Decision ID: 81a68f80-c78c-47bb-acc8-eb2a7101dca6
Year: 2017
Language: de
Court: AG_SVWG
Chamber: AG_SVWG_001
Canton: AG
Region: Northwestern_Switzerland
Law Area: public_law

Das Gericht entnimmt den Akten:
A.
Die A. realisierte zwischen 2011 und 2013 die Campusüberbauung (nach-
folgend: Campus) auf der Parzelle aaaa in X. als Bauherrin und Totalunter-
nehmerin. Sie war zudem Eigentümerin der Stockwerkeinheiten aaaa-2
(Räume der B. im 1. UG, EG und 1.-4. OG mit Nebenräumen im 1. UG)
sowie aaaa-5-1 (Miteigentum an der Tiefgarage 1. und 2. UG).
Die Überbauung ist bei der AGV gegen Feuer- und Elementarschäden ver-
sichert.
B.1.
Am 10. April 2013 brach auf der 3. Etage bei der Passerelle und im angren-
zenden Bereich des Hauses 6 ein Brand aus, der zu erheblichen Schäden
führte.
B.2.
Am 19. Juli 2013 verkaufte die A. ihre Stockwerk- bzw. Miteigentumsanteile
am Campus an die Finanzierungsgesellschaft Immobilien B. (Grundbuch-
ausdruck vom 6. Juli 2016).
B.3.
Die Staatsanwaltschaft I. führte eine Untersuchung wegen fahrlässiger Ver-
ursachung einer Feuersbrunst, eventualiter wegen vorsätzlicher Brandstif-
tung durch. Das Verfahren wurde mit Verfügung vom 31. Oktober 2013 un-
befristet sistiert (Vernehmlassung Beilagenordner 1 [Vern-Ord 1], act. B).
B.4.
Mit Schreiben vom 22. Mai 2014 (Beschwerdebeilage 5) teilte die AGV der
A. mit, dass sie eine Kürzung der Versicherungsleistung gestützt auf § 27
Abs. 2 des Gesetzes über die Gebäudeversicherung (Gebäudeversiche-
rungsgesetz, GebVG; SAR 673.100) vom 19. September 2006 prüfe. Sie
ersuchte die A., ihr zusätzliche Unterlagen zuzustellen und weitere Aus-
künfte zu erteilen.
Die A. kam der Aufforderung mit den Schreiben vom 20. Juni 2014 und 13.
August 2014 nach. Sie verlangte die Bezahlung der ungekürzten Schaden-
summe (Beschwerdebeilagen 6 und 7).
B.5.
Mit Verfügung vom 2. Februar 2015 kürzte die AGV die Versicherungsleis-
tung von Fr. 22'637'412.00 um Fr. 3'291'132.05 (Vern-Ord 2, act. 1). Dage-
gen wehrte sich die A. mit Einsprache vom 5. März 2015 (Beschwerdebei-
lage 8). Die AGV wies die Einsprache mit Entscheid vom 20. Juli 2015 ab
(Vern-Ord 3, act. 1).
- 3 -
C.1.
Gegen den Einspracheentscheid erhob die A. am 14. September 2015 Be-
schwerde beim Spezialverwaltungsgericht, Abteilung Kausalabgaben und
Enteignungen (SKE). Sie stellt folgende Begehren:
"1. Ziffer 1 des Einspracheentscheids der Aargauischen Gebäudeversi-
cherung vom 20. Juli 2015 sei aufzuheben. 2. Die Versicherungsleistung sei auf CHF 22'637'412 festzusetzen. 3. Die noch nicht ausbezahlte Versicherungsleistung von
CHF 3'291'132.05 zuzüglich Zins von 5 % seit dem 1.09.2014 sei der Beschwerdeführerin umgehend auszubezahlen.
4. Eventualiter: Die Versicherungsleistung sei um maximal CHF 22'637.40 zu kürzen.
5. Die F., in Y., sei zum vorliegenden Verfahren beizuladen. - unter Kosten- und Entschädigungsfolge -"
C.2.
Nach Erhalt des Kostenvorschusses forderte der Präsident des SKE die
AGV zur Vernehmlassung auf (Schreiben vom 23. September 2015).
Am 19. Oktober 2015 teilte Prof. Dr. Manuel Jaun dem SKE mit, dass er
die AGV in diesem Verfahren vertrete. Nach zweimaliger Fristerstreckung
reichte er am 17. Dezember 2015 die Stellungnahme für die AGV ein. Die
Anträge lauten:
"1. Die Beschwerde sei abzuweisen. 2. Der Antrag auf Beiladung der F. zum vorliegenden Verfahren sei abzu-
weisen. - unter Kosten- und Entschädigungsfolge -"
C.3.
Mit Replik vom 14. April 2016 hielt die A. an den beschwerdeweise gestell-
ten Rechtsbegehren fest. Die AGV duplizierte mit Eingabe vom 11. Juli
2016. Auch sie hielt an ihren Anträgen fest. Daraufhin wurde der Schriften-
wechsel für abgeschlossen erklärt (Schreiben des SKE vom 18. Juli 2016).
D.
Mit Verfügung vom 17. Juni 2016 wurde eine Verhandlung auf den 14. De-
zember 2016 angesetzt. Am 29. August 2016 wurde diese abgesetzt.
- 4 -
E.
Die A. liess dem SKE unaufgefordert die Stellungnahme vom 22. Dezem-
ber 2016 zukommen (Eingang 3. Januar 2017).
F.1.
Mit Verfügung vom 18. Januar 2017 teilte das Gericht den Parteien mit,
dass die Verhandlung am 14. Juni 2017 stattfinden werde. Der AGV wurde
gleichzeitig die Eingabe der A. vom 22. Dezember 2016 samt Beilage zu-
gestellt mit dem Hinweis, dass sie dazu an der Verhandlung Stellung neh-
men könne.
F.2.
Mit Schreiben vom 23. Januar 2017 ersuchte die AGV um Fristansetzung
für eine Stellungnahme zur Eingabe der Beschwerdeführerin vom 22. De-
zember 2016. Das SKE antwortete darauf am 24. Januar 2017, dem Rep-
likrecht werde mit der Möglichkeit, sich an der Verhandlung zu äussern,
Rechnung getragen.
G.
Die Beschwerdeführerin stellte mit Eingabe vom 16. Februar 2017 ein Ab-
lehnungsbegehren gegen Fachrichter J., weil er von 1996 bis 2006 Chef-
schätzer und Leiter der Abteilung Gebäudeversicherung der AGV gewesen
sei. Dem Begehren wurde stattgegeben und neu Beat von Arx als Fach-
richter eingesetzt. Das wurde den Parteien mit Schreiben vom 23. Februar
2017 mitgeteilt.
H.
Mit Verfügung vom 22. März 2017 wurden die Parteien zur Verhandlung
auf den 14. Juni 2017 vorgeladen. Gleichzeitig wurden Beweisauflagen ver-
fügt und die vorzuladenden Zeugen benannt.
I.
Mit Einschreiben vom 4. April 2017 ersuchte die Beschwerdeführerin um
Erstreckung der Frist für die Einreichung der vom Gericht eingeforderten
Unterlagen. Dem Begehren wurde am 5. April 2017 unter Mitteilung an die
Gegenpartei stattgegeben.
J.
Der Vertreter der Beschwerdegegnerin reichte mit Eingabe vom 6. April
2017 fristgerecht die vom Gericht eingeforderten Unterlagen ein. Das
Schreiben samt Beilagen wurde der Beschwerdeführerin am 20. April 2017
zur Kenntnis gebracht.
K.
Mit separaten Verfügungen vom 20. April 2017 wurden die Zeugen zur Ver-
handlung vom 14. Juni 2017 vorgeladen.
- 5 -
L.
Die Vertreter der Beschwerdeführerin reichten am 8. Mai 2017 innert der
erstreckten Frist die nachgeforderten Unterlagen ein. Sie wurden der Be-
schwerdegegnerin am 10. Mai 2017 samt Beilagen zur Kenntnis gebracht.
M.
Mit Verfügungen vom 8. Juni 2017 wurden die Zeugen D. und E. neu auf
den Nachmittag des 14. Juni 2017 vorgeladen.
N.
Am 14. Juni 2017 führte das Gericht eine Verhandlung durch (Präsenz
siehe Protokoll der Verhandlung vom 14. Juni 2017 [Protokoll], S. 1). Nach
anschliessender Beratung fällte es den vorliegenden Entscheid.
O.1.
Aufforderungsgemäss reichte der Vertreter der Beschwerdegegnerin die
Kostennote vom 20. Juni 2017 ein (vorab per E-Mail). Diese wurde den
Vertretern der Beschwerdeführerin mit Schreiben vom 20. Juni 2017 zur
Stellungnahme zugestellt. Gleichzeitig wurde mitgeteilt, dass das Urteil
wunschgemäss (Protokoll, S. 47) vorerst im Dispositiv eröffnet werde. Der
Vertreter der Beschwerdegegnerin wurde mit einer Kopie des Schreibens
bedient.
O.2.
Die Beschwerdeführerin hat mit Schreiben vom 26. Juni 2017 auf eine Stel-
lungnahme zur Kostennote verzichtet.
P.1.
Das Urteil vom 14. Juni 2017 wurden den Parteien vorab im Dispositiv er-
öffnet (Versand vom 27. Juni 2017).
P.2.
Mit Einschreiben vom 28. Juni 2017 verlangte die A. die Ausfertigung des
schriftlich begründeten Urteils.
Q.
Auf die genannten Rechtsschriften und weiteren Eingaben wird – soweit für
die Entscheidung erforderlich – in den Erwägungen eingegangen.
- 6 -

Das Gericht zieht in Erwägung:
1.
1.1.
Einspracheentscheide der AGV können innert 30 Tagen nach Zustellung
beim Spezialverwaltungsgericht angefochten werden (§ 51 Abs. 1 GebVG).
1.2.
1.2.1.
Der Entscheid der AGV vom 20. Juli 2015 ist ein Einspracheentscheid ge-
mäss § 51 Abs. 1 GebVG. Dessen Beurteilung fällt in die Zuständigkeit des
Spezialverwaltungsgerichts.
1.2.2.
Dem Ausstandsbegehren der Beschwerdeführerin vom 16. Februar 2017
betreffend Fachrichter J. wurde bei der Zusammensetzung des Gerichts
Rechnung getragen (vorne G.). Es sind von den Parteien keine weiteren
Ablehnungsbegehren gegen die teilnehmenden Richter und die teilneh-
mende Richterin gestellt worden (E-Mail des Vertreters der Beschwerde-
führerin vom 24. Februar 2017; Protokoll, S. 3).
1.3.
1.3.1.
Die A. ist Adressatin des angefochtenen Einspracheentscheids und inso-
weit (grundsätzlich) zur Beschwerde legitimiert (§ 42 lit. a des Gesetzes
über die Verwaltungsrechtspflege [Verwaltungsrechtspflegegesetz, VRPG;
SAR 271.200] vom 4. Dezember 2007).
1.3.2.
Die A. war wie ausgeführt (vorne A.) Eigentümerin der Stockwerkeinheiten
aaaa-2 (Räume der B. im 1. UG, EG und 1.-4. OG mit Nebenräumen im 1.
UG) sowie aaaa-5-1 (Miteigentum an der Tiefgarage 1. und 2. UG). Am 19.
Juli 2013 – und damit nach dem Eintritt des schädigenden Ereignisses –
verkaufte die A. ihre Stockwerk- bzw. Miteigentumsanteile am Campus an
die Finanzierungsgesellschaft Immobilien B. (vorne B.2.). Da der Abschluss
der Gebäudeversicherung jeweils Sache der Stockwerkeigentümergemein-
schaft ist (Art. 712m Abs. 1 Ziff. 6 ZGB), stellt sich die Frage, ob die A. als
Stockwerkeigentümerin (und Miteigentümerin) am schadenbetroffenen Ge-
bäude zur Beschwerdeführung ausschliesslich in eigenem Namen berech-
tigt ist. Darauf wird nachfolgend eingegangen.
1.3.3.
Während der Bauphase war der Campus unter der Bauzeitversicherungs-
police Nr. 300965, lautend auf A. (und nicht wie zu erwarten gewesen wäre
- 7 -
auf die seit 2011 bestehende Stockwerkeigentümergemeinschaft STWEG
C. lautend), versichert.
Diese Bauzeitversicherungspolice wurde erst am 14. Oktober 2014 durch
die definitive Police Nr. 326771, lautend auf die STWEG C., ersetzt. Paral-
lel dazu wurde die zweite Bauzeitversicherung Nr. 326772 vom 14. Oktober
2014 für die restlichen Bauarbeiten ausgestellt (Eingabe der AGV vom 6.
April 2017, S. 1, mit Beilagen 1-3).
1.3.4.
Nach der Praxis des SKE kann ein einzelner Stockwerkeigentümer in ei
fen ist oder die Interessen der übrigen Stockwerkeigentümer zwangsläufig
gleichlaufen (Entscheid des SKE [SKEE] 4-EV.2014.39 vom 25. Mai 2016,
Erw. 1.3.).
Vom Brand war fast ausschliesslich die im Eigentum der A. stehende
Stockwerkeinheit aaaa-2 (Räume der B. im 1. UG, EG und 1.-4. OG mit
Nebenräumen im 1. UG) betroffen. In anderen Bereichen (darüber liegen-
des Stockwerk und Fenster unmittelbar beim Brandherd) entstanden nur
Schäden von untergeordneter Bedeutung. Die AGV ging daher davon aus,
dass die A. alleine zur Schadenregulierung legitimiert sei (Protokoll, S. 4
f.).
Die A. ist Hauptbetroffene des Schadenereignisses und als Totalunterneh-
merin für die Fertigstellung des Campus verantwortlich. Ihre Interessen im
vorliegenden Verfahren stimmen mit den Interessen der allenfalls mitbe-
troffenen Stockwerkeigentümer überein. Die Voraussetzungen für die Be-
schwerdeführung einer Stockwerkeigentümerin ausschliesslich im eigenen
Namen sind damit gegeben. Die A. kann im vorliegenden Verfahren alleine
auftreten.
1.3.5.
An diesem Ergebnis ändert auch nichts, dass die A. heute keine Stock-
werkseigentumsanteile am Campus mehr besitzt. Bei einem Handwechsel
geht der Versicherungsvertrag mit der öffentlichen Gebäudeversicherung
zwar aufgrund von Obligatorium und Monopol automatisch auf den Erwer-
ber über (§ 7 GebVG; Adolf Kleiner, Das Recht der öffentlichen Gebäude-
versicherungen, Separatdruck aus "Mitteilungen", Jahrgänge 1978/79,
S. 158 f.). Trat aber vor dem Eigentumswechsel ein Schaden ein, bleibt die
Eigentümerin oder der Eigentümer im Zeitpunkt des Schadenereignisses
entschädigungsberechtigt (§ 28 Abs. 1 GebVG).
Die A. war bei Schadeneintritt Stockwerkeigentümerin und ist demzufolge
entschädigungsberechtigt und Partei im vorliegenden Verfahren.
- 8 -
1.4.
Auf die im Übrigen form- und fristgerechte Beschwerde ist einzutreten.
2.
2.1.
Die Parteien sind sich uneins über die Prüfungsbefugnis des SKE. Wäh-
rend die Beschwerdeführerin von einer vollen Prüfungsbefugnis des Ge-
richts ausgeht (Beschwerde, S. 7; Replik, S. 10), darf dieses nach Ansicht
der AGV keine Ermessenskontrolle durchführen. Das sei bei der Prüfung
des Umfangs der Leistungskürzung zu beachten (Vernehmlassung, S. 3,
Duplik, S. 3).
2.2.
Das vorliegend massgebliche GebVG trat per 1. Januar 2008 in Kraft. Darin
wurden neu das versicherungsinterne Einspracheverfahren sowie das an-
schliessende Beschwerdeverfahren vor der damaligen Schätzungskom-
mission, einem Spezialverwaltungsgericht, eingeführt. Beide Instanzen
sollten volle Kognitionsbefugnis erhalten (vgl. Botschaft des Regierungs-
rats vom 26. Oktober 2005 zum Gebäudeversicherungsgesetz, S. 36). Für
die Schätzungskommission (bzw. heute SKE) gelten seit je die verwal-
tungsgerichtlichen Verfahrensregeln. Als erstinstanzliche Gerichte prüften
bzw. prüfen sie aber mit voller Kognition.
Die Bestimmungen im VRPG zum Verfahren des Spezialverwaltungsge-
richts traten erst per 1. Januar 2009 in Kraft. Sie enthalten das bisher Gel-
tende: Es sind die Verfahrensvorschriften für das Verwaltungsgericht anzu-
wenden, aber mit den umfassenderen Beschwerdegründen der Verwal-
tungsbeschwerde (§ 53 VRPG in Verbindung mit § 52 VRPG). Der Vorbe-
halt betreffend besonderer Bestimmungen (§ 53 Abs. 2 VRPG) bezieht sich
auf ausdrückliche Sonderregelungen wie die Kostentragung im Enteig-
nungsverfahren (vgl. § 149 Abs. 2 BauG). Die ältere Verfahrensregel zum
Rechtsschutz im GebVG (§ 51 Abs. 2 GebVG) verweist bloss auf die Ver-
fahrensregeln des Verwaltungsgerichts, enthält aber keine besondere ab-
weichende Bestimmung für das spezialverwaltungsgerichtliche Verfahren.
Es geht daher die jüngere und spezifischere Norm von § 53 Abs. 2 Satz 2
VRPG vor, d.h. das SKE prüft auch in den Gebäudeversicherungsverfahren
wie bisher mit voller Kognition (vgl. auch Markus Joos, in Urs Glaus/Hein-
rich Honsell [Hrsg.], Gebäudeversicherung, Systematischer Kommentar
[GebV-Kommentar], Basel 2009, S. 408 N 16).
Das SKE prüft im vorliegenden Beschwerdeverfahren uneingeschränkt und
soweit erforderlich auch die Angemessenheit.
- 9 -
3.
3.1.
Die Beschwerdeführerin beantragt, es sei die F. zum Verfahren beizuladen.
Sie werde gegen diese zivilrechtliche Schritte anstrengen, wenn das Ge-
richt die Leistungskürzung der AGV bestätige. Die Beschwerdeführerin
habe ein Interesse daran, dass ein allfällig negativer Entscheid auch für die
Beizuladende verbindlich sei (Beschwerde, S. 117 f.). Nach der Praxis sei
eine Beiladung im Verfahren unter kantonal öffentlichem Recht auch dann
möglich, wenn ein allfälliger Regressprozess zivilrechtlicher Natur sei. Die
Regresssituation sei vorliegend nachgewiesen (Replik, S. 11 ff.). Die F.
habe ihrerseits ein Interesse daran, dass das SKE zum Schluss komme,
die Brandursache sei ungeklärt, weil sie dann nicht belangt werden könne
(Replik, S. 14). Die Beiladung schütze die Beschwerdeführerin auch vor
dem Vorwurf, im Verfahren gegen die AGV nicht alles Notwendige zur Ab-
wehr der Leistungskürzung getan zu haben (Replik, S. 14). Das Beila-
dungsinteresse sei indirekter Natur. Es habe eine potentielle zukünftige
Streitigkeit im Visier (zivilprozessualer Regress; Replik, S. 15).
3.2.
Die Beschwerdegegnerin führt dagegen an, im Verfahren nach kantonalem
öffentlichem Recht könne nicht über privatrechtliche Streitigkeiten verbind-
lich verfügt werden. Der Beschwerdeentscheid des SKE hätte für die Bei-
geladene keine Rechtskraft. Über allfällige vertragliche Schadenersatzfor-
derungen der Beschwerdeführerin gegen die F. müsse im Zivilprozess ent-
schieden werden. Es fehle zudem am eigenen Interesse der F. am Be-
schwerdeverfahren, weil diese je nach Ausgang mit Regressforderungen
von der Beschwerdeführerin oder der Beschwerdegegnerin rechnen müsse
(Vernehmlassung, S. 4 f.). Seit Inkrafttreten der Schweizerischen Zivilpro-
zessordnung sei ein Zivilgericht im Übrigen nicht an die Erkenntnisse an-
derer Verwaltungs- oder Gerichtsbehörden gebunden, ausser das Bundes-
recht sehe dies ausdrücklich vor (Duplik, S. 4).
3.3.
Die instruierende Behörde kann Dritte von Amtes wegen oder auf Antrag
zum Verfahren beiladen, wenn sie durch den Ausgang des Verfahrens in
eigenen Interessen berührt werden könnten. Mit der Beiladung wird der
Entscheid auch für die Beigeladenen verbindlich (§ 12 Abs. 1 und 2 VRPG).
Die Beiladung bezweckt, die Rechtskraft des Urteils auf den Beigeladenen
auszudehnen, damit dieser in einem später gegen ihn gerichteten Prozess
das Urteil im Beiladungsprozess gegen sich gelten lassen muss. Sie dient
der Rechtssicherheit sowie der Prozessökonomie und verhindert sich wi-
dersprechende Urteile (Michael Merker, Rechtsmittel, Klage und Normen-
kontrollverfahren nach dem [aufgehobenen] aargauischen Gesetz über die
Verwaltungsrechtspflege, Kommentar zu den §§ 38-72 [a]VRPG, S. 191).
- 10 -
Voraussetzung für eine Beiladung ist, dass der beizuladende Dritte in sei-
nen rechtlichen Interessen durch den Entscheid betroffen ist. Es muss eine
Rückwirkung auf eine Rechtsbeziehung zwischen der Hauptpartei und dem
Beigeladenen in Aussicht stehen. Es kommt weniger darauf an, dass der
Beigeladene unmittelbar, als dass er rechtlich durch den Ausgang des Pro-
zesses betroffen ist (Fritz Gygi, Bundesverwaltungsrechtspflege, 2. Auf-
lage, Bern 1983, S. 184; vgl. auch Alfred Kölz, Isabelle Häner, Martin Bert-
schi, Verwaltungsverfahren und Verwaltungsrechtspflege des Bundes, 3.
Auflage, Zürich 2013, Rz. 929 a.E.; Merker, a.a.O., S. 192).
Die Beiladung ist eine notwendige, wenn der zu treffende Entscheid in der
Sache für die Parteien und den beizuladenden Dritten nur einheitlich erge-
hen kann (z.B. Rechtmittelentscheid zugunsten Beschwerdeführer belastet
Dritten; Feststellung eines Rechtsverhältnisses, an welchem ein Dritter be-
teiligt ist; Einzelner aus Rechtsgemeinschaft führt Beschwerde, Prozess-
thema betrifft materiell alle; vgl. Botschaft des Regierungsrats des Kantons
Aargau zum Verwaltungsrechtspflegegesetz vom 14. Februar 2007, S. 21).
Eine Beiladung kommt nicht in Betracht, wenn eine Person als Hauptpartei
in ein Verfahren einbezogen werden muss (Bundesgerichtsentscheid
2C_491/2009 vom 18. Mai 2011, Erw. 4).
3.4.
3.4.1.
Die von der AGV vorgenommene Kürzung sanktioniert das Verhalten der
Beschwerdeführerin (Unterlassung von Brandschutzmassnahmen). Ent-
sprechend sind im vorliegenden Verfahren das Verhalten und allfällige Ver-
antwortlichkeiten der Beschwerdeführerin Thema – und nicht die Vorwerf-
barkeit von Handlungen oder Unterlassungen der F. bzw. deren Angestell-
ten. Untersucht werden soll insbesondere, ob die A. verpflichtet gewesen
wäre, einen Sicherheitsverantwortlichen zu ernennen und Brandabschnitte
zu bilden.
Erst für den Fall des Unterliegens – d.h. wenn ein Fehlverhalten der A. vor-
liegend bestätigt würde – beabsichtigt die Beschwerdeführerin, Regress
auf die F. zu nehmen. Dafür hätte sie ein Verfahren vor dem Zivilrichter
anzustrengen, welcher unabhängig vom Entscheid des SKE Handlungen
bzw. Unterlassungen der F. in Bezug auf deren Haftbarkeit beurteilen
müsste. Ebenso wäre im Regressverfahren zu prüfen, ob sich bzw. in wel-
chem Ausmass eine Pflichtverletzung der Regressnehmerin auf eine allfäl-
lige Haftung der F. auswirkt.
Es geht damit um zwei vollständig unterschiedliche Fragenkomplexe, wel-
che eine Beiladung ausschliessen.
- 11 -
3.4.2.
Hat die AGV den Schaden ersetzt, kann sie im Umfang der geleisteten Zah-
lungen auf einen allfälligen Schadenverursacher zurückgreifen (§ 29
GebVG). Das Regressverfahren gegen die F. wurde von der AGV bereits
vor Gericht anhängig gemacht (Protokoll, S. 10). Je nach Ausgang des vor-
liegenden Verfahrens wollen Beschwerdeführerin bzw. Beschwerdegegne-
rin gegen die F. vorgehen, die AGV allenfalls mit einer Nachforderung
(Duplik, S. 4).
Bei dieser Ausgangslage ist nicht ersichtlich, inwiefern eine Beiladung der
Prozessökonomie oder den Interessen der F. dienen könnte. Mit der Teil-
nahme der F. am vorliegenden Verfahren könnte für künftige Prozesse
nichts gewonnen werden. Der Verzicht auf deren Einbezug erschwert künf-
tige zivilrechtliche Forderungsklagen nicht.
Der Antrag auf Beiladung der F. ist auch deshalb abzuweisen.
4.
4.1.
Der schadenbetroffene Campus in X. besteht aus einem viereckigen
(Grundriss Haus 5) und einem fünfeckigen Gebäude (Grundriss Haus 6)
mit zwei Untergeschossen und fünf Obergeschossen (2. UG – 5. OG). Vom
1. OG bis ins 4. OG sind die Baukörper mit Passerellen verbunden. Die vier
Geschosse bilden eine zusammenhängende Fläche von rund 38'000 m2
(vgl. G.-Abschlussdossier Brandsanierung, S. 7 [Vern-Ord 2, act. 2]).
Der Bau ist in verschiedene Nutzungszonen aufgeteilt: Im 2. UG – 1. UG
sind Einstellhalle, Aula, Saal und technische Einrichtungen, im EG sind Be-
reiche für Schule, Detailhandel und Gastronomie, im 1. OG – 4. OG sind
die Schulräume der B. und im 5. OG Wohnungen (vgl. G.-Abschlussdossier
Brandsanierung, S. 7 [Vern-Ord 2]).
4.2.
In der Nacht vom 10. April 2013 brach in der Passerelle im 3. OG am Über-
gang der Passerelle zum Haus 6 ein Feuer aus. Es entstanden in beiden
Gebäuden Schäden vom 1. OG bis ins 4. OG. Am stärksten betroffen wa-
ren das 3. und 4. OG (siehe Übersichtspläne "Gesamtschädigung Brand"
EG – 4. OG, in der Anlage 1 des G.-Abschlussdossiers Brandsanierung).
Die AGV schätzte den entstandenen Brandschaden auf Fr. 22'437'612.00
(Sachverhalt C.1.). Die Schadenhöhe ist unbestritten (Protokoll, S. 6).
4.3.
Die Entschädigung wurde nicht vollständig ausbezahlt, sondern gestützt
auf § 27 Abs. 2 GebVG um Fr. 3'291'132.05 (rund 14.5 %) gekürzt. Im vor-
liegenden Verfahren ist umstritten, ob die AGV diese Kürzung zu Recht
vorgenommen hat.
- 12 -
5.
5.1.
Gemäss § 27 Abs. 2 GebVG wird die Entschädigung nach Massgabe des
Verschuldens gekürzt, wenn die Eigentümerin oder der Eigentümer den
Schaden durch grobe Fahrlässigkeit verursacht hat oder wenn der Scha-
den auf eine offenkundige Missachtung der Präventionspflicht zurückzufüh-
ren ist.
Auf diese Bestimmung stützt sich die AGV für die Leistungskürzung im vor-
liegenden Fall. Sie wirft der A. vor, erforderliche und zumutbare Brand-
schutzmassnahen nicht ergriffen zu haben. Sie hätte nach Auffassung der
AGV einen Sicherheitsbeauftragten einsetzen und Brandabschnitte bilden
müssen. Ihre Unterlassungen seien kausal für den Eintritt und den Umfang
des Schadens (Einspracheentscheid vom 20. Juli 2015, S. 5 und 7 ff. [Be-
schwerdebeilage 2]).
5.2.
Die Beschwerdeführerin macht geltend, eine Leistungskürzung gestützt auf
die Tatbestandsvariante "offenkundige Missachtung der Präventionspflicht"
(§ 27 Abs. 2 GebVG) falle ausser Betracht, weil sich die Bestimmung allein
auf Elementargefahren beziehe. Bei der Revision des GebVG von 2011 sei
der Umfang der Elementarschadendeckung erweitert und im Gegenzug
eine Elementarschadenpräventionsobliegenheit ins Gesetz aufgenommen
worden (§ 12 Abs. 4 GebVG). Schäden infolge von Konstruktions- und Un-
terhaltsmängeln würden nicht mehr gänzlich von der Deckung ausge-
schlossen, dafür würden Sorgfaltspflichtverletzungen gestützt auf § 27 Abs.
