Decision ID: 52cdee56-b8d0-41fa-9a04-806bd0638a63
Year: 2022
Language: de
Court: AG_OG
Chamber: AG_OG_001
Canton: AG
Region: Northwestern_Switzerland
Law Area: civil_law

Das Obergericht entnimmt den Akten:
1.
Mit Zahlungsbefehl des Betreibungsamtes Q. vom 8. Juni 2021 betrieb der
Kläger den Beklagten in der Betreibung Nr. [...] für den Betrag von
Fr. 1'257'800.00 nebst Zins zu 5 % seit dem 7. Juni 2020, (Angabe des
Forderungsgrundes: "Schuldanerkennung/Darlehensforderung gemäss
Darlehensvertrag vom 19.10.2010 zwischen A. und B.: EUR 1'150'000.00
[Umrechnungskurs EUR/CHF = 0.09374]"), für den Betrag von
Fr. 62'889.80 (Angabe des Forderungsgrundes: "Darlehenszins vom
19.10.2012 – 18.10.2013: EUR 57'500.00"), für den Betrag von
Fr. 62'889.80 (Angabe des Forderungsgrundes: "Darlehenszins vom
19.10.2013 – 18.10.2014: EUR 57'500.00"), für den Betrag von
Fr. 62'889.80 (Angabe des Forderungsgrundes: "Darlehenszins vom
19.10.2014 – 18.10.2015: EUR 57'500.00"), für den Betrag von
Fr. 62'889.80 (Angabe des Forderungsgrundes: "Darlehenszins vom
19.10.2015 – 18.10.2016: EUR 57'500.00"), für den Betrag von
Fr. 62'889.80 (Angabe des Forderungsgrundes: "Darlehenszins vom
19.10.2016 – 18.10.2017: EUR 57'500.00"), für den Betrag von
Fr. 62'889.80 (Angabe des Forderungsgrundes: "Darlehenszins vom
19.10.2017 – 18.10.2018: EUR 57'500.00"), für den Betrag von
Fr. 62'889.80 (Angabe des Forderungsgrundes: "Darlehenszins vom
19.10.2018 – 18.10.2019: EUR 57'500.00") und für den Betrag von
Fr. 39'801.50 (Angabe des Forderungsgrundes: "Darlehenszins vom
19.10.2019 – 6.6.2020: EUR 36'390.40") zuzüglich Zahlungsbefehlskosten
von Fr. 413.30.
Der Beklagte erhob Rechtsvorschlag.
2.
2.1.
Mit Rechtsöffnungsbegehren vom 27. Dezember 2021 ersuchte der Kläger
das Bezirksgericht R. um Erteilung der provisorischen Rechtsöffnung für
den Betrag von Fr. 1'257'800.00 nebst Zins zu 5 % seit dem 7. Juni 2020,
für den Betrag von Fr. 480'030.10 sowie für die Zahlungsbefehls- und alle
weiteren Betreibungskosten, einschliesslich auch der Parteikostenentschä-
digung für das Rechtsöffnungsverfahren, unter Kosten- und Entschädi-
gungsfolgen (zzgl. 7.7 % MwSt.) zulasten des Beklagten.
2.2.
Mit Stellungnahme vom 9. Februar 2022 beantragte der Beklagte fristge-
recht innert erstreckter Frist die Abweisung des Rechtsöffnungsbegehrens,
unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten des Klägers.
- 3 -
2.3.
Der Kläger reichte mit Eingabe vom 10. März 2022 unaufgefordert eine
Stellungnahme und hielt an seinen Anträgen fest.
2.4.
Der Beklagte reichte am 28. März 2022 eine weitere Eingabe ein und hielt
an seinen Anträgen fest.
2.5.
Der Kläger reichte am 11. April 2022 eine weitere unaufgeforderte Stellung-
nahme ein und hielt an seinen Anträgen fest.
2.6.
Mit Entscheid vom 30. Mai 2022 erkannte das Bezirksgericht R., Präsidium
des Zivilgerichts, was folgt:
" 1.
Das Rechtsöffnungsgesuch wird abgewiesen.
2. Der Gesuchsteller wird verpflichtet, dem Gesuchsgegner eine  von Fr. 5'050.55 (inkl. 7.7 % MWST von Fr. 361.10 sowie  von Fr. 35.00) zu bezahlen.
3. Die Entscheidgebühr von Fr. 2'000.00 wird dem Gesuchsteller auferlegt und mit seinem Kostenvorschuss in der gleichen Höhe verrechnet."
3.
3.1.
Mit fristgerechter Beschwerde vom 16. Juni 2022 gegen den ihm am 7. Juni
2022 zugestellten Entscheid stellte der Kläger beim Obergericht des Kan-
tons Aargau folgende Anträge:
" 1.
In Gutheissung der Beschwerde sei der Entscheid des Bezirksgerichtes R. vom 30. Mai 2022 (Geschäfts-Nr. [...]) aufzuheben und das  des Beschwerdeführers vom 27. Dezember 2021  gutzuheissen.
2. Eventualiter sei der Entscheid des Bezirksgerichtes R. vom 30. Mai 2022 (Geschäfts-Nr. [...]) aufzuheben und die Sache zur neuen Entscheidung an die Vorinstanz zurückzuweisen.
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zzgl. 7,7 MwSt. zu Lasten des Beschwerdegegners."
sowie
- 4 -
" 1. Es sei der vorliegenden Beschwerde die aufschiebende Wirkung zu ."
3.2.
Der Beklagte beantragte mit Beschwerdeantwort vom 21. Juli 2022:
" 1.
Es sei die Beschwerde vom 16. Juni 2022 vollumfänglich abzuweisen.
2. Es sei der Beschwerde vom 16. Juni 2022 die aufschiebende Wirkung nicht zu erteilen.
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich Mehrwertsteuer) zu Lasten des Klägers."
3.3.
Mit Verfügung vom 22. Juli 2022 wies der Instruktionsrichter das Gesuch
um aufschiebende Wirkung ab.
3.4.
Der Kläger replizierte unaufgefordert mit Eingabe vom 15. August 2022 und
hielt an seinen Anträgen fest.

Das Obergericht zieht in Erwägung:
1.
Rechtsöffnungsentscheide können mit Beschwerde angefochten werden
(Art. 319 lit. a i.V.m. Art. 309 lit. b Ziff. 3 ZPO). Mit der Beschwerde können
die unrichtige Rechtsanwendung sowie die offensichtlich unrichtige Fest-
stellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 320 ZPO). Neue
Anträge, neue Tatsachenbehauptungen und neue Beweismittel sind aus-
geschlossen (Art. 326 Abs. 1 ZPO). Das Obergericht kann aufgrund der
Akten entscheiden (Art. 327 Abs. 2 ZPO).
