänzung vom 18. März 2020
werden folgende Anträge gestellt:
1. Die im vereinfachten Verfahren erteilte Baubewilligung
vom 9. September/12. November 2019 betreffend Endgestaltung M._, Projektänderung 2. Etappe Hochwasserdamm, sei samt den Verfügungen der kantonalen Stellen aufzuheben.
2. Es sei für die Endgestaltung Mündungsbereich M._, Ausführungsprojekt 2019/2020, Etappe 1 sowie  Etappe 2 ein ordentliches  nach Art. 34 ff. aWBG durchzuführen und den Gesuchstellern sämtliche Parteirechte zu .
3. Als vorsorgliche Massnahme für die Dauer des  seien die beiden Gesuchsgegnerinnen zu , die Baupiste und den Hochwasserdamm , damit sie nicht als Fuss- und Fahrweg  werden können.
Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 81/2020), Seite 7/21
4. Unter Kosten- und Entschädigungsfolge (zzgl. ).
Zur Begründung wird ausgeführt, trotz fehlender rechtskräftiger Bewil-
ligung sei im November 2019 mit der Aufschüttung des Damms be-
gonnen worden. Deshalb sei von den nunmehrigen Rekurrenten bei
der Vorinstanz ein Gesuch um Erlass eines Baustopps eingereicht
worden. Im Rahmen der Akteneinsicht zu diesem Gesuch hätten sie
nun erstmals Kenntnis von der Baubewilligung der Vorinstanz vom
9. September 2019 (Versand 12. November 2019) erhalten. Diese sei
im vereinfachten Verfahren erteilt worden. Das vereinfachte Verfahren
sei allerdings zu Unrecht für die Projektänderung zur Anwendung ge-
langt. Art. 27 WBG hätte vorliegend gar keine Anwendung finden dür-
fen. Das Projekt für die Endgestaltung des M._ sei nach dem früher
geltenden Wasserbaugesetz (nGS 18-58; abgekürzt aWBG) abgewi-
ckelt worden. Nach der Übergangsbestimmung von Art. 71 WBG hätte
daher die umstrittene Projektänderung ebenfalls nach den Bestim-
mungen des früher geltenden Rechts behandelt werden müssen; das
aWBG habe indessen noch kein vereinfachtes Verfahren vorgesehen.
Aber selbst wenn das heute geltende Wasserbaugesetz zur Anwen-
dung gelangte, wären die Voraussetzungen von Art. 27 WBG nicht ge-
geben gewesen, weshalb das vereinfachte Verfahren nicht hätte
durchgeführt werden dürfen; die Baubewilligung der Vorinstanz sei da-
her aufzuheben.
b) Gegen den Beschluss des Gemeinderates Z._ vom 22. Ja-
nuar 2020 erhoben A._ durch ihren Rechtsvertreter mit Schreiben
vom 6. Februar 2020 Rekurs beim Baudepartement (Verfahren Nr. 20-
1104; im Folgenden Rekurs 2). Mit Rekursergänzung vom 18. März
2020 werden folgende Anträge gestellt:
1. Der Entscheid des Gemeinderates Z._ vom 22. Ja-
nuar 2020 betreffend Baustopp sei aufzuheben.
2. Die Vorinstanz sei anzuweisen, für die Endgestaltung Mündungsbereich M._, Ausführungsprojekt 2019/2020, Etappe 1 sowie Projektänderung Etappe 2 ein ordentliches Genehmigungsverfahren nach Art. 34 ff. aWBG durchzuführen und den  sämtliche Parteirechte zu gewähren.
3. Als vorsorgliche Massnahme für die Dauer des  betreffend Baustopp und nachträgliche  seien die beiden Gesuchsgegnerinnen zu verpflichten, die Baupiste und den Hochwasserdamm abzusperren, damit sie nicht als Fuss- und Fahrweg benutzt werden können.
4. Unter Kosten- und Entschädigungsfolge (zzgl. ).
Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 81/2020), Seite 8/21
Zur Begründung wird geltend gemacht, bis heute liege für den Bereich
zwischen der Schiffsanlegestelle und dem Gebiet E._ kein rechts-
kräftiges Projekt für die Erstellung des Hochwasserdamms vor. Dem
Auflageprojekt aus dem Jahr 2002 lasse sich die Gestaltung des Hoch-
wasserschutzdamms nicht mit der erforderlichen Genauigkeit entneh-
men und nach den Ausführungsplänen vom November 2019 dürfe
nicht gebaut werden, weil diese nie bewilligt worden seien.
E.
a) Mit ihren Vernehmlassungen vom 27. Mai 2020 beantragt die
Vorinstanz, die Rekurse 1 und 2 seien abzuweisen, sofern überhaupt
darauf einzutreten sei. Zur Begründung wird zum einen geltend ge-
macht, für den Erlass eines Baustopps gebe es keinen Grund. Zum
anderen habe der Rekursgegner für die kleine Projektänderung um
Durchführung des vereinfachten Verfahrens nach Art. 27 WBG er-
sucht. Die Voraussetzungen dafür seien als gegeben beurteilt worden,
weshalb dieser Verfahrensart vom Gemeinderat zugestimmt worden
sei. Die Rekurrenten seien von der Projektänderung im Übrigen über-
haupt nicht betroffen.
b) Mit seinen Vernehmlassungen vom 28. Mai 2020 beantragt der
Rekursgegner, die Rekurse 1 und 2 seien abzuweisen. Zur Begrün-
dung wird betreffend Rekurs 1 darauf hingewiesen, dass die umstrit-
tene Projektänderung nur deshalb vom Baudepartement genehmigt
worden sei, weil das Projekt nicht vom AWE selbst, sondern vom Re-
kursgegner initiiert worden sei. Normalerweise genehmige das Baude-
partement wasserbauliche Massnahmen an kantonalen Gewässern
nicht, weil diese von der dafür zuständigen kantonalen Stelle, dem
AWE, projektiert würden. Der Vernehmlassung zu Rekurs 1 ist ein Ab-
nahmeprotokoll mit Fotodokumentation beigelegt, aus dem sich einer-
seits ergibt, dass die Bauarbeiten für die Erstellung des Hochwasser-
damms im Bereich E._ bis Schiffsanlegestelle X._ am 11. Feb-
ruar 2020 abgeschlossen worden seien, und in welchem anderseits
bestätigt wird, dass der Hochwasserschutzdamm gemäss dem Aufla-
geprojekt des Jahres 2002 und der Projektänderung vom November
2019 ausgeführt worden sei. Das Projekt gelte damit baulich als abge-
schlossen und abgenommen, obwohl im Frühjahr 2020 noch die was-
serseitige Böschung bepflanzt werde und im Herbst/Winter 2020 Er-
satzpflanzungen für einzelne gefällte Bäume vorgenommen würden.
F.
a) Die eingegangenen Vernehmlassungen und sämtliche einge-
reichten Vorakten wurden dem Vertreter der Rekurrenten antragsge-
mäss am 2. Juni 2020 zur Einsichtnahme zugestellt.
b) Mit Stellungnahme vom 17. August und Ergänzung vom 26. Au-
gust 2020 teilt der Vertreter der Rekurrenten mit, ihm sei nun klar ge-
worden, dass die Vorinstanz für das Erteilen der Baubewilligung und
für die Verfügung über den beantragten Baustopp gar nicht zuständig
gewesen sei. Die Zuständigkeit liege für die Projektänderung (gemäss
aWBG) beim Baudepartement. Trotzdem sei das Baudepartement im
Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 81/2020), Seite 9/21
Rekurs 1 nun dafür zuständig, die nichtige Baubewilligung der
Vorinstanz aufzuheben. Das Baudepartement habe im Rahmen von
Rekurs 1 auch über die beantragte Durchführung eines ordentlichen
Genehmigungsverfahrens für das Ausführungsprojekt von Etappe 1
und 2 zu entscheiden. Eine Überweisung des Rekurses 1 an das Ver-
waltungsgericht falle ausser Betracht. Auch im Rekurs 2 habe die Zu-
ständigkeit für den Entscheid über den Baustopp beim Baudeparte-
ment gelegen (welches das Gesuch um Erlass im Übrigen gleichzeitig
mit der Vorinstanz erhalten habe); folglich sei die Verfügung der
Vorinstanz im Rekurs 2 ebenfalls aufzuheben. Im Übrigen werde An-
trag 2 von Rekurs 2 folgendermassen korrigiert:
2. Es sei für die Endgestaltung Mündungsbereich M._,
Ausführungsprojekt 2019/2020, Etappe 1 sowie  Etappe 2 ein ordentliches  nach Art. 34 ff. aWBG durchzuführen und den Gesuchstellern sämtliche Parteirechte zu .
In materieller Hinsicht wird ausgeführt, die Arbeiten am Hochwasser-
damm seien noch nicht abgeschlossen, weil einerseits die Renaturie-
rung noch fehle und anderseits Massnahmen, die den Rekurrenten im
Einspracheentscheid gegen das Auflageprojekt und im Rahmen des
Enteignungsverfahrens zugesichert worden seien, noch nicht umge-
setzt wären. Zudem würden derzeit auf den Nachbargrundstücken der
Rekurrenten und auf der Dammkrone immer weitere Bauten und An-
lagen erstellt, wie etwa Treppen, Beleuchtungsanlagen, Mauern, Ter-
rainanhebungen, Meteorwasserleitungen mit Schieberschacht, di-
verse Feuerstellen und sogar ein Sitzplatz.
Erwägungen
1.
1.1 Die beiden Rekursverfahren stehen im gleichen sachlichen Zu-
sammenhang. Sie werfen ähnliche Sachverhalts- und Rechtsfragen
auf. Es ist somit zweckmässig, sie verfahrensrechtlich zu vereinigen
und durch einen einzigen Entscheid zu erledigen (GVP 1972 Nr. 30).
1.2 Die Zuständigkeit des Baudepartementes ergibt sich – jedenfalls
soweit in den beiden Rekursen in den Anträgen 1 jeweils die Aufhe-
bung der vorinstanzlichen Verfügungen verlangt und in den Anträ-
gen 3 jeweils der Erlass von vorsorglichen Massnahmen beantragt
wird – aus Art. 43bis des Gesetzes über die Verwaltungsrechtspflege
(sGS 951.1; abgekürzt VRP).
1.3 Hingegen ist das Baudepartement nicht zur Behandlung der in
den beiden Rekursen gestellten Anträge 2, mit denen verlangt wird, es
Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 81/2020), Seite 10/21
sei für die Ausführungsprojekte ein ordentliches Genehmigungsver-
fahren nach Art. 34 ff. aWBG durchzuführen und dabei den Gesuch-
stellern sämtliche Parteirechte zu gewähren, zuständig (siehe dazu
nachfolgende Erw. 5). Folglich ist auf die beiden Rekurse in diesen
Punkten nicht einzutreten.
1.4 Die Frist- und Formerfordernisse von Art. 47 Abs. 1 und Art. 48
VRP sind erfüllt. Die Rekursberechtigung ist in hinsichtlich des Rekur-
ses 1 umstritten und deshalb nachfolgend zu prüfen, in Bezug auf Re-
kurs 2 dagegen unbestrittenermassen gegeben (Art. 45 VRP).
1.4.1 Nach Art. 45 Abs. 1 VRP ist zur Erhebung eines Rekurses be-
rechtigt, wer an der Änderung oder Aufhebung der Verfügung oder des
Entscheids ein eigenes schutzwürdiges Interesse dartut. Schutzwür-
dig ist es, wenn der Betroffene rechtlich geschützte Interessen geltend
macht oder wenn eine Verfügung oder ein Entscheid seine tatsächli-
che Interessenlage mehr berührt als irgendeinen Dritten oder die All-
gemeinheit (GEISSER/ZOGG, in: Rizvi/Schindler/Cavelti, Praxiskom-
mentar zum Gesetz über die Verwaltungsrechtspflege, Zürich/St.Gal-
len 2020, Art. 45 N 12, CAVELTI/VÖGELI, Verwaltungsgerichtsbarkeit im
Kanton St.Gallen, St.Gallen 2003, Rz. 390 mit Hinweisen).
1.4.2 Nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung sind Nachbarn
zur Beschwerdeführung gegen ein Bauvorhaben legitimiert, wenn sie
mit Sicherheit oder zumindest grosser Wahrscheinlichkeit durch Im-
missionen (Lärm, Staub, Erschütterungen, Licht oder andere Einwir-
kungen) betroffen werden, die der Bau oder Betrieb der fraglichen An-
lage hervorruft. Als wichtiges Kriterium zur Beurteilung der Betroffen-
heit dient in der Praxis die räumliche Distanz zum Bauvorhaben bzw.
zur Anlage. Die Rechtsprechung bejaht in der Regel die Legitimation
von Nachbarn, deren Liegenschaften sich in einem Umkreis von bis zu
rund 100 m befinden. Bei grösseren Entfernungen muss eine Beein-
trächtigung aufgrund der konkreten Gegebenheiten glaubhaft gemacht
werden. Es darf allerdings nicht schematisch auf einzelne Kriterien
(insbesondere Distanzwerte) abgestellt werden; vielmehr ist eine Ge-
samtwürdigung anhand der konkreten Verhältnisse vorzunehmen. Be-
steht die spezifische Beziehungsnähe, sind alle Rügen zulässig, die
sich rechtlich oder tatsächlich in dem Sinn auf die Stellung des Nach-
barn auswirken, dass ihm im Fall des Obsiegens ein praktischer Nut-
zen entsteht. Ein praktischer Nutzen ist zu bejahen, wenn das Durch-
dringen von Rügen dazu führen würde, dass das Bauvorhaben im die
Beschwerdeführer belastenden Bereich nicht oder anders realisiert
würde als geplant. Das schutzwürdige Interesse besteht im Umstand,
einen materiellen oder ideellen Nachteil zu vermeiden, den der ange-
fochtene Entscheid mit sich bringen würde. Ein bloss mittelbares oder
ausschliesslich allgemeines öffentliches Interesse begründet – ohne
die erforderliche Beziehungsnähe zur Streitsache selber – keine Par-
teistellung (Urteil des Bundesgerichtes 1C_313/2019 vom 28. April
2020 Erw. 2.3 mit Hinweisen).
Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 81/2020), Seite 11/21
1.4.3 Das Grundstück Nr. 001 der Rekurrenten liegt gerade einmal
50 m von der Stelle entfernt, ab welcher der Hochwasserschutzdamm
gemäss umstrittener Projektänderung gegenüber dem Auflageprojekt
des Jahres 2002 baulich angepasst werden soll. Die Rekurrenten ver-
fügen damit aufgrund der Nähe ihres Grundstücks zum Plangebiet und
des Umstands, dass Änderungen am Dammverlauf Auswirkungen auf
ihr Grundstück haben könnten, über die für die Bejahung der Rekurs-
berechtigung erforderliche räumlich enge Beziehung. Sie sind durch
die baulichen Massnahmen unmittelbar und in höherem Ausmass als
die Allgemeinheit in eigenen Interessen betroffen. Ihre Rekurslegitima-
tion ist damit auch im Rekurs 1 gegeben.
1.5 Im Folgenden ist somit auf beide Rekurse – vorbehältlich
Erw. 1.3 – einzutreten.
2.
Die Rekurrenten bringen im Rekurs 1 einleitend vor, für die Projektän-
derung hätte das vereinfachte Verfahren nach Art. 27 WBG erst gar
nicht durchgeführt werden dürfen, weil diese Bestimmung vorliegend
keine Anwendung finde. Das ursprüngliche Projekt für die Endgestal-
tung des M._ sei nach den Verfahrensvorschriften des aWBG abge-
wickelt worden. Folglich hätte – nach der Übergangsbestimmung von
Art. 71 WBG – für die umstrittene Projektänderung ebenfalls das
aWBG angewendet werden müssen; dieses wiederum habe noch kein
vereinfachtes Verfahren vorgesehen.
Nach Art. 71 WBG schliesst die nach bisherigem Recht zuständige
Behörde oder Stelle bei Vollzugsbeginn dieses Erlasses hängige Ver-
fahren nach bisherigem Recht ab. Die Rekurrenten übersehen bei ih-
rem Einwand, dass zum Zeitpunkt der Durchführung des vereinfachten
Verfahrens für die umstrittene Projektänderung kein Planverfahren
nach aWBG mehr hängig war. Das Baudepartement hatte mit Ent-
scheid vom 24. November 2004 die dagegen erhobene Einsprache
der heutigen Rekurrenten abgewiesen. Die gegen diesen Entscheid
beim Verwaltungsgericht erhobene Beschwerde (B 2004/194) wurde
am 10. Januar 2005 zufolge Rückzugs abgeschrieben; damit war das
Planverfahren für die Endgestaltung des M._ rechtskräftig abge-
schlossen. Folglich ist für die Projektänderung das neue WBG an-
wendbar und war damit auch die Durchführung des vereinfachten Ver-
fahrens für die Projektänderung grundsätzlich möglich.
3.
Mit Stellungnahme vom 17. August 2020 teilt der Vertreter der Rekur-
renten hinsichtlich Rekurs 1 mit, die Vorinstanz sei für das Erteilen der
Baubewilligung im vereinfachten Verfahren nicht zuständig gewesen;
die Zuständigkeit dafür hätte beim Baudepartement gelegen. Deshalb
müsse dieses nun die nichtige Baubewilligung der Vorinstanz aufhe-
ben. Eine Überweisung des Rekurses 1 an das Verwaltungsgericht
falle ausser Betracht.
Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 81/2020), Seite 12/21
3.1 Nach Art. 4 Abs. 1 Bst. a WBG gilt der M._ im hier interessie-
renden Bereich als kantonales Gewässer. Die Wasserbaupflicht, wel-
che die Pflicht zu Unterhalt und Ausbau der Gewässer umfasst, obliegt
bei kantonalen Gewässern nach Art. 7 Abs. 2 Bst. a WBG dem Kan-
ton. Zuständig für die Projektierung wasserbaulicher Massnahmen an
kantonalen Gewässern ist die zuständige Stelle des Kantons (Art. 16
Abs. 1 WBG), welche – nach Art. 2 Abs. 1 der Wasserbauverordnung
(sGS 734.11; abgekürzt WBV) – das AWE ist. Für wasserbauliche
Massnahmen an Gewässern wird das Planverfahren durchgeführt
(Art. 21 Abs. 1 WBG). Auch das Auflage- und Anzeigeverfahren wird
bei kantonalen Gewässern von der zuständigen Stelle des Kantons
durchgeführt (Art. 22 Bst. a WBG). Das Projekt wird dabei in der poli-
tischen Gemeinde mit einer Einsprachefrist von dreissig Tagen öffent-
lich aufgelegt (Art. 24 Abs. 1 WBG). Das Planverfahren wird erneut
durchgeführt, wenn das Projekt geändert wird (Art. 30 Abs. 1 WBG).
Ist die Projektänderung klein und unbedeutend, werden die Betroffe-
nen mit eingeschriebenem Brief unter Eröffnung einer Einsprachefrist
von dreissig Tagen in Kenntnis gesetzt, soweit diese der Projektände-
rung nicht schriftlich zugestimmt haben (Art. 30 Abs. 2 WBG). Über die
Einsprachen entscheidet bei kantonalen Gewässern die zuständige
Stelle des Kantons, welche – nach Art. 2 Abs. 2 WBV – das Baude-
partement ist (Art. 31 WBG). Und schliesslich bedürfen nach Art. 32
Abs. 1 WBG wasserbauliche Massnahmen an einem Gewässer auch
noch der Genehmigung des zuständigen Departementes.
3.2 Der geschilderte Verfahrensablauf für wasserbauliche Mass-
nahmen an einem kantonalen Gewässer macht deutlich, dass den Re-
kurrenten zuzustimmen ist, wenn sie einwenden, die Vorinstanz sei
gar nicht dafür zuständig gewesen, für die umstrittene Projektände-
rung eine Baubewilligung zu erteilen. Wie beschrieben, ist für wasser-
bauliche Massnahmen an Gewässern stets und ausschliesslich das
Planverfahren nach Art. 21 Abs. 1 WBG durchzuführen. Dieses ersetzt
das Baubewilligungsverfahren (Art. 21 Abs. 2 WBG). Das Planverfah-
ren wird mit einer Genehmigung nach Art. 32 WBG abgeschlossen,
nicht aber mit einer Baubewilligung nach Art. 157 Abs. 1 PBG.
3.3 Die Nichtigkeit einer Baubewilligung ist jederzeit und von Amtes
wegen zu beachten (B. WALDMANN, in: Griffel/Liniger/Rausch/Thurn-
herr [Hrsg.], Fachhandbuch Öffentliches Baurecht, Zürich/Basel/Genf
2016, N 6.22 und 6.23 ff.). Nichtigkeit ist jedoch nur gegeben, wenn
die Verfügung einen besonders schweren Mangel aufweist, dieser of-
fensichtlich oder zumindest leicht erkennbar ist und die Nichtigkeit die
Rechtssicherheit nicht ernsthaft gefährdet. Zur Nichtigkeit können
schwerwiegende Zuständigkeitsfehler, besonders gewichtige Verfah-
rensfehler, schwere Form- oder Eröffnungsmängel oder ein ausseror-
dentlich schwerwiegender inhaltlicher Mangel führen (HÄFELIN/
MÜLLER/UHLMANN, Allgemeines Verwaltungsrecht, 7. Auflage, Zü-
rich/St.Gallen 2016, N 1098, 1102 ff.). Nachdem sich vorliegend erge-
ben hat, dass die Vorinstanz am 9. September/12. November 2019
eine Baubewilligung für wasserbauliche Massnahmen an einem kan-
Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 81/2020), Seite 13/21
tonalen Gewässer erteilt hat, ohne dafür zuständig zu sein, ist die Bau-
bewilligung infolge Vorliegens eines schwerwiegenden Zuständig-
keitsfehlers als nichtig zu betrachten; eine bereits nichtige Verfügung
kann indessen nicht auch noch aufgehoben werden. Rekurs 1 ist be-
züglich des Antrags 1 dennoch gutzuheissen.
3.4 In diesem Zusammenhang würde sich nun grundsätzlich die
Frage stellen, ob Antrag 1 von Rekurs 1 (Aufhebung Baubewilligung)
nicht als Beschwerde gegen die Genehmigungsverfügung des AWE
vom 25. Oktober 2019 umgedeutet und zuständigkeitshalber an das
Verwaltungsgericht zur Beurteilung überwiesen werden müsste. Nach-
dem die Rekurrenten indessen anwaltlich vertreten sind und der
Rechtsvertreter mit Stellungnahme vom 17. August 2020 ausdrücklich
eine Überweisung des Rekurses 1 an das Verwaltungsgericht ablehnt
und stattdessen lediglich die Feststellung der Nichtigkeit und die Auf-
hebung der Baubewilligung vom 9. September/12. November 2019
verlangt, ist von einer Überweisung abzusehen.
4.
Im Rekurs 2 beantragen die Rekurrenten im Antrag 1 die Aufhebung
der Verfügung der Vorinstanz vom 22. Januar 2020 betreffend die Ver-
weigerung des Baustopps. Mit Stellungnahme vom 17. August 2020
teilt der Vertreter der Rekurrenten mit, auch für den Entscheid über
den beantragten Baustopp hätte die Zuständigkeit beim Baudeparte-
ment gelegen; die Verfügung der Vorinstanz sei deshalb aufzuheben.
Im Übrigen sei das an die Vorinstanz adressierte Begehren um Erlass
eines Baustopps vom 26. November 2019 in Kopie auch dem Baude-
partement zugestellt worden; dieses hätte deshalb auf das Gesuch re-
agieren müssen.
4.1 Wenn die Ausführung den gesetzlichen Vorschriften oder den
genehmigten Plänen nicht entspricht oder sonst ein unrechtmässiger
Zustand geschaffen wird, verfügt die zuständige Stelle die Entfernung
oder die Änderung der rechtswidrig ausgeführten Bauten und Anlagen
oder anderweitigen Beeinträchtigungen sowie die Wiederherstellung
des rechtmässigen Zustands (Art. 60 Abs. 2 WBG). Zuständig für das
Einschreiten ist gemäss Botschaft und Entwurf der Regierung vom
22. April 2008/14. Mai 2008 zum Wasserbaugesetz (ABl 2008,
2175 ff., Bemerkungen zu Art. 60) die jeweilige Aufsichtsbehörde ge-
mäss Art. 8 WBG, also das Baudepartement für die kantonalen Ge-
wässer und die politische Gemeinde für alle anderen Gewässer. Für
die Aufsichtsbehörde handelt als zuständige Stelle des Kantons nach
Art. 2 Abs. 1 WBV wiederum das AWE bei der Behebung eines rechts-
widrigen Zustands im Sinn von Art. 60 WBG.
4.2 Nachdem das Wasserbaugesetz (wie auch das Strassengesetz
[sGS 732.1]) als lex specialis zum Planungs- und Baugesetz (lex ge-
neralis) zu betrachten ist, gehen die in Art. 60 WBG enthaltenen Voll-
zugsbestimmungen jenen von Art. 158 f. PBG vor. Folglich ist für
Zwangsmassnahmen bei wasserbaulichen Massnahmen an einem
Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 81/2020), Seite 14/21
kantonalen Gewässer, wie beispielsweise die Anordnung der Einstel-
lung von Arbeiten, nicht die politische Gemeinde, sondern das AWE
zuständig. Das bedeutet, dass auch die Verfügung der Vorinstanz vom
22. Januar 2020 an einem schwerwiegenden Zuständigkeitsfehler lei-
det und deshalb als nichtig zu betrachten ist, womit sich deren Aufhe-
bung (entgegen der Antragstellung) wiederum erübrigt. Rekurs 2 ist
bezüglich des Antrags 1 somit ebenfalls gutzuheissen.
4.3 Auch in diesem Zusammenhang stellt sich die Frage, ob An-
trag 1 von Rekurs 2 (Aufhebung des Entscheids der Vorinstanz vom
22. Januar 2020 betreffend die Verweigerung des Baustopps) nun ge-
stützt auf Art. 11 Abs. 3 VRP nicht an das AWE zur Beurteilung über-
wiesen werden müsste. Nachdem die wasserbaulichen Massnahmen
am umstrittenen Hochwasserdamm gemäss Bauabnahme vom 3. Ap-
ril 2020 vollständig abgeschlossen sind und im Herbst/Winter 2020 nur
mehr Ersatzpflanzungen für einzelne gefällte Bäume stattfinden, ist
von einer Überweisung des Gesuchs vom 26. November 2019 um Ein-
stellung der Arbeiten an das AWE abzusehen.
4.4 Sollten die Rekurrenten an der in der Stellungnahme vom
17. August 2020 vertretenen Meinung festhalten, die Bauarbeiten am
Damm seien noch im Gang, ist es ihnen überlassen, sich mit einem
neuen Begehren um Einstellung der Arbeiten an das AWE zu wenden.
In diesem Zusammenhang gilt es indessen zu beachten, dass es sich
bei den von den Rekurrenten in der Stellungnahme vom 17. August
2020 aufgezählten baulichen Massnahmen, die auf den Nachbar-
grundstücken und auf der Dammkrone noch immer stattfinden (neue
Treppen, Beleuchtungsanlagen, Mauern, Terrainanhebungen, Mete-
orwasserleitungen mit Schieberschacht, diverse Feuerstellen und Sitz-
platz), nicht um wasserbauliche Massnahmen im Sinn von Art. 13
WBG handelt. Sie unterstehen deshalb von vornherein nicht den spe-
zialgesetzlichen Bestimmungen des WBG, sondern – mit oder ohne
Baubewilligungspflicht – jenen des PBG, weshalb in diesen Fällen für
allenfalls notwendige Vollzugsmassnahmen die politische Gemeinde
nach Art. 158 f. PBG und nicht das AWE zuständig wäre.
5.
In den jeweils gleichlautenden Anträgen 2 der Rekurse 1 und 2 verlan-
gen die Rekurrenten, es sei für die Endgestaltung Mündungsbereich
M._, Ausführungsprojekt 2019/2020, Etappe 1 sowie Projektände-
rung Etappe 2, ein ordentliches Genehmigungsverfahren nach Art. 34
ff. aWBG durchzuführen, wobei ihnen sämtliche Parteirechte zu ge-
währen seien. Mit Stellungnahme vom 17. August 2020 verlangen die
Rekurrenten nochmals, das Baudepartement habe im Rahmen von
Rekurs 1 (gemeint ist nach der ausdrücklichen Antragstellung wohl
auch von Rekurs 2) auch über die beantragte Durchführung eines or-
dentlichen Genehmigungsverfahrens für das Ausführungsprojekt von
Etappe 1 und 2 zu entscheiden, weil die Baubewilligung der
Vorinstanz vom 9. September/12. November 2019 gemäss Antrag 1
von Rekurs 1 aufgehoben werden müsse.
Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 81/2020), Seite 15/21
5.1 Die Rekurrenten übersehen, dass die in Erw. 3 festgestellte
Nichtigkeit der Baubewilligung vom 9. September/12. November 2019
nicht zur Folge hat, dass deshalb auch die im vereinfachten Planver-
fahren genehmigte Projektänderung ungültig und das Verfahren zu
wiederholen wäre. Die Projektänderung basiert auch nach Aufhebung
der (unnötigen) Baubewilligung auf einem vom Baudepartement am
25. Oktober 2019 genehmigten Sondernutzungsplan. Folglich besteht
kein Anlass, das AWE anzuhalten, dieses Planverfahren zu wiederho-
len. Sofern die Rekurrenten der Ansicht sind, sie seien als Betroffene
zu Unrecht nicht in das vereinfachte Planverfahren einbezogen wor-
den, besteht für sie keine andere Möglichkeit, als die Genehmigungs-
verfügung vom 25. Oktober 2019 eben beim Verwaltungsgericht an-
zufechten.
5.2 Wenn die Rekurrenten in den Anträgen 2 zu den beiden Rekur-
sen darüber hinaus auch die Durchführung eines ordentlichen Geneh-
migungsverfahrens für das Ausführungsprojekt 2019/2020, Etappe 1,
beantragen, ist Folgendes zu berücksichtigen: Im Rahmen des Ge-
suchs um Einstellung der Bauarbeiten am Hochwasserdamm bei der
Vorinstanz hatte der Vertreter der Gesuchsteller erst mit Eingabe vom
13. Januar 2020 seine Anträge auf dieses Thema ausgeweitet. Da-
mals beantragte er indessen, es sei von der Baubewilligungsbehörde
"ein ordentliches Baubewilligungsverfahren durchzuführen". Über die-
sen Antrag hat die Vorinstanz in der Verfügung vom 22. Januar 2020
nicht entschieden, was von den Rekurrenten im Rekurs 2 auch nicht
gerügt wurde; er ist damit von vornherein nicht Gegenstand des Re-
kursverfahrens 2.
5.3 In den Anträgen 2 zu den Rekursen 1 und 2 wird somit erstmalig
ein neues Begehren gestellt, über das die Vorinstanz nicht befunden
hatte. Sie hätte über das Begehren nach dem oben Erwähnten auch
nicht zu befinden gehabt, weil Fragen nach der ordnungsgemässen
Durchführung eines Planverfahrens für wasserbauliche Massnahmen
an kantonalen Gewässern erstinstanzlich ausschliesslich vom AWE
als der dafür zuständigen Stelle des Kantons zu beantworten sind. Ist
aber das erstinstanzliche Verfahren mit der Genehmigung des Son-
dernutzungsplans erst einmal abgeschlossen, kann die Rechtmässig-
keit der Genehmigungsverfügung nur mehr vom Verwaltungsgericht
geprüft werden. Folglich ist es nicht Sache der Rekursinstanz, sich im
Rahmen der hängigen Rekursverfahren mit diesen Themen zu befas-
sen. Auf die Rekurse 1 und 2 ist damit in diesen Punkten nicht einzu-
treten.
6.
Die Rekurrenten beantragen in beiden Rekursen, für die Dauer der
Verfahren sei die Rekursgegnerin mittels vorsorglicher Massnahme zu
verpflichten, den Hochwasserdamm abzusperren, damit dieser nicht
als Fuss- und Fahrweg benutzt werden könne. Zur Begründung dieses
Antrags wird in den beiden Rekurserklärungen 1 und 2 einzig vorge-
bracht, der Damm könnte sich ohne Absperrvorrichtungen zu einem
Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 81/2020), Seite 16/21
Fuss- oder Fahrradweg entwickeln. Das aber müsse solange unter-
bunden werden, bis dafür ein rechtskräftiges Wegprojekt vorliege.
6.1 Die Behörde kann zur Erhaltung des Zustands oder zur Siche-
rung bedrohter rechtlicher Interessen vorsorgliche Massnahmen tref-
fen (Art. 18 Abs. 1 VRP). Vorsorgliche Massnahmen sind dazu be-
stimmt, einen tatsächlichen oder rechtlichen Zustand einstweilen un-
verändert zu erhalten oder bedrohte rechtliche Interessen einstweilen
sicherzustellen. Der Hauptzweck des einstweiligen Rechtsschutzes ist
seine Sicherungsfunktion im Hinblick auf das Ergebnis des Hauptsa-
chenverfahrens (B. MÄRKLI, in: Rizvi/Schindler/Cavelti, Praxiskom-
mentar zum Gesetz über die Verwaltungsrechtspflege, Zürich/St.Gal-
len 2020, Art. 18 N 12; F. GYGI, Bundesverwaltungsrechtspflege,
2. Aufl., Bern 1983, S. 246; CAVELTI/VÖGELI, a.a.O., Rz. 1107). Für den
Entscheid über vorsorgliche Massnahmen sind die Interessen des Ge-
suchstellers sowie die der übrigen Beteiligten und der Öffentlichkeit
gegeneinander abzuwägen. In diese Abwägung können – mit Zurück-
haltung – auch die Aussichten des Ausgangs des Verfahrens einbe-
zogen werden, sofern diese eindeutig sind. Besondere Bedeutung
kommt dabei dem Grundsatz der Verhältnismässigkeit zu (VerwGE
B 2019/160 vom 23. Januar 2020 Erw. 2.1; VerwGE B 2012/171 vom
10. Oktober 2012 Erw. 4.1; MÄRKLI, a.a.O., Art. 18 N 28;
CAVELTI/VÖGELI, a.a.O., Rz. 1111). Einstweiliger Rechtsschutz ist in
allen Verfahrensarten und in allen Verfahrensstadien und durch alle
Instanzen hindurch möglich und gefordert, da jedes Verfahren auch
tatsächlich effektiv sein soll. Das VRP konzentriert die Bestimmungen
dazu auf der erstmals möglichen Stufe, also für die vorsorglichen
Massnahmen auf der Stufe der Verwaltungsbehörden. Es können aber
auch die höheren Instanzen gestützt auf Art. 18 VRP ursprüngliche
vorsorgliche Massnahmen erlassen (vgl. MÄRKLI, a.a.O., Art. 18 N 3
und N 14, BDE Nr. 75/2020 vom 14. August 2020 Erw. 4.1).
6.2 Der auf dem Projekt "Endgestaltung M._" basierende Hoch-
wasserschutzdamm mit einer Kronenbreite von rund 3,5 m verläuft im
fraglichen Bereich grossteils auf dem Grundstück Nr. 003 des Rekurs-
gegners; nur etwa 1 m bis 1,5 m der Dammkrone liegen auf den an-
grenzenden Privatgrundstücken. Gemäss rechtskräftigem Projekt ist
der einzige Zweck des Damms, den Hochwasserschutz am M._ si-
cherzustellen. Dessen Dammkrone auch als öffentlichen Fuss- und
Radweg nutzen zu können, war zwar zum Zeitpunkt der öffentlichen
Auflage des Wasserbauprojekts im Jahr 2002 noch angedacht, wurde
im Verlauf des damaligen Verfahrens aber wieder fallen gelassen, und
der dafür separat aufgelegte Teilstrassenplan wurde vom Gemeinde-
rat Z._ widerrufen. Ein öffentlicher Fuss- und Radweg auf der
Dammkrone ist damit derzeit kein Thema. Damit fehlt es vorliegend
von vornherein an einem pendenten "Hauptverfahren", dessen Ergeb-
nis mittels vorsorglicher Massnahmen gesichert werden könnte.
6.3 Es ist zwar durchaus denkbar, dass Fussgänger künftig dem
M._ entlang spazieren und dabei auch die Dammkrone beschreiten,
ein öffentlicher Weg ist dort allerdings weder signalisiert noch (derzeit)
Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 81/2020), Seite 17/21
geplant. Es entspricht im Übrigen dem Planungsgrundsatz von Art. 3
Abs. 2 Bst. c des Bundesgesetzes über die Raumplanung (SR 700;
abgekürzt RPG), den öffentlichen Zugang und die Begehung von See-
und Flussufern zu erleichtern. Das öffentliche Interesse an frei zu-
gänglichen See- und Flussufern ist nach der Rechtsprechung als er-
heblich einzustufen (BGE 145 II 70 Erw. 6.5 mit Hinweisen), weshalb
zusätzlich kein Grund für die vorsorglich verlangte Absperrung der
Uferböschungen am M._ besteht. Kommt hinzu, dass eine solche
Absperrung nur mit massiven baulichen Massnahmen möglich wäre,
welche wiederum – wie die nachfolgende Erwägung noch deutlich ma-
chen wird – ein vorgängiges Bewilligungsverfahren auslöste. Die in
den Rekursen 1 und 2 gestellten Begehren um Erlass vorsorglicher
Massnahmen sind damit abzuweisen.
7.
Aus den eingereichten Vorakten ergibt sich, dass die von den Rekur-
renten verlangten Absperrungen am M._ heute bereits bestehen. Im
Bereich der Grundstücke Nrn. 004 und 006 wurden zwei Absperrgitter
(Nord und Süd) erstellt, die sich folgendermassen präsentieren:
Absperrung Nord
7.1 Nach Art. 56 Abs. 1 VRP entscheidet die Rekursinstanz, ohne
an die Anträge der Beteiligten gebunden zu sein. Nach Art. 155 Abs. 1
des Gemeindegesetzes (sGS 151.2; abgekürzt GG) umfasst die
Staatsaufsicht nach Massgabe der Kantonsverfassung die öffentlich-
rechtliche und die privatrechtliche Tätigkeit der Gemeinde. Die Vor-
schriften über die Staatsaufsicht gelten sachgemäss für die selbstän-
digen öffentlich-rechtlichen Unternehmen (wie beispielsweise den Re-
kursgegner), die Gemeindeverbände und die Zweckverbände
(Art. 155 Abs. 2 GG). Nach Art. 156 Bst. b GG in Verbindung mit
Art. 25 Bst. b, c und dbis des Geschäftsreglementes der Regierung und
der Staatskanzlei (sGS 141.3) ist für die vorliegend interessierenden
Absperrgitter in der Grünzone Freihaltung am Flussufer des M._ das
Baudepartement Aufsichtsinstanz. Nach Art. 158 GG übt das zustän-
dige Departement die Aufsicht durch Kontrollen (Bst. a), Verfügungen
und Weisungen (Bst. b), Genehmigungen (Bst. c) sowie Aufhebung
von Verfügungen (Bst. d) aus. Aufsichtsrechtliches Einschreiten ist al-
lerdings nur zulässig, wenn klares Recht, wesentliche Verfahrensvor-
schriften oder öffentliche Interessen offensichtlich missachtet worden
sind (Baudepartement SG, Juristische Mitteilungen 1999/III/36 und
Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 81/2020), Seite 18/21
2004/I/9; IMBODEN/RHINOW, Schweizerische Verwaltungsrechtspre-
chung, Bd. II, Basel und Stuttgart 1976, Nr. 145 B III, S. 1071).
7.2 Bei den beiden Absperranlagen Nord und Süd handelt es sich
um massive, rund 2 m hohe und 4 m lange Gitterelemente, die im Bo-
den verankert und miteinander fest verbunden sind. Die Absperranla-
gen reichen von den Privatgrundstücken über den Hochwasserschutz-
damm bis ins Wasser des M._ und verhindern vollständig das Be-
gehen des Flussufers. Bei den beiden Absperranlagen handelt es sich
nicht um wasserbauliche Massnahmen nach Art. 13 WBG, sondern
ausschliesslich um baupolizeilich relevante Sachverhalte. Die Anlagen
unterliegen damit nicht den Bestimmungen des WBG; sie sind viel-
mehr offensichtlich baubewilligungspflichtig nach Art. 136 Abs. 1 PBG.
In materieller Hinsicht ist dabei von Belang, dass sich die beiden An-
lagen vollständig in der Grünzone Freihaltung befinden. Nach Art. 17
Abs. 1 BauG umfassen Grünzonen Gebiete, die nicht überbaut wer-
den dürfen. Sie dienen beispielsweise der Freihaltung von Flächen vor
Überbauung (Bst. a). Oberirdische Bauten und Anlagen sind darin nur
zulässig, soweit der Zweck der Zone sie erfordert (Art. 17 Abs. 2 erster
Satzteil BauG). Weiter ist zu berücksichtigen, dass am 1. Juni 2011
die revidierte eidgenössische Gewässerschutzverordnung
(SR 814.201; abgekürzt GSchV) in Kraft getreten ist, welche die Kan-
tone verpflichtet, entlang der Gewässer Gewässerräume festzulegen,
die künftig grundsätzlich von Bauten und Anlagen freigehalten werden
müssen. Für die Zeit bis zur definitiven Festlegung des Gewässer-
raums hat der Bundesrat in der GSchV unmittelbar anwendbare Über-
gangsbestimmungen erlassen, die verbindlich festlegen, wie breit mo-
mentan die beidseits eines Gewässers verlaufenden Uferstreifen sein
müssen und welche Nutzungen darin zulässig sind. Nach Abs. 2 der
Übergangsbestimmungen der GSchV gelten – solange die Kantone
den Gewässerraum noch nicht festgelegt haben – die Vorschriften von
Art. 41c Abs. 1 und 2 GSchV für Bauten und Anlagen entlang von Ge-
wässern auf einem beidseitigen Streifen von je 20 m (bei Fliessgewäs-
sern mit einer Gerinnesohle über 12 m Breite). Diese Übergangsbe-
stimmungen haben zur Folge, dass neue Bauten und Anlagen nach
Art. 41c Abs. 1 GSchV im Gewässerraum nur mehr erstellt werden
dürfen, wenn sie standortgebunden sind und im öffentlichen Interesse
liegen.
7.3 Die bestehenden Absperranlagen sind unbestritten formell
rechtswidrig, weil sie ohne vorgängige Durchführung eines Baubewil-
ligungsverfahrens vom Rekursgegner erstellt wurden. Aus dessen
Vernehmlassung vom 28. Mai 2020 und dem beiliegenden Abnahme-
protokoll ergibt sich, dass die beiden Absperrzäune nur provisorisch
erstellt worden seien. Im Rahmen der Landerwerbsverhandlungen mit
den betroffenen Grundeigentümern seien sie verlangt worden und sol-
len jetzt solange belassen werden, bis die Politische Gemeinde Z._
für den Bereich des Damms zwischen dem Gebiet E._ und der
Schiffsanlegestelle X._ über ein rechtskräftiges Fusswegprojekt ver-
füge. Privatrechtliche Vereinbarungen zwischen dem Rekursgegner
und Dritten vermögen nun aber die Baubewilligungspflicht der beiden
Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 81/2020), Seite 19/21
Zäune nicht auszuhebeln. Die Anlagen sind zudem nicht nur formell
rechtswidrig; nachdem sie ausserhalb der Bauzone in der Grünzone
Freihaltung und innerhalb des nach den Übergangsbestimmungen zur
GSchV frei zu haltenden Uferstreifens zu liegen kommen, verstossen
sie auch klar gegen materielle Rechtsvorschriften; ihre nachträgliche
Bewilligungsfähigkeit ist damit ausgeschlossen, weshalb sich die
Durchführung eines nachträglichen Baubewilligungsverfahrens von
vornherein erübrigt. Mit der unbewilligten Erstellung der Absperranla-
gen sind somit klares Recht, wesentliche Verfahrensvorschriften und
öffentliche Interessen offensichtlich missachtet worden. Unter diesen
Umständen ist der Rekursgegner aufsichtsrechtlich anzuweisen, die
Zaunanlagen innert 14 Tagen nach Eröffnung dieses Entscheids zu
entfernen.
8.
Zusammenfassend ergibt sich, dass die Rekurse 1 und 2 in Bezug auf
ihre Anträge 1 jeweils im Sinn der Erwägungen gutzuheissen sind. So-
wohl die Baubewilligung der Vorinstanz vom 9. September/12. No-
vember 2019 als auch deren Verfügung vom 22. Januar 2020 leiden
an einem schwerwiegenden Zuständigkeitsfehler und sind deshalb
nichtig. In Bezug auf die Rekursanträge 2 ist auf die Rekurse 1 und 2
im Sinn der Erwägungen nicht einzutreten und die in beiden Rekurs-
verfahren gestellten Begehren um Erlass vorsorglicher Massnahmen
(jeweils Rekursantrag 3) sind abzuweisen.
Zusätzlich ist der Rekursgegner aufsichtsrechtlich anzuweisen, die
beiden ohne Baubewilligung erstellten Absperranlagen innert 14 Ta-
gen nach Eröffnung dieses Entscheids zu entfernen.
9.
9.1 Nach Art. 95 Abs. 1 VRP hat in Streitigkeiten jener Beteiligte die
Kosten zu tragen, dessen Begehren ganz oder teilweise abgewiesen
werden. Nach der Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtes unter-
scheiden sich Bauprozesse, an denen Bauherr und Baueinsprecher
mit einem direkten Interesse am Prozessausgang teilnehmen, grund-
sätzlich nicht von den Verfahren vor Zivilgerichten. Die Prozesskosten
werden deshalb in diesen Fällen jeweils in der Regel nicht dem Ge-
meinwesen, sondern den beteiligten Privaten auferlegt (VerwGE vom
16. November 1998 i.S. E.D.). Die Entscheidgebühr beträgt je Rekurs
Fr. 2'400.–, zusammen also Fr. 4'800.– (Nr. 20.13.01 des Gebühren-
tarifs für die Kantons- und Gemeindeverwaltung, sGS 821.5). Dem
Ausgang der Verfahren entsprechend haben die Rekurrenten die
amtlichen Kosten unter solidarischer Haftung (Art. 96bis VRP) zu
jeweils zwei Drittel (Fr. 1'600.–, insgesamt 3'200.–) und der
Rekursgegner zu jeweils einem Drittel zu bezahlen. Bei dieser
Kostenverlegung wird berücksichtigt, dass die Rekurse 1 und 2 nur in
Bezug auf die Anträge 1 – und damit nur im Umfang von einem Drittel
der gestellten Begehren – gutzuheissen sind.
9.2 Die vom Vertreter der Rekurrenten in den Rekursen 1 und 2 am
10. bzw. 24. Februar 2020 geleisteten Kostenvorschüsse von jeweils
Entscheid des Baudepartementes SG (Nr. 81/2020), Seite 20/21
Fr. 1'800.– sind anzurechnen und damit sind für Rekurs 1 und 2 jeweils
Fr. 200.– zurück zu erstatten.
9.3 Auf die Erhebung der amtlichen Kosten (insgesamt Fr. 1'600.–)
beim Rekursgegner ist jedoch zu verzichten (Art. 95 Abs. 3 VRP).
10.
Die Rekurrenten stellen in beiden Verfahren Begehren um Ersatz der
ausseramtlichen Kosten.
10.1 Im Rekursverfahren werden ausseramtliche Kosten entschädigt,
soweit sie auf Grund der Sach- und Rechtslage notwendig und ange-
messen erscheinen (Art. 98 Abs. 2 VRP). Die ausseramtliche Entschä-
digung wird den am Verfahren Beteiligten nach Obsiegen und Unter-
liegen auferlegt (Art. 98bis VRP). Die Vorschriften der Schweizerischen
Zivilprozessordnung (SR 272) finden sachgemäss Anwendung
(Art. 98ter VRP).
10.2 Die Rekurrenten obsiegen in den Rekursen 1 und 2 jeweils in
Bezug auf die Anträge 1. Da die Verfahren zudem in tatsächlicher und
rechtlicher Hinsicht Schwierigkeiten boten, die den Beizug eines
Rechtsvertreters rechtfertigen, besteht damit Anspruch auf eine redu-
zierte ausseramtliche Entschädigung (Art. 98bis VRP). Weil keine Kos-
tennote vorliegt, ist die ausseramtliche Entschädigung in Anwendung
von Art. 6 in Verbindung mit Art. 22 der Honorarordnung (sGS 963.75;
abgekürzt HonO) ermessensweise auf jeweils Fr. 1'000.–, insgesamt
Fr. 2'000.–, festzulegen; sie ist vom Rekursgegner zu bezahlen. Da
keine begründeten Anträge um Zusprechung der Mehrwertsteuer ge-
stellt wurden, ist diese aufgrund des per 1. Januar 2019 geänderten
Art. 29 HonO nicht zum Honorar hinzuzurechnen.