1 und 2 GebVG mit dem Verlust oder der Kürzung der Entschädigung sank-
tioniert. Die neu ins Gesetz aufgenommene Präventionspflicht beschränke
sich auf Elementarschäden, das ergebe sich zweifelsfrei aus der Botschaft
des Regierungsrats zur Änderung des Gebäudeversicherungsgesetztes
vom 16. März 2011, 1. Beratung (Botschaft-GebVG 2011). Ziel der Einfüh-
rung der Präventionsobliegenheit sei eine Senkung der Elementarschaden-
belastung durch verbesserten Schutz der Versicherungsobjekte gewesen.
Im Gegensatz dazu sei die Deckung im Bereich der Feuerschäden nicht
erweitert worden, weshalb eine Ausdehnung der Präventionspflichten auf
die Feuerschäden der Teleologie der Gesetzesrevision diametral zuwider
laufe (Beschwerde, S. 48-52, Replik, S. 48).
Die Elementarschadenpräventionspflicht sei eine Obliegenheit und nicht
selbstständig durchsetzbar. Um die Versicherten anzuhalten, der Präventi-
onspflicht nachzukommen, sei § 27 Abs. 2 GebVG um den Tatbestand der
"offenkundigen Missachtung der Präventionspflicht" ergänzt worden (Rep-
lik, S. 48).
- 13 -
Es gebe auch Präventionspflichten im Bereich der Brandschäden. Deren
Verletzung führe aber nur zu einer Leistungskürzung, wenn der Feuerscha-
den durch den Grundeigentümer grobfahrlässig verursacht worden sei. Die
AGV scheine Leistungskürzungen zwar nur bei grobfahrlässigen Pflichtver-
letzungen vorzunehmen, habe vorliegend für das grobfahrlässige Verhal-
ten der A. aber nur eine Pauschalbegründung geliefert. Sie hätte aufzeigen
müssen, inwiefern die Beschwerdeführerin ein elementares Vorsichtsgebot
verletzt habe, die in jener Situation jeder verständige Mensch beachtet
hätte (Replik, S. 46-51).
5.3.
Die AGV hält dem entgegen, Sinn und Zweck von § 12 Abs. 4 GebVG sei
es, für die Elementarschadenprävention eine der Brandschadenprävention
ähnliche Regelung zu schaffen. Man habe aber darauf verzichtet, dafür ein
eigenes Gesetz zu erlassen. § 27 Abs. 2 GebVG sei zur besseren Durch-
setzbarkeit präzisiert worden. Eine Beschränkung dieser Zwecksetzung auf
die Elementarschadenprävention sei weder beabsichtigt noch mit dem
Grundsatz der rechtsgleichen Rechtsanwendung vereinbar. Es gebe kei-
nen sachlichen Grund für eine unterschiedliche Behandlung von Präventi-
onspflichtverletzungen in den beiden Bereichen. Wenn schon müssten Ver-
letzungen von Brandschutzvorschriften aufgrund des Schutzobjekts (Leib
und Leben gegenüber Sachgüterschutz bei der Elementarschadenpräven-
tion) und des höheren Gefahren- und Schadenpotentials strenger sanktio-
niert werden. Im Übrigen müssten die Pflichtverletzungen unter den gege-
benen Umständen als grobfahrlässig qualifiziert werden (Vernehmlassung,
S. 16 f.).
In der Solidargemeinschaft der Versicherten habe die Schadenverhütungs-
pflicht generell ein besonderes Gewicht. Die Versicherten dürften nicht –
mit Blick auf den bestehenden Versicherungsschutz – auf notwendige
Schutzmassnahmen verzichten. Diese für Feuer- und Elementarschaden-
versicherung gleichermassen zutreffende, übergeordnete ratio legis stehe
hinter der Anpassung von § 27 Abs. 2 GebVG. Eine Geltungsbeschränkung
auf die Elementarschadenprävention sei nicht beabsichtigt und ergebe sich
auch nicht aus dem Umstand, dass die Verschärfung von § 27 Abs. 2
GebVG im Zuge der Einführung der Elementarschadenpräventionspflicht
erfolgt sei (Duplik, S. 12 f.).
5.4.
5.4.1.
In der Revision des GebVG von 2011 wurde § 27 Abs. 2 GebVG um den
zusätzlichen Leistungskürzungstatbestand "offenkundige Missachtung der
Präventionspflicht" ergänzt. Umstritten ist, ob dieser nur auf die Elementar-
schadenprävention anwendbar ist oder auch auf die Feuerschadenpräven-
tion.
- 14 -
Die Antwort darauf ist durch Gesetzesauslegung zu ermitteln. Dabei sind
die üblichen Auslegungsmethoden, also die grammatikalische, historische,
zeitgemässe, systematische und teleologische Methode kombiniert anzu-
wenden (Methodenpluralismus). Ausgangspunkt der Auslegung bildet der
Wortlaut der Bestimmung. Sind verschiedene Interpretationen des Texts
möglich, muss die wahre Tragweite unter Berücksichtigung der Ausle-
gungselemente gesucht werden. Sind mehrere Lösungen denkbar, ist jene
zu wählen, die der Verfassung entspricht (Bundesgerichtsentscheid [BGE]
134 II 252). Im Vordergrund steht die teleologische Auslegung (Frage nach
Sinn und Zweck der Norm und der ihr zugrundeliegenden Wertungen). Er-
gänzend kann auch die Interessenabwägung eine Rolle spielen (Ulrich Hä-
felin/Georg Müller/Felix Uhlmann, Allgemeines Verwaltungsrecht, 7. Auf-
lage, Zürich 2016, N 177 ff. mit zahlreichen Hinweisen; BGE 133 V 61).
5.4.2.
Der Wortlaut von § 27 Abs. 2 GebVG schränkt die Geltung des neuen Tat-
bestands nicht auf Verletzungen der Elementarschadenprävention ein. Die
Norm befindet sich im Kapitel über die Berechnung und Auszahlung der
Entschädigung, das sowohl für Feuer- wie auch für Elementarschäden gilt.
Weder Wortlaut noch Systematik liefern eine eindeutige Antwort auf die ge-
stellte Frage.
Die Protokolle der Beratung des GebVG im Grossen Rat (1. Lesung, Pro-
tokoll vom 21. Juni 2011, Art. 1342, S. 3027 f.) sowie die Verordnung zum
Gesetz über die Gebäudeversicherung (GebVV, SAR 673.111) vom 2. Mai
2007 geben ebenfalls keine Hinweise zur Auslegung von § 27 Abs. 2
GebVG.
Mit der Revision des GebVG im Jahr 2011 wurde neu die Elementarscha-
denpräventionspflicht als Obliegenheit ins Gesetz aufgenommen (§ 12 Abs.
4 GebVG). Wie schon bei der Brandversicherung (vgl. Gesetz über den
vorbeugenden Brandschutz, Brandschutzgesetz [BSG], SAR 585.100, vom
21. Februar 1989) sollen die Versicherten bei der Elementarschadenversi-
cherung durch stärkere gesetzliche Anreize zu einem gefahrenpräventiven
Handeln angehalten werden. Man erhofft sich dadurch eine Reduktion der
Elementarschadenbelastung, entsprechend den Erfahrungen in der Feuer-
versicherung (Botschaft-GebVG 2011, S. 29 f.). Das bisherige Sanktions-
instrumentarium des GebVG wurde verfeinert, um den Anforderungen der
Elementarschadenprävention differenziert Rechnung tragen zu können. So
wurde der Selbstbehalt bei Elementarschäden neu risikobezogen ausge-
staltet. Bei Gebäuden, welche die vorgegebenen Schutzziele (§ 12 Abs. 5
GebVG in Verbindung mit § 5 GebVV) unterschreiten, wird die höhere
Schadengefahr durch einen entsprechend höheren Selbstbehalt ausgegli-
chen (§ 23 Abs. 3 GebVG). Wer notwendige und zumutbare Schutzvorkeh-
ren nicht ergreift (§ 12 Abs. 4 GebVG), dem wird zusätzlich zum erhöhten
- 15 -
Selbstbehalt die Versicherungsleistung gekürzt. Zur besseren Durchsetz-
barkeit wurde § 27 Abs. 2 GebVG mit dem Zusatz präzisiert, dass die "of-
fenkundige Missachtung der Schadenverhütungspflicht" eine dem Ver-
schulden entsprechende Leistungskürzung nach sich zieht. Die in der Bot-
schaft aufgeführten Beispiele zum neuen Tatbestand beziehen sich auf die
Elementarschadenprävention (Botschaft-GebVG 2011, S. 34).
5.4.3.
Der hier strittige Zusatz wurde eingefügt, um Präventionspflichten besser
durchsetzen zu können. Präventionspflichten bestehen für beide Bereiche,
Elementarschaden und Feuerschaden, gleichermassen. Die Präzisierung
wurde zwar im Zuge der Einführung der Elementarschadenprävention ins
Gesetz aufgenommen, allerdings ohne deren Geltung ausdrücklich auf
diese zu beschränken. Mit dem Zusatz in § 27 Abs. 2 GebVG werden of-
fensichtliche Pflichtverletzungen und grobfahrlässiges Handeln, die den
Schaden bzw. den Schadeneintritt beeinflussen, sanktionsrechtlich gleich-
gestellt. Die Versichertengemeinschaft soll entlastet werden von Schäden,
die sich durch zumutbare Vorkehren hätten verhindern lassen. Wer Vor-
sichtsmassnahmen unterlässt, soll nicht gleich behandelt werden wie jener,
der seine Verantwortung wahrnimmt. Das Interesse der Versichertenge-
meinschaft, keine vermeidbaren Schäden tragen zu müssen, besteht
gleichermassen für Elementar- und Feuerschäden.
Der Zweck des Zusatzes und die Interessenlage wie auch die neutrale For-
mulierung (keine Einschränkung auf Elementarschadenprävention) spre-
chen für eine Geltung für alle Präventionspflichtverletzungen, während die
Entstehungsgeschichte und die alleinige Nennung der Elementarschaden-
prävention im GebVG eher für eine auf diesen Bereich eingeschränkte An-
wendung hindeuten. Da die Einschränkung aus dem Gesetz aber nicht ab-
lesbar ist, und es für eine unterschiedliche Behandlung von Präventions-
pflichtverletzungen in den beiden Bereichen keinen sachlichen Grund gibt,
ist von einer generellen Anwendung auszugehen.
5.5.
5.5.1.
Die Beschwerdeführerin macht weiter geltend, der Zusatz in § 27 Abs. 2
GebVG (offenkundige Missachtung der Präventionspflicht) beziehe sich
nur auf Massnahmen in Bezug auf fertiggestellte Bauten. Das ergebe sich
aus den Anwendungsbeispielen in der Botschaft (Beschwerde, S. 52 f.).
Dem hält die Beschwerdegegnerin entgegen, § 27 Abs. 2 GebVG beziehe
sich sowohl auf Verletzungen der Präventionspflichten während der Bau-
phase wie nach Fertigstellung eines Baus. Die beispielhafte Aufzählung in
der Botschaft sei unvollständig. Unter die Begriffe "Objektschutzmass-
- 16 -
nahme" und "Schutzvorkehrung" liessen sich ohne weiteres auch Mass-
nahmen und Vorkehren während der Bauphase subsumieren (Vernehm-
lassung, S. 17).
5.5.2.
Die gesetzlich vorgeschriebenen Präventionsmassnahmen betreffen so-
wohl den Bau wie den Unterhalt von Gebäuden (vgl. § 12 Abs. 4 GebVG,
so auch § 3 Abs. 1 BSG). Es gibt keinen sachlichen Grund, die Bauphase
von der Schutzpflicht auszunehmen. Solches ergibt sich auch nicht aus
dem Gesetz. Es lässt sich nicht rechtfertigen, ein nahezu fertiggestelltes
Gebäude von der Präventionspflicht auszunehmen, um dieselbe – quasi
eine logische Sekunde später – nach Bauvollendung uneingeschränkt zu
statuieren. Dieser Vorhalt der Beschwerdeführerin lässt sich offensichtlich
nicht halten.
5.6.
Zusammenfassend ist festzuhalten, dass § 27 Abs. 2 GebVG auf Präventi-
onspflichtverletzungen bei Feuerschäden anwendbar ist und auch für die
Bauphase Geltung hat.
6.
6.1.
Im nächsten Schritt ist zu prüfen, ob die Beschwerdeführerin – wie von der
AGV behauptet – für die Bauphase bestimmte Brandschutzmassnahmen
hätte ergreifen müssen. Verlangt ist die Ernennung eines Sicherheitsbeauf-
tragten (Erw. 6.2. ff.) und die Bildung provisorischer Brandabschnitte (Erw.
8 ff.).
6.2.
6.2.1.
In Bezug auf den Sicherheitsbeauftragten macht die Beschwerdeführerin
geltend, die einschlägigen Rechtsgrundlagen verlangten nicht unmissver-
ständlich einen Sicherheitsbeauftragten. Sie anerkennt, dass die Brand-
schutzvorschriften der Vereinigung Kantonaler Feuerversicherungen, die
Brandschutznorm vom 26. März 2003 (VKF-BSN 1-03d), die Brandschutz-
richtlinie "Brandverhütung, Sicherheit in Betrieben und auf Baustellen" vom
26. März 2003 (VKF-BSR 11-03d) sowie das Merkblatt der AGV zum
Brandschutz auf Baustellen (Merkblatt-AGV) verbindlich waren (Be-
schwerde, S. 55 f.).
Der von der AGV als Verhaltensnorm herangezogene Art. 105 SIA Norm
118 sei dagegen auf das öffentlich-rechtliche Verhältnis zwischen AGV und
A. nicht anwendbar. Sie gelte nur zwischen den Parteien, von denen sie
rechtsgeschäftlich übernommen worden sei. SIA-Normen könnten als Aus-
legungshilfe zur Ermittlung der branchenüblichen Gepflogenheiten heran-
- 17 -
gezogen werden, sofern im Einzelfall nachgewiesen sei, dass eine kon-
krete Bestimmung Ausdruck einer Verkehrsauffassung oder Übung sei.
Dieser Nachweis fehle vorliegend (Beschwerde, S. 56 ff.; Replik, S. 53).
Die Brandschutzbewilligung der AGV vom 17. September 2009 enthalte in
Bezug auf die Bauzeit nur eine Auflage, in welcher auf die gesetzlichen
Brandschutzbestimmungen verwiesen und das Merkblatt-AGV für beacht-
lich erklärt werde (Beschwerde, S. 58 f.).
Die AGV stütze sich auf Ziff. 8.1 VKF-BSR 11-03d und auf das Merk-
blatt-AGV, wonach alle Beteiligten geeignete Massnahmen zu treffen hät-
ten, um der durch den Bauvorgang erhöhten Brand- und Explosionsgefahr
wirksam zu begegnen. Bei besonderer Brandgefahr oder wenn die Grösse
der Baustelle es erfordere, sei ein Sicherheitsbeauftragter zu bestimmen.
Es handle sich dabei um offene, unbestimmte Normen, die einen Wer-
tungsentscheid erforderten. Der Bauherr habe einen Ermessensspielraum.
Er könne den Brandschutz auch mit anderen geeigneten
Massnahmen sicherstellen. Wenn die AGV den vom Gesetz eingeräumten
Beurteilungsspielraum nicht dem Bauherrn überlassen wolle, habe sie dies
klar zu kommunizieren, z.B. in der Brandschutzbewilligung. Das gelte umso
mehr, als die Kürzung der Versicherungsleistung einschneidend sei. Nach
dem Gesetzmässigkeitsprinzip müssten sich Rechtspflichten, deren Nicht-
beachtung zu einer Leistungskürzung führen könne, eindeutig aus dem Ge-
setz ergeben oder von der zuständigen Behörde angeordnet werden. In
anderen Kantonen (Bern und St. Gallen) sei dies Praxis. Dort würden in
den Brandschutzbewilligungen bei grösseren Baustellen regelmässig Si-
cherheitsbeauftragte verlangt. Aufgrund der Erfahrungen der A. in anderen
Kantonen habe sie davon ausgehen dürfen, dass auch die AGV bei Bedarf
eine entsprechende Anordnung machen würde. Von der A. zu verlangen,
sie hätte das Merkblatt "Brandsicherheit auf Grossbaustellen" der Gebäu-
deversicherung des Kantons Bern (Merkblatt-GVB) anwenden müssen, sei
absurd. Die AGV versuche treuwidrig, die Verantwortung für eigene Unter-
lassungen auf die Beschwerdeführerin abzuschieben. Die A. habe darauf
vertrauen dürfen, dass sie selber entscheiden könne, mit welchen Mass-
nahmen (Sicherheitsbeauftragter oder andere) sie den Brandschutz sicher-
stellen wolle. Die AGV habe denn auch trotz enger Zusammenarbeit wäh-
rend der Bauzeit das Fehlen eines Sicherheitsbeauftragten nie bean-
standet (Beschwerde, S. 61-67; Replik, S. 54, 57 f.).
6.2.2.
Die AGV argumentiert, die Brandschutzrichtlinie Ziff. 8.1 Abs. 1 VKF-BSR
11-03d regle naturgemäss nicht abschliessend und im Detail, welche
Brandverhütungsmassnahmen im Einzelfall geeignet seien. Die Richtlinie
sei darum objektbezogen zu konkretisieren. Dabei seien die einschlägigen
Sicherheitsempfehlungen und der Stand des Brandschutzfachwissens zu
berücksichtigen. Dazu gehörten die Brandschutzrichtlinien des VKF sowie
- 18 -
Merkblätter wie das Merkblatt-GBV oder die Sicherheitsstandards privater
Institutionen wie des Schweizer Kompetenzzentrums für Sicherheit und Ri-
sikomanagement swissi (Vernehmlassung, S. 7). Auf grossen Baustellen
müsse nach Ziff. 8.1 Abs. 2 VKF-BSR 11-03d sowie Ziff. 3.2 Merkblatt-AGV
ein Sicherheitsbeauftragter bestimmt werden, der zudem eine Fachausbil-
dung und Erfahrung im Brandschutz habe. Das gehöre zu den elementaren
organisatorischen Brandverhütungsmassnahmen auf einer Grossbau-
stelle. Nur so würden Brandrisiken sowie die einschlägigen Schutzvor-
schriften und Sicherheitsstandards bezüglich der gebäudespezifischen Be-
sonderheiten und hinsichtlich der vielfältigen Aspekte einer Grossbaustelle
adäquat erfasst und überwacht. Bereits in der Planungsphase sei eine
Fachperson beizuziehen, welche ein Brandschutzkonzept erstelle. Das sei
eine Grundbedingung für ein verantwortungsvolles Brandschutzmanage-
ment (mit Hinweis auf Merkblatt-GVB Ziff. 2 [Vernehmlassung, S. 7 f.]).
Die Brandschutzrichtlinien verlangten bei besonderen Brandgefahren,
oder wenn eine Baustelle eine kritische Grösse erreiche, zwingend den Bei-
zug eines Sicherheitsbeauftragten. Es bestehe kein nach eigenem Ermes-
sen ausübbares Wahlrecht, ob diese oder andere Brandschutzmassnah-
men zu ergreifen seien. Die kritische Grösse der Baustelle werde zwar nicht
definiert, die Campusbaustelle übersteige diese aber unbestreitbar. An-
dernfalls wäre die Norm sinn- und zwecklos (Vernehmlassung, S. 18). Es
brauche eine vom Bauleiter unabhängige, von aussen kommende Person,
die für Einhaltung und Durchsetzung der Brandschutzvorschriften verant-
wortlich sei (Protokoll, S. 44).
Die von der A. ergriffenen Brandschutzmassnahmen hätten den Sicher-
heitsbeauftragten nicht zu ersetzen vermocht. Dessen Hauptaufgabe sei
der Brandschutz auf der Baustelle. Er verfüge über das notwendige Fach-
wissen, führe Kontrollen durch und halte Drittunternehmer zur Einhaltung
der Brandschutzpflichten an (Vernehmlassung, S. 19 mit Hinweis auf Ein-
spracheentscheid II/3.3).
Die Brandschutzbewilligung habe dem gesetzlichen Auftrag entsprechend
(§ 8 und § 13 Abs. 1 lit. b BSG) die fertige Baute zum Gegenstand. Für die
Bauphase verweise die Bewilligung auf das Merkblatt der AGV. Die Brand-
sicherheit auf der Baustelle liege in der Eigenverantwortung der Bauherr-
schaft sowie der übrigen am Bau Beteiligten. Die A. sei zur Ergreifung von
Schutzmassnahmen verpflichtet, ohne dass diese konkret angeordnet wer-
den müssten. Sie könne sich nicht auf Treu und Glauben berufen (Duplik,
S. 14).
Art. 105 SIA Norm 118 sei Referenz für den von der Beschwerdeführerin
im Umgang mit Brandschutzpflichten zu erwartenden Sorgfaltsmassstab.
Er sei auch für die A., die in der Doppelrolle als Bauherrin und Totalunter-
- 19 -
nehmerin auftrete, relevant. Insbesondere hätte sie im Zweifel Empfehlun-
gen der zuständigen Stellen einholen müssen. Art. 105 SIA Norm 118 gelte
als Ausdruck der Verkehrsübung im Umgang mit den einschlägigen Brand-
schutzvorschriften (Vernehmlassung, S. 18; Duplik, S. 13 f.).
6.2.3.
Die Vorschriften zum Brandschutz finden sich im BSG. Weiter sind die Nor-
men und Richtlinien der Vereinigung Kantonaler Feuerversicherer einzu-
halten (§ 9 der Brandschutzverordnung [BSV, SAR 585.113] vom 23. März
2005 [Stand: 1. September 2011]). Die Brandschutznorm bestimmt den gel-
tenden Sicherheitsstandard (Art. 5 VKF-BSN 1-03d).
Gemäss § 3 Abs. 1 BSG sind Gebäude, Lager und andere Anlagen zusam-
men mit den Betriebseinrichtungen so zu erstellen, zu betreiben und zu
unterhalten, dass der Entstehung von Bränden und Explosionen sowie der
Ausbreitung von Flammen, Hitze und Rauch vorgebeugt wird, die Sicher-
heit von Personen gewährleistet ist, Umwelt- und Gesundheitsschäden als
Folge von Bränden vermieden werden, Tiere und Sachgüter genügend ge-
schützt sind und eine wirksame Brandbekämpfung ermöglicht wird. Die Er-
richtung, der Umbau oder die wesentliche Änderung von Bauten, bei denen
wegen ihrer Beschaffenheit, Zweckbestimmung oder sonstigen Verhältnis-
sen im Brandfall Personen, Tiere und Sachen besonders gefährdet sind,
bedürfen einer feuerpolizeilichen Bewilligung (§ 8 Abs. 2 BSG).
Einer solchen Bewilligung bedurfte auch der Campus. Die AGV hat der A.
für das Projekt K. am 17. September 2009 die kantonale Brandschutzbe-
willigung erteilt. Für den Brandschutz während der Bauzeit hat die AGV auf
Art. 72 VKF-BSN 1-03d und das Merkblatt-AGV verwiesen, die einzuhalten
seien (Ziff. 56 Brandschutzbewilligung [Beschwerdebeilage 14]).
Nach Art. 72 VKF-BSN 1-03d sind bei Arbeiten an Bauten und Anlagen von
allen Beteiligten geeignete Massnahmen zu treffen, um der durch den Bau-
vorgang erhöhten Brand- und Explosionsgefahr wirksam zu begegnen.
Weiter wird verlangt, dass wenn besondere Brandgefahren oder die Grösse
der Baustelle es erfordern, ein Sicherheitsbeauftragter zu bestimmen ist
(Ziff. 8.1 Abs. 2 VKF-BSR 11-03d). Im Merkblatt-AGV werden diese Vorga-
ben wiederholt (vgl. Ziff. 3 Merkblatt-AGV [Beschwerdebeilage 3]). Sicher-
heitsbeauftragte sorgen gemäss Pflichtenheft für die Brandsicherheit im
Rahmen der geltenden Vorschriften. Sie sind insbesondere für die Einhal-
tung und Überwachung des baulichen, technischen und betrieblichen
Brandschutzes verantwortlich (Ziff. 6 Abs. 2 VKF-BSR 11-03d). Die Brand-
verhütung auf Baustellen ist insbesondere durch brandschutztechnisch ein-
wandfreie Ordnung, Instruktion, Überwachung und periodische Kontroll-
gänge zu gewährleisten (Ziff. 8.2 Abs. 1 VKF-BSR 11-03d; Ziff. 4 Abs. 1
Merkblatt-AGV).
- 20 -
6.2.4.
Nach den Sicherheitsvorschriften der VKF ist demnach ein Sicherheitsbe-
auftragter zu ernennen, wenn besondere Brandgefahren bestehen oder
wenn die Grösse der Baustelle es erfordert (Ziff. 8.1 Abs. 2 VKF-BSR
11-03d; Ziff. 3 Merkblatt-AGV). Die Beschwerdeführerin kritisiert zwar, dass
nicht definiert werde, was eine grosse Baustelle sei. Sie macht jedoch zu
Recht nicht geltend, die Campusbaustelle sei keine Grossbaustelle. Als
Spezialistin für Grossprojekte mit Bauerfahrung in Kantonen, die den Si-
cherheitsbeauftragten jeweils ausdrücklich anordnen, kennt sie zudem den
massnahmenrelevanten Rahmen. Sie konnte im Falle des Campus nicht
ernsthaft bezweifeln, dass diese Baustelle – nach dem Wortlaut der er-
wähnten Bestimmungen – einen Sicherheitsbeauftragten erforderte. Die A.
behauptet denn auch nicht, sie sei unsicher gewesen, sondern stellt sich
auf den Standpunkt, sie habe einen Ermessensspielraum und damit die
Wahl gehabt, welche anderen geeigneten Brandschutzmassnahmen sie
treffen wolle. Was den Sicherheitsbeauftragten angeht, lassen die eindeu-
tigen Bestimmungen in der VKF-BSR 11-03d und dem Merkblatt-AGV die-
sen Schluss jedoch nicht zu. Ist eine der beiden Voraussetzungen – beson-
dere Brandgefahr oder grosse Baustelle – gegeben, ist als Folge ein Si-
cherheitsbeauftragter zwingend zu ernennen.
Ein Rückgriff auf andere Regelwerke wie SIA-Normen oder ausserkanto-
nale Merkblätter zum Brandschutz, wie ihn die Parteien in den Rechts-
schriften behaupten und bestreiten, erübrigt sich aufgrund der klaren VKF-
Regel. Auch die unterschiedlichen Anordnungspraxen in den Kantonen än-
dern nichts an diesem Ergebnis. Die Pflicht zum Beizug einer Brandschutz-
fachperson für Grossbaustellen ergibt sich allein aus den erwähnten Nor-
men. Sie sind auch in Kantonen einzuhalten, welche für die Bauphase
keine spezielle Brandschutzbewilligung kennen. Dieses Wissen ist der bau-
erfahrenen A. anzurechnen.
Als Zwischenergebnis ist festzuhalten, dass die A. grundsätzlich verpflich-
tet war, einen Sicherheitsbeauftragten zu ernennen. Sie hat keinen Sicher-
heitsbeauftragten ernannt, womit sie gegen die VKF-Richtlinien bzw. die
Präventionspflicht verstossen hat.
6.3.
6.3.1.
Die Beschwerdeführerin macht weiter geltend, die Brandsicherheit sei an-
stelle eines Sicherheitsbeauftragten durch die örtliche Bauleitung der A.,
die Brandschutzplanerin L. sowie durch die Sicherheitsfirma M. mit je eige-
nen Verantwortungsbereichen sichergestellt worden. Die örtliche Baulei-
tung habe die auf der Baustelle tätigen Unternehmer insbesondere auch
über den Brandschutz instruiert. Sie habe allen Unternehmern das Merk-
blatt "Verhaltensregeln auf der Baustelle" abgegeben, das auch Pflichten
betreffend Ordnung auf der Baustelle enthalte. Zudem hätten einzelne
- 21 -
Werkverträge brandschutzrelevante Anweisungen enthalten, so auch jener
mit der F.. Die Bauleiter seien vom Projektleiter für das Ausführungsprojekt
sowie vom Gesamtprojektleiter unterstützt worden. Die Bauleitung habe
laufend Kontrollgänge gemacht, Unzulänglichkeiten sofort gerügt und Mas-
snahmen zur Behebung der Mängel eingeleitet (Beschwerde, S. 68 f.).
Bauleiter (wie auch Sicherheitsbeauftragte) hätten nur eine generelle Über-
wachungspflicht (Beschwerde, S. 99 und S. 110, Plädoyer vom 14. Juni
2017 [nachfolgend Plädoyer], S. 9-11).
Die L. habe über ihren eigentlichen Auftrag hinaus auch Mängel und Fehl-
verhalten, die ihre Mitarbeiter auf der Baustelle gesehen hätten, den Bau-
leitern gemeldet. Dank dieser nichtvertraglichen "Sonderleistung" sei die
Bauleitung über festgestellte Mängel stets informiert gewesen (Be-
schwerde, S. 69).
Die M. sei für die Durchsetzung des Rauchverbots in den Gebäuden, für
Ordnung und Sauberkeit auf der Baustelle sowie für die Schliessung der
Baustelle verantwortlich gewesen. Für diese Aufgaben brauche es keine
brandschutzspezifischen Qualifikationen, sondern organisatorische Erfah-
rung. Es seien täglich zwei Mitarbeiter der M. vor Ort gewesen (Be-
schwerde, S. 70 f., Replik, S. 23).
Aufgabe des Sicherheitsbeauftragten sei es, die Baustelle zu kontrollieren
und zu überwachen, mögliche Brandgefahren und Risikofaktoren festzu-
stellen und mittels korrigierender Massnahmen auf deren Beseitigung hin-
zuwirken. Genau das sei mit dem Massnahmenbündel der A. wahrgenom-
men und sichergestellt worden (Plädoyer, S. 37).
Die von der A. eingesetzten Akteure hätten das Know-How mitgebracht,
welches zur Führung einer Grossbaustelle und zur Sicherstellung der
Brandsicherheit nötig sei. Alle Bau- und Projektleiter hätten langjährige Er-
fahrung gehabt (Plädoyer, S. 40).
Selbst wenn die Aufgaben des Sicherheitsbeauftragten mit der Aufgaben-
teilung nur zu 95 % abgedeckt worden sein sollten, könne daraus noch
keine Grobfahrlässigkeit abgeleitet werden. Zum Brandschutzmassnah-
menpaket habe zusätzlich gehört: Früher Einbezug der Feuerwehr, Frei-
halten von Flucht- und Rettungswegen, Anlieferung mit Voranmeldung, Ab-
fallentsorgungskonzept, frühzeitige provisorische Installation einer Rauch-
meldeanlage in der Tiefgarage, Bereitstellung von Handfeuerlöschern vor
Inbetriebnahme der Wandfeuerlöschposten und frühzeitige Brandabschot-
tungen in den Steigschächten. Für diese Massnahmen sei die Projekt- bzw.
Bauleitung, für die letzten drei auch die L. zuständig gewesen. Mit all diesen
Massnahmen seien die Aufgaben eines speziellen Sicherheitsbeauftragten
abgedeckt gewesen. Man könnte der A. nur vorwerfen, dass mehrere Per-
sonen für den Brandschutz während der Bauzeit zuständig gewesen seien,
- 22 -
was aber nicht grobfahrlässig sei. Dank dem damit geschaffenen Mehr-Au-
gen-Prinzip sei das Risiko, dass Mängel übersehen würden, gar erheblich
reduziert worden (Replik, S. 60 ff.).
Ein eigentliches Projektmanagementkonzept im Sinne eines Handbuchs o-
der Ähnlichem habe es nicht gegeben. Die A.-internen Verantwortlichkeiten
und Zuständigkeiten hätten sich aus dem Projektorganigramm ergeben
(Eingabe vom 8. Mai 2017 S. 2).
6.3.2.
Aus Sicht der AGV reichte das Massnahmenbündel nicht aus, um den feh-
lenden Sicherheitsbeauftragten zu kompensieren. Dessen Aufgaben könn-
ten nicht ohne Fachwissen im Brandschutz und nebenbei erfüllt werden. Es
sei niemand spezifisch mit dem Brandschutz auf der Baustelle befasst ge-
wesen. Es habe keine übergeordnete Kontrollinstanz mit genügend freier
Kapazität gegeben, die den Brandschutz auf der Baustelle überwacht, eine
brandschutztechnisch einwandfreie Ordnung konsequent durchgesetzt,
mögliche Gefahrenherde rechtzeitig erkannt und die erforderlichen Mass-
nahmen angeordnet hätte (Vernehmlassung, S. 19; Duplik, S. 14).
Den Bauleitern und dem Ausführungsleiter hätten Ausbildung und Qualifi-
kation gefehlt, der Brandschutzberater habe keinen entsprechenden Auf-
trag gehabt. Was von einem Sicherheitsbeauftragten verlangt werde, habe
auf der Campusbaustelle gefehlt (Protokoll, S. 44).
6.3.3.
6.3.3.1.
Wie bereits erwähnt (vorne Erw. 6.2.3.) werden die Aufgaben eines Sicher-
heitsbeauftragten auf den konkreten Einsatzort abgestimmt und in einem
Pflichtenheft festgehalten. Er ist insbesondere für die Einhaltung des bau-
lichen, technischen und betrieblichen Brandschutzes verantwortlich (Ziff. 6
Abs. 2 VKF-BSR 11-03d). Auf der Baustelle ordnet er die erforderlichen
Brandschutzmassnahmen an und passt diese laufend dem Baufortschritt
an. Er überwacht die Einhaltung der Anordnungen sowie der gesetzlichen
Brandschutzvorschriften. Wo erforderlich, instruiert er die Betroffenen.
Diese Aufgaben setzen Fachwissen im Brandschutz und Weisungskompe-
tenz voraus. Der Sicherheitsbeauftragte muss daher auch eine den Aufga-
ben entsprechende hierarchische Stellung haben. Idealerweise ist er einzig
dem Eigentümer/Nutzer bzw. der Bauherrschaft unterstellt (vgl. Organi-
gramm in der Brandschutzrichtlinie BSR 11-1-15de "Qualitätssicherung im
Brandschutz"). Zum Vergleich: Sicherheitsbeauftragte von Gebäuden in
Nutzung gehören der Betriebsleitung an (Ziff. 6 Abs. 1 VKF-BSR 11-03d).
6.3.3.2.
Die A. behauptet, die Aufgaben eines Sicherheitsbeauftragten auf mehrere
Beteiligte verteilt zu haben.
- 23 -
Die M. hatte gemäss Stellenbeschrieb vom 12. November 2012 das Rauch-
verbot in den Gebäuden durchzusetzen sowie die Sicherheit und Ordnung
(Umgebung und Erdgeschoss bis 5. Obergeschoss) nach Absprache mit
der Bauleitung zu kontrollieren. Sie sorgte für das Auf- und Zuschliessen
der Baustelle (vgl. Stellenbeschrieb vom 12. November 2012 [Beschwer-
debeilage 24]). Gemäss "Auftrag Sicherheitsdienst" vom 13. März 2013
musste ein M.-Mitarbeiter stets bei der Tiefgaragenrampe sein, der andere
(Springer) half beim Logistikmanagement (Anlieferung) mit und führte Kon-
trollgänge durch (Einhaltung Parkierungsvorschriften auf ganzem Areal, Si-
cherheit und Ordnung Umgebung, Rauchverbot; vgl. Auftrag Sicherheits-
dienst vom 13. März 2013, S. 4 [Beschwerdebeilage 25]). Von Ordnungs-
kontrollen im Gebäude ist im revidierten Auftrag vom 13. März 2013 nicht
mehr die Rede. Der konkrete Brandschutz ist – mit Ausnahme des Rauch-
verbots – kein Thema in den Aufgabenbeschrieben. Die Mitarbeitenden der
M. hatten zwar auf die Einhaltung des Rauchverbots zu achten, die Fehl-
baren auf einer Liste einzutragen und diese wöchentlich dem Bauleiter ab-
zugeben (Beschwerdebeilage 25, letzte Seite). Damit hatte es sich aber.
Insbesondere konnten sie die von der A. angedrohten Sanktionen (Busse
oder Wegweisung) nicht selber umsetzen. Die Meldung der M. an die Bau-
leitung hätte die A. zwar als Nachweis eines Verstosses genügen lassen
(vgl. Beilage 93 S. 9 zur Eingabe der A. vom 8. März 2017). Es wurden
aber keine Strafabzüge bei Verstössen gegen das Rauchverbot vorgenom-
men (Protokoll, S. 20). Andere Aufgaben im Zusammenhang mit dem
Brandschutz wurden der M. nicht übertragen. Dementsprechend hatten de-
ren Mitarbeitenden auch keine Weisungsbefugnisse und es fehlte ihnen of-
fensichtlich das Fachwissen im Brandschutz. Ihre Hauptaufgabe bestand
in der Überwachung des Baustellenzugangs sowie der Verkehrs- und An-
lieferordnung auf dem Areal. Dass darüber hinaus genügend Zeit für die
stete Kontrolle des Rauchverbots bestand, ist nahezu auszuschliessen.
Die L. war nach eigenen Angaben nicht für die Brandsicherheit auf der Bau-
stelle zuständig. Das Sicherheitsmanagement "Brandschutzsicherheit" und
der bauliche Brandschutz seien nicht Gegenstand des Auftrags gewesen.
Sie habe die richtige brandschutztechnische Arbeitsausführung überprüft
und bei diesen Kontrollgängen als "Sonderleistung" auch Missstände aus-
serhalb des Auftrags gemeldet (vgl. Schreiben L. an AGV vom 14. August
2014 [Vern-Ord 2, Beilage 4]). An der Verhandlung vom 14. Juni 2017
führte N., Brandschutzberater der L., weiter aus, er sei Kontaktperson für
die AGV gewesen und habe diese zu Baukontrollen aufgefordert. Man habe
gemeinsam bestimmte Bereiche gemäss Information der Bauleitung ange-
schaut. Alle relevanten Mängel, denen er beim Kontrollgang begegnet sei,
seien in den Protokollen aufgeführt worden (Protokoll, S. 29). Es sind neun
Kontrollgänge der L. in der Zeit von Juni 2012 und Juli 2013 dokumentiert.
Bis zum Brandausbruch waren es sechs. Ausserhalb des eigentlichen Auf-
trags wurde mehrmals auf Absturz- und Verletzungsgefahren hingewiesen
- 24 -
und einmal das Herumstehen von vollen Gasflaschen gerügt (Kontrolle
vom 6. März 2013, vgl. Rapporte, Vern-Ord 2, Beilage 5.5). Die L. hatte
keine Weisungsbefugnis gegenüber Dritten (vgl. Planervertrag vom 29. Au-
gust 2008, Ziff. 12.5 Abs. 2 [Vern-Ord 2, Beilage 5.3]). Die A. ist eine wich-
tige Auftraggeberin der L. (Protokoll, S. 28).
Gemäss A. oblag der Brandschutz – etwas widersprüchlich – den Baulei-
tern bzw. der nach Organigramm dafür zuständigen Person (Erw. 6.3.1.).
Im Organigramm vom 11. März 2013 (Beilage 53 zur Eingabe der A. vom
8. Mai 2017) wird der Brandschutz nicht erwähnt. Es gab einen Bereich
Baustellen- und Arbeitssicherheit, welcher dem Ausführungsleiter O. zuge-
ordnet war. Dieser war zuerst Bauleiter für das Haus 5 und übernahm dann
ab ca. September 2012 zusätzlich die Gesamtbauleitung (bei unveränder-
tem Gehalt). Im März 2013 gab er die Bauleitung für das Haus 5 an Baulei-
ter Q. ab. Gesamtbauleiter O. hat nach eigenen Angaben keine spezielle
Ausbildung im Brandschutz. Er war nicht bei der A. angestellt, sondern ar-
beitete für die S. AG. Unterdessen hat er sich selbständig gemacht (Proto-
koll, S. 14 f.). Was den Brandschutz anbelangt, hat sich Gesamtbauleiter
O. auf die Mitarbeiter der L. verlassen. Es habe geheissen, diese würden
für alles schauen. Er sei für die Logistik und das Aufräumen zuständig ge-
wesen. Die Umsetzung des Rauchverbots sei Sache der Bauleiter und der
Mitarbeiterinnen der M. gewesen. Er sei als deren Ansprechperson über
Verstösse informiert gewesen. Als er die Ausführungsbauleitung übernom-
men habe, habe er kein Brandschutzkonzept gemacht. Er habe lediglich
die Verkehrs- und Fluchtwege sichergestellt (Protokoll, S. 17-19).
Der Bauleiter für das Haus 6, P., sagte an der Verhandlung vom 14. Juni
2017, er habe in den Jahren 2012/13 die Ausbildung zum Bauleiter ge-
macht. Im Brandschutz sei er nicht speziell ausgebildet. Für die Passerelle
sei nicht er, sondern O. zuständig gewesen (Der Brandherd war im Ge-
bäude 6, beim Übergang zur Passerelle, welche der Bauleitung des Ge-
bäudes 5 zugeordnet war [Protokoll, S. 15]). Die Durchsetzung des Rauch-
verbots sei Sache der Security gewesen. Er selber habe die Bauarbeiter
zurechtgewiesen, wenn er auf den Kontrollgängen mangelnde Ordnung o-
der Rauchende angetroffen habe (Protokoll, S. 23-25).
6.3.3.3.
Auf der Campusbaustelle gab es gemäss Organigramm vier Bauleiter für
je einen Teilbereich. Diese waren dem Gesamtbauleiter Ausführung unter-
stellt. Die Ausführungen von Gesamtbauleiter O. und Bauleiter P. an der
Verhandlung vom 14. Juni 2017 zeigen, dass die gemäss A. Verantwortli-
chen für den Brandschutz keine entsprechende Ausbildung hatten und
auch die Verantwortlichkeiten nicht eindeutig waren. Die Bauleiter haben
primär ihre angestammten Aufgaben erfüllt. Sie haben die "generelle Über-
wachung" der Baustelle durchgeführt und dabei angetroffene feuergefähr-
- 25 -
liche Zustände oder Fehlverhalten beanstandet. Die allgemeinen Instrukti-
onen der Unternehmer auf der Baustelle sowie das abgegebene Merkblatt
"Verhalten auf der Baustelle" unterstreichen dies noch. Das Merkblatt er-
wähnt den Brandschutz mit keinem Wort. Selbst das Rauchverbot inner-
halb der Gebäude ist nicht enthalten (vgl. Beschwerdebeilage 18). Die Zu-
ständigkeit der einzelnen Bauleiter beschränkte sich auf je einen Teilbe-
reich. Eine umfassende Planung des Brandschutzes für das gesamte Ge-
bäude unterblieb.
Entgegen der Schilderung der A. war für den Brandschutz auf der Baustelle
nach dem Gesagten niemand ausdrücklich beauftragt bzw. verantwortlich
(auch nicht mehrere Personen). Die Bauleiter hatten nach Ansicht der A.
bloss eine generelle Überwachungspflicht der Baustelle bzw. ihrer Teilbe-
reiche, was sich mit der Verantwortung für den Brandschutz – wie sie einem
Sicherheitsbeauftragten obliegt – nicht vereinbaren lässt. Mit Ausnahme
der Mitarbeitenden der L., die aber ebenfalls keinen entsprechenden Auf-
trag hatten, fehlte sämtlichen Beteiligten auch das notwendige Fachwissen
für Brandschutzaufgaben. Die L.-Mitarbeiter waren zudem nur unregelmäs-
sig auf der Baustelle. Auf deren freiwillige "Sonderleistungen" konnte und
durfte sich die A. daher nicht verlassen. Es war niemand da, der sowohl die
ganze Baustelle genau kannte, als auch Erfahrung im Brandschutz hatte.
Es fehlte die Fachperson, die ausgerüstet mit der notwendigen Weisungs-
kompetenz die gesamte Baustelle stets mit Blick auf mögliche Brandgefah-
ren begleitete, die Unternehmen und die Arbeiterschaft für besondere
Brandrisiken sensibilisierte, Massnahmen anordnen sowie Ratschläge zur
Brandverhütung erteilen konnte. Die Aufsplittung der Brandschutzaufgaben
hatte nicht den Vorteil des Mehr-Augen-Prinzips, sondern den Nachteil der
fehlenden Gesamtsicht. Die Aufgaben des brandschutzrechtlich vorgege-
benen Sicherheitsbeauftragten wurden mit der Lösung der A. nicht erfüllt.
Dem wenig konkretisierten Massnahmenbündel kam viel mehr etwas Zu-
fälliges zu. Damit ist nicht gesagt, dass die A. den Brandschutz völlig aus-
ser Acht gelassen hätte. Das von ihr geschnürte Massnahmenpaket ver-
mochte den speziellen Aufgabenbereich eines Sicherheitsbeauftragten
aber keinesfalls abzudecken. Es fehlte die vorausschauende fachkompe-
tente Anleitung und stete Kontrolle im Alltag.
6.3.3.4.
Die Parteien sind sich darin uneinig, ob ein Brandschutzkonzept für die
Baustelle hätte erarbeitet werden müssen. Nach Ansicht der AGV ist ein
solches Konzept Grundbedingung des verantwortungsbewussten Brand-
schutzmanagements (Vernehmlassung, S. 8). Die A. bestreitet, dass sie
aufgrund der einschlägigen Normen dazu verpflichtet war (Beschwerde, S.
93 ff., Replik, S. 68 f.).
- 26 -
Das Erstellen eines Brandschutzkonzepts ist Sache des Sicherheitsbeauf-
tragten. Darin werden die erforderlichen Brandschutzmassnahmen bereits
vor Baubeginn aufgezeigt und erläutert. Nur im Konzept vorgesehene Mas-
snahmen werden nachher auch zuverlässig umgesetzt (vgl. Protokoll,
S. 42). Das Brandschutzkonzept ist daher ein wichtiges Instrument bei der
Planung und Umsetzung des Brandschutzes auf Grossbaustellen. Die A.
hat kein solches Konzept für die Campusbaustelle ausarbeiten lassen, was
die Umsetzung des Brandschutzes für die mehreren, nicht fachkundigen
Bauleiter zusätzlich erschwerte. Ohne Sicherheitsbeauftragten und ohne
Konzept fehlte es auf der Campusbaustelle von Beginn weg an der zwin-
gend notwendigen Planung des Brandschutzes.
6.4.
Es bleibt damit bei der Feststellung, dass die A. die Pflicht zur Bestellung
eines Brandschutz-Sicherheitsbeauftragten verletzt hat.
Bei diesem Ergebnis braucht nicht entschieden zu werden, ob sich das Amt
eines Sicherheitsbeauftragten überhaupt zulässigerweise auf mehrere (ge-
eignete) Personen aufteilen lässt.
7.
7.1.
Unter den Parteien ist weiter umstritten, ob die Beschwerdeführerin provi-
sorische Brandabschnitte hätte bilden müssen. Beide Seiten haben sich zu
diesem Thema fachlich beraten lassen.
Die AGV hat zwei Kurzstellungnahmen der G. GmbH, eingeholt und dem
Gericht eingereicht: Jene vom 27. Mai 2014 (G.-Stellungnahme I [Beilage
4 zur Verfügung der AGV vom 2. Februar 2015, Vern-Ord 2, act. 1/4]) und
jene vom 24. Juni 2015 (G.-Stellungnahme II [Beilage zum Einspracheent-
scheid vom 20. Juli 2015, Vern-Ord 3, act. 1/1]).
Die Beschwerdeführerin hat zwei "gutachterliche Stellungnahmen" der
H. AG eingeholt. Die erste, vom 31. März 2016, wurde dem Gericht mit der
Replik eingereicht (H.-Stellungnahme I [Replikbeilage 49]), die zweite, vom
14. November 2016, mit der unverlangten Eingabe vom 22. Dezember
2016 (H.-Stellungnahme II [Beilage zur Eingabe vom 22. Dezember 2016]).
Umstritten ist vorab, wie diese zu werten sind, insbesondere ob die G.-Stel-
lungnahmen als Parteigutachten oder als Sachverständigengutachten mit
höherer Beweiskraft zu behandeln sind.
7.2.
7.2.1.
Die Beschwerdeführerin führt aus, die von der AGV eingeholten G.-Stel-
lungnahmen seien möglicherweise Sachverständigengutachten im Sinne
- 27 -
von § 24 Abs. 1 lit. d VRPG. Da die AGV vom Brandfall aber finanziell be-
troffen sei, bestehe ein ernstzunehmendes Risiko, dass der Experte sich
nicht allein von fachlichen Gesichtspunkten, sondern auch von den Erwar-
tungen der AGV habe leiten lassen, weshalb faktisch von einem Parteigut-
achten auszugehen sei. Förmliche Ablehnungsgründe gegen Gutachter E.
lägen nicht vor, die Interessenlage sei bei der Würdigung der Stellungnah-
men aber zu beachten. Das Gericht sei jedenfalls nicht an die Ausführun-
gen gebunden; deren Glaubwürdigkeit sei durch die gutachterliche Stel-
lungnahme der H. ohnehin zerstört worden (Beschwerde, S. 104-105; Rep-
lik, S. 83 f.). In der Eingabe vom 22. Dezember 2016 (S. 10 und S. 37 f.)
stellt die Beschwerdeführerin die Objektivität und Fachkompetenz von Gut-
achter E. in Frage.
Weiter wird angeführt, die AGV vergebe viele Aufträge an Brandschutzex-
perten, welche an weiteren Aufträgen interessiert seien. Es sei deshalb
schwierig, einen unabhängigen Experten zu finden. Die Waffenungleichheit
zwischen AGV und A. würde ins Groteske gesteigert, wenn die von der
AGV eingeholten Gutachten als behördliche Sachverständigengutachten
gälten (Plädoyer, S. 55).
7.2.2.
Die AGV argumentiert, die G.-Stellungnahmen vom 27. Mai 2014 und
24. Juni 2015 seien Sachverständigengutachten nach § 24 Abs. 1 lit. d
VRPG und als solche zu behandeln. Es gebe keinen Anlass, von der Ein-
schätzung des Sachverständigen abzuweichen oder gar eine weitere Ex-
pertise einzuholen. Die beiden Stellungnahmen seien nachvollziehbar und
schlüssig, der Sachverständige erfahren und zertifiziert. Die Beschwerde-
führerin habe sich zur G.-Stellungnahme I äussern können. Deren Ein-
wände seien vom Sachverständigen mit Begründung widerlegt worden
(Vernehmlassung, S. 12 und 20 f.). Beim Gutachten der H. handle es sich
um ein Parteigutachten bzw. um reine Parteibehauptungen. Es sei nicht
schlüssig und nicht relevant (Duplik, S. 15-17).
7.3.
7.3.1.
Das Gericht prüft die Beweismittel, ungeachtet deren Herkunft, frei. Auch
gerichtliche Gutachten unterliegen der freien richterlichen Beweiswürdi-
gung. In Fachfragen darf das Gericht jedoch nur aus triftigen Gründen von
einer solchen Expertise abweichen. Es hat zu prüfen, ob sich aufgrund der
übrigen Beweismittel und der Vorbringen der Parteien ernsthafte Einwände
gegen die Schlüssigkeit der gutachterlichen Darlegungen aufdrängen. Im
Zweifelsfall erhebt es zusätzliche Beweise. Die Beantwortung der sich stel-
lenden Rechtsfragen bleibt stets Aufgabe des Gerichts (BGE 141 IV 369,
Erw. 6; BGE 136 II 539 Erw. 3.2; Bernhard Waldmann/Philippe Weissen-
berger, Praxiskommentar Verwaltungsverfahrensgesetz [VwVG-Kommen-
tar], 2. Auflage, Zürich-Basel-Genf 2016, Art. 19 N 21 f., mit Hinweisen).
- 28 -
Ein Gutachten ist beweiskräftig, wenn es vollständig, nachvollziehbar und
schlüssig ist (Verwaltungsgerichtsentscheid WBE.2010.271 vom 15. De-
zember 2010 in Aargauische Gerichts- und Verwaltungsentscheide [AGVE]
2010, S. 85 f., mit Hinweisen). Diese Grundsätze gelten analog für von der
Verwaltung bestellte externe Sachverständigengutachten und zwar sowohl
für die Würdigung durch die bestellende Verwaltungsbehörde als auch für
die Würdigung durch die überprüfende Beschwerdeinstanz. Eine Ein-
schränkung ergibt sich allenfalls aus dem Umstand, dass der verwaltungs-
externe Sachverständige der Strafandrohung von Art. 307 StPO nicht un-
tersteht. Auch müssen die Mitwirkungerechte wie bei der Einholung eines
gerichtlichen Gutachtens eingehalten worden sein (VwVG-Kommentar,
a.a.O., Art. 19 N 22 mit FN 33 und N 57-59).
7.3.2.
Die AGV wird als selbständige öffentliche Anstalt (§ 2 GebVG) vor dem
SKE seit jeher wie ein Gemeinwesen behandelt (vgl. SKEE 6-SV.2014.1
vom 5. November 2014, Erw. 5.2.2.). Auf die von ihr extern eingeholten
Gutachten sind demnach die ausgeführten Beweiswürdigungsregeln
grundsätzlich anwendbar. Ob bei der Einholung der G.-Stellungnahmen I
und II das für die gerichtlichen Gutachten vorgeschriebene Vorgehen (vgl.
§ 24 Abs. 4 VRPG in Verbindung mit Art. 183 ff. ZPO) eingehalten wurde,
ist aus den Akten nicht ersichtlich. Die G. hatte im Auftrag der AGV eine
gutachterliche Stellungnahme im Zusammenhang mit den Brandsanie-
rungsmassnahmen zu erstellen. Das "Abschlussdossier Brandsanierung"
datiert vom 13. August 2014. Die G.-Stellungnahmen I und II zu den provi-
sorischen Brandabschnitten sind demnach in einem weiteren Auftragsver-
hältnis zwischen AGV und G. entstanden. Die G. hatte dadurch bereits gute
Kenntnisse der Baustelle, was sie für die Zusatzaufgabe prädestinierte.
Die anwaltlich vertretene Beschwerdeführerin konnte sich zur G.-Stellung-
nahme I äussern, bevor der Einspracheentscheid durch die AGV gefällt
wurde. Sie hat keine förmlichen Einwände gegen den Experten erhoben,
auch nicht in der Beschwerde an das SKE. Die erst mit (unverlangter) Ein-
gabe vom 22. Dezember 2016 erhobenen Vorbehalte gegen Gutachter E.
sind schon aus diesem Grund wenig überzeugend, wenn nicht gar treuwid-
rig (vgl. VwVG-Kommentar, Art. 19 N 58).
Allein der Umstand, dass die AGV die von ihr beigezogenen Fachleute be-
zahlt, lässt diese noch nicht als parteilich und beeinflussbar erscheinen,
sonst müssten Gutachten jeglicher Art stets aus dem Recht gewiesen wer-
den (BGE 134 II 49 S. 86). Die Befragung von Gutachter E. und dem Leiter
der Abteilung Gebäudeversicherung der AGV an der Verhandlung vom 14.
Juni 2017 hat zudem ergeben, dass kein Abhängigkeitsverhältnis zwischen
AGV und Experte vorliegt (vgl. Protokoll, S. 6 und S. 39).
- 29 -
Wenn die Beschwerdeführerin an der Unabhängigkeit "breiter Kreise" von
Brandschutzexperten zweifelt, weil sie an weiteren AGV-Aufträgen interes-
siert seien, müsste sie umgekehrt denselben Vorbehalt auch gegen die von
ihr beigezogenen Experten gelten lassen. Die A. ist ebenfalls eine wichtige
Auftraggeberin, an der ein Brandschutzexperte quasi nicht vorbeikommt
(so D., Protokoll, S. 35). Von einer "grotesken Waffenungleichheit" zwi-
schen den Parteien kann daher keine Rede sein.
Aufgrund des Gesagten wird das Gericht die G.-Stellungnahmen als Sach-
verständigengutachten würdigen. Soweit sie vollständig, nachvollziehbar
und schlüssig sind, keine Rechtsfragen beschlagen und den gegnerischen
Einwänden standhalten, kann darauf abgestellt werden. Darüber hinaus
besteht aber keine Bindung des Gerichts an die G.-Stellungnahmen. Das
würde der umfassenden Prüfungspflicht und Prüfungsbefugnis eines erst-
instanzlichen Gerichts zuwiderlaufen (vorne Erw. 2.2.).
7.3.3.
Die von der Beschwerdeführerin eingereichten Stellungnahmen der
H. sind klassische Parteigutachten. Es kommt ihnen keine besondere Be-
weiskraft zu. Sie sind als Parteibehauptungen zu behandeln (BGE 135 III
670, Erw. 3.3.1, mit Hinweisen) und im Rahmen der dem SKE zustehenden
freien (uneingeschränkten) Kognition zu prüfen und zu werten.
8.
8.1.
8.1.1.
Die Beschwerdeführerin wehrt sich gegen den Vorwurf, unzulässigerweise
auf die Bildung provisorischer Brandabschnitte verzichtet zu haben. Weder
die von der AGV erhaltenen Grundlagendokumente, noch die kantonale
Brandschutzgesetzgebung, noch die VKF-Brandschutzrichtlinien verlang-
ten die Bildung provisorischer Brandabschnitte während der Bauphase. Ein
Analogieschluss auf die VKF-BSR "Schutzabstände, Brandabschnitte" vom
26. März 2003 (VKF-BSR 15-03d), welche die Brandabschnitte regle, aber
keine provisorischen Abschnitte für die Bauphase kenne, sei nicht zulässig.
Würden provisorische Brandabschnitte zum Standard des baulichen
Brandschutzes zählen, hätte die VKF die Massnahme in die Brandschutz-
richtlinien aufgenommen. Die AGV gehe zudem über das hilfsweise heran-
gezogene Recht hinaus, wenn sie in der Bauphase mehr Brandabschnitts-
unterteilungen verlange als für das fertiggestellte Gebäude. Ein solcher
"überschiessender Analogieschluss" sei unzulässig. Die G.-Stellungnah-
men zum Thema Brandschutzmassnahmen während der Bauausführung
änderten als blosses Parteigutachten nichts daran. Art. 105 SIA Norm 118
stipuliere ebenfalls keine Pflicht zur Bildung provisorischer Brandabschnitte
und sei für das Verwaltungsrechtsverhältnis ohnehin nicht massgebend.
Provisorische Brandabschnitte seien auf Schweizer (Gross-)Baustellen un-
- 30 -
üblich. Standard sei in Bezug auf die Brandabschnitte, dass die für das fer-
tiggestellte Gebäude vorgesehenen brandabschnittsbildenden Bauteile
während der Bauphase möglichst rasch erstellt und in Betrieb genommen
würden (mit Hinweis auf den "Unverbindlichen Leitfaden für ein umfassen-
des Schutzkonzept, Baustellen", herausgegeben im VdS-Verlag vom Ge-
samtverband der Deutschen Versicherungsgesellschaft [VdS-Leifaden],
Ziff. 5.1 [Beschwerdebeilage 42]). Aus der Empfehlung des VdS-Leitfa-
dens, Öffnungen nach Möglichkeit temporär zu schliessen, könne nichts
zugunsten der Beschwerdegegnerin abgeleitet werden. Dasselbe gelte für
das von der AGV herangezogene swissi Sicherheitsdokument 1121-00d
"Brandschutz auf Baustellen" des Sicherheitsinstituts, Zürich (swissi-Si-
cherheitsdokument [Beschwerdebeilage 43, Ziff. 4.1]). Zusätzliche proviso-
rische Brandabschnitte würden darin ebenfalls nicht verlangt (Beschwerde,
S. 95-101).
Dem Gebot, die brandabschnittsbildenden Bauteile möglichst rasch zu er-
stellen und in Betrieb zu nehmen, sei die A. nachgekommen. Werde mehr
verlangt, hätten die Behörden dies unmissverständlich vorzugeben. Die
AGV treffe aufgrund des Monopols und des Versicherungsobligatoriums
eine Schadenminderungspflicht, die sie unter anderem durch Aufklärung
und Beratung wahrzunehmen habe. Die AGV wäre verpflichtet gewesen,
die aus ihrer Sicht erforderliche Massnahme ausdrücklich anzuordnen, da
sie nicht zum Branchenstandard gehöre. Das Fehlen von provisorischen
Brandabschnitten sei von der AGV bei ihren Baustellenbesuchen nicht ge-
rügt worden; auch die L. habe es nicht beanstandet. Die Beschwerdefüh-
rerin habe daher darauf vertrauen dürfen, dass keine provisorischen Brand-
abschnitte zu erstellen seien. Daran ändere ein ausserkantonales Merkblatt
nichts (gemeint: Merkblatt-GVB; Beschwerde, S. 101-103; Eingabe vom
22. Dezember 2016, S. 29).
Im Nachhinein lasse sich stets eine Massnahme finden, die den Brandaus-
bruch verhindert oder den Schaden reduziert hätte. Die brandschutzrecht-
liche Präventionspflicht sei nur verletzt, wenn die unterlassene Massnahme
ausdrücklich vorgeschrieben, von der Brandschutzbehörde verlangt oder
im Einzelfall aufgrund besonderer Verhältnisse erforderlich sei. Keiner die-
ser Fälle sei vorliegend gegeben (Replik, S. 70).
Dem in der letzten Eingabe der AGV erhobenen Vorwurf, es hätten die be-
reits eingebauten Brandschutztore nach Arbeitsschluss zugezogen werden
müssen, hält die Beschwerdeführerin entgegen, dass die Brandschutztüren
aufgrund der Parkett-Abdeckung gar nicht hätten geschlossen werden kön-
nen. Die Brandschutztüren im Treppenhaus hätten zudem ein "Panik-
schloss" gehabt, welches sich nur vom Geschoss her mechanisch bedie-
nen lasse. Vom Treppenhaus her hätten die Türen nicht geöffnet werden
können, was bei Türen in Fluchtwegen gemäss Art. 48 VKF BSN unzuläs-
sig sei. Eine Schliessung hätte zudem den Bauzugang zu den Geschossen
- 31 -
behindert. Das manuelle oder angesteuerte Schliessen vorhandener
Brandschutztore oder –türen sei auf schweizerischen Grossbaustellen
nicht Praxis oder Standard. Es werde nur in Ausnahmefällen und auf An-
ordnung hin gemacht. Das scheine auch die Pender (Lieferantin der Brand-
schutztore) im Schreiben vom 6. Februar 2017 anzuerkennen (Plädoyer, S.
48-50).
8.1.2.
Gestützt auf die H.-Stellungnahme I trägt die Beschwerdeführerin weiter
vor, Ziel der Brandschutzvorschriften sei die Verhinderung des Brandaus-
bruchs sowie, im Falle eines Brandes, der Personenschutz. Provisorische
Brandabschnitte dienten dagegen der Schadenminderung; sie seien in den
einschlägigen Vorschriften nicht erwähnt und würden zudem den Bauab-
lauf stark behindern. Das schliesse zwar nicht aus, dass sie in besonderen
Fällen empfehlenswert seien oder gar behördlich verfügt würden. Ein sol-
cher Fall liege hier aber offensichtlich nicht vor. Vor diesem Hintergrund sei
die G.-Stellungnahme I nicht plausibel. Nach den Erfahrungen der H. ge-
hörten provisorische Brandabschnitte nicht zu den Standardmassnahmen
des Brandschutzes auf Baustellen (Replik, S. 71-75).
Im Regelfall würden bei Neubauten keine provisorischen Brandabschnitte
gebildet. Je nach kantonaler Genehmigungspraxis werde aber ein Brand-
schutzkonzept für die Bauphase verlangt, worin die Bildung provisorischer
Brandabschnitte thematisiert sein könne. Brandabschnitte würden auch di-
rekt als Auflage verfügt. Provisorische Brandabschnitte seien üblich beim
Bauen im Bestand oder im Rahmen einer etappenweisen Inbetriebnahme,
um eine Trennung zwischen Nutzung und Baustelle herzustellen. Dieser
Fall sei in den Brandschutzrichtlinien vorgesehen. Schliesslich würden pro-
visorische Brandabschnitte auch auf freiwilliger Basis erstellt. Ein Gebäude
sei im Bauzustand zwar versichert, der Bauherr könne aber dennoch Inte-
resse an einer Schadenbegrenzung im Brandfall haben – z.B. um den Ter-
min einhalten zu können. Das Brandschutzkonzept orientiere sich dann an
diesen freiwilligen Schutzzielen und enthalte allenfalls, soweit verhältnis-
mässig und mit dem Bauablauf vereinbar, auch eine vorzeitige oder provi-
sorische Ausbildung von Brand- und/oder Rauchabschnitten. Neben der
Verhältnismässigkeit (Investitionskosten) sei stets die Betriebsverträglich-
keit und Praxistauglichkeit/Zuverlässigkeit von provisorischen Brandab-
schnitten auf der Baustelle zu berücksichtigen. Es sei üblich, auch im Rah-
men von objektspezifischen Konzeptansätzen auf provisorische Brandab-
schnitte zu verzichten. Zudem bestehe das Risiko, dass bereits fertigge-
stellte Brandabschnittstrennungen beschädigt würden, insbesondere auf
dynamischen Grossbaustellen. In Fachkreisen seien verschiedene Lösun-
gen für die Umsetzung provisorischer Brandabschnitte bekannt (Bretterver-
schläge, Brandschutzkissen). Ob sie erforderlich seien, sei im Einzelfall zu
prüfen. Im vorliegenden Fall habe es keine Teilinbetriebnahmen, laufende
- 32 -
Nutzungen oder überdurchschnittlich hohe Sachwerte auf der Baustelle ge-
geben, weshalb keine Notwendigkeit zur Brandabschnittsbildung bestan-
den habe. Provisorische Brandabschnitte auf der Baustelle gehörten weder
zum Standard des baulichen Brandschutzes noch zu den anerkannten Re-
geln der Technik. Die H. habe bei vergleichbaren Projekten in der "weit
überwiegenden Mehrheit der Fälle" auf provisorische Brandabschnitte ver-
zichtet. Die Referenzprojekte würden aus Vertraulichkeitsgründen nicht ge-
nannt (Replik, S. 77-82).
8.1.3.
Gestützt auf die H.-Stellungnahme II trägt die Beschwerdeführerin sodann
vor, die AGV übersehe, dass bei der Auslegung der VKF-BSN 1-03d, der
VKF-Richtlinien wie auch des BSG zwischen der Bauphase und dem fertig
gestellten Objekt zu differenzieren sei. Der Brandschutz auf der Baustelle
ziele darauf ab, Brandereignissen bzw. der Brandgefahr präventiv zu be-
gegnen, nicht nachgängig deren Auswirkungen zu begrenzen (Art. 72 VKF-
BSN 1-03d). Dementsprechend beschränkten sich die VKF-BSR 11-03d
sowie die einschlägigen Merkblätter und Weisungen der Gebäudeversiche-
rungen (einschliesslich das Merkblatt-AGV) auf Massnahmen zur Brand-
verhütung bzw. des abwehrenden Brandschutzes. Einzig das Merkblatt-
GVB erwähne provisorische Brandabschnitte als mögliche Brandschutz-
massnahme auf Baustellen. Dieses gelte im Kanton Aargau aber nicht.
Auch andere für "die (allgemeine) Sicherheit und den Brandschutz auf Bau-
stellen" massgebenden Regelwerke würden sich auf die Brandverhütung
oder die Entstehungsbekämpfung konzentrieren (Eingabe vom 22. Dezem-
ber 2016, S. 11-17).
Die Brandabschnittsvorschriften für den Betriebs- und Nutzungszustand
hätten für die Bauphase keine Geltung. Eine analoge Anwendung der Vor-
schriften würde voraussetzen, dass die zu regelnden Verhältnisse ähnlich
seien, was in Bezug auf Bau- und Betriebsphase nicht zutreffe (Eingabe
vom 22. Dezember 2016, S. 18).
In der Praxis seien provisorische Brandabschnitte nur im Ausnahmefall (bei
Nutzung während dem Bau oder bei Teilinbetriebnahme) zwischen Bau-
stelle und Nutzung üblich, selbst wenn das Schadenrisiko noch erheblich
grösser sei als beim Campus (mit Beispielen aus Basel und Zürich). Das
Risiko eines hohen Schadens werde von der Praxis "derzeit akzeptiert"
(Eingabe vom 22. Dezember 2016, S. 21-23).
Es gehöre gemäss § 13 Abs. 1 lit. a BSG zu den "ausdrücklichen Aufgaben
der AGV", auch während der Bauphase den Vollzug der Brandschutzvor-
schriften zu überwachen und die erforderlichen Weisungen zu erteilen (Ein-
gabe vom 22. Dezember 2016, S. 24). Die AGV habe Massnahmen für die
Bauphase, die über den geltenden Standard und über den anerkannten
Stand der Technik hinausgingen, anzuordnen. Das sei nach der Erfahrung
- 33 -
der H. auch geltende Praxis im Kanton Aargau und werde durch die Anord-
nung betreffend Baustelle, Ziff. 56 der Brandschutzbewilligung vom 17.
September 2009, bestätigt (Eingabe vom 22. Dezember 2016, S. 25 f.;
Diese Behauptung konnte an der Verhandlung vom 14. Juni 2017 auf ent-
sprechende Frage jedoch nicht mit Beispielen untermauert werden, Proto-
koll, S. 35).
Wenn der Verzicht auf die Errichtung provisorischer Brandabschnitte eine
derart zentrale, als grobfahrlässig zu wertende Unterlassung sei, hätte die
AGV den Mangel anlässlich der Baustellenbesuche rügen müssen (§ 13
Abs. 1 lit. a BSG; Eingabe vom 22. Dezember 2016, S. 27).
Die Beschwerdeführerin beantragt, im Zweifelsfall ein Obergutachten be-
treffend Pflicht zur Bildung provisorischer Brandabschnitte einzuholen (Be-
schwerde, S. 100, Replik, S. 84, Eingabe vom 22. Dezember 2016, S. 36).
Auf eine Befragung des Gutachters E. sei zu verzichten, weil an dessen
Fachkompetenz und Objektivität gezweifelt werde (Eingabe vom 22. De-
zember 2016 S. 37 f.). Dass der G.-Sachverständige eine hypothetische
Schätzung der Schadenreduktion durch provisorische Brandabschnitte vor-
genommen habe, erschüttere dessen Glaubwürdigkeit und zeige, dass es
sich um ein Gefälligkeitsgutachten handle (Replik, S. 77).
8.2.
8.2.1.
Die AGV stützt die Forderung auf Bildung provisorischer Brandabschnitte
auf das Merkblatt-GVB, das swissi-Sicherheitsdokument, den VdS-Leitfa-
den und die G.-Stellungahmen I und II (Vernehmlassung, S. 11). Aufgrund
der offenen Treppenanlagen hätten im Campus vertikal zusammenhän-
gende Brandabschnitte der vierfachen Geschossfläche bestanden. Die
technischen Brandschutzmassnahmen hätten erst bei Bauende in Betrieb
genommen werden können. Daher habe in der Ausbauphase ein enormes
Schadenpotential bestanden. Ohne provisorische Brandabschnitte habe
nur die Hoffnung bestanden, dass nichts passieren werde. Aus fachlicher
Sicht habe sich die Massnahme in der gegebenen Situation aufgedrängt.
Sie sei, entgegen der Behauptung der Beschwerdeführerin, zudem möglich
und zumutbar gewesen. Gemäss G.-Stellungnahme I hätte sich die Fläche
von 19'000 m2 (3. OG + 4. OG) auf maximale Brandabschnittsgrössen von
ca. 1'800 m2 begrenzen lassen. Nach Schätzung des Sachverständigen
wäre der Schaden wesentlich kleiner ausgefallen. Die schwerwiegende Un-
terlassung sei eine Folge des unzureichenden Brandschutzmanagements
(Vernehmlassung, S. 11 f.).
Die Beschwerdeführerin hätte alle geeigneten Massnahmen treffen müs-
sen, um der durch den Bauvorgang erhöhten Brand- und Explosionsgefahr
zu begegnen. Auf einer Grossbaustelle müsse diese Vorgabe durch eine
- 34 -
Brandschutzfachperson objektspezifisch umgesetzt werden, nach Mass-
gabe der einschlägigen Sicherheitsempfehlungen und dem Stand des an-
gewandten Brandschutzfachwissens. Dazu gehöre auch, dass die Bildung
von provisorischen Brandabschnitten geprüft werde. Die Notwendigkeit
dieser Massnahme könne unter den gegebenen Umständen nicht fraglich
gewesen sein (Vernehmlassung, S. 20).
In der H.-Stellungnahme I werde das Schutzziel der damals gültigen VKF-
BSN 1-03 verkannt. Es würden nicht nur Brandentstehung und Personen-
schutz angestrebt, sondern auch der Schutz von Sachwerten (mit Hinweis
auf Art. 1 Abs. 1 VKF-BSN 1-03d; § 3 Abs. 1 lit. a und d BSG). Die H.
scheine davon auszugehen, dass der Gebäudeschaden aufgrund des be-
stehenden Versicherungsschutzes kein relevantes Kriterium zur Beurtei-
lung der Notwendigkeit und Zumutbarkeit der zu treffenden Brandschutz-
massnahmen sei. Diese Haltung widerspreche den Schutzzielen aller ein-
schlägigen Brandschutzvorschriften. Der Schaden von rund
Fr. 22'500'000.00 auf einer zusammenhängenden ungeschützten Brand-
abschnittsfläche von ca. 38'000 m2 (1. OG – 4. OG) spreche, entgegen der
Behauptung der H., für überdurchschnittlich hohe Sachwerte auf der Bau-
stelle. Provisorische Brandabschnitte würden sich bei zweckmässiger
Baustellenorganisation realisieren lassen, ohne dass der Bauablauf unzu-
mutbar eingeschränkt werde. Der Brandschaden hätte dadurch erheblich
begrenzt werden können. Das genaue Ausmass sei irrelevant. Es sei kein
Obergutachten einzuholen. Im Übrigen wird auf die mit der Duplik einge-
reichte Stellungnahme der Abteilung Brandschutz der AGV verwiesen
(Duplik, S. 15-17).
Die Beschwerdegegnerin beantragt, es sei eine Instruktionsverhandlung
durchzuführen mit Befragung von E., falls in Bezug auf die Notwendigkeit,
Realisierbarkeit und Zumutbarkeit der provisorischen Brandabschnitte
noch Fragen offen seien (Duplik, S. 17).
In der Eingabe vom 6. April 2017 (S. 2 f.) wirft die Beschwerdegegnerin der
A. neu vor, dass sie die im Schadenzeitpunkt bereits eingebauten und ma-
nuell bedienbaren Brandschutztore (vgl. Beilagen 5a-6d und 9 zur Eingabe)
zwischen den Passerellen und dem Gebäude 6 nach Arbeitsschluss nicht
geschlossen habe. Der Schaden im Gebäude 6 wäre erheblich geringer
ausgefallen, wenn die Tore auf den vier Obergeschossen geschlossen wor-
den wären. Die Unterlassung dieser einfachen und hochgradig wirksamen
Massnahme sei eine grobe Missachtung der Präventionspflicht. Dasselbe
gelte für die Brandschutztüren bei den Auf- und Abgängen. Über die Ser-
vicetüren habe Zugang zu den Geschossen bestanden. Die Bodenabde-
ckung hätte angepasst werden können (Protokoll, S. 45).
- 35 -
Die Kontrollpflicht der AGV beschränke sich gestützt auf § 13 Abs. 1 lit. b
BSG auf die Abnahme der Anlagen. In anderen Kantonen seien zum Teil
Bau- und Abnahmekontrollen vorgeschrieben (Protokoll, S. 44).
8.2.2.
In der undatierten Stellungnahme der Abteilung Brandschutz (Duplikbei-
lage) wird ausgeführt, der Campus sei ein grosszügig offenes Gebäude mit
einer horizontal sowie über die Treppenanlagen vertikal zusammenhän-
genden Brandabschnittsfläche von ca. 38'000 m2. Während der Bauphase
habe eine sehr hohe Brandgefahr mit enormer Schadenerwartung bestan-
den, weshalb geeignete Schutzmassnahmen ergriffen hätten werden müs-
sen. Die Segmentierung eines Gebäudes in einzelne Brandabschnitte sei
traditionellerweise Basis des baulichen Brandschutzes und wäre eine ge-
eignete Massnahme gewesen. Aufgrund der hohen Schadenerwartung
habe ein besonderer Umstand vorgelegen, welcher die Bildung von provi-
sorischen Brandabschnitten notwendig gemacht habe (Stellungnahme Ab-
teilung Brandschutz, S. 2).
Das gebotene Vorgehen bei Grossbauwerken gemäss Art. 72 VKF-BSN
1-03d entspreche etwa dem, was die H. zu den Schutzmassnahmen auf
freiwilliger Basis ausgeführt habe. Das Fachwissen habe sich auch im
Merkblatt-GVB sowie im swissi-Sicherheitsdokument niedergeschlagen.
Unter den gegebenen Umständen hätte eine qualifizierte Fachperson zwin-
gend zum Schluss gelangen müssen, dass Handlungsbedarf bestehe und
dass, falls eine vorzeitige Inbetriebnahme der Brandabschnitte nicht mög-
lich gewesen sei, provisorische Brandabschnitte gebildet werden sollten
(Stellungnahme Abteilung Brandschutz, S. 3).
Der AGV fehle eine gesetzliche Grundlage, um Auflagen für die Bauphase
verfügen zu können. Sie führe daher keine eigentlichen Baustellenkontrol-
len durch. Die Brandschutzvorschriften seien auch ohne Anordnung von
Gesetzes wegen einzuhalten (Stellungnahme Abteilung Brandschutz,
S. 4).
8.2.3.
In der von der AGV eingeholten G.-Stellungnahme I wird ausgeführt, auf
Baustellen seien objektbezogen und bezogen auf den Ausbauzustand die
geeigneten Schutzmassnahmen zu ergreifen, um der erhöhten Brand- und
Explosionsgefahr durch den Bauvorgang zu begegnen. Die maximal zuläs-
sige Brandabschnittsgrösse sei abhängig von Gebäudetyp, Nutzung und
Geschossigkeit. Bei einer Büro-, Gewerbe- und Industrienutzung müsse die
Brandabschnittsfläche ≤ 2'400 m2 sein, ausser es lägen ein "rechnerischer
Nachweis" und/oder Kompensationsmassnahmen vor (mit Hinweis auf Ziff.
3.10.5 VKF-BSR 15-03d). Die Vorschrift zur Bildung von Brandabschnitten
(Ziff. 3.5 VKF-BSR 15-03d) gelte nicht nur für den fertiggestellten Bau, son-
- 36 -
dern auch für den Baufortschritt, wenn sich entsprechende Brandgefähr-
dungen temporär und/oder dauerhaft konstituierten. Aus diesen "Grundbe-
dingungen" ergebe sich die Notwendigkeit, auch für die Bauphase Schutz-
massnahmen zu treffen. Das bedeute eine Brandabschnittszonierung wäh-
rend der Bauphase, wenn für den Nutzungszustand eine Brandabschnitts-
zonierung existiere. Gegebenenfalls seien in der Bauphase zusätzliche
Brandabschnittszonierungen erforderlich, wenn durch die Vorratslagerung
brennbarer oder feuergefährlicher Stoffe ein erhöhtes Brandrisiko oder eine
deutlich erhöhte Brandbelastung bestünden (G.-Stellungnahme I, S. 3).
Gestützt auf SIA 183, Art. 2.3 ff., bestehe die Möglichkeit, objektbezogene
Brandschutzkonzepte auszuarbeiten. Diese müssten den Standardkonzep-
ten aber gleichwertig sein und die geltenden Gesetze, Verordnungen und
Richtlinien einhalten. Zusätzlich sei bei besonderen Konzepten die Einhal-
tung der Schutzziele im Sicherheitsplan SIA 160 oder analogen Regelwer-
ken wie SIA 260, SIA 261 und SIA 261/1 nachzuweisen (G.-Stellungnahme
I, S. 4).
8.2.4.
Die G.-Stellungnahme II, S. 5, hält als Fazit fest, es müssten spätestens
mit Beginn der Innenausbauten und Installationseinbauten Sicherungs-
massnahmen ergriffen werden, damit die Schutzziele der Brandschutzvor-
schriften eingehalten werden könnten. Die Personen- und die Sachwertsi-
cherheit könnten durch den Einbau von wenigen Brandschutztüren und
Brandschutztoren gewährleistet werden. Die Verpflichtung zur Wahrung
dieser Ziele während der Bauphase ergebe sich auch aus Art. 105, SIA
118. Die Nichterfüllung dieser Grundsätze sei eine erhebliche Verletzung
der "gesamtunternehmerischen Pflichten" bei der Errichtung der Baute.
8.3.
8.3.1.
Wie bereits ausgeführt (Erw. 6.2.3.) sind auch bei der Erstellung von Bau-
ten Brandschutzmassnahmen zu ergreifen. Bauten sind so zu erstellen und
zu betreiben, dass die Entstehung und Ausbreitung von Bränden verhindert
wird sowie eine wirksame Brandbekämpfung möglich ist (§ 3 Abs. 1 BSG;
Art. 9 VKF-BSN 1-03d). Personen, Tiere und Sachen sind vor Schaden zu
bewahren (§ 1 Abs. 1 BSG; Art. 1 Abs. 1 VKF-BSN 1-03d). Dieses Ziel soll
mit allgemeinen, baulichen, technischen, betrieblichen sowie dem abweh-
renden Brandschutz erreicht werden. Die Brandschutznorm bestimmt den
geltenden Sicherheitsstandard dafür (Art. 5 VKF-BSN 1-03d, Art. 1 Abs. 2
VKF-BSN 1-03d). Wer diesen einhält, hat seine Brandpräventionspflicht
grundsätzlich erfüllt.
Die einzige baustellenspezifische Vorschrift "Sicherheit auf Baustellen"
(Art. 72 VKF-BSN 1-03d) findet sich im Kapitel über den betrieblichen
- 37 -
Brandschutz (Art. 69 ff. VKF-BSN 1-03d). In diesem sind die organisatori-
schen und personellen Massnahmen zur Gewährung der Brandsicherheit
aufgeführt (Art. 69 VKF-BSN 1-03d). In Bezug auf Baustellen wird verlangt,
dass bei Arbeiten an Bauten der besonderen Brand- und Explosionsgefahr
durch geeignete Massnahmen Rechnung getragen wird (Art. 72 VKF-BSN
1-03d). Die VKF-BSR 11.03d enthält die Detailregelungen dazu. Es sind im
Wesentlichen wiederum organisatorische Vorschriften (so explizit unter
"Allgemeine Brandverhütung", Ziff. 3.1 VKF-BSR 11-03d), insbesondere
auch jene betreffend Baustellen im Kapitel "Brandschutz auf Baustellen"
(Ziff. 8. ff. VKF-BSR 11-03d). Dort wird Art. 72 VKF-BSN 1-03d wörtlich
wiederholt und der Sicherheitsbeauftragte für bestimmte Situationen vor-
geschrieben (Ziff. 8.1 VKF-BSR 11-03d). Die konkreten Massnahmen –
Gewährleistung einer brandschutztechnisch einwandfreien Ordnung, In-
struktion, Überwachung, Kontrolle, Absicherung Baustellenzugang, Vor-
schriften betreffend Lagerung und Umgang mit feuer- und explosionsge-
fährlichen Stoffen, Sicherung der freien Flucht- und Rettungswege, Über-
wachung feuergefährlicher Arbeiten, Vorschriften zum Umgang mit wärme-
technischen Anlagen, Sicherstellung von Alarmierung und Zugang der Feu-
erwehr sowie Bereitstellung von Löscheinrichtungen (vgl. Ziff. 8.2 – Ziff.
8.7) – gehören alle zum organisatorischen Brandschutz. Das Merkblatt-
AGV enthält im Wesentlichen dieselben Vorgaben, d.h. Vorschriften über
Ordnung auf der Baustelle, Gebäudezugang, Umgang mit brennbaren Ma-
terialien, Massnahmen bei feuergefährlichen Arbeiten, das Abfallregime,
den Umgang mit wärmetechnischen Anlagen und elektrischen Installatio-
nen sowie über die Flucht- und Rettungswege (Merkblatt-AGV, passim).
Für Grossbaustellen wie den Campus wird einzig zusätzlich ein Sicher-
heitsbeauftragter verlangt (Ziff. 8.1. Abs. 2 VKF-BSR 11-03d) – ebenfalls
eine personelle Vorgabe. Alles Weitere fällt in dessen Verantwortung.
Spezielle Vorschriften zu baulichen Brandschutzmassnahmen, insbeson-
dere zu den umstrittenen provisorischen Brandabschnitten, gibt es bei den
baustellenspezifischen VKF-Vorgaben nicht. Dennoch sind auch bauliche
Schutzmassnahmen auf der Baustelle zu ergreifen, wenn die Einhaltung
der Schutzziele (Art 9 VKF-BSN 1-03d) dies erfordert. Die Vorschriften zum
baulichen Brandschutz gelten ausdrücklich auch für die am Bau beteiligten
Personen (§ 7 Abs. 1 BSG).
8.3.2.
Aus den zitierten VKF-Normen ergibt sich, dass auch Präventionsmass-
nahmen zum Schutz von Sachwerten und zur Verhinderung der Ausbrei-
tung eines Feuers ergriffen werden müssen. Das wird weiter durch § 1 Abs.
1 BSG und die allgemeine Pflicht zur "Abwendung und Minderung" eines
Schadens (vgl. § 22 GebVG) bestätigt. Die Ansicht, die Schutzziele be-
schränkten sich auf Brandverhinderung und Personenschutz, wie von der
Beschwerdeführerin bzw. in den H.-Stellungnahmen vorgetragen, ist daher
nicht haltbar.
- 38 -
8.3.3.
8.3.3.1.
Am Brandtag bestand eine zusammenhängende Fläche von 38'000 m2.