Die Beschwerdeinstanz ist nicht verpflichtet, den erstinstanzlichen Ent-
scheid losgelöst von konkreten Anhaltspunkten in der Beschwerdebegrün-
dung von sich aus in jede Richtung hin auf mögliche Mängel zu untersu-
chen, die eine Gutheissung des Rechtsmittels ermöglichen könnten. Abge-
sehen von offensichtlichen Mängeln beschränkt sie sich vielmehr darauf,
die Beanstandungen zu beurteilen, welche die Parteien in ihren schriftli-
chen Begründungen gegen das Urteil erheben (BGE 147 III 176 E. 4.2).
- 5 -
2.
2.1.
Die Vorinstanz hat erwogen, dass es sich beim zwischen den Parteien ge-
schlossenen Darlehensvertrag um einen zweiseitigen Vertrag handle, der
nur dann als Rechtsöffnungstitel tauge, wenn die Auszahlung des Darle-
hens vom Schuldner nicht bestritten werde bzw. wenn die Darlehenshin-
gabe vom Kläger bewiesen werde (angefochtener Entscheid E. 3.2.2 und
3.3.1). Die Auszahlung des Darlehens werde durch den Beklagten bestrit-
ten (angefochtener Entscheid E. 3.3.2 und 3.3.3). Dadurch obliege es dem
Kläger, die Darlehensauszahlung zu beweisen und nicht nur glaubhaft zu
machen (angefochtener Entscheid E. 3.3.3). Die Auszahlung der einzelnen
Teilbeträge durch den Kläger habe aufgrund der eingereichten Rechnun-
gen (Gesuchsbeilagen 11-19), eines Darlehensvertrages (Gesuchsbeilage
20), einer Kontoabrechnung (Gesuchsbeilage 21) sowie einer unterzeich-
neten Liste vom 5. Oktober 2010 (Gesuchsbeilage 10) nicht zweifelsfrei
nachgewiesen werden können (angefochtener Entscheid E. 3.3.3 und
3.3.4). Das Rechtsöffnungsgesuch sei daher abzuweisen (angefochtener
Entscheid E. 3.3.4).
2.2.
Der Kläger hat im vorinstanzlichen Verfahren geltend gemacht und stellt
sich auch im Beschwerdeverfahren auf den Standpunkt, dass das zwischen
den Parteien am 19. Oktober 2010 abgeschlossene "Frame Loan Agree-
ment" (nachfolgend Vereinbarung; Beschwerdebeilage 4) eine Schuldan-
erkennung im Sinne von Art. 82 SchKG enthalte (Beschwerde Rz. 26-28
und 32-34). Als Schuldanerkennung sei die vom Beklagten abgegebene
Erklärung in Bst. A und B sowie Ziff. 1 der Vereinbarung – zusammen mit
der Liste gemäss Beschwerdebeilage 3, welche ebenfalls vom Beklagten
mehrfach unterzeichnet worden sei – zu qualifizieren, zumal daraus der
vorbehaltlose Wille des Beklagten hervorgehe, dem Kläger den Betrag von
Euro 1'150'000.00 bei Eintritt der Fälligkeit zu bezahlen (Be-
schwerde Rz. 34). Die verwendete Wortwahl sei mehr als klar, weil im eng-
lischsprachigen Gebrauch das Verb "to owe" ausschliesslich mit "schulden"
verwendet werde (Beschwerde Rz. 33 und 38). Die Vorinstanz habe unbe-
rücksichtigt gelassen, dass eine Schuldanerkennung auch in einem zwei-
seitigen Vertrag enthalten sein könne (Beschwerde Rz. 36 f.). Bei Vorliegen
einer Schuldanerkennung wäre die Auszahlung des Darlehens gar nicht
erst zu prüfen gewesen, zumal nicht primär der Darlehensvertrag – sondern
die darin enthaltene Schuldanerkennung – als Rechtsöffnungstitel zum
Zuge komme (Beschwerde Rz. 38). Indem die Vorinstanz die offenkundig
vorliegende Schuldanerkennung ignoriert habe, habe sie eine formelle
Rechtsverweigerung begangen, die als Anwendungsfall der Verletzung des
rechtlichen Gehörs zwingend zur Aufhebung des angefochtenen Ent-
scheids führen müsse (Beschwerde Rz. 40). Mit Schreiben vom 20. April
2020 habe der Kläger das Darlehen über seinen damaligen Rechtsvertreter
- 6 -
kündigen lassen und habe somit dieses sowie auch die aufgelaufenen Dar-
lehenszinsen per 6. Juni 2020 fällig gestellt (Beschwerde Rz. 21).
Für den Fall, dass das Vorliegen einer Schuldanerkennung im Sinne von
Art. 82 Abs. 1 SchKG verneint werden würde, bringt der Kläger vor, die
Vorinstanz habe den Sachverhalt falsch festgestellt, indem sie verkannt
habe, dass ein Vereinbarungs-/Umwandlungsdarlehen vorliege und der
Beklagte mit der Unterzeichnung des Darlehensvertrages die Darle-
henshingabe anerkannt habe (Beschwerde Rz. 41 ff.). Werde eine beste-
hende Forderung in eine Darlehensforderung umgewandelt, stelle dies ein
Vereinbarungsdarlehen dar (Beschwerde Rz. 48). Da das Geld und/oder
andere geldwerte Leistungen bereits unter einem anderen Titel dem
Schuldner zugeflossen seien, finde logischerweise keine Darlehensaus-
zahlung statt (Beschwerde Rz. 49 und 51). Dem Beklagten seien vom Klä-
ger diverse Fahrzeuge, Boote etc. via Leasing zur Verfügung gestellt wor-
den, ohne dass der Beklagte die in diesem Zusammenhang in Rechnung
gestellten Beträge bezahlt habe (Beschwerde Rz. 49). Der Beklagte habe
nie bestritten, dass er die in der Liste (Beschwerdebeilage 3) aufgeführten
Fahrzeuge, Boote etc. via Leasing zur Verfügung gestellt erhalten habe
(Beschwerde Rz. 51 und 54). Im gegenseitigen Einvernehmen hätten der
Kläger und der Beklagte vereinbart, dass diese bestehenden Schulden des
Beklagten bzw. der Betrag von Euro 1'150'000.00 neu unter dem Titel Dar-
lehen geschuldet sein sollten (Beschwerde Rz. 49). Wer anerkenne, jeman-
dem den Betrag von Euro 1'150'000.00 als Darlehen zu schulden, habe –
konsequenter- und logischerweise – auch anerkannt, dass ihm der Betrag
(in welcher Form auch immer) zugeflossen sei (Beschwerde Rz. 50
und 52). Dem Kläger sei von der Vorinstanz daher fälschlicherweise die
Pflicht auferlegt worden, Beweis über die Darlehensauszahlung zu führen
(Beschwerde Rz. 54). Der Entscheid der Vorinstanz vom 30. Mai 2022 sei
folglich zwingend aufzuheben und das Rechtsöffnungsgesuch vom 27. De-
zember 2021 vollumfänglich gutzuheissen (Beschwerde Rz. 56).
