Decision ID: d9ac416f-1b77-44db-b93d-362c0017c46d
Year: 2019
Language: de
Court: VS_TC
Chamber: VS_TC_001
Canton: VS
Region: Région lémanique
Law Area: 

in Sachen
X _, Berufungsklägerin, vertreten durch Rechtsanwalt M _
gegen
HANDELSREGISTERAMT OBERWALLIS, Berufungsbeklagter
(Organisationsmangel / Auflösung der Gesellschaft)
Berufung gegen den Entscheid des Bezirksgerichts B _
vom 26. Februar 2019 (Z2 18 xxx)
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Verfahren
A. Das Handelsregisteramt Oberwallis stellte am 23. Oktober 2018 beim Bezirksgericht
B _ gestützt auf Art. 154 Abs. 3 HRegV und 941a Abs. 1 OR folgende Anträge:
1. Für die beklagte Gesellschaft sei eine Verwaltung oder ein Sachwalter zu ernennen.
2. Kann für die Beklagte keine Verwaltung und kein Sachwalter ernannt werden, so sei die Gesellschaft
durch den Richter aufzulösen.
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Beklagten.
Das Handelsregisteramt Oberwallis hinterlegte in diesem Zusammenhang mehrere ein-
geschriebene Briefe, wonach es die X _ wiederholt aufgefordert hatte, die
Mängel in der Organisation der Genossenschaft – Bezeichnung einer Revisionsstelle
und Angabe einer genauen Domiziladresse – umgehend zu beheben.
B. Das Bezirksgericht B _ setzte der Rindviehversicherungskasse
A _ mit Verfügung vom 30. Oktober 2018 eine Frist bis zum 30. November
2018, um eine zugelasse und unabhängige Revisionsstelle zu bezeichnen und diese
beim Handelsregisteramt Oberwallis anzumelden sowie dem Gericht innert Frist eine
entsprechende Bestätigung einzureichen (lit. a) oder dem Gericht den Nachweis des im
Handelsregister eingetragenen Verzichts auf die Revision zu erbringen (lit. b) oder dem
Bezirksgericht B _ mittels beiliegendem Einzahlungsschein einen Kostenvor-
schuss von Fr. 1'500.-- zwecks Ernennung einer zugelassenen und unabhängigen Re-
visionsstelle durch das Gericht zu leisten. Gleichzeitig drohte das Bezirksgericht der Ge-
sellschaft bei unbenutztem Fristablauf die Auflösung der Genossenschaft und deren Li-
quidation nach den Vorschriften über den Konkurs an.
C. Die X _ hinterlegte am 30. November 2018 beim Bezirksgericht
B _ das Protokoll der ausserordentlichen Generalversammlung vom 28. No-
vember 2018, gemäss welchem die Genossenschafter einstimmig auf die Ernennung
einer Revisionsstelle verzichteten. Das Handelsregisteramt Oberwallis teilte der Gesell-
schaft am 3. Dezember 2018 mit, dass der Verzicht auf die Revisionsstelle aufgrund
fehlender Belege (z.B. neue Statuten, Erklärung betreffend Verzicht auf eine einge-
schränkte Revision usw.) nicht eingetragen werden könne und empfahl als einfachste
Lösung die Eintragung der Revisionsstelle.
D. Das Bezirksgericht B _ setzte der X _ am 28. Januar 2019 eine
letzte Frist von 20 Tagen zur Behebung der Organisationsmängel und fällte am 26. Feb-
ruar 2019 nachfolgenden Entscheid:
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1. Die X _ (CHE-xxx) mit Sitz in A _ wird aufgelöst.
2. Das Betreibungs- und Konkursamt des Bezirkes B _ wird beauftragt, in analoger Anwendung
der Vorschriften über den Konkurs die Liquidation der X _ durchzuführen.
3. Die Gerichtskosten von Fr. 500.-- sowie die Liquidationskosten gehen zu Lasten der zu liquidierenden
X _, bei einem negativen Liquidationsergebnis zu Lasten des Staates.
E. Dagegen reichte die X _ am 12. März 2019 eine Berufung beim Kantons-
gericht Wallis ein, mit der Begründung, sie habe inzwischen ordnungsgemäss eine Re-
visionsstelle ernannt und die entsprechenden Unterlagen dem Handelsregisteramt über-
mittelt. Sie stellte nachfolgende Rechtsbegehren:
1. Die Berufung gegen den Entscheid Z2 18 xxx des Bezirksgerichts B _ vom 26. Februar 2019
ist gutzuheissen.
2. Die Anordnung der Liquidation in analoger Anwendung der Vorschriften über den Konkurs die Liquidation
der X _ durchzuführen, wird aufgehoben.
3. Die Kosten des erst- und zweitinstanzlichen Verfahrens und Entscheides gehen zu Lasten der
X _.
F. Das Handelsregisteramt Oberwallis teilte am 21. März 2019 dem Kantonsgericht Wal-
lis mit, dass nach Aufhebung des Entscheids die Änderung (Eintragung einer Revisions-
stelle) unverzüglich vorgenommen werden könne.

Erwägungen
1.
1.1 Das Kantonsgericht beurteilt als Rechtsmittelinstanz Berufungen, die im neunten
Titel des zweiten Teils der ZPO vorgesehen sind (Art. 5 Abs. 1 lit. b EGZPO). Mit Beru-
fung anfechtbar sind u.a. erstinstanzliche Endentscheide (Art. 308 Abs. 1 lit. a ZPO)
deren Streitwert Fr. 10'000.-- oder mehr beträgt (Art. 308 Abs. 2 ZPO).
Der Streitwert wird durch die Rechtsbegehren bestimmt (Art. 91 Abs. 1 Satz 1 ZPO).
Lautet das Rechtsbegehren nicht auf eine bestimmte Geldsumme, so setzt das Gericht
den Streitwert fest, sofern sich die Parteien nicht darüber einigen oder ihre Angaben
offensichtlich unrichtig sind (Art. 91 Abs. 2 ZPO). Massgeblich für die Streitwertbestim-
mung im Berufungsverfahren sind die zuletzt aufrechterhaltenen Rechtsbegehren (Art.
308 Abs. 2 ZPO), also die Rechtsbegehren vor erster Instanz unter Berücksichtigung
von Anerkennungen und Rückzügen einzelner Rechtsbegehren (Spühler, Basler Kom-
mentar, 3. A., N. 9 zu Art. 308 ZPO; Reetz/Theiler, in Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuen-
berger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, 3. A., Zürich/Ba-
sel/Genf 2016, N. 39 zu Art. 308 ZPO).
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Die Berufungsklägerin beziffert das Gesellschaftskapital, welches nach den Bestimmun-
gen über den Konkurs zu liquidieren wäre, auf rund Fr. 27'500.--. Mit Blick auf die wirt-
schaftlichen Auswirkungen des angefochtenen Entscheids beträgt der Streitwert mehr
als Fr. 10'000.--, womit die Berufung zulässig ist (vgl. Bundesgerichtsurteil 4A_370/2015
vom 16. Dezember 2015 E. 1).
1.2 Im summarischen Verfahren, welches vorliegend Anwendung findet (Art. 250 lit. c
Ziff. 6 und Ziff. 11 ZPO), kann ein Einzelrichter über die Berufung entscheiden (Art. 5
Abs. 2 lit. c EGZPO i.V.m. Art. 20 Abs. 3 RPflG i.V.m. Art. 20 Abs. 1 ORG).
1.3 Die Berufungsfrist beträgt zehn Tage (Art. 250 lit. c Ziff. 6 und Ziff. 11 ZPO i.V.m.
314 Abs. 1 ZPO). Die Berufungsklägerin hat das angefochtene Urteil vom 26. Februar
2019 am 5. März 2019 entgegengenommen. Mit der Postaufgabe der Berufung am
12. März 2019 ist die Rechtsmittelfrist gewahrt.
1.4 Mit der Berufung kann die unrichtige Rechtsanwendung und die unrichtige Feststel-
lung des Sachverhalts – durch die Vorinstanz im angefochtenen Entscheid – geltend
gemacht werden (Art. 310 lit. a und b ZPO). Das Verfahren betreffend die Behebung von
Organisationsmängeln ist vom Offizialgrundsatz beherrscht (Art. 731b OR i.V.m. Art. 58
Abs. 2 ZPO; BGE 142 III 629 E. 2.3.1, 138 III 294 E. 3.1.3).
1.5 Neue Tatsachen und Beweismittel werden gemäss Art. 317 Abs. 1 ZPO nur noch
berücksichtigt, wenn sie (lit. a) ohne Verzug vorgebracht werden und (lit. b) trotz zumut-
barer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz vorgebracht werden konnten. Praxisgemäss
ist zwischen echten und unechten neuen Vorbringen (sog. Noven) zu unterscheiden.
Echte Noven sind Tatsachen und Beweismittel, die (erst) nach dem Ende der Hauptver-
handlung des erstinstanzlichen Verfahrens entstanden sind. Sie sind im Berufungsver-
fahren grundsätzlich immer zulässig, wenn sie ohne Verzug nach ihrer Entdeckung vor-
gebracht werden. Unechte Noven sind Tatsachen und Beweismittel, die bereits bei Ende
der erstinstanzlichen Hauptverhandlung entstanden sind. Ihre Zulassung wird im Beru-
fungsverfahren weitergehend insofern eingeschränkt, als sie ausgeschlossen sind, wenn
sie bei Beachtung zumutbarer Sorgfalt bereits im erstinstanzlichen Verfahren hätten vor-
gebracht werden können. Diesfalls hat die Partei die Gründe detailliert darzulegen, wes-
halb sie die Tatsache oder das Beweismittel nicht schon vor erster Instanz hat vorbringen
können (BGE 143 III 42 E. 4.1; Bundesgerichtsurteile 4A_538/2017 vom 21. Dezember
2017 E. 4.5.2, 5A_790/2016 vom 9. August 2018 E. 3.1).
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Der Berufungsklägerin führte in der Berufung aus, sie habe am 9. März 2019 eine weitere
ausserordentliche Generalversammlung durchgeführt. Anlässlich dieser Universalver-
sammlung hätten die Genossenschafter C _, D _ und E _
die F _ AG mit Sitz in G _ als Revisionsstelle gewählt. Die Revisi-
onsstelle sei der Eidgenössischen Revisionsaufsichtsbehörde unter der Nr. xxx als Re-
visionsexperte/in eingetragen. Mittels Annahmeerklärung vom 8. März 2019 habe die
Revisionsstelle das Mandat bestätigt. Die Gesuchstellerin habe die entsprechenden Un-
terlagen zur Beseitigung der Mängel in der Organisation dem Handelsregisteramt Ober-
wallis am 11. März 2019 eingereicht. Das Handelsregisteramt habe die unverzügliche
Vornahme der Änderung bestätigt, sobald der Widerruf des Konkurses der Rindviehver-
sicherungskasse publiziert werde. Die neuen Tatsachen belegt die Berufungsklägerin
mit dem Protokoll der ausserordentlichen Generalversammlung vom 9. März 2019, der
Annahmeerklärung der Revisionsstelle, dem Brief an das Handelsregisteramt vom 11.
März 2019 und der Bestätigung des Handelsregisteramts.
Hierbei handelt es sich um echte Noven, welche erst nach dem angefochtenen Urteil
vom 26. Februar 2019 entstanden sind. Da diese ohne Verzug mit der Berufung erhoben
worden sind, werden sie als zulässig erachtet und bei der Urteilsfällung berücksichtigt
(vgl. BGE 142 III 413 2.2.4; Bundesgerichtsurteil 5A_790/2016 vom 9. August 2018 E.
3.1).
2.
2.1 Das Bezirksgericht B _ erkannte mit Entscheid vom 26. Februar 2019, die
X _ habe als Genossenschaft eine Revisionsstelle zu bezeichnen oder auf die
eingeschränkte Revision rechtsgültig zu verzichten (Opting-out). Im Handelsregister sei
weder eine Revisionsstelle noch ein Verzicht eingetragen, weshalb ihr ein gesetzlich
vorgeschriebenes Organ fehle und ein Organisationsmangel vorliege. Trotz dreimaliger
Aufforderung des Handelsregisteramtes und des Bezirksgerichts seien keine Massnah-
men zur Bestellung einer zugelassenen Revisionsstelle ergriffen worden. Überdies habe
der einstimmig beschlossene Verzicht auf eine Revisionsstelle aufgrund nicht einge-
reichter Dokumente nicht im Handelsregister eingetragen werden können. Da der Orga-
nisationsmangel trotz angedrohter Auflösung der Gesellschaft nicht behoben bzw. kein
Kostenvorschuss geleistet worden sei, sei die X _ aufzulösen und zu liquidie-
ren.
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Dagegen bringt die Berufungsklägerin vor, die Wahl der Revisionsstelle habe sich durch
mehrere unglückliche Vorfälle verzögert. Die Mitglieder der X _ seien (irrtüm-
licherweise) der Meinung gewesen, dass der Organisationsmangel mit dem Beschluss
des «Opting-outs» anlässlich der ausserordentlichen Generalversammlung vom 28. No-
vember 2018 behoben worden sei. Zwischenzeitlich habe sie alles Erforderliche unter-
nommen, um den rechtmässigen Zustand in Bezug auf die Revisionsstelle zu beheben.
Das Handelsregisteramt habe bestätigt, dass mit den eingereichten Belegen die Ände-
rung unverzüglich vorgenommen werde, sobald der Widerruf des Konkurses publiziert
sei. Der Organisationsmangel wäre damit behoben und folglich bestehe kein Interesse
Dritter oder der Öffentlichkeit mehr, an der Liquidation – ultima ratio – festzuhalten.
2.2 Genossenschaften haben ihre Jahresrechnung durch eine Revisionsstelle ordentlich
(Art. 906 i.V.m. 727 OR) oder gegebenenfalls eingeschränkt (Art. 906 i.V.m. 727a OR)
prüfen zu lassen. Nach Art. 727a Abs. 2 i.V.m. 906 OR kann mit Zustimmung sämtlicher
Gesellschafter auf eine eingeschränkte Revision verzichtet werden, wenn die Gesell-
schaft im Jahresdurchschnitt nicht mehr als zehn Vollstellen hat (sog. Opting-out; vgl.
Bundesgerichtsurteil 4A_411/2012 vom 22. November 2012 E. 2.1.1 f.).
Bei Mängeln in der Organisation der Genossenschaft sind die Vorschriften des Aktien-
rechts anwendbar (Art. 908 i.V.m. Art 731b OR). Entspricht die Gesellschaft nicht der
gesetzlich vorgeschriebenen Organisation, stellt der Handelsregisterführer dem Richter
einen Antrag, die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen (Art. 941a Abs. 1 i.V.m.
Art. 154 Abs. 3 HRegV; vgl. Bundesgerichtsurteil 4A_336/2016 vom 26. August 2016 E.
2.1). Das Gericht kann nach Art. 731b OR der Gesellschaft unter Androhung ihrer Auf-
lösung eine Frist ansetzen, binnen derer der rechtmässige Zustand wiederherzustellen
ist (Abs. 1 Ziff. 1), das fehlende Organ oder einen Sachwalter ernennen (Abs. 1 Ziff. 2)
oder die Gesellschaft auflösen und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Kon-
kurs anordnen (Abs. 1 Ziff. 3; BGE 141 III 43 E. 2.2.1). Mit Art. 731b Abs. 1 OR wollte
der Gesetzgeber dem Gericht einen hinreichenden Handlungsspielraum gewähren, um
eine mit Blick auf die konkreten Umstände des Einzelfalles angemessene Massnahme
treffen zu können. Nach der Rechtsprechung stehen die in Art. 731b Abs. 1 OR genann-
ten Massnahmen jedoch in einem Stufenverhältnis: Das Gericht soll die drastische Mas-
snahme der Auflösung gemäss Ziffer 3 erst anordnen, wenn die milderen Massnahmen
gemäss Ziffer 1 und Ziffer 2 nicht genügen oder erfolglos geblieben sind. Es gilt mithin
das Verhältnismässigkeitsprinzip. Nur wenn sich mildere Mittel nicht als sachgerecht
bzw. zielführend erweisen, kommt als ultima ratio die Auflösung der Gesellschaft nach
Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR zur Anwendung. Dies ist etwa der Fall, wenn Verfügungen
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nicht zustellbar sind oder wenn sich die Gesellschaft in keiner Art und Weise vernehmen
lässt ( BGE 141 III 43 E. 2.6, 138 III 407 E. 2.4, 138 III 294 E. 3.1.4, 138 III 166 E. 3.5;
Bundesgerichtsurteil 4A_354/2013 vom 16. Dezember 2013 E. 2.3.1). Diesfalls ist davon
auszugehen, dass die Gesellschaft auch bei richterlicher Einsetzung einer Revisions-
stelle gestützt auf Art. 731b Abs. 1 Ziff. 2 OR keine Reaktion zeigen und insbesondere
den Vorschuss gemäss Art. 731b Abs. 2 OR nicht leisten würde (Bundesgerichtsurteil
4A_354/2013 vom 16. Dezember 2013 E. 2.3). Am Ende des Abwägungsprozesses
muss sich eine Situation präsentieren, die derart gravierend ist, dass der Fortbestand
der Gesellschaft nach Treu und Glauben als nicht mehr tragbar erscheint, die beklagte
Gesellschaft mithin ihr Existenzrecht verwirkt hat und verschwinden muss (BGE 138 III
294 E. 3.1.6, 136 III 278 E. 2.2.2).
Ordnet der Richter gestützt auf Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR die Auflösung der Gesellschaft
und deren Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs an, wird ein normales
Konkursverfahren durchgeführt. Dieses kann nicht gestützt auf Art. 195 Abs. 1 SchKG
widerrufen werden, da es nicht auf einer Konkurserkenntnis des Konkursgerichts, son-
dern auf einem richterlichen Auflösungsentscheid beruht (BGE 141 III 43 E. 2). Der Auf-
lösungsentscheid wird nach Ablauf der Rechtsmittelfrist formell rechtskräftig und damit
unwiderrufbar (BGE 141 III 43 E. 2.5.2).
2.3 Das Handelsregisteramt hat die Berufungsklägerin wiederholt aufgefordert, den Or-
ganisationsmangel zu beheben. In den Akten befinden sich deren vier Aufforderungen,
welche bis ins Jahr 2015 zurückreichen (Schreiben vom 2. Juni 2015, 11. August 2015,
6. September 2017 und 6. Juli 2018). Es hat die Berufungsklägerin gar mittels Publika-
tion im Amtsblatt vom 23. Augst 2018 aufgefordert, den rechtmässigen Zustand wieder-
herzustellen. Für den Unterlassungsfall hat es angedroht, beim Gericht die erforderlichen
Massnahmen zu beantragen.
Nachdem die Berufungsklägerin den Organisationsmangel nicht von sich aus behob,
war das Handelsregisteramt gemäss Art. 941a Abs. 1 OR i.V.m. Art. 154 Abs. 3 HRegV
verpflichtet, dem Gericht den Antrag zu stellen, die erforderlichen Massnahmen (Art.
731b OR) zu ergreifen. Dies hat es am 23. Oktober 2018 gemacht. Das Bezirksgericht
B _ forderte die Berufungsklägerin daraufhin mit Verfügung vom 30. Oktober
2018 auf, innert 30 Tagen entweder eine Revisionsstelle (lit. a) oder deren Verzicht (lit. b)
im Handelsregister eintragen zu lassen oder als dritte Möglichkeit einen Kostenvor-
schuss zu leisten und das Gericht eine Revisionsstelle bezeichnen zu lassen (lit. c).
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Die Berufungsklägerin hinterlegte beim Bezirksgericht am 30. November 2018 das Pro-
tokoll der ausserordentlichen Generalversammlung, wonach die Gesellschaft auf die Re-
visionsstelle verzichte. Das Bezirksgericht teilte ihr mit Verfügung vom 3. Dezember
2018 mit, der Verzicht müsse in das Handelsregister eingetragen werden, damit das
Verfahren als gegenstandslos abgeschrieben werden könne. Hierfür setzte es ihr eine
Frist von zehn Tagen.
Da entsprechende Belege fehlten, konnte der Verzicht anschliessend nicht in das Han-
delsregister eingetragen werden. Das Handelsregisteramt teilte der Berufungsklägerin
am 3. Dezember 2018 mit, welche Voraussetzungen hierfür erfüllt sein müssten und
erklärte, was für die Eintragung der Revisionsstelle – welche es als einfachste Lösung
vorschlug – erforderlich sei. Das Bezirksgericht B _ setzte am 28. Januar 2019
eine letzte Frist von 20 Tagen, um entweder die Revisionsstelle (lit. a) oder deren Ver-
zicht (lit. b) im Handelsregister eintragen zu lassen oder einen Kostenvorschuss zu leis-
ten, damit das Gericht eine Revisionsstelle bezeichnet (lit. c). Für den Unterlassungsfall
drohte es, die Gesellschaft aufzulösen und zu liquidieren.
2.4 Nach dem Dargelegten hatte die Berufungsklägerin mehrere Chancen verpasst, den
Organisationsmangel selbst zu beheben und den rechtmässigen Zustand wiederherzu-
stellen. Die Behauptung, sie sei (irrtümlicherweise) davon ausgegangen, dass mit der
Verzichtserklärung anlässlich der ausserordentlichen Generalversammlung der Organi-
sationsmangel behoben worden sei, erscheint unglaubwürdig. Mit der Verfügung vom
3. Dezember 2018 hatte das Bezirksgericht der Berufungsklägerin nämlich angezeigt,
dass erst die Eintragung des Verzichts im Handelsregister den Organisationsmangel be-
hebe.
Immerhin hat die Berufungsklägerin die Aufforderung des Gerichts entgegengenommen
und versucht, den Verzicht auf die Revisionsstelle im Handelsregister eintragen zu las-
sen. Zwar wurde der Mangel damit nicht definitiv behoben, weil zur Eintragung des Ver-
zichts noch entsprechende Belege fehlten, aber die Berufungsklägerin zeigte mit ihrem
Verhalten, dass sie sich – wenn auch reichlich spät – darum bemühte, den Organisati-
onsmangel zu beheben (Bundesgerichtsurteile 4A_354/2013 vom 16. Dezember 2013
E. 2.3, 4A_411/2012 vom 22. November 2012 E 2.2.2). Auch wenn die Berufungskläge-
rin diese Bemühungen nicht mit der gewünschten Konsequenz verfolgte – sie hätte bei-
spielsweise früher einen Notar beiziehen können – und den Organisationsmangel nicht
innert der von der Vorinstanz angesetzten Frist definitiv behob, erscheint es unter dem
Gesichtspunkt der Verhältnismässigkeit eher zu streng, direkt zur ultima ratio zu schrei-
- 9 -
ten und die Gesellschaft aufzulösen. Nachdem aufgrund der Mitteilung des Handelsre-
gisteramtes vom 3. Dezember 2019 klar war, dass die Eintragung trotz gewisser An-
strengungen seitens der Berufungsklägerin scheiterte, hätte die Vorinstanz unter den
genannten Umständen eine längere Frist (als jene von 20 Tagen) ansetzen können, um
der Gesellschaft die Möglichkeit zu geben, die Organisationsmängel von sich aus zu
beheben. Zwar liegt es im Ermessen des Gerichts, die Frist zur Wiederherstellung des
rechtmässigen Zustands gemäss Art. 731b Abs. 1 Ziff. 1 OR festzulegen. Da die Behe-
bung des Organisationsmangels in der Regel einen Generalversammlungsbeschluss
zwecks Wahl oder Statutenänderung mitsamt entsprechenden Vorkehrungen erfordert
und dies einige Zeit in Anspruch nimmt, wird in der Lehre eine Frist vom mindestens 30
Tagen als notwendig erachtet. Sinnvoll wäre wohl eine Frist von 40 – 60 Tagen (Wat-
ter/Pamer-Wieser, Basler Kommentar, 5. A., N. 20 zu Art. 731b OR; Von der Crone, Ak-
tienrecht, Bern 2014, § 14 N. 38).
Sodann hätten an sich noch weitere mildere Massnahmen existiert, anstatt gleich die
Gesellschaft aufzulösen. Die Vorinstanz hätte als mildere Massnahme selbst eine Revi-
sionsstelle bezeichnen können (Art. 731b Abs. 1 Ziff. 2 OR). Es war nicht so, dass die
Gesellschaft gar keine Reaktion zeigte und die Vorinstanz davon ausgehen musste, die
Berufungsklägerin würde auch bei richterlicher Einsetzung einer Revisionsstelle keine
Reaktion zeigen und insbesondere den Vorschuss gemäss Art. 731b Abs. 2 OR nicht
leisten (vgl. Bundesgerichtsurteil 4A_354/2013 vom 16. Dezember 2013 E. 2.3), selbst
wenn die Berufungsklägerin einen solchen vorher nicht geleistet hatte. Schliesslich er-
öffnete die Vorinstanz der Berufungsklägerin als eine von drei Varianten, die Revisions-
stelle unter Vorbehalt der Leistung eines Vorschusses durch das Gericht bezeichnen
können zu lassen.
Die Ernennung des fehlenden Organs ist nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung
grundsätzlich die angemessene Massnahme zur Beseitigung eines Organisationsman-
gels (vgl. BGE 138 III 294 E. 3.3.1; Bundesgerichtsurteil 4A_411/2012 vom 22. Novem-
ber 2012 E. 2.1.5). Ihr ist gegenüber der Anordnung der Auflösung und der Liquidation
nach den Vorschriften über den Konkurs in der Regel der Vorzug zu geben (Bundesge-
richtsurteil 4A_411/2012 vom 22. November 2012 E. 2.1.5). Sofern das Gericht die feh-
lende Revisionsstelle ernennt, bestimmt es gemäss Art. 731b Abs. 2 OR die Dauer, wäh-
rend der die Ernennung gültig ist. Gleichzeitig verpflichtet es die Gesellschaft direkt im
Urteilsdispositiv, die Kosten der ernannten Revisionsstelle zu tragen und dieser einen
Vorschuss zu leisten. Wird der Kostenvorschuss nicht bezahlt, kann das Gericht die Ge-
sellschaft ohne weiteres Gesuch des Handelsregisterführers oder eines Gesellschafters
https://www.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/aza/http/index.php?lang=de&type=highlight_simple_query&page=1&from_date=&to_date=&sort=relevance&insertion_date=&top_subcollection_aza=all&query_words=organisationsmangel+revisionsstelle&rank=0&azaclir=aza&highlight_docid=atf%3A%2F%2F138-III-294%3Ade&number_of_ranks=0#page294
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bzw. Gläubigers direkt aufzulösen (BGE 138 III 294 E. 3.3.1; Bundesgerichtsurteil
4A_411/2012 vom 22. November 2012 E. 2.2.3). Da die aufgeführten Massnahmen nicht
abschliessender Natur sind, kann das Gericht weitere Möglichkeiten in Betracht ziehen
(vgl. Watter/Pamer-Wieser, a.a.O., N. 16 zu Art. 731b OR; Von der Crone, a.a.O., § 14
N. 45).
2.5 Vorliegend ist das erstinstanzliche Urteil Folge der Säumnis der Berufungsklägerin.
Dennoch hätte die Vorinstanz entsprechend der Stufenfolge der Massnahmen (Art. 731b
Abs. 1 Ziff. 1 - 3 OR) zunächst eine längere Frist zur Mängelbehebung anordnen oder
auch selbst eine Revisionsstelle ernennen können. Damit erweist sich die Berufung aus
heutiger Sicht mit Rücksicht auf die weiteren Bemühungen der Berufungsklägerin als
begründet und der angefochtene Entscheid ist aufzugeben.
Hingegen erübrigt sich die richterliche Ernennung der fehlenden Revisionsstelle
(Art. 731b Abs. 1 Ziff. 2 OR), da die Berufungsklägerin nach Mitteilung des Handelsre-
gisteramts bereits jene Schritte unternommen hat, damit die treuhand marugg + imsand
ag nach der Aufhebung des angefochtenen Entscheids als Revisionsstelle im Handels-
register eingetragen werden kann. Die Berufungsklägerin ist daher anzuweisen, die Re-
visionsstelle innert einer Frist von zehn Tagen nach Eintritt der Rechtskraft des vorlie-
genden Urteils im Handelsregister eintragen zu lassen. Sofern diese Frist unbenutzt ver-
streicht oder (nach eingehender Prüfung) mangels der Voraussetzungen keine Eintra-
gung in das Handelsregister möglich ist, hat das Amt ein neues Organisationsmängel-
verfahren im Sinne von Art. 154 HRegV einzuleiten.
3. Bei der Gründung einer Genossenschaft müssen mindestens sieben Mitglieder be-
teiligt sein (Art. 831 Abs. 1 OR). Sinkt in der Folge die Zahl der Genossenschafter unter
diese Mindestzahl, so sind die Vorschriften des Aktienrechts über Mängel in der Organi-
sation der Gesellschaft entsprechend anwendbar (Art. 831 Abs. 2 OR).
An den beiden Universalversammlungen der Berufungsklägerin haben alle Gesellschaf-
ter teilgenommen. Aus dem Protokoll vom 28. November 2018 geht wortwörtlich hervor,
dass «alle drei verbliebenen Genossenschafter» auf die Ernennung einer Revisions-
stelle verzichten. Im Protokoll vom 9. März 2019 steht, die Anwesenden, «C _,
D _ und E _», seien die einzigen Genossenschafter der
X _. Mithin liegt die Mitgliederanzahl unter sieben, womit auch nach der Ein-
tragung der Revisionsstelle noch immer ein Mangel vorliegt. Dieser ist im vorliegenden
Verfahren nicht weiter zu verfolgen und es obliegt in erster Linie der Genossenschaft,
https://www.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/aza/http/index.php?lang=de&type=highlight_simple_query&page=1&from_date=&to_date=&sort=relevance&insertion_date=&top_subcollection_aza=all&query_words=organisationsmangel+revisionsstelle&rank=0&azaclir=aza&highlight_docid=atf%3A%2F%2F138-III-294%3Ade&number_of_ranks=0#page294
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neue Genossenschafter aufzunehmen, um die Mindestmitgliederzahl wiederherzustel-
len. Gegebenenfalls hat das Handelsregisteramt zunächst gestützt auf Art. 154 Abs. 1
HRegV eine Frist zur Aufnahme neuer Genossenschafter anzusetzen und entsprechend
Art. 731b Abs. 1 Ziff. 1 OR das Gericht anzurufen, wenn sie dieser Aufforderung nicht
nachkommt (vgl. BGE 138 III 407 E. 2; Bundesgerichtsurteil 4A_370/2015 vom 16. De-
zember 2015).
4.
4.1 Das Gericht entscheidet in der Regel im Endentscheid über die Prozesskosten, die
einerseits die Gerichtskosten, welche mit den von den Parteien geleisteten Kostenvor-
schüssen verrechnet werden (Art. 98 und Art. 111 ZPO), und anderseits die Parteient-
schädigung umfassen (Art. 104 Abs. 1, 105 Abs. 1 und 95 ZPO). Die Verteilung der
Prozesskosten richtet sich grundsätzlich nach dem Ausgang des Verfahrens, indem die
Prozesskosten im Allgemeinen der unterliegenden Partei auferlegt werden (Art. 106 Abs.
1 und 2 ZPO). Dem Handelsregisteramt dürfen nach Art. 154 Abs. 3 HRegV keine Ver-
fahrenskosen auferlegt werden, auch wenn es als Kläger auftritt und das Gesuch abge-
wiesen wird (Watter/Pamer-Wieser, a.a.O., N. 27 zu Art. 731b OR). Gemäss Art. 107
ZPO kann das Gericht unter gewissen Umständen von den Verteilungsgrundsätzen ab-
weichen und die Prozesskosten nach Ermessen verteilen. Nach Art. 108 ZPO hat zudem
unnötige Prozesskosten zu bezahlen, wer sie verursacht hat.
Da die Berufungsklägerin das vorliegende Verfahren mit der früheren Behebung des Or-
ganisationsmangels hätte verhindern können, hat sie die unnötigen Kosten selbst zu
tragen (vgl. Bundesgerichtsurteile 4A_336/2016 vom 26. August 2016 E. 3,
4A_411/2012 vom 22. November 2012 E. 3). Mithin steht ihr auch trotz Gutheissung der
Berufung keine Parteientschädigung zu.
4.2 Die Höhe der Prozesskosten richtet sich nach kantonalen Tarifen (Art. 96 und 105
Abs. 2 Satz 1 ZPO), im Kanton Wallis nach dem Gesetz betreffend den Tarif der Kosten
und Entschädigung vor Gerichts- oder Verwaltungsbehörden vom 11. Februar 2009
(GTar).
Die Gerichtskosten setzen sich zusammen aus Pauschalen, insbesondere für den Ent-
scheid (Entscheidgebühr), sowie aus bestimmten bei Gericht angefallenen Kosten
(Art. 95 Abs. 2 ZPO; ‚Auslagen’ nach der Terminologie von Art. 7 ff. GTar). Die Gerichts-
gebühr wird aufgrund des Streitwerts, des Umfangs und der Schwierigkeit des Falls, der
Art der Prozessführung der Parteien sowie ihrer finanziellen Situation festgesetzt (Art.
13 Abs. 1 GTar). Sie bewegt sich zwischen einem Minimum und einem Maximum und
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wird unter Berücksichtigung des Kostendeckungs- und Äquivalenzprinzips festgesetzt
(Art. 13 Abs. 2 GTar); besondere Umstände können eine Verdoppelung der Ansätze
oder eine verhältnismässige Kürzung der Gebühr rechtfertigen, Letzteres namentlich
wenn bloss eine Teilfrage entschieden wird (Art. 13 Abs. 3 und Art. 14 Abs. 1 GTar).
4.2.1 Die vorinstanzliche Festlegung der Kosten wurde nicht gerügt und es besteht für
das Kantonsgericht kein Anlass, diese anders zu bemessen. Die Kosten sind der Beru-
fungsklägerin aufzuerlegen (Art. 108 ZPO).
4.2.2 Bei einer geldwerten Streitigkeit des Zivilrechts bewegt sich die Gebühr bei einem
Streitwert von Fr. 27'500.-- in einem ordentlichen Rahmen von Fr. 1’800.-- bis Fr. 6’000.-
- (Art. 16 Abs. 1 und Abs. 3 GTar). Für das Berufungsverfahren gelten die gleichen An-
sätze, wobei ein Reduktions-Koeffizienten von 60 % berücksichtigt werden kann (Art 19
GTar). Vorliegend erfolgte ein einfacher Schriftenwechsel, eine mündliche Verhandlung
wurde nicht durchgeführt, das Dossier war nicht umfangreich und es stellten sich wenige
Rechtsfragen, weshalb sich eine Gebühr von Fr. 1‘000.-- rechtfertigt, welche von der
Berufungsklägerin zu bezahlen ist (Art. 108 ZPO). Diese wird mit dem von ihr geleisteten
Kostenvorschuss in derselben Höhe verrechnet (Art. 111 Abs. 1 ZPO).
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