Das stellte ein hohes Brandschadenrisiko dar, weil sich Feuer und Rauch
ungehindert ausbreiten konnten. Dieser besonderen Gefahr war mit geeig-
neten Schutzmassnahmen zu begegnen (Art. 72 VKF-BSN 1-03d, Ziff. 8.1
Abs. 1 VKF-BSR 11-03d), um Personen und Sachwerte zu schützen (Art.
1 VKF-BSN 1-03d). Es stellt sich die Frage, was vorzukehren war.
8.3.3.2.
Es ist unbestreitbar, dass mit der Bildung provisorischer Brandabschnitte
beim Bau des Campus der besonderen Brandgefahr am wirksamsten be-
gegnet worden wäre. Solche baulichen Abtrennungen verzögern die Aus-
breitung des Feuers; es wird Zeit für die Evakuierung von Menschen und
den Abtransport von brand- und explosionsgefährlichem Material gewon-
nen. Zudem ermöglicht eine räumliche Unterteilung der Feuerwehr, in die
Nähe des Brandherdes vorzudringen, was die Löscharbeiten erleichtert.
Brandabschnitte dienen nicht nur der Begrenzung des Sachschadens, wie
die Diskussion unter den Parteien glauben machen könnte, sondern sie
verbessern auch den Personenschutz und erleichtern die Brandbekämp-
fung. Dem Schutzziel von Art 9 VKF-BSN 1-03d wäre damit am besten ent-
sprochen worden.
Hinzu kommt, dass diese Schutzmassnahme unabhängig von der Brand-
ursache Wirkung zeigt (so auch die Parteien: Replik, S. 22, Duplik, S. 8),
was ihre Eignung noch verstärkt.
8.3.3.3.
Bauliche Brandschutzmassnahmen für die Bauphase werden denn auch
von Fachorganisationen wie der swissi empfohlen. Sie erinnert daran, dass
sich die Arbeitsbedingungen auf Baustellen von einem normalen gewerbli-
chen oder industriellen Betrieb unterscheiden (z.B. durch provisorische In-
stallationen). Es seien die dem Bauvorhaben angepassten baulichen, tech-
nischen und organisatorischen Schutzmassnahmen zu ergreifen. Zu den
baulichen Massnahmen gehöre auch die Brandabschnittsbildung (durch
Abschottung, Türen usw.) entsprechend dem Baufortschritt (swissi-Sicher-
heitsdokument Ziff. 1, 2.3. und 4.1).
Der von der Beschwerdeführerin eingereichte VdS-Leitfaden sieht eben-
falls bauliche Schutzmassnahmen vor. Es wird empfohlen, schon im Roh-
bau bzw. möglichst frühzeitig Brandwände, Feuerschutz- und Rauch-
schutztüren sowie Wände innerhalb der Brandabschnitte zu erstellen.
Wenn es nicht möglich sei, die Öffnungen in baulichen Trennungen auf-
grund des Baufortschritts frühzeitig abzuschotten, seien diese nach Mög-
- 39 -
lichkeit temporär zu schliessen, um die Gefahr einer grossflächigen Brand-
ausbreitung über die Öffnungen zu begrenzen (vgl. Ziff. 5.1 und Muster-
Checkliste Brandschutz, S. 27 ).
Provisorische Brandabschnitte sind zudem im Merkblatt-GVB als eine mög-
liche Massnahme des baulichen Brandschutzes aufgeführt (Beschwerde-
beilage 16).
8.3.3.4.
Trotz der Empfehlung der Fachverbände ist die Bildung provisorischer
Brandabschnitte auf Baustellen mit offener Architektur nicht zwingend vor-
geschrieben. Das Gesetz lässt den Brandschutzpflichtigen bei der Wahl der
Massnahmen einen gewissen Spielraum. So können gesetzlich vorge-
schriebene Brandschutzmassnahmen durch Alternativmassnahmen er-
setzt werden, wenn diese für das Einzelobjekt gleichwertig sind, bzw. wenn
damit die Brandschutzziele ebenfalls eingehalten werden (§ 6 Abs. 2 BSG,
§ 2 Abs. 3 BSV).
Diese Flexibilität spiegelt sich auch in den eingereichten Stellung-nahmen.
Gemäss G.-Stellungnahme I kann von den Regelbrandabschnitten abge-
wichen werden, wenn Kompensationsmassnahmen ergriffen werden. In
den objektbezogenen Brandschutzkonzepten sei dann aufzuzeigen, dass
sie dem Standardkonzept gleichwertig seien, d.h. dass sie eine ausrei-
chende Brandschutzsicherheit gewährleisteten (G.-Stellungnahme I, S. 3
f.). Ein solches objektspezifisches Brandschutzkonzept für die Bauphase
kann gemäss H.-Stellungnahme I z.B. die Ausbildung vorzeitiger oder pro-
visorischer Brand- und/oder Rauchabschnitte, den Einsatz mobiler Brand-
meldeanlagen oder die vorzeitige Inbetriebnahme von Brandmelde- oder
Sprinkleranlage vorsehen. Es sei durchaus üblich, in diesen Konzepten auf
provisorische Brandabschnitte zu verzichten (H.-Stellungnahme I, S. 4).
Dafür wurden mehrere Beispiele von Grossbauwerken in der Schweiz an-
gegeben, in denen trotz offener Bauweise auf eine provisorische bauliche
Trennung während der Bauphase verzichtet worden sei ( ... [H.-Stellung-
nahme II, S. 6]).
In den G.-Stellungnahmen wird folgerichtig gefordert, dass der erhöhten
Brandgefahr aus der Architektur mit "gesonderten Überwachungen" und
"Sicherungen" Rechnung getragen werden müsse (G.-Stellungnahme I, S.
7), bzw. dass in der Innenausbauphase zwingend Sicherungsmassnahmen
und eine Risikominimierung vorzunehmen seien. Um dieses Ziel zu errei-
chen wird zwar die Bildung von Brandabschnitten empfohlen. Zwingend
gefordert wird aber – übereinstimmend mit dem BSG – nicht eine konkrete
Massnahme, sondern, dass der besonderen Gefahr Rechnung getragen
werde (vgl. G.-Stellungnahme II, S. 5). Alternative Schutzmassnahmen zu
den provisorischen Brandabschnitten wurden nicht diskutiert; die AGV
hatte dem Gutachter keine entsprechende Frage gestellt.
- 40 -
An der Verhandlung vom 14. Juni 2017 wurde diese Einschätzung von den
befragten Brandschutzexperten bestätigt. Es brauche nicht zwingend pro-
visorische Brandabschnitte, aber es seien Massnahmen zu treffen, um die
Gefahr in den Griff zu bekommen; es dürfe schlicht nicht brennen (Aussage
D., [Protokoll, S. 36 f.]). Es müsse sichergestellt werden, dass nichts pas-
siere (Aussage E. [Protokoll, S. 39]).
Das Merkblatt-GVB, auf das die AGV ihre Argumentation abstützt, verlangt
ebenfalls nicht zwingend provisorische Brandabschnitte auf Grossbaustel-
len. Es verlangt, dass ein Brandschutzkonzept für die Bauphase erstellt
wird und die notwendigen Brandschutzmassnahmen mit der GVB abge-
sprochen werden. Es können, müssen aber nicht zwingend bauliche Mas-
snahmen vorgesehen werden. Selbst nach den erwähnten Empfehlungen
der Brandschutzfachorganisationen (Erw. 8.3.3.3.) sind provisorische
Brandabschnitte nicht unverzichtbar, sollen aber nach Möglichkeit erstellt
werden.
8.3.3.5.
Diese Überlegungen führen zum Schluss, dass dem besonderen Schaden-
risiko einer offenen Bauweise beim Brandschutz auf Baustellen zwingend
Rechnung zu tragen ist, aber nicht unbedingt mit einer räumlichen Auftei-
lung in Brandabschnitte. Wer auf provisorische Brandabschnitte verzichtet,
wo sie angezeigt wären, darf darüber hinaus also nicht einfach untätig blei-
ben. Ein Versicherter kann kein beliebig hohes Risiko zu Lasten der obli-
gatorischen Versicherung eingehen. Er schuldet dieser in Bezug auf das
versicherte Objekt ein möglichst schadenverhinderndes, mindestens aber
schadenminderndes Verhalten. Die Versicherung braucht das Risiko, das
sich aus grossen zusammenhängenden Flächen ergibt, entgegen der Dar-
stellung der Beschwerdeführerin, nicht einfach zu akzeptieren (vgl. H.-Stel-
lungnahme II, S. 6).
Welche Schutzmassnahmen in einer konkreten Situation erforderlich sind,
hat auf der Grossbaustelle der Sicherheitsbeauftragte festzulegen. Es
braucht dafür keine Anordnung der AGV und deren Mitarbeiter brauchen
auch nicht zu prüfen, ob bestimmte Massnahmen ergriffen wurden. Die
Kontrollpflicht der AGV ist auf die bewilligungskonforme Ausführung der
Anlagen beschränkt (§ 13 Abs. 1 lit. b BSG). Dafür sind nur wenige Besu-
che der Baustelle erforderlich, die auf Einladung hin erfolgen und sich zu-
dem auf spezifische Punkte, je nach Traktandenliste, beschränken (Proto-
koll, S. 27). Eine Kontrolle des Brandschutzes auf der Baustelle würde häu-
fige, unangemeldete und generelle Kontrollen erfordern, was nicht Sache
der AGV sein kann. Der Brandschutzfachmann der L. hatte keinen Auftrag
in Bezug auf den Brandschutz auf der Baustelle. Das war der A. bekannt.
Es lag dementsprechend ausschliesslich an ihr, das Erforderliche zur Ver-
hinderung eines Brandes bzw. zur Risikobegrenzung vorzukehren.
- 41 -
Umgekehrt gilt aber auch, dass die AGV, wenn sie für ein konkretes Projekt
eine bestimmte Schutzmassnahme während der Bauzeit für unverzichtbar
hält, diese anordnet. Dazu ist sie nach eigener Einschätzung nicht berech-
tigt. Ob diese Einschätzung richtig ist, kann dahin gestellt bleiben. Tatsache
ist, dass sie keine entsprechende Auflage gemacht hat und deshalb die
konkrete Massnahme bezüglich provisorischer Brandabschnitte auch nicht
einfordern kann. Selbstverständlich kann sie aber verlangen, dass der be-
sonderen Brand- und Schadengefahr, welche beim Campus infolge der of-
fenen Bauweise vorlag, angemessen Rechnung zu tragen gewesen wäre.
Ob der Campusbrand auf diese zurückhaltende Praxis der AGV Auswir-
kung haben wird (stärkere Einbindung des Eigentümers, Anpassung des
Merkblatts-AGV) war an der Verhandlung vom 14 Juni 2017 noch offen
(Protokoll, S. 8).
8.3.3.6.
Die A. hat die Präventionspflicht nach dem Gesagten nicht schon verletzt,
indem sie auf eine bauliche Trennung der sehr grossen zusammenhängen-
den Fläche auf der Campusbaustelle verzichtete – obwohl diese
Massnahme die wohl sachgerechteste gewesen wäre. Eine diesbezügliche
Pflichtverletzung liegt aber vor, wenn die A. auch keine anderen geeigneten
Schutzmassnahmen ergriffen hat, um das besondere Risiko, das sich aus
der ungewöhnlich grossen, zusammenhängenden Fläche ergab, zu min-
dern.
Als Alternativen zu provisorischen Brandabschnitten können gemäss den
befragten Brandschutzexperten Sprinkler-, Brandmelde- und Löschanla-
gen frühzeitig in Betrieb genommen sowie Frühwarnsysteme installiert wer-
den. Wichtig seien auch eine gute Ordnung und der korrekte Umgang mit
ölgetränkten Lappen (Protokoll, S. 37). Es seien Kontrollverfahren durch-
zuführen, die Baustelle zu säubern sowie das Material in geschützten La-
ger- und Abstellräumen aufzubewahren. Am Arbeitsplatz dürfe nur der Ta-
gesbedarf gelagert werden. Eine grosse Baustelle mit vielen Beteiligten
müsse überwacht werden (Protokoll, S. 39). Die Experten bestätigten auf
entsprechende Frage auch, dass grundsätzlich brandabschnittbildende
Elemente frühzeitig erstellt und bereits installierte Brandschutztüren ge-
nutzt werden sollten. Dennoch werde die Massnahme nur ergriffen, wenn
sie seitens der Behörden ausdrücklich angeordnet oder im Brandschutz-
konzept vorgesehen worden sei, weil die Türen Schaden nehmen könnten
(Protokoll, S. 36 f. und S. 42).
8.3.3.7.
Die Beschwerdeführerin hat bisher nicht behauptet, sie habe der Gefahr
aus der offenen Architektur mit besonderen Massnahmen Rechnung getra-
gen. Gemäss der Auflistung der Schutzmassnahmen (Replik, S. 60) hat sie
- 42 -
zwar die Steigschächte frühzeitig abgeschottet, was eine geeignete, für
sich allein aber ungenügende Massnahme zur Risikobegrenzung war.
Die am Schadendatum bereits eingebauten Brandschutztore wurden
abends nicht zugeschoben, obwohl die frühzeitige Inbetriebnahme von
brandabschnittbildenden Bauteilen nach den eigenen Ausführungen der
Beschwerdeführerin – soweit möglich – geboten wäre (vgl. Beschwerde, S.
101; Erw. 8.1.1. Abs. 2). Dieses Zugeständnis wird allerdings später wider-
rufen (vorne Erw. 8.1.1. letzter Abschnitt).
Nach Auskunft der Herstellerin (...) können die im Endzustand selbst-
schliessenden Brandschutztore bei noch fehlender Brandmeldeanlage o-
der Versorgungsspannung manuell bedient werden (Beilage 9 zur Eingabe
der Beschwerdegegnerin vom 6. April 2017). Allenfalls hätte es bei den in-
stallierten Brandschutztoren und -türen auf der Campusbaustelle noch klei-
nere Anpassungen gebraucht, um sie in Betrieb nehmen zu können (Pro-
tokoll, S. 36 f. und 45; Plädoyer, S. 48-50). Die Gefahr einer Beschädigung
der Tore (Protokoll, S. 36) dürfte bei einer Schliessung nur am Abend zu-
dem gering gewesen sein. Diese einfache und trotz noch bestehender
Spalten (Abschluss zwischen Brandschutztor und Wand nicht dicht schlies-
send; Protokoll, S. 31) wirksame Schutzmassnahme (Protokoll, S. 33 und
41) wurde aber gar nie in Erwägung gezogen.
Für die Lagerung des Materials, insbesondere auch des leicht brennbaren,
gab es keinen gesicherten Ort. Die Teilnahme am Abfallentsorgungspro-
gramm war freiwillig. Die Einhaltung einer guten Ordnung wurde nicht be-
sonders strikte umgesetzt (vgl. dazu hinten Erw. 10.5. ff.). Besondere
Brandschutzinstruktionen bei feuergefährlichen Arbeiten und deren Über-
wachung wurden nicht dargetan und konnten von den im Brandschutz nicht
fachkundigen Verantwortlichen auch nicht erwartet werden.
Es wurden auch keine der von den Experten vorgeschlagenen technischen
Alternativmassnahmen (Warn- und Löschsysteme) eingesetzt.
Es ist dementsprechend nicht ersichtlich, mit welchen Massnahmen die Be-
schwerdeführerin dem erhöhten Risiko aus der offenen Bauweise des
Campus beim Brandschutz Rechnung getragen hat.
8.3.4.
Als weiteres Zwischenergebnis ist festzuhalten, dass die A. nicht verpflich-
tet war, provisorische Brandabschnitte zu bilden, obwohl dies aus heutiger
Sicht die sachgerechteste Schutzmassnahme gewesen sein mag. Sie war
aber verpflichtet, dem besonderen Risiko aus der offenen Architektur beim
Brandschutz Rechnung zu tragen, was sie vollständig unterlassen hat. Mit
dem angesichts der besonderen Gefahr völlig passiven Verhalten hat die
Beschwerdeführerin die Präventionsplicht verletzt.
- 43 -
Bei diesem Ergebnis ist auf das beantragte Obergutachten zur Erforderlich-
keit provisorischer Brandabschnitte zu verzichten, sind davon doch keine
weitergehenden Erkenntnisse in Bezug auf die generell geltende Präventi-
onspflicht zu erwarten.
9.
9.1.
Die Verletzung einer Präventionspflicht kann nur sanktioniert werden, wenn
sie für den Eintritt oder den Umfang des entstandenen Schadens kausal
war (§ 27 Abs. 2 GebVG). Das ist im Folgenden zu prüfen.
Die Brandursache war durch Indizien zu ermitteln. Ob der Brand durch den
unsachgemässen Umgang mit ölgetränkten Lappen oder mit Zigarettenkip-
pen verursacht wurde, steht nicht mit letzter Sicherheit fest (zur Brandursa-
che siehe Erw. 10. ff. bzw. Erw. 10.4. ff.).
9.2.
Die Beschwerdeführerin hat pflichtwidrig keinen Sicherheitsbeauftragten
ernannt. Sie argumentiert, es sei weder Aufgabe der Bauleitung noch des
Sicherheitsbeauftragten, täglich allfälliges Fehlverhalten einzelner Bauar-
beiter aufzudecken. Bei einer Grossbaustelle wie derjenigen des Campus
mit rund 70'000 m2 Geschossfläche sei das faktisch unmöglich (Be-
schwerde, S. 90 ff.). Der Sicherheitsbeauftragte berate und unterstütze die
Unternehmens- und Bauleitung bei der Sicherheitskonzeption. Er plane die
notwendigen Sicherheitsmassnahmen und setze sie um. Vorliegend sei
das in Bezug auf die Durchsetzung von Sauberkeit und Ordnung auf der
Baustelle relevant. Die A. habe diese Aufgaben mit anderen
Massnahmen und anderem Personal umfassend sichergestellt. Sie habe
sich zudem darauf verlassen dürfen, dass ein Parkettspezialist die elemen-
tarsten Sicherheitsvorkehren einhalte. Dazu sei er auch vertraglich ver-
pflichtet (Art. 105 SIA 118). Die Bauleitung habe nur eine generelle Über-
wachungspflicht. Sie müsse nur offensichtliche Brandgefahren erkennen
und entsprechend Massnahmen ergreifen. Sie habe die F. abgemahnt.
Mehr habe von ihr nicht verlangt werden können und mehr hätte auch ein
Sicherheitsbeauftragter nicht bewirkt. Die Brandentstehung durch Selbst-
entzündung eines mit Bodenöl getränkten Lappens wäre auch von einem
Sicherheitsbeauftragten nicht verhindert worden. Es liege ein rechtmässi-
ges Alternativverhalten der Beschwerdeführerin vor, weshalb die Kausalität
zwischen Unterlassung und Brandverursachung zu verneinen sei (Be-
schwerde, S. 108 ff. Replik, S. 67 f., S. 87).
Ein Sicherheitsbeauftragter hätte im Übrigen auch nichts zur Verringerung
des Schadens beigetragen. Die Campusbaustelle habe sich durch eine
gute Führung und eine überdurchschnittliche Sauberkeit ausgezeichnet, so
der Kommentar von Vertretern der L. wenige Stunden vor Brandausbruch.
- 44 -
Ein Sicherheitsbeauftragter hätte keinen Anlass gehabt, weitergehende
Anordnungen zu treffen (Beschwerde, S. 112).
Sollte das Gericht dieser Argumentation nicht folgen, sei davon auszuge-
hen, dass der Kausalzusammenhang durch schwerstes Drittverschulden
unterbrochen werde (Beschwerde, S. 110 f.). Dass ein Mitarbeiter einer
Parkettfirma einen mit Bodenöl getränkten Lappen liegen lasse, sei grob-
fahrlässig; es grenze gar an Eventualvorsatz. Damit müsse auf einer Bau-
stelle nicht gerechnet werden. Die Verantwortung dafür liege bei der Spe-
zialfirma F. bzw. dem Subunternehmer. Dieses "schwerste Drittverschul-
den" unterbreche die Kausalkette zwischen Nichtbestellung eines Sicher-
heitsbeauftragten und dem Brandausbruch durch die Selbstentzündung
der Lappen (Beschwerde, S. 111, Replik, S. 67 f., S. 87).
9.3.
Die AGV hält dem entgegen, es habe für die Bauzeit weder ein Brand-
schutzkonzept noch einen fachkundigen Sicherheitsbeauftragten gegeben.
Es habe an der notwendigen Kontrolle und Überwachung gefehlt. Die auf
Grossbaustellen gebotene brandschutztechnisch einwandfreie Ordnung
sei nicht durchgesetzt worden (Vernehmlassung, S. 8). Der erhöhte Kon-
trollbedarf im Arbeitsbereich der Parkettfirma sei bekannt gewesen; diese
sei für ihre mangelhafte Ordnung auch abgemahnt worden. Dennoch habe
es (auch dort) wilde Deponien gegeben. Das sei in der Ausbauphase be-
sonders kritisch, weil die Brandbelastung gross (Material und Werkstoffe),
die Aktivierungsgefahr erhöht (Hektik, gleichzeitige Ausführung verschie-
dener Tätigkeiten) und die Wertakkumulation weit fortgeschritten sei. Wilde
Deponien bedeuteten nicht nur eine erhöhte Brandlast (rasche Brandaus-
breitung), sondern es könne auch brandgefährlicher Abfall hineingeraten.
Nur eine Fachperson hätte die Risikofaktoren richtig erfasst und mit einer
engmaschigen Überwachung und Kontrolltätigkeit das Entstehen wilder
Deponien unterbunden (Vernehmlassung, S. 9 f.; Protokoll, S. 45).
Es wäre gerade die Aufgabe des Sicherheitsbeauftragten gewesen, gegen
die brandschutzwidrige Ordnung im Bereich der Parkettverlegungsarbeiten
einzuschreiten. Eine Unterbrechung des Kausalzusammenhangs wegen
grobem Drittverschulden falle daher nicht in Betracht (Vernehmlassung, S.
19, Duplik, S. 17).
9.4.
Nach der ständigen Rechtsprechung des Bundesgericht gilt ein Ereignis als
adäquate Ursache eines Erfolges, wenn es nach dem gewöhnlichen Lauf
der Dinge und nach der allgemeinen Lebenserfahrung an sich geeignet ist,
einen Erfolg von der Art des eingetretenen herbeizuführen, der Eintritt des
Erfolges also durch das Ereignis allgemein als begünstigt erscheint (Bun-
desgerichtsentscheid 4A_637/2015 vom 29. Juni 2016, E. 4.5, mit Hinwei-
sen). Der Verzicht auf die Ernennung eines Sicherheitsbeauftragten ist
- 45 -
dann adäquat kausal, wenn die Unterlassung den Eintritt des Schadens
(Brandausbruch) begünstigt hat.
9.5.
Wie weit ein Sicherheitsbeauftragter die Situation auf der Baustelle beein-
flussen kann, hängt vom konkreten Auftrag und von seiner Stellung ab.
Nach den Brandschutzrichtlinien sorgt ein Sicherheitsbeauftragter gemäss
Pflichtenheft für die Brandsicherheit. Er ist insbesondere für die Einhaltung
und Überwachung des baulichen, technischen, betrieblichen aber auch des
organisatorischen Brandschutzes verantwortlich (Ziff. 6 Abs. 2 und 3 VKF-
BSR 11-03d). Die Brandsicherheit wird auf Baustellen in erster Linie durch
brandschutztechnisch einwandfreie Ordnung, Instruktion, Überwachung
und periodische Kontrollgänge gewährleistet (vgl. Ziff. 4 Abs. 1 Merkblatt-
AGV; Ziff. 8.2 Abs. 1 VKF-BSR 11-03d). Diese Aufgaben müssen dem Si-
cherheitsbeauftragten also in jedem Fall überbunden werden mit den ent-
sprechenden Befugnissen, damit er seine Verantwortung wahrnehmen
kann. Er bestimmt mit, welche Brandschutzmassnahmen auf der Baustelle
ergriffen werden und hält diese in aller Regel in einem Konzept fest. Als
Fachmann erkennt er auch die besonderen Risiken (z.B. infolge offener
Architektur) und ergreift angemessene Schutzmassnahmen. Anders als ein
Bauleiter hat der Sicherheitsbeauftragte keine allgemeine Kontrollen durch-
zuführen, sondern er geht mit dem Ziel, allfällige Brandgefahrenquellen zu
erkennen und zu eliminieren, über die Baustelle. Er kennt aufgrund seiner
spezifischen Ausbildung und Erfahrung in Brandschutzfragen die gefahren-
trächtigen Bereiche und Arbeitsschritte, kann sich auf diese konzentrieren
und dort mit dem erforderlichen Nachdruck für die Einhaltung von Vorschrif-
ten und Anweisungen sorgen. Als Brandschutzverantwortlicher bleibt er ge-
genüber einer besonderen Schadengefahr, wie sie sich aus der offenen
Architektur des Campus ergab, nicht untätig. Er ergreift, wenn nicht bauli-
che, dann zumindest organisatorische Massnahmen. Auf der Campusbau-
stelle musste ein Brandausbruch wegen der fehlenden baulichen Abtren-
nung möglichst verhindert werden. Ein Sicherheitsbeauftragter hätte das
erkannt, die Belegschaft entsprechend aufgeklärt und durch strenge Ord-
nungsvorgaben sowie mit konsequenten Kontrollen deren Durchsetzung
erreicht. Das gilt insbesondere für die Ausbauphase und für den Arbeitsbe-
reich der Parkettverleger, wo das Risiko infolge mangelnder Ordnung und
Umgang mit feuergefährlichem Material bekannt war (vgl. auch VdS-Leitfa-
den "Baustellen", S. 7 [Beschwerdebeilage 42], wonach der Brandschutz-
verantwortliche einmal pro Schicht die ganze Baustelle begeht und zur Mi-
nimierung der Brandlast für Sauberkeit und Ordnung sorgt. Festgestellte
Mängel nimmt er auf und stellt sie unverzüglich ab.). Ein Sicherheitsbeauf-
tragter hätte dem Brandschutz auf der Campusbaustelle die notwendige
Beachtung verschafft und den besonderen Risiken Rechnung getragen,
insbesondere auch durch eine engmaschige Aufsicht der Arbeitsstätten.
Damit hätte er einen Brandausbruch verhindern können.
- 46 -
Die verantwortlichen Bauleiter haben die Parkettverleger nicht strenger be-
aufsichtigt als die übrigen auf der Baustelle arbeitenden Personen (Proto-
koll, S. 21 und 25). Das dort bestehende Sicherheitsproblem wurde nicht
erkannt bzw. es wurde nicht angemessen darauf reagiert. Es wurde kein
Einfluss auf das Fehlverhalten genommen. Von einem Unterbruch des
Kausalzusammenhangs infolge Drittverschuldens kann unter diesen Um-
ständen keine Rede sein.
Wie bereits ausgeführt, vermochten die von der Beschwerdeführerin alter-
nativ zum Sicherheitsbeauftragten ergriffenen Massnahmen dessen Aufga-
ben nicht abzudecken (vgl. Erw. 6.3.3.3.). Den mit zahlreichen Aufgaben
im angestammten Bereich belasteten Bauleitern fehlten dafür die Kapazität
und auch das Fachwissen (Protokoll, S. 14 und 23).
Zusammenfassend bleibt festzuhalten, dass der Verzicht auf die Ernen-
nung eines Sicherheitsbeauftragten nach der allgemeinen Lebenserfah-
rung den Eintritt des Schadens in entscheidendem Ausmass begünstigt
hat.
10.
10.1.
Die Beschwerdeführerin macht geltend, die Kausalität zwischen dem Scha-
den und dem Verhalten der A. sei bloss konstruiert, denn die Schadenur-
sache sei ungeklärt (Beschwerde, S. 11). Die Nichteinsetzung eines Si-
cherheitsbeauftragten sei für die Entstehung des Brandschadens irrele-
vant, wenn der Brand nicht auf die Selbstentzündung eines mit Bodenöl
getränkten Lappens zurückzuführen sei (Beschwerde, S. 17, Replik, S. 24).
Ein Sicherheitsbeauftragter hätte eine vorsätzliche Brandstiftung nicht ver-
hindern können. In Bezug auf den unsachgemässen Umgang mit Raucher-
waren falle der Vorwurf des fehlenden Sicherheitsbeauftragten von vorn-
herein weg, weil die Durchsetzung des Rauchverbots der M. übertragen
worden sei. Für die unterlassene Brandabschnittbildung spiele die Brand-
ursache keine Rolle (Replik, S. 22-24 und S. 45).
Es obliege der AGV als verfügender Behörde, den Sachverhalt zu ermitteln
(§ 17 Abs. 1 VRPG; Untersuchungsmaxime), wozu insbesondere die Be-
weisführungslast gehöre. Sie trage in Anlehnung an Art. 8 des Schweizeri-
schen Zivilgesetzbuches vom 10. Dezember 1907 (ZGB; SR 210) auch die
Folgen einer allfälligen Beweislosigkeit. Die AGV treffe die Beweislast für
den behaupteten Sachverhalt, auf den sie sich für die Kürzung der Versi-
cherungsleistung stütze (Beschwerde, S. 19 f., Replik, S. 18).
Im Verwaltungsverfahren sei grundsätzlich – wie im Zivilprozess – der Voll-
beweis das Regelbeweismass. Davon könne nur abgewichen werden,
wenn ein strikter Beweis nach der Natur der Sache nicht möglich
- 47 -
oder nicht zumutbar sei. Die Reduktion des Beweismasses setze das Vor-
liegen einer Beweisnot voraus. Eine solche gebe es im Bereich der Brand-
ursachen nicht. Gemäss Statistik des Interkantonalen Rückversicherungs-
verbands seien die Brandursachen in über 90 % der Brandereignisse, die
in den Anwendungsbereich der Gebäudeversicherungen fallen, aufgeklärt
worden. Auf die Rechtsprechung aus dem Sozialversicherungsrecht könne
sodann nicht abgestellt werden, weil dort das Beweismass der überwiegen-
den Wahrscheinlichkeit ausnahmsweise als Regelbeweismass gelte. Das
reduzierte Beweismass werde bei der Feststellung der für den materiellen
Leistungsanspruch erheblichen Tatsachen und bei anderen Erscheinungen
der Massenverwaltung angewendet. Auch Lehre und Rechtsprechung zum
Bundesgesetz über den Versicherungsvertrag (Versicherungsvertragsge-
setz, VVG, SR 221.229.1 vom 2. April 1908) seien nicht einschlägig. Sie
gälten nur für das Privatversicherungsrecht und nur für den Versicherungs-
nehmer. Eine analoge Anwendung des VVG sei im aargauischen Gebäu-
deversicherungsrecht nicht vorgesehen. Die Beschwerdegegnerin sei
fälschlicherweise vom reduzierten Beweismass der überwiegenden Wahr-
scheinlichkeit ausgegangen (Beschwerde, S. 20 ff., Replik, S. 18-21 und
37).
Die Kürzung der Versicherungsleistung um Fr. 3'300'000.00 habe quasi
pönalen Charakter. Die A. müsse daher dieselben Verfahrensgarantien er-
halten wie im Strafverfahren. Der Grundsatz in dubio pro reo müsse analog
gelten (Plädoyer, S. 13 f.).
10.2.
Die AGV bestreitet nicht, dass sie für den Sachverhalt, der eine Leistungs-
kürzung rechtfertigt, die Beweisführungs- und die Beweislast trägt (Duplik,
S. 5). Sie widerspricht aber den Ausführungen der Beschwerdeführerin
zum Beweismass. Nach ständiger Rechtsprechung des Bundesgerichts
wie auch nach der Praxis der Kantone gelte für den Nachweis des natürli-
chen Kausalzusammenhangs das Beweismass der überwiegenden Wahr-
scheinlichkeit. Es liege gar ein Paradebeispiel für einen typischen Anwen-
dungsfall dieses Beweismasses vor. Der Brand sei mit überwiegender
Wahrscheinlichkeit durch brandgefährlichen Abfall (ölgetränkte Lappen o-
der Rauchzeug) auf wilden Abfalldeponien ausgelöst worden. Andere
Brandursachen seien bloss theoretischer Natur, was selbst bei Anwendung
des Regelbeweismasses nicht ausreiche, um rechtserhebliche Zweifel zu
begründen (Vernehmlassung, S. 13).
Die von der Beschwerdeführerin angeführte Statistik mit Anteil der unauf-
geklärten Brandursachen an der Anzahl Schäden habe im vorliegenden
Kontext keine Aussagekraft. Darin seien auch Schäden durch andere Ur-
sachen (Hitze, Rauch, Blitzschlag und Explosionen) enthalten. Ein hoher
Anteil entfalle auf Blitzschäden (40.1 %) und Elektrizitätsschäden (23.8 %)
- 48 -
mit zum Teil typischen Schadenbildern. Mangels Selbstbehalt würden zu-
dem auch kleinste Brände erfasst, deren Ursachen meist offensichtlich
seien. Dagegen stehe bei grösseren Brandschäden die Ursache oft nicht
von vornherein fest, sondern müsse anhand der Spuren rekonstruiert wer-
den, was schwierig sei. Das schlage sich auch in der Statistik nieder, wo
der Anteil unbekannter Ursachen bei grösseren Brandschadenfällen hoch
sei (22.2 % bis 27.3 %, je nach Betrachtungsperiode; Duplik, S. 6 f.).
10.3.
10.3.1.
Will die Versicherung ihre Leistung kürzen, hat sie zu beweisen, dass die
Voraussetzungen dafür gegeben sind. Das ergibt sich aus der allgemeinen
Beweislastregel von Art. 8 ZGB, die auch im öffentlichen Gebäudeversi-
cherungsrecht gilt (Entscheid des Verwaltungsgerichts des Kantons St.
Gallen B 2010/222 vom 26. Januar 2011, Erw. 3.2., mit Hinweisen; AGVE
2008 S. 380, mit Hinweisen).
Die AGV hat den Kausalzusammenhang zwischen Schaden und den be-
haupteten Präventionspflichtverletzungen nachzuweisen. Diese Nachweis-
pflicht schliesst auch den Sachverhalt mit ein, auf den sie sich dabei stützt.
Das ist unbestritten (vorne Erw. 10.2.).
10.3.2.
Das Beweismass bestimmt, ob der Richter für das Vorhandensein einer
bestimmten Tatsache einen strikten Beweis verlangt, oder ob er sich mit
einem minderen Grad an Sicherheit begnügt. Das Beweismass ergibt sich
nicht aus Art. 8 ZGB, sondern aus der konkret zur Anwendung gelangen-
den materiellen Norm (Hans Schmid/Flavio Lardelli in: Basler Kommentar,
Zivilgesetzbuch I, Art. 1-356 ZGB, 4. Auflage, Basel 2010, Art. 8 N 15 f.).
Ausnahmen vom Regelbeweismass des strikten Beweises ergeben sich ei-
nerseits aus dem Gesetz, andererseits sind sie durch Lehre und Recht-
sprechung herausgearbeitet worden. Den Ausnahmen liegt die Überlegung
zu Grunde, dass die Rechtsdurchsetzung nicht an Beweisschwierigkeiten
scheitern darf, die typischerweise mit bestimmten Sachverhalten auftreten.
Eine Beweiserleichterung setzt voraus, dass ein strikter Beweis nach der
Natur der Sache nicht möglich oder nicht zumutbar ist. Eine solche Beweis-
not liegt vor, wenn eine behauptete Tatsache nur mittelbar durch Indizien
bewiesen werden kann oder beim Nachweis des natürlichen bzw. hypothe-
tischen Kausalzusammenhangs. Diese Überlegungen gelten unabhängig
davon, welche Partei beweisbelastet ist. Insbesondere gelten sie auch für
den Versicherer, der die Leistung kürzen will (BGE 132 II 715 Erw. 3.2.;
Bundesgerichtsentscheide 4A_316/2013 vom 21. August 2013, Erw. 6.2,
mit Hinweisen; 4A_382/2014 vom 3. März 2015, Erw. 5.3; 4A_226/2013
vom 7. Oktober 2013, Erw. 3.1 a.E., 4A.431/2010 vom 17. November 2010,
Erw. 2.6; 4A_432/2015 vom 8. Februar 2016, Erw. 2.1 f.; vgl. auch Marcel
- 49 -
Süsskind in: Basler Kommentar, Bundesgesetz über den Versicherungs-
vertrag, Nachführungsband [BK-VVG Nachführungsband], Basel/Zürich
2012, Art. 14 ad N 57). Nach dem Beweismass der überwiegenden Wahr-
scheinlichkeit gilt ein Beweis als erbracht, wenn für die Richtigkeit der
Sachbehauptung nach objektiven Gesichtspunkten derart gewichtige
Gründe sprechen, dass andere denkbare Möglichkeiten vernünftigerweise
nicht massgeblich in Betracht fallen (BGE 130 III 325, E. 3.3; Bundesge-
richtsentscheid 4C.222/2004 vom 14. September 2004, Erw. 2).
10.3.3.
Ob sich eine Präventionsmassnahme auf das Schadenereignis ausgewirkt
hätte, ist eine Frage des adäquaten Kausalzusammenhangs. Die Folgen
der Unterlassungen können nicht mit Gewissheit angegeben werden. Ein
strikter Beweis kann dafür nicht verlangt werden. Die Vorbringen der Be-
schwerdeführerin zum Beweismass zielen denn auch nicht darauf ab, son-
dern auf den Nachweis der Brandursache. Um den Kausalzusammenhang
zwischen dem Verzicht auf einen Sicherheitsbeauftragten und dem Eintritt
des Schadens nachweisen zu können, müsse die Schadenursache be-
kannt sein. Die Beschwerdeführerin will die Rechtsprechung des Bundes-
gerichts betreffend Beweismassreduktionen aus dem Sozialversicherungs-
recht und dem Versicherungsvertragsrecht zu Unrecht nicht auf öffentliche
Gebäudeversicherer anwenden, weil im ersten Fall eine Spezialregelung
gelte und im zweiten nur Privatversicherer angesprochen seien.
Die von der Rechtsprechung zugestandene Beweismassreduktion betrifft
Beweislagen, die typischerweise keinen strikten Nachweis zulassen, wie
Kausalzusammenhänge oder Indizienbeweise. Diese allgemeinen Regeln
zum Beweismass sind entgegen der Auffassung der Beschwerdeführerin
nicht auf bestimmte Rechtsgebiete beschränkt. Entspricht die Beweislage
in einem öffentlich-rechtlichen Gebäudeversicherungsfall den vom Bundes-
gericht umschriebenen Vorgaben, ist daher nicht einsehbar, weshalb die
Beweiserleichterung nicht auch für diese gelten sollte. Das reduzierte Be-
weismass kommt zudem unabhängig von der Person des Beweispflichtigen
zur Anwendung. Es gilt ausdrücklich auch für den Versicherer, der die Leis-
tung kürzen will, wenn sich die behauptete Tatsache nur durch Indizien be-
weisen lässt (vorne Erw. 10.3.2.).
10.3.4.
Eine erschwerte Beweislage liegt nach Ansicht der Beschwerdeführerin bei
der Feststellung von Brandursachen nicht vor. Die Schadenstatistik des In-
terkantonalen Rückversicherungsverbands (IRV) zeige, dass weit über 90
% der Brandfälle aufgeklärt würden.
Die erwähnte Statistik beruht auf Angaben aller kantonalen öffentlichen Ge-
bäudeversicherer. Diese liefern die Daten nach vorgegebenen Schadenka-
tegorien an den IRV. Aus den blossen Zahlen zu den Schadenursachen
- 50 -
ergibt sich noch nicht, ob die angegebenen Ursachen strikte bewiesen wur-
den oder ob sie auf einem Indizienbeweis beruhen. Bei einem Grossteil der
Fälle dürfte die Ursache aufgrund des typischen Schadenbilds (Blitzschlag)
oder der Offensichtlichkeit der Brandursache (Gerätedefekt, brennende
Pfanne etc.) tatsächlich bekannt sein, wie die Beschwerdegegnerin plausi-
bel darlegt. Bei den zahlenmässig wenigen, grösseren Brandfällen ist dies
jedoch nicht die Regel, was sich aus der IRV-Statistik bezüglich Relation
unbekannte Ursache zu Gesamtschadenhöhe ergibt. In der Zeit von 1991-
2010 waren die Ursachen für 22.2 % der Schadensumme unbekannt (vgl.
www.irv.ch > IRV Downloads > statistische Analyse langfristiger Gebäude-
schadendaten, S. 29). In der Periode von 2006-2015 blieben die Ursachen
von 26.5 % der Schadensumme ungeklärt (www.irv.ch > Statistik > Feuer,
zur Scheibengrafik durchklicken). Das bestätigen auch die Zahlen der AGV:
Sie listet jährlich die 20 grössten Brandschadenfälle auf. Von diesen blieb
in den Jahren 2010-2015 in zwei bis acht Fällen die Brandursache unge-
klärt. Darüber hinaus waren in mehreren Fällen die Untersuchungen noch
nicht abgeschlossen, die Ursachen also ebenfalls noch offen (vgl. Ge-
schäftsberichte AGV 2010-2015). Der Campusbrand ist im Geschäftsbe-
richt AGV 2013, S. 62, unter "Ursache unbekannt" erfasst.
Aus dem hohen Anteil an Schadenfällen mit bekannter Brandursache kann
daher nicht geschlossen werden, dass ein strikter Beweis in jedem Fall
möglich ist. Das gilt – gemäss Statistik – insbesondere bei grossen Brand-
ereignissen, zu denen auch der vorliegende Schadenfall gehört. Es ist da-
her ein Indizienbeweis zu führen, bei dem in aller Regel, so auch hier, der
Nachweis der überwiegenden Wahrscheinlichkeit genügt.
10.4.
10.4.1.
Die Brandursache wird durch die Staatsanwaltschaft unter Beizug der Po-
lizei abgeklärt. Wenn es Anhaltspunkte für ein mögliches strafbares Verhal-
ten gibt, wird zusätzlich eine Strafuntersuchung eröffnet (GebV-Kommen-
tar, S. 414 f.).
Die Staatsanwaltschaft I. und die Kantonspolizei Aargau führten im Cam-
pusschadenfall die amtliche Untersuchung durch. Sie holten Fachberichte
beim Institut für Rechtsmedizin der Universität Bern (forensisch chemische
Untersuchung vom 29. Mai 2013) und beim Forensischen Institut Zürich
(Ursachenabklärung, Bericht vom 2. September 2013) ein. Die Kantonspo-
lizei Aargau erstellte den Fachbericht vom 10. April 2013.
Am 12. April 2013 eröffnete die Staatsanwaltschaft I. zudem eine Strafun-
tersuchung wegen fahrlässiger Verursachung einer Feuersbrunst, eventu-
aliter wegen vorsätzlicher Brandstiftung. Das Verfahren wurde mit Verfü-
gung vom 31. Oktober 2013 unbefristet sistiert, nachdem die Brandursache
http://www.irv.ch/ http://www.irv.ch/
- 51 -
nicht mit Sicherheit festgestellt werden konnte und sich bei dieser Aus-
gangslage der Kreis der allfälligen Verantwortlichen unter strafrechtlichen
und strafprozessualen Aspekten nicht näher eingrenzen liess (Sistierungs-
verfügung S. 4 [Vern.-Ordner 1, Beilage B]).
Auf die Unterlagen der amtlichen Untersuchung stützt sich die AGV für den
geforderten Ursachennachweis ab.
10.4.2.
Die Beschwerdeführerin wirft der AGV vor, die Beweise willkürlich gewür-
digt zu haben. Grundsätzlich sei die Verwaltung zwar nicht an die Auffas-
sung der Strafverfolgungsbehörde gebunden. Es dürfe aber nicht sein, das
verschiedene Behörden unterschiedliche Sachverhaltsfeststellungen von
demselben Lebensvorgang machten. Verwaltungsbehörden hätten denn
auch mit ihrem Entscheid zuzuwarten, bis ein rechtskräftiges Strafurteil vor-
liege. Von den tatsächlichen Feststellungen eines Strafurteils dürfe die Ver-
waltungsbehörde nur unter bestimmten Voraussetzungen abweichen.
Diese Regeln würden auch bezüglich des Beweisergebnisses einer Straf-
verfolgungsbehörde gelten. Die Staatsanwaltschaft sei im vorliegenden
Fall zum Ergebnis gekommen, dass nicht fachgerecht entsorgte Lappen
sowie der fahrlässige Umgang mit Raucherwaren die zwei wahrscheinlichs-
ten Brandursachen seien. Von dieser Erkenntnis weiche die AGV ab, ohne
eigene Untersuchungen getätigt zu haben, was nicht zulässig sei. Die Be-
schwerdeführerin habe die Beweise bewusst in einer Weise gewürdigt, wel-
che die Brandverursachung durch Selbstentzündung des Öls in den Vor-
dergrund stelle. Die Beweiswürdigung sei tendenziös und aktenwidrig (Be-
schwerde, S. 28-37; Replik, 24-28 und S. 45 f.). Die AGV sei zudem unzu-
lässigerweise von den Expertenberichten abgewichen, indem sie den un-
sachgemässen Umgang mit Raucherwaren als Brandursache aus-
schliesse. Dafür gebe es weder triftige Gründe, noch ergänzende Beweis-
mittel, noch eine Begründung. Die beiden im Vordergrund stehenden
Brandursachen (fahrlässiger Umgang mit Raucherwaren und Selbstent-
zündung des Öls) seien als gleich oder zumindest ähnlich wahrscheinlich
einzustufen. Entgegen der Auffassung der Beschwerdegegnerin sei die
Brandursache "Selbstentzündung des Öls" nicht erwiesen (Beschwerde, S.
38 f.). Die Zeitspanne zwischen Arbeitsende und Brandentdeckung (rund
fünf Stunden) könne an der Brandursache "unsachgemässer Umgang mit
Raucherwaren" nicht derart gewichtige Zweifel begründen, dass diese als
Ursache nicht mehr massgeblich in Betracht falle (Replik, S. 39). Auch ein
Schwelbrand durch Zigarettenglut könne sich über viele Stunden entwi-
ckeln (Plädoyer, S. 20, mit Fachhinweis). Es sei unklar, wann der Brand
ausgebrochen sei. Die Umstände sprächen dafür, dass zwischen Ausbruch
und Entdeckung des Brandes nicht bloss ein paar Minuten verstrichen
seien (Replik, S. 41 f.). Auch eine Gelegenheitsbrandstiftung sei nicht aus-
zuschliessen, weil über die Tiefgarage und den Zulieferbereich Zutrittsmög-
lichkeiten zum Gebäude bestanden hätten (Replik, S. 44).
- 52 -
Weiter macht die Beschwerdeführerin Ausführungen zum Anklageprinzip
"in dubio pro duriore". Sie kommt zum Schluss, die Sistierung bzw. fakti-
sche Einstellung des Verfahrens durch die Staatsanwaltschaft zeige, dass
"unüberwindliche Zweifel an einer einzigen Sachverhaltstheorie" bestan-
den haben müssten. Es fehle an der überwiegenden Wahrscheinlichkeit im
Sinne der Argumentation der Beschwerdegegnerin. Könne der Brand nicht
auf eine Selbstentzündung des Öls zurückgeführt werden, falle der Haupt-
vorwurf, es habe an einem Sicherheitsbeauftragten gefehlt, ausser Be-
tracht. Die anderen Brandursachen hätten nichts mit diesem zu tun. Die
Durchsetzung des Rauchverbots sei zulässigerweise auf die M. übertragen
worden, die dafür qualifiziert gewesen sei (Beschwerde, S. 40–42; Replik,
S. 29). Das Strafverfahren sei sistiert worden, weil die Brandursache nicht
eindeutig habe geklärt werden können. Logischerweise habe sich deshalb
die Täterschaft nicht eingrenzen lassen (Replik, S. 33).
Das Beweismass der überwiegenden Wahrscheinlichkeit sei nicht erreicht,
wenn ein Sachverhalt der wahrscheinlichste aller in Betracht fallenden Ge-
schehensabläufe sei. Es sei erst erreicht, wenn nach Auffassung des Ge-
richts "kein ernst zu nehmender Raum" für eine von der behaupteten ab-
weichenden Sachverhaltsversion verbleibe, d.h. ein anderer als der be-
hauptete Hergang zwar denkbar sei, aber bei vernünftiger und realistischer
Betrachtung nicht massgeblich in Betracht falle (Replik, S. 36).
10.4.3.
Die AGV stellt sich auf den Standpunkt, dass der Brand mit überwiegender
Wahrscheinlichkeit durch feuergefährliche Abfälle (öldurchtränkte Textillap-
pen und/oder Zigarettenkippen) ausgelöst worden sei, die auf die wilden
Deponien im Arbeitsbereich der Parkettverleger geraten seien. Ein Sicher-
heitsbeauftragter hätte Deponien nicht geduldet, wodurch der Brand ver-
hindert worden wäre. Ob Zigarettenkippen oder Öllappen die eigentliche
Brandursache waren, sei irrelevant (Vernehmlassung, S. 10 und 13, Duplik,
S. 7). Weitere Ursachen (elektrostatische oder gerätetechnische Ursache,
elektrostatische Entladung oder Funkenbildung bei feuergefährlichen Ar-
beiten) hätten ausgeschlossen werden können. Für eine Brandstiftung
gebe es keine Hinweise oder Anhaltspunkte. Diese Möglichkeit bestehe
bloss theoretisch, was nicht ausreiche, um rechtserhebliche Zweifel zu be-
gründen – selbst bei Anwendung des Regelbeweismasses nicht. Die Vor-
halte der Beschwerdeführerin zur Beweiswürdigung seien unbegründet.
Die AGV sei nicht an die Auffassung der Strafbehörden gebunden. Eine
solche Bindung der Verwaltungsbehörde an die strafrechtlichen Erkennt-
nisse setze von Gesetzes wegen eine enge materiellrechtliche Verbindung
zwischen Straf- und Verwaltungsentscheid voraus. Gegen eine Bindung
sprächen insbesondere auch die unterschiedlichen Beweismasse im Ver-
waltungs- und im Strafverfahren. Die AGV stütze sich bei der Feststellung
- 53 -
der Brandursache im Wesentlichen auf den Fachbericht des Brandermitt-
lers der Kantonspolizei Aargau und auf den Untersuchungsbericht des Fo-
rensischen Instituts Zürich ab. Die Beschwerdeführerin versuche vergeb-
lich, den Wahrscheinlichkeitsunterschied zwischen Selbstentzündung ei-
nes ölgetränkten Lappens, unsachgemässem Umgang mit Raucherwaren
und Brandstiftung zu relativieren. Die Strafuntersuchung sei zudem nicht
aus Mangel an Beweisen sistiert worden, sondern weil es nicht gelungen
sei, den Kreis allfälliger Verantwortlicher einzugrenzen (Vernehmlassung,
S. 13-16, Duplik, S. 8 f.).
Es habe ein angemessenes Sicherungs- und Schliesskonzept bestanden,
das auch umgesetzt worden sei. In der Brandnacht habe in der Tiefgarage
und im Zulieferbereich zwar ungehinderter Zugang auf die Baustelle be-
standen. Die M. habe aber Schliessrunden und Kontrollen bis 20 Uhr durch-
geführt. Diverse Räume seien in der Nacht beleuchtet geblieben. Die Vo-
raussetzungen für eine Gelegenheitsbrandstiftung hätten daher nicht vor-
gelegen. Dagegen sprächen auch der frühe Zeitpunkt und der Ort des
Brandausbruchs. Wenn die Brandursache anhand von Indizien ermittelt
werden müsse, könne die vorsätzliche Brandstiftung nie mit restloser Si-
cherheit ausgeschlossen werden. Die bloss theoretische Möglichkeit ver-
möge aber keine rechtserheblichen Zweifel zu begründen. Es sei mit über-
wiegender Wahrscheinlichkeit davon auszugehen, dass der Brand durch
Selbstentzündung eines mit Öl getränkten Lappens oder durch Rauchzeug-
reste ausgelöst worden sei. Aus den Webcam-Aufnahmen könne geschlos-
sen werden, dass der Brand zeitlich nahe bei der Brandentdeckung ausge-
brochen sein müsse, weshalb die Brandursache Raucherwaren weniger
wahrscheinlich sei (Duplik, S. 10-12, mit Ausführungen zu den Vorausset-
zungen einer Selbstentzündung von Öllappen bzw. einer Entzündung
durch Zigarettenkippen).
10.4.4.
10.4.4.1.
Eine gesetzliche Bindung der Behörden an die Ergebnisse der Strafunter-
suchung besteht nicht. Die Beschwerdeführerin stützt ihre abweichende
Meinung insbesondere auf einen Entscheid aus dem Strassenverkehrs-
recht (BGE 119 Ib 158), wo das Bundesgericht die (Führerausweis-) Ent-
zugsbehörde grundsätzlich verpflichtet, mit dem Entscheid zuzuwarten, bis
ein rechtskräftiges Strafurteil vorliege, soweit der Sachverhalt oder die
rechtliche Qualifikation des in Frage stehenden Verhaltens für das Verwal-
tungsverfahren von Bedeutung seien. Es soll vermieden werden, dass der-
selbe Lebensvorgang zu voneinander abweichenden Sachverhaltsfeststel-
lungen von Verwaltungs- und Justizbehörden führe und die Beweise ab-
weichend gewürdigt würden. Ein Abweichen vom Strafurteil sei nur unter
bestimmten Voraussetzungen zulässig (neue Tatsachen aufgrund eigener
Beweiserhebungen, Würdigung neuer Tatsachen führen zu abweichendem
- 54 -
Entscheid, Beweiswürdigung des Strafrichters ist tatsachenwidrig, Straf-
richter hat nicht alle Rechtsfragen abgeklärt; BGE 119 Ib 158, S. 161 f.).
Hat der Strafrichter bei der Beurteilung der Kausalität (z.B. Unfall als Ursa-
che für eine bestimmte Verletzung) aber einen anderen Beweismassstab
anzusetzen als der Zivilrichter (Sicherheit statt hohe Wahrscheinlichkeit),
ist der Zivilrichter nicht verpflichtet, auf Tatsachen abzustellen, die der
Strafrichter infolge unterschiedlicher Anforderungen an das Beweismass
nicht beurteilen konnte (Bundesgerichtsentscheid 4C.327/2004 vom 22.
Dezember 2004, Erw. 3.1 ff.).
Gemäss dem Verwaltungsgericht Thurgau ist das Verfahren der Gebäude-
versicherung ein dem Haftpflichtrecht angenähertes Verfahren, in welchem
der Richter nicht an die Beurteilung der Schuld oder Nichtschuld des Straf-
richters gebunden ist. Die Gebäudeversicherung dürfe aber nicht ohne Not
vom ermittelten Sachverhalt abweichen (VGE/TG TVR 2001 Nr. 40 vom
21. Mai 2001, Erw. 4).
10.4.4.2.
Ein Urteil eines Strafgerichts liegt im Campus-Brandschadenfall nicht vor.
Im Rahmen der Strafuntersuchung war jedoch der Sachverhalt des Brand-
ereignisses abzuklären, insbesondere war die Brandursache zu ermitteln.
Es wurden Fachberichte eingeholt und gewürdigt. Eine abschliessende Be-
weiswürdigung liegt aber (noch) nicht vor; das Verfahren wurde auf unbe-
stimmte Zeit sistiert. Zudem gilt im vorliegenden Verfahren für den Nach-
weis der Brandursache das reduzierte Beweismass der überwiegenden
Wahrscheinlichkeit (Indizienbeweis; vorne Erw. 10.3.4.). Unter diesen Um-
ständen ist das SKE nicht verpflichtet, den Abschluss des auf unbestimmte
Zeit sistierten Strafverfahrens abzuwarten.
10.4.5.
Es ist im Folgenden zu prüfen, ob sich die Brandursache anhand der vor-
liegenden Unterlagen und in Anwendung des reduzierten Beweismasses
klären lässt. Neue Tatsachen haben sich seit der Strafuntersuchung keine
ergeben, ergänzende Ermittlungen wurden nicht durchgeführt.
10.4.6.
Die Brandstätte wurde zuerst von der Kantonspolizei Aargau untersucht.
Im Bereich des Brandherds fand sie drei Paletten mit Rohparkettholz, eine
grosse Menge Schleifstaub mit dazwischen liegenden Lagen von blauem
Plastik, ungeordnet aufeinandergeschichtete Gegenstände (drei Fundstel-
len), darin auch Lebensmittelreste, Kunststoffeimer und Kartonboxen mit
Schleifstaub sowie verbrannte, zusammengeknüllte Textilstücke. Alle Ge-
genstände waren auf Holzpaletten gelagert. Unweit der Brandzone war das
Materiallager der Bodenleger mit Utensilien, Maschinen und Abfallsäcken.
Im Abfall und auch in einer fast leeren Kartonschachtel fanden sich meh-
rere Zigarettenkippen. Das Materiallager enthielt Gebinde mit Materialien
- 55 -
für die Parkettverlegearbeiten (Spachtelmasse, organisches Harz, Parkett-
Klebstoff, Holzstaubbindemittel, WOCA-Diamond Oil sowie ein Glanz- und
Pflegemittel; Vern-Ordner 1, act. 132 ff., insbes. act. 134 f.).
Die Behälter des Holzbehandlungsmittels WOCA-Diamond Oil sind mit fol-
gender Warnung versehen: "Selbstentzündungsgefahr: Ölgetränkte Tü-
cher und eventueller Schleifstaub können sich selbst entzünden. Tücher/
Schleifstaub mit Wasser tränken oder in einem dicht schliessenden Behäl-
ter aufbewahren und entsorgen" (Vern-Ord 1, act. 109).
Proben der im Bereich des Brandherds gefundenen Textilien und des
Schleifstaubs wurden dem Rechtsmedizinischen Institut der Universität
Bern (RMI) übergeben, mit dem Auftrag, diese auf allfällige Rückstände des
WOCA-Diamond Oils sowie von Brandbeschleunigern zu untersuchen.
Rückstände eines Brandbeschleunigers wurden nicht gefunden. Hingegen
wurden in der Textilprobe Spuren von Linolensäuren (dreifach ungesättigte
Fettsäuren), die zur Selbstentzündung neigen, nachgewiesen. Linolensäu-
ren sind auch im WOCA-Diamond Oil enthalten (Forensisch-chemische
Untersuchung des RMI vom 29. Mai 2013, Vern-Ord 1, act. 103 f.).
10.4.7.
Für die Abklärung der Brandursache wurde das Forensische Institut Zürich
(FOR) beigezogen, allerdings erst am 15. bzw. 16. April 2013. Die Kantons-
polizei Aargau hatte mit der Brandermittlung bereits begonnen, so dass die
Situation am Schadenort bei der Begehung durch das FOR verändert war.
Insbesondere war die Durchmusterung des Brandschuttes in der Brand-
herdzone durch die Kantonspolizei Aargau schon durchgeführt worden. Die
standardmässige Arbeitstechnik zur Brandursachenabklärung konnte des-
halb nicht uneingeschränkt angewendet werden.
Das FOR untersuchte auftragsgemäss die möglichen Brandursachen und
grenzte diese dann im Eliminationsverfahren ein. Aufgrund von Untersu-
chungen vor Ort und Versuchen im Labor kam es zum Schluss, dass keine
elektrische oder gerätetechnische Ursache den Brand ausgelöst habe.
Auch eine elektrostatische Entladung, feuergefährliche Arbeiten und
Brandstiftung schloss es als Ursache aus. Als Brandursachen kommen ge-
mäss FOR in Betracht: Eine Selbstentzündung im Zusammenhang mit dem
verwendeten Öl oder der "Umgang mit offenem Feuer oder Raucherwa-
ren". Die Zeitdauer von fünf Stunden zwischen Arbeitsschluss und Bran-
dentdeckung spreche nach ihren Erfahrungen für eine Selbstentzündung
und "eher" gegen unsachgemässen Umgang mit Raucherwaren. Die Beur-
teilung dieser Möglichkeit (unsachgemässer Umgang mit Raucherwaren)
werde der Kantonspolizei Aargau überlassen (Untersuchungsbericht FOR
vom 2. September 2013, Vern-Ord 1, act. 166 ff., insbes. act. 171, 174 f.).
- 56 -
Die Kantonspolizei Aargau sieht als "vordergründige" Brandursache die öl-
getränkten Textillappen. Aufgrund der vorgefundenen Spuren schliesst sie
eine Brandverursachung durch Raucherabfälle, durch Funkenschlag wäh-
rend der Schleifarbeiten und durch vorsätzliche Brandstiftung nicht völlig
aus (Fachbericht, Vern-Ord 1, act. 136). Zum unsachgemässen Umgang
mit Raucherwaren hat sie sich, ungeachtet der unvollständigen Beurteilung
im Untersuchungsbericht FOR, nicht weiter geäussert.
10.4.8.
Im Vordergrund stehen als Brandursache die Selbstentzündung von Öl
bzw. eines ölgetränkten Lappens und der unsachgemässe Umgang mit
Raucherwaren. Aufgrund der Dauer zwischen Arbeitsschluss bis Brandent-
deckung gehen die Fachleute eher von einer Selbstentzündung von Öl aus.
Die Beschwerdeführerin und die Kantonspolizei Aargau schliessen eine
Brandstiftung als Ursache zwar nicht völlig aus. Die Untersuchungen der
Brandstätte und des Materials aus der Brandherdzone ergaben jedoch
keine Anzeichen dafür (keine Spuren von Brandbeschleunigern, keine Be-
obachtungen). Dass in der Brandnacht über die Tiefgarage und den Zulie-
ferbereich ungehindert Zugang zum Gebäude bestand, war von aussen
nicht erkennbar. Die Feuerwehr hat jedenfalls mehrere Türen aufgebro-
chen, um zur Brandbekämpfung in das Gebäude einzudringen (vgl. Fach-
bericht der Kantonspolizei Aargau [Beschwerdebeilage 133]). Es ist auch
unwahrscheinlich, dass ein Gelegenheitsbrandstifter sich für die Brandle-
gung ausgerechnet jene Ecke auf der grossen Baustelle ausgesucht hätte,
wo mit feuergefährlichem Material gearbeitet wurde – ohne dieses dann für
sein Vorhaben auch zu nutzen. Eine Brandstiftung als Ursache fällt daher
vorliegend nicht ernsthaft in Betracht.
Gemäss Kantonspolizei Aargau kann auch ein Funkenschlag bei den
Schleifarbeiten als Brandursache nicht völlig ausgeschlossen werden. Mit
dem Bodenbelag wurde gleichzeitig der Aluminium-Installationskanal ge-
schliffen, damit Kanal und Belag bündig verlaufen (Vern-Ord 1, act. 173).
Beim Schleifen von Aluminium entstehen keine Funken. Das FOR schloss
deshalb eine Entzündung des Schleifstaubs durch Funken beim Schleifen
als Brandursache aus – auch weil dafür bis zum Brandausbruch zu viel Zeit
verstrichen war (Vern-Ord 1, act. 174 f.). Ein Funkenschlag fällt deshalb als
Brandursache ebenfalls nicht in Betracht.
10.4.9.
Der Brandverlauf lässt sich nicht mit absoluter Sicherheit nachweisen. Un-
bestritten ist aber, dass das Feuer seinen Anfang im Abfall hatte, der im
Bereich der Parkettverlegearbeiten gelagert war. Als mögliche Zündquellen
kommen mit überwiegender Wahrscheinlichkeit nur ein mit selbstentzünd-
lichem Öl getränkter Lappen oder – weniger wahrscheinlich – eine unsach-
gemäss entsorgte Zigarettenkippe in Frage.
- 57 -
10.5.
10.5.1.
Auf eine weitergehende Ursachenklärung könnte verzichtet werden, wenn
ein Sicherheitsbeauftragter sowohl auf die eine wie auf die andere Brand-
ursache Einfluss hätte nehmen können, der Kausalzusammenhang zwi-
schen Verzicht auf den Sicherheitsbeauftragten und Schadeneintritt also
so oder anders gegeben wäre. Darauf ist nachfolgend einzugehen.
10.5.2.
Nach Ansicht der AGV kann dahin gestellt bleiben, welche der beiden Op-
tionen (Öllappen oder Zigarettenkippe) zum Brand geführt hat. Das eigent-
liche Problem seien die Abfalldeponien mit entzündbarem Material gewe-
sen, weil die Gefahr bestanden habe, dass eine Zündquelle hineingerate
und das Ganze zum Brennen bringe. Zudem erhöhten Deponien die Brand-
last. Ein Sicherheitsbeauftragter hätte wilde Deponien verhindert (vorne
Erw. 10.4.3.).
10.5.3.
Die A. führt dagegen an, die Lagerung von Arbeitsmaterial und eine ge-
wisse Abfallanhäufung liessen sich auf einer Baustelle nicht vermeiden. Es
seien nur die für eine solche Baustelle üblichen Mengen gelagert worden.
Die Brandschutzrichtlinien verlangten keine tägliche Abfallentsorgung. Auf
der Campusbaustelle habe kein brandschutzmässiger Missstand ge-
herrscht. Das würden auch die L.-Protokolle der Baustellenkontrollen be-
stätigen, insbesondere auch jenes vom 10. April 2013 (Beschwerde, S. 75
ff.; Plädoyer, S. 33 f.).
Bei Unordnung habe man Grobreinigungen angeordnet und die entspre-
chenden Kosten dem fehlbaren Unternehmer angelastet. So habe man Fr.
7'000.00 auf die F. überwälzt (Beschwerde, S. 80 f.; Replik, S. 63 mit Hin-
weis auf Replikbeilage 46; Plädoyer, S. 41). Man habe für Baureinigung
und Entsorgung von Abfall insgesamt über Fr. 1'000'000.00 aufgewendet;
im entsprechenden Werkvertrag sei man noch von rund Fr. 376'000.00
ausgegangen. Aus den Regierapporten der Reinigungsfirma sei ersichtlich,
dass den Arbeitsplätzen der Parkettfirma besondere Aufmerksamkeit ge-
schenkt worden sei. Mit den von der Bauleitung angeordneten Grob- und
Zusatzreinigungen, insbesondere gegenüber der F., sei die einwandfreie
brandschutztechnische Ordnung auf der Baustelle gewährleistet worden
(Beschwerde, S. 82-85, Beschwerdebeilage 33 und 34).
Die Beschwerdeführerin geht davon aus, dass ein Sicherheitsbeauftragter
zudem in Bezug auf das Rauchverbot keine Wirkung gehabt hätte, nach-
dem die M. mit der Durchsetzung des Verbots beauftragt worden sei (vorn
Erw. 10.1.). Im Übrigen sei das Rauchverbot gegen Ende der Bauphase
- 58 -
noch verschärft und bei dessen Missachtung eine Busse von Fr. 100.00
ausgesprochen worden (Plädoyer, S. 41).
10.5.4.
Der letzten Argumentation der Beschwerdeführerin kann vorab nicht gefolgt
werden. Der Sicherheitsbeauftragte trägt die Verantwortung für den Brand-
schutz auf der Baustelle insgesamt (vgl. vorne Erw. 6.2.3. und 6.3.3.1.).
Das Rauchverbot wäre als Brandschutzmassnahme in seinen Kompetenz-
bereich gefallen. Er wäre demnach auch der M. gegenüber bezüglich
Durchsetzung des Rauchverbots weisungsberechtigt gewesen. Seine An-
wesenheit hätte auch auf den Umgang mit Raucherwaren auf der Baustelle
Einfluss haben können. Zudem konnte die M. das Rauchverbot nicht
"durchsetzen". Sie hatte die Fehlbaren bloss zu melden, alles Weitere wie
Mahnungen, Sanktionen etc. war Sache des Bauleiters (vgl. auch Protokoll,
S. 19). Die im Brandbereich gefundenen Zigarettenstummel lassen darauf
schliessen, dass das Rauchverbot nicht effektiv durchgesetzt wurde. Das
bestätigt auch der Aufruf an alle Baubeteiligten im Nachgang zum Brand-
ereignis, Massnahmen zu ergreifen und durchzusetzen, um die Einhaltung
des Rauchverbots auf der Baustelle zu garantieren (mit dem Protokoll der
Bausitzung vom 10. April 2013 verschickt, vgl. Beilage 96 zur Eingabe vom
8. Mai 2017, am Ende).
10.5.5.
Nachfolgend wird geprüft, ob auf der Campusbaustelle eine aus brand-
schutztechnischer Sicht ungenügende Ordnung geherrscht hat (insbeson-
dere in Bezug auf die Lagerung von Abfall und Arbeitsmaterial).
Es steht fest, dass der Abfall einer Deponie in Brand geraten ist und sich
das Feuer über weitere Deponien und Materiallager (u.a. Parkett) ausge-
breitet hat (vgl. den Rapport der Kantonspolizei vom 15. Juli 2013, S. 4
[Vern-Ord 1, act. 4]). Deponien mit brennbarem Abfall stellen ein grosses
Brandrisiko dar. Gemäss VKF-BSR und Merkblatt der AGV ist der Abfall
"periodisch" zu entfernen oder in genügendem Abstand zur Baustelle zu
lagern. Es ist darauf zu achten, dass keine Rauchzeugreste und Asche mit
brennbarem Material zusammengebracht werden, dass mögliche Zünd-
quellen von brennbaren Abfällen getrennt werden, dass Lappen, die mit
Ölen, Fetten, Farben, Lacken und ähnlichen Stoffen durchsetzt sind, in
nicht brennbaren, verschlossenen Behältern aufbewahrt werden, weil bei
diesen Selbstentzündungsgefahr besteht (Ziff. 5 und 8.1 Merkblatt-AGV;
Ziff. 8.3 VKF-BSR 11-03d).
Auf der Baustelle gab es ein Entsorgungskonzept. Die Teilnehmer erhielten
eigene, verschliessbare Kunststoffcontainer, die ein, bzw. bei Bedarf zwei
Mal pro Woche geleert wurden (Vern-Ord 1, act. 242 und 244). Dieses Kon-
- 59 -
zept hat angeblich gut funktioniert (Protokoll, S. 25), war aber nicht obliga-
torisch. Weder die F. noch ihr Unterakkordant haben am Entsorgungskon-
zept teilgenommen.
Im 2. UG (Tiefgarage) scheint die Möglichkeit bestanden zu haben, Abfall
zwischenzulagern (vgl. polizeiliche Einvernahme R.; Vern-Ordn 1, act. 22
f.). Der Ausführungsleiter konnte an der Verhandlung vom 14. Juni 2017
nichts Genaues dazu sagen (Protokoll, S. 21). Die Tiefgarage war mit einer
provisorischen Rauchmeldeanlage ausgerüstet (Replik, S. 60).
10.5.6.
Vorab ist nochmals daran zu erinnern, dass die A. auf die Bildung proviso-
rischer Brandabschnitte verzichtet hat. Als Folge davon hatte sie einen
Brandausbruch mit allen Mitteln zu verhindern. Die Anforderungen an die
Ordnung auf der Baustelle, die Einhaltung des Rauchverbots und den Um-
gang mit feuergefährlichem Material waren aufgrund des zusätzlichen Ri-
sikos (ungewöhnlich grosse, zusammenhängende Fläche) entsprechend
höher. Dementsprechend ist zu prüfen, ob die A. den erhöhten Anforderun-
gen nachgekommen ist. Insbesondere ist auch der Frage nachzugehen, ob
ein Sicherheitsbeauftragter für einen effektiveren Brandschutz (Ordnung,
Umgang mit brandgefährlichem Material) gesorgt hätte, wodurch der Scha-
den verhindert oder zumindest verkleinert worden wäre.
Die Beschwerdeführerin betont, für Sauberkeit und Ordnung auf der Bau-
stelle viel getan zu haben, insbesondere auch im Arbeitsbereich der Par-
kettverleger. Sie reichte als Nachweis Kopien der Bausitzungsprotokolle,
der E-Mail-Abmahnungen sowie einen Ordner mit Rechnungsbelegen von
Reinigungsarbeiten und den Kontoauszug der Reinigungsfirma T. AG ein.
Diese Unterlagen sollen belegen, dass die A. der Kontroll- und Führungs-
pflicht auf der Baustelle nachgekommen sei (Plädoyer, S. 40).
10.5.7.
Die L. hat im Schreiben vom 14. August 2014 gegenüber der AGV erklärt,
die Campusbaustelle sei "überdurchschnittlich sauber und gut geführt" ge-
wesen (Beschwerdebeilage 20). Der für die Ausführungskontrollen zustän-
dige Mitarbeiter der L. hat an der Verhandlung vom 14. Juni 2017 die gute
Ordnung bestätigt. Bei den Baustellenbesuchen seien jeweils bestimmte
Bereiche auf Anordnung und in Begleitung der Bauleitung angeschaut wor-
den (Protokoll, S. 29 und 32). Bis zum Brandausbruch fanden sechs dieser
Kontrollen statt (vgl. Erw. 6.3.3.2., Abs. 2). An drei dieser Ausführungskon-
trollen war auch ein Mitarbeiter der AGV beteiligt. In Bezug auf die Ordnung
auf der Campusbaustelle ist diesem nichts Besonderes aufgefallen (Proto-
koll, S. 28).
- 60 -
Aus den von der Beschwerdeführerin eingereichten Reinigungsbelegen
(Beschwerdebeilagen 34) ist ersichtlich, dass die Bauleiter laufend Grob-
reinigungen durchführen liessen und dabei auch regelmässig Abfall, Ver-
packungsmaterial, Metall und Paletten entsorgt wurden. Soweit die Belege
den Vermerk "Bodenleger" tragen, gingen die entsprechenden Reinigun-
gen den Verlegearbeiten jeweils voraus. Es handelt sich hierbei um nor-
male Vorbereitungsarbeiten für die bevorstehende Parkettverlegung. Das
wurde an der Verhandlung vom 14. Juni 2017 bestätigt (Protokoll, S. 10).
Eine besondere Aufmerksamkeit gegenüber dem Arbeitsplatz der Parkett-
verleger ist mit diesen Belegen daher nicht nachgewiesen.
Die Beschwerdeführerin will den ungewöhnlich grossen Aufwand für die
Baustellenreinigung zudem mit einem Auszug aus dem Unternehmerkonto
der T. AG vom 18. Februar 2015 belegen. Dieser erfasst die Rechnungen
vom 21. November 2012 bis 19. Dezember 2013, also bis weit nach dem
Schadendatum (vgl. Beschwerdebeilage 33). Die nach dem Brand angefal-
lenen Reinigungsarbeiten sind für den Zustand der Baustelle hinsichtlich
Sauberkeit und Ordnung vor dem Brand zum Vornherein nicht aussage-
kräftig. Auch eine besondere Sorgfalt in Bezug auf die Baustellenordnung
für die Zeit vor dem Brandausbruch ist damit nicht belegt. Die T. AG hat im
Übrigen zusammen mit der U. AG die Brandreinigung ausgeführt. Dieser
Aufwand wurde aber separat erfasst (vgl. Schadenzusammenstellung vom
29. Januar 2015, S. 1 ff. [Vern-Ord 2, act. 1]).
In den Schlussabrechnungen hat die A. den beteiligten Unternehmen einen
Teil der Kosten für die Baureinigung auferlegt, so auch der F., welche die
Parkettverlegearbeiten nach dem Brand weitergeführt hat. Bei einem Auf-
tragsvolumen von rund Fr. 2'100'000.00 hatte diese Fr. 7'000.00 der ver-
teilten Reinigungskosten zu tragen (vgl. Replikbeilage 46; Protokoll, S. 9
f.). Dieses Vorgehen war den Baubeteiligten angekündigt worden (so auch
der F. an der Startsitzung vom 3. März 2012 [vgl. Beschwerdebeilage 17,
S. 4]). Von den insgesamt Fr. 300'000.00 bis Fr. 400'000.00 Grobreini-
gungskosten wurde ein Teil von der A. übernommen und ein Teil weiterver-
rechnet. Die Aufteilung wurde proportional und nicht etwa nach Verursa-
chung vorgenommen (Protokoll, S. 9). Die F. wurde also nicht "bestraft".
Mit der Kostenabwälzung auf die Unternehmer ist im Übrigen ebenfalls
nicht dargetan, dass für Grobreinigungen der Baustelle besonderer Auf-
wand betrieben wurde.
Die Beschwerdeführerin hat die beteiligten Bauunternehmer bei ungenü-
gender Ordnung bzw. in einem Fall wegen Missachtung des Rauchverbots
per E-Mail gemahnt (vgl. Beilagen 54-67 zur Eingabe der A. vom 8. Mai
2017). Zwischen Oktober 2012 und April 2013 wurden total 15 Abmahnun-
gen verschickt. An den Bausitzungen war die Ordnung auf der Baustelle
ein regelmässig wiederkehrendes Thema. Die Beanstandungen richteten
sich teilweise an einzelne Sitzungsteilnehmer (vgl. Beilagen 68-74 sowie
- 61 -
80-82, 85 und 96 zur Eingabe der A. vom 8. Mai 2017), teilweise richteten
sie sich an alle am Bau beteiligten Bauunternehmer (vgl. Beilagen 75-77,
79, 82, 86 und 89). Diese erhielten das Sitzungsprotokoll jeweils per E-Mail
zugestellt. Das Protokoll vom 25. Juli 2012 enthält einen Aufruf an alle, bes-
sere Ordnung zu halten. Es herrsche vom 2. UG bis ins 5. OG kein "Ar-
beitszustand, sondern eine nicht tolerierbare Schweinerei" (Beilage 79 zur
Eingabe der A. vom 8. Mai 2017, S. 7). Ende 2012 liess die A. die Baustelle
mit dem Baureiniger aufräumen. Nur einen Monat später forderte O. die
Baubeteiligten zu mehr Sorgfalt und Ordnung auf der Baustelle auf, weil
sich schon wieder das alte Bild präsentiere (E-Mail vom 7. Februar 2013,
S. 2; Beilage 64 zur Eingabe der A. vom 8. Mai 2017).
Zu den Abgemahnten gehörte auch die F.. Gesamtbauleiter O. forderte
diese mit E-Mail vom 24. Januar 2013 auf, die Arbeitsstelle aufzuräumen,
den Schleifstaub zu saugen und das Rauchverbot einzuhalten (vgl. Be-
schwerdebeilage 31). Am gleichen Tag hat auch Bauleiter P. die F. aufge-
fordert, im 1. OG des Hauses 6 den Schleifstaub zu saugen (Beilage 62 zur
Eingabe der A. vom 8. Mai 2017).
Das bisher Gesagte lässt keine eindeutige Aussage zur allgemeinen Ord-
nung auf der Baustelle zu. Die positiven Aussagen, insbesondere der L.,
dürfen nicht überbewertet werden, da an den sporadischen und vorab an-
gekündigten Besuchen nur bestimmte, vorgegebene Bereiche der Bau-
stelle angeschaut wurden. Der Brandschutz auf der Baustelle in der Bau-
phase war nicht Aufgabe der L.. Aus den eher zufälligen Momentaufnah-
men kann jedenfalls nicht auf die allgemeine Baustellenordnung geschlos-
sen werden. Der geharnischte Aufruf im Bausitzungsprotokoll vom 25. Juli
2012, die Aufräumaktion Ende 2012 und die Ermahnung Anfang Februar
2013 vermitteln jedenfalls nicht den Eindruck, die Ordnung sei mustergültig
gewesen.
Die Baustelle wurde sodann etappenweise grobgereinigt und von herum-
liegendem Abfall befreit, was für den Fortgang der Ausbauarbeiten ohnehin
unabdingbar war. Der betriebene Reinigungsaufwand scheint vor diesem
Hintergrund nicht aussergewöhnlich hoch. Die Ermahnungen in den Bau-
sitzungsprotokollen, insbesondere die an alle gerichteten, sind blosse Rou-
tine und dürften generell wenig Wirkung zeigen. Eine besondere Anstren-
gung zur Einhaltung einer brandschutztechnisch einwandfreien Ordnung
(inklusive Lagerung des Arbeitsmaterials) ist mit all den eingereichten Un-
terlagen jedenfalls nicht dargetan.
10.5.8.
Nachfolgend ist auf die Ordnung bei den Parkettverlegern, in deren Arbeits-
umfeld der Brand ausgebrochen ist, einzugehen. Die Untersuchungsakten
der Kantonspolizei zeigen, dass im Bereich des Brandherdes grössere
Mengen Arbeitsmaterial, darunter auch ein Vorrat an selbstentzündlichem
- 62 -
Diamond Oil gelagert sowie an mehreren Stellen Abfall deponiert waren.
Im Abfall wurden grössere Mengen Schleifstaub gefunden, der in Säcken
und Kartonboxen gesammelt worden war (vgl. vorne Erw. 10.4.6. sowie
Fotos in Vern-Ord 1, act. 143-147). In den Abfalldeponien fanden sich auch
ölgetränkte Lappen und Zigarettenkippen.
Die A. hat den mitwirkenden Bauunternehmern verboten, am Arbeitsplatz
temporäre Abfallhaufen zu bilden, so auch der F. an der Startsitzung vom
3. März 2012 (Beschwerdebeilage 17, S. 4). Das Verbot wurde aber nicht
durchgesetzt. Im Bereich der Parkettverleger war das besonders heikel,
weil beim Schleifen des Parketts grössere Mengen Holzstaub anfallen, wel-
cher sich explosionsartig entzünden kann (vgl. Fachbuch für die Aufführung
von Parkettarbeiten, S. 137 [Beschwerdebeilage 19]). Gleichzeitig wurde
dort mit einem selbstentzündlichen Bodenöl gearbeitet. Das Risiko eines
Brandausbruchs war hier beträchtlich. Sodann wurde das Arbeitsmaterial
in der Passerelle gelagert, was die Bandgefahr zusätzlich erhöhte. Die Pas-
serelle bot sich als Lagerplatz für Material zwar an, da von hier aus Zugang
zu beiden Häusern bestand. Sie hätte bei dieser im Hinblick auf den Brand-
schutz äussert heiklen Nutzung aber baulich abgetrennt werden müssen.
Andernfalls hätte das Material an gesicherten Orten gelagert und nur ein
Tagesbedarf am Arbeitsplatz liegen dürfen (Aussage E., Protokoll, S. 39
und 42). Im Falle der Parkettverleger wurde dies nicht beachtet. Sie wurden
auch nicht besonders kontrolliert oder instruiert. Was den Umgang mit öl-
getränkten Lappen betrifft, ging der Ausführungsbauleiter davon aus, dass
ihnen die Gefahr bekannt sei, weil er gebrauchte Lappen auf dem Gerüst-
podest ausserhalb des Gebäudes gesehen hatte (Protokoll, S. 21).
Die kumulierte Gefahr aus offener Bauweise, Duldung von Abfalldeponien
und ungeschützter Lagerung grösserer Mengen von brennbarem sowie
entzündlichem Arbeitsmaterial wurde offensichtlich nicht erkannt. Trotz der
Ausnahmesituation wurden keine besonderen Anstrengungen zur Verhin-
derung eines Brandausbruchs unternommen, auch nicht bei den als brand-
gefährlich bekannten Arbeiten wie jener der Parkettverleger. Hinzu kommt,
dass das Rauchverbot nicht durchgesetzt wurde. Ein Sicherheitsbeauftrag-
ter hätte es nicht so weit kommen lassen. Er hätte gewusst, dass unter den
gegebenen Voraussetzungen (offene Bauweise ohne provisorische bauli-
che oder technische Schutzmassnahmen) ein Brand mit allen Mitteln zu
verhindern ist, dass Abfall und Gefahrengut stets im Auge zu behalten sind
(Aussage D., Protokoll, S. 36 f.). Er hätte nicht nur die Abfalldeponien re-
duziert, sondern auch auf die Materiallagerung Einfluss genommen. Er
hätte gezielt das Verhalten einzelner Baubeteiligter mit fallbezogener In-
struktion beeinflusst. Er hätte auch dem Rauchverbot Nachachtung ver-
schafft und nicht bloss Sanktionen angedroht, ohne diese dann umzuset-
zen (vgl. Protokoll, S. 20). Es ist wenig wahrscheinlich, dass ölgetränkte
Lappen oder Zigarettenkippen im Abfall entsorgt worden wären und dieser
am Arbeitsplatz liegen geblieben wäre. Ein Sicherheitsbeauftragter hätte
- 63 -
auf alle kritischen Punkte, welche die Untersuchung des Brandherdes auf-
zeigte, Einfluss nehmen können, insbesondere auch auf den Umgang mit
ölgetränkten Lappen und mit Raucherwaren. Die Gefahr eines Brandereig-
nisses wie des eingetretenen wäre deshalb mit einer fachkundigen Beglei-
tung der Campusbaustelle deutlich kleiner gewesen.
Zusammenfassend kann festgestellt werden, dass die Anwesenheit eines
Sicherheitsbeauftragten den Brand hätte verhindern können, unabhängig
davon, ob ein ölgetränkter Lappen oder eine Zigarettenkippe die Zünd-
quelle war. Andere Ursachen fallen objektiv gesehen nicht massgeblich in
Betracht. Unter diesen Umständen braucht die Brandursache nicht weiter
geklärt zu werden. Es bleibt beim Ergebnis, dass der Verzicht auf die Be-
stellung eines Sicherheitsbeauftragten kausal für den Schadeneintritt war
(vorne Erw. 9.5.).
11.
11.1.
Gemäss dem bisherigen Ergebnis wurden Präventionspflichten verletzt
(Erw. 6.4. und 8.3.4.), die für den entstandenen Schaden kausal waren
(Erw. 9.5., Erw. 10.5.8.). Eine Kürzung der Entschädigung gestützt auf § 27
Abs. 2 GebVG setzt weiter voraus, dass die zum Schaden führende Fahr-
lässigkeit grob bzw. die Missachtung der Präventionspflicht eine offenkun-
dige war.
11.2.
Die Beschwerdeführerin macht geltend, der Tatbestand "offenkundige Prä-
ventionspflichtverletzung" komme nur bei Elementarschadenfällen zur An-
wendung. Verletzungen von Brandschutzpflichten müssten stets nach dem
Tatbestand "grobfahrlässige Schadenverursachung" beurteilt werden
(Replik, S. 46 f.). Sie trägt weiter vor, die im Raum stehenden Unterlassun-
gen könnten nur grobfahrlässig sein, wenn die A. eine entsprechende
Handlungspflicht gehabt hätte (Beschwerde, S. 60). Die Beschwerdeführe-
rin sei davon ausgegangen, dass die ergriffenen Brandschutzvorkehren ge-
nügten. Sie habe nicht erkennen können, dass die nachträglich verlangten
Massnahmen zwingend seien, weshalb deren Nichtergreifung nicht grob-
fahrlässig sein könne. Sie habe keinen Anlass gehabt, Empfehlungen be-
züglich Brandschutzmassnahmen einzuholen. Es seien die getroffenen
Brandschutzmassnahmen der Beschwerdeführerin unter dem Aspekt der
Grobfahrlässigkeit zu würdigen (Replik, S. 54, 57).
Die Pauschalbeurteilung durch die AGV erfülle die Anforderungen an eine
Grobfahrlässigkeitsprüfung nicht (Beschwerde, S. 60 f.; Replik, S. 57). Eine
offenkundige Missachtung der Präventionspflichten setze ein an Eventual-
vorsatz grenzendes Verhalten voraus (Beschwerde, S. 54).
- 64 -
Die Beschwerdeführerin geht davon aus, dass die Funktionen des Sicher-
heitsbeauftragten mit dem umfassenden Massnahmenbündel der A. voll-
umfänglich abgedeckt worden seien. Insbesondere seien tägliche Kontrol-
len durch die Bauleitung durchgeführt worden. Eine weitergehende Kon-
trolle wäre unrealistisch und auch durch einen Sicherheitsbeauftragten
nicht möglich gewesen. Man könne der A. einzig vorwerfen, dass sie statt
eines Sicherheitsbeauftragten, mehrere Personen mit dem Brandschutz
während der Bauarbeiten beauftragt habe. Das rechtfertige aber den Grob-
fahrlässigkeitsvorwurf nicht (Replik, S. 59-61; Plädoyer, S. 42).
Die AGV habe nicht bewiesen, dass ein Sicherheitsbeauftragter auf der
"enormen Baustelle" jede wilde Deponie und den Brandausbruch verhin-
dert hätte. Das Rauchverbot habe nicht lückenlos durchgesetzt werden
können, obwohl zwei Mitarbeiter pausenlos auf der Baustelle gewesen
seien. Da die Brandursache nicht zweifelsfrei geklärt sei, sei nicht nachge-
wiesen, dass bei einer besseren Ordnung kein Brand entstanden wäre
(Replik, S. 61).
Die fehlende Ausbildung zum Sicherheitsbeauftragten habe in Bezug auf
die Durchsetzung von Sauberkeit und Ordnung keine Rolle gespielt. Die
Bauleiter der A. hätten überdurchschnittliche Erfahrungen mit Grossbau-
stellen, sie seien bezüglich des Brandschutzes sensibilisiert und versiert.
Indem mehrere Personen mit dem Brandschutz beauftragt worden seien,
habe man das Risiko, dass Mängel übersehen würden, erheblich reduziert.
Angesichts der umfassenden Massnahmen könne der Verzicht auf die Er-
nennung eines Sicherheitsbeauftragten höchstens als leichte oder mittel-
schwere Pflichtverletzung gewertet werden (Replik, S. 62 f.).
11.3.
Die AGV hält dem entgegen, der Tatbestand der "offenkundigen Pflichtver-
letzung" diene der besseren Durchsetzbarkeit der Schadenverhütungs-
pflicht. Die Versicherten hätten das ihnen Zumutbare für einen günstigen
Schadenverlauf bei Brand- und bei Elementarschäden vorzukehren. Eine
ungleiche Behandlung der Präventionspflichten widerspreche dem Geset-
zeszweck und sei auch mit Blick auf die Schutzgüter nicht gerechtfertigt.
Zudem gehe es vorliegend um schwerwiegende Pflichtverletzungen, die als
grobfahrlässig zu qualifizieren seien (Duplik, S. 12 f.).
Eine offensichtliche Missachtung von Präventionspflichten nach § 27
Abs. 2 GebVG begehe, wer notwendige und zumutbare Schutzvorkehren
nicht ergreife. Die AGV nehme gestützt darauf nur dann Leistungskürzun-
gen vor, wenn gravierende Pflichtverletzungen vorlägen, bei denen von
Grobfahrlässigkeit auszugehen sei. Um vorliegend die notwendigen Brand-
schutzmassnahmen zu beurteilen, seien die Dimension und die Besonder-
heit des Campusbaus sowie die Erfahrung der A. in der Realisierung von
Grossprojekten mit einzubeziehen (Vernehmlassung, S. 6).
- 65 -
Während der Bauphase sorge der Sicherheitsbeauftragte für die Einhaltung
und Überwachung des baulichen, technischen und betrieblichen Brand-
schutzes und insbesondere für die Einhaltung einer brandschutztechnisch
einwandfreien Ordnung. Diese elementaren Grundvoraussetzungen für ein
verantwortungsvolles Brandschutzmanagement habe die Beschwerdefüh-
rerin unterlassen, was offenkundig keine geringfügige Unterlassung sei, die
vorkommen könne und noch einigermassen verständlich sei. Das sei eine
schwerwiegende Pflichtverletzung, die für die Brandentstehung und den
Umfang des Schadens kausal gewesen sei (Vernehmlassung, S. 8). Eine
Folge des ungenügenden Sicherheitsmanagements sei dann gewesen,
dass keine provisorischen Brandabschnitte gebildet worden seien, obwohl
sich diese aus fachlicher Sicht unter den gegebenen Umständen aufge-
drängt hätten (Vernehmlassung, S. 12). Die gemäss Beschwerdeführerin
mit Sicherheitsaufgaben betrauten Personen hätten weder das erforderli-
che Fachwissen, noch Erfahrung, noch genügend freie Kapazität für die
Aufgaben gehabt, wie die am Brandherd angetroffene Ordnung zeige (Dup-
lik, S. 14 f.).
11.4.
Das Gesetz umschreibt den Grobfahrlässigkeitsbegriff nicht weiter. Ein-
schlägige Präjudizien sind im Bereich des Gebäudeversicherungsrechts
selten. Da die Kriterien zur Beurteilung des Verschuldens gleich sind wie
im Privatrecht, kann auf die entsprechende privatrechtliche Spezialliteratur
und Rechtsprechung abgestellt werden (Stephan Fuhrer, GebV-Kommen-
tar, a.a.O., S. 305).
Grobfahrlässigkeit ist gegeben, "wenn unter Verletzung der elementarsten
Vorsichtsgebote nicht beachtet wurde, was jedem verständigen Menschen
in gleicher Lage und unter gleichen Umständen hätte einleuchten müssen.
Die mangelnde Sorgfalt wird also gemessen am Durchschnittsverhalten,
das von vernünftigen Menschen in derselben Situation zu erwarten wäre;
der Beurteilung ist nicht ein individueller, sondern ein objektiver, den kon-
kreten Umständen aber Rechnung tragender Massstab zugrunde zu legen.
Der objektivierte Fahrlässigkeitsbegriff schliesst insoweit nicht aus, dass
der Versicherungsnehmer oder der Anspruchsberechtigte sich bei seiner –
gegenüber der allgemeinen – grösseren Fachkenntnis behaften lassen
muss. Der Begriff der Grobfahrlässigkeit ist unbestimmt und wird durch die
bundesgerichtliche Umschreibung nur wenig konkretisiert. Was als Grob-
fahrlässigkeit anzusehen und anzurechnen ist, muss im Einzelfall nach
richterlichem Ermessen verdeutlicht werden" (Bundesgerichtsentscheid
5C.146/2000 vom 15. Februar 2001, Erw. 3.c [Hinweise weggelassen]; vgl.
auch 4C.92/2007 vom 31. Juli 2007, Erw. 3.2 mit Hinweisen und Erw. 5.5.).
Dabei soll das Verhalten nicht ex post überkritisch gewürdigt werden. Ent-
scheidend ist, wie sich die Umstände dem Handelnden im Zeitpunkt der
Herbeiführung des versicherten Ereignisses präsentiert haben (Heinrich
- 66 -
Honsell, Nedim Peter Vogt, Anton K. Schnyder (Hrsg.), Basler Kommentar,
Bundesgesetz über den Versicherungsvertrag, [Kommentar VVG], Basel
2001, Art. 14 N 20).
Die Missachtung polizeilicher Schutzvorschriften oder allgemein anerkann-
ter, von Berufsverbänden aufgestellter Sicherheitsempfehlungen ist ein An-
haltspunkt für Grobfahrlässigkeit (Kommentar VVG, Art. 14 N 18).
11.5.
Die vorliegend unstrittig anwendbaren Sicherheitsvorschriften verlangen
die Ernennung eines Sicherheitsbeauftragten, wenn besondere Brandge-
fahren bestehen oder wenn die Grösse der Baustelle es erfordert (Ziff. 3
Merkblatt-AGV; Ziff. 8.1 Abs. 2 VKF-BSR). Wie bereits festgestellt, waren
diese Voraussetzungen bei der Campusbaustelle gegeben; es hätte daher
ein Sicherheitsbeauftragter ernannt werden müssen (vorne Erw. 6.2.4. und
6.4.). Es ist ohne weiteres davon auszugehen, dass wer sich regelkonform
verhält in einem vergleichbaren Projekt einen Sicherheitsbeauftragten bei-
zieht.
Der Sicherheitsbeauftragte steht im Zentrum der Brandschutzprävention
auf der Grossbaustelle. Er ist so wichtig, dass die Richtlinien des VKF und
auch das einschlägige Merkblatt-AGV dessen Beizug ausdrücklich verlan-
gen – als einzige konkrete Vorgabe für Grossbaustellen. Er plant die erfor-
derlichen und geeigneten Schutzmassnahmen für die Bauzeit. Er sorgt mit
seinem Fachwissen dafür, dass der Brandschutz zu jeder Zeit gewährleis-
tet ist. Weil das "Brandschutzmanagement" auf der Baustelle massgeblich
von ihm und seinem Fachwissen abhängt, ist der Verzicht auf den Sicher-
heitsbeauftragten als schwere Pflichtverletzung zu werten. Das gilt erst
recht, wenn, wie vorliegend, aufgrund der speziellen Architektur des zu er-
stellenden Gebäudekomplexes besondere Risiken zu beachten sind.
Die A. ist nach eigenen Angaben eine auf Grossbauprojekte spezialisierte
Generalunternehmerin. Sie hat Projekte in der ganzen Schweiz realisiert.
Aufgrund ihrer Erfahrung muss ihr die Kenntnis um die einschlägigen
Brandschutzvorschriften zugerechnet werden, insbesondere auch jene be-
treffend Grossbaustellen. Es ist daher nicht glaubwürdig, wenn sie vorgibt,
von ihrer Pflicht zur Bestellung eines Sicherheitsbeauftragten nichts ge-
wusst zu haben.
Trotz dieser Kenntnis hat die A. beim Campusprojekt auf die fachkundige
Begleitung der Grossbaustelle verzichtet. Die Verantwortung für den
Brandschutz auf der Baustelle oblag mehreren Bauleitern und dem Ausfüh-
rungsleiter, alle ohne Ausbildung im Brandschutz. Ein Brandschutzkonzept
für den Gesamtbau, welches die notwendigen Brandschutzmassnahmen in
Abstimmung mit den Bauphasen aufgezeigt hätte, gab es nicht. Dem
- 67 -
Brandschutz auf der Campusbaustelle fehlten von Anfang an Planung, Or-
ganisation und eine der Bauleitung übergeordnete Führung.
Die A. durfte auch nicht einfach auf Anordnungen der AGV zum Brand-
schutz auf der Baustelle warten. Die Verantwortung lag bei ihr. Sie konnte
und musste die zur Erreichung der Schutzziele geeigneten Massnahmen
selber bestimmen und umsetzen. Das liess insbesondere nicht zu, ange-
sichts einer besonderen Gefahr auf jegliche besondere Massnahme zu ver-
zichten. Dieses "Selbstbestimmungsrecht" galt jedoch nicht in Bezug auf
den zwingend beizuziehenden Sicherheitsbeauftragten.
Die Berufung auf die "Praxis" oder den "Branchenstandard", wonach bauli-
che Schutzmassnahmen unüblich seien, ist ebenfalls unbehelflich. Die
schriftlichen und mündlichen Ausführungen der Fachpersonen im Rahmen
dieses Verfahrens zeigten, dass der Verzicht auf Abschottungen stets mit
anderen Massnahmen zu kompensieren ist. Dem ist die A. nicht nachge-
kommen. Selbst wenn dem Brandschutz auf Baustellen allgemein zu wenig
Beachtung geschenkt würde, wäre dies keine Begründung für die ungenü-
genden Vorkehren der A. auf der Campusbaustelle. Es ist Sache der VKF-
Normen, den geltenden Sicherheitsstandard festzulegen. Sollte dieser re-
gelmässig verletzt werden, heisst das nicht, dass das Verhalten nicht grob-
fahrlässig ist.
Da die A. keinen Brandschutzfachmann für die Grossbaustelle beigezogen
hatte, blieben die besonderen Risiken der offenen Bauweise unbeachtet.
Der Fokus der brandschutzverantwortlichen Bauleiter lag bei der terminge-
rechten Ausführung des Baus. Es wurde dementsprechend das für den
Fortgang der Bauarbeiten Notwendige vorgekehrt. Darüber hinaus wurde
der Ordnung auf der Baustelle aber keine besondere Aufmerksamkeit ge-
schenkt, auch nicht der Materiallagerung, der Überwachung brandgefährli-
cher Arbeiten oder der Durchsetzung des Rauchverbots.
Ein verantwortungsbewusster Bauherr hätte den Brandschutz auf einer ver-
gleichbaren Baustelle nicht ohne Fachbegleitung umzusetzen versucht.
Das Gericht beurteilt das Vorgehen der A. gestützt auf diese Erwägungen
als grobfahrlässig.
11.6.
11.6.1.
Inzwischen hat die A. einen Sicherheitsingenieur als Sicherheitsbeauftrag-
ten engagiert, der auf verschiedenen Baustellen der A. Kontrollen macht.
Er sei unabhängig, nehme nicht zwingend an Sitzungen teil und sei dem
Rechnungswesen unterstellt (Protokoll, S. 7).
Der Vertreter der A. gab an der Verhandlung vom 14. Juni 2017 zu beden-
ken, dass ein nur nominell eingesetzter Sicherheitsbeauftragter, wie ihn die
- 68 -
A. heute habe, für die Sicherheit der Campusbaustelle wenig gebracht
hätte, weil er nicht ständig auf der Baustelle sei. Im Organigramm wäre er
aber aufgeführt, womit gemäss AGV keine grobfahrlässige Pflichtverlet-
zung vorliegen würde (Protokoll, S. 46).
11.6.2.
Wie die Rolle des aktuellen Sicherheitsbeauftragten der A. in einem Scha-
denfall zu beurteilen wäre, kann dahingestellt bleiben. Ein blosser Alibi-Si-
cherheitsbeauftragter, ohne Einflussmöglichkeit auf den Brandschutz einer
Baustelle, kann den Anforderungen der VKF-Richtlinien aber sicher nicht
genügen. Der rein deklaratorische Eintrag in einem Organigramm kann da-
für nicht massgebend sein, was sich gerade vorliegend in Bezug auf das
von der Beschwerdeführerin eingereichte Organigramm (Beilage 53 zur
Eingabe der A. vom 8. Mai 2017) mit einer für die "Baustellen- und Arbeits-
sicherheit" verantwortlichen Person ohne erforderliches Brandschutzwis-
sen zeigt.
11.7.
Im Ergebnis sind die Beschwerdeanträge 1 bis 3 abzuweisen.
12.
12.1.
Die Beschwerdeführerin beantragt eventualiter eine Reduktion der Leis-
tungskürzung. Es sei von einer "sehr leichten Grobfahrlässigkeit" auszuge-
hen. Die Beschwerdeführerin sei sich "der angeblichen Pflichten überhaupt
nicht bewusst gewesen", was eine offensichtliche Missachtung aus-
schliesse. Eine Kürzung der Versicherungsleistung um 14.5 % sei massiv
zu hoch. Angesichts des minimalen Verschuldens sei eine Kürzung um ma-
ximal 1 % der Versicherungssumme bzw. um Fr. 226'374.00, angemessen
(Beschwerde, S. 115 f.; Protokoll, S. 3). Die Beschwerdegegnerin habe es
unterlassen, die Kürzungshöhe detailliert zu begründen. Der blosse Hin-
weis auf eine Faustregel genüge nicht. Zudem müsse die Kürzungsquote
umso tiefer ausfallen, je höher das Schadensquantitativ ausfalle (Replik, S.
87-89).
12.2.
Die Beschwerdegegnerin wiederholt ihren Vorbehalt zur Kognition des
Spezialverwaltungsgerichts. Selbst wenn es mit voller Kognition ausgestat-
tete Rechtsmittelinstanz wäre, hätte es sich bei der Ermessensprüfung zu-
rückzuhalten, solange die Anordnung der Vorinstanz vertretbar sei (Duplik,
S. 17).
Die Beschwerdegegnerin geht von einer schwerwiegenden Pflichtverlet-
zung aus. Die vorgenommene Leistungskürzung von 14.5 % sei moderat
im Vergleich mit den im Privatversicherungsbereich üblichen 10-50 % und
- 69 -
berücksichtige auch die Höhe des Schadens. Der Kürzungsbetrag sei vor-
liegend zwar hoch, liege bei einem Versicherungswert von 175 Millionen
Franken aber durchaus im Rahmen (Vernehmlassung, S. 22; Protokoll,
S. 8).
12.3.
12.3.1.
Wie bereits ausgeführt (vorne Erw. 2.2.) überprüft das Spezialverwaltungs-
gericht die vorinstanzlichen Entscheide grundsätzlich vollumfänglich (§ 53
Abs. 2 VRPG und § 52 VRPG), so auch in den Beschwerdeverfahren der
Gebäudeversicherung. Es auferlegt sich aber bei Eingriffen in vorinstanzli-
che Ermessensentscheide Zurückhaltung, insbesondere wo die AGV auf-
grund der grösseren Sachnähe und der breiteren Erfahrung in einzelnen –
namentlich technischen – Fragen bessere Kenntnis hat.
12.3.2.
Die AGV hat im Falle eines grobfahrlässig verursachten Schadens oder ei-
ner offensichtlichen Präventionspflichtverletzung die Versicherungsleistung
nach Massgabe des Verschuldens zu kürzen. Das Gesetz gibt keine wei-
teren Anhaltspunkte zur Bemessung der Kürzung.
Im Privatversicherungsrecht hat die Praxis im Laufe der Jahre einen Kür-
zungsrahmen von 10-50 % herausgebildet. Davon wird nur in extremen
Fällen abgewichen. Bei sehr grossen Schadensummen wird die Kürzung
nicht mehr im Verhältnis zum Gesamtschaden festgelegt, sondern als ab-
soluter Betrag. Generell gilt, je höher das Schadenquantitativ, desto tiefer
die Kürzungsquote, v.a. wenn der Versicherungsnehmer durch die Kürzung
schwer getroffen wird. Die Kasuistik kommt überwiegend aus dem Stras-
senverkehrsrecht. Zum vorliegenden Fall gibt es kaum einschlägige Ge-
richtsentscheide (Kommentar VVG, Art. 14 VVG N 35 und 43).
12.3.3.
Die AGV hat aufforderungsgemäss eine Auflistung der in Brandfällen ge-
stützt auf § 27 Abs. 2 GebVG vorgenommenen Leistungskürzungen einge-
reicht (Beilage 4 zur Eingabe vom 6. April 2017). Es wurden gut 270 Fälle
angegeben, darunter keiner mit einer ähnlich hohen Schadensumme wie
beim Brand im Campusgebäude. Die Kürzung betrug in der Regel 20 %.
Wenige Abweichungen nach unten wurden v.a. aufgrund der finanziellen
Situation der Betroffenen vorgenommen. Der Wiederaufbau soll möglich
bleiben. Abweichungen nach oben waren äusserst selten. Maximal wurden
33 % abgezogen. In einem Fall wurde wegen einer Verletzung der Brand-
schutzvorschriften jener Teil des Schadens, der darauf zurückzuführen
war, um 50 % gekürzt. Gemessen am Gesamtschaden war die Kürzung
aber bescheiden (Beilage 4, S. 4; Protokoll, S. 8). Der Kürzungsrahmen der
Gebäudeversicherung ist demnach etwas moderater als jener der Privat-
versicherer.
- 70 -
12.4.
12.4.1.
Die AGV hat eine Kürzung der Entschädigung um 14.5 % vorgenommen.
Das entspricht einem Betrag von Fr. 3'291'132.05. Es handelt sich dabei
um den im Zeitpunkt des Kürzungsbeschlusses der AGV noch nicht aus-
bezahlten Restbetrag der Versicherungsleistung (Protokoll, S. 8). Der Ab-
zug liegt im üblichen Rahmen. Die Beschwerdeführerin wäre demgegen-
über eventualiter bereit, 1 % des Schadens, das sind Fr. 226'374.00 selber
zu tragen (Sachverhalt C.1.; Protokoll, S. 3). Dieser Betrag liegt klar aus-
serhalt des aufgezeigten Rahmens.
12.4.2.
Beim Campusbrand ist ein ungewöhnlich grosser Schaden – grösster
Brandschadenfall in der Geschichte der AGV (vgl. Kurzdokumentation, S. 3
[Vern-Ordn 3, act. 2.2]) – entstanden. In Anlehnung an die Privatversiche-
rungspraxis stellt sich daher die Frage nach der Verhältnismässigkeit der
Kürzung zur finanziellen Situation der Versicherten. Bei hohen Schäden
soll der prozentuale Anteil des Abzugs an der Entschädigung kleiner sein
als bei einem "normalen" Schadenereignis, was aber nicht heisst, dass er
unter den unteren Rahmen fallen müsste.
Die von der AGV vorgenommene Kürzung von rund Fr. 3'300'000.00 ist für
die Beschwerdeführerin einschneidend, auch wenn sie Grossprojekte wie
den Campusbau mit einem Volumen von Fr. 175'000'000.00 zu realisieren
vermag. Die Hauptlast der Folgen der Unvorsichtigkeit der A. tragen mit
rund Fr. 20'000'000.00 die Versicherungen (AGV und die Rückversiche-
rung [IRV]; vgl. Broschüre "Der Brand auf der Baustelle des Campus", S. 13
[Vern-Ord 3, act. 2/2]). Zudem hat die A. die Möglichkeit und auch die Ab-
sicht (Erw. 3.1.), die Leistungskürzung im Regress gegen die Schadenver-
ursacher geltend zu machen, sobald ein rechtskräftiges Urteil vorliegt (Pro-
tokoll, S. 10). Die Leistungskürzung ist für die A. zwar schmerzhaft, bringt
diese aber weder in finanzielle Schwierigkeiten noch hat sie den Wieder-
aufbau gefährdet. Die beschädigten Teile des Campus wurden längst in
Betrieb genommen. Die von der AGV vorgenommene Kürzung der Leis-
tung ist daher verhältnismässig.
13.
Zusammenfassend ist festzuhalten, dass die Beschwerdeführerin mit dem
Verzicht auf den Sicherheitsbeauftragten eine offenkundige Brandschutz-
präventionspflicht verletzt hat. In der Folge war das Brandschutzmanage-
ment ungenügend. Die besonderen Gefahren der Campusbaustelle blie-
ben unberücksichtigt. Die Unterlassung war sowohl kausal für den Schaden
(Eintritt und Umfang) wie auch grobfahrlässig, weshalb eine Kürzung der
Entschädigung um Fr. Fr. 3'291'132.05 gerechtfertigt ist.
- 71 -
Demgemäss ist auch der Eventualantrag und damit die Beschwerde insge-
samt abzuweisen.
14.
14.1.
Die Verfahrenskosten sind nach Massgabe des Obsiegens und Unterlie-
gens auf die Parteien zu verlegen (§ 31 Abs. 2 VRPG). Die Beschwerde-
führerin unterliegt, weshalb sie die Kosten zu tragen hat. Der geleistete
Kostenvorschuss wird angerechnet.
Nach § 22 Abs. 1 lit. b der im Zeitpunkt der Verfahrenseinleitung geltenden
Fassung des Dekrets über die Verfahrenskosten (Verfahrenskostendekret,
VKD; SAR 221.150) vom 24. November 1987 liegt die Höchstgrenze für die
Staatsgebühr in Verfahren vor dem SKE bei Fr. 6'510.00. Eine Erhöhung
auf den heute geltenden Maximalsatz von Fr. 15'000.00 ist nicht möglich,
weil die Änderung auf Verfahren, die noch unter altem Recht eröffnet wor-
den sind, nicht anwendbar ist (§ 35 Abs. 1 VKD). In ausserordentlich zeit-
raubenden Fällen kann die Staatsgebühr in Verwaltungssachen aber bis
auf das Doppelte des vorgesehenen Höchstbetrages bemessen werden (§
3 Abs. 2 VKD [Fassung in Kraft seit 1. Januar 2011]). Maximal könnte die
Staatsgebühr im vorliegenden Fall demnach auf Fr. 13'020.00 festgelegt
werden.
Die eingereichten Rechtsschriften, insbesondere diejenigen der Beschwer-
deführerin, sowie die Beilagen sind aussergewöhnlich umfangreich. Die
breit gefächerten Vorbringen verlangten sodann die Besetzung des Ge-
richts mit fünf statt der ordentlichen drei Fachrichter (§ 3 Abs. 5 des Ge-
richtsorganisationsgesetzes [GOG; SAR 155.200] vom 6. Dezember
2011). Der Bearbeitungsaufwand war für alle Beteiligten überdurchschnitt-
lich hoch. Dem SKE ist insgesamt ein erheblicher Aufwand entstanden, der
das sonst Übliche deutlich übersteigt. Das ist bei der Staatsgebühr zu be-
rücksichtigen. Sie wird unter den gegebenen Umständen auf Fr. 12'000.00
festgesetzt.
14.2.
14.2.1.
Der Parteikostenersatz wird nach denselben Grundsätzen wie die Gerichts-
kosten verlegt (§§ 29 und 32 Abs. 2 VRPG).
Der Vertreter der Beschwerdegegnerin macht mit Kostennote vom 20. Juni
2017 einen Aufwand von Fr. 60'480.00 (inklusive MWSt und Auslagen) gel-
tend.
14.2.2.
Die Entschädigung richtet sich nach dem Pauschalrahmentarif im Dekret
über die Entschädigung der Anwälte (Anwaltstarif, AnwT, SAR 291.150)
- 72 -
vom 10. November 1987. Innerhalb des vorgesehenen Rahmens richtet
sich die Entschädigung nach dem mutmasslichen Aufwand des Anwalts
und der Bedeutung und Schwierigkeit des Falls (§ 8a Abs. 1 lit. a und Abs.
2 AnwT). Davon kann in Ausnahmefällen (besonders hoher Aufwand oder
Missverhältnis zwischen Entschädigung und tatsächlich geleisteter Arbeit)
abgewichen werden (§ 8b AnwT). Bei hohem Streitwert kann die Entschä-
digung bis zu einem Drittel herabgesetzt werden, wenn sie zu Lasten des
Gemeinwesens geht (Art. 12a Abs. 1 AnwT). Diese Norm ist entgegen dem
Wortlaut auch anzuwenden, wenn das Gemeinwesen obsiegt (AGVE 2011
S. 247 ff.). Sie gilt ebenfalls in Verfahren mit der AGV (siehe vorne Erw.
7.3.2.) Die Entschädigung wird als Gesamtbetrag, inklusive Auslagen und
MWSt, festgelegt (§ 8c Abs. 1 AnwT).
14.2.3.
Für den vorliegend massgebenden Streitwert von rund Fr. 3'585'000.00
(Leistungskürzung plus Zins) gibt der Pauschalrahmentarif eine Entschädi-
gung von Fr. 12'000.00 bis Fr. 50'000.00 vor (§ 8a Abs. 1 lit. a AnwT). Ein
Streitwert über Fr. 100'000.00 gilt nach der Praxis des Gerichts als hoch,
weshalb die Entschädigung zu reduzieren ist (§ 12a Abs. 1 AnwT).
Die Bedeutung des vorliegenden Falles wird als gross und der Schwierig-
keitsgrad als hoch beurteilt. Der Aufwand war gar ausserordentlich hoch,
weshalb sich ein Aufschlag von 25 % (§ 8b AnwT) rechtfertigt. Die Kürzung
wegen des hohen Streitwerts (§ 12a Abs. 1 AnwT) wird auf 10 % festgelegt.
Unter Beachtung dieser Vorgaben wird die Entschädigung auf Fr.
45'000.00 (inklusive MWSt und Auslagen; § 8c Abs. 1 AnwT) festgelegt.
Die Beschwerdeführerin hat der Beschwerdegegnerin demnach eine Par-
teientschädigung von Fr. 45'000.00 (inklusive MWSt und Auslagen) zu be-
zahlen.
- 73 -