2.3.
Der Beklagte wendet dagegen ein, dass es verfehlt sei, eine Schuldaner-
kennung aus einem einzigen Wort herleiten zu wollen, isoliert von den üb-
rigen Parteivereinbarungen und Sinn und Zweck der gesamten Vereinba-
rung (Beschwerdeantwort Rz. 27). Die Vereinbarung sei denn auch nicht
klar und verständlich formuliert (Beschwerdeantwort Rz. 28). Die Parteien
hätten insbesondere Rückzahlungsmechanismen und eine Verzichtserklä-
rung des Klägers vereinbart, welche einem vorbehalt- und bedingungslo-
sen Zahlungswillen des Beklagten diametral entgegenstünden (Beschwer-
deantwort Rz. 28). Ziff. 1 der Vereinbarung spreche ferner von bestehen-
den "previous agreements", "loans" und "debts" zwischen den Parteien
und/oder von ihnen beherrschten (nicht näher bezeichneten) Gesellschaf-
ten (Beschwerdeantwort Rz. 29). Hierbei sei völlig unklar, von welchen Ver-
- 7 -
einbarungen, Darlehen und Schulden überhaupt die Rede sei und wer ge-
nau Partei welcher Schuldverhältnisse sein solle (Beschwerdeantwort
Rz. 29). Die Ziff. 1 der Vereinbarung sei insbesondere so zu verstehen,
dass die zugrundeliegenden Ansprüche und Forderungen auch tatsächlich
bestehen müssten, damit die Vereinbarung zur Anwendung gelange (Be-
schwerdeantwort Rz. 30). Gemäss dem Parteiwillen habe nie das uneinge-
schränkt persönliche Vermögen des Beklagten, sondern lediglich ein Anteil
der Gelder aus den in Ziff. 3 der Vereinbarung erwähnten Projekten das
Zahlungssubstrat bilden sollen (Beschwerdeantwort Rz. 31). Selbst wenn
man in Ziff. 1 der Vereinbarung von einer Schuldanerkennung über den
Betrag von Euro 1'150'000.00 ausginge, so würde dies nicht für den sepa-
rat geregelten Darlehenszins gemäss Ziff. 2 der Vereinbarung gelten (Be-
schwerdeantwort Rz. 36).
Der Beklagte bringt weiter vor, dass es sich bei der Vereinbarung um einen
Darlehensvertrag handle, und der Kläger daher gehalten gewesen sei, den
Auszahlungsnachweis zu erbringen (Beschwerdeantwort Rz. 40). Der Klä-
ger wolle mit der eingereichten Liste den zweifelsfreien Auszahlungsnach-
weis erbringen (Beschwerdeantwort Rz. 45). Bestritten werde, dass der Be-
klagte die besagte Liste unterzeichnet habe (Beschwerdeantwort Rz. 46).
Selbst wenn der Beklagte diese Liste unterschrieben hätte, würde er damit
lediglich zustimmen, besagte Liste zur Kenntnis genommen zu haben, und
nicht anerkennen, Euro 1'150'000.00 erhalten zu haben (Beschwerdeant-
wort Rz. 46). Sämtliche vom Kläger in diesem Zusammenhang eingereich-
ten Rechnungen (Gesuchsbeilagen 11-19) sowie der Kontoauszug (Ge-
suchsbeilage 21) seien im Rahmen von angeblichen Leasingverträgen er-
gangen, welche zwischen diversen Gesellschaften und der "E." bzw. der
"F." abgeschlossen worden seien. Der Beklagte habe sich bei diesen Lea-
singverträgen nicht persönlich mitverpflichtet (Beschwerdeantwort Rz. 46).
Er habe mittels besagter Liste keine (bestrittenen) fremden Schulden in die-
ser erheblichen Höhe als seine eigenen anerkannt (Beschwerdeantwort
Rz. 46). Der Beklagte bestreitet weiter den Erhalt und Bestand der Rech-
nungen gemäss Gesuchsbeilagen 11-14 (Beschwerdeantwort Rz. 47). Be-
stritten sei zudem, dass die G. und/oder der Beklagte persönlich einen Lea-
singvertrag für luxuriöse Boote abgeschlossen hätten (Beschwerdeantwort
Rz. 47). Was den Darlehensvertrag (Gesuchsbeilage 20) anbelange, so
werde bestritten, dass jemals ein Darlehen ausbezahlt worden sei (Be-
schwerdeantwort Rz. 47). In der Kommunikation zwischen den Parteien
(Beschwerdebeilage 6) gehe es um irgendwelche finanziellen Belange,
doch werde eine Darlehensgewährung zugunsten des Beklagten oder ein
Betrag von Euro 1'150'000.00 nicht ansatzweise erwähnt (Beschwerdeant-
wort Rz. 47).
Betreffend die Fälligkeit der Forderung bringt der Beklagte vor, dass die
gestützt auf Art. 318 OR ausgesprochene Kündigung unzulässig sei, weil
- 8 -
sie nur bei Darlehen auf unbestimmte Dauer möglich sei (Beschwerdeant-
wort Rz. 82 und 83). Der Rückzahlungszeitpunkt sei objektiv bestimmbar,
indem die Rückzahlungspflicht von den dem Beklagten zustehenden Antei-
len an den "royalties payments" der H. sowie den Anteilen an den "fees"
und dem "profit sharing" aus Liegenschaftsprojekten abhängig sei und nach
dem Parteienwillen eintreten solle, sobald der Beklagte besagte Geldleis-
tungen erhalten habe (Ziff. 3 der Vereinbarung, Beschwerdeantwort Rz. 84
f.). Dagegen spreche auch nicht, dass der Beklagte im ersten Satz von Ziff.
3 ermächtigt sei, das Darlehen samt etwaiger Zinsen mit einer 5-tägigen
Frist jederzeit zurückzuzahlen (Beschwerdeantwort Rz. 84). Die Parteien
hätten – wie einem Abzahlungsplan inhärent – Eckdaten festgelegt, wann
der Beklagte in welcher Höhe das Darlehen bzw. Teilzahlungen zurückzu-
zahlen habe (Beschwerdeantwort Rz. 85). Dass die genaue Höhe der je-
weiligen Teilzahlungen sowie der Zeitpunkt der Rückzahlung bei Unter-
zeichnung der Vereinbarung noch nicht bestimmt gewesen sei, tue der
Qualifikation als Abzahlungsplan keinen Abbruch (Beschwerdeantwort
Rz. 85). Da das Bundesgericht die Bestimmung "sobald nach dem Ge-
schäftsergebnis möglich" genügen liess, um das Darlehen als auf be-
stimmte (bzw. bestimmbare) Dauer zu qualifizieren, müsse dies analog
ebenfalls für den vorliegenden Fall gelten (Beschwerdeantwort Rz. 86).
Entsprechend habe der Kläger den Zeitpunkt der Rückzahlung nicht mittels
Kündigung einseitig anpassen können (Beschwerdeantwort Rz. 87). Die
Fälligkeit der angeblichen Darlehensrückgabe sei folglich nicht gegeben
(Beschwerdeantwort Rz. 87).
Die Vorinstanz habe ferner den Anspruch des Klägers auf rechtliches Ge-
hör nicht missachtet (Beschwerdeantwort Rz. 91). Sie habe das Vorliegen
einer Schuldanerkennung konkludent geprüft und sei dabei zum Schluss
gekommen, dass die Vereinbarung ein Darlehensvertrag sei, auf welche
die Basler Rechtsöffnungspraxis anwendbar sei (Beschwerdeantwort
Rz. 91). Selbst wenn das rechtliche Gehör von der Vorinstanz verletzt wor-
den wäre, könne das hiesige Gericht die Verletzung heilen, um ein weiteres
aussichtsloses Verfahren zu vermeiden (Beschwerdeantwort Rz. 95).
3.
3.1.
Eine formelle Rechtsverweigerung gemäss Art. 29 Abs. 1 BV liegt vor,
wenn eine Behörde auf eine ihr frist- und formgerecht unterbreitete Sache
nicht eintritt oder eine solche ausdrücklich bzw. stillschweigend nicht an die
Hand nimmt und nicht behandelt, obschon sie darüber befinden müsste
(BGE 1B_579/2020 E. 3). Das Gleiche gilt, wenn einzelne Anträge oder
Teile davon nicht behandelt werden (BGE 144 II 184 E. 3.1). Eine Rechts-
verweigerung kann auch darin liegen, dass sich das Gericht mit rechtsge-
nügend vorgebrachten Rügen der rechtsuchenden Partei gar nicht ausei-
nandersetzt (BGE 1B_579/2020 E. 3). Das rechtliche Gehör verlangt ins-
https://www.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/aza/http/index.php?lang=de&type=show_document&page=1&from_date=&to_date=&sort=relevance&insertion_date=&top_subcollection_aza=all&query_words=&rank=0&azaclir=aza&highlight_docid=atf%3A%2F%2F144-II-184%3Ade&number_of_ranks=0#page184
- 9 -
besondere, dass die Gerichte die rechtserheblichen Vorbringen der Par-
teien hören und bei der Entscheidfindung angemessen berücksichtigen
(BGE 136 I 184 E. 2.2.1). Daraus folgt die Verpflichtung der Behörde, ihren
Entscheid zu begründen. Dies ist nur möglich, wenn sowohl die Parteien
als auch die Rechtsmittelinstanz sich über die Tragweite des Entscheids
ein Bild machen können. Die Verpflichtung der Behörde, ihren Entscheid
zu begründen, verlangt nicht, dass diese sich mit allen Parteistandpunkten
einlässlich auseinandersetzt und jedes einzelne Vorbringen ausdrücklich
widerlegt; vielmehr genügt es, wenn der Entscheid gegebenenfalls sach-
gerecht angefochten werden kann (BGE 142 III 433 E. 4.3.2).
Eine nicht besonders schwerwiegende Verletzung des rechtlichen Gehörs
kann ausnahmsweise als geheilt gelten, wenn die betroffene Person die
Möglichkeit erhält, sich vor einer Rechtsmittelinstanz zu äussern, die so-
wohl den Sachverhalt wie auch die Rechtslage frei überprüfen kann (BGE
8C_682/2020 E. 3.1.2). Unter dieser Voraussetzung ist selbst bei einer
schwerwiegenden Verletzung des Anspruchs auf rechtliches Gehör von ei-
ner Rückweisung der Sache an die Vorinstanz abzusehen, wenn und so-
weit die Rückweisung zu einem formalistischen Leerlauf und damit zu un-
nötigen Verzögerungen führen würde, die mit dem (der Anhörung gleich-
gestellten) Interesse der betroffenen Partei an einer beförderlichen Beur-
teilung der Sache nicht zu vereinbaren wären (BGE 137 I 195 E. 2.3.2).
3.2.
Der Vorwurf des Klägers, die Vorinstanz habe die geltend gemachte
Schuldanerkennung nicht geprüft, ist indessen unbegründet. Die Vo-
rinstanz begründet, weshalb die Vereinbarung ihrer Ansicht nach keinen
Rechtsöffnungstitel darstelle (angefochtener Entscheid E. 3). Sie gelangte
hierbei zum Schluss, dass die ins Recht gelegte Vereinbarung nur dann als
Rechtsöffnungstitel tauglich sei, wenn in Anwendung der Basler Rechtsöff-
nungspraxis die Auszahlung des Darlehens vom Schuldner nicht bestritten
bzw. wenn die Auszahlung die Darlehenshingabe vom Gläubiger bewiesen
werde (angefochtener Entscheid E. 3.3). Die Ausführungen der Vorinstanz
erlaubten es dem Kläger sodann, sich mit dieser Begründung auseinander-
zusetzen und den Entscheid sachgerecht anzufechten. Bei entsprechen-
den Vorbringen des Schuldners – so wie vorliegend – kann das Bestehen
eines provisorischen Rechtsöffnungstitels als Rechtsfrage durch die
Rechtsmittelinstanz umfassend geprüft werden. Der Kläger hat vorliegend
die Möglichkeit erhalten, sich zur Rechtsfrage der Schuldanerkennung voll-
umfänglich zu äussern. Unter dieser Voraussetzung und angesichts der
angezeigten beförderlichen Behandlung im summarischen Verfahren der
Rechtsöffnung wäre daher, selbst wenn von einer Verletzung des rechtli-
chen Gehörs auszugehen wäre, von einer Rückweisung abzusehen, um
einen formalistischen Leerlauf zu vermeiden.
https://www.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/aza/http/index.php?lang=de&type=show_document&page=1&from_date=&to_date=&sort=relevance&insertion_date=&top_subcollection_aza=all&query_words=&rank=0&azaclir=aza&highlight_docid=atf%3A%2F%2F137-I-195%3Ade&number_of_ranks=0#page195
- 10 -
4.
4.1.
Nach Art. 82 Abs. 1 SchKG kann der Gläubiger die provisorische Rechts-
öffnung verlangen, wenn die Forderung auf einer durch öffentliche Urkunde
festgestellten oder durch Unterschrift bekräftigten Schuldanerkennung be-
ruht. Als Schuldanerkennung im Sinne von Art. 82 SchKG gilt nur die
schriftliche, vom Schuldner unterzeichnete oder durch öffentliche Urkunde
ausgewiesene, vorbehaltlose Erklärung, dem Gläubiger einen genau be-
stimmten Betrag zu schulden (STÜCHELI, Die Rechtsöffnung, Diss. Zürich
2000, S. 328; BGE 136 III 627 E. 2). In der Schuldanerkennung muss der
Verpflichtungsgrund nicht genannt sein (Art. 17 OR). In der Lehre wird
quasi einhellig die Auffassung vertreten, dass für die Bejahung einer
Schuldanerkennung nicht erforderlich ist, dass der Schuldner im präsen-
tierten Rechtsöffnungstitel ein Zahlungsversprechen abgibt bzw. seinen
Zahlungswillen bekundet (STÜCHELI, a.a.O., S. 329). Vielmehr wird als aus-
reichend betrachtet, wenn aus dem vorgelegten Titel hervorgeht, dass sich
der Schuldner zur Zahlung verpflichtet fühlt bzw. wenn die Erklärung zu
erkennen gibt, dass dem Schuldner bewusst ist, dass er die Schuld beglei-
chen muss (so STAEHELIN, in: Basler Kommentar, 3. Aufl. 2021, Rz. 21 zu
Art. 82 SchKG).
4.2.
Ob ein gültiger Rechtsöffnungstitel vorliegt, prüft das Gericht von Amtes
wegen (BGE 140 III 372 E. 3.3.3) bzw. als Frage der Rechtsanwendung
(BGE 147 III 176 E. 4.2.1, BGE 5A_46/2018 E. 3.1). Das Gericht hat den
Rechtsöffnungstitel alleine aufgrund der Urkunde und objektiv anhand des
Vertrauensprinzips auszulegen (BGE 145 III 20 E. 4.3.3,
BGE 5A_160/2021 E. 3.1.2, STAEHELIN, a.a.O., Rz. 21 und 22 zu Art. 82
SchKG). Diese Erklärung kann auch aus einem zweiseitigen Vertrag her-
vorgehen (vgl. BGE 5A_436/2012 E. 2.5, KREN KOSTKIEWICZ, Schuldbetrei-
bungs- & Konkursrecht, 3. Aufl. 2018, Rz. 595). Nicht nur der reine Wort-
laut, sondern auch der Vertragszweck ist bei der Ermittlung des Parteiwil-
lens zu beachten; eine abschliessende Ermittlung des Parteiwillens bzw.
die abschliessende Vertragsauslegung ist jedoch nicht Sache des Rechts-
öffnungsrichters (BGE 5A_160/2021 E. 3.1.2). Kann höchstens aufgrund
konkludenter Erklärungen auf eine Schuldanerkennung geschlossen wer-
den, darf die provisorische Rechtsöffnung nicht erteilt werden
(BGE 5A_282/2020 E. 3.1). Stundungsbegehren, Teilzahlungsvorschläge,
Bitten um Erlass und dergleichen sind taugliche Schuldanerkennungen,
wenn der geschuldete Betrag darin oder in einem darin verwiesenen
Schriftstück (z.B. Rechnung, Mahnung) genügend beziffert ist (STAEHELIN,
a.a.O., Rz. 22 zu Art. 82 SchKG). Rechtsgenüglich ist ein entsprechender
Verweis jedoch lediglich, wenn das unterzeichnete Dokument auf die
Schriftstücke, welche die Schuld betragsmässig ausweisen, klar und unmit-
telbar Bezug nimmt (BGE 132 III 480 E. 4.3, BGE 5A_867/2012 E. 4.1). Für
- 11 -
Vertragszinsen kann die Rechtsöffnung nur erteilt werden, wenn diese
ebenfalls in der Schuldanerkennung anerkannt wurden (STAEHELIN, a.a.O.,
Rz. 31 zu Art. 82 SchKG).
Eine Bedingung muss in der Schuldanerkennung aufgeführt sein, ansons-
ten sie als unbedingt gilt (BGE 5A_652/2011 E. 3). Die Verpflichtung ist
auch dann als bedingungslos zu betrachten, wenn sie einen Amortisations-
vorschlag enthält (BGE 5A_896/2017 E. 4.3).
4.3.
Die Erteilung der Rechtsöffnung setzt weiter die Fälligkeit der Forderung im
Zeitpunkt des Erlasses des Zahlungsbefehls voraus (BGE 84 II 645 E. 4,
BGE 5A_136/2020 E. 3.4.2). Ergibt sich aus der Schuldanerkennung als
Schuldgrund eine Novation, bedarf es infolge der Tilgung des alten Schuld-
verhältnisses nicht der Fälligkeit der Alt- sondern der Neuschuld. Soweit
der Schuldner hinsichtlich der Fälligkeit keine Einwendung erhebt, kann
sich der Rechtsöffnungsrichter mit der schlüssigen Behauptung des Gläu-
bigers begnügen, dass die Forderung fällig sei. Anlass für ein Eingreifen
von Amtes wegen zu Gunsten des Schuldners besteht höchstens dann,
wenn die Behauptung der Fälligkeit unschlüssig oder offensichtlich haltlos
ist oder wenn die Behauptungen des Gläubigers auf eine offensichtliche
Verletzung zwingenden Rechts hinauslaufen würden. Ansonsten hat der
Rechtsöffnungsrichter die Fälligkeit erst bei einer genügenden Bestreitung
genauer zu prüfen (BGE 5A_136/2020 E. 3.4.2). Dabei liegt die Beweislast
beim Gläubiger; er hat den Nachweis der Fälligkeit zu erbringen (BGE 140
III 456 E. 2.4, BGE 5A_136/2020 E. 3.4.2).
Nach Art. 318 OR wird ein Darlehen, für dessen Rückzahlung weder ein
bestimmter Termin noch eine Kündigungsfrist noch der Verfall auf beliebige
Aufforderung hin vereinbart wurde, innert sechs Wochen von der ersten
Aufforderung an zur Rückzahlung fällig (Art. 77 Abs. 1 Ziff. 2 i. V. m.
Art. 318 OR). Ein Darlehen ist auf bestimmte Dauer eingegangen, wenn die
Dauer (bzw. eine Mindestdauer) oder der (allenfalls frühestmögliche) End-
zeitpunkt des Darlehens bestimmt oder bestimmbar ist (MAURENBRE-
CHER/SCHÄRER, in: Basler Kommentar, 7. Aufl. 2020, Rz. 3 zu Art. 318 OR).
Dauer und Endzeitpunkt können kalendermässig oder durch ein sicher ein-
tretendes Ereignis bestimmt werden (MAURENBRECHER/SCHÄRER, a.a.O.,
Rz. 3 zu Art. 318 OR). Darlehen, die in jährlichen Raten zurückzuzahlen
sind, werden als Darlehen auf unbestimmte Dauer qualifiziert (MAURENBRE-
CHER/SCHÄRER, a.a.O., Rz. 3 zu Art. 318 OR). Dasselbe gilt bei einer Ab-
zahlungsvereinbarung ohne Festlegung der Betragshöhe und Fälligkeit der
einzelnen Raten (STAEHELIN, a.a.O., Rz. 121 zu Art. 82 SchKG). Nach der
Rechtsprechung des Bundesgerichts schliesst die Verabredung der Rück-
zahlung, sobald das Geschäftsergebnis eine solche gestattet, die Anwen-
dung von Art. 318 OR aus, weil der Rückzahlungstermin – indem die Rück-
- 12 -
zahlungspflicht vom Geschäftsertrag abhängig ist und nach dem Parteiwil-
len beim Verbleiben eines Ertragsüberschusses nach Deckung der Be-
triebskosten und der Kosten des Lebensunterhalts der Beklagten eintreten
soll – objektiv bestimmbar ist (BGE 76 II 144 E. 4).
5.
5.1.
Ziff. 1 der Vereinbarung vom 19. Oktober 2010 (Beschwerdebeilage 4) lau-
tet wie folgt:
" 1. Loan: The Parties hereby convene that all previous agreements loans or debts existing between I. and J. and/or companies related to them are  replaced by a unique and global amount of 1'150'000 (one million one hundred and fifty thousand) euro owed by J. to I. (the "loan")."
Unter dem Titel Erwägungsgründe ("Recitals") wurde zudem festgehalten,
was folgt:
" A. I. and J. have been in business relationship since many years;
B. Over time, J. owes monies to I. for various reasons;"
Der vom Kläger übersetzte Wortlaut der Ziff. 1 der Vereinbarung, der bis
auf das Wort "owe" unbestritten blieb, lautet: "Die Parteien vereinbaren,
dass sämtliche Vereinbarungen, Forderungen oder Darlehen, die zwischen
I. und J. und/oder mit ihnen verbundenen Unternehmer bestehen, durch
einen einzigen Gesamtbetrag in Höhe von EUR 1'150'000 (eine Million ein-
hundertfünfzigtausend Euro) ersetzt werden, den J. I. schuldet." (Be-
schwerdebeilage 5). Das Wort "owe" bedeutet herkömmlich so viel wie "je-
mandem etwas schulden" bzw. "jemandem etwas verdanken". Die vorauf-
geführte Übersetzung ist daher nicht zu beanstanden und der Wortlaut der
Urkunde eindeutig. Hinzu kommt, dass bereits in den Erwägungsgründen
zur Vereinbarung von den Parteien festgehalten wurde, dass der Beklagte
dem Kläger Geld schuldet. Weiter ist der Umstand, dass die Vertragspar-
teien einleitend festgehalten haben, dass sie über lange Zeit Geschäftsbe-
ziehungen unterhalten haben, der Kläger aus verschiedenen Gründen Geld
schuldet und die Parteien einen neuen Vertrag schliessen wollen, der alle
frühere Verträge ersetzt, ein Indiz dafür, dass die Parteien mit der geschlos-
senen Vereinbarung eine "Vereinfachung" der Verhältnisse bezwecken
wollten. Eine anfängliche Feststellung der zu bezahlenden Schuld er-
scheint daher naheliegend. Damit ist die Ziff. 1 der Vereinbarung so zu ver-
stehen, dass der Beklagte erklärt, dem Kläger einen Betrag in Höhe von
Euro 1'150'000.00 zu schulden. Sodann wurde in Ziff. 2 der Vereinbarung
– entgegen den Ausführungen des Beklagten – ein vertraglicher Darlehens-
- 13 -
zinssatz von 5 % p. a. (Beginn der Zinspflicht: 2 Jahre nach Vertragsab-
schluss) vereinbart bzw. unter Berücksichtigung von Ziff. 1 der Vereinba-
rung anerkannt.
Daran ändert nichts, dass der Verweis des Klägers auf die Liste (Beschwer-
debeilage 3) für die Qualifizierung der Ziff. 1 der Vereinbarung vom 19. Ok-
tober 2010 als Schuldanerkennung unbehilflich ist, weil Letztgenannte kei-
nen Bezug auf Erstgenannte nimmt und die Liste mangels klaren Erklä-
rungsinhalts selber die Anforderungen an eine Schuldanerkennung nicht
erfüllt.
5.2.
Soweit der Beklagte vorbringt, dass die Vereinbarung von Rückzahlungs-
modalitäten (Ziff. 3 der Vereinbarung) und der Verzichtserklärung (Ziff. 4
der Vereinbarung) einem vorbehalt- und bedingungslosen Zahlungswillen
entgegenstehen, so verkennt er, dass für eine Schuldanerkennung ledig-
lich die Verpflichtung zur Zahlung anerkannt werden muss und nicht der
Zahlungswille zu bekunden ist. In Anbetracht der Möglichkeit eines Schuld-
bekenntnisses ohne Angabe eines Verpflichtungsgrundes ist der Hinweis
auf die unspezifische Umschreibung der "previous agreements", "loans"
sowie "debts" in Ziff. 1 der Vereinbarung für dessen Qualifizierung als
Rechtsöffnungstitel ebenfalls unbehilflich. Auch dem Argument, dass die
Schuldanerkennung – aufgrund des Wortes "existing" in Ziff. 1 der Verein-
barung – vom Bestehen der zugrundeliegenden Forderung bedingt sei,
kann nicht gefolgt werden. Wie bereits ausgeführt, haben die Parteien ein-
leitend festgehalten, dass sie über lange Zeit Geschäftsbeziehungen un-
terhalten haben. Im Licht dieser einleitenden Erwägungsgründe ist das
Wort "existing" so zu verstehen, dass lediglich die bis zum Vertragsab-
schluss entstandenen Verpflichtungen aus der andauernden Geschäftsbe-
ziehung durch die neu anerkannte Schuld erfasst werden sollten. Es er-
scheint indessen per se widersprüchlich, einen neuen Vertrag mit dem Ziel
der Neuregelung verschiedener Verbindlichkeiten nur unter der Bedingung
abschliessen zu wollen, dass die hiervon betroffenen Verträge überhaupt
existieren.
Dem Wortlaut der Vereinbarung ist des weiteren kein Hinweis zu entneh-
men, dass die Rückzahlungsmodalitäten und die Verzichtserklärung Bedin-
gungen für die Schuldanerkennung darstellten. Wie der Beklagte selbst
vorbringt, wurde vereinbart, dass sowohl eine sofortige Rückzahlung des
Darlehens samt etwaiger Zinsen nach fünftägiger Frist (Ziff. 3 Abs. 1 der
Vereinbarung) als auch die Begleichung der Schuld in Anteilen aus ver-
schiedenen Projekten (Ziff. 3 Abs. 2 und 3 der Vereinbarung) zulässig ist.
Angesichts dieser komplementären ggf. alternativen Rückzahlungsmodali-
täten ist davon auszugehen, dass Ziff. 3 Abs. 2 und 3 der Vereinbarung
lediglich ein Amortisationsplan betreffend die Tilgung der Schuld enthält
und die Teilauszahlungen von Dritten daher nicht eine Bedingung für die
- 14 -
Schuldanerkennung in Ziff. 1 darstellen. Aus dem Wortlaut der Vereinba-
rung ist zumindest nicht ersichtlich, dass die Schuld bloss unter Vorbehalt
des Geldzuflusses aus den in Ziff. 3 Abs. 2 und 3 der Vereinbarung erwähn-
ten Projekten anerkannt wurde. Hätte der Beklagte Vorbehalte zu seiner
Schuldanerkennung anbringen wollen, hätte er dies in der Erklärung klar
zum Ausdruck bringen müssen. Die Ermittlung eines allenfalls vom Wort-
laut abweichenden wirklichen Willens – unter Berücksichtigung von aus-
serhalb des Schriftstückes vorliegenden Umständen wie bspw. die finanzi-
elle Lage des Beklagten – würde den Rahmen des Rechtsöffnungsverfah-
rens sprengen.
5.3.
Entgegen der Auffassung des Beklagten ist im vorliegenden Fall auch nicht
von einem auf bestimmte Dauer eingegangenen Darlehen auszugehen,
das nicht gekündigt werden kann. Eine explizite Kündigungsregelung ent-
hält die Vereinbarung nicht. Die von den Parteien getroffene Vereinbarung
enthält weiter keine Angaben, welche die Dauer bzw. den Endzeitpunkt des
Darlehens kalendermässig bestimmen lassen würde. Auch eine Bestim-
mung aufgrund eines sicher eintretenden Ereignisses – wie beispielsweise
bei einem auf Lebenszeit eingegangenen Darlehen – ist nicht ersichtlich.
Wie bereits festgestellt wurde die Schuldanerkennung und folgerichtig auch
die Rückzahlung des Darlehens nicht von den Geldzuflüssen aus bestimm-
ten Projekten abhängig erklärt, weil auch die Möglichkeit einer sofortigen
vollständigen Rückzahlung vereinbart wurde (E. 5.2). Die Dauer des Dar-
lehens ist somit gemäss der Vereinbarung nicht durch die zeitlich und be-
tragsmässig unbestimmten Ratenzahlungen (dazu sogleich) eindeutig de-
finiert. Dessen ungeachtet kann der Zufluss von Honoraren, Gebühren, so-
wie Gewinnbeteiligungen aus bestimmten und andauernden Projekten
nicht als sicher eintretendes Ereignis und somit als objektiv bestimmbarer
Rückzahlungstermin betrachtet werden.
Mit seinen Vorbringen vermag der Beklagte insbesondere auch nicht nach-
vollziehbar darzutun, dass vorliegend eine Abzahlungsvereinbarung ge-
schlossen wurde, die den Betrag sowie die Fälligkeit der einzelnen Raten
festlegen würde. Den Vertragsbestimmungen lässt sich keine Vereinba-
rung betreffend die Fälligkeit der Teilzahlungen entnehmen. Unter diesen
Umständen ist es auch als unzureichend zu erachten, dass die Teilzahlun-
gen erst im Zeitpunkt der Auszahlung der Projektgelder rechnerisch be-
stimmbar wären. Die zwischen den Parteien geschlossene Vereinbarung
ist daher als Darlehen mit unbestimmter Laufzeit zu qualifizieren, womit die
Kündigungsmöglichkeit nach Art. 318 OR dem Kläger offensteht.
Mit dem Schreiben vom 20. April 2020, das dem Beklagten unbestrittener-
massen zugegangen ist, wurde die Kündigungsfrist gemäss Art. 318 OR
eingehalten. Die Kündigung der Vereinbarung war damit gültig und die Dar-
- 15 -
lehensforderung am Tag der Zustellung des Zahlungsbefehls fällig (Be-
schwerde Rz. 21 sowie Beschwerdebeilage 7). Die Fälligkeit des Darle-
henszinses wurde vom Beklagten nicht beanstandet (vgl. Beschwerdeant-
wort Rz. 82 ff.) und die diesbezüglichen Behauptungen des Klägers er-
scheinen weder unschlüssig noch offensichtlich haltlos (vgl. Rechtsöff-
nungsgesuch Rz. 34). Eine genauere Überprüfung der Fälligkeit des Dar-
lehenszinses erübrigt sich daher.
5.4.
Angesichts der Schuldanerkennung in Ziff. 1 der Vereinbarung, braucht
nicht entschieden zu werden, ob der vorliegende Darlehensvertrag als
zweiseitiger Vertrag als Rechtsöffnungstitel in Frage kommt. Damit erübri-
gen sich Ausführungen zu den entsprechenden Erwägungen der Vo-
rinstanz und den dagegen erhobenen Rügen der Parteien (Be-
schwerde Rz. 41 ff. und Beschwerdeantwort Rz. 38 ff.).
6.
6.1.
Art. 82 Abs. 2 SchKG hält fest, dass der Richter die Rechtsöffnung aus-
spricht, sofern der Betriebene nicht Einwendungen, welche die Schuldan-
erkennung entkräften, sofort glaubhaft macht. Diese Norm regelt zum einen
die Beweislast und zum anderen das Beweismass. Es sind alle Einwen-
dungen und Einreden gegen die in Betreibung gesetzte Forderung zu hö-
ren, welche zivilrechtlich von Bedeutung sind (BGE 145 III 20 E. 4.1.2),
insb. der Nichtbestand oder das Erlöschen der Schuld (BGE 5A_89/2019
E. 5.1.4). Auch im Rechtsöffnungsverfahren hat das Gericht von Amtes we-
gen das Rechtsöffnungsbegehren abzuweisen, wenn sich aus der Schuld-
anerkennung selbst deren Nichtigkeit ergibt (BGE 5A_51/2019 E. 3.1). Im
Auge zu behalten ist, dass der Rechtsöffnungsrichter nicht den Bestand der
Forderung, sondern nur das Vorhandensein eines Vollstreckungstitels und
die dagegen erhobenen Einwendungen prüft. Anders als im Zivilprozess
obliegt es dem Schuldner, glaubhaft zu machen, dass die der Schuldaner-
kennung zu Grunde liegende Forderung nicht besteht, oder dass sie erlo-
schen ist oder nicht geltend gemacht werden kann (STAEHELIN, a.a.O.,
Rz. 83 zu Art. 82 SchKG). Glaubhaftmachen bedeutet dabei weniger als
beweisen, aber mehr als behaupten. Der Richter muss überwiegend ge-
neigt sein, an die Wahrheit der vom Betriebenen geltend gemachten Um-
stände zu glauben. Mit anderen Worten muss mehr für die Verwirklichung
der behaupteten, die Rechtsöffnung hindernden Tatsachen sprechen als
dagegen (STAEHELIN, a.a.O., Rz. 83 zu Art. 82 SchKG). Das Glaubhaftma-
chen muss nicht durch Urkunden geschehen, es sind alle Beweismittel zu-
lässig, die im summarischen Verfahren abgenommen werden können
(Art. 254 Abs. 2 ZPO; BGE 145 III 160 E. 5.1).
- 16 -
6.2.
6.2.1.
Der Beklagte stellt sich auf den Standpunkt, dass am 19. Oktober 2010
keine Verbindlichkeiten gegenüber dem Kläger bestanden hätten (Be-
schwerdeantwort Rz. 63). Da eine bestehende Forderung indessen zwin-
gende Voraussetzung einer Novation sei, hätten die Parteien vorliegend
keine Neuerungsabrede schliessen können (Beschwerdeantwort Rz. 63).
Vorliegend bedeute dies, dass die Vereinbarung nichtig sei (Beschwerde-
antwort Rz. 63). Weiter werde bestritten, dass der Beklagte über einen
Neuerungswillen verfügt habe (Beschwerdeantwort Rz. 64). Es sei hierbei
auf die Interessenlage der Parteien abzustellen (Beschwerdeantwort
Rz. 64). Es sei kein plausibler Grund ersichtlich, weshalb der Beklagte per-
sönlich angebliche Schulden von diversen Gesellschaften übernehmen
solle, zumal der Betrag von Euro 1'150'000.00 eine beachtliche Höhe auf-
weise (Beschwerdeantwort Rz. 65). Auch der Kläger habe keinen Neue-
rungswillen gehabt, da er im ersten Rechtsöffnungsverfahren behauptet
habe, dass der Beklagte seine "dannzumalige[n] Verbindlichkeiten" habe
konsolidieren wollen (Beschwerdeantwort Rz. 65). Ferner würde es an der
für eine Novation erforderlichen Verfügungsmacht der Parteien fehlen (Be-
schwerdeantwort Rz. 67). Zum einen seien die "K.", die "L.", die "M." sowie
die "N." Vertragsparteien bzw. Schuldner der behaupteten Verbindlichkei-
ten und nicht er (Beschwerdeantwort Rz. 68 und 70). Er habe sich nie bereit
erklärt, im Rahmen einer Schuldübernahme allfällige offene Forderungen
zu übernehmen (Beschwerdeantwort Rz. 68, 70 und 71). Zum anderen
seien die "E." und die "F." Vertragsparteien bzw. Gläubiger der behaupte-
ten Verbindlichkeiten und nicht der Kläger (Beschwerdeantwort Rz. 68, 70
und 71). Dass diese angeblichen Forderungen dem Kläger abgetreten wor-
den wären, ergehe weder aus den ins Recht gelegten Unterlagen noch
werde dies vom Kläger behauptet (Beschwerdeantwort Rz. 69 und 71).
Der Beklagte macht weiter geltend, dass die den angeblichen Forderungen
zugrundeliegenden Leasingverträge deutschem Recht unterstehen wür-
den, womit die Verjährung ebenfalls nach deutschem Recht zu beurteilen
sei (Beschwerdeantwort Rz. 78). Gemäss § 195 BGB (Bürgerliches Ge-
setzbuch) betrage die regelmässige Verjährungsfrist drei Jahre und be-
ginne nach § 199 BGB mit dem Schluss des Kalenderjahres, in dem der
Anspruch entstanden sei (Beschwerdeantwort Rz. 78). Die zugrundelie-
genden Forderungen seien daher bei der erstmaligen Einleitung der Betrei-
bung im Juni 2020 längst verjährt gewesen und deshalb heute nicht mehr
durchsetzbar (Beschwerdeantwort Rz. 79).
6.2.2.
Der Kläger äusserst sich in seiner Beschwerde zu den Einwendungen des
Beklagten nicht unmittelbar. Er führt jedoch aus, dass der Kläger und der
Beklagte vereinbart hätten, dass neu ausschliesslich der Beklagte Schuld-
ner aller Verpflichtungen und der Kläger Gläubiger in dieser Hinsicht sein
- 17 -
solle (Beschwerde Rz. 15). Im vorinstanzlichