Decision ID: 4b85a6cf-b9b2-5540-9ec2-5e88b7ed995a
Year: 2014
Language: de
Court: CH_BVGE
Chamber: CH_BVGE_001
Canton: CH
Region: Federation
Law Area: 

Sachverhalt:
A.
A._ erwarb (...) 1999 Stockwerkeigentum an der Liegenschaft
Grundregisterblatt (...), Kataster-Nr. (...), in Kloten. Ihm steht das Sonder-
recht an der Wohnung Nr. (...) zu (41⁄2-Zimmer-Wohnung im Dachge-
schoss). Im Oktober 2001 wurden die sogenannten "Ostanflüge" auf die
Piste 28 des Flughafens Zürich eingeführt. Die Liegenschaft befindet sich
im Bereich dieser Ostanflüge. Wie eine Vielzahl von Grundeigentümern
aus der betroffenen Region gelangte A._ daher an die Flughafen
Zürich AG: Am 25. Oktober 2002 ersuchte er um Enteignung des Stock-
werkeigentums gegen Vergütung des vollen Verkehrswerts per 1. Januar
2001, eventuell um eine Entschädigung für den eingetretenen Minder-
wert. Die Eidgenössische Schätzungskommission Kreis 10 (nachfolgend:
ESchK) leitete im August 2003 für sämtliche Begehren aus der Gemeinde
Kloten ein Sammelverfahren ein.
B.
Am 2. März 2005 beschränkte die ESchK den Gegenstand des Sammel-
verfahrens vorerst auf die Frage der Unvorhersehbarkeit der Fluglärm-
immissionen. Bei der Unvorhersehbarkeit handelt es sich um eine der
Anspruchsvoraussetzungen für eine Entschädigung wegen Unterdrü-
ckung nachbarlicher Abwehrrechte. Hingegen hängt ein allfälliger Ent-
schädigungsanspruch für direkten Überflug nicht von der Unvorherseh-
barkeit ab. Am 17. Dezember 2007 kam die ESchK zum Schluss, mass-
geblicher Stichtag für die Unvorhersehbarkeit sei der 1. Januar 1961. Sie
wies daher die Begehren all jener ab, die ihr Grundeigentum seit diesem
Datum erworben hatten und auch nicht von einem direkten Überflug be-
troffen sind. Ab Herbst 2009 nahm die ESchK dann diejenigen Enteig-
nungsverfahren aus der Gemeinde Kloten wieder an Hand, in denen von
direkten Überflügen auszugehen ist; darunter auch das vorliegende Ver-
fahren. Sie stellte den betroffenen Parteien die baldige Durchführung der
Schätzungen in Aussicht.
C.
Vorliegend führten zwei Fachmitglieder der ESchK am 27. Juli 2010 bei
der betroffenen Liegenschaft einen Augenschein durch und nahmen dar-
auf eine Schätzung vor. Von der Flughafen Zürich AG wird ein direkter
Überflug der betroffenen Liegenschaft grundsätzlich nicht bestritten.
D.
Am 10. Februar 2011 wurde die Leitung sämtlicher Enteignungsverfahren
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betreffend anerkannte Direktüberflüge in Kloten dem damaligen Vizeprä-
sidenten der Schätzungskommission übertragen. In der Folge wurden
Kommissionsaugenscheine bei den betroffenen Liegenschaften durchge-
führt, vorliegend am 20. September 2011. Diese Augenscheine fanden
zwischen 21 und 23 Uhr abends statt und dienten der Beurteilung der
Überflugsituation, d.h. der Wahrnehmung der Überflüge.
Schliesslich wurden im November und Dezember 2011 kombinierte Eini-
gungs- und Schätzungsverhandlungen durchgeführt. Der vorliegende Fall
wurde am 9. und 14. November 2011 verhandelt. A._ hielt an sei-
nem Hauptbegehren um Enteignung des Stockwerkeigentums nicht fest
und beschränkte sich auf sein Begehren um Entschädigung für den ein-
getretenen Minderwert. Eine Einigung über die Höhe der Entschädigung
kam nicht zustande. Im Rahmen der Schätzungsverhandlung machte
A._ unter anderem geltend, bei der Bestimmung des Minderwerts
sei auf die Belastungswerte gemäss dem unterdessen rechtskräftigen
"vorläufigen Betriebsreglement" für den Flughafen Zürich (vBR) abzustel-
len, eventuell auf die Belastungswerte des Jahres 2007. Für den Fall,
dass die ESchK die Entschädigung dennoch auf Basis der Fluglärmbelas-
tung des Jahres 2002 festsetzt, machte A._ eine nachträgliche
Entschädigungsforderung im Sinne von Art. 41 des Bundesgesetzes vom
20. Juni 1930 über die Enteignung (EntG, SR 711) geltend.
E.
Der Entscheid der ESchK vom 14. November 2011 wurde den Parteien
am 7. März 2012 zugestellt. Das Dispositiv lautet wie folgt:
"1. Vom Rückzug des sinngemäss gestellten Ausdehnungsbegehrens sowie
der Begehren um Sicherheitsleistung und Abschlagszahlung wird Vor-
merk genommen und das Verfahren insoweit als erledigt abgeschrieben.
2. In teilweiser Gutheissung des Begehrens von A._ (...) wird die
Entschädigung für den Minderwert aus Direktüberflügen ausgehend vom
Landesflughafen Zürich-Kloten an der Stockwerkeinheit Nr. (...), Woh-
nung Dachgeschoss links, (...) auf Fr. 105'058.– festgesetzt, zuzüglich
Zins seit dem 1. Januar 2002 zum Zinsfuss gemäss den vom Bundesge-
richt und vom Bundesverwaltungsgericht festgelegten Zinssätzen, die in
E. 11.4 dieses Entscheids umschrieben werden. Die weiter gehenden
Entschädigungsforderungen des Enteigneten werden abgewiesen. Ihm
steht eine zusätzliche Entschädigung für übermässigen Fluglärm aus
Nachbarrecht nicht zu.
3. An die Entschädigung gemäss Dispositiv Ziffer 2 sind die Kosten der
Flughafen Zürich AG für Schallschutzmassnahmen an der Dachge-
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schosswohnung links, (...), gemäss Schallschutzkonzept vBR anzurech-
nen.
4. Die Flughafen Zürich AG wird verpflichtet, den bei Dispositiv Ziffer 2 ge-
nannten Betrag von Fr. 105'058.– und den dort festgelegten Zins innert
20 Tagen ab Rechtskraft des vorliegenden Entscheids an das Grund-
buchamt Bassersdorf zuhanden von A._ zu bezahlen.
5. Das Grundbuchamt wird eingeladen, der Schätzungskommission den
Zahlungseingang mitzuteilen und das Verteilungsverfahren aufzuschie-
ben, bis ein Entscheid der Schätzungskommission über die Höhe der auf
die Entschädigung anzurechnenden Sachleistungen gemäss Dispositiv
Ziffer 3 ergangen ist.
Vorbehalten bleibt, dass die Schätzungskommission bereits vor Eintritt
der Rechtskraft des vorliegenden Entscheids, auf Gesuch der Flughafen
Zürich AG, die Höhe der auf die Entschädigung anzurechnenden Sach-
leistungen gemäss Dispositiv Ziffer 3 festgelegt hat. Diesfalls reduziert
sich der Betrag von Fr. 105'058.– entsprechend und ein Aufschub des
Verteilungsverfahrens erübrigt sich.
6. Es wird angeordnet, dass das Grundbuchamt Bassersdorf die Entschä-
digungszahlung nach deren Eingang mit folgendem Wortlaut (...) anzu-
merken hat: 'erfolgte Entschädigung für direkte Überflüge ausgehend
vom Flughafen Zürich'.
7. Die angemeldete Entschädigungsforderung des Enteigneten gemäss
Art. 41 des Bundesgesetzes über die Enteignung (...) wird zuständig-
keitshalber an die Präsidentin der Schätzungskommission überwiesen.
8. Die Kosten dieses Verfahrens werden der Flughafen Zürich AG aufer-
legt. Die Rechnungsstellung an die kostenpflichtige Partei erfolgt im
Rahmen der periodischen Zwischenabrechnungen.
9. Die Flughafen Zürich AG wird verpflichtet, A._ eine Parteient-
schädigung von Fr. 10'220.– auszurichten."
Die Minderwertentschädigung setzt sich gemäss dem von der ESchK
gewählten Vorgehen aus einer Komponente "lärmverursachter Minder-
wert" und einem Zuschlag, der die anderen Aspekte des Direktüberflugs
abgilt, zusammen. Den lärmbedingten Minderwert bestimmte die ESchK,
da selbst genutztes Wohneigentum betroffen ist, anhand des hedoni-
schen Bewertungsmodells "MIFLU I". Entgegen dem Antrag von
A._ erfolgte die Berechnung (nachdem als Schätzungsstichtag der
1. Januar 2002 festgelegt wurde) auf Basis der Lärmdaten des Jahres
2002. Der Zuschlag für nicht lärmbezogene Aspekte des Direktüberflugs
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beruht jeweils auf einer Würdigung der Überflugssituation und wird als
Prozentsatz auf dem Landwert festgelegt.
Kann die Entschädigung lediglich unter dem Titel "direkter Überflug" gel-
tend gemacht werden, liegt die betroffene Parzelle aber nicht vollständig
innerhalb des Überflugkorridors, so ist die Entschädigung gemäss der
ESchK "auf den direkt überflogenen Bereich zu beschränken". Vorliegend
befindet sich die Parzelle nur teilweise im Überflugkorridor, wobei die be-
troffene Stockwerkeinheit (Wohnung) aber vollständig innerhalb des Kor-
ridors liegt. Hinsichtlich der Komponente "lärmverursachter Minderwert"
nahm die ESchK unter diesen Umständen keine Kürzung vor (aufgrund
der Lage der Stockwerkeinheit), bei der Bestimmung des Zuschlags für
nicht lärmbezogene Aspekte berücksichtigte sie jedoch, dass sich die
Parzelle nicht mit ihrer gesamten Fläche innerhalb des Korridors befindet.
F.
Am 20. April 2012 erheben die Flughafen Zürich AG und der Kanton Zü-
rich (Beschwerdeführende 1 und Beschwerdegegner 2; nachfolgend:
Enteigner) beim Bundesverwaltungsgericht Beschwerde gegen den Ent-
scheid vom 14. November 2011 (Beschwerdeverfahren A-2161/2012). Sie
beantragen, die Ziffern 2, 4 und 5 des Dispositivs seien, was die Höhe der
Entschädigung betrifft, aufzuheben, und die Entschädigung sei auf höchs-
tens Fr. 30'622.– zu reduzieren; eventuell sei die Sache zur neuen Fest-
setzung der Entschädigung an die ESchK (nachfolgend: Vorinstanz) zu-
rückzuweisen. Ferner wird beantragt, Ziff. 9 des Dispositivs sei aufzuhe-
ben und die Parteientschädigung für das vorinstanzliche Verfahren sei
pauschal auf Fr. 4'000.–, eventuell Fr. 6'000.– festzusetzen.
Die Enteigner machen unter anderem geltend, die Vorinstanz habe den
mittels "MIFLU I" anhand der Lärmwerte bestimmten Minderwert zu Un-
recht um einen Zuschlag für nicht lärmbezogene Aspekte des Direktüber-
flugs erhöht. Weiter sei die zum Zeitpunkt des Erwerbs des Stockwerkei-
gentums vorbestehende Immissionsbelastung zu berücksichtigen, indem
vom Minderwert per Schätzungsstichtag der Minderwert per Erwerbszeit-
punkt abgezogen werde. Der sich daraus ergebende Entschädigungsbe-
trag sei aufgrund des späten Erwerbszeitpunkts weiter zu reduzieren.
G.
Am 23. April 2012 erhebt auch A._ (Beschwerdeführer 2 und Be-
schwerdegegner 1; nachfolgend: Enteigneter) Beschwerde gegen den
Entscheid vom 14. November 2011 (Beschwerdeverfahren A-2205/2012).
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Die Beschwerde richtet sich zunächst gegen die Höhe der Entschädi-
gung: Der Enteignete beantragt, der Entscheid sei diesbezüglich aufzu-
heben und die Sache sei zu neuer Entscheidung an die Vorinstanz zu-
rückzuweisen; eventuell sei die von der Vorinstanz zugesprochene Ent-
schädigung zu erhöhen. Zusammengefasst bringt der Enteignete vor,
auch wenn eine Parzelle nicht vollständig innerhalb des Überflugkorridors
liege, sei eine Entschädigung für das ganze Grundstück geschuldet. Soll-
te das Gericht anderer Ansicht sein, sei die Breite des Überflugkorridors
auf mindestens 100 Meter festzusetzen. Zudem sei bei der Bestimmung
des lärmbedingten Minderwerts auf die Belastungswerte gemäss vBR
abzustellen, eventuell auf die Belastungswerte des Jahres 2007. Die ver-
wendete Version von "MIFLU I" sei zudem an die besondere Abend- und
Nachtlärmbelastung im Bereich der Ostanflüge anzupassen. Weiter sei
der Zuschlag für nicht lärmbezogene Aspekte nicht bloss auf dem relati-
ven Landwert mit Fluglärm, sondern auf dem Gebäude- und Landwert
ohne Fluglärm zu gewähren.
Sodann richtet sich die Beschwerde gegen die in Ziff. 3 des Dispositivs
vorgesehene Anrechnung der Kosten für Schallschutzmassnahmen: Der
Enteignete beantragt, die Anrechnung sei auf einen Maximalbetrag zu
beschränken, der 10% des auf das Gebäude entfallenden lärmbedingten
Minderwerts entspricht.
H.
Am 8. Mai 2012 reicht der Enteignete zusätzlich eine Anschlussbe-
schwerde zur Beschwerde der Enteigner ein und beantragt, es sei die
von der Vorinstanz zugesprochene Parteientschädigung angemessen zu
erhöhen.
I.
Mit Verfügung vom 7. Juni 2012 vereinigt der Instruktionsrichter die bei-
den Beschwerdeverfahren unter der Nummer A-2161/2012.
J.
Die Vorinstanz teilt in ihrer Vernehmlassung vom 9. Juli 2012 mit, sie hal-
te an ihrem Entscheid fest.
K.
Die Enteigner beantragen in ihrer Stellungnahme vom 26. September
2012, die Beschwerde des Enteigneten sei abzuweisen (soweit darauf
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Seite 7
einzutreten sei); auf die Anschlussbeschwerde sei nicht einzutreten,
eventuell sei sie abzuweisen.
L.
Der Enteignete beantragt in seiner Stellungnahme vom 17. Oktober 2012,
die Beschwerde der Enteigner sei abzuweisen. Weiter stellt er ein Ge-
such um Abschlagszahlung.
M.
Die Enteigner nehmen mit Eingabe vom 6. Dezember 2012 zum Gesuch
des Enteigneten um Abschlagszahlung Stellung. Mit Eingabe vom
30. Januar 2013 äussern sich die Enteigner zudem zur Notwendigkeit er-
gänzender Schallschutzmassnahmen an der betroffenen Liegenschaft.
Sie reichen ferner ergänzende Unterlagen betreffend Flugbewegungszah-
len und Fluglärmwerte ein. Gemäss Verfügung des Instruktionsrichters
vom 1. Februar 2013 werden diese im Parallelverfahren A-2132/2012 zu
den Akten genommen und gelten im vorliegenden Verfahren als beigezo-
gen.
N.
Mit Zwischenverfügung vom 25. Februar 2013 spricht der Instruktionsrich-
ter dem Enteigneten eine an die Enteignungsentschädigung anzurech-
nende Abschlagszahlung von Fr. 15'000.– zu.
O.
Am 14. März 2013 reichen die Enteigner eine weitere Stellungnahme ein.
Sie bestätigen die gestellten Anträge.
P.
Der Enteignete hält in seiner weiteren Stellungnahme vom 2. April 2013
an seinen Anträgen ebenso fest.
Q.
Am 15. Mai 2013 (Poststempel) reicht der Enteignete eine letzte Stel-
lungnahme ein. Er hält an seinen Anträgen wiederum fest.
R.
Die Enteigner halten in ihrer letzten Stellungnahme vom 16. Mai 2013 ih-
re Anträge ebenfalls aufrecht.
S.
Auf die weiteren Vorbringen der Parteien und die sich bei den Akten be-
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findlichen Schriftstücke wird, soweit erforderlich, in den nachfolgenden
Erwägungen eingegangen.
T.
Es sind 20 weitere Schätzungsentscheide betreffend anerkannte Direkt-
überflüge in Kloten beim Bundesverwaltungsgericht angefochten. Die
entsprechenden Beschwerdeverfahren werden separat geführt.

Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung:
1.
1.1 Nach Art. 77 Abs. 1 EntG können Entscheide der Schätzungskom-
mission beim Bundesverwaltungsgericht angefochten werden. Das Bun-
desverwaltungsgericht ist somit zuständig für die Beurteilung der vorlie-
genden Beschwerden. Das Verfahren richtet sich nach dem Verwaltungs-
gerichtsgesetz vom 17. Juni 2005 (VGG, SR 173.32), soweit das EntG
nichts anderes bestimmt (Art. 77 Abs. 2 EntG). Das VGG verweist in sei-
nem Art. 37 ergänzend auf das Verwaltungsverfahrensgesetz vom
20. Dezember 1968 (VwVG, SR 172.021).
1.2 Zur Beschwerdeerhebung sind nach Art. 78 Abs. 1 EntG zunächst die
Hauptparteien (d.h. die Inhaber der enteigneten Rechte bzw. der Enteig-
ner) legitimiert. Als Nebenparteien werden die Grundpfandgläubiger,
Grundlastberechtigten und Nutzniesser erwähnt; sie sind zur Beschwerde
berechtigt, soweit sie infolge des Entscheids der Schätzungskommission
zu Verlust gekommen sind. Im Übrigen gelten die allgemeinen Vorausset-
zungen gemäss Art. 48 Abs. 1 VwVG, wonach zur Beschwerde berechtigt
ist, wer am vorinstanzlichen Verfahren teilgenommen hat, durch den an-
gefochtenen Entscheid besonders berührt ist und ein schutzwürdiges In-
teresse an dessen Aufhebung oder Änderung hat (vgl. hierzu Urteil des
Bundesverwaltungsgerichts A-5101/2011 vom 5. März 2012 E. 1.2 mit
Hinweis).
1.2.1 Die Flughafen Zürich AG ist seit 1. Juni 2001 Inhaberin der Be-
triebskonzession für den Flughafen Zürich, womit ihr gemäss Art. 36a
Abs. 4 des Luftfahrtgesetzes vom 21. Dezember 1948 (LFG, SR 748.0)
das Enteignungsrecht zusteht. Hinsichtlich der Ostanflüge, die erst nach
Erteilung der Konzession eingeführt wurden, ist daher die Flughafen Zü-
rich AG, und nicht etwa der Kanton Zürich, zur Leistung allfälliger enteig-
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nungsrechtlicher Entschädigungen verpflichtet. Die Flughafen Zürich AG
ist damit, wie auch der Enteignete, ohne Weiteres zur Beschwerde be-
rechtigt.
1.2.2 Beim Kanton Zürich handelt es sich nicht um eine der in Art. 78
Abs. 1 EntG erwähnten Parteien, weshalb sich seine Beschwerdelegiti-
mation allein nach Massgabe von Art. 48 Abs. 1 VwVG bestimmt: Der
Kanton Zürich wurde von der Vorinstanz auf entsprechendes Gesuch hin
als Partei ins Verfahren einbezogen. Dies, weil er gestützt auf § 11 des
kantonalen Gesetzes über den Flughafen Zürich vom 12. Juli 1999 (Flug-
hafengesetz, Zürcher Loseblattsammlung [LS] 748.1) für jene Lärmver-
bindlichkeiten, die ihren Entstehungsgrund vor dem 1. Juni 2001 haben,
auf die Flughafen Zürich AG Rückgriff nehmen kann, er sich aber vertrag-
lich verpflichtet hat, diese "alten" Fluglärmverbindlichkeiten vorzufinanzie-
ren, sollten die voraussichtlichen Fluglärmkosten den Betrag von
1.1 Milliarden Franken übersteigen. Damit spielt die Gesamtsumme aller
Fluglärmverbindlichkeiten im Innenverhältnis zwischen der Flughafen Zü-
rich AG und dem Kanton Zürich eine Rolle. Der angefochtene Entscheid
hat Auswirkungen auf diese Gesamtkosten. Insofern ist der Kanton Zürich
durch den Entscheid in seinen vermögensrechtlichen Interessen betrof-
fen. Allerdings ist fraglich, ob damit bereits ein schutzwürdiges Interesse
an der Änderung des Entscheids im Sinne von Art. 48 Abs. 1 VwVG be-
jaht werden kann. Da die Flughafen Zürich AG und der Kanton Zürich
gemeinsam auftreten, braucht dies indessen nicht näher geprüft zu wer-
den. Denn in einem solchen Fall genügt es für die Zulassung der Be-
schwerde, dass zumindest ein Beteiligter legitimiert ist (vgl. Urteil des
Bundesgerichts 1A.115/1998 vom 7. September 1998 E. 2, publiziert in:
Schweizerisches Zentralblatt für Staats- und Verwaltungsrecht [ZBl],
Band 101 [2000] S. 83 ff.; Urteil des Bundesverwaltungsgerichts
A-3762/2010 vom 25. Januar 2012 E. 2.3 mit Hinweisen).
1.2.3 Die Flughafen Zürich AG und der Kanton Zürich werden der Ein-
fachheit halber auch im Folgenden gemeinsam als "Enteigner" bezeich-
net.
1.3 Die Enteigner beantragen, auf das Begehren des Enteigneten, die An-
rechnung der Kosten für Schallschutzmassnahmen auf einen bestimmten
Maximalbetrag zu beschränken, sei nicht einzutreten. Die Höhe der Anre-
chenbarkeit allfälliger Sachleistungen sei im angefochtenen Entscheid
noch ausdrücklich offen gelassen worden und könne somit gar nicht
Streitgegenstand sein.
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Seite 10
Die Enteigner übersehen, dass in Ziff. 3 des Dispositivs festgehalten wird,
"die Kosten" (d.h. die gesamten Kosten) der Flughafen Zürich AG für
Schallschutzmassnahmen gemäss Schallschutzkonzept vBR seien anzu-
rechnen (entsprechend auch E. 11.2 f. des angefochtenen Entscheids).
Zwar war zum Entscheidzeitpunkt unklar, ob gemäss dem erwähnten
Konzept überhaupt noch (ergänzende) Schallschutzmassnahmen zu er-
greifen sind (vgl. E. 11.2 des Entscheids), weshalb die Vorinstanz die
Flughafen Zürich AG aufgefordert hat, "beförderlich eine Verfügung der
kantonalen Baudirektion betreffend Notwendigkeit ergänzender Schall-
schutzmassnahmen einzuholen" (vgl. E. 11.3 des Entscheids). Darauf
wird die Vorinstanz "die Höhe der auf die Entschädigung anzurechnenden
Sachleistungen" in einem separaten Entscheid festlegen (vgl. Ziff. 5 des
Dispositivs). In diesem Entscheid kann es aber nur noch um die Feststel-
lung gehen, ob und in welcher Höhe Kosten für Schallschutzmassnah-
men gemäss Schallschutzkonzept vBR anfallen. Hingegen ist im vorlie-
genden Beschwerdeverfahren darüber zu entscheiden, ob die Kosten le-
diglich bis zu einem bestimmten Maximalbetrag an die Entschädigung
anzurechnen sind und die Flughafen Zürich AG allfällige darüber hinaus-
gehende Kosten zusätzlich zu tragen hat.
Zu beachten ist immerhin, dass von einem Beschwerdeführer gestützt auf
Art. 48 Abs. 1 VwVG ein aktuelles praktisches Interesse an der Überprü-
fung des angefochtenen Entscheids zu verlangen ist; fehlt dieses Interes-
se schon bei Einreichung der Beschwerde, ist auf diese nicht einzutreten,
entfällt es während des Verfahrens, so wird dieses infolge Gegenstands-
losigkeit abgeschrieben (vgl. BVGE 2007/12 E. 2.1 mit Hinweisen). Die
Enteigner haben bei der kantonalen Baudirektion kein Verfahren zur An-
ordnung ergänzender Schallschutzmassnahmen eingeleitet, aber gewis-
se Abklärungen bei der Fachstelle Lärmschutz getroffen. Die Parteien
scheinen sich einig zu sein, dass an der betroffenen Liegenschaft keine
Schallschutzmassnahmen gemäss Schallschutzkonzept vBR zu ergreifen
sind (vgl. Eingabe der Enteigner vom 30. Januar 2013 samt Beilage, Stel-
lungnahme des Enteigneten vom 2. April 2013, Ziff. 58, sowie Stellung-
nahme der Enteigner vom 16. Mai 2013, Ziff. 26). Gemäss den Enteig-
nern könnte die Entschädigung daher – entgegen Ziff. 5 des Dispositivs –
nach rechtskräftiger Festsetzung sofort ausbezahlt werden (vgl. Eingabe
vom 30. Januar 2013). Solange der von der Vorinstanz in Aussicht ge-
stellte separate Entscheid über die Höhe der Sachleistungen noch nicht
ergangen ist, besteht jedoch ein aktuelles und praktisches Interesse des
Enteigneten an der Überprüfung der in Ziff. 3 des Dispositivs angeordne-
ten Anrechnung.
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Seite 11
1.4 Auf die frist- und formgerecht eingereichten Beschwerden der Ent-
eigner vom 20. April 2012 und des Enteigneten vom 23. April 2012 ist
damit vollumfänglich einzutreten.
2.
Vertieft zu prüfen wäre die Zulässigkeit der Anschlussbeschwerde des
Enteigneten vom 8. Mai 2012. Mit dieser wird indes allein die Erhöhung
der von der Vorinstanz zugesprochenen Parteientschädigung beantragt.
Da der angefochtene Entscheid teilweise aufzuheben und das vorinstanz-
liche Verfahren wieder aufzunehmen ist, erübrigt es sich, über die Höhe
der vorinstanzlichen Parteientschädigung und damit über die Zulässigkeit
der Anschlussbeschwerde zu befinden (vgl. unten E. 21).
3.
Das Bundesverwaltungsgericht überprüft die angefochtene Verfügung auf
Rechtsverletzungen – einschliesslich unrichtiger oder unvollständiger
Feststellung des rechtserheblichen Sachverhalts und Rechtsfehler bei der
Ausübung des Ermessens – sowie auf Angemessenheit hin (vgl. Art. 49
VwVG). Es kann eine Beschwerde auch aus einem anderen als den gel-
tend gemachten Gründen gutheissen (vgl. Art. 62 Abs. 4 VwVG) oder den
angefochtenen Entscheid mit einer Begründung bestätigen, die von jener
der Vorinstanz abweicht (vgl. BVGE 2007/41 E. 2 mit Hinweisen). Jedoch
ist es nicht Sache des Bundesverwaltungsgerichts, über die tatsächlichen
Vorbringen der Parteien hinaus den Sachverhalt vollkommen neu zu er-
forschen und nach allen möglichen Rechtsfehlern zu suchen. Für ent-
sprechende Fehler müssen sich mindestens Anhaltspunkte aus den Par-
teivorbringen oder den Akten ergeben (vgl. ANDRÉ MOSER / MICHAEL
BEUSCH / LORENZ KNEUBÜHLER, Prozessieren vor dem Bundesverwal-
tungsgericht, 2. Auflage, Basel 2013, Rz. 1.52 und 1.55 mit Hinweisen;
vgl. auch BVGE 2007/27 E. 3.3; zum Ganzen zudem Urteil des Bundes-
verwaltungsgerichts A-287/2013 vom 28. Mai 2013 E. 2 mit weiteren Hin-
weisen).
4.
Nachfolgend wird geprüft, auf welcher Grundlage der Enteignete eine
Entschädigung geltend machen kann (Anspruchsgrundlage, E. 5 und 6),
aus welchen Komponenten sich die Entschädigung zusammensetzt (Um-
fang der Entschädigung, E. 7; Entschädigungskomponenten, E. 8) und in
welchem Ausmass bei einem "Teilüberflug" einer Parzelle eine Entschä-
digung geschuldet ist (Entschädigung bei "Teilüberflug", E. 9 und 10). So-
dann wird im Einzelnen auf die Bestimmung der Komponente "lärmverur-
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Seite 12
sachter Minderwert" (Modell "MIFLU I", E. 11; Schätzungsstichtag und
massgebliche Lärmwerte, E. 12 und 13; Vorbestehende Lärmbelastung,
E. 14 bis 16) sowie auf die Bestimmung des Zuschlags für nicht lärmbe-
zogene Aspekte eingegangen (E. 17). Schliesslich wird geprüft, ob ein
Grundstückserwerb nach dem 1. Januar 1961 eine Entschädigungskür-
zung zur Folge haben kann (Berücksichtigung des späten Erwerbszeit-
punkts, E. 18) und ob die Kosten allfälliger Schallschutzmassnahmen an
die Entschädigung anzurechnen sind (E. 19).
Anspruchsgrundlage
5.
Zunächst ist zu prüfen, auf welcher Grundlage eine Entschädigung gel-
tend gemacht werden kann.
5.1 Im Zusammenhang mit den Immissionen, die durch den Betrieb der
Landesflughäfen verursacht werden, unterscheidet das Bundesgericht
zwischen Grundstücken, die in geringer Höhe von Flugzeugen überflogen
werden (direkter Überflug, auch "Überflug stricto sensu" bzw. "eigentlicher
Überflug"), und Grundstücken, die sich ebenfalls in der Nachbarschaft
des Flughafens befinden, aber nicht direkt überflogen werden. Gestützt
auf Art. 641 Abs. 2 des Schweizerischen Zivilgesetzbuchs vom 10. De-
zember 1907 (ZGB, SR 210) muss es ein Grundeigentümer – aus privat-
rechtlicher Sicht – nicht dulden, dass durch direkte Überflüge in den Luft-
raum seines Grundstücks eingegriffen wird. Weiter stehen den Grundei-
gentümern unabhängig von einem direkten Überflug an sich die nachbar-
lichen Abwehrrechte gegen übermässige Immissionen nach Art. 679
Abs. 1 i.V.m. Art. 684 ZGB zu. Die Abwehrrechte des Privatrechts sowohl
gegen direkten Überflug als auch gegen übermässige Immissionen kom-
men indessen nicht mehr zum Tragen, wenn die Einwirkungen vom be-
stimmungsgemässen Gebrauch eines öffentlichen Flugplatzes herrühren.
An die Stelle der privatrechtlichen Klagen tritt in diesem Fall der Anspruch
auf Enteignungsentschädigung (vgl. zum Ganzen BGE 129 II 72
[=Pra. 2003 Nr. 137] E. 2.2 bis 2.4 mit Hinweisen).
Ein Entschädigungsanspruch für eine Unterdrückung nachbarlicher Ab-
wehrrechte setzt voraus, dass kumulativ die drei Bedingungen der Un-
vorhersehbarkeit der Lärmimmissionen, der Spezialität der Immissionen
sowie der Schwere des immissionsbedingten Schadens gegeben sind
(vgl. dazu BGE 130 II 394 E. 12 mit Hinweisen). Geht es hingegen um di-
rekte Überflüge, so spielen die Voraussetzungen der Unvorhersehbarkeit,
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Seite 13
der Spezialität und der Schwere keine Rolle (vgl. BGE 134 II 49 E. 5 [vor
E. 5.1] sowie BGE 129 II 72 E. 2.5 mit Hinweisen).
5.2 Das Bundesgericht hat den Stichtag für die Vorhersehbarkeit der
Fluglärmimmissionen im Einzugsbereich der schweizerischen Landes-
flughäfen auf den 1. Januar 1961 festgesetzt. Hat der Eigentümer – bzw.
bei Erbgang oder Erbvorbezug der Erblasser – das Grundstück nicht vor
diesem Datum erworben, besteht mangels Unvorhersehbarkeit kein An-
spruch auf eine Entschädigung wegen Unterdrückung nachbarlicher Ab-
wehrrechte (vgl. BGE 136 II 263 E. 7.1 und BGE 131 II 137 [=Pra. 2006
Nr. 3] E. 2.1 je mit Hinweisen). Auch hinsichtlich der Ostanflüge hat das
Bundesgericht an diesem Stichtag festgehalten (vgl. BGE 136 II 263
E. 7.2 ff.).
6.
Im vorliegenden Fall erwarb der Enteignete das betreffende Stockwerkei-
gentum erst nach dem 1. Januar 1961. Er kann eine Entschädigung damit
nur unter dem Titel "direkter Überflug" geltend machen.
Umfang der Entschädigung
7.
Eine Enteignung kann nur gegen volle Entschädigung erfolgen (vgl.
Art. 26 Abs. 2 der Bundesverfassung der Schweizerischen Eidgenossen-
schaft vom 18. April 1999 [BV, SR 101] und Art. 16 EntG). Bei der Fest-
setzung der Entschädigung sind alle Nachteile zu berücksichtigen, die
dem Enteigneten aus der Entziehung oder Beschränkung seiner Rechte
erwachsen (Art. 19 EntG). Die Entschädigung für eine Enteignung von
nachbarlichen Abwehrrechten unterliegt den Regeln, die bei einer Teilent-
eignung im Sinne von Art. 19 Bst. b EntG zur Anwendung gelangen. Sie
berechnet sich nach der Differenzmethode, die darin besteht, vom Ver-
kehrswert der Liegenschaft ohne Immissionen denjenigen der Liegen-
schaft mit den Immissionen abzuziehen (vgl. dazu BGE 122 II 337
[=Pra. 1997 Nr. 4] E. 4c sowie HEINZ HESS / HEINRICH WEIBEL, Das Ent-
eignungsrecht des Bundes, Band I, Bern 1986, Art. 19 Rz. 154 f., je mit
Hinweisen). Der entsprechende Minderwert wird in der Regel in Prozen-
ten des Verkehrswerts des unbelasteten Grundstücks ausgedrückt (vgl.
dazu BGE 134 II 49 E. 11). Die Entschädigung für direkten Überflug, wel-
che in gewisser Hinsicht mit einer Entschädigung für die zwangsweise Er-
richtung einer Dienstbarkeit (Überflugsservitut) gleichgesetzt werden
kann, wird ebenfalls nach den Regeln über die Teilenteignung, d.h. nach
A-2161/2012
Seite 14
der Differenzmethode, bestimmt (vgl. dazu BGE 129 II 72 E. 2.8 sowie
Urteil des Bundesgerichts 1E.8/2000 vom 12. Dezember 2002 E. 2.2.2).
Sind die Voraussetzungen für eine Entschädigung wegen direktem Über-
flug erfüllt, ist bereits aus diesem Grund eine Enteignungsentschädigung
geschuldet, die den gesamten Schaden einschliesslich des lärmbeding-
ten Schadens vollumfänglich deckt (vgl. BGE 129 II 72 E. 4 und BGE 131
II 137 E. 1.2).
Entschädigungskomponenten
8.
Die von der Vorinstanz vorliegend zugesprochene Minderwertentschädi-
gung setzt sich aus einer Komponente "lärmverursachter Minderwert" und
einem Zuschlag, der die anderen Aspekte des Direktüberflugs abgelten
soll, zusammen. Den lärmbedingten Minderwert bestimmte die Vorin-
stanz, da vorliegend eine Entschädigung für selbst genutztes Wohneigen-
tum festzulegen war, anhand des hedonischen Bewertungsmodells
"MIFLU I". Bei den nicht lärmbezogenen Aspekten des Direktüberflugs
geht es gemäss den Ausführungen der Vorinstanz zunächst um die er-
höhte Gefahr des Herunterfallens einzelner Teile bzw. Eisbrocken vom
Flugzeug "oder gar des ganzen Flugzeugs bei einem allfälligen Absturz".
Damit einher gehe eine erhebliche Bedrohlichkeit der Überflugssituation.
Weiter seien mit dem direkten Überflug besondere Unannehmlichkeiten
verbunden, die bei Vorbeiflügen nicht oder nur marginal auftreten würden,
wie Luftturbulenzen (Randwirbelschleppen), Kerosindämpfe und bei Dun-
kelheit die Lichtimmissionen der Landescheinwerfer. Diese Faktoren min-
derten ebenfalls die Wohnqualität, insbesondere was die Nutzung des
Aussenraums betreffe.
8.1 Die Enteigner führen aus, der Zuschlag für nicht lärmbezogene As-
pekte des Direktüberflugs entbehre jeglicher Grundlage. Er führe zu einer
Überentschädigung, da es an einem ausgewiesenen "zusätzlichen" über-
flugbedingten Minderwert fehle. Der Zuschlag sei immobilienökonomisch
nicht ansatzweise erklärbar, zumal die betreffenden Aspekte gar nicht iso-
liert bewertet werden könnten und eine entsprechende Wertminderung
nicht evident sei. Die Vorinstanz räume selber ein, dass es schwer falle,
den Minderwert aus den nicht lärmbezogenen Aspekten nach Marktkrite-
rien zu schätzen. Es sei denn auch in allererster Linie der infolge der sehr
tiefen Überflüge bewirkte gesteigerte Lärmeinfluss, der letztlich für die
Wertminderung verantwortlich sei. Die von der Vorinstanz erwähnte "Zu-
satzbeeinträchtigung" der Wohnqualität werde daher bereits mit der Zu-
A-2161/2012
Seite 15
sprechung einer Entschädigung für die Lärmimmissionen abgedeckt. Es
seien daher allein die hedonischen Modelle "MIFLU I" bzw. "ESchK" an-
zuwenden, welche die gesamten Auswirkungen der direkten Überflüge
auf die einzig machbare Weise abbildeten, nämlich anhand der Lärmbe-
lastung.
8.2 Die Enteignungsentschädigung dient allein dem Ersatz von Vermö-
gensschäden (vgl. dazu HESS/WEIBEL, a.a.O., Art. 16 Rz. 6 und Art. 19
Rz. 195 f.). Daher können sich nicht lärmbezogene Faktoren nur insoweit
auf die Höhe der Entschädigung auswirken, als sie – neben den Lärm-
immissionen – zu einer Minderung des Verkehrswerts des betroffenen
Grundstücks führen.
8.2.1 Das Bundesgericht hat in BGE 129 II 72 festgehalten, die direkt
überflogenen Grundstücke und die nicht direkt überflogenen Grundstücke
würden in unterschiedlicher Weise beeinträchtigt: In beiden Fällen sei die
Liegenschaft dem Lärm des Luftverkehrs ausgesetzt, aber wenn sie zu-
dem überflogen werde, unterliege sie noch weiteren Immissionen oder
unerwünschten Wirkungen (BGE 129 II 72 E. 2.2). Dabei verwies es auf
die früheren Entscheide "Jeanneret" und "Tranchet": Im Entscheid
"Jeanneret" wurde ausgeführt, der durch den Lärm verursachte Schaden
sei nicht merklich verschieden, ob die Quelle der Einwirkungen sich in der
Senkrechte des betroffenen Grundstücks oder oberhalb der Nachbar-
grundstücke befinde. Es sei jedoch nicht ausgeschlossen, dass die zu-
sätzlichen Risiken, die mit der Lage einer Liegenschaft unter der Anflug-
oder Startsenkrechten verbunden sind, eine gewisse Wertminderung des
Grundstücks zur Folge haben. Erwähnt wird die erhöhte Gefahr, durch
Wirbel oder das Herabfallen von Eisblöcken einen Schaden zu erleiden
(vgl. BGE 121 II 317 [=Pra. 1996 Nr. 165] E. 5b). Im Entscheid "Tranchet"
wies das Bundesgericht zusätzlich darauf hin, der regelmässige Überflug
in einer Höhe von ungefähr 100 Metern über ein Einfamilienhaus durch
Maschinen, die deutlich grösser sind als das überflogene Gebäude, kön-
ne dessen Bewohner merklich stören oder beeinträchtigen (BGE 122 II
349 E. 4a/cc). Insgesamt zählte das Bundesgericht in BGE 129 II 72
"Luftwirbel, von den Motoren herrührender Gestank, Gefühl von Furcht
oder Unbehagen wegen einer sich über einem bewegenden bedeutenden
Masse etc." zu den Einwirkungen, die von den überfliegenden Flugzeu-
gen verursacht werden (BGE 129 II 72 E. 4). Kurze Zeit darauf äusserte
sich das Bundesgericht zu einem Fall, in dem die Schätzungskommission
zu Unrecht bloss eine Entschädigung wegen Unterdrückung nachbarli-
cher Abwehrrechte zugesprochen hatte. Der aufgrund der Lärmimmissio-
A-2161/2012
Seite 16
nen eingetretene Minderwert war von der Schätzungskommission auf
25% des Verkehrswerts ohne Immissionen beziffert worden. Das Bun-
desgericht hielt fest, die Schätzungskommission habe dem Überflug nicht
Rechnung getragen. Es setzte den Minderwert unter Berücksichtigung
"der Lärmimmissionen und des Überflugs stricto sensu" neu fest, und
zwar auf 30% des Verkehrswerts ohne Immissionen (vgl. Urteil des Bun-
desgerichts 1E.8/2000 vom 12. Dezember 2002 E. 8.1).
In Anbetracht der bundesgerichtlichen Rechtsprechung durfte die Vorin-
stanz somit zum Schluss kommen, die mit den direkten Überflügen ver-
bundenen, über den Lärm hinausgehenden Immissionen sowie die Be-
drohlichkeit der Überflugssituation beeinflussten den Verkehrswert der
betroffenen Grundstücke.
8.2.2 Im Einzelnen zog die Vorinstanz in Erwägung, die mit den direkten
Überflügen verbundenen Gefahrenmomente (bzw. die potentiellen Schä-
den) liessen sich an sich über die Haftpflicht- und Sozialversicherungen
abdecken. Relevant seien aber die psychologischen Momente, d.h. die
Bedrohlichkeit der Überflugssituation. Die mit den direkten Überflügen
verbundenen besonderen Immissionen beeinträchtigten die Wohnqualität
bei einem Aufenthalt im Aussenraum (Balkon, Garten etc.) sodann weiter.
Die Ostanflüge fänden zudem zu Tagesrandzeiten statt. Gerade dann
seien die Betroffenen in der Regel zu Hause. Zwar könne der Aussen-
raum an sich witterungsbedingt nur eingeschränkt zu Wohnzwecken ge-
nutzt werden. Die Ostanflüge wirkten sich aber gerade auch bei schönem
Wetter auf eine solche Nutzung aus, wenn diese möglich und erwünscht
sei. Ein Rückzug ins Wohnungsinnere während der Überflugszeiten min-
dere zudem in keiner Weise die bedrohliche Wirkung der Flugzeuge über
dem eigenen Dach. Auch die Lichtimmissionen wirkten sich noch im Ge-
bäudeinnern aus. Die nicht lärmbezogenen Aspekte des Direktüberflugs
bildeten daher eine eigenständige Komponente, die sich nach der Le-
benserfahrung in einem zusätzlichen Preisabschlag auswirke.
8.2.3 Diesen überzeugenden Überlegungen ist an sich nichts hinzuzufü-
gen. Was die Enteigner dagegen vorbringen, verfängt nicht: Sie stellen
sich auf den Standpunkt, die direkten Überflüge wirkten sich primär über
die anfallenden Immissionen aus, wobei der Lärm klar im Vordergrund
stehe; es sei nicht davon auszugehen, dass Faktoren wie Abgase, Turbu-
lenzen, das Unbehagen vor herunterfallenden Eisbrocken usw. neben
dem Lärm noch einen massgeblichen Einfluss auf den Minderwert ausüb-
ten. Zwar ist tatsächlich anzunehmen, dass der Lärm stärker ins Gewicht
A-2161/2012
Seite 17
fällt als die nicht lärmbezogenen Aspekte. Dies bedeutet aber nicht, dass
Letztere keinen wesentlichen Einfluss mehr auf den Verkehrswert aus-
üben. Zu diesem Ergebnis ist auch WIPFLI nicht gelangt, auf dessen Dis-
sertation die Enteigner verweisen. Dieser hält lediglich fest, es sei soweit
ersichtlich noch nie versucht worden, eine allfällige Wertminderung we-
gen direktem Überflug (bzw. wegen der damit verbundenen nicht lärmbe-
zogenen Faktoren) aus immobilienökonomischer Sicht objektiv, transpa-
rent und nachvollziehbar zu quantifizieren (vgl. OTTO WIPFLI, Bemessung
immissionsbedingter Minderwerte von Liegenschaften, Zürich/Basel/Genf
2007, S. 122).
8.2.4 Es ist somit davon auszugehen, dass neben dem Lärm zusätzlich
auch die Bedrohlichkeit der Überflugssituation sowie die mit den direkten
Überflügen verbundenen besonderen Immissionen den Verkehrswert ei-
nes von direkten Überflügen betroffenen Grundstücks grundsätzlich min-
dern.
8.3 Die Enteigner führen indessen weiter aus, die hedonischen Modelle
dokumentierten eindrücklich, dass bereits der aufgrund der sehr tiefen
Über- oder Vorbeiflüge gesteigerte Lärmeinfluss zu einer starken Wert-
minderung führe; mithin sei die "Zusatzbeeinträchtigung" aufgrund der
nicht lärmbezogenen Aspekte bereits mit der Zusprechung der Entschä-
digung für die Lärmimmissionen abgedeckt. Sie tönen damit an, die Aus-
wirkungen der nicht lärmbezogenen Aspekte auf den Verkehrswert seien
in der Komponente "lärmverursachter Minderwert", die vorliegend auf
MIFLU I basiert, ohnehin bereits enthalten (vgl. zu diesem Modell die spä-
teren Ausführungen in E. 11).
Von einer solchen Mitberücksichtigung der nicht lärmbezogenen Aspekte
ist jedoch nicht auszugehen: Während hohe Lärmwerte sowohl innerhalb
als auch ausserhalb des Überflugkorridors auftreten, sind von den nicht
lärmbezogenen Aspekten bloss Liegenschaften im Bereich des Korridors
betroffen. Da der Überflugkorridor jeweils sehr schmal ist, dürften sich
von den Transaktionsdaten, auf denen MIFLU I basiert, deutlich weniger
auf fluglärmbelastete Liegenschaften innerhalb eines Überflugkorridors
beziehen als auf solche ausserhalb. Daher ist nicht davon auszugehen,
MIFLU I bilde über die Fluglärm-Variablen de facto auch die Entwertung
ab, die sich aufgrund der nicht lärmbezogenen Aspekte ergibt.
8.4 Zu beurteilen bleibt das von der Vorinstanz für die Entschädigungs-
bemessung gewählte Vorgehen, wonach die Komponente "lärmverur-
A-2161/2012
Seite 18
sachter Minderwert" und der Zuschlag für die nicht lärmbezogenen As-
pekte je separat beziffert werden.
8.4.1 Das Bundesgericht hat bei der Festsetzung der Entschädigung für
direkten Überflug jeweils nicht separat einen "Lärmanteil" und einen zu-
sätzlichen "Überfluganteil" ermittelt, sondern in einem Schritt eine Ent-
schädigung für die Gesamtheit der Einwirkungen festgesetzt (vgl. BGE
122 II 349 E. 4b). Als die entsprechenden Entscheide ergangen sind,
standen allerdings die hedonischen Modelle noch nicht zur Verfügung,
wie sie nun in den Fällen betreffend den Landesflughafen Zürich-Kloten
zur Ermittlung des lärmbedingten Minderwerts herangezogen werden.
Das Bundesgericht hat sich zu diesen Modellen zwar bereits geäussert,
allerdings nicht in Fällen mit direktem Überflug (vgl. aber immerhin BGE
134 II 49 E. 19, wo angemerkt wird, dass unter anderem in diesen Fällen
"höhere Entschädigungen" zugesprochen worden sind).
8.4.2 Dass die hedonischen Modelle auch in Fällen mit direktem Überflug
heranzuziehen sind, wird an sich von keiner der Parteien bestritten. Es
drängt sich auf, den mit diesen Modellen ermittelten Minderwert, was die
nicht lärmbezogenen Aspekte betrifft, um eine weitere, nach wie vor nach
Schätzungsermessen zu bestimmende Komponente zu erhöhen. Solange
über diese Bestandteile der Entschädigung im Rahmen einer gesamthaf-
ten Betrachtung und gleichzeitig entschieden sowie im Schätzungsent-
scheid eine Gesamtentschädigung festgelegt wird, lässt sich dies mit dem
Grundsatz der Einheit der Enteignungsentschädigung ohne Weiteres ver-
einbaren (vgl. in diesem Zusammenhang HESS/WEIBEL, a.a.O., Art. 19
Rz 14 f.).
8.4.3 Den Enteignern hilft dabei auch der Hinweis auf die Ausführungen
von SCHILLING nicht weiter, wonach "eine getrennte Entschädigungsbe-
messung für die Benutzung des zum Grundeigentum gehörenden Luft-
raums einerseits und für übermässige Immissionen aus der Nachbar-
schaft andererseits" nicht durchführbar sei (vgl. MARGRIT SCHILLING, Ent-
eignungsrechtliche Folgen des zivilen Luftverkehrs, Zeitschrift für schwei-
zerisches Recht [ZSR], Band 125 [2006] I, S. 26). Denn im Aufsatz von
SCHILLING wird im Wesentlichen die bis 2006 ergangene Rechtsprechung
zusammengefasst. Es wird nicht auf die hedonischen Modelle Bezug ge-
nommen, sondern noch davon ausgegangen, die Bestimmung der lärm-
bedingten Minderwerte liege weitgehend im Schätzungsermessen (vgl.
SCHILLING, a.a.O., S. 25). Und es wird auch nicht näher ausgeführt, inwie-
fern eine getrennte Bemessung nicht möglich sein soll. Das Bundesge-
A-2161/2012
Seite 19
richt jedenfalls hat lediglich festgehalten, es sei nicht angebracht resp. es
bestehe kein Anlass, die Entschädigung für direkten Überflug unabhängig
von der Entschädigung für die Lärmimmissionen zu berechnen ("il n'y a
pas lieu de calculer le montant de cette indemnité indépendamment de
celle qui est due en raison des immissions de bruit": BGE 122 II 349
E. 4c). Zwar verweist das Bundesgericht in einem jüngeren Entscheid auf
die Formulierung von SCHILLING (vgl. BGE 136 II 165 E. 1.1). Doch zeigt
es in der entsprechenden Erwägung lediglich auf, dass das Verweigern
einer Entschädigung für direkten Überflug unter Vorbehalt einer Entschä-
digung wegen Unterdrückung nachbarlicher Abwehrrechte keinen Teilent-
scheid darstellt, sondern damit eine von zwei materiellen Anspruchs-
grundlagen ausgeschlossen wird. Wie bereits dargelegt, kommt eine "ge-
trennte Entschädigungsbemessung" im Sinne einer isolierten Festlegung
von Entschädigungsbestandteilen in verschiedenen Teilentscheiden denn
auch prinzipiell nicht in Frage. Ob sich die (Gesamt-)Entschädigung für
direkten Überflug aus verschiedenen, im Rahmen einer gesamthaften Be-
trachtung bestimmten Komponenten zusammensetzen kann, war für das
Bundesgericht hingegen nicht relevant. Es hat sich mit dieser Frage da-
her auch nicht auseinandergesetzt.
8.4.4 Immerhin ist nicht von der Hand zu weisen, dass die Bemessung
eines Zuschlags für nicht lärmbezogene Aspekte mit besonderen Schwie-
rigkeiten verbunden ist. So sieht WIPFLI kaum lösbare Probleme im Zu-
sammenhang mit der Berücksichtigung entsprechender Faktoren und be-
fürchtet intransparente und nicht nachvollziehbare Entscheide (vgl.
WIPFLI, a.a.O., S. 121). Auch die Vorinstanz führt aus, es falle schwer,
den aufgrund der nicht lärmbezogenen Aspekte eingetretenen Minderwert
nach Marktkriterien zu schätzen. Ein eigentlicher Markt für direkt überflo-
gene Liegenschaften sei nicht auszumachen, weil der Kreis der betroffe-
nen Objekte dafür zu klein sei. Sie hat den Zuschlag gemäss ihren Aus-
führungen daher in Analogie zur Regelung nach Art. 42 Abs. 2 des Obli-
gationenrechts vom 30. März 1911 (OR, SR 220) festgesetzt, wonach der
nicht ziffernmässig nachweisbare Schaden nach Ermessen des Richters
mit Rücksicht auf den gewöhnlichen Lauf der Dinge abzuschätzen ist.
Es ist jedoch darauf hinzuweisen, dass diese Problematik seit jeher be-
standen hat. Dennoch hat das Bundesgericht die nicht lärmbezogenen
Faktoren bei der Entschädigungsbemessung ausdrücklich mitberücksich-
tigt. Wird die entsprechende Entschädigungskomponente weiterhin nach
Schätzungsermessen bestimmt, stellt dies zumindest keinen Rückschritt
A-2161/2012
Seite 20
dar. Die Komponente muss aber gestützt auf einheitliche und nachvoll-
ziehbare Kriterien festgelegt werden.
8.4.5 Damit ist nicht zu beanstanden, dass die Vorinstanz einerseits eine
Komponente "lärmverursachter Minderwert" und andererseits einen Zu-
schlag für nicht lärmbezogene Aspekte beziffert hat.
8.5 Zusammenfassend ist festzuhalten, dass auch die nicht lärmbezoge-
nen Aspekte der Direktüberflüge den Verkehrswert der betroffenen Lie-
genschaften mindern und deshalb ein entsprechender Zuschlag zu
bestimmen ist.
Entschädigung bei "Teilüberflug" (Stockwerkeigentum)
9.
Befindet sich die betroffene Parzelle nur teilweise innerhalb des festge-
legten Überflugkorridors, geht die Vorinstanz davon aus, die Entschädi-
gung für direkten Überflug sei jeweils "auf den direkt überflogenen Be-
reich zu beschränken"; bezüglich der nicht direkt überflogenen Teilflächen
komme nur eine Entschädigung wegen Unterdrückung nachbarlicher Ab-
wehrrechte in Betracht.
Hat der Eigentümer – z.B. mangels Unvorhersehbarkeit der Lärmimmis-
sionen – keinen Anspruch auf eine Entschädigung wegen Unterdrückung
nachbarlicher Abwehrrechte, sondern einzig auf eine Entschädigung für
direkten Überflug, geht die Vorinstanz bei der Bestimmung der Kompo-
nente "lärmverursachter Minderwert" daher wie folgt vor: Der lärmbeding-
te Minderwert des Grundstücks wird in einen Gebäude- und einen Land-
anteil aufgegliedert (Ermittlung des auf den Landwert entfallenden Scha-
dens mit der Lageklassenmethode). Der Entschädigungsbetrag für den
Landanteil richtet sich proportional nach dem Anteil, zu dem sich die Par-
zellenfläche im Überflugkorridor befindet. Der Entschädigungsbetrag für
den Gebäudeanteil richtet sich auf analoge Weise nach der Lage des
Gebäudes. Liegt das Gebäude vollständig ausserhalb des Korridors, er-
folgt somit überhaupt keine Entschädigung für den Gebäudeanteil.
Die soeben dargestellte Vorgehensweise ändert sich, wenn die vom "Teil-
überflug" betroffene Liegenschaft in Stockwerkeigentum aufgeteilt ist, al-
so über den Anspruch eines Stockwerkeigentümers zu befinden ist: In ei-
nem solchen Fall schlüsselt die Vorinstanz den lärmbedingten Minderwert
des Stockwerkeigentumsanteils nicht in einen Gebäude- und einen Land-
anteil auf, sondern stellt allein darauf ab, zu welchem Anteil die jeweils
A-2161/2012
Seite 21
betroffene Stockwerkeinheit (Wohnung) innerhalb des Korridors liegt. Be-
findet sich die Wohnung vollständig im Korridor, wird die Komponente
"lärmverursachter Minderwert" somit gar nicht gekürzt, obschon die Ge-
samtliegenschaft nur von einem "Teilüberflug" betroffen ist. Liegt die ein-
zelne Wohnung umgekehrt vollständig ausserhalb des Korridors, wird der
lärmbedingte Minderwert überhaupt nicht ersetzt.
9.1 Der Enteignete stellt sich auf den Standpunkt, der Entschädigungsan-
spruch des Grundeigentümers habe sich bei jedem direkten Eindringen in
das Grundeigentum einzig nach den Kriterien zu richten, die auf direkt
überflogene Grundstücke zur Anwendung kämen. Die für die Enteignung
von Nachbarrechten aufgestellten Voraussetzungen dürften nicht – auch
nicht für einen Teil des Grundstücks – zur Anwendung gelangen.
9.2 Es ist damit näher auf die rechtliche Ausgangslage im Fall eines "Teil-
überflugs" einzugehen.
9.2.1 Unabhängig davon, ob der Grundeigentümer eine Entschädigung
wegen Unterdrückung nachbarlicher Abwehrrechte oder eine Entschädi-
gung für direkten Überflug fordert, legt er dem Enteignungsrichter die öf-
fentlich-rechtlichen Ansprüche vor, die aus dem Entzug der Abwehrrechte
resultieren, welche das Privatrecht gegen die Einwirkungen aus dem Be-
trieb des Flughafens zur Verfügung stellen würde (vgl. vorne E. 5.1). Es
handelt sich beim "direkten Überflug" und bei der "Unterdrückung nach-
barlicher Abwehrrechte" somit um zwei mögliche Anspruchsgrundlagen
für ein- und dieselbe Entschädigung (vgl. dazu BGE 131 II 137 E. 1.2 und
BGE 136 II 65 E. 1.1). Entsprechend ist, wie bereits erwähnt, schon unter
dem Titel "direkter Überflug" eine Enteignungsentschädigung geschuldet,
die den gesamten Schaden einschliesslich des lärmbedingten Schadens
vollumfänglich deckt (vgl. BGE 129 II 72 E. 4 und BGE 131 II 137 E. 1.2).
Damit ist klar: Kann sich ein Grundeigentümer auf direkten Überflug beru-
fen, hat er allein aus diesem Grund Anspruch auf eine volle Entschädi-
gung. Ein direkter Überflug liegt vor, wenn die Flugzeuge tatsächlich in
die Luftsäule über dem Grundstück eindringen und die weiteren Bedin-
gungen (geringe Überflughöhe, Regelmässigkeit) erfüllt sind (vgl. dazu
BGE 134 II 49 E. 5 [vor E. 5.1] mit Hinweisen). In den vorliegenden Ver-
fahren stellt sich nun erstmals explizit die Frage, wie hinsichtlich von Par-
zellen zu verfahren ist, die nur teilweise innerhalb eines Überflugkorridors
liegen. Das Bundesgericht hat sich bereits dazu geäussert, wie ein sol-
cher Korridor im Fall von Instrumentenflügen festzulegen ist. Es hat dabei
A-2161/2012
Seite 22
auch auf seine Rechtsprechung verwiesen, wonach die Entschädigung
für direkten Überflug in gewisser Hinsicht mit einer Entschädigung für die
zwangsweise Errichtung einer Dienstbarkeit (Überflugsservitut) gleichge-
setzt werden kann. Wie das Bundesgericht festgehalten hat, kann die
entsprechende "Dienstbarkeit" klar auf den (als Korridor festgelegten)
verhältnismässig schmalen Streifen Land beschränkt werden (vgl. BGE
131 II 137 E. 3.1.1 und 3.1.3). Das Bundesgericht hat jedoch nie ange-
tönt, dass bei Parzellen, die nur teilweise innerhalb eines solchen klar de-
finierten Korridors liegen, eine Entschädigung lediglich für den Minderwert
des Lands bzw. der Gebäudeteile im Korridor geschuldet wäre. Wie nach-
folgend dargelegt wird, widerspricht das Vorgehen der Vorinstanz denn
auch den Vorgaben des Bundesgerichts und des Enteignungsgesetzes.
9.2.2 Von direkten Überflügen ist bereits dann auszugehen, wenn nur am
Rande in die Luftsäule über dem Grundstück eingedrungen wird. Dies er-
gibt sich daraus, dass der Grundeigentümer nach Art. 641 Abs. 2 ZGB
auch ein solches partielles Eindringen nicht dulden müsste. Auch dieser
Eigentümer sieht sich damit mit dem vom Bundesgericht erwähnten
"Überflugsservitut" konfrontiert. Das sieht auch das Bundesgericht so, wie
aus seinem Entscheid vom 8. Juni 2010 (teilweise publiziert in BGE 136 II
263) hervorgeht. Das Bundesgericht führte aus, von einem direkten Über-
flug könne nur die Rede sein, wenn ein Flugzeug ganz oder teilweise –
"etwa mit einem Flügel" – in die Luftsäule über dem fraglichen Grund-
stück eindringe. Bei seitlichen Vorbeiflügen, so beeindruckend sie auch
sein möchten, werde das Grundeigentum nicht berührt und seien die
Einwirkungen nur unter dem Blickwinkel einer Nachbarrechtsverletzung
zu prüfen. Der Eigentümer eines Grundstücks, das sich knapp ausserhalb
des Korridors befinde, könne keine Entschädigung wegen direkten Über-
flugs verlangen, auch wenn seine Liegenschaft in besonderem Mass von
schädlichen Immissionen des Flugbetriebs betroffen sei (vgl. Urteil des
Bundesgerichts 1C_284/2009 vom 8. Juni 2010 E. 12.2 mit Hinweis). Ei-
ne Liegenschaft, die knapp in den Korridor hineinragt, muss demnach
aber als direkt überflogen gelten.
Damit kann der Grundeigentümer auch dann eine Entschädigung für di-
rekten Überflug fordern, wenn nur ein kleiner Teil der betroffenen Parzelle
innerhalb des Überflugkorridors liegt. Gemäss der Entschädigungsgaran-
tie von Art. 16 EntG muss es sich dabei, wie bei jeder Enteignungsent-
schädigung nach dem Enteignungsgesetz, um eine volle Entschädigung
handeln. Die Enteignungsentschädigung bei "Teilüberflug" ist somit – ge-
nauso wie die Entschädigung für einen "vollständigen" direkten Überflug
A-2161/2012
Seite 23
– nach Art. 17 ff. EntG zu bestimmen, konkret also nach den Regeln über
die (rechtliche) Teilenteignung. Wie bereits erwähnt, kommt dabei gestützt
auf Art. 19 Bst. b EntG die Differenzmethode zur Anwendung, die darin
besteht, vom Verkehrswert der unbelasteten Liegenschaft denjenigen der
belasteten Liegenschaft abzuziehen (vgl. Urteil des Bundesgerichts
1E.8/2000 vom 12. Dezember 2002 E. 2.2.2). Da der gesamte Schaden
gedeckt werden muss, ist dabei auf den Minderwert des ganzen Grund-
stücks abzustellen, unabhängig davon, ob das "Überflugsservitut" räum-
lich auf einen bestimmten Bereich der Liegenschaft begrenzt ist.
Auch im Fall eines "Teilüberflugs" hat der Grundeigentümer damit An-
spruch auf eine volle Entschädigung. Er braucht sich dabei – da die zwei
Anspruchsgrundlagen alternativ zueinander stehen – die Voraussetzun-
gen nicht entgegen halten zu lassen, die hinsichtlich einer Entschädigung
wegen Unterdrückung nachbarlicher Abwehrrechte zu beachten sind (Un-
vorhersehbarkeit und Spezialität der Immissionen sowie Schwere des
Schadens). Es kommt ferner nicht in Frage, den Entschädigungsan-
spruch für direkten Überflug selber von diesen drei Voraussetzungen ab-
hängig zu machen. Denn diese sind ihrer Natur nach auf den Tatbestand
der Unterdrückung nachbarlicher Abwehrrechte beschränkt. Sie leiten
sich nämlich daraus ab, dass eine Verletzung von Nachbarrechten ge-
mäss Art. 684 ZGB nur bei übermässigen Einwirkungen gegeben ist. Die
Voraussetzung der Unvorhersehbarkeit ergibt sich dabei daraus, dass die
Übermässigkeit der Einwirkungen in Absatz 2 der genannten Bestimmung
von der Lage und Beschaffenheit der Grundstücke und dem Ortsge-
brauch abhängig gemacht wird (vgl. dazu statt vieler BGE 94 I 286 E. 8
und 9 sowie BGE 110 Ib 43 E. 4; vgl. dazu auch HESS/WEIBEL, a.a.O.,
Art. 5 Rz. 15 ff.). Im Fall eines direkten Überflugs obliegt es dem Enteig-
nungsrichter hingegen nicht, die Duldbarkeit einer mittelbaren Immission
zu bewerten, sondern vielmehr, die Folgen einer ungerechtfertigten Ein-
wirkung im Sinn von Art. 641 Abs. 2 ZGB zu beurteilen (vgl. BGE 129 II
72 E. 2.6). Die Entschädigung für direkten Überflug kann daher auch
nicht für einen Teilbetrag von den erwähnten drei Voraussetzungen ab-
hängen.
9.2.3 Gestützt auf die Rechtsprechung des Bundesgerichts und die Vor-
gaben des Enteignungsgesetzes hat die Entschädigung für direkten
Überflug den Minderwert des Grundstücks somit nicht bloss im Verhältnis
der Parzellen- bzw. Gebäudefläche innerhalb des Überflugkorridors zu
decken, sondern vollständig. Dies unabhängig von den Kriterien, die hin-
sichtlich einer Entschädigung wegen Unterdrückung nachbarlicher Ab-
A-2161/2012
Seite 24
wehrrechte zu beachten sind. Besteht an einer Liegenschaft Stockwerk-
eigentum, ist entsprechend allen Stockwerkeigentümern eine Entschädi-
gung für den gesamten Minderwert ihres Stockwerkeigentumsanteils zu-
zusprechen. Diese haben zwar ein Sonderrecht an einem bestimmten Teil
eines Gebäudes, sind aber dennoch Miteigentümer, womit sie die Lie-
genschaft nach Bruchteilen und ohne äusserliche Abteilung in ihrem Ei-
gentum haben.
9.3 Wie die Vorinstanz ausführt, hält sie ihr Vorgehen jedoch aus Grün-
den der Gleichbehandlung für geboten. Es könne nicht angehen, dass
der Eigentümer einer grossen Parzelle, die teilweise überflogen werde,
eine grössere Entschädigung erhalte als der Eigentümer einer kleinen
Parzelle, die aber im gleichen Flächenumfang direkt überflogen werde.
9.3.1 Der Enteignete hält dem entgegen, es sei nicht einzusehen, warum
der Eigentümer einer grösseren Parzelle nicht eine entsprechend grösse-
re Entschädigung erhalten sollte. Eine Ungleichbehandlung könne darin
sicherlich nicht erblickt werden. Vielmehr stelle es eine Ungleichbehand-
lung dar, dem Grundeigentümer einer bloss teilweise senkrecht überflo-
genen Parzelle nur einen Teil seines Schadens zu ersetzen. Dieser sei
nicht nur in tatsächlicher Hinsicht praktisch gleich betroffen wie der Eigen-
tümer einer vollständig senkrecht überflogenen Parzelle, sondern leite
wie Letzterer auch seinen Entschädigungsanspruch aus dem Eindringen
in den Luftraum des Grundstücks und damit aus dem Direktüberflug ab.
9.3.2 Nach dem in Art. 8 Abs. 1 BV statuierten allgemeinen Rechtsgleich-
heitsgebot ist Gleiches nach Massgabe seiner Gleichheit gleich und Un-
gleiches nach Massgabe seiner Ungleichheit ungleich zu behandeln. Der
Anspruch auf Gleichbehandlung wird insbesondere verletzt, wenn hin-
sichtlich einer entscheidwesentlichen Tatsache rechtliche Unterscheidun-
gen getroffen werden, für die ein vernünftiger Grund in den zu regelnden
Verhältnissen nicht ersichtlich ist, oder wenn Unterscheidungen unterlas-
sen werden, die aufgrund der Verhältnisse hätten getroffen werden müs-
sen (vgl. BGE 136 V 231 E. 6.1 und BGE 134 I 23 E. 9.1 je mit Hinwei-
sen). Der Anspruch auf Gleichbehandlung ist sowohl bei der Rechtset-
zung als auch bei der Rechtsanwendung zu beachten (vgl. dazu ULRICH
HÄFELIN / GEORG MÜLLER / FELIX UHLMANN, Allgemeines Verwaltungs-
recht, 6. Auflage, Zürich/St. Gallen 2010, Rz. 507, mit Hinweisen).
9.3.3 Wird allen Eigentümern direkt überflogener Liegenschaften der
Minderwert ihres Grundstücks vollständig ersetzt, so werden diese Eigen-
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Seite 25
tümer untereinander nicht in unzulässiger Weise ungleich behandelt. Der
Vorinstanz geht es indes darum, die rechtliche Besserstellung der Eigen-
tümer direkt überflogener Liegenschaften zu begrenzen, indem diese
eben nur bezüglich des Lands und der Gebäude innerhalb des Überflug-
korridors besser gestellt werden sollen als die Eigentümer nicht direkt
überflogener Liegenschaften. In diesem Sinne argumentieren auch die
Enteigner: Ihrer Ansicht nach wäre es geradezu abwegig und absurd, die
zu entschädigende Fläche nicht zu begrenzen. Dies könne am (realen)
Extrembeispiel einer sehr grossen Parzelle mit neun Mehrfamilienhäu-
sern gezeigt werden. Obschon die grosse Mehrheit der Mehrfamilienhäu-
ser nicht direkt überflogen werde, stehe dem Eigentümer ohne diese Be-
grenzung eine Minderwertentschädigung für das gesamte Land und für
alle Mehrfamilienhäuser zu. Dies wäre, so die Enteigner, unhaltbar und
führte auch zu krassen Ungleichbehandlungen. Wäre das Grundstück
nämlich in einzelne Mehrfamilienhausparzellen aufgeteilt worden, wäre
eine Minderwertentschädigung anerkanntermassen nur bei den teilweise
direkt überflogenen Parzellen ein Thema. Dies könne nicht anders sein,
nur weil eine solche Parzellierung zufälligerweise nicht vorgenommen
worden sei. Auch gegenüber einer Nachbarliegenschaft, die sich allenfalls
viel näher am Überflugkorridor befinde als ein davon bis zu 170 Meter
entferntes Mehrfamilienhaus auf der sehr grossen Parzelle, führe dies zu
einem stossenden Ergebnis, da für die nähere Liegenschaft keine Ent-
schädigung geschuldet sei, für das entferntere Mehrfamilienhaus hinge-
gen schon.
9.3.4 Es mag auf den ersten Blick als stossend empfunden werden, dass
der Eigentümer einer Parzelle, die knapp in den Überflugkorridor hinein-
ragt, eine volle Entschädigung erhältlich machen kann, während derjeni-
ge, dessen Parzelle sich knapp ausserhalb des Korridors befindet, unter
Umständen keinen Anspruch auf Entschädigung hat. Der Enteignete
weist jedoch zu Recht darauf hin, dass sowohl der Eigentümer einer voll-
ständig als auch derjenige einer teilweise im Korridor liegenden Parzelle,
anders als der Eigentümer einer nicht direkt überflogenen Liegenschaft,
ihren Entschädigungsanspruch aus dem Eindringen in den Luftraum des
Grundstücks ableiten: Wie aus den bisherigen Erwägungen hervorgeht,
sind die unterschiedlichen Anspruchsvoraussetzungen für die Enteig-
nungsentschädigung in der unterschiedlichen zivilrechtlichen Ausgangs-
lage begründet, d.h. darin, dass zur Abwehr direkter Überflüge nicht bloss
die nachbarlichen Abwehrrechte zur Verfügung stünden, sondern auch
ein nicht von der Übermässigkeit der Einwirkungen bzw. vom Ortsge-
brauch abhängiger Abwehranspruch. Es versteht sich von selbst, dass
A-2161/2012
Seite 26
die enteignungsrechtliche Entschädigung von der zivilrechtlichen Aus-
gangslage abhängen kann bzw. muss. Denn eine formelle Enteignung
kann nur dann vorliegen, wenn bestimmte dingliche bzw. obligatorische
Rechte entzogen oder beschränkt werden (vgl. dazu Art. 5 und Art. 23
Abs. 1 EntG).
Die rechtliche Besserstellung der Eigentümer direkt überflogener Liegen-
schaften im Enteignungsverfahren – darunter auch die von einem "Teil-
überflug" betroffenen – beruht somit auf einer besonderen zivilrechtlichen
Ausgangslage, ist daher sachlich begründet und verstösst nicht gegen
das Rechtsgleichheitsgebot. Daran ändert auch das Argument nichts, der
Eigentümer einer Parzelle, die knapp in den Korridor hineinrage, könne
doch aufgrund der Ähnlichkeit der Sachverhalte nicht derart besser ge-
stellt sein als der Eigentümer einer knapp ausserhalb des Korridors be-
findlichen Parzelle. Der Sachverhalt – also die tatsächliche Ausgangslage
– mag zwar fast identisch sein, aber eben nicht die zivilrechtliche Aus-
gangslage. Letztlich ist also entscheidend, dass bereits in zivilrechtlicher
Hinsicht grundlegend zwischen direkten Überflügen und Vorbeiflügen zu
unterscheiden ist. Dass dem so ist, hat das Bundesgericht abschliessend
festgestellt. Die damit verbundene Besserstellung der Eigentümer direkt
überflogener Liegenschaften zeigt sich anhand der von einem "Teilüber-
flug" betroffenen Parzellen einfach besonders akzentuiert. Dem kann nun
aber nicht dadurch entgegen gewirkt werden, die Stellung der von einem
"Teilüberflug" betroffenen Eigentümer – in Missachtung des Grundsatzes
der vollen Entschädigung – wieder der Stellung derjenigen Eigentümer
anzunähern, die sich nicht auf direkten Überflug berufen können. Die von
der Vorinstanz vorgenommene generelle Unterscheidung zwischen inner-
und ausserhalb des Korridors liegenden Parzellen- und Gebäudeflächen
bzw. zwischen inner- und ausserhalb des Korridors liegenden Stockwerk-
einheiten ergibt sich damit auch nicht aus dem allgemeinen Rechts-
gleichheitsgebot.
9.3.5 Besonders einzugehen ist indes noch auf die von den Enteignern
erwähnte Fallkonstellation, in der eine mehrere Mehrfamilienhäuser um-
fassende Liegenschaft von einem "Teilüberflug" betroffen ist. Das Bun-
desgericht hat in seinem Rückweisungsentscheid vom 13. Januar 2010
(teilweise publiziert in BGE 136 II 165) nämlich festgehalten, die Vorin-
stanz werde beurteilen müssen, ob "alle Stockwerkeigentümer der Lie-
genschaft" oder "nur diejenigen des direkt überflogenen Blocks" Anspruch
auf eine Entschädigung hätten (vgl. Urteil des Bundesgerichts
1C_286/2009 vom 13. Januar 2010 E. 6). Zwar ist dabei von einer gene-
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Seite 27
rellen Unterscheidung zwischen inner- und ausserhalb des Korridors lie-
genden Flächen ebenfalls nicht die Rede, doch mochte es das Bundes-
gericht offenbar nicht von Vornherein verwerfen, dass bei "teilüberfloge-
nen" Liegenschaften, die mit mehreren Gebäuden überbaut sind, Diffe-
renzierungen vorgenommen werden könnten.
Es trifft zu, dass man sich eine mehrere Mehrfamilienhäuser umfassende
Liegenschaft in der Regel auch in verschiedene Parzellen aufgeteilt den-
ken könnte. Wurde eine solche Aufteilung in mehrere Parzellen nicht vor-
genommen, erachten dies die Enteigner daher als "zufällig". Sie weisen
darauf hin, dass aufgrund dieser "Zufälligkeit" auch der Minderwert von
Mehrfamilienhäusern ersetzt wird, die einen deutlichen Abstand zum Kor-
ridor aufweisen. Tatsächlich wäre ein Vorgehen wohl praktikabel, bei dem
die Gesamtliegenschaft gedanklich in mehrere Parzellen aufgeteilt wird,
die je eines der Gebäude plus das umgebende Land umfassen, und eine
Entschädigung dann nur für den Minderwert derjenigen gedachten Par-
zellen zugesprochen wird, die zumindest teilweise im Überflugkorridor
liegen. Doch würde dies ebenfalls darauf hinauslaufen, dem Grundeigen-
tümer die ihm aufgrund der zivilrechtlichen Ausgangslage zustehende vol-
le Enteignungsentschädigung zu verweigern. Daran ändert auch der Um-
stand nichts, dass die rechtliche Besserstellung der Eigentümer direkt
überflogener Liegenschaften in diesen Fällen ganz besonders auffällt. Ei-
ne gedankliche Aufteilung in "Teilparzellen" ist daher aus den gleichen
Gründen abzulehnen wie eine generelle Unterscheidung zwischen inner-
und ausserhalb des Korridors liegenden Flächen.
Im Fall von Stockwerkeigentum müssen damit auch jene Stockwerkeigen-
tümer Anspruch auf eine Entschädigung haben, die in einem vollständig
ausserhalb des Überflugkorridors gelegenen Gebäude wohnen.
9.3.6 Aus dem allgemeinen Rechtsgleichheitsgebot kann somit nicht ab-
geleitet werden, die Höhe der Entschädigung für direkten Überflug sei
davon abhängig zu machen, zu welchem Teil die Parzelle bzw. die Ge-
bäude im Überflugkorridor liegen.
9.4 Zusammenfassend ist dem Grundeigentümer unter dem Titel "direkter
Überflug" jeweils eine Entschädigung zuzusprechen, die den Minderwert
des gesamten Grundstücks deckt. Im Fall von Stockwerkeigentum ist al-
len Stockwerkeigentümern der gesamte Minderwert ihres Stockwerkei-
gentumsanteils zu ersetzen. Dies jeweils unabhängig davon, ob die be-
troffene Parzelle ganz oder teilweise innerhalb des Überflugkorridors liegt,
A-2161/2012
Seite 28
und unabhängig von den Kriterien, die hinsichtlich einer Entschädigung
wegen Unterdrückung nachbarlicher Abwehrrechte zu beachten sind.
10.
Im vorliegend zu beurteilenden Fall hat der Enteignete Stockwerkeigen-
tum an einer grossen, mit (mehreren) Mehrfamilienhäusern überbauten
Parzelle. Von der Parzellenfläche befindet sich ein kleiner Teil, nämlich
831m 2 , innerhalb des festgelegten Überflugkorridors. Da die Gesamtlie-
genschaft also von einem "Teilüberflug" betroffen ist, hat der Enteignete
Anspruch auf eine Entschädigung, die den Minderwert seines Stockwerk-
eigentumsanteils vollständig deckt. Die vom Enteigneten aufgeworfene
Frage nach der Breite des Überflugkorridors kann demnach offen gelas-
sen werden.
Bestimmung der Komponente "lärmverursachter Minderwert"
MIFLU I
11.
Die Vorinstanz hat den lärmbedingten Minderwert des Stockwerkeigen-
tumsanteils anhand des hedonischen Modells "MIFLU" ermittelt. Dieses
wurde eigens zur Bestimmung fluglärmbedingter Minderwerte bei selbst
genutztem Wohneigentum (Einfamilienhäusern und Stockwerkeigentum)
entwickelt. Der Auftrag zur Erarbeitung des Modells ging von der Flugha-
fen Zürich AG aus; die Entwicklung erfolgte durch die Zürcher Kantonal-
bank (ZKB) unter Begleitung durch ein Expertengremium. Das Bundesge-
richt hat dieses Modell in den Verfahren betreffend Starts ab Piste 16 für
anwendbar erklärt (vgl. zum Ganzen BGE 134 II 49 E. 16-18). Das Modell
wird unterdessen allgemein als "MIFLU I" bezeichnet, zur klaren Abgren-
zung vom Modell "MIFLU II", das die Flughafen Zürich AG zur Bestim-
mung der Minderwerte von Ertragsliegenschaften (Mehrfamilienhäusern)
entwickeln liess.
Bei MIFLU I handelt es sich um ein sog. hedonisches Bewertungsmodell.
Solche Modelle werden zur Untersuchung verschiedener Gütermärkte
(Immobilien-, Auto-, Kunstmarkt usw.) eingesetzt. Ihnen ist im Wesentli-
chen gemeinsam, dass sie die auf dem Markt bestehenden Preisunter-
schiede über die spezifischen Gütereigenschaften erklären, die dem Nut-
zer oder Eigentümer in mehr oder weniger grossem Ausmass Genuss
verschaffen und dementsprechend die Zahlungsbereitschaft bestimmen.
Ein Produkt bzw. eine Immobilie wird demnach als Bündel von Eigen-
A-2161/2012
Seite 29
schaften betrachtet, von denen jede ihren Preis hat und welche gesamt-
haft den Wert des Gutes bilden. Die verschiedenen preisbestimmenden
Eigenschaften werden anhand zahlreicher Vergleichsobjekte, die auf dem
freien Markt gehandelt worden sind, durch ein statistisches Verfahren
(Regressionsverfahren) ermittelt und quantifiziert (vgl. BGE 134 II 49
E. 16.1 mit Hinweisen). Wie das Bundesgericht festgehalten hat, erlaubt
die hedonische Methode als einzige der heute bekannten Schätzungsme-
thoden, auf einer weitgehend objektivierten Basis das Vorhandensein
oder Fehlen eines bestimmten Liegenschaftenmerkmals direkt mit einem
entsprechenden Preisaufschlag oder -abzug zu verbinden, wodurch eine
gleichmässige Bewertung in einer Grosszahl von Fällen ermöglicht wird
(BGE 134 II 49 E. 16.4).
Der Fluglärm bildet in MIFLU I eines von acht Merkmalen der Mikrolage.
Andere solche Merkmale sind z.B. der Strassenlärm, die Sicht und die
Hangneigung. Weiter berücksichtigt das Modell fünf Merkmale der Makro-
lage, wie etwa die Steuerkraft der Gemeinde oder die Fahrzeit nach Zü-
rich, sowie 17 bis 18 Merkmale der Liegenschaft selbst, wie das Alter und
die Substanz des Gebäudes, die Anzahl Zimmer, die Anzahl Nasszellen
etc. (vgl. Bericht der ZKB "Entwicklung eines hedonischen Bewertungs-
modells für fluglärmbelastete Liegenschaften: Dokumentation zuhanden
des Expertengremiums [V. 3.0]" vom 18. November 2005 [nachfolgend:
Bericht ZKB], S. 22 f.; vgl. auch BGE 134 II 49 E. 17.1). Dem Modell lie-
gen Transaktionsdaten der ZKB von 7'484 Freihandverkäufen von Einfa-
milienhäusern bzw. Stockwerkeigentum im Kanton Zürich aus den Jahren
1995 bis 2005 zu Grunde (vgl. dazu Bericht ZKB, S. 2 f.).
MIFLU I ist als hybrider Prozess ausgestaltet, d.h. es wird zwingend von
einem Schätzer ein Augenschein vorgenommen. Dieser kann sein Er-
messen bei der Verkehrswertbemessung einbringen. Das Modell ermittelt
zwar hilfsweise einen Verkehrswert, doch kann der Schätzer diesen Wert
ohne Weiteres korrigieren und etwa einen Abzug wegen Entwertung oder
einen Zuschlag für Erneuerung vornehmen. Dagegen erfolgt die Ermitt-
lung des fluglärmbedingten Minderwerts (ausgedrückt in Prozenten des
Verkehrswerts ohne Fluglärm) unter Ausschluss eines weiteren Schät-
zungsermessens (vgl. dazu BGE 134 II 49 E. 17.1 und 18.5.1).
11.1 Der Enteignete rügt zunächst, in den vorliegenden Fällen sei
MIFLU I in der Version 4.5 verwendet worden. In dieser Version werde
neben der Fluglärm-Grundbelastung (Leq16h [6-22 Uhr]) die Belastung
während der ersten, zweiten und letzten Nachtstunde berücksichtigt
A-2161/2012
Seite 30
(Leq1h [22-23 Uhr], Leq1h [23-24 Uhr] und Leq1h [5-6 Uhr]). Die enor-
men Lärmwerte in den letzten zwei Abendstunden zwischen 20 und 22
Uhr würden demnach nur über die Grundbelastung (also den Mittelungs-
pegel über alle 16 Tagesstunden) berücksichtigt, wo sie sich aber zu we-
nig niederschlagen würden. In der vom Bundesgericht "abgesegneten"
Version habe MIFLU I denn auch zusätzlich die Spitzenbelastung (max.
Leq1h zwischen 7 und 21 Uhr) sowie die Belastung während der Stunde
von 21 bis 22 Uhr (Leq1h [21-22h]) berücksichtigt. Es sei unverständlich,
dass an diesen gerade im Zusammenhang mit den Ostanflügen so zent-
ralen Parametern nicht festgehalten worden sei.
11.1.1 Die ins Modell MIFLU I einbezogene Fluglärmbelastung beruht auf
Lärmwerten, die von der Eidgenössischen Materialprüfungs- und For-
schungsanstalt (Empa) mit dem Simulationsmodell "FLULA" flächen-
deckend auf den Hektar genau berechnet worden sind (vgl. Bericht ZKB,
S. 4). Die Fluglärmbelastung wurde in der Modellversion 3.0 über drei Va-
riablen abgebildet (vgl. Bericht ZKB, S. 5 f., 11):
– Grundbelastung: Leq16h (6-22 Uhr) über 50 dB
– Spitzenbelastung: sofern Leq16h (6-22 Uhr) > 50 dB: höchster Leq1h
zwischen 7 und 21 Uhr abzüglich Leq16h (6-22 Uhr)
– Tagesrandbelastung: bei Minderwertberechnungen für die Jahre ab
2002: höchster der folgenden Werte: Leq1h (21-22 Uhr) über 50 dB,
Leq1h (22-23 Uhr) über 50 dB, Leq1h (23-24 Uhr) über 47 dB.
Das Bundesgericht bezog sich in seinem Entscheid auf diese Modellver-
sion (vgl. dazu BGE 134 II 49 E. 18.5.2).
11.1.2 Bei der Grundbelastung beträgt der "Entwertungssatz" (Betrag des
mittleren Koeffizienten, entspricht der Wertreduktion bei einem Einfamili-
enhaus an mittlerer Lage) in dieser Modellversion 0.81% pro dB. Die Be-
rechnung des Minderwerts erfolgt dabei multiplikativ, d.h. wie bei einer
Zinseszinsrechnung, und nicht additiv. Beträgt der Leq16h (6-22 Uhr) z.B.
64 dB, womit er 14 dB über der Schwelle von 50 dB liegt, ist also vier-
zehn Mal ein Abschlag von 0.81% auf dem jeweils schon reduzierten Ver-
kehrswert anzubringen. Bei der Spitzenbelastung – die Variable bildet die
Anzahl dB über Grundbelastung ab – beträgt der Entwertungssatz 0.65%
pro dB, wobei auf dem durch die Grundbelastung schon reduzierten Wert
angesetzt wird. Bei der Tagesrandbelastung beträgt der Entwertungssatz
0.80% pro dB (vgl. zum Ganzen Bericht ZKB, S. 6, 11 f.).
A-2161/2012
Seite 31
11.1.3 In den vorliegenden Fällen kam MIFLU I in der Version 4.5 vom
20. April 2010 zur Anwendung. Auf den entsprechenden Datenblättern
werden neben dem Leq16h (6-22 Uhr) lediglich die Leq1h-Werte der ers-
ten und zweiten Nachtstunde (22-23 bzw. 23-24 Uhr) aufgeführt. Der
Spitzenwert für die Stunden zwischen 7 und 21 Uhr sowie der Wert für die
Stunde von 21 bis 22 Uhr fehlen. Dafür wird der Leq1h der letzten Nacht-
stunde (5-6 Uhr) ausgewiesen, welcher in MIFLU I gar keine Berücksich-
tigung findet. Der Enteignete hat daraus geschlossen, dass die Modellpa-
rameter gegenüber der Version 3.0 angepasst worden sind.
Die Vorinstanz hat, nachdem sie vom Bundesverwaltungsgericht um Ver-
nehmlassung ersucht worden war, eine Auskunft der ZKB zu den Unter-
schieden zwischen der Version 4.5 und den früheren Versionen eingeholt.
In der entsprechenden Stellungnahme vom 4. Juli 2012 führt die ZKB
aus, die MIFLU-I-Versionen 3.0b und 4.5 würden sich in Bezug auf die
Modell-Parameter und den Berechnungsprozess nicht unterscheiden.
Weder an der Modell- noch an der Lärmspezifikation hätten Anpassungen
stattgefunden. Für beide Versionen gelte somit, dass die Spitzenbelas-
tung für das gesamte Zeitfenster von 1995 bis 2005 berücksichtigt werde,
die Tagesrandbelastung jedoch nicht vor 2001. Bei der Darstellung der
Ergebnisse seien auf Wunsch der Flughafen Zürich AG zwischen der
Version 3.0b und der Version 4.5 die folgenden Änderungen vorgenom-
men worden:
– "Auflistung der 'Fluglärmbelastung gemäss Lärmschutzverordnung' im
Output (ohne Folgen für die Minderwertermittlung)"
– "Rundung der Werte auf Fr. 1'000.– (statt 10'000.–)"
– "Einfügen einer Korrekturzeile für die Verkehrswertbestimmung (ohne
Einfluss auf den prozentualen Minderwert)".
Die Enteigner führen in ihrer Stellungnahme vom 26. September 2012 er-
gänzend aus, bereits in der Zwischenversion 4.2 habe eine Korrektur des
Verkehrswerts vorgenommen werden können. Was die Darstellung der
Lärmwerte und die Rundungen betreffe, habe die Zwischenversion aber
noch der Version 3.0 entsprochen. Weiter legen die Enteigner ihrer Stel-
lungnahme das Datenblatt einer Minderwertberechnung mit der Version
3.0b bei. Daraus ist ersichtlich, dass bei einer Berechnung mit dieser Ver-
sion, genauso wie bei der Version 4.5, ein Minderwert wegen Fluglärms
per Stichjahr 2002 von 17.2% resultiert.
A-2161/2012
Seite 32
11.1.4 Damit steht fest, dass hinsichtlich der Berechnung des Minderwert-
Prozentsatzes und, abgesehen von der anderen Rundung, auch bei der
Verkehrswertermittlung keine Unterschiede zwischen der Version 4.5 und
der vom Bundesgericht beurteilten Version bestehen. Die Vorinstanz durf-
te ihren Entscheid daher auf die mit der Version 4.5 erfolgten Berechnun-
gen stützen. Anzumerken bleibt, dass die Flughafen Zürich AG durchaus
Anlass gehabt hätte, proaktiver über die erfolgten Anpassungen zu infor-
mieren. Denn erstens ist kein überzeugender Grund ersichtlich, auf dem
Datenblatt plötzlich andere als die für die Berechnung relevanten Werte
auszuweisen, und zweitens resultieren in absoluten Zahlen aufgrund der
genaueren Rundung von Verkehrs- und Minderwert leicht unterschiedli-
che Minderwerte.
11.2 Der Enteignete ist allerdings der Ansicht, MIFLU I trage auch in der
unveränderten Spezifikation der auf den Abend konzentrierten Lärmbe-
lastung durch die Ostanflüge zu wenig Rechnung.
Erstens wird seines Erachtens die Lärmbelastung zwischen 20 und 21
Uhr nur ungenügend berücksichtigt, obschon der Leq1h (20-21 Uhr) über
die Spitzenbelastungs-Variable in die Minderwertberechnung einfliesse.
Diesen Standpunkt begründete der Enteignete anfangs damit, dass ein
Entwertungssatz von 0.65% pro dB angesichts der hohen Lärmsensibilität
der Bevölkerung zur abendlichen Erholungszeit zu tief sei. Nach Einrei-
chung ergänzender Unterlagen betreffend Flugbewegungszahlen und
Fluglärmwerte durch die Enteigner modifizierte er seine Argumentation
sodann. Er führt nun aus, in der Stunde zwischen 20 und 21 Uhr fänden
Ostanflüge grundsätzlich nur an Wochenenden und Feiertagen statt, an
denen tendenziell ein höheres Ruhebedürfnis bestehe. Der Leq1h (20-21
Uhr) werde aber übers ganze Jahr gemittelt und damit "verwässert". Er
vermöge den Einfluss der auf die Wochenenden und Feiertage konzent-
rierten Lärmbelastung nicht sachgerecht abzubilden.
Zweitens bestreitet der Enteignete, dass dem Modell eine genügende Da-
tenbasis zur Beurteilung der Minderwerte im Osten des Flughafens zu
Grunde liege. Die Anzahl von Transaktionsdaten aus dem Osten des
Flughafens bzw. von Objekten mit Abendbelastung sei unklar.
11.2.1 Das Bundesgericht hat sich in BGE 134 II 49 eingehend mit
MIFLU I auseinandergesetzt. Es verweist in seinem Entscheid unter an-
derem auf die Beurteilung von Professor Dr. Kugler, Fachmitglied des Ex-
pertengremiums, wonach MIFLU I eine verlässliche Schätzung der flug-
A-2161/2012
Seite 33
lärmbedingten Marktwertminderung von Immobilien im Kanton Zürich lie-
fere, es in seiner Fülle von Mikrolagefaktoren die gängigen Standards für
hedonische Bewertungsmodelle bei weitem übertreffe und das Vorgehen
bei Erarbeitung des Modells der "best practice" in der ökonometrischen
Analyse entspreche (vgl. BGE 134 II 49 E. 18.3). Das Bundesgericht sah
keinen Grund, von dieser Einschätzung abzuweichen (vgl. BGE 134 II 49
E. 18.6). Festzuhalten ist weiter, dass bei der Entwicklung des Modells
bewusst auch auf eine Anwendung im Osten des Flughafens fokussiert
wurde – eben darum wird die Tagesrandbelastung bei Minderwertberech-
nungen für die Jahre ab 2002 berücksichtigt (vgl. dazu Bericht ZKB, S. 6).
MIFLU I ist damit auch in den vorliegenden Fällen anzuwenden.
An dieser Beurteilung vermögen die Vorbringen des Enteigneten nichts
zu ändern. Nachdem dem Modell bereits ein hoher wissenschaftlicher
Standard attestiert wurde, ist nicht daran zu zweifeln, dass für dessen
Ausrichtung auf die Situation im Osten des Flughafens eine ausreichende
Datenbasis gegeben war. So wurde denn auch die Morgenbelastung, wie
sie insbesondere im Bereich der Südanflüge auftritt, im Modell nicht be-
rücksichtigt, weil dafür tatsächlich nicht genügend Transaktionen vorhan-
den waren (vgl. Bericht ZKB, S. 5 Fn. 5). Weiter ist die Argumentation des
Enteigneten nicht überzeugend, wonach die Lärmbelastung in der Stunde
von 20 bis 21 Uhr nur ungenügend berücksichtigt werde. Es trifft zwar zu,
dass an Wochenenden und Feiertagen bereits ab 20 Uhr und nicht erst
ab 21 Uhr generell auf Ostanflüge umgestellt wird, und dass die Lärmbe-
lastung der Stunde zwischen 20 und 21 Uhr allenfalls über die Spitzenbe-
lastung in die Minderwertberechnung einfliesst, ansonsten aber nicht ge-
sondert berücksichtigt wird. Darin ist aber kein Anlass zu sehen, die Mo-
dellspezifikation in Frage zu stellen. Denn erstens geht es bei der Ent-
wicklung eines solchen Modells darum, aussagekräftige Lärmvariablen zu
definieren, die jedoch nie alle möglichen Variationen der Lärmbelastung
abbilden können bzw. müssen. Und zweitens wirkt sich der Umstand,
dass die Lärmbelastung am späteren Abend und in den ersten Nacht-
stunden besonders gross ist, aufgrund der speziellen Berücksichtigung
der ab 21 Uhr gegebenen "Tagesrandbelastung" ja unbestreitbar auf die
Höhe der Minderwerte aus.
11.2.2 Es bestehen somit keine Anhaltspunkte dafür, dass MIFLU I der
Situation im Osten des Flughafens nicht ausreichend Rechnung trägt. Auf
die Offenlegung weiterer Modellgrundlagen durch die ZKB und die Einho-
lung eines Gutachtens kann verzichtet werden.
A-2161/2012
Seite 34
11.3 Zusammenfassend hat die Vorinstanz den lärmbedingten Minder-
wert zu Recht anhand von MIFLU I in der Version 4.5 vom 20. April 2010
ermitteln lassen.
Schätzungsstichtag und massgebliche Lärmwerte (inkl. Werte gem. vBR)
12.
12.1 Die Einführung der Ostanflüge geht darauf zurück, dass Deutsch-
land am 22. Mai 2000 die schweizerisch-deutsche Vereinbarung von
1984 über die An- und Abflüge zum bzw. vom Flughafen Zürich über
deutsches Hoheitsgebiet kündigte. Im Herbst 2001 einigten sich die Par-
teien auf einen Staatsvertrag, mit dessen Umsetzung – voranwendungs-
und schrittweise – sogleich zu beginnen war. Daher wurde am 19. Okto-
ber 2001 ein neues, den deutschen Luftraum entlastendes Nachtflugre-
gime eingeführt; die Landungen, die bis dahin von Norden erfolgt waren,
wurden auf die Piste 28 verlegt, mit Anflug aus Osten. Weitere Ostanflüge
wurden eingeführt, als am 27. Oktober 2002 die neue staatsvertragliche
Wochenend- und Feiertagsregelung zu greifen begann. Dem bloss vor-
läufig angewandten, aber noch nicht ratifizierten Staatsvertrag erwuchs
im schweizerischen Parlament Widerstand; am 18. März 2003 scheitere
er dort endgültig. Die Beschränkungen des Staatsvertrags entfielen je-
doch nicht, da sie von Seiten Deutschlands in einer einseitigen Durchfüh-
rungsverordnung (DVO) verankert wurden. Diese wurde sukzessive ver-
schärft (vgl. zu diesem Sachverhalt Urteil des Bundesverwaltungsgerichts
A-1923/2008 vom 26. Mai 2009 E. 6.7 und BGE 136 II 263 Sachver-
halt A).
Die notwendigen Anpassungen des Anflugregimes waren jeweils durch
provisorische Änderungen des damaligen Betriebsreglements erfolgt. Am
31. Dezember 2003 legte die Flughafen Zürich AG dem Bundesamt für
Zivilluftfahrt (BAZL) sodann ein "vorläufiges Betriebsreglement" für den
Flughafen Zürich (vBR) vor, das die verschiedenen Provisorien ersetzt
und solange gelten soll, bis nach Abschluss des Sachplanverfahrens
(Revision des Sachplans Infrastruktur der Luftfahrt [SIL]) ein "definitives
Betriebsreglement" erlassen werden kann. Mit Verfügung vom 29. März
2005 genehmigte das BAZL das vBR teilweise und mit diversen Auflagen
(vgl. dazu BGE 137 II 58 Sachverhalt A-D). Das Bundesverwaltungsge-
richt hiess die gegen diese Verfügung erhobenen Beschwerden mit Urteil
A-1936/2006 vom 10. Dezember 2009 (publiziert in BVGE 2011/19) teil-
weise gut und hob Teile der Genehmigung vollständig auf oder änderte
A-2161/2012
Seite 35
sie. Dieser Entscheid wurde vom Bundesgericht mit Urteil 1C_58/2010
vom 22. Dezember 2010 (publiziert in BGE 137 II 58) im Wesentlichen
bestätigt. Mit Verfügung vom 15. April 2011 genehmigte das BAZL die an-
hand der ursprünglichen Genehmigungsverfügung und den beiden Ge-
richtsurteilen überarbeiteten Fassungen von Betriebsreglement und An-
hängen. Die entsprechende Version des vBR wurde von der Flughafen
Zürich AG als "Betriebsreglement für den Flughafen Zürich vom 30. Juni
2011" in Kraft gesetzt. Die im vBR festgelegte Verlängerung der Nacht-
flugsperre war zudem bereits auf den 29. Juli 2010 mittels Publikation im
Luftfahrthandbuch (AIP) umgesetzt worden.
12.2 Nach Art. 19 bis
Abs. 1 EntG ist für die Festsetzung der Entschädi-
gung der Verkehrswert des abgetretenen Grundstücks im Zeitpunkt der
Einigungsverhandlung massgebend. Auf dieses Datum ist für die Frage
abzustellen, welche rechtliche und welche tatsächliche Situation der Be-
wertung des enteigneten Grundstücks zugrundezulegen sei (vgl. BGE
112 Ib 531 E. 3; vgl. auch BGE 129 II 470 E. 5 und BGE 134 II 49 E 13.1).
Wie das Bundesgericht festgehalten hat, ist die Regelung von Art. 19 bis
Abs. 1 EntG indessen auf Verfahren mit öffentlicher Planauflage und per-
sönlicher Anzeige zugeschnitten. Finde dagegen, wie häufig beim nach-
träglichen Auftreten übermässiger Immissionen, kein öffentliches Auflage-
verfahren statt und könnten die Entschädigungsansprüche bis zum Eintritt
der Verjährung über einen längeren Zeitraum geltend gemacht werden,
rechtfertige es sich, für alle Verfahren den nämlichen Schätzungszeit-
punkt zu wählen. Der Schätzungsstichtag sei in diesen Fällen in Würdi-
gung der gegebenen Umstände festzusetzen und dürfe auf den Zeitpunkt
gelegt werden, in dem die Lärmbetroffenen durch öffentliche Auflage der
Lärmbelastungspläne und öffentliche Bekanntmachung zur Anmeldung ih-
rer Entschädigungsansprüche hätten aufgefordert werden können (vgl.
BGE 134 II 49 E. 13.1 mit Hinweis). Im Fall der Ostanflüge hat die Vorins-
tanz in Anwendung dieser Rechtsprechung den 1. Januar 2002 als
Schätzungsstichtag (dies aestimandi) festgelegt. Für die Minderwertbe-
rechnung wurden die Lärmwerte des Jahres 2002 herangezogen.
13.
Der Enteignete hat im vorinstanzlichen Verfahren verlangt, bei der Min-
derwertberechnung sei auf die Belastungswerte gemäss vBR abzustellen,
eventuell auf die Belastungswerte des Jahres 2007. Die Vorinstanz hält
im angefochtenen Entscheid fest, der Enteignete fordere damit sinnge-
mäss eine Verschiebung des Schätzungsstichtags auf ein späteres Jahr.
Diesem Ersuchen sei jedoch nicht nachzukommen. Bereits im Herbst
A-2161/2012
Seite 36
2001 sei aufgrund der (schliesslich nicht ratifizierten) staatsvertraglichen
Regelungen absehbar gewesen, dass es zu einer Ausdehnung der Ost-
anflüge kommen würde. Die heutige Anflugregelung gemäss vBR sei
nach wie vor durch die Überflugbeschränkungen über deutschem Gebiet
bestimmt. Es lasse sich umso mehr vertreten, auf den Lärmzustand im
Jahr 2002 abzustellen, da sich in der Folge auch gewisse Entlastungen
ergeben hätten, nämlich in der letzten Nachtstunde von 5 bis 6 Uhr und
am frühen Morgen (aufgrund der Einführung der Südanflüge im Herbst
2003) sowie durch die zeitliche Ausdehnung der Nachtflugsperre unter
dem vBR. Jedenfalls aber sei, selbst wenn die Lärmbelastung 2007 ins-
gesamt grösser gewesen sein sollte, der Rahmen der ursprünglichen
Zweckbestimmung der Überflugdienstbarkeit und der dabei zulässigen
Schwankungen in der Benutzung nicht verlassen worden. Weiter komme
ein Abstellen auf die vBR-Lärmkarten nur schon deshalb nicht in Frage,
weil die Minderwertbestimmung gemäss MIFLU I auf den in diesem Pro-
gramm abgespeicherten Lärmdaten beruhe und ein Abstellen auf Lärm-
daten ausserhalb dieses Programms vorliegend systemwidrig wäre.
Die nachträgliche Entschädigungsforderung nach Art. 41 EntG, die der
Enteignete für den Fall geltend gemacht hatte, dass die Entschädigung
auf Basis der Fluglärmbelastung des Jahres 2002 festgelegt wird, wurde
mit dem Schätzungsentscheid an die Präsidentin der Schätzungskom-
mission überwiesen. Dies, weil der verfahrensleitende Vizepräsident nur
für die Behandlung der ihm von der Präsidentin überwiesenen Geschäfte
zuständig sei. Mit Verfügung der Präsidentin der Schätzungskommission
vom 20. Juni 2012 wurde die nachträgliche Forderung sodann nicht zuge-
lassen. Ein entsprechendes Beschwerdeverfahren ist am Bundesverwal-
tungsgericht unter der Verfahrensnummer A-6019/2012 hängig, wurde
aber sistiert.
13.1 Der Enteignete führt in seiner Beschwerde vom 23. April 2012 aus,
es gehe nicht darum, den Schätzungsstichtag verschieben zu wollen.
Sondern es gehe um die Frage, welche Tatsachen der Beurteilung des
Entschädigungsanspruchs per Schätzungsstichtag zugrunde gelegt wer-
den müssten. Hingegen werde nicht verlangt, den Schaden auf einem
anderen Verkehrswert als jenem per 1. Januar 2002 zu berechnen.
Zur Begründung seines Standpunkts bringt der Enteignete vor, dass die
Vorinstanz gerade deshalb nicht auf die Fluglärmbelastung des Kalender-
jahres 2002 hätte abstellen dürfen, weil sie davon ausgegangen sei, am
Schätzungsstichtag sei die Ausdehnung der Ostanflüge und im Wesentli-
A-2161/2012
Seite 37
chen auch die heutige Anflugregelung gemäss vBR bereits absehbar ge-
wesen. Dies umso weniger, als der Vorinstanz bekannt gewesen sei,
dass die Lärmbelastung noch während des laufenden Schätzungsverfah-
rens markant zugenommen habe. Der Enteignete habe im vorinstanzli-
chen Verfahren mehrfach aufgezeigt und belegt, dass sich die Ostanflüge
seit 2002 mehr als verdoppelt hätten und entsprechend auch die Lärmbe-
lastung zugenommen habe. Von einer blossen Fluglärmschwankung, wie
es die Vorinstanz darstelle, könne keine Rede sein. Um dem vorausseh-
baren, jedenfalls aber dem im Zeitpunkt der kombinierten Einigungs- und
Schätzungsverhandlung bereits bekannten Lärmzuwachs Rechnung zu
tragen, hätte die Vorinstanz deshalb, so der Enteignete, im Mindesten die
von ihr selber ins Verfahren eingebrachten Lärmwerte aus dem Jahr 2007
der Entschädigungsbemessung zu Grunde legen müssen. Die von der
Vorinstanz angeführten Entlastungen seien in diesen Lärmwerten bereits
enthalten. Aufgrund der sich klarerweise abzeichnenden weiteren Ent-
wicklung hätte die Vorinstanz, so der Enteignete weiter, den lärmbeding-
ten Minderwert sogar auf Basis der Belastungswerte des vBR bestimmen
sollen. Dass es sich dabei noch nicht um die tatsächliche Lärmbelastung
handle, stehe dem nicht entgegen.
13.2 In einem ersten Schritt ist zu prüfen, unter welchen Bedingungen
wesentliche Änderungen der Immissionsbelastung, die nach dem festge-
legten Schätzungsstichtag eingetreten sind, von der Schätzungskommis-
sion noch zu berücksichtigen sind.
13.2.1 Das Bundesgericht hat in BGE 134 II 49 unter Hinweis auf die vom
Gesetzgeber in Art. 19 Bst. c und Art. 20 Abs. 1 EntG getroffenen Rege-
lungen festgehalten, als einer der enteignungsrechtlichen Grundsätze
dürfe gelten, dass bei der Schadensermittlung und Entschädigungsbe-
messung nur Tatsachen zu berücksichtigen sind, die im Schätzungszeit-
punkt bereits gegeben sind oder die sich mit Sicherheit oder grösster
Wahrscheinlichkeit in naher Zukunft ergeben bzw. ergeben hätten, wenn
keine Enteignung stattfinden würde. Demnach seien nach dem Stichtag
eintretende Änderungen der tatsächlichen Situation, die sich werterhö-
hend oder wertvermindernd auswirken könnten, bei der Entschädigungs-
bemessung nur insoweit zu berücksichtigen, als sie sich im Schätzungs-
zeitpunkt im Verkehrswert des von der Enteignung betroffenen Objektes
schon niedergeschlagen haben oder mit hinreichender Sicherheit in
nächster Zukunft niederschlagen werden (vgl. BGE 134 II 49 E. 13.3).
A-2161/2012
Seite 38
In den vorliegenden Verfahren wird von einem Teil der Enteigneten gel-
tend gemacht, das Bundesgericht verwende in dieser Erwägung die Be-
griffe "Schätzungsstichtag" und "Schätzungszeitpunkt" nicht synonym.
Genau dies ist nach Lesart des Bundesverwaltungsgerichts jedoch der
Fall. Jedenfalls drückt das Bundesgericht an anderer Stelle im selben
Entscheid nochmals klar aus, was es meint: Demnach können spätere
Entwicklungen die Entschädigungsbemessung nur beeinflussen, "wenn
sie sich am Stichtag schon im Verkehrswert des von der Enteignung be-
troffenen Objektes niedergeschlagen haben oder bereits voraussehbar
waren und in relativ kurzer Zeit auch eingetreten sind" (BGE 134 II 49
E. 18.5.3, Hervorhebung durch das Bundesverwaltungsgericht).
13.2.2 In BGE 134 II 164 wurde das Erfordernis der konkreten Voraus-
sehbarkeit am Schätzungsstichtag indes relativiert. Entgegen den Vor-
bringen der Enteigner ist dieser Entscheid einschlägig, auch wenn sich
die Frage einer vorübergehenden Enteignung stellte. Denn das Bundes-
gericht beschränkte seine Überlegungen nicht auf diese Konstellation.
Dem Bundesgericht genügte es in BGE 134 II 164, dass es sich bei der
dortigen Lärmabnahme um eine Tatsache handelte, "die sich aus Sicht
des Schätzungszeitpunkts in naher Zukunft – noch während des Schät-
zungsverfahrens – ergeben hat". Auf die Frage, inwiefern die Lärmab-
nahme am Schätzungsstichtag bereits voraussehbar gewesen war, ging
es nicht ein (vgl. BGE 134 II 164 E. 7.2). Für diese Relativierung spre-
chen mehrere Gründe: Erstens ist die Festlegung eines einheitlichen (frü-
hen) Schätzungsstichtags primär dadurch motiviert, dass bei der Ver-
kehrswertermittlung in allen Fällen auf den gleichen Zeitpunkt abgestellt
werden soll (vgl. dazu BGE 121 II 350 E. 6c). Einer Berücksichtigung der
weiteren Entwicklung der Immissionsbelastung steht insofern aber nichts
entgegen. Zweitens könnte man die Enteigneten für den Fall einer am
Stichtag nicht voraussehbaren Erhöhung der Immissionen wohl auf den
Weg einer nachträglichen Entschädigungsforderung nach Art. 41 Abs. 1
Bst. b EntG verweisen. Doch steht zunächst gar nicht fest, auf welches
Datum der Stichtag gesetzt wird, und die Enteigneten können während
laufendem Verfahren auch nicht wissen, welche Entwicklungen die
Schätzungskommission schliesslich als voraussehbar betrachten wird
und welche nicht. Drittens sollte es auch möglich sein, eine am Stichtag
nicht voraussehbare Abnahme der Immissionen zu berücksichtigen. Aus
diesen Gründen ist die Berücksichtigung von Entwicklungen, die noch
während des Verfahrens eingetreten sind, nicht von der Voraussehbarkeit
am Schätzungsstichtag abhängig zu machen.
A-2161/2012
Seite 39
Was die von einer Partei geltend gemachte zukünftige (d.h. während des
Verfahrens noch nicht eingetretene) Entwicklung anging, hat das Bun-
desgericht in BGE 134 II 164 festgehalten, es könne "im vorliegenden
Verfahren" nicht mit hinreichender Sicherheit davon ausgegangen wer-
den, dass die behauptete Änderung der Lärmbelastung eintreten werde.
Davon, dass solche zukünftigen Entwicklungen bereits rückwirkend per
Schätzungsstichtag voraussehbar gewesen sein müssen, sprach das
Bundesgericht aber ebenfalls nicht mehr (vgl. BGE 134 II 164 E. 7.1).
Nach dem oben Gesagten wäre es denn auch inkonsequent, bei der Ein-
schätzung zukünftiger Entwicklungen alle Informationen auszublenden,
die erst nach dem Schätzungsstichtag gewonnen werden konnten. Zu-
künftige Entwicklungen sind daher gestützt auf die Erkenntnisse zum
Entscheidzeitpunkt zu beurteilen.
13.2.3 Somit hat die Schätzungskommission wesentliche Änderungen der
Immissionsbelastung, die zwar nach dem festgelegten Schätzungsstich-
tag, aber noch während des Verfahrens eingetreten sind, bei ihrem Ent-
scheid generell zu berücksichtigen. Betreffend die von den Parteien ange-
rufenen zukünftigen Entwicklungen ist darauf abzustellen, ob diese mit
hinreichender Sicherheit in nächster Zukunft eintreten werden.
Sollte die Fluglärmbelastung nach Abschluss des Verfahrens dennoch
über das bei der Entschädigungsbemessung berücksichtigte Mass hinaus
anwachsen, steht es den Enteigneten sodann frei, eine nachträgliche
Entschädigungsforderung im Sinn von Art. 41 Abs. 1 Bst. b EntG geltend
zu machen (vgl. dazu BGE 134 II 49 E. 18.5.3, letzter Satz).
13.3 In einem zweiten Schritt ist somit zu prüfen, ob vorliegend während
des Verfahrens eine wesentliche Änderung der Lärmbelastung eingetre-
ten ist, d.h. ob die Entwicklung der Belastung Anlass dazu gibt, nicht auf
die Lärmwerte des Jahres 2002, sondern auf diejenigen eines anderen
Jahres abzustellen.
13.3.1 Die Enteigner haben dem Bundesverwaltungsgericht auf entspre-
chende Aufforderung hin eine Tabelle "Lärmwerte 2002 / 2007 / 2011
ausgewählter Liegenschaften in Kloten" vom 14. Januar 2013 eingereicht
(im Verfahren A-2132/2012 als act. 27/14 zu den Akten genommen). Die-
se Tabelle weist die ins Bewertungsmodell MIFLU I einbezogene Lärmbe-
lastung aus. Daraus geht hervor, dass die Grundbelastung, d.h. der Mitte-
lungspegel über alle Tagesstunden von 6 bis 22 Uhr (Leq16h [6-22 Uhr]),
A-2161/2012
Seite 40
keinen allzu grossen Schwankungen unterworfen war. Als Beispiele seien
folgende Werte aufgeführt (Angaben in dB[A]):
2002 2007 2011
(Adresse 1) 58.1 60.4 59.6
(Adresse 2) 58.9 61.8 60.9
(Adresse 3) 59.1 62.2 61.2
Das Gleiche gilt auch noch für die von MIFLU I zusätzlich berücksichtigte
Spitzenbelastung zwischen 7 und 21 Uhr (höchster Leq1h zwischen 7
und 21 Uhr):
2002 2007 2011
(Adresse 1) 60.9 61.9 62.4
(Adresse 2) 60.9 63.5 63.0
(Adresse 3) 60.9 63.9 63.4
In diesem Zusammenhang ist daran zu erinnern, dass die MIFLU-I-
Variable "Spitzenbelastung" lediglich die Anzahl dB über Grundbelastung
abbildet: Hat die Grundbelastung z.B. um 2.1 dB zugenommen und die
Spitzenbelastung um 2.5 dB, fliessen also auch bei diesem Modell nicht
"zusätzliche" 4.6 dB in die Minderwertberechnung ein, sondern lediglich
2.1 dB (über die Variable "Grundbelastung") und 0.4 dB (über die Variable
"Spitzenbelastung"). Der Effekt der Spitzenbelastung setzt dabei auf dem
durch die Grundbelastung schon reduzierten Wert an. Veränderungen der
Grund- und der Spitzenbelastung dürfen daher gedanklich nicht addiert
werden.
13.3.2 In BGE 134 II 164 hat das Bundesgericht einer seit dem Schät-
zungsstichtag eingetretenen Reduktion der Grundbelastung um 4.2 dB
Rechnung getragen (vgl. BGE 134 II 164 E. 7 und nicht veröffentlichte
E. 5). Allerdings war durch diese Reduktion der Immissionsgrenzwert von
65 dB unterschritten worden und damit das in jenem Fall relevante Krite-
rium der Spezialität nicht mehr erfüllt, was selbstredend zu berücksichti-
gen war. Vorliegend lässt sich daraus demnach nichts ableiten. Im Fall
von BGE 134 II 49 hielt das Bundesgericht denn auch eine seit dem
Stichtag eingetretene Reduktion der Grundbelastung um rund 5 dB für
nicht beachtlich. Es folgte dabei der Argumentation des betreffenden Ent-
eigneten, wonach der Rückgang nur vorübergehend sei, da sich der
Flugverkehr erneut in vollem Wachstum befinde und die Piste 16 gemäss
vBR eine der Haupt-Startpisten bleibe. Auch die Enteigner hätten einge-
räumt, so das Bundesgericht, "dass das Verkehrsaufkommen möglicher-
A-2161/2012
Seite 41
weise wieder zunehmen könnte" (vgl. BGE 134 II 49 E. 13 [vor E. 13.1]
und E. 13.4). Entsprechend bleibt unklar, ob das Bundesgericht auch eine
Zunahme der Grundbelastung um 5 dB als unwesentlich erachtet hätte.
Zur Beantwortung der Frage, bei welcher Änderung der Lärmsituation
nicht mehr auf die Werte des Stichjahrs abgestellt werden kann, bestehen
bisher also wenig Anhaltspunkte. Doch lässt sich aus BGE 134 II 49 im-
merhin ableiten, dass ein gewisser Toleranzbereich bestehen muss.
In den vorliegenden Fällen sind Grund- und Spitzenbelastung, wie so-
eben aufgezeigt, seit dem Stichjahr 2002 zwar gestiegen, die Differenzen
sind aber auch 2007 in einem Bereich deutlich unter 5 dB geblieben. Ver-
gleicht man die Werte 2002 mit den Werten 2011, beträgt die Zunahme
der Grundbelastung maximal 2.2 dB ([Adresse 4]) und diejenige der Spit-
zenbelastung maximal 2.7 dB (ebenfalls [Adresse 4]). Schwankungen in-
nerhalb eines solchen Bereichs haben bereits einen relevanten Einfluss
auf die Minderwerte, die mit den hedonischen Modellen ermittelt werden.
Jedoch sind sie nicht als aussergewöhnlich zu betrachten, weshalb sie
noch zu tolerieren sind.
13.3.3 Betrachtet man jedoch die Lärmwerte der einzelnen Abend- bzw.
Nachtstunden zwischen 21 und 24 Uhr, die bei MIFLU I im Rahmen der
Tagesrandbelastung berücksichtigt werden, ergibt sich ein anderes Bild
(Leq1h [21-22 Uhr], Leq1h [22-23 Uhr], Leq1h [23-24 Uhr]; der bei
MIFLU I über die Variable "Tagesrandbelastung" in die Minderwertbe-
rechnung einfliessende Wert ist jeweils fett):
2002 2007 2011
(Adresse 1) 21-22 55.4 66.7 66.8
22-23 59.0 63.4 63.7
23-24 49.7 54.4 52.9
(Adresse 2) 21-22 57.0 68.4 68.7
22-23 60.7 65.1 65.5
23-24 51.3 56.1 54.7
(Adresse 3) 21-22 57.3 68.8 69.1
22-23 61.0 65.4 65.9
23-24 51.6 56.4 55.0
Damit waren insbesondere die Lärmwerte der Stunde von 21 bis 22 Uhr
in den Jahren 2007 und 2011 markant höher als 2002. Erklären lässt sich
dies damit, dass ab dem 19. Oktober 2001 zwar die staatsvertragliche
A-2161/2012
Seite 42
Nachtflugregelung vorläufig angewandt wurde, wobei diese Regelung An-
flüge über deutschem Gebiet jedoch erst ab 22 Uhr untersagte. Erst ab
dem 27. Oktober 2002 galt die staatsvertragliche Wochenendregelung,
die an Samstagen, Sonntagen und baden-württembergischen Feiertagen
Anflüge über deutschem Gebiet bereits ab 20 Uhr nicht mehr zuliess (vgl.
dazu die Botschaft des Bundesrats vom 8. März 2002 zum damals unter-
zeichneten Staatsvertrag [BBl 2002 3375, S. 3376 und 3393). Und erst
mit der DVO liess Deutschland Anflüge auch Werktags nur noch bis
21 Uhr zu. Die entsprechende zeitliche Ausdehnung der Ostanflüge wur-
de vom BAZL am 16. April 2003 im Sinne einer vorsorglichen Massnahme
genehmigt (vgl. BGE 137 II 58 Sachverhalt B; vgl. auch BVGE 2011/19).
Diese Ereignisse lassen sich anhand der Flugbewegungszahlen gut
nachvollziehen (vgl. dazu Tabelle "Anflüge 28 nach Tageszeit" vom
8. Januar 2013 [act. 27/13 im Verfahren A-2132/2012] sowie die Lärmbul-
letins der Flughafen Zürich AG [act. 27/1-12 im Verfahren A-2132/2012]).
Die Zahlen entwickelten sich wie folgt (Anzahl Landungen auf Piste 28 im
jeweiligen Kalenderjahr):
00-20 h 20-21 h 21-22 h 22-23 h 23-24 h Total
2002 4'564 543 652 1'575 180 7'514
2003 6'819 1'606 4'798 1'265 119 14'607
2004 4'743 1'917 6'828 2'272 185 15'945
2005 2'006 1'748 7'983 2'847 207 14'791
2006 2'550 1'713 7'550 2'661 284 14'758
2007 7'781 2'021 7'850 3'349 413 21'414
(...)
2011 4'150 1'989 7'928 3'707 283 18'057
Für die Stunde von 21 bis 22 Uhr lässt sich nach 2002 ein sprunghafter
Anstieg der Flugbewegungszahlen ausmachen. Weniger ausgeprägt gilt
dies auch für die Stunde von 20 bis 21 Uhr (die nicht im Rahmen der Ta-
gesrandbelastung berücksichtigt wird). Dies ist offensichtlich auf die Ein-
führung der Wochenendregelung Ende 2002 und die generelle Vorverle-
gung der deutschen Nachtflugbeschränkung in der ersten Hälfte 2003 zu-
rückführen (Letzteres betrifft nur die Stunde von 21 bis 22 Uhr). Insge-
samt lag die Gesamtzahl der Landungen auf Piste 28 im Jahr 2004 mehr
als doppelt so hoch wie noch 2002, wobei der Zuwachs nahezu vollstän-
dig in den Stunden nach 20 Uhr stattfand. Wesentliche oder nachhaltige
Entlastungen sind in diesen Stunden nicht mehr eingetreten.
A-2161/2012
Seite 43
13.3.4 Gegenüber dieser ab 20 Uhr auftretenden Mehrbelastung sind die
von der Vorinstanz erwähnten Entlastungen in der letzten Nachtstunde
von 5 bis 6 Uhr und am frühen Morgen gering. Tatsache ist, dass auf-
grund der staatsvertraglichen Regelungen ab dem 19. Oktober 2001 auch
von 5:30 bis 6:08 Uhr Ostanflüge stattfanden, ab dem 27. Oktober 2002
an Samstagen, Sonntagen und Feiertagen sogar bis 09:08 Uhr, nach Än-
derung des Betriebsreglements vom 16. April 2003 zudem auch Werktags
bis 7:08 Uhr. Mit Einführung der Südanflüge per 30. Oktober 2003 und
der gleichzeitigen Ausdehnung der Nachtflugsperre bis 06:00 Uhr entfie-
len diese morgendlichen Ostanflüge wieder (vgl. BGE 137 II 58 Sachver-
halt B und D sowie Urteil des Bundesgerichts 1A.247/2003 vom 31. März
2004 Sachverhalt A und D). Diese Ereignisse lassen sich wiederum an-
hand der Flugbewegungszahlen nachvollziehen (zu beachten ist dabei,
dass die Bewegungszahlen von 0 bis 6 Uhr nachts neben den Landungen
von 05:30 bis 06:00 Uhr auch die Landungen im Rahmen des Verspä-
tungsabbaus von 00:00 bis 00:30 Uhr beinhalten):
(00-06 h) 06-07 h 07-09 h
2002 (61) 240 496
2003 (367) 2'435 2'443
2004 (31) 143 283
(...)
2007 (41) 148 659
(...)
2011 (16) 73 162
Die Zahl der morgendlichen Ostanflüge war im Jahr 2002 noch klein,
während 2003 eine klare Spitze besteht – aufgrund des vom 27. Oktober
2002 (bzw. von April 2003) bis Oktober 2003 geltenden Anflugregimes.
Die Enteigner machen mit einem gewissen Recht geltend, durch den
Wegfall der morgendlichen Ostanflüge sei eine besonders einschneiden-
de Lärmbelastung entfallen. Die Vorinstanz hat ihrem Entscheid bekannt-
lich aber die Lärmwerte 2002 zugrunde gelegt. Regelmässige Landungen
zwischen 6 und 9 Uhr sind in diesen Werten erst ganz am Rande enthal-
ten. Ein Hinweis auf Entlastungen, die sich gegenüber der "Spitze" im
Jahr 2003 ergeben haben, geht insofern an der Sache vorbei. Was den
Zeitraum von 05:30 Uhr bis 06:08 Uhr betrifft, waren Ostanflüge zwar be-
reits ab Ende 2001 vorgesehen. Dabei handelt es sich aber lediglich um
eine (wenn auch sehr sensible) gute halbe Stunde mit wenigen Flugbe-
wegungen. Dass diese bis 6 Uhr morgens bestehende Fluglärmbelastung
A-2161/2012
Seite 44
vollständig entfallen ist, vermag die Zunahme der Lärmbelastung ab
20 Uhr daher bei weitem nicht aufzuwiegen.
13.3.5 Die von der Vorinstanz zusätzlich erwähnte Ausdehnung der
Nachtflugsperre unter dem vBR betrifft sodann den Zeitraum ab 23 Uhr
nachts (Nachtflugsperre ab 23:00 Uhr statt vorher 24:00 Uhr, Verspä-
tungsabbau bis 23:30 Uhr statt vorher 0:30 Uhr; vgl. BGE 137 II 58 Sach-
verhalt D). Sie wurde, wie erwähnt, auf den 29. Juli 2010 umgesetzt. Wie
aus der Übersicht weiter oben hervorgeht, lagen die Lärmwerte der Stun-
de von 23 bis 24 Uhr im Jahr 2011 jedoch höher als 2002.
13.3.6 Es ist somit festzuhalten, dass seit dem 19. Oktober 2001, als das
neue, den deutschen Luftraum entlastende Nachtflugregime eingeführt
wurde, von eigentlichen "Ostanflügen" gesprochen werden kann. Insbe-
sondere ist unbestritten, dass ab diesem Zeitpunkt die Regelmässigkeit
der Anflüge auf Piste 28 gegeben war. Damit waren die Ostanflüge, wie
sie heute stattfinden, aber noch nicht "vollständig" eingeführt. Dies erfolg-
te, wie aufgezeigt, in zwei weiteren Schritten im Oktober 2002 und April
2003. Unter diesen Umständen hätte es sich auch gerechtfertigt, den
Schätzungsstichtag auf den 1. Januar 2004 zu legen und "automatisch"
die Lärmwerte des Jahres 2004 heranzuziehen. Der Enteignete bean-
standet die Festlegung des Stichtags jedoch zu Recht nicht. Denn das
Bundesgericht lässt der Vorinstanz dabei, wie bereits aufgezeigt, einen
grossen Ermessenspielraum. Bereits im Fall der Starts ab Piste 16 hat
die Vorinstanz den 1. Januar des Jahres als Stichtag festgesetzt, das auf
die Entstehung des Entschädigungsanspruchs folgt (vgl. dazu BGE 134 II
49 E. 21). Insofern ist es nicht zu beanstanden, wenn sie dies nun – im
Sinne einer einheitlichen Praxis – auch in den vorliegenden Fällen tat.
13.3.7 Obschon der 1. Januar 2002 als Schätzungsstichtag festgelegt
wurde, hätte die Vorinstanz aber – aufgrund der dargestellten weiteren
Entwicklung der Lärmbelastung – gleichwohl nicht auf die Lärmwerte des
Jahres 2002 abstellen dürfen. Dies gilt, obschon eine Zunahme von
Grund- und Spitzenbelastung, die in einem Bereich deutlich unter 5 dB
blieb, grundsätzlich noch zu tolerieren ist. Denn hinzu kommt vorliegend
die markante Zunahme der Lärmbelastung in den Stunden nach 20 Uhr,
die sich in der Grund- und in der Spitzenbelastung nur begrenzt nieder-
schlägt.
Die Enteigner machen zwar geltend, von der Zunahme der Flugbewe-
gungen seien im Wesentlichen die zwei letzten Abendstunden zwischen
A-2161/2012
Seite 45
20 und 22 Uhr betroffen. Die entsprechende Lärmbelastung werde ge-
mäss der heute in Kraft stehenden gesetzlichen Regelung (d.h. gemäss
Anhang 5 der Lärmschutz-Verordnung vom 15. Dezember 1986 [LSV,
SR 814.41]) mit dem Leq16h (6-22 Uhr) erfasst. Es müsse für den ge-
samten Zeitraum von 6 bis 22 Uhr auf diesen Wert abgestellt werden.
Doch erstens hat das Bundesgericht in BGE 137 II 58 ausgeführt, die
Grenzwerte der LSV für Fluglärm würden den Anforderungen von Art.
13 ff. des Umweltschutzgesetzes vom 7. Oktober 1983 (USG, SR 814.01)
nicht gerecht und seien ergänzungsbedürftig; insbesondere Personen,
die unter der Anflugschneise von Piste 34 und Piste 28 wohnten, würden
durch frühmorgendlichen bzw. abendlichen Fluglärm in ihrem Wohlbefin-
den zum Teil erheblich gestört, selbst wenn der 16-Stunden-Leq die nach
Anhang 5 LSV massgeblichen Immissionsgrenzwerte für die Tageszeit
nicht überschreite (vgl. BGE 137 II 58 E. 5.3.5). Und zweitens ist in erster
Linie darauf abzustellen, wie sich die Zunahme der Lärmbelastung auf die
lärmbedingten Minderwerte ausgewirkt hat. Dies sehen an sich auch die
Enteigner so, sprechen sie doch davon, die Zunahme wirke sich nicht
dramatisch aus, "vor allem nicht auf den in den vorliegenden Verfahren
letztlich allein massgebenden Minderwert".
Die Zunahme der Lärmbelastung am späten Abend und in den ersten
Nachtstunden wird wenigstens bei MIFLU I speziell berücksichtigt und
wirkt sich dort – entgegen den Vorbringen der Enteigner – auch erheblich
auf die Minderwertberechnung aus: Wie aufgezeigt (vgl. die entsprechen-
de Tabelle weiter oben) liegen die bei MIFLU I über die Variable "Tages-
randbelastung" in die Berechnung einfliessenden Werte in den Jahren
2007 und 2011 um 7 bis 8 dB höher als im Jahr 2002. Der Entwertungs-
satz bei der Tagesrandbelastung beträgt 0.80% pro dB und ist damit na-
hezu gleich hoch wie derjenige bei der Grundbelastung (0.81% pro dB).
Damit ist die Zunahme der Tagesrandbelastung als erheblich zu betrach-
ten. Aus diesem Grund liegt die Entwicklung der Lärmbelastung nicht
mehr im Rahmen des Tolerierbaren.
13.3.8 Immerhin ist der Vorinstanz darin beizupflichten, dass nicht einfach
das für die Grundeigentümer optimale Jahr für die Minderwertberechnung
heranzuziehen ist. Die Enteigner machen geltend, in keinem anderen
Jahr seien mehr Anflüge auf Piste 28 zu verzeichnen gewesen als im
Jahr 2007, was sich auch in den Lärmwerten niederschlage. Aus den bis-
herigen Ausführungen ergibt sich denn auch nicht, dass gerade die Werte
des Jahres 2007 heranzuziehen wären. Vielmehr ist auf die Lärmwerte
eines möglichst frühen Jahres abzustellen, welche die Belastungssitua-
A-2161/2012
Seite 46
tion, wie sie seit 2004 insgesamt gegeben ist, aber ausreichend repräsen-
tativ abbilden müssen. Soweit sich dies aus den Flugbewegungszahlen
herleiten lässt, sollten entsprechend die Lärmwerte des Jahres 2004 in
Frage kommen. Allenfalls ist aber auch auf die Werte eines späteren, re-
präsentativeren Jahres abzustellen.
13.3.9 Somit ist festzuhalten, dass seit 2002 eine wesentliche Änderung
der Lärmbelastung eingetreten ist und die Vorinstanz aus diesem Grund
die Lärmwerte des Jahres 2004 oder eines späteren Jahres zur Ermitt-
lung der lärmbedingten Minderwerte hätte heranziehen müssen.
Damit ist also eine Verkehrswertermittlung per Stichjahr 2002 mit einer
Minderwertberechnung zu kombinieren, die sich auf die Lärmdaten eines
späteren Jahres stützt. Bei einem Abstellen auf die Lärmwerte des Jahres
2006 oder eines späteren Jahres wäre zu prüfen, ob MIFLU I, wie von
den Enteignern geltend gemacht, "falsche Ergebnisse" liefert und daher
anzupassen ist.
13.4 Es bleibt auf die Vorbringen des Enteigneten einzugehen, wonach
aufgrund der sich klarerweise abzeichnenden weiteren Entwicklung sogar
auf die Belastungswerte gemäss vBR abzustellen ist. Gemeint ist die im
Umweltverträglichkeitsbericht zum vBR und dem ergänzenden Empa-
Bericht vom 22. März 2005 dargestellte Lärmbelastung für den Betriebs-
zustand Zt+ (Flugbetrieb im Jahr 2010 gemäss vBR mit prognostizierten
350'000 Flugbewegungen jährlich; vgl. dazu BGE 137 II 58 E. 5.2). Die
entsprechenden Lärmkurven werden in den kantonalen Planungs- und
Baubewilligungsverfahren herangezogen (vgl. Kreisschreiben der Baudi-
rektion Kanton Zürich vom 31. August 2011 S. 1 und 3 sowie Urteil des
Bundesgerichts 1C_456/2009 vom 5. August 2010 E. 2; vgl. zum Ganzen
auch Urteil des Bundesgerichts 1C_451/2010 vom 22. Juni 2011 E. 4.5).
13.4.1 Wie bereits festgehalten, ist betreffend die von den Parteien ange-
rufenen zukünftigen (d.h. während des Verfahrens noch nicht eingetrete-
nen) Entwicklungen darauf abzustellen, ob diese mit hinreichender Si-
cherheit in nächster Zukunft eintreten werden.
13.4.2 Der Enteignete argumentiert, bei allen drei Betriebsvarianten ge-
mäss Entwurf zum SIL-Objektblatt "Flughafen Zürich" müsse von einer
grösseren Lärmbelastung des Ostens ausgegangen werden als unter
dem vBR. Dies gehe aus der im vorinstanzlichen Verfahren eingereichten
Karte der umhüllenden Fluglärmkurven nach vBR und nach den drei Be-
A-2161/2012
Seite 47
triebsvarianten hervor (act. 12.5 der Vorakten [...]). Wie weiter der Presse
habe entnommen werden können, rechne die Flughafen Zürich AG damit,
dass keine dieser Varianten die prognostizierte Nachfrage werde befriedi-
gen können. Demnach, so der Enteignete, gehe selbst die Flughafen Zü-
rich AG davon aus, dass die Lärmbelastung in Kloten in naher Zukunft
das Belastungsniveau gemäss vBR überschreiten und mittelfristig das für
die drei erwähnten Betriebsvarianten prognostizierte Niveau erreichen
werde. Zudem sei eine Lockerung der deutschen Anflugbeschränkungen
nicht absehbar. Daher sei es durchaus sachgerecht, das in naher Zukunft
erreichte Belastungsniveau gemäss vBR heranzuziehen. Nötigenfalls
seien hierzu bei der Empa die parzellengenau berechneten Werte einzu-
holen.
13.4.3 Die Belastungswerte gemäss vBR beruhen, wie erwähnt, auf einer
Prognose von 350'000 Flugbewegungen pro Jahr. Diese Zahl ist bis jetzt
nicht erreicht worden (2010: 268'832; 2011: 279'013; 2012: 270'028). Es
trifft zwar zu, dass sich die Flughafen Zürich AG gemäss Aussagen ihres
CEO auf die Prognosen der Intraplan Consult GmbH stützt, wonach im
Jahr 2020 die Kapazitätsgrenze von 350'000 Bewegungen erreicht werde
und im Jahr 2030 eine Nachfrage nach gut 400'000 Bewegungen beste-
hen würde (vgl. Neue Zürcher Zeitung [NZZ] vom 21. April 2012, S. 17,
"In zehn Jahren drohen Engpässe"; vgl. auch NZZ vom 22. März 2012,
S. 16, "Flughafen in einem 'Jahr der Entscheidungen'"). Solche Progno-
sen treffen aus enteignungsrechtlicher Sicht aber nicht mit hinreichender
Sicherheit zu. Gemäss einem anderen in der NZZ erschienenen Artikel
sollen die Prognosen denn auch ungenau sein. Das Wachstum der Zahl
der Flugbewegungen sei, zumindest kurzfristig, massiv überschätzt wor-
den. Die Verkehrsexperten hätten insbesondere den Trend zu grösseren
Flugzeugen mit höherem Passagiervolumen unterschätzt. Wie aus dem
Artikel weiter hervorgeht, sehen die Urheber der Prognosen für die Lang-
frist-Planung zwar keinen Anpassungsbedarf, halten es aber immerhin für
denkbar, dass die prognostizierten Bewegungszahlen wenige Jahre spä-
ter erreicht würden als erwartet (vgl. NZZ vom 11. Januar 2013, S. 15,
"Bund hält an strittiger Prognose fest"). An der Seriosität der Prognosen
ist zwar nicht zu zweifeln. Doch kann nicht mit hinreichender Sicherheit
ausgeschlossen werden, dass sich die Nachfrage anders entwickeln wird
als prognostiziert und wenigstens in nächster Zukunft die Zahl von
350'000 Flugbewegungen nicht erreicht wird.
13.4.4 Hinzu kommt, dass über das ab 2020 geltende An- und Abflugre-
gime nach wie vor keine Klarheit besteht: Bereits in BGE 134 II 164 hat
A-2161/2012
Seite 48
das Bundesgericht ein Abstellen auf die Belastungswerte gemäss vBR
mit der Begründung abgelehnt, angesichts des immer noch nicht abge-
schlossenen Sachplanverfahrens stehe noch keineswegs fest, wie sich
der künftige Betrieb abspielen werde (BGE 134 II 164 E. 7.1). Unterdes-
sen liegt zwar der vom Enteigneten erwähnte Entwurf vom 16. August
2010 zum SIL-Objektblatt "Flughafen Zürich" vor. Doch ist dieser bereits
wieder überholt, da am 4. Dezember 2012 ein neuer Staatsvertrag mit
Deutschland unterzeichnet wurde. Dieser umfasst folgende Eckwerte:
– Nordanflüge über deutschem Staatsgebiet an Werktagen von 6:30 bis
18:00 Uhr, an Wochenenden und Feiertagen von 09:00 bis 18:00 Uhr
– gekröpfter Nordanflug über Schweizer Gebiet als Option
– Übergangsfrist bis Ende 2019, um die erforderlichen Infrastrukturaus-
bauten des Flughafens zu realisieren.
Keine der drei Varianten gemäss dem Entwurf von 16. August 2010 erfüllt
die Rahmenbedingungen dieses neuen Staatsvertrags. Der Entwurf
musste daher angepasst werden (vgl. zum Ganzen den Bericht des BAZL
"SIL-Prozess: Anpassung des Objektblatt-Entwurfs aufgrund des Staats-
vertrags mit Deutschland" vom 5. Oktober 2012 [nachfolgend: Bericht
BAZL], S. 4 f.). Alle sechs Betriebsvarianten, die vom BAZL für den Zeit-
raum ab 2020 neu zur Diskussion gestellt worden sind, hätten am Abend
eine zeitliche Ausdehnung der Ostanflüge zur Folge. Konkret würde be-
reits um 18 Uhr auf das Ostkonzept umgestellt (bei der vom BAZL am
wenigsten favorisierten Variante 5 um 19 Uhr). Für die Morgenstunden
stehen gemäss dem Bericht BAZL hingegen Varianten mit Südanflügen
bzw., sofern realisierbar, mit gekröpftem Nordanflug im Vordergrund (vgl.
dazu Bericht BAZL, S. 54 ff.). Bereits mit Inkrafttreten des Vertrags müss-
ten die Ostanflüge werktags von 21 auf 20 Uhr vorverlegt werden (vgl.
Bericht BAZL, S. 52 f.).
In der Schweiz hat unterdessen nach dem Ständerat auch der Nationalrat
den neuen Staatsvertrag genehmigt (vgl. NZZ vom 7. Juni 2013, S. 11,
"Parlament stimmt Luftverkehrs-Vertrag ohne Euphorie zu"). In Deutsch-
land hingegen wurde der Ratifikationsprozess bereits vor längerer Zeit
gestoppt (vgl. NZZ vom 27. November 2012, S. 1, "Kühle Reaktion auf
deutschen Dämpfer"). Was das SIL-Objektblatt für den Flughafen Zürich
betrifft, hat der Bundesrat daher eine Etappierung beschlossen: Am
26. Juni 2013 verabschiedete er jene Festlegungen, die nicht von der Ra-
tifizierung des Staatsvertrags abhängen. Sie entsprechen weitgehend
dem heutigen Betrieb auf dem bestehenden Pistensystem. Die Anpas-
A-2161/2012
Seite 49
sungen am Objektblatt, die sich aus der betrieblichen Umsetzung des
Staatsvertrags ergeben, sollen im Rahmen einer zweiten Etappe verab-
schiedet werden (vgl. <www.bazl.admin.ch> > Themen > Luftfahrtpolitik >
Sachplan Infrastruktur der Luftfahrt > SIL-Prozess Flughafen Zürich, be-
sucht am 23. August 2013).
Solange aber nicht bekannt ist, welche Regelung im Einzelnen mit
Deutschland (bzw. allenfalls einseitig von Deutschland) getroffen wird,
und nicht wenigstens das SIL-Objektblatt dieser Regelung angepasst ist,
steht weiterhin nicht fest, wie sich der Flugbetrieb ab 2020 abspielen wird.
Was die Ostanflüge betrifft, zeichnet sich konkret zwar keine zeitliche
Einschränkung ab, sondern grundsätzlich eher das Gegenteil. Doch be-
steht durchaus die Möglichkeit, dass es im Osten des Flughafens auch zu
Entlastungen kommen wird. So würden die "Südstarts geradeaus" im vor-
liegend betroffenen Gebiet tagsüber zu einer Entlastung führen. Sie wur-
den im laufenden Sachplanverfahren verworfen. Der Bericht BAZL hält
jedoch fest: "Es ist indes nicht ausgeschlossen, dass später einmal, wenn
eine neue Generation von Flugzeugen bedeutend weniger Lärm erzeugt,
dieses Konzept in Erwägung gezogen wird" (vgl. Bericht BAZL, S. 65; vgl.
auch Bericht BAZL, S. 6). Und es sind durchaus Stimmen laut geworden,
welche die Südstarts geradeaus (aus Sicherheitsgründen oder zur Entlas-
tung des Ostens) bereits heute forcieren wollen (vgl. dazu NZZ vom
22. Februar 2013, S. 19, "Sicher, aber nicht sicher genug"). Dieses Bei-
spiel zeigt, dass auch für die Gebiete im Osten des Flughafens noch nicht
ausreichend klar ist, wie sich der zukünftige Betrieb abspielen wird.
13.4.5 Somit kann nicht mit hinreichender Sicherheit davon ausgegangen
werden, dass in nächster Zukunft eine Entwicklung eintreten wird, die ein
Abstellen auf die Belastungswerte gemäss vBR rechtfertigen würde.
13.5 Zusammenfassend hat die Schätzungskommission wesentliche Än-
derungen der Immissionsbelastung, die zwar nach dem festgelegten
Schätzungsstichtag, aber noch während des Verfahrens eingetreten sind,
bei ihrem Entscheid generell zu berücksichtigen. Vorliegend hätte die Vor-
instanz daher die Lärmwerte des Jahres 2004 oder eines späteren Jahres
zur Ermittlung der lärmbedingten Minderwerte heranziehen müssen. Die
vom Enteigneten angerufene zukünftige Entwicklung ist jedoch nicht zu
berücksichtigen, da diese nicht mit hinreichender Sicherheit in nächster
Zukunft eintreten wird.
A-2161/2012
Seite 50
Vorbestehende Lärmbelastung (Stockwerkeigentum)
14.
Der Enteignete hat das Stockwerkeigentum nach 1961 erworben. Die
Vorinstanz hat in solchen Fällen jeweils beurteilt, ob im Kaufpreis, der für
den Stockwerkeigentumsanteil bezahlt worden ist, eine fluglärmbedingte
Entwertung schon spürbar zum Ausdruck kam. Sofern die Vorinstanz dies
bejahte, nahm sie bei der Komponente "lärmverursachter Minderwert" ei-
ne Kürzung "aus Billigkeitsgründen" vor.
Soweit es sich bei den jeweiligen Enteigneten um die Ersterwerber han-
delt, die Erstellung des Gebäudes und der Erwerb des Stockwerkeigen-
tums also zusammenfallen, verglich die Vorinstanz den Kaufpreis mit dem
im Rahmen des Enteignungsverfahrens ermittelten Neuwert. Sie stellte
dabei auf den Zürcher Wohneigentumsindex (ZWEX) ab, der von der ZKB
publiziert wird. Zunächst ermittelte sie anhand dieses Indexes die Preis-
entwicklung von Wohneigentum im Kanton Zürich zwischen dem Kauf-
zeitpunkt und dem vierten Quartal 2001. Sodann verglich sie den im Ver-
hältnis der Preisentwicklung "auf-" bzw. "abgewerteten" Kaufpreis mit
dem Neuwert ohne Fluglärm per Stichjahr 2002, wie ihn MIFLU I aus-
weist. War das Stockwerkeigentum nach dem Jahr 1990 erworben wor-
den, stellte die Vorinstanz zur Beurteilung der Preisentwicklung auch auf
die jährlichen Medianpreise für Stockwerkeigentum in der Gemeinde Klo-
ten ab. Für den Zeitraum vor 1990 sind die entsprechenden Daten, die
vom Statistischen Amt des Kantons Zürich publiziert werden, nicht vor-
handen.
Liegt der anhand des ZWEX "auf-" bzw. "abgewertete" Kaufpreis deutlich
tiefer als der Neuwert ohne Fluglärm per Stichjahr 2002, so ging die Vor-
instanz davon aus, es sei zumindest nicht auszuschliessen, dass zum
Kaufzeitpunkt "dem geänderten Ortsgebrauch zufolge Fluglärms" Rech-
nung getragen worden sei. Entsprechend nahm sie in einem solchen Fall
einen Billigkeitsabzug von 10% des ermittelten lärmbedingten Minder-
werts vor. Konnte die Vorinstanz hingegen nicht ausschliessen, dass die
Differenz zwischen dem Kaufpreis und dem Neuwert ohne Fluglärm per
2002 allein von der allgemeinen Preisentwicklung in Kloten herrührt, so
verwarf sie einen spürbaren Einfluss der damaligen Fluglärmbelastung
auf den Kaufpreis. Ein Billigkeitsabzug wurde in diesen Fällen nicht vor-
genommen.
A-2161/2012
Seite 51
14.1 Die Enteigner sind der Ansicht, die Entschädigungskürzungen auf-
grund der vorbestehenden Lärmbelastung müssten weitaus massiver
ausfallen. Sie stellen sich auf den Standpunkt, der zu ersetzende Scha-
den bestehe generell nur in der "Wertverminderung der Liegenschaft im
Vergleich zum Wert beim Erwerbszeitpunkt". Die zum Zeitpunkt des
Grundstückerwerbs vorbestehende Lärmbelastung sei daher in jedem
Fall zu berücksichtigen. Dies, indem vom lärmbedingten Minderwert per
Stichtag der bereits zum Erwerbszeitpunkt bestehende lärmbedingte
Minderwert abgezogen werde. Die Enteigner haben dem Bundesverwal-
tungsgericht daher MIFLU-I-Datenblätter mit Minderwertberechnungen
per 1996 eingereicht. Diese weisen eine Grundbelastung von 59.9 dB
und einen lärmbedingten Minderwert von 11.2% ([Adresse 1]) bzw. eine
Grundbelastung von 60.7 dB und lärmbedingte Minderwerte von jeweils
11.8% ([Adresse 2]) aus. Die Enteigner bringen vor, auch für Grundstü-
cke, die vor 1996 erworben worden seien, zeige eine Bewertung mit
MIFLU I die Grössenordnung des Lärmeinflusses in der Zeit vor Einfüh-
rung der Ostanflüge auf. Zwar seien in diesem Modell tatsächlich nur Da-
tensätze ab 1996 enthalten, doch sei das Flugregime bis 1996 ja genau
gleich geblieben.
Den Ansatz der Vorinstanz, den effektiven Einfluss des Fluglärms auf den
Kaufpreis zu prüfen, halten die Enteigner für verfehlt. Denn erstens könne
es nicht zu ihren Lasten gehen, wenn ein Eigentümer sein Grundstück al-
lenfalls zu einem zu hohen Preis erworben habe. Und zweitens sei es ein
Ding der Unmöglichkeit, heute ohne entsprechende Angaben im Kaufver-
trag feststellen zu wollen, welche Faktoren preistreibend und welche
preissenkend gewirkt hätten. Wenn die Vorinstanz die Gründe für die
Festlegung des Kaufpreises im Nachhinein über Mutmassungen kon-
struiere, verfalle sie in Willkür. Was letztlich auch die Gründe für den be-
zahlten Kaufpreis gewesen seien, die damalige erhebliche Fluglärmbelas-
tung sei mit Sicherheit bei der Preisbildung berücksichtigt worden. Anders
zu entscheiden hiesse, dem Immobilienmarkt jegliche Lärmsensibilität
abzusprechen, was wiederum sämtlichen Schätzungsmodellen und der
Rechtsprechung widerspräche. Deshalb stelle es eine völlige Verkennung
der Marktmechanismen dar, wenn die Vorinstanz davon ausgehe, die
Marktteilnehmer hätten nachgewiesenermassen vorhandenen Fluglärm in
gewissen Fällen einfach ignoriert. Doch selbst wenn man wie die Vorin-
stanz Kaufpreisanalysen vornehme, dokumentierten diese Analysen die
"Einpreisung" der Lärmvorbelastung in der Regel eindrücklich.
A-2161/2012
Seite 52
14.2 Nach der Differenzmethode ist dem Eigentümer die Differenz zwi-
schen dem Verkehrswert des unbelasteten Grundstücks und jenem des
belasteten Grundstücks zu ersetzen (vgl. Urteil des Bundesgerichts
1E.8/2000 vom 12. Dezember 2002 E. 2.2.2). In den vorliegenden Fällen
stellt sich aber das Problem, dass die Liegenschaften auch vor Einfüh-
rung der Ostanflüge nicht "unbelastet" im Sinn von "lärmfrei" waren.
In BGE 129 II 72 hat das Bundesgericht festgehalten, zwar hätten die
Vorhersehbarkeit oder das Vorbestehen des Flugplatzbetriebs keinen Ein-
fluss auf den Anspruch auf eine Entschädigung für direkten Überflug,
doch könnten diese Faktoren bei der Festsetzung der Entschädigung be-
rücksichtigt werden. In der zivilrechtlichen Rechtsprechung und Lehre
werde anerkannt, dass der Schadenersatz für übermässige Einwirkungen
aus Gründen der Billigkeit herabgesetzt werden könne, indem man der
früheren Errichtung der Anlage, von der die Immissionen ausgehen,
Rechnung trage. Denn es sei unbillig, wenn derjenige, der beim Kauf der
Liegenschaft aufgrund dieses Umstandes einen niedrigeren Preis bezah-
len musste, zusätzlich einen ohne Berücksichtigung des Kaufpreises
festgesetzten Schadenersatz erhielte und damit in gewisser Weise dop-
pelt entschädigt würde. Diese Überlegungen müssten auch im Hinblick
auf die enteignungsrechtliche Entschädigung für direkten Überflug gelten.
Habe der Umstand, dass eine Liegenschaft tatsächlich seit mehreren
Jahren überflogen werde, den Kaufpreis merklich ("sensiblement") beein-
flusst, so könne dies der Enteignungsrichter berücksichtigen "und gege-
benenfalls aus Gründen der Billigkeit die grundsätzlich gemäss Art. 19
lit. b EntG berechnete Enteignungsentschädigung herabsetzen" (vgl. BGE
129 II 72 E. 2.7).
Es bleibt damit dabei, dass der zu entschädigende lärmbedingte Minder-
wert in der Differenz der Verkehrswerte mit und ohne Fluglärm besteht.
Ob bereits zum Kaufzeitpunkt eine gewisse Fluglärmbelastung bestand,
ist also grundsätzlich nicht relevant (etwas anderes sagt auch die von den
Enteignern angeführte MARGRIT SCHILLING nicht: vgl. SCHILLING, a.a.O.,
S. 25 und insb. S. 26). Konnte der Eigentümer das Grundstück aufgrund
der vorbestehenden Lärmbelastung allerdings bereits zu einem reduzier-
ten Preis erwerben, wurde er im Umfang dieser Reduktion für den lärm-
bedingten Minderwert sozusagen schon entschädigt. In diesem Umfang
trifft ihn der Schaden also nicht, was bei der Festsetzung der Entschädi-
gung für direkten Überflug zu berücksichtigen ist. Indem das Bundesge-
richt von Billigkeit spricht und eine "Kann-Formulierung" verwendet,
A-2161/2012
Seite 53
scheint es sich dabei für ein kasuistisches Vorgehen auszusprechen, also
für eine Beurteilung anhand des jeweils konkret zu beurteilenden Falls.
14.3 Die Vorinstanz führt in mehreren ihrer Entscheide selber aus, die
Beurteilung, ob im Kaufpreis ein fluglärmbedingter Minderwert berück-
sichtigt worden sei, gestalte sich schwierig. An sich gelte es in Schätzer-
kreisen als verpönt, "aus irgendwelchen Indexwerten frühere Verkehrs-
werte herzuleiten". Selbst wenn man dies tue, könne den entsprechenden
Berechnungen bestenfalls ein Hinweis entnommen werden, ob beim Kauf
einem geänderten Ortsgebrauch im Hinblick auf den Fluglärm Rechnung
getragen worden sei und eine Herabsetzung der Entschädigung ins Auge
gefasst werden könne (vgl. dazu auch FRANCESCO CANONICA, Die Immo-
bilienbewertung, Schätzerwissen im Überblick, 1. Auflage 2009, heraus-
gegeben vom Schweizerischen Immobilienschätzer-Verband, S. 79, wo-
nach früher bezahlte Kaufpreise "keinesfalls" mit statistischen Faktoren
auf einen heutigen Stichtag aktualisiert werden dürfen). Es waren die ge-
nannten bundesgerichtlichen Vorgaben, welche die Vorinstanz veranlass-
ten, in diesem Bewusstsein die fragliche "Kaufpreisanalyse" dennoch
vorzunehmen.
14.4 Den Enteignern ist jedoch insofern Recht zu geben, als sich der An-
satz des Bundesgerichts, einen allfälligen Einfluss der vorbestehenden
Fluglärmbelastung auf den Kaufpreis im Einzelfall zu prüfen, in den vor-
liegenden Fällen als nicht umsetzbar erwiesen hat. Dies aus den zwei
nachfolgend dargelegten Gründen.
14.4.1 Erstens stellen sich bereits bei der Beurteilung, ob der Kaufpreis
dem damaligen Verkehrswert ohne Fluglärm entsprach oder tiefer lag, er-
hebliche Schwierigkeiten.
Wie sich anhand der vorliegenden Fälle aufzeigen lässt, gilt es zu Recht
als "verpönt", anhand von Preisindizes aus einem aktuellen Verkehrswert
einen früheren Verkehrswert herzuleiten bzw. einen älteren Kaufpreis zu
"aktualisieren". So bildet der ZWEX gemäss Angaben auf der Website der
ZKB die qualitätsbereinigte Entwicklung der Marktpreise für Einfamilien-
häuser und Stockwerkeigentum im Kanton Zürich ab. Der Index werde
auf Basis von 33'000 realen Immobilientransaktionen seit 1980 berechnet
(vgl. <www.zkb.ch> > EigenheimCenter > Marktinfos > Wohneigentums-
index [ZWEX] > Methode, besucht am 4. April 2013). Der ZWEX beruht
somit auf einer breiten statistischen Basis, gibt jedoch nicht im Einzelnen
Auskunft über die Preisentwicklung in bestimmten Gemeinden oder we-
A-2161/2012
Seite 54
nigstens Regionen. Dass ein Bedarf nach einer regionalen Aufschlüsse-
lung besteht, zeigt sich aber nur schon daran, dass seit Mitte 2006 die
Unterindizes "ZWEX See" (Stadt Zürich und Seegemeinden) und "ZWEX
Regio" (Gemeinden ohne Anstoss an den Zürichsee) geführt werden.
Demgegenüber liegen die jährlichen Medianpreise für Stockwerkeigen-
tum des Statistischen Amts des Kantons Zürich nach Gemeinden aufge-
schlüsselt vor. Diese Preise sind jedoch nicht als "Index" verwendbar, un-
terliegen sie doch starken Schwankungen. So fiel der Medianpreis für
Stockwerkeigentum in der Gemeinde Kloten von Fr. 730'000.– im Jahr
1994 auf Fr. 447'500.– im Jahr 1995 (vgl. <www.statistik.zh.ch> > Daten >
Daten nach Themen > Immobilien & Raum > Immobilienmarkt/-preise >
Boden- und Immobilienpreise [Daten] > Anzahl Transaktionen und Preise
von EFH, MFH und Stockwerkeigentum seit 1990 [Excel], besucht am
5. April 2013). Dies erklärt sich dadurch, dass den einzelnen Werten ver-
hältnismässig wenige Transaktionen zu Grunde liegen (in Kloten sind es
teilweise lediglich 20 bis 30) und gleichzeitig keine Qualitätsbereinigung
stattfindet. Die Medianpreise bilden daher nicht die allgemeine Preisent-
wicklung ab, sondern werden erheblich durch die Qualität (Grösse, Aus-
stattung, Lage) der während des jeweiligen Jahres konkret gehandelten
Objekte beeinflusst.
Da es somit nicht möglich ist, einen früheren Kaufpreis und einen für ei-
nen aktuelleren Zeitpunkt berechneten Verkehrswert anhand von Preisin-
dizes vergleichbar zu machen, könnte höchstens rückwirkend auf den
Kaufzeitpunkt eine konkrete Verkehrswertschätzung vorgenommen wer-
den. Dies wäre aber oftmals mit grossem Aufwand verbunden und in Fäl-
len, in denen der Erwerb der Liegenschaft schon Jahrzehnte zurückliegt,
wohl überhaupt nicht möglich.
14.4.2 Zweitens ist durch die Feststellung, dass der Kaufpreis dem dama-
ligen Verkehrswert ohne Fluglärm entsprach, bzw. durch die Feststellung,
dass er tiefer lag, an sich nichts gewonnen.
Die Enteigner weisen zu Recht darauf hin, dass der Kaufpreis eines
Grundstücks von diversen Faktoren abhängt bzw. aus verschiedensten
Gründen höher oder tiefer ausgefallen sein kann. Die Motive, von wel-
chen sich Verkäufer und Käufer im Einzelfall haben leiten lassen, sind
grundsätzlich nicht mehr eruierbar. Entspricht der Kaufpreis dem Ver-
kehrswert ohne Fluglärm, folgt daraus somit nicht zwingend, dass die
Fluglärmbelastung bei der Festlegung des Kaufpreises "vergessen" wur-
de. Unter Umständen haben die Parteien die Lärmbelastung durchaus
A-2161/2012
Seite 55
berücksichtigt, den Verkehrswert aber aus anderen Gründen höher ver-
anschlagt als rückwirkend der Schätzer. Entsprechend steht selbst bei ei-
nem aus Sicht des Schätzers überhöhten Kaufpreis nicht fest, dass die
Fluglärmbelastung auf diesen Kaufpreis keinen Einfluss gehabt hat. Denn
auch die Gründe für den überhöhten Preis lassen sich letztlich nicht eru-
ieren. Umgekehrt kann auch nicht allein daraus, dass ein Kaufpreis unter
dem Verkehrswert ohne Fluglärm liegt, geschlossen werden, es sei eine
Fluglärmbelastung "eingepreist". Auch ein Teil der Enteigneten argumen-
tiert, Abweichungen von Verkehrswertschätzungen seien jedenfalls in ei-
nem gewissen Rahmen üblich und damit bei der Prüfung einer allfälligen
Berücksichtigung der Lärmvorbelastung im Kaufpreis "von vornherein un-
verdächtig". Auch grössere Abweichungen könnten andere Gründe als ei-
ne allfällige Lärmvorbelastung haben.
Stellt man bei der Beurteilung, ob eine "Einpreisung" von Fluglärm vor-
liegt, auf das Vorhandensein einer Differenz zwischen Kaufpreis und Ver-
kehrswert ohne Fluglärm ab, handelt es sich somit um eine Schematisie-
rung. Wenn aber eine gewisse Schematisierung schon unumgänglich ist,
dann ist die von den Enteignern sinngemäss vertretene Argumentation
überzeugender, wonach generell von der Berücksichtigung der zum
Kaufzeitpunkt gegebenen Fluglärmbelastung im Kaufpreis auszugehen
ist, wenn diese Belastung bereits ein bestimmtes Niveau erreicht hatte.
Denn es ist in der Tat anzunehmen, dass die Marktteilnehmer vorhande-
nen Fluglärm grundsätzlich berücksichtigen. Eben darum wirkt sich eine
Fluglärmbelastung ja auf den Verkehrswert von Wohneigentum aus.
14.4.3 Das Bundesverwaltungsgericht erachtet es aus diesen Gründen
nicht für möglich, einzelfallweise einen allfälligen Einfluss der vorbeste-
henden Fluglärmbelastung auf den Kaufpreis zu prüfen.
14.5 Kann hinsichtlich gewisser für die Festsetzung der Entschädigung
relevanter Aspekte kein strikter Beweis und angesichts einer Vielzahl von
Verfahren auch keine Beurteilung in jedem Einzelfall verlangt werden,
spricht denn auch nichts gegen eine Schematisierung. Eine solche kann
vielmehr nicht nur wegen der Praktikabilität, sondern auch im Interesse
der Gleichbehandlung geboten sein (in diesem Sinne BGE 134 II 160
E. 13).
14.6 Die Vorgaben, welche das Bundesgericht in BGE 129 II 72 gemacht
hat, sind nach dem Gesagten insofern zu präzisieren, als mit der gebüh-
renden Vorsicht von der zum Kaufzeitpunkt allgemein gegeben Belas-
A-2161/2012
Seite 56
tungssituation auf die "Einpreisung" einer Lärmbelastung geschlossen
werden kann. Soweit in den vorliegenden Fällen Stockwerkeigentum von
den direkten Überflügen betroffen ist, liegt der Kaufzeitpunkt jeweils in
den Achtziger- oder Neunzigerjahren. Es ist somit zu beurteilen, ob in
diesem Zeitraum im Bereich des Überflugkorridors in Kloten eine Lärmbe-
lastung gegeben war, die sich auf den Kaufpreis für Stockwerkeigentum
jeweils ausgewirkt haben muss. Ergibt sich eine solche "Einpreisung", ist
dies bei der Bestimmung der Komponente "lärmverursachter Minderwert"
zu berücksichtigen.
15.
15.1 Das Pistenbenutzungskonzept, wonach grundsätzlich aus Norden
gelandet und gegen Westen gestartet wird, hat sich in den Sechziger-
und frühen Siebzigerjahren herausgebildet. Es wurde 1976 mit der Fer-
tigstellung der Piste 14/32 weiter gefestigt sowie im Regierungsratsbe-
schluss über Lärmbekämpfungsvorschriften und –verfahren auf dem
Flughafen Zürich vom 3. März 1976 (Offizielle Gesetzessammlung des
Kantons Zürich [OS] 46, 53) auch erstmals verbindlich verankert. In der
Regel erfolgten Anflüge ab diesem Zeitpunkt auf den Pisten 14 und 16,
also von Norden her. Auf anderen Pisten wurde nur gelandet, wenn die
Pisten 14 und 16 aus meteorologischen oder technischen Gründen nicht
benutzbar waren. Landungen aus Osten, d.h. auf Piste 28, erfolgten bei
Westwindlagen. Mit dem Betriebsreglement für den Flughafen Zürich vom
19. August 1992 (OS 52, 376; vgl. Anhang 2) wurden ferner Anflüge von
Turbopropellerflugzeugen im STOL-Verfahren (short take-off and landing)
auf Piste 28 erlaubt; die Zahl dieser Landungen wurde jedoch auf zwölf
pro Tag beschränkt (vgl. zu diesem Sachverhalt Urteil des Bundesverwal-
tungsgerichts A-1923/2008 vom 26. Mai 2009 E. 6.1 bis 6.4 und BGE 136
II 263 E. 7.3). Die Starts hatten gemäss dem erwähnten Regierungsrats-
beschluss von 1976 zwischen 7 und 21 Uhr normalerweise in Richtung
Westen und zwischen 21 und 7 Uhr normalerweise auf der verkürzten
Piste 34 in Richtung Norden zu erfolgen (vgl. dazu BGE 130 II 394
E. 12.3.1). Offenbar wurde aber bei Bisenlage in Richtung Osten gestar-
tet. Weiter tragen in Kloten auch die Südstarts mit left turn ab Piste 16 zur
Lärmbelastung bei (jedenfalls diejenigen von Langstreckenflugzeugen mit
westlichen Destinationen, die nach dem Start eine 270-Grad-Kurve be-
schreiben; vgl. Bericht BAZL, S. 65). Die Piste 16 befand sich in der Pis-
tenrangordnung für Abflüge während des Tages zwar an letzter Stelle,
doch mit dem ebenfalls bereits erwähnten Betriebsreglement von 1992
wurden die Bedingungen für die Nutzung nachrangiger Pisten gelockert.
A-2161/2012
Seite 57
Gestützt auf diese Regelung wurde die Piste 16 vermehrt für Starts frei-
gegeben, wobei sich diese Mehrbenutzung zunächst vorwiegend auf den
Morgen beschränkte. Nach Einführung der "vierten Welle" durch die
Swissair im Herbst 1996 erstreckten sich die Südstarts dann aber über
den ganzen Tag und ihre Anzahl nahm stark zu (vgl. dazu wiederum BGE
130 II 394 E. 12.3.1).
Was die Tagesstunden von 7 bis 21 Uhr (werktags) bzw. 9 bis 20 Uhr (an
Samstagen, Sonn- und Feiertagen) betrifft, bestehen somit keine wesent-
lichen Unterschiede zwischen dem Pistenbenutzungskonzept der Achtzi-
ger- und Neunzigerjahre und demjenigen, das seit 2004 besteht. Zu die-
sen Zeiten gilt weiterhin ein "Nordanflugkonzept", wonach Landungen von
Norden und Starts Richtung Westen und – weniger häufig – Richtung Sü-
den erfolgen (die Zahl der Südstarts ist nach einer Spitze im Jahr 2000
wieder zurückgegangen; vgl. dazu BGE 130 II 394 E. 12.3.1 und BGE
134 II 49 E. 13.4). Landungen aus Richtung Osten finden nach wie vor
bei starkem Westwind statt und Starts Richtung Osten bei Bise. Was so-
dann die Morgenstunden bis 7 bzw. 9 Uhr betrifft, sind zwar keine Nord-
anflüge mehr möglich, diese werden (seit dem 30. Oktober 2003) jedoch
durch Südanflüge ersetzt und nicht durch Ostanflüge. Nachteilig ist das
seit 2004 bestehende Pistenbenutzungskonzept für den Osten des Flug-
hafens hingegen aufgrund der ab 20 bzw. 21 Uhr abends grundsätzlich
erfolgenden Ostanflüge. In diesem Zeitraum hat die Lärmbelastung im
Osten, wie bereits aufgezeigt, markant zugenommen (für eine Übersicht
zum aktuellen Pistenbenutzungskonzept vgl. das Dokument "Pistenbe-
nützung" der Flughafen Zürich AG, abrufbar unter: <www.flughafen-
zuerich.ch> > Startseite Unternehmen > Umwelt & Lärm > Fluglärm >
Flugregime, besucht am 12. April 2013).
Aufgrund der Ostanflüge bei starkem Westwind, der Starts in Richtung
Osten bei Bise und der Südstarts mit left turn bestand im Bereich des
Überflugkorridors in Kloten somit bereits in den Achtziger- und Neunziger-
jahren eine Lärmbelastung.
15.2 Hatte die Lärmbelastung zum Kaufzeitpunkt bereits ein bestimmtes
Niveau erreicht, kann generell davon ausgegangen werden, sie sei im
Kaufpreis berücksichtigt (vgl. oben E. 14.4.2). Zu beurteilen ist nun, wo
die entsprechende Schwelle anzusetzen ist.
15.2.1 Sachgerecht ist, diese Frage anhand der umweltschutzrechtlichen
Immissionsgrenzwerte zu prüfen. Nach Art. 15 USG sind die Immissions-
A-2161/2012
Seite 58
grenzwerte für Lärm so festzulegen, dass nach dem Stand der Wissen-
schaft oder der Erfahrung Immissionen unterhalb dieser Werte die Bevöl-
kerung in ihrem Wohlbefinden nicht erheblich stören. Zur Bemessung der
erheblichen Störung des Wohlbefindens im Sinne dieser Bestimmung
wurde in der Regel im Rahmen soziologischer Studien ermittelt, wie viele
der befragten Personen sich bei einer bestimmten Lärmbelastung als
"stark gestört" bezeichnen. Da die Störung der Bevölkerung "erheblich"
sein muss, genügt es nicht schon, dass sich einzelne wenige beeinträch-
tigt fühlen. Angesichts des Gebots der Berücksichtigung sensibler Bevöl-
kerungsgruppen nach Art. 13 Abs. 2 USG kann andererseits nicht ver-
langt werden, dass eine Mehrheit der Bevölkerung stark belästigt sei. Bei
der Festsetzung der Immissionsgrenzwerte ist deshalb davon ausgegan-
gen worden, dass der Anteil vom Lärm stark Gestörter 25% der Lärmbe-
troffenen nicht überschreiten soll (vgl. BGE 126 II 522 E. 42).
Da die Lärmbelastung unter dem dargestellten Pistenbenutzungskonzept
der Achtziger- und Neunzigerjahre im Osten des Flughafens noch nicht
auf den Abend und die ersten Nachtstunden konzentriert war, kann vor-
liegend im Zusammenhang mit der Frage der "Einpreisung" allein auf die
Belastung am Tag abgestellt werden. Gemäss einer 1991 durchgeführten
Studie überschreitet der Anteil von Personen, die tagsüber eine starke
Störung durch Fluglärm wahrnehmen, die Schwelle von 25% zwischen
59 dB und 62 dB (Leq-Werte; vgl. dazu den 6. Teilbericht der Eidgenössi-
schen Kommission für die Beurteilung von Lärm-Immissionsgrenzwerten
"Belastungsgrenzwerte für den Lärm der Landesflughäfen" vom Septem-
ber 1997, herausgegeben vom Bundesamt für Umwelt, Wald und Land-
schaft [BUWAL], Bern 1998 [nachfolgend: Teilbericht], S. 34 ff.; vgl. auch
BGE 126 II 522 E. 45). Daher wurde der Fluglärm-Immissionsgrenzwert
der Empfindlichkeitsstufe II für den Tag auf 60 dB festgesetzt (vgl. An-
hang 5 LSV; zum entsprechenden Vorschlag der Kommission: Teilbericht,
S. 42 und 45 ff.; zur Nichtanwendbarkeit des zunächst höher festgelegten
Grenzwerts: BGE 126 II 522 E 46). Abgestellt wird dabei auf den Leq16h
(6-22 Uhr). Dieser Wert wird von MIFLU I als Grundbelastung berücksich-
tigt. Die Empfindlichkeitsstufe II gilt nach Art. 43 Abs. 1 Bst. b LSV in Nut-
zungszonen, in denen keine störenden Betriebe zugelassen sind, na-
mentlich in Wohnzonen sowie Zonen für öffentliche Bauten und Anlagen.
Mischzonen, in denen mässig störende Betriebe zugelassen sind, werden
nach Art. 43 Abs. 1 Bst. c LSV hingegen der Empfindlichkeitsstufe III zu-
geordnet, womit ein um 5 dB höherer Wert gilt. In BGE 137 II 58 hat das
Bundesgericht zwar festgestellt, die Grenzwerte der LSV für Fluglärm
würden den gesetzlichen Anforderungen nicht gerecht und seien ergän-
A-2161/2012
Seite 59
zungsbedürftig. Dabei bezog es sich insbesondere auf die Verwendung
des Leq16h bei der Tagesbelastung. Anlass zu dieser Beurteilung gaben
aber erst die Süd- und die Ostanflüge, die sich auf wenige besonders
sensible Tagesstunden konzentrieren (vgl. BGE 137 II 58 E. 5.3, insb.
E. 5.3.5).
15.2.2 Der Fluglärm wird somit unterschiedlich störend empfunden. Es
kann daher nicht davon ausgegangen werden, sämtliche Marktteilnehmer
berücksichtigten jede noch so geringe Fluglärmbelastung. Bei einem Mit-
telungspegel über den Tag von 60 dB fühlt sich jedoch ein massgeblicher
Teil der betroffenen Personen bereits stark gestört, weshalb dieser Wert
als Immissionsgrenzwert für reine Wohnzonen festgesetzt wurde. Eine
solche Belastung wird von kaum jemandem nicht wenigstens als Nachteil
wahrgenommen. Das gilt jedenfalls an ansonsten ruhiger Lage. Im Rah-
men einer schematischen Beurteilung ist vorliegend daher von einer Be-
rücksichtigung der Fluglärmbelastung im Kaufpreis für Stockwerkeigen-
tum auszugehen, wenn die Grundbelastung bereits 60 dB erreichte.
Der Wert von 60 dB gilt jedenfalls für den Zeitraum der Achtziger- und
Neunzigerjahre. Für den Zeitraum davor kann die Frage offen gelassen
werden. Immerhin soll ein Vergleich der Untersuchungsergebnisse von
1991 mit derjenigen einer Studie aus dem Jahr 1971 bei gleicher Belas-
tung die gleiche Störwirkung durch Fluglärm ergeben haben (vgl. Teilbe-
richt, S 36). Genaueres kann dem Teilbericht hierzu jedoch nicht ent-
nommen werden.
15.2.3 Sofern die Grundbelastung im Zeitraum des Erwerbs des Stock-
werkeigentums 60 dB erreichte, bestand demnach eine Lärmbelastung,
die sich auf den Kaufpreis ausgewirkt haben muss.
15.3 Es bleibt die Höhe des Abzugs zu bestimmen, der bei der Kompo-
nente "lärmverursachter Minderwert" gegebenenfalls vorzunehmen ist.
15.3.1 Ging die Vorinstanz im Einzelfall von einer "Einpreisung" aus, hat
sie die Höhe des "Billigkeitsabzugs" jeweils pauschal auf 10% des (auf
Basis der Lärmdaten des Jahres 2002 berechneten) lärmbedingten Min-
derwerts festgesetzt. In dieser Hinsicht nahm also bereits die Vorinstanz
keine Einzelfallbeurteilung vor. Dies daher, weil auch sie davon ausging,
dass ihren Berechnungen im Zusammenhang mit der "Kaufpreisanalyse"
nur ein Hinweis entnommen werden könne, ob eine Herabsetzung der
Entschädigung ins Auge zu fassen sei. Unter diesen Umständen konnte
A-2161/2012
Seite 60
eine individuelle Festsetzung des Abzugs nicht in Frage kommen und
rechtfertigte sich auch dessen sehr geringe Höhe.
Eine "Einpreisung" ist bei einem Kaufzeitpunkt in den Achtziger- oder
Neunzigerjahren, eine Grundbelastung von 60 dB vorausgesetzt, jedoch
generell zu bejahen und nicht bloss in Einzelfällen aufgrund einer "Kauf-
preisanalyse". Da also aufgrund anderer Voraussetzungen von einer sol-
chen "Einpreisung" ausgegangen wird, ist die Höhe des entsprechenden
Abzugs neu festzulegen.
15.3.2 Nicht zu folgen ist dabei dem Teil der Enteigneten, der geltend
macht, der Kaufpreisabschlag (und damit der entsprechende Abzug) kön-
ne nur auf Basis des Preisniveaus zum Kaufzeitpunkt bestimmt werden.
Liegt der Erwerb weiter zurück, mögen die Preise für Stockwerkeigentum
in Kloten zwar wesentlich tiefer gelegen haben als im Stichjahr 2002.
Entscheidend ist indes die relative Höhe der Preisreduktion, die ja gewis-
sermassen eine Entschädigung für einen Teil des Schadens darstellt. Die
absolute Höhe des demnach bereits gedeckten Schadens ist stets an-
hand des Preisniveaus per Stichtag zu bestimmen. Der Abzug für die
"Einpreisung" der vorbestehenden Lärmbelastung kann daher in Abhän-
gigkeit des Verkehrswerts per Stichjahr 2002 festgelegt werden.
15.3.3 Es ist zwar anzunehmen, dass eine Fluglärm-Grundbelastung von
60 dB im hier interessierenden Zeitraum generell als Nachteil wahrge-
nommen wurde. Dies ändert jedoch nichts daran, dass Fluglärm unter-
schiedlich störend empfunden wird. Daher müssen Käufer und Verkäufer
die Preisreduktion im Einzelfall nicht in der Höhe der Verkehrswertminde-
rung veranschlagt haben, welche die hedonischen Modelle bei entspre-
chender Grundbelastung ausweisen. Wurde der Wert von 60 dB nur
knapp erreicht, kann die Preisreduktion vielmehr noch moderat ausgefal-
len sein. Solange der Wert von 60 dB nicht deutlich überschritten wurde,
ist daher lediglich ein geringer Abzug angezeigt. Es rechtfertigt sich da-
mit, den Abzug im Fall einer Grundbelastung von 60 dB auf 5% des Ver-
kehrswerts 2002 ohne Fluglärm festzusetzen.
15.3.4 Erreichte die Grundbelastung wenigstens 60 dB, ist bei der Kom-
ponente "lärmverursachter Minderwert" vorliegend also ein Abzug in der
Höhe von 5% des Verkehrswerts 2002 ohne Fluglärm vorzunehmen. Im
Falle einer deutlichen Überschreitung wäre der Abzug höher anzusetzen.
A-2161/2012
Seite 61
15.4 Zusammenfassend ist bei einem Kaufzeitpunkt ab 1980 von einer
"Einpreisung" der vorbestehenden Lärmbelastung auszugehen, wenn die
Grundbelastung im Zeitraum des Erwerbs des Stockwerkeigentums
60 dB erreichte. Gegebenenfalls ist bei der Komponente "lärmverursach-
ter Minderwert" ein Abzug in der Höhe von 5% des Verkehrswerts ohne
Fluglärm vorzunehmen. Bei einer deutlichen Überschreitung der Schwelle
von 60 dB ist der Abzug zu erhöhen.
16.
Im vorliegenden Fall handelt es sich beim Enteigneten nicht um einen
Ersterwerber. Aus diesem Grund konnte der Kaufpreis im Rahmen der
"Kaufpreisanalyse" nicht mit einem Neuwert verglichen werden, sondern
es war der eigentliche Verkehrswert per Kaufzeitpunkt (Neuwert abzüg-
lich Altersentwertung) heranzuziehen. Da der Enteignete das Stockwerk-
eigentum erst im Jahr 1999 erworben hat (Kaufvertrag vom 15. Juli 1999;
Eigentumsübergang am [...]), konnte dieser Verkehrswert indes mit
MIFLU I ermittelt werden. Entsprechend war auch kein Rückgriff auf
Preisindizes notwendig. Gemäss den Feststellungen der Vorinstanz liegt
der Kaufpreis sogar leicht über dem Verkehrswert ohne Fluglärm per Er-
werbsjahr 1999. Daher sah die Vorinstanz keinen Anlass für einen Billig-
keitsabzug.
16.1 Wie bereits ausgeführt, steht auch bei einem aus Sicht des Schät-
zers überhöhten Kaufpreis nicht fest, dass die Fluglärmbelastung auf die-
sen Kaufpreis keinen Einfluss gehabt hat. Denn auch die Gründe für ei-
nen überhöhten Preis lassen sich letztlich nicht eruieren. Es ist somit
auch im vorliegenden Fall darauf abzustellen, ob die Grundbelastung im
Zeitraum des Erwerbs des Stockwerkeigentums 60 dB erreichte.
16.2 Das MIFLU-I-Datenblatt für das Jahr 1999 weist eine Grundbelas-
tung von 60.1 dB aus. Damit ist von einer "Einpreisung" der vorbestehen-
den Lärmbelastung auszugehen und ein Abzug in der Höhe von 5% des
Verkehrswerts ohne Fluglärm vorzunehmen. Der Verkehrswert ohne Flug-
lärm per Stichjahr 2002 beläuft sich auf Fr. (...), der Abzug somit auf (ge-
rundet) Fr. (...).
Bestimmung des Zuschlags für nicht lärmbezogene Aspekte
17.
Neben den Lärmimmissionen mindern zusätzlich auch die nicht lärmbe-
zogenen Aspekte der Direktüberflüge den Verkehrswert der betroffenen
A-2161/2012
Seite 62
Liegenschaften (vgl. oben E. 8). Die Vorinstanz führt in den Schätzungs-
entscheiden aus, es falle schwer, den aufgrund der nicht lärmbezogenen
Aspekte eingetretenen Minderwert nach Marktkriterien zu schätzen. Ein
eigentlicher Markt für direkt überflogene Liegenschaften sei nicht auszu-
machen, weil der Kreis der betroffenen Objekte dafür zu klein sei. Auch
wirkten sich die nicht lärmbezogenen Faktoren bei den einzelnen
Grundstücken unterschiedlich aus. Erstens komme es auf die tatsächli-
chen Gegebenheiten beim Grundstück und bei den Landungen an und
zweitens auf die Zonierung und die Lärmempfindlichkeit des Grund-
stücks, die sich auf die rechtlichen Nutzungsmöglichkeiten auswirkten.
Jedenfalls aber betreffe der diesbezügliche Minderwert hauptsächlich die
Nutzung des Aussenraums und beschlage somit den Landwert des
Grundstücks. Insgesamt erscheine es zweckmässig, den Zuschlag für
nicht lärmbezogene Aspekte als Prozentsatz auf dem Landwert festzule-
gen. Der Zuschlag habe weiter auf einer Würdigung der Überflugsituation
zu beruhen. Der entsprechenden Beurteilung im Einzelfall liege ein
Kommissionsaugenschein zugrunde.
Die besagten Kommissionsaugenscheine zur Beurteilung der Überflugsi-
tuation bzw. der Wahrnehmung der Überflüge waren von der Vorinstanz
im Aussenbereich der betroffenen Liegenschaften durchgeführt worden.
Sie fanden im September 2011 jeweils zwischen 21 und 23 Uhr abends
statt, also bei Dunkelheit. Die Beurteilung erfolgte anhand folgender Krite-
rien: "Belastung aus anderen Lärmquellen (Schiene, Strasse, etc.)", "Tie-
fe des Direktüberflugs", "Grösse Flugzeugtypen (inkl. Flügelspannweite)",
"Umfang Erscheinungsbild Flugzeuge vom Boden aus", "Lichtimmis-
sionen" (der Landescheinwerfer), "Besondere Lärmart und Tonalität",
"Randwirbelschleppen/Luftturbulenzen", "Kerosindämpfe" und "Bedroh-
lichkeit des Überflugs". Die Bewertung dieser Kriterien erfolgte anhand
der Kategorien "sehr stark", "stark", "mässig", "gering" und "minimal/fehlt".
Die Beurteilung wurde auf einem Kriterienblatt festgehalten.
Soweit es nun um überbaute Liegenschaften geht, hat die Vorinstanz den
Zuschlag ausgehend vom relativen Landwert festgesetzt, der nach der
Lageklassenmethode bestimmt wird. Sie ging dabei von der Lageklasse
mit Fluglärm aus. Befindet sich die betroffene Parzelle nur teilweise in-
nerhalb des festgelegten Überflugkorridors ("Teilüberflug"), diente der re-
lative Landwert jedoch lediglich im Verhältnis der Parzellenfläche inner-
halb des Korridors als Berechnungsbasis.
A-2161/2012
Seite 63
Sodann legte die Vorinstanz den Prozentsatz fest, der als Faktor auf dem
massgeblichen Landwert zur Anwendung zu kommen hat: Zunächst wür-
digte sie hierzu anhand des erwähnten Kriterienblatts die Wahrnehmung
der Überflugsituation. Dabei erwähnte sie in der Regel sämtliche der
oben erwähnten Kriterien. Einzig auf die "Belastung aus anderen Lärm-
quellen", die maximal als "gering" bewertet worden war, ging sie nicht ein.
Es wird jeweils festgehalten, die Wahrnehmungen stimmten auch mit der
objektiven Überflughöhe überein. Die Überflughöhen liegen zwischen
rund 75 m und rund 100 m (bzw. unter dem bis August 2004 angewand-
ten Anflugverfahren zwischen knapp 100 m und rund 125 m). Weiter prüf-
te die Vorinstanz, ob die Liegenschaft in einer Nutzungszone der Emp-
findlichkeitsstufe II oder der Empfindlichkeitsstufe III liegt. In letzterem
Fall wurde "das Gewicht der Beeinträchtigung der Wohnqualität" in der
Regel "etwas herabgesetzt". Die so festgelegten Prozentsätze liegen im
Normalfall im Bereich von 15 bis 20%.
17.1 Der Enteignete bringt vor, der Zuschlag sei nicht nur auf dem Land-
wert, sondern auch auf dem Gebäudewert zu gewähren. Die Überlegung
der Vorinstanz, wonach der Minderwert aufgrund der nicht lärmbezoge-
nen Aspekte hauptsächlich die Nutzung des Aussenraums betreffe und
somit den Landwert des Grundstücks beschlage, treffe nicht zu. Beein-
trächtigt werde der Wohnnutzen ganz generell und zwar sowohl ausser-
halb des Gebäudes als auch innerhalb des Gebäudes, sei es im Woh-
nungsinnern oder auf dem – zum Gebäude gehörenden – Balkon. Weiter
sei der Zuschlag auf dem Verkehrswert ohne Fluglärm und nicht etwa auf
demjenigen mit Fluglärm zu berechnen. Mit dem Zuschlag solle ja gerade
der vom Lärm unabhängige Minderwert abgegolten werden, weshalb er
nicht vom Lärm abhängig sein dürfe. Stelle man auf den Verkehrswert mit
Fluglärm ab, resultiere ein umso kleinerer Zuschlag, je grösser der lärm-
bedingte Minderwert sei. Dadurch würden die Dinge völlig auf den Kopf
gestellt.
17.2 Die Enteigner wiederum machen geltend, der Zuschlag (der ihres
Erachtens ohnehin jeglicher Grundlage entbehrt) sei von der Vorinstanz
viel zu hoch angesetzt worden. Obschon von den "nicht lärmbezogenen
Aspekten des Direktüberflugs" die Rede sei, umfasse der Zuschlag ge-
mäss den Erwägungen der Vorinstanz auch eine Lärmkomponente. Die
Vorinstanz habe nämlich ausdrücklich die "besondere Lärmart und Tonali-
tät der Landeanflüge" berücksichtigt. Offensichtlich habe diese Lärmkom-
ponente den Zuschlag massgeblich beeinflusst. Anders lasse sich dessen
Höhe nicht erklären. Dies, zumal Kerosindämpfe nur bei Windstille wahr-
A-2161/2012
Seite 64
nehmbar seien, herunterfallende Eisblöcke heute kaum mehr vorkommen
würden und Randwirbelschleppen schliesslich ganz generell unproblema-
tisch seien, da die Dachziegel geklammert worden seien bzw. allfällige
Schäden versichert werden könnten. Solches könne jedenfalls nicht gross
ins Gewicht fallen. Ein allfälliger Zuschlag für nicht lärmbezogene Aspekte
sei daher auf ein Minimum zu reduzieren.
17.3 In einem ersten Schritt ist zu prüfen, in welcher Bandbreite sich die
Zuschläge zu bewegen haben. Dies unabhängig von der Frage nach den
konkreten Berechnungsmodalitäten, die in einem zweiten Schritt geprüft
werden sollen.
17.3.1 Wie bereits ausgeführt, wirken sich die Lärmimmissionen stärker
auf den Verkehrswert einer direkt überflogenen Liegenschaft aus als die
nicht lärmbezogenen Aspekte, wobei jedoch auch Letztere noch einen
wesentlichen Einfluss auf den Verkehrswert ausüben (vgl. E. 8.2.3).
Entsprechend sind die Zuschläge – die dem Minderwert aufgrund der
nicht lärmbezogenen Aspekte zu entsprechen haben – zwecks Plausibili-
sierung zu den jeweiligen lärmbedingten Minderwerten (vor allfälligen
Kürzungen und Abzügen) in Relation zu setzen. Wenigstens bei selbst
genutztem Wohneigentum besteht über die Art und Weise der Ermittlung
der lärmbedingten Minderwerte bereits Klarheit. So hat die Vorinstanz im
Fall der Stockwerkeinheit an der (Adresse 1) (Beschwerdeverfahren
A-2132/2012) einen Zuschlag festgelegt, der 45% des lärmbedingten
Minderwerts erreicht. Die betroffene Parzelle liegt vollständig innerhalb
des Überflugkorridors. Im Fall der Stockwerkeinheiten an der (Adresse 2)
(u.a. vorliegendes Verfahren) erreichen die von der Vorinstanz festgeleg-
ten Zuschläge 20 bis 22% des jeweiligen lärmbedingten Minderwerts. Die
betroffene Parzelle liegt nur teilweise innerhalb des Überflugkorridors, es
liegt also ein "Teilüberflug" vor.
Zu beachten ist, dass die Vorinstanz die lärmbedingten Minderwerte aus-
gehend vom Verkehrswert ohne Fluglärm per Stichjahr 2002 und unter
Heranziehung der Lärmwerte des Jahres 2002 berechnet hat. Sie werden
unter Heranziehung der Lärmwerte des Jahres 2004 oder eines späteren
Jahres neu zu ermitteln sein (vgl. vorne E. 13). Dabei werden höhere
lärmbedingte Minderwerte resultieren. Die relative Höhe der oben er-
wähnten Zuschläge wird sich dadurch reduzieren. Festzuhalten ist den-
noch Folgendes: Zwar wurden die Kommissionsaugenscheine sehr sorg-
fältig durchgeführt und es ist nicht daran zu zweifeln, dass sich die Vorin-
A-2161/2012
Seite 65
stanz einen guten Eindruck von der Überflugsituation bzw. von der Wahr-
nehmung der nicht lärmbezogenen Aspekte verschaffen konnte. Ihre Auf-
gabe bestand in der Folge aber darin, anhand dieses Eindrucks den Ein-
fluss der nicht lärmbezogenen Aspekte auf den Verkehrswert einzugren-
zen. Wie ausgeführt ist davon auszugehen, dass die Lärmeinwirkungen
stärker ins Gewicht fallen als die nicht lärmbezogenen Aspekte. Im Übri-
gen ist es aber schwierig, den aufgrund dieser Aspekte eintretenden Min-
derwert näher zu quantifizieren. Besondere Anhaltspunkte diesbezüglich
vermag auch die Vorinstanz nicht zu nennen. Unter diesen Umständen
wäre ein Zuschlag, der fast die Hälfte des lärmbedingten Minderwerts er-
reicht, nicht gerechtfertigt. Zwar legt die Vorinstanz den Zuschlag nach
Ermessen fest. Für die Annahme, die Minderwerte könnten sich aufgrund
der nicht lärmbezogenen Aspekte der direkten Überflüge um gegen die
Hälfte erhöhen, wären aber konkretere Hinweise erforderlich. Das umso
mehr, als in den vorliegenden Fällen nicht die gesamte Lärmbelastung
von direkten Überflügen herrührt. Gemessen an den lärmbedingten Min-
derwerten, wie sie auf Basis der Lärmwerte des Jahres 2004 oder eines
späteren Jahres zu ermitteln sein werden, müssen damit auch die höchs-
ten Zuschläge in einem Bereich weit unter 50% liegen, ansonsten sie
nicht mehr als angemessen betrachtet werden können.
17.3.2 Soweit die Enteigner die Berücksichtigung der "besonderen Lärm-
art und Tonalität" der Landeanflüge beanstanden, ist Folgendes anzu-
merken: Die "besondere Lärmart und Tonalität" wird auf dem Kriterienblatt
aufgeführt und im Zusammenhang mit der Bestimmung der Höhe der Zu-
schläge auch in den Schätzungsentscheiden erwähnt. Dennoch geht aus
diesen Entscheiden hervor, dass der aufgrund der Lärmbelastung eintre-
tende Minderwert über die Komponente "lärmverursachter Minderwert"
abgegolten wird und mit dem Zuschlag lediglich noch der Bedrohlichkeit
der Überflugsituation sowie den mit den direkten Überflügen verbundenen
besonderen Immissionen (Luftturbulenzen, Kerosindämpfen und Licht-
immissionen) Rechnung getragen werden soll. In diesem Zusammenhang
ist von Lärmart und Tonalität jedenfalls nicht die Rede. Es ist daher nicht
anzunehmen, das Kriterium der "besonderen Lärmart und Tonalität" habe
die Höhe der Zuschläge massgeblich beeinflusst.
17.3.3 Als Zwischenfazit ist somit festzuhalten, dass die Bandbreite des
Zuschlags für nicht lärmbezogene Aspekte im Hinblick auf ein angemes-
senes Verhältnis zu den lärmbedingten Minderwerten zu bestimmen ist.
A-2161/2012
Seite 66
17.4 Der Enteignete stellt sich auf den Standpunkt, die Zuschläge könn-
ten nicht allein auf Basis des Landwerts – erst noch desjenigen mit Flug-
lärm – berechnet werden. Zwar kann dem Enteigneten nach dem zuvor
Gesagten (oben E. 17.3.1) sicherlich nicht entsprochen werden, soweit
dieser einfach dieselben Prozentsätze auf dem Wert von Land und Ge-
bäude zur Anwendung gebracht haben will. Doch ist zu prüfen, ob die von
der Vorinstanz festgelegten Berechnungsmodalitäten sachgerecht sind.
17.4.1 Vorab ist näher auf die Lageklassenmethode einzugehen, mit wel-
cher die Vorinstanz den "relativen Landwert" überbauter Liegenschaften
bestimmt hat. Die Lageklassenmethode beruht auf der Erkenntnis, dass
der Wert des Landes zum Gesamtwert einer Liegenschaft in einer ganz
bestimmten Relation steht, die für alle Grundstücke in der gleichen Lage
dieselbe ist. Je besser die Lage, umso höher der Anteil des Landwerts
am Gesamtwert. Entsprechend wurden Bewertungstabellen entwickelt,
anhand derer die Lagequalität beurteilt und dem Grundstück eine be-
stimmte Lageklasse zugeordnet werden kann. Nachdem ursprünglich
acht Lageklassen unterschieden wurden, sind es in der heutigen Fachlite-
ratur mehrheitlich zehn. Durch Multiplikation der Lageklassennote (Wert
von 1 bis 8 bzw. 10) mit dem konstanten Faktor von 6.25% ergibt sich der
"Landwertanteil", d.h. der Anteil des Landwerts am Gesamtwert – genau-
er: dem Neuwert – der Liegenschaft. Mit der Lageklassenmethode kann
demnach unter anderem aus dem Neuwert einer bestehenden Bebauung
der Landwert des Grundstücks ermittelt werden. Da der so ermittelte Wert
in einer bestimmten lageabhängigen Relation zum Gesamtwert der Lie-
genschaft steht, wird er als "relativer Landwert" bezeichnet (vgl. dazu Das
Schweizerische Schätzerhandbuch, Bewertung von Immobilien, Ausga-
be 2005, herausgegeben von Schweizerische Vereinigung kantonaler
Grundstückbewertungsexperten SVKG und Schweizerische Schätzungs-
experten-Kammer / Schweizerischer Verband der Immobilienwirtschaft
SEK/SVIT [nachfolgend: Schätzerhandbuch], S. 51, 100 ff., sowie CANO-
NICA, a.a.O., S. 283 f., 293 f.; vgl. auch BGE 134 II 49 E. 15.2 mit weite-
ren Hinweisen).
Die Lageklassenmethode kam in den vorliegenden Fällen auch in einem
anderen Zusammenhang zur Anwendung, nämlich dann, wenn der lärm-
bedingte Minderwert von Liegenschaften in einen Gebäudeanteil und ei-
nen Landanteil aufzugliedern war (so im Zusammenhang mit der – aller-
dings zu Unrecht vorgenommenen – Kürzung bei Teilüberflug [vgl. dazu
vorne E. 9]). Diese Aufgliederung erfolgte ebenfalls anhand des Land-
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Seite 67
wertanteils gemäss Lageklasse. Der eigentliche relative Landwert wurde
dabei jedoch nicht ermittelt.
17.4.2 Selbst wenn der Zuschlag auf der Basis des relativen Landwerts
zu berechnen wäre, dürfte die "Landwertformel", welche die Vorinstanz
bei Ertragsliegenschaften angewendet hat, bei Stockwerkeigentum nicht
unbesehen übernommen werden. Bei Ertragsliegenschaften war nämlich
der Neuwert der Bebauung bekannt (Summe von Gebäude-Neuwert
[Baukostenplan BKP 2], Umgebungs-Neuwert [BKP 4] und Baunebenkos-
ten [BKP 5]). Zum relativen Landwert gelangte die Vorinstanz entspre-
chend mit der Formel:
relativer Landwert =
Neuwert x (Landwertanteil in %) : (100 - Landwertanteil in %)
Dies gilt aber eben nur dann, wenn unter "Neuwert" der Neuwert der Be-
bauung verstanden wird. Was nun aber Stockwerkeigentum betrifft, hat
die Vorinstanz den relativen Landwert ausgehend vom Neuwert gemäss
den MIFLU-I-Datenblättern ermittelt. Bei diesem Neuwert handelt es sich
um den vollen Neuwert des Stockwerkeigentumsanteils. Entsprechend
zieht MIFLU I von diesem Wert noch die Altersentwertung ab und gelangt
so zum Verkehrswert ohne Fluglärm. Der Neuwert, den MIFLU I für
Stockwerkeigentum ausweist, entspricht also dem Gesamt-Neuwert einer
Liegenschaft und nicht bloss einem "Neuwert der Bebauung". Entspre-
chend gelangt man mit folgender Formel zum relativen Landwert:
relativer Landwert =
Gesamt-Neuwert x (Landwertanteil in %) : 100
Indes kürzte die Vorinstanz die von ihr für Stockwerkeigentum ermittelten
relativen Landwerte schematisch um einen Drittel. Die reduzierte Summe
kommt dem korrekt berechneten relativen Landwert jeweils sehr nahe.
17.4.3 Wie erwähnt bringt der Enteignete vor, der Zuschlag sei nicht nur
auf dem Landwert, sondern auch auf dem Gebäudewert zu gewähren. Er
macht geltend, die nicht lärmbezogenen Aspekte der Direktüberflüge be-
einträchtigten den Wohnnutzen ganz generell, d.h. auch die Nutzung des
Innenraums. Dies ist in einem gewissen Mass sicher zutreffend. Die Vor-
instanz führt denn auch lediglich aus, der Minderwert aufgrund der nicht
lärmbezogenen Aspekte betreffe hauptsächlich die Nutzung des Aussen-
raums. An anderer Stelle zieht sie zudem ausdrücklich in Erwägung, ein
Rückzug ins Wohnungsinnere mindere in keiner Weise die Bedrohlichkeit
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der Flugzeuge über dem eigenen Dach und auch die Lichtimmissionen
wirkten sich noch im Gebäudeinnern aus. Der Schluss der Vorinstanz,
wonach der Minderwert aufgrund der nicht lärmbezogenen Aspekte "den
Landwert beschlägt", ist aber ohnehin nicht zwingend: So ist zumindest
fraglich, ob sich der Nutzen einer überbauten Liegenschaft überhaupt in
einen Gebäude- und einen Landnutzen aufteilen lässt (vgl. CANONICA,
a.a.O., S. 296). Verneint man dies, ist der relative Landwert als rein ab-
strakter Wert zu betrachten (vgl. CANONICA, a.a.O., S. 282). Inwiefern der
Landnutzen und inwiefern der Gebäudenutzen durch die nicht lärmbezo-
genen Aspekte beeinträchtigt wird, lässt sich jedenfalls nicht genau defi-
nieren. Dies zeigt sich nur schon anhand der von einem Teil der Enteigne-
ten vorgebrachten "Balkonproblematik" – der Balkon gehört zum Aussen-
raum, ist aber Teil des Gebäudes.
Es ist zudem nicht überzeugend, den Zuschlag für nicht lärmbezogene
Aspekte sowohl bei Bauland als auch bei überbauten Liegenschaften auf
Basis des Landwerts zu berechnen, wobei der anzuwendende Faktor
(Prozentsatz) aber in gleicher Weise festgelegt wird. Die massgeblichen
Landwerte sind bei Bauland und bei überbauten Liegenschaften zwar
nicht identisch, denn im ersten Fall wurde der eigentliche Verkehrswert
des Landes herangezogen und im zweiten Fall der ganz anders ermittelte
relative Landwert. Jedenfalls aber liegt der relative Landwert nicht prinzi-
piell höher als der Baulandwert (gemäss BGE 134 II 145 E. 12 soll er in
der Regel sogar tiefer liegen, in den vorliegenden Fällen dürfte dies zu-
meist aber nicht zutreffen). Dadurch, dass eine Liegenschaft überbaut
wird, muss sich der Zuschlag nach dem Vorgehen der Vorinstanz also
nicht zwingend erhöhen; er könnte sogar sinken. Ein solches Vorgehen
ist nicht plausibel. Was die Ermittlung der lärmbedingten Minderwerte be-
trifft, kommen die mit MIFLU I bzw. dem Modell ESchK ermittelten Min-
derwert-Prozentsätze stets auf dem Verkehrswert des Grundstücks zur
Anwendung, unabhängig davon, ob es sich um eine überbaute Liegen-
schaft handelt oder nicht. Es ist nach dem bisher Gesagten nicht ersicht-
lich, wieso nicht auch der Zuschlag für nicht lärmbezogene Aspekte stets
als Prozentsatz auf dem Verkehrswert des Grundstücks, also dem Wert
von Land und allfälligen Gebäuden, festgelegt werden sollte.
17.4.4 Bei der Ermittlung der relativen Landwerte hat die Vorinstanz je-
weils auf die Lageklasse mit Fluglärm abgestellt; sie hat insofern also ei-
nen Wert mit Fluglärm ermittelt. Ebenfalls hat sie bei Bauland den Ver-
kehrswert mit Fluglärm herangezogen. Der Enteignete bringt vor, der Zu-
schlag sei auf dem Verkehrswert ohne Fluglärm zu berechnen. Seiner
A-2161/2012
Seite 69
Ansicht nach kann es nicht angehen, dass eine Vergrösserung des lärm-
bedingten Minderwerts zu einer Verkleinerung des Zuschlags führt. Die
Enteigner halten dem sinngemäss entgegen, der lärmbedingte Minder-
wert und der Zuschlag für nicht lärmbezogene Aspekte könnten nicht un-
abhängig voneinander berechnet werden; es müsse mit einem der beiden
Minderwerte begonnen werden, da ansonsten gesamthaft ein Minderwert
von über 100% des Verkehrswerts ohne Fluglärm resultieren könne. Auch
die Vorinstanz weist in ihren Vernehmlassungen darauf hin, der Zuschlag
sei bewusst vom Verkehrswert mit Fluglärm her berechnet worden, um
eine Überentschädigung zu vermeiden.
Die Summe des lärmbedingten Minderwerts und des Minderwerts auf-
grund der nicht lärmbezogenen Aspekte kann nicht höher liegen als der
Verkehrswert ohne Fluglärm. Mehr als eine vollständige Entwertung ist
nicht möglich. Ausgehend davon wäre der Standpunkt vertretbar, der Zu-
schlag sei auf dem bereits um den lärmbedingten Minderwert reduzierten
Verkehrswert zu berechnen. Zu beachten ist jedoch, dass die lärmbeding-
ten Minderwerte in den vorliegenden Fällen kaum über einem Drittel des
Verkehrswerts ohne Fluglärm liegen werden. Wie bereits vorgegeben,
wird der Zuschlag für nicht lärmbezogene Aspekte zudem im Hinblick auf
ein angemessenes Verhältnis zu den lärmbedingten Minderwerten zu
bestimmen sein und müssen jedenfalls auch die höchsten Zuschläge in
einem Bereich weit unter der Hälfte des lärmbedingten Minderwerts lie-
gen (vgl. E. 17.3). Die Minderwerte nähern sich der erwähnten "Ober-
grenze" einer vollständigen Entwertung damit nicht. Es spricht daher
nichts dagegen, auch den Zuschlag auf Basis des Verkehrswerts ohne
Fluglärm festzusetzen.
17.4.5 Im Übrigen ist daran zu erinnern, dass dem Grundeigentümer un-
ter dem Titel "direkter Überflug" eine Entschädigung zuzusprechen ist, die
den Minderwert des gesamten Grundstücks deckt (vgl. vorne E. 9). Es
darf im Fall eines "Teilüberflugs" also keine Kürzung der Entschädigung
erfolgen. Dem ist auch bei der Bestimmung des Zuschlags für nicht lärm-
bezogene Aspekte Rechnung zu tragen.
17.4.6 Was die Berechnungsmodalitäten betrifft, ergibt sich insgesamt al-
so Folgendes: Der Zuschlag ist auf Basis des Verkehrswerts ohne Flug-
lärm festzusetzen. Im Übrigen ist zu beachten, dass im Fall eines "Teil-
überflugs" keine Kürzung der Entschädigung zu erfolgen hat.
A-2161/2012
Seite 70
17.5 Zusammenfassend ist die Höhe des Zuschlags für nicht lärmbezo-
gene Aspekte im Hinblick auf ein angemessenes Verhältnis zu den lärm-
bedingten Minderwerten jeweils neu zu bestimmen. Ferner sind die Be-
rechnungsmodalitäten anzupassen.
Berücksichtigung des späten Erwerbszeitpunkts
18.
Die Enteigner stellen sich auf den Standpunkt, die Entschädigung (bzw.
die Komponente "lärmverursachter Minderwert") sei bei einem Erwerb
nach dem 1. Januar 1961 auch unabhängig von der vorbestehenden
Lärmbelastung zu kürzen, und zwar umso mehr, je näher der Erwerbs-
zeitpunkt der Gegenwart liege. Die Vorinstanz hat eine solche Kürzung
nicht vorgenommen.
18.1 Im Einzelnen führen die Enteigner aus, sie forderten nicht, es sei die
Voraussetzung der Unvorhersehbarkeit entgegen der bundesgerichtlichen
Praxis auch bei den direkten Überflügen zu berücksichtigen. Die entspre-
chende rechtliche Besserstellung werde ja anerkannt. Allerdings sei das
Datum vom 1. Januar 1961 zwingend ins Spiel zu bringen, wenn es um
die Bemessung der Entschädigung für direkten Überflug gehe. Dieser
Meinung sei auch das Bundesgericht, habe es in BGE 129 II 72 E. 2.7
doch festgehalten, zwar hätten die Vorhersehbarkeit oder das Vorbeste-
hen des Flugplatzbetriebs keinen Einfluss auf den Anspruch auf eine Ent-
schädigung für direkten Überflug, doch könnten diese Faktoren bei der
Festsetzung der Entschädigung berücksichtigt werden. Zu diesem
Schluss sei das Bundesgericht zu Recht gekommen, zumal es nicht an-
gehen könne, dass jemand, der Jahrzehnte nach dem 1. Januar 1961
Land erwerbe, eine volle Entschädigung erhalte, während der Eigentümer
einer nicht direkt überflogenen Liegenschaft, die z.B. am 2. Januar 1961
erworben worden sei und in etwa die gleichen Lärmimmissionen aufwei-
se, leer ausgehe. Alles andere als die geforderte Kürzung sei mit dem
Gebot der Gleichbehandlung nicht vereinbar. Berücksichtige das Bundes-
verwaltungsgericht die ausgewiesene Lärmvorbelastung bei der Scha-
densermittlung nicht in vollem Umfang (durch Abzug des lärmbedingten
Minderwerts per Erwerbszeitpunkt), müsse diese Kürzung umso massiver
ausfallen.
18.2 Beim 1. Januar 1961 handelt es sich um den vom Bundesgericht
festgesetzten Stichtag für die Vorhersehbarkeit der Fluglärmimmissionen
im Einzugsbereich der schweizerischen Landesflughäfen. Wie bereits
A-2161/2012
Seite 71
aufgezeigt, braucht sich der Grundeigentümer im Fall eines direkten
Überflugs die Voraussetzung der Unvorhersehbarkeit indes nicht entge-
gen halten zu lassen, und kann die Entschädigung für direkten Überflug
auch nicht für einen Teilbetrag von dieser Voraussetzung abhängig ge-
macht werden (vorne E. 9.2). Es kann an dieser Stelle auf die diesbezüg-
lichen Ausführungen verwiesen werden. Damit besteht keine Grundlage,
die Entschädigung für direkten Überflug aufgrund eines späten Erwerbs-
zeitpunkts zu kürzen. Auch der Verweis auf BGE 129 II 72 E. 2.7 hilft den
Enteignern in diesem Zusammenhang nicht weiter. Denn in dieser Erwä-
gung geht es um die Frage, wie die zum Erwerbszeitpunkt schon beste-
henden Einwirkungen aus dem Betrieb des Landesflughafens bei der
Entschädigungsbemessung zu berücksichtigen sind. Die Entschädigung
kann demnach "aus Gründen der Billigkeit" herabgesetzt werden, wenn
der Eigentümer das Grundstück aufgrund dieser Einwirkungen bereits zu
einem reduzierten Preis erworben hat. Die Erwägung ist in den vorliegen-
den Fällen also im Zusammenhang mit der Frage relevant, wie die vorbe-
stehende Lärmbelastung zu berücksichtigen ist. Darauf wurde bereits
eingegangen. Dass allein aufgrund eines späten Erwerbs und unabhän-
gig von den zu diesem Zeitpunkt bestehenden Einwirkungen eine Kür-
zung erfolgen könnte, lässt sich den Ausführungen des Bundesgerichts
hingegen nicht entnehmen. Die von den Enteignern verlangte Kürzung
kann daher auch nicht "aus Billigkeitsgründen" vorgenommen werden.
18.3 Weiter berufen sich die Enteigner zu Unrecht auf das allgemeine
Rechtsgleichheitsgebot. Die rechtliche Besserstellung der Eigentümer di-
rekt überflogener Liegenschaften beruht auf einer besonderen zivilrechtli-
chen Ausgangslage, ist daher sachlich begründet und verstösst nicht ge-
gen das Rechtsgleichheitsgebot (vgl. vorne E. 9.3).
18.4 Der Umstand, dass ein Grundstück erst nach dem 1. Januar 1961
erworben wurde, stellt damit keinen Grund für eine Kürzung der Entschä-
digung dar.
Anrechnung von Schallschutzmassnahmen
19.
Gemäss dem angefochtenen Schätzungsentscheid sind an die Entschä-
digung die Kosten der Flughafen Zürich AG für Schallschutzmassnahmen
gemäss Schallschutzkonzept vBR anzurechnen (vgl. Ziffer 3 des Disposi-
tivs). Wie die Vorinstanz ausführt, wurden beim Bau des Mehrfamilien-
hauses, in dem sich die Stockwerkeinheit des Enteigneten befindet, pas-
A-2161/2012
Seite 72
sive Schallschutzmassnahmen ergriffen. Es sei jedoch unklar, ob im Zu-
sammenhang mit dem Schallschutzkonzept vBR ergänzende Schall-
schutzmassnahmen zulasten der Flughafen Zürich AG zu ergreifen seien.
Die Kosten aus solchen Massnahmen seien an die Enteignungsentschä-
digung anzurechnen. Es handle sich dabei um Sachleistungen im Sinne
von Art. 18 EntG, die in Entschädigungsverfahren zu berücksichtigen sei-
en. Ausgewiesene Aufwendungen für Sachleistungen zugunsten des Ent-
eigneten gemäss dem Schallschutzkonzept vBR seien demnach anre-
chenbar.
19.1 Der Enteignete beantragt, die Anrechnung sei auf einen Maximalbe-
trag zu beschränken, der 10% des auf das Gebäude entfallenden lärm-
bedingten Minderwerts entspreche (zur Eintretensfrage vgl. vorne E. 1.3).
Seiner Ansicht nach darf eine Anrechnung nur insoweit erfolgen, als der
Minderwert des Grundstücks durch die Schallschutzmassnahmen tat-
sächlich reduziert wird. Die Erfahrung zeige, dass die Kosten passiver
Schallschutzmassnahmen nicht zu einer Wertsteigerung in entsprechen-
der Höhe führten. Im vorliegenden Fall dürfe der Zuschlag für nicht lärm-
bezogene Aspekte nicht reduziert werden, denn diese Aspekte seien von
allfälligen Schallschutzmassnahmen nicht betroffen. Ebenfalls dürfe die
Entschädigung für den auf das Land entfallenden lärmbedingten Minder-
wert nicht reduziert werden, denn auch das Land sei von allfälligen
Schallschutzmassnahmen nicht betroffen. Die Kosten für allfällige Schall-
schutzmassnahmen dürften ausschliesslich an die Entschädigung für den
auf das Gebäude entfallenden lärmbedingten Minderwert angerechnet
werden. Vom Umfang her sei die Anrechnung auf 10% dieses Minder-
werts zu begrenzen.
19.2 Zunächst ist auf den umwelt- und enteignungsrechtlichen Kontext
der Schallschutzmassnahmen gemäss Schallschutzkonzept vBR einzu-
gehen.
19.2.1 Der Schutz von Menschen gegen schädliche und lästige Einwir-
kungen ist vor allem Aufgabe des USG. Danach werden Luftverunreini-
gungen, Lärm, Erschütterungen und Strahlen in erster Linie durch Mass-
nahmen bei der Quelle begrenzt (vgl. Art. 11 Abs. 1 USG). Bei öffentli-
chen oder konzessionierten, im überwiegenden öffentlichen Interesse lie-
genden Anlagen wie Strassen, Flughäfen und Eisenbahnanlagen besteht
zwar die Möglichkeit, Erleichterungen über den Immissionsgrenzwert hin-
aus zu gewähren. Die vom Lärm betroffenen Gebäude müssen aber
grundsätzlich auf Kosten des Eigentümers der lärmigen Anlage durch
A-2161/2012
Seite 73
Schallschutzfenster oder ähnliche bauliche Massnahmen geschützt wer-
den. Bei neuen oder nach Inkrafttreten des USG wesentlich geänderten
Anlagen sind derartige Schutzvorkehren ab Überschreiten des massge-
blichen Immissionsgrenzwerts zu treffen (vgl. Art. 20 und 25 USG sowie
Art. 10 und Art. 16 Abs. 2 LSV). Wesentliche Änderungen des Flugbe-
triebs – wie die Einführung der Ostanflüge – sind als erhebliche Änderung
der Flughafenanlage zu qualifizieren, mit der Folge, dass alle Betroffenen
bei Immissionsgrenzwertüberschreitungen Schallschutzmassnahmen ver-
langen können, unabhängig von einem allfälligen Anspruch auf eine en-
teignungsrechtliche Entschädigung (vgl. zum Ganzen BGE 136 II 263
E. 8.2 mit diversen Hinweisen).
Entsprechend hat das Bundesgericht in BGE 137 II 58 im Zusammen-
hang mit dem vBR festgehalten, die Flughafen Zürich AG sei überall dort,
wo die Immissionsgrenzwerte nicht eingehalten werden könnten, zu
Schallschutzmassnahmen verpflichtet; es bestehe ein Anspruch der Be-
troffenen auf passive Schallschutzmassnahmen. Dabei könne nicht nur
der Einbau von Schallschutzfenstern verlangt werden, sondern unter Um-
ständen auch die Schallisolierung von Dächern und Mauern. Sofern keine
Einigung zwischen den Betroffenen und der Flughafen Zürich AG erfolge,
könne eine Festsetzung durch die kantonale Baudirektion verlangt wer-
den (vgl. BGE 137 II 58 E. 7 [Ingress] und E. 7.2). Das Bundesgericht
hielt zudem fest, der Verordnungsgeber habe die geltenden Belastungs-
werte für Fluglärm zu überprüfen und soweit nötig anzupassen. Da sich
gestützt auf die geltenden Werte insbesondere ein ungenügender Schutz
vor Schlafstörungen am frühen Morgen durch Südanflüge ergebe, wurde
die Flughafen Zürich AG verpflichtet, ein provisorisches Schallschutzkon-
zept auszuarbeiten, das unter der Geltung des vBR zur Anwendung
kommt (vgl. BGE 137 II 58 E. 7.2 und 7.4).
19.2.2 Die enteignungsrechtliche Entschädigung ist gemäss Art. 17 EntG
in Geld zu entrichten, wenn Gesetz oder Abrede nichts anderes bestim-
men. Nach Art. 18 EntG kann an Stelle der Geldleistung aber ganz oder
teilweise eine Sachleistung treten. Gemäss Absatz 2 dieser Bestimmung
dürfen Sachleistungen ohne Zustimmung des Enteigneten jedoch nur
stattfinden, wenn seine Interessen ausreichend gewahrt werden.
In BGE 119 Ib 348 wies das Bundesgericht unter anderem auf die Rege-
lung von Art. 7 Abs. 3 EntG hin, die den Enteigner zu Schutzvorkehren
anhält. Es kam zum Schluss, der Enteignungsrichter habe nicht nur die
Möglichkeit, sondern die Pflicht, Sachleistungen im Sinn von Art. 18 EntG
A-2161/2012
Seite 74
anzuordnen, wenn dadurch der vom Enteigneten erlittene Schaden min-
destens teilweise wiedergutgemacht werde und gleichzeitig wirksam das
Wohlbefinden der Bewohner des dem Lärm ausgesetzten Gebäudes ge-
schützt werden könne (vgl. BGE 119 Ib 348 E. 6c [vgl. Pra. 1994 Nr. 108];
vgl. auch BGE 130 II 394 E. 8.2). Das Bundesgericht ordnete daher im
Rahmen verschiedener Enteignungsverfahren gestützt auf Art. 18 EntG
bauliche Schallschutzmassnahmen an.
In BGE 130 II 394 hielt das Bundesgericht sodann Folgendes fest: "Wer-
den (...) – wie im Falle des Flughafens Zürich – Anlagen und Betrieb we-
sentlich geändert und damit vorzeitig sanierungspflichtig, treten die (...)
ab Überschreitung des Immissionsgrenzwerts zu treffenden umwelt-
schutzrechtlichen Massnahmen (...) in den Vordergrund. Die Zuspre-
chung einer enteignungsrechtlichen Entschädigung fällt in diesen Fällen
insoweit in Betracht, als die lärmbetroffenen Liegenschaften auch nach
der (umweltschutzrechtlichen) Lärmisolierung der Bauten lärmbedingt
entwertet bleiben. Die beiden Verfahren schliessen einander somit nicht
aus und können parallel geführt werden" (vgl. BGE 130 II 394 E. 9.2).
19.3 Zu beurteilen ist nun, ob die Vorinstanz ohne Weiteres davon aus-
gehen durfte, allfällige Aufwendungen für umweltschutzrechtliche Schall-
schutzmassnahmen seien in voller Höhe an die Enteignungsentschädi-
gung anrechenbar.
19.3.1 Das Bundesgericht hat in BGE 119 Ib 348 festgehalten, wenn die
Anordnung einer akustischen Isolation an die Stelle der Geldentschädi-
gung gemäss Art. 17 EntG trete, sei die Verwendungsmöglichkeit des er-
haltenen Ersatzes für den Enteigneten zwar beschränkt, aber dies bilde
im Fall von Art. 18 Abs. 2 EntG grundsätzlich keine Beeinträchtigung sei-
ner Rechte (BGE 119 Ib 348 E. 6b). Die finanziellen Aufwendungen für
die Sachleistungen sind gemäss diesem Entscheid demnach in vollem
Umfang von der Geldleistung abzuziehen (in diesem Sinne wohl auch
BGE 121 II 350 E. 7).
In BGE 122 II 337 führte das Bundesgericht jedoch aus, die gestützt auf
Art. 18 EntG angeordnete Entschädigung in natura durch das Anbringen
von isolierenden Fenstern decke nicht sämtliche Nachteile des Enteigne-
ten. Der Minderwert des Grundstücks ohne die darauf liegenden Bauten
werde von der Vornahme der Isolierungsmassnahme des Gebäudes nicht
betroffen. Die diesbezüglich geschuldete Entschädigung könne folglich
nicht reduziert werden. Was die Wertminderung der Gebäude selbst an-
A-2161/2012
Seite 75
gehe, werde diese sicherlich durch die vorgenommene Lärmisolation
vermindert, keinesfalls aber gänzlich beseitigt. Der Flugverkehr bewirke
verschiedene Unannehmlichkeiten, die durch die Isolation der Wohnge-
bäude nur teilweise wettgemacht werden könnten. Die Delegation des
Bundesgerichts und die Experten schätzten die Entschädigung in Geld für
den restlichen Wertverlust der Gebäude auf 90% des Betrags, der infolge
Wertverlusts ohne Entschädigung in natura hätte zugesprochen werden
müssen (vgl. BGE 122 II 337 E. 9). In diesem Entscheid zog das Bun-
desgericht also nicht einfach die Kosten der Schallschutzmassnahmen
von der in Geld festgelegten Entschädigung ab, sondern stellte darauf ab,
inwieweit sich der lärmbedingte Minderwert durch diese Massnahmen
tatsächlich vermindern würde.
In BGE 130 II 394 äusserte sich das Bundesgericht sodann zur Frage,
wie bei baulichen Schallschutzmassnahmen zu verfahren ist, die nicht
vom Enteignungsrichter gestützt auf Art. 18 EntG angeordnet werden,
sondern unabhängig vom Enteignungsverfahren gestützt auf das USG er-
folgen. Wie weiter oben bereits dargestellt, führte es in diesem Entscheid
aus, die Zusprechung einer enteignungsrechtlichen Entschädigung falle
nach einer umweltschutzrechtlichen Lärmisolierung der Baute insoweit in
Betracht, als die lärmbetroffenen Liegenschaften "lärmbedingt entwertet
bleiben" (vgl. BGE 130 II 394 E. 9.2). In der nachfolgenden Erwägung
nahm es nochmals darauf Bezug und führte aus, die umweltschutzrechtli-
che Sanierung könne den im Enteignungsverfahren zu ersetzenden
Schaden verringern (vgl. BGE 130 II 394 E. 10). Das Bundesgericht ging
demnach ohne Weiteres davon aus, eine umweltschutzrechtliche Sanie-
rung sei für den Enteignungsrichter nur insofern relevant, als sich der
Minderwert des Grundstücks dadurch tatsächlich verringert.
Die Enteigner führen jedoch aus, Schallschutzleistungen seien bisher in
der Gerichtspraxis stets vollumfänglich in Abzug gebracht worden. So
insbesondere in den jüngeren Piloturteilen des Bundesgerichts betreffend
die Gemeinde Opfikon. Tatsächlich stellte das Bundesgericht in einem
dieser Entscheide fest, in den vorinstanzlichen Verfahren seien von den
ermittelten Minderwertentschädigungen die Kosten des Flughafenhalters
für bauliche Schallschutzmassnahmen abgezogen worden. Es wies dann
aber lediglich darauf hin, diese Anrechnung der Kosten für die getroffenen
umweltschutzrechtlichen Massnahmen werde von keiner Seite bestritten,
setzte sich mit ihr aber nicht näher auseinander (vgl. BGE 134 II 49
E. 19).
A-2161/2012
Seite 76
19.3.2 Nicht zu beurteilen ist vorliegend, wie zu verfahren ist, wenn der
Enteignungsrichter gestützt auf Art. 18 EntG selber passive Schall-
schutzmassnahmen anordnet. Wenn überhaupt kommt es in dieser Kons-
tellation in Frage, zunächst eine Minderwertentschädigung in Geld festzu-
legen, dann aber einen Teil dieses Geldes nicht auszahlen, sondern in
Sachleistungen fliessen zu lassen. Darin könnte allenfalls, wie in BGE
119 Ib 348 erwähnt, nichts anderes als eine "Beschränkung der Verwen-
dungsmöglichkeit" des erhaltenen Ersatzes gesehen werden.
19.3.3 Muss der Enteigner gestützt auf die Umweltschutzgesetzgebung
hingegen ohnehin – unabhängig von allfälligen enteignungsrechtlichen
Ansprüchen – Schallschutzmassnahmen vornehmen, liegt der Fall jeden-
falls anders. Es ist keine Grundlage ersichtlich, die Kosten umweltschutz-
rechtlicher Massnahmen generell an die enteignungsrechtliche Entschä-
digung anzurechnen. Hingegen hat der Enteignungsrichter diese Mass-
nahmen selbstverständlich insoweit zu berücksichtigen, als sie den Wert
des belasteten Grundstücks erhöhen (beim unbelasteten Grundstück sind
sie wegzudenken) und entsprechend den zu entschädigenden Minder-
wert verringern.
19.4 Allfällige Aufwendungen der Flughafen Zürich AG für Schallschutz-
massnahmen gemäss Schallschutzkonzept vBR sind demnach in dem
Umfang an die Enteignungsentschädigung anzurechnen, in dem sie den
Minderwert des betroffenen Grundstücks vermindern. Damit ist aber kei-
neswegs gesagt, dass dieser Umfang so zu ermitteln ist, wie dies das
Bundesgericht in BGE 122 II 337 getan hat. Es ist auch nicht von Vornhe-
rein ausgeschlossen, dass die Aufwendungen für Schallschutzmassnah-
men zu einer Wertsteigerung in gleicher Höhe führen, womit sie im Er-
gebnis trotzdem vollständig anzurechenen wären.
Ausgang des Beschwerdeverfahrens
20.
20.1 Der Enteignete dringt mit seinen Rügen demnach insofern durch, als
im Fall eines "Teilüberflugs" keine Kürzung der Entschädigung vorzu-
nehmen ist (E. 9 und 10), zur Ermittlung des lärmbedingten Minderwerts
die Lärmwerte des Jahres 2004 oder eines späteren Jahres heranzuzie-
hen sind (E. 12 und 13) und allfällige Schallschutzmassnahmen lediglich
in dem Umfang an die Entschädigung anzurechnen sind, in dem sie den
Minderwert vermindern (E. 19). Die Beschwerde der Enteigner erweist
A-2161/2012
Seite 77
sich insoweit als berechtigt, als ein Abzug wegen "Einpreisung" der vor-
bestehenden Lärmbelastung vorzunehmen ist (E. 14 bis 16). Beide Par-
teien beanstanden zudem zu Recht die Bestimmung des Zuschlags für
nicht lärmbezogene Aspekte (E. 17). Im Übrigen dringen sie mit ihren Be-
schwerden nicht durch.
20.2 Die Beschwerde ans Bundesverwaltungsgericht ist grundsätzlich re-
formatorisch ausgestaltet, d.h. das Gericht entscheidet in der Regel in der
Sache selbst. Nur ausnahmsweise kassiert es die angefochtene Verfü-
gung und weist die Sache mit verbindlichen Weisungen an die Vorinstanz
zurück (vgl. Art. 61 Abs. 1 VwVG). Eine Rückweisung kann aufgrund der
differenzierten Aufgaben und der dementsprechend unterschiedlichen
funktionellen und instrumentellen Ausstattung der verschiedenen Instan-
zen gerechtfertigt sein (vgl. dazu BGE 131 V 407 E. 2.1.1 sowie MADE-
LEINE CAMPRUBI, in: Auer/Müller/ Schindler [Hrsg.], Kommentar zum Bun-
desgesetz über das Verwaltungsverfahren [VwVG], Zürich/St. Gallen
2008, Art. 61 Rz. 12). So ist die Sache unter anderem dann an die Vorin-
stanz zurückzuweisen, wenn diese den Sachverhalt mangelhaft abgeklärt
hat und sich das Versäumte nicht ohne eine aufwändigere Beweiserhe-
bung nachholen lässt. Denn die Vorinstanz ist in der Regel besser in der
Lage, die erforderlichen Abklärungen durchzuführen (vgl. dazu MOSER/
BEUSCH/KNEUBÜHLER, a.a.O., Rz. 3.194).
Vorliegend bleibt insbesondere der Zuschlag für nicht lärmbezogene As-
pekte neu zu bestimmen, wobei auch die Berechnungsmodalitäten neu
festzulegen sind. Dies kann nicht Aufgabe des Bundesverwaltungsge-
richts sein, zumal die Vorinstanz über Fachrichter verfügt und sich mit
den örtlichen Verhältnissen bereits bestens vertraut gemacht hat. Die Sa-
che ist demnach an die Vorinstanz zurückzuweisen, obschon die Enteig-
ner zu Recht darauf hinweisen, dass dies eine weitere Verzögerung des
Verfahrens zur Folge hat. Da somit ohnehin eine Rückweisung erfolgt, ist
es auch gerechtfertigt, der Vorinstanz die noch erforderlichen Sachver-
haltsabklärungen zu überlassen: Abzuklären bleibt, ob die Lärmwerte des
Jahres 2004 ausreichend repräsentativ sind oder ob auf die Lärmwerte
eines späteren Jahres abzustellen ist. Gestützt auf die massgeblichen
Lärmwerte ist der lärmbedingte Minderwert neu zu ermitteln bzw. ermit-
teln zu lassen.
Zu beachten ist weiter, dass der Umfang der Anrechnung von Schall-
schutzmassnahmen nicht abstrakt bestimmt werden kann. Der in Ziff. 5
des Dispositivs in Aussicht gestellte Entscheid über die Höhe der Sach-
A-2161/2012
Seite 78
leistungen kann daher nicht nachträglich ergehen. Die Vorinstanz hat in
ihrem neuen Schätzungsentscheid vielmehr gleichzeitig die Höhe der
Kosten für Schallschutzmassnahmen festzustellen und – sofern solche
Kosten überhaupt anfallen – den Umfang der Anrechnung zu bestimmen.
Die Beantwortung dieser Fragen darf im Übrigen nicht zu einer zusätzli-
chen Verzögerung des Verfahrens führen. Reichen die Enteigner weiter-
hin keine Verfügung der Baudirektion ein (vgl. dazu vorne E. 1.3), ist da-
von auszugehen, dass keine Kosten für Schallschutzmassnahmen anfal-
len.
20.3 Damit sind die Beschwerden der Enteigner und des Enteigneten
teilweise gutzuheissen. Die Ziffern 2, 4 und 5 des Dispositivs des ange-
fochtenen Entscheids sind, was die Höhe der zugesprochenen Enteig-
nungsentschädigung betrifft, aufzuheben und die Sache ist zur Neubeur-
teilung im Sinne der Erwägungen an die Vorinstanz zurückzuweisen. Wei-
ter ist der Entscheid bezüglich der Anrechnung von Schallschutzmass-
nahmen aufzuheben (Ziff 3 des Dispositivs) und die Sache ebenfalls zur
Neubeurteilung im Sinne der Erwägungen an die Vorinstanz zurückzu-
weisen. Im Übrigen sind die Beschwerden abzuweisen, was die Enteig-
nungsentschädigung betrifft.
Parteientschädigung für das erstinstanzliche Verfahren
21.
Da der angefochtene Entscheid teilweise aufzuheben und das vorinstanz-
liche Verfahren wieder aufzunehmen ist, erübrigt es sich, über das Be-
gehren der Enteigner um Reduktion der vorinstanzlichen Parteientschä-
digung bzw. über das Begehren des Enteigneten um Erhöhung dieser
Entschädigung zu befinden (vgl. Urteile des Bundesgerichts 1E.11/2007
vom 14. April 2008 E. 13 und 1E.8/2007 vom 28. April 2008 E. 17). Der
angefochtene Entscheid ist vielmehr auch insoweit aufzuheben, als dem
Enteigneten eine Parteientschädigung zugesprochen wurde (Ziff. 9 des
Dispositivs), und die Vorinstanz ist anzuweisen, im Rahmen ihres neuen
Entscheids über eine Parteientschädigung für das gesamte vorinstanzli-
che Verfahren zu befinden (vgl. Urteil des Bundesverwaltungsgerichts
A-1923/2008 vom 26. Mai 2009 E. 12.1 und Dispositiv-Ziff. 6).
Der Prozessantrag des Enteigneten, die Flughafen Zürich AG sei zur Of-
fenlegung ihrer sämtlichen Aufwendungen im Zusammenhang mit der
Abwehr der Entschädigungsforderung des Enteigneten zu verpflichten,
A-2161/2012
Seite 79
wird damit gegenstandslos (vgl. zu diesem Antrag im Übrigen Urteil des
Bundesverwaltungsgerichts A-330/2013 vom 26. Juli 2013 E. 3).
Kosten- und Entschädigungsfolgen
22.
Die Kosten des Verfahrens vor dem Bundesverwaltungsgericht, ein-
schliesslich einer Parteientschädigung an den Enteigneten, hat der
Enteigner zu tragen (Art. 116 Abs. 1 Satz 1 EntG). Werden die Begehren
des Enteigneten ganz oder zum grösseren Teil abgewiesen, so können
die Kosten auch anders verteilt werden. Unnötige Kosten trägt in jedem
Fall, wer sie verursacht hat (Art. 116 Abs. 1 Satz 2 und 3 EntG).
Für ein Abweichen vom Grundsatz, wonach der Enteigner die aus der
Geltendmachung des Enteignungsrechts entstehenden Kosten trägt, sind
vorliegend keine Gründe ersichtlich. Der Antrag der Enteigner, die Verfah-
renskosten seien dem Enteigneten aufzuerlegen und diesem sei keine
Parteientschädigung zuzusprechen, ist demnach abzuweisen. Die Flug-
hafen Zürich AG als Enteignerin hat sowohl die Verfahrenskosten zu tra-
gen als auch eine Parteientschädigung an den Enteigneten zu leisten.
23.
Die Gerichtsgebühr bemisst sich nach Umfang und Schwierigkeit der
Streitsache, Art der Prozessführung und finanzieller Lage der Parteien
(Art. 63 Abs. 4 bis
VwVG sowie Art. 2 Abs. 1 des Reglements vom 21. Feb-
ruar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem Bundesverwal-
tungsgericht [VGKE, SR 173.320.2]; zur subsidiären Anwendbarkeit siehe
vorne E. 1.1). In enteignungsrechtlichen Verfahren ist es zudem üblich,
die Kosten eher niedrig zu halten. Nicht heranzuziehen ist bei der Be-
messung der Gerichtsgebühr insbesondere die Bestimmung von Art. 4
VGKE, welche für Streitigkeiten mit Vermögensinteresse eine streitwert-
abhängige Gerichtsgebühr vorsieht: Da das Unterliegerprinzip grundsätz-
lich nicht gilt, kann der Streitwert bei der Bestimmung der Gerichtskosten
(und auch der Parteientschädigung) nicht ausschlaggebend sein. Der
Enteignete wäre sonst in der Lage, durch Erhöhung seiner Forderung
einseitig und praktisch ohne eigenes Risiko auf die Kosten einzuwirken
(vgl. Urteil des Bundesverwaltungsgerichts A-7434/2010 vom 5. April
2011 E. 7.1; vgl. auch Urteile des Bundesverwaltungsgerichts A-330/2013
vom 26. Juli 2013 E. 12.1 und A-5101/2011 vom 5. März 2012 E. 8.1).
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Das Bundesverwaltungsgericht hatte insgesamt 21 Schätzungsentschei-
de betreffend anerkannte Direktüberflüge in Kloten zu beurteilen. Ange-
sichts der diversen komplexen Fragen, die zu behandeln waren, und an-
gesichts der Anzahl der Verfahren ist es angemessen, Gerichtsgebühren
von insgesamt gut Fr. 100'000.– zu erheben. Es rechtfertigt sich damit ein
Betrag von Fr. 5'000.– pro Verfahren.
Demnach sind der Flughafen Zürich AG Verfahrenskosten von Fr. 5'000.–
aufzuerlegen. Vom geleisteten Kostenvorschuss von Fr. 6'000.– sind den
Enteignern nach Eintritt der Rechtskraft des vorliegenden Urteils
Fr. 1'000.– zurückzuerstatten.
24.
Die Parteientschädigung umfasst die Kosten der Vertretung sowie allfälli-
ge weitere Auslagen der Partei (Art. 8 Abs. 1 VGKE).
24.1 Der Enteignete hat dem Bundesverwaltungsgericht am 3. Septem-
ber 2013 die detaillierte Kostennote seiner Rechtsvertreter eingereicht. In
dieser Kostennote wird der Aufwand für jedes der 16 Beschwerdeverfah-
ren, an denen die Rechtsvertreter beteiligt waren, gesondert ausgewie-
sen. Er variiert zwischen 47 und 63 Stunden. Insgesamt wird für die 16
Verfahren ein Aufwand von 872.62 Stunden geltend gemacht. Die Leis-
tungen werden zu einem Stundenansatz von Fr. 330.– (Rechtsanwälte
Jordi und Vitali) bzw. Fr. 180.– (lic. iur. T. Murmann und lic. iur. A. Lippu-
ner) in Rechnung gestellt. Hinzu kommt eine Auslagenpauschale von 4%.
24.2 Zunächst ist der geltend gemachte Stundenaufwand zu beurteilen.
24.2.1 Die Parteienschädigung hat nicht jeden erdenklichen, sondern nur
den notwendigen Aufwand zu ersetzen (vgl. Art. 116 Abs. 1 Satz 3 EntG
sowie Art. 8 Abs. 2 und Art. 10 Abs. 1 VGKE). Parteikosten sind dann als
notwendig zu betrachten, wenn sie zur sachgerechten und wirksamen
Rechtsverfolgung oder Rechtsverteidigung unerlässlich erscheinen; ob
dies zutrifft, bestimmt sich nach der Prozesslage, wie sie sich dem Betrof-
fenen im Zeitpunkt der Kostenaufwendung darbot (Urteil des Bundesver-
waltungsgerichts A-4556/2011 vom 27. März 2012 E. 2.2.2 mit Hinwei-
sen). Entsprechend werden im Rahmen des richterlichen Ermessens ge-
wisse Umstände regelmässig als Reduktionsgründe anerkannt. Eine Re-
duktion wird namentlich dann vorgenommen, wenn die Partei schuldhaft
unnötige Kosten verursacht hat. Zu einer Reduktion führen etwa Wieder-
holungen in Rechtsschriften und Eingaben, in denen gegenüber den vor-
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her eingereichten Rechtsschriften materiell nichts Neues vorgebracht
wird. Zu einer Kürzung der Parteientschädigung kann gemäss Recht-
sprechung auch der vermeidbare Koordinationsaufwand, der durch den
Beizug mehrerer Anwälte entstanden ist, führen. Kommt das Bundesver-
waltungsgericht zum Ergebnis, dass die Kostennote zu reduzieren ist,
kürzt es sie in pauschaler Weise und ohne einlässliche Berechnung (vgl.
Urteil des Bundesverwaltungsgerichts A-4556/2011 vom 27. März 2012
E. 2.5 mit diversen Hinweisen).
24.2.2 Der geltend gemachte Aufwand verteilt sich auf 16 Beschwerde-
verfahren, in denen der Entscheid der Vorinstanz zumeist von beiden Sei-
ten beanstandet wurde und jeweils ein doppelter Schriftenwechsel statt-
fand. Dabei war auf diverse komplexe Fragen einzugehen. Bei der Aus-
arbeitung der Rechtsschriften ergaben sich zwischen den einzelnen Ver-
fahren allerdings beträchtliche Synergien. Der Aufwand von über 870
Stunden bzw. durchschnittlich knapp 55 Stunden pro Verfahren ist daher
als hoch zu beurteilen. Betrachtet man die Rechtsschriften der betreffen-
den Rechtsvertreter, sind diese denn auch ausführlich ausgefallen. Eine
einlässliche Auseinandersetzung mit den sich stellenden Fragen, die zu-
meist präjudiziellen Charakter hatten, war allerdings gerechtfertigt. Was
sodann den internen Koordinationsaufwand betrifft, hat das Bundesver-
waltungsgericht in seinem Urteil vom 26. Juli 2013 den Einsatz eines
ganzen Teams von Juristen und Anwälten bemängelt (vgl. Urteil des Bun-
desverwaltungsgerichts A-330/2013 vom 26. Juli 2013 E. 8.4.2.2). Vorlie-
gend bestand im Wesentlichen nur eine Doppelvertretung, die aufgrund
des Umfangs der Verfahren nicht zu beanstanden ist. Unter diesen Um-
ständen ist der angefallene Aufwand noch als notwendig anzuerkennen.
24.3 Es ist weiter auf die geltend gemachten Stundenansätze einzuge-
hen.
24.3.1 Nach Art. 10 Abs. 2 VGKE beträgt der Stundenansatz für Anwälte
mindestens Fr. 200.– und maximal Fr. 400.– exklusive Mehrwertsteuer
und für nichtanwaltliche berufsmässige Vertreter mindestens Fr. 100.–
und höchstens Fr. 300.– exklusive Mehrwertsteuer. Der vom Parteivertre-
ter gegenüber der Partei innerhalb dieses Rahmens in Rechnung gestell-
te Honoraransatz ist vom Bundesverwaltungsgericht in der Regel zu ak-
zeptieren, denn es kann nicht seine Aufgabe sein, über einen "Einheits-
ansatz" unterschiedliche Marktpreise einzuebnen (vgl. MOSER/BEUSCH/
KNEUBÜHLER, a.a.O., Rz. 4.86).
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24.3.2 Zu beachten ist jedoch wiederum, dass im Enteignungsverfahren
das Unterliegerprinzip grundsätzlich nicht gilt. Würde jeder Stundenan-
satz unbesehen akzeptiert, könnte der Enteignete praktisch ohne eigenes
Risiko entsprechend hohe Kosten verursachen. Wenigstens was die Par-
teientschädigung für das Verfahren vor der Schätzungskommission be-
trifft, überprüfen Bundesgericht und Bundesverwaltungsgericht die Stun-
denansätze denn auch auf ihre Angemessenheit hin (vgl. dazu Urteil des
Bundesgerichts 1C_100/2011 vom 9. Dezember 2011 E. 14.3.2 samt
Hinweisen sowie Urteile des Bundesverwaltungsgerichts A-4858/2012
vom 15. August 2013 E. 10.4 und A-330/2013 vom 26. Juli 2013 E. 9; in
diesem Sinne für das Verfahren vor Bundesverwaltungsgericht zudem Ur-
teil A-2684/2010 vom 19. Januar 2011 E. 28.2).
Aufgrund der Komplexität der vorliegenden Beschwerdeverfahren und der
entsprechenden Spezialisierung der Rechtsanwälte ist ein Stundenansatz
von Fr. 300.– gerechtfertigt. Ein höherer Ansatz wäre vorliegend hingegen
nicht angemessen, zumal die Rechtsanwälte einen Stundenaufwand ha-
ben anfallen lassen, der nur noch knapp anerkannt werden kann. Ihre
Leistungen sind daher zu einem Stundenansatz von Fr. 300.– (statt
Fr. 330.–) zu entschädigen. Was weiter die Leistungen der angestellten
Juristen betrifft, kann vorliegend der geforderte Ansatz von Fr. 180.– zur
Anwendung kommen.
24.4 Zu entschädigen sind im vorliegenden Verfahren 53.31 Stunden zu
Fr. 300.– und 3.02 Stunden zu Fr 180.–, insgesamt also Fr. 16'536.60.
Zum Anwaltshonorar hinzuzurechnen sind sodann die Auslagen der Ver-
tretung (vgl. Art. 9 Abs 1 Bst. b und Art. 11 Abs. 4 VGKE). Da die Ausla-
gen in der Kostennote nicht ausgewiesen werden, sind sie aufgrund der
Akten festzusetzen (vgl. Art. 14 Abs. 2 Satz 2 VGKE). Angemessen er-
scheint ein Betrag von Fr. 200.–. Weiter ist nach Art. 9 Abs. 1 Bst. c
VGKE die Mehrwertsteuer zu berücksichtigen. Es ergibt sich demnach
eine Parteientschädigung von Fr. 16'536.60 (Honorar) + Fr. 200.– (Ausla-
gen) + Fr. 1'338.90 (Mehrwertsteuer 8.0%) = Fr. 18'075.50. Die Flughafen
Zürich AG ist zu verpflichten, dem Enteigneten eine Parteientschädigung
in dieser Höhe auszurichten.
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