Decision ID: 64b02a7c-c818-4325-a618-a2b3dc9661fc
Year: 2011
Language: de
Court: SG_KGN
Chamber: SG_KGN_999
Canton: SG
Region: Eastern_Switzerland
Law Area: 

Entscheid Versicherungsgericht, 29.08.2011 Art. 16 Abs. 1 AVIG, Art. 17 Abs. 1 Art. 1 AVIG, Art. 30 Abs. 1 lit. d AVIG. Einstellung in der Anspruchsberechtigung wegen Ablehnung einer zumutbaren Arbeit. Im vorliegenden Fall ist mit überwiegender Wahrscheinlichkeit davon auszugehen, dass der Beschwerdeführer eine ihm zumutbare Stelle abgelehnt hat (Urteil des Versicherungsgerichts des Kantons St. Gallen vom 29. August 2011, AVI 2010/100). Präsidentin Lisbeth Mattle Frei, Versicherungsrichter Joachim Huber, Versicherungsrichterin Marie Löhrer, a.o. Gerichtsschreiberin Ruth Brügger Entscheid vom 29. August 2011 in Sachen A._, Beschwerdeführer, gegen RAV Wattwil, Bahnhofstrasse 12, Postfach, 9630 Wattwil, Beschwerdegegner, vertreten durch Amt für Arbeit, Unterstrasse 22, 9001 St. Gallen, betreffend Einstellung in der Anspruchsberechtigung (zumutbare Arbeit) Sachverhalt:
A.
A.a A._ meldete sich am 14. Mai 2009 beim Regionalen Arbeitsvermittlungszentrum
WattE._ (RAV) zum Bezug von Arbeitslosenentschädigung ab 1. August 2009 an (act.
G 3.1/B2). Wegen ungenügenden Arbeitsbemühungen vor bzw. während der
Arbeitslosigkeit verfügte das RAV am 25. August 2009 eine Einstellung der
Anspruchsberechtigung für drei Tage (act. G 3.1/A 15) und am 2. Dezember 2009 eine
Einstellung von vier Tagen (act. G 3.1/A 23).
A.b Am 7. September 2010 meldete B._, Personalberater der C._AG, der
zuständigen RAV-Personalberaterin, er habe dem Versicherten telefonisch ein
Stellenangebot gemacht, welches dieser abgelehnt habe. Als Begründung habe der
Versicherte angegeben, dass er nicht unter Fr. 38.50 pro Stunde arbeiten gehe, ihm
das St.Galler Rheintal zu weit weg sei und er lieber den Winter hindurch nicht arbeiten
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würde (act. G 3.1/A 80). Mit Schreiben vom 13. September 2010 informierte das RAV
den Versicherten über die Vorwürfe und gab ihm Gelegenheit zur Stellungnahme (act.
G 3.1/A 81).
A.c Der Versicherte bestätigte am 17. September 2010, dass er am 7. September 2010
um 14 Uhr einen Anruf der C._ AG erhalten habe. Der Anrufer, der ihm seinen Namen
nicht habe sagen wollen, habe ihm eine Arbeitsstelle als Zimmermann in D._
angeboten. D._ sei ihm aber zu weit. Daraufhin habe er die Person gefragt, wie hoch
der Lohn sei, wenn der Arbeitsweg schon so weit sei. Zudem habe er der anonymen
Person mitgeteilt, dass er beim letzten Temporäreinsatz in E._ einen Stundenlohn
von Fr. 38.50 erhalten habe. Anschliessend sei vereinbart worden, dass die C._ AG
ihm eine Zuweisung schicken werde. Daraufhin sei das Gespräch beendet worden. Er
habe keine Stelle abgelehnt und wisse bis heute nicht, mit wem er gesprochen habe
und wo das Stellenvermittlungsbüro sei. Zudem sei zu bemerken, dass er am Herz
operiert worden sei. Er habe die letzten zehn Jahre nicht mehr als Zimmermann
gearbeitet und sei auch nicht schwindelfrei. Die Person am Telefon sei aber davon
ausgegangen, dass er über eine lange Berufserfahrung als Zimmermann verfüge, was
gar nicht stimme. Im Einsatzprogramm in F._ habe ihm der Einsatzleiter gesagt, dass
er kein Zimmermann sei und dass es deswegen besser wäre, wenn er beim RAV einen
Leistungsexport beantragen und zurück in seine Heimat nach Griechenland gehen
würde. Er verstehe die jetzige Situation überhaupt nicht (act. G 3.1/A 82).
A.d Zu dieser Stellungnahme äusserte sich der Personalberater der C._AG am
24. September 2010. Er gab an, dass er nicht anonym angerufen habe. Sie würden sich
immer mit Name und Firmenname melden. Der Versicherte habe am Telefon ganz klar
gesagt, dass er nicht unter Fr. 38.50 arbeiten gehe und dass er den Winter über zu
Hause sitzen werde. Über eine Zuweisung hätten sie nie gesprochen, sie seien ein
Stellenvermittlungsbüro, nicht das RAV. Der Versicherte habe zurückgerufen und ihnen
gesagt, dass er nun Probleme mit dem RAV habe. Sie sollten doch dem RAV sagen,
dass er keinen Fehler gemacht habe (act. G 6.2).
A.e Am 27. September 2010 verfügte das RAV mit Wirkung ab 8. September 2010 eine
Einstellung in der Anspruchsberechtigung für 33 Tage wegen Ablehnung einer
zumutbaren Arbeit. Zur Begründung führte das RAV aus, der Versicherte habe mit
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seinem Verhalten eine Stelle abgelehnt, die es ihm erlaubt hätte, die Arbeitslosigkeit zu
beenden. Es sei wenig glaubhaft, dass eine professionelle Arbeitsvermittlungsstelle
anonym auftrete. Zudem habe der Versicherte nachträglich die Stellenvermittlung
angerufen. Daher sei davon auszugehen, dass er den Namen der Person sehr wohl
gekannt habe. Der ihm angebotene Lohn hätte deutlich über dem versicherten
Verdienst gelegen. Eine Zuweisung dürfe nur von einer öffentlichen Vermittlung, nicht
aber von einem privaten Vermittler vorgenommen werden, darüber sei der Versicherte
informiert gewesen. Hinsichtlich der Herzoperation habe er zwei Mal zu Protokoll
gegeben, dass er dadurch in keiner Weise in seiner Arbeitsleistung beeinträchtigt sei.
Des Weiteren habe er im Frühling einen zweiwöchigen Arbeitseinsatz als Zimmermann
problemlos absolviert. Zudem bewerbe er sich schon seit Monaten als Zimmermann
(act. G 3.1/A 86).
B.
Der Versicherte erhob am 6. Oktober 2010 Einsprache gegen die Verfügung.
Sinngemäss wendete er ein, dass er sich regelmässig im St.Galler Rheintal beworben
habe und es für ihn kein Problem gewesen wäre, dort zu arbeiten. Er wisse bis heute
nicht, mit wem er am 7. September 2010 gesprochen habe. Es sei ihm eine Stelle bis
März 2011 angeboten worden, und er sei damit einverstanden gewesen. Daraufhin
habe ihm die Person gesagt, dass sie ihm eine Zuweisung schicken werde und habe
den Hörer aufgelegt. Eine Woche später habe er, mittels seiner Anrufliste, das
Stellenvermittlungsbüro kontaktiert, um zu erfahren, wo genau der Arbeitsort gewesen
wäre. Er habe dann erfahren, dass es G._ gewesen wäre, welches von H._ 80 km
entfernt sei. Er habe kein Stellenangebot abgelehnt. Was in dem Brief stehe, sei ganz
einfach eine Lüge, er sei damit nicht einverstanden (act. G 3.1/A 90). Mit Entscheid
vom 12. Oktober 2010 wies das RAV die Einsprache ab (act. G 3.1/A 94).
C.
C.a Gegen diesen Einspracheentscheid richtet sich die Beschwerde vom 27. Oktober
2010. Der Beschwerdeführer wiederholt darin, dass ihm bis heute nicht bekannt sei,
mit wem er damals gesprochen habe. Der Anrufer habe ihm eine Festanstellung als
Zimmermann im Rheintal bis im März 2011 angeboten. Er habe zugestimmt. Am
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Telefon habe man ihm gesagt, dass er Fr. 34.- pro Stunde erhalte, sein letzter Lohn in
E._ sei aber Fr. 38.50 gewesen. Bis er die Landkarte habe aufmachen können, um zu
sehen, wo das Rheintal sei, habe die andere Person den Hörer bereits aufgelegt
gehabt. Er habe nicht die Gelegenheit erhalten, sich persönlich vorzustellen (act. G 1).
C.b In der Beschwerdeantwort beantragt der Beschwerdegegner die Abweisung der
Beschwerde. Er verweist zur Begründung auf die Verfügung vom 27. September 2010
und den Einspracheentscheid vom 12. Oktober 2010 (act. G3).
C.c Der Beschwerdeführer liess die Frist zur Einsichtnahme in die Vorakten und zur
Einreichung der Replik unbenutzt verstreichen.
C.d Das Gericht gewährte dem Beschwerdeführer das rechtliche Gehör bezüglich der
nachträglich beim Beschwerdegegner eingeforderten Aktenstücke. Es handelte sich
hierbei um die Korrespondenz zwischen der C._ AG und dem RAV. Am 22. März
2011 nahm der Beschwerdeführer zu diesen Akten Stellung. Sinngemäss wiederholte
er die in der Beschwerde aufgeführten Argumente (act. G 7-11).

Erwägungen:
1.
Nach Art. 17 Abs. 1 des Bundesgesetzes über die obligatorische
Arbeitslosenversicherung und die Insolvenzentschädigung (AVIG; SR 837.0) muss die
versicherte Person mit der Unterstützung des zuständigen Arbeitsamtes alles
Zumutbare unternehmen, um die Arbeitslosigkeit zu vermeiden oder zu verkürzen. Das
persönliche Bemühen um Arbeit stellt eine unmittelbare Verpflichtung der Versicherten
dar. Insbesondere haben sie zur Schadensminderung grundsätzlich jede Arbeit
unverzüglich anzunehmen (Art. 16 Abs. 1 AVIG). Gemäss der bundesgerichtlichen
Rechtsprechung ist dieser Einstellungstatbestand auch dann erfüllt, wenn der
Versicherte die Arbeit zwar nicht ausdrücklich ablehnt, er aber durch sein Verhalten in
Kauf nimmt, dass die Stelle anderweitig besetzt wird. Der arbeitslose Versicherte hat
bei den Verhandlungen mit dem künftigen Arbeitgeber klar und eindeutig die
Bereitschaft zum Vertragsabschluss zu bekunden, um die Beendigung der
Arbeitslosigkeit nicht zu gefährden (BGE 122 V 34 E. 3b).
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2.
2.1 Im vorliegenden Fall ist unbestritten, dass am 7. September 2010 um 14 Uhr ein
Telefonat zwischen dem Personalberater der C._AG und dem Versicherten
stattgefunden hat. Unbestritten ist auch, dass der Stellenvermittler dem Versicherten
eine Stelle als Zimmermann angeboten hat und dass der Beschwerdeführer seinen
letztmaligen Stundenlohn von Fr. 38.50 genannt hat. Streitig ist hingegen die Frage, ob
der Versicherte die ihm angebotene Stelle abgelehnt hat.
2.2 Die Verwaltung als verfügende Instanz und im Beschwerdefall das Gericht dürfen
eine Tatsache nur dann als bewiesen annehmen, wenn sie von ihrem Bestehen
überzeugt sind. Das Gericht hat seinen Entscheid, sofern das Gesetz nicht etwas
Abweichendes vorsieht, nach dem Beweisgrad der überwiegenden Wahrscheinlichkeit
zu fällen. Die blosse Möglichkeit eines bestimmten Sachverhalts genügt den
Beweisanforderungen nicht. Das Gericht hat vielmehr jener Sachverhaltsdarstellung zu
folgen, die es von allen möglichen Geschehensabläufen als die wahrscheinlichste
würdigt (BGE 125 V 193 E. 2, 121 V 45 E. 2a). Der Sozialversicherungsprozess ist vom
Untersuchungsgrundsatz beherrscht. Dieser schliesst die Beweislast im Sinn einer
Beweisführungslast begriffsnotwendig aus. Wenn es sich jedoch als unmöglich erweist,
im Rahmen des Untersuchungsgrundsatzes einen Sachverhalt zu ermitteln, der
zumindest die Wahrscheinlichkeit für sich hat, der Wirklichkeit zu entsprechen, greift
die Beweisregel Platz, dass die Parteien eine Beweislast insofern tragen, als im Fall der
Beweis-losigkeit der Entscheid zu Ungunsten jener Partei ausfällt, die aus dem
unbewiesen gebliebenen Sachverhalt Rechte ableiten wollte (BGE 117 V 261 E. 3b mit
Hinweis).
2.3 Gemäss den Angaben des Stellenvermittlers habe der Beschwerdeführer die Stelle
aufgrund des zu tiefen Lohnes, des weiten Arbeitsweges und der Tatsache, dass er
den Winter hindurch nicht arbeiten wolle, abgelehnt.
2.4 Hinsichtlich des Arbeitsortes gab der Stellenvermittler im E-Mail vom 7. September
2010 an, dem Beschwerdeführer eine Stelle im St.Galler Rheintal angeboten zu haben.
Auf dem Formular, das der Stellenvermittler am 10. September 2010 dem RAV zufaxte,
war der Arbeitsort "Rorschach/Rheintal" aufgeführt (act. G 6.1). Demgegenüber hat der
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Beschwerdeführer in seiner Stellungnahme vom 17. September 2010 geltend gemacht,
der Stellenvermittler habe ihm eine Arbeit in D._ angeboten. In der Einsprache vom
6. Oktober 2010 hat er vorgebracht, dass die Person am Telefon nicht habe sagen
wollen, wo der Arbeitsort sei. Erst im Nachhinein, bei seinem Rückruf eine Woche
später, habe er erfahren, dass der Arbeitsort G._ gewesen wäre. In der
Beschwerdeschrift vom 27. Oktober 2010 hingegen hat er erklärt, dass der
Stellenvermittler ihm eine Stelle im Rheintal angeboten habe. Dies hat er in der
Stellungnahme vom 22. März 2011 wiederholt und gleichzeitig erwähnt, dass ihm der
Arbeitsort immer noch unbekannt sei. Die Angaben des Beschwerdeführers sind
widersprüchlich und erscheinen dadurch wenig glaubhaft. Es ist zudem nicht
ersichtlich, warum der Stellenvermittler dem Beschwerdeführer den Arbeitsort
verschweigen sollte. Allerdings ist es möglicherweise tatsächlich zu einem
Missverständnis zwischen dem Beschwerdeführer und dem Stellenvermittler
gekommen, denn die Bezeichnung "Rheintal" ist nicht eindeutig. Sowohl D._ wie
auch G._ liegen im Rheintal. Wie nachfolgend ausgeführt wird, kann jedoch die
Frage, ob im Gespräch von D._ oder G._ die Rede war, offen gelassen werden.
2.5 Auf dem an das RAV gefaxte Formular hat der Stellenvermittler den Bruttolohn der
angebotenen Stelle mit Fr. 36.20 angegeben. Der Beschwerdeführer hat in der
Stellungnahme vom 17. September 2010 ausgeführt, dass er nach dem Lohn gefragt
habe. Das Gespräch sei beendet gewesen, nachdem er dem Stellenvermittler seinen
letzten Lohn von Fr. 38.50 genannt habe. In der Beschwerde und in der Stellungnahme
vom 22. März 2011 hat der Beschwerdeführer vorgebracht, der Stellenvermittler habe
ihm einen Lohn von Fr. 34.-- auf die Stunde angeboten, sein letzter Stundenlohn habe
Fr. 38.50 betragen. Zudem hat er die Angaben des Stellenvermittlers, ihm einen Lohn
von Fr. 36.20 angeboten zu haben, bestritten. Auch die Frage, ob ein Stundenlohn von
Fr. 34.-- oder ein Stundenlohn von Fr. 36.20 angeboten worden ist, kann offen
gelassen werden.
2.6 Der Beschwerdeführer hat in seiner ersten Stellungnahme vom 17. September 2010
betont, dass er die Stelle nicht abgelehnt habe. Im gleichen Schreiben aber hat er
ausgeführt, dass er aufgrund seines körperlichen Zustandes und aufgrund mangelnder
Erfahrung nicht als Zimmermann arbeiten könne. Zudem hat er angegeben, dass ihm
D._ als Arbeitsort schon zu weit gewesen sei und dass er dies auch gesagt habe. In
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der Einsprache hat er nochmals bekräftigt, dass er die Stelle angenommen habe. Er
habe nur wissen wollen, wie viel er verdienen würde. Im gleichen Schreiben hat er auch
ausgeführt, dass G._ 80 km von H._ entfernt sei und sein Auto einen Service
brauche. In der Stellungnahme vom 22. März 2011 wiederum hat er vorgebracht, sein
letzter Stundenlohn habe Fr. 38.50 betragen und so habe er sich dem System
angepasst. Alle diese Angaben lassen darauf schliessen, dass der Beschwerdeführer
aufgrund des Arbeitsweges und des Lohnes tatsächlich grosse Vorbehalte gegen die
ihm angebotene Stelle gehabt hat. Zudem ist davon auszugehen, dass er diese
Vorbehalte gegenüber dem Stellenvermittler auch zum Ausdruck gebracht hat. Es ist
daher als überwiegend wahrscheinlich anzusehen, dass der Beschwerdeführer die ihm
angebotene Stelle abgelehnt hat oder zumindest nicht klar und eindeutig die
Bereitschaft zum Vertragsschluss bekundet hat, wie dies nach bundesgerichtlicher
Rechtsprechung verlangt wird. Nach Art. 16 Abs. 1 AVIG muss der Versicherte zur
Schadensminderung grundsätzlich jede Arbeit unverzüglich annehmen. Ausgenommen
von der Annahmepflicht ist eine Arbeit, die unzumutbar nach Art. 16 Abs. 2 AVIG ist. Zu
prüfen bleibt nachfolgend, ob es sich bei der angebotenen Stelle um eine unzumutbare
Arbeit nach Art. 16 Abs. 2 AVIG gehandelt hat. Sollte es sich um eine unzumutbare
Arbeit gehandelt haben, wäre der Beschwerdeführer berechtigt gewesen, die Stelle
abzulehnen.
2.7 Unzumutbar und somit von der Annahmepflicht ausgenommen ist eine Arbeit, die
einen Arbeitsweg von mehr als zwei Stunden je für den Hin- und Rückweg notwendig
macht und bei welcher für den Versicherten am Arbeitsort keine angemessene
Unterkunft vorhanden ist (Art. 16 Abs. 2 lit. f AVIG). Selbst wenn der Beschwerdeführer
aufgrund eines Missverständnisses fälschlicherweise von einem Arbeitsort in D._
ausgegangen wäre, wäre ihm dieser Arbeitsweg von H._ aus zuzumuten gewesen.
Denn obwohl es sich um einen langen Arbeitsweg gehandelt hätte, ist die Strecke
H._ – D._ sowohl mit einem Auto wie auch mit dem öffentlichen Verkehr innerhalb
von weniger als zwei Stunden zu bewältigen (siehe www.mapsearch.ch und
www.sbb.ch). Demzufolge wäre auch ein solcher Arbeitsweg nicht unzumutbar
gewesen und die Stelle hätte nicht aufgrund des langen Arbeitsweges abgelehnt
werden dürfen.
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2.8 Unzumutbar ist zudem eine Arbeit, die dem Versicherten einen Lohn einbringt, der
geringer ist als 70 % des versicherten Verdienstes (Art. 16 Abs. 2 lit. i AVIG). Der
versicherte Verdienst betrug beim Beschwerdeführer Fr 5'168.-- (act. G 3.1/B 102). 70
% von Fr. 5'168.-- sind Fr. 3'617.60 monatlich. Der Lohn wäre dann unzumutbar
gewesen, wenn er weniger als 3'617.60 pro Monat betragen hätte. Der
Monatsverdienst wird in einen Tagesverdienst umgerechnet, indem der
Monatsverdienst durch 21,7 geteilt wird (Art. 40a Verordnung über die obligatorische
Arbeitslosenversicherung [AVIV; SR 837.02]). Bei einer 42-Stunden-Woche beträgt die
tägliche Arbeitszeit 8,4 Stunden. Der minimale zumutbare Monatslohn (Fr. 3'617.60)
wird durch 21,7 und 8,4 dividiert, um den minimalen zumutbaren Stundenlohn zu
berechnen. Er beläuft sich beim Versicherten auf Fr. 19.85, exkl. Feiertags- und
Ferienentschädigung; inklusiv rund 21 % Ferienanteil, 13. Monatslohn und
Feiertagsentschädigung rund Fr. 24.--. Selbst wenn dem Beschwerdeführer eine Stelle
mit einem Stundenansatz von Fr. 34.-- angeboten worden wäre, hätte ein solcher Lohn
weit über den 70 % seines versicherten Verdienstes ge-legen. Die Stelle war also auch
hinsichtlich des Lohnes zumutbar.
2.9 Der Beschwerdeführer brachte in seiner Stellungnahme vom 17. September 2010
vor, er habe schon seit 10 Jahren nicht als Zimmermann gearbeitet und er verfüge
nicht über die entsprechende Erfahrung auf dem Beruf. Sinngemäss machte er damit
geltend, dass die Stelle nicht angemessen auf seine Fähigkeiten oder auf die bisherige
Tätigkeit Rücksicht nehme (Art. 16 Abs. 2 lit b AVIG). Auch mit seiner Aussage, dass er
eine Herzoperation gehabt habe und nicht schwindelfrei sei, macht er sinngemäss
geltend, dass ihm die Arbeit als Zimmermann nicht zumutbar sei (Art. 16 Abs. 2 lit. c
AVIG). Dem ist entgegenzuhalten, dass der Beschwerdeführer in Deutschland im Jahr
1997 die Zimmerer-Gesellenprüfung abgelegt hat (act G. 3.1/A 11) und somit davon
auszugehen ist, dass er über die erforderlichen Qualifikationen für die angebotene
Stelle grundsätzlich verfügt. Zudem war er vom 30. Oktober bis am 18. November 2009
in der Schweiz temporär als Zimmermann beschäftigt gewesen, ohne dass
gesundheitliche Probleme bekannt geworden wären (act. G 3.1/B 35). Auch die
Tatsache, dass der Beschwerdeführer sich über Monate hinweg als Zimmermann
beworben hat, lässt seine Argumente als Schutzbehauptungen erscheinen.
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2.10 Als Zwischenfazit ist festzustellen, dass dem Beschwerdeführer eine Stelle als
Zimmermann im Rheintal mit einem Stundenlohn von mindestens Fr. 34.-- angeboten
worden ist, womit von einer für ihn zumutbaren Arbeit auszugehen ist. Indem er diese
Stelle abgelehnt hat oder zumindest nicht klar und eindeutig die Bereitschaft zum
Vertragsabschluss bekundet hat, hat er seine Schadenminderungspflicht nach Art. 17
AVIG verletzt.
3.
Nach Art. 45 Abs. 3 lit. c AVIG dauert die Einstellung in der Anspruchsberechtigung bei
schwerem Verschulden 31-60 Tage. Ein schweres Verschulden liegt vor, wenn die
versicherte Person ohne entschuldbaren Grund eine zumutbare Arbeit abgelehnt hat
(Art. 45 Abs. 4 lit. b AVIG). Die vom Beschwerdegegner verhängten 33 Einstelltage
liegen am unteren Ende der für schweres Verschulden zu verhängenden Sanktion.
Diese Einstellung erscheint eher milde bemessen, zumal der Beschwerdeführer zuvor
schon zwei Mal in der Anspruchsberechtigung eingestellt worden ist wegen
ungenügender Arbeitsbemühungen.
4.
Nach dem Gesagten sind die vom der Beschwerdegegner verhängten Einstelltage für
das Ablehnen einer zumutbaren Arbeit nicht zu beanstanden, was zur Abweisung der
Beschwerde führt. Gerichtskosten sind keine zu erheben (Art. 61 lit. a des
Bundesgesetzes über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts [ATSG;
SR 830.1].
Demgemäss hat das Versicherungsgericht
im Zirkulationsverfahren gemäss Art. 39 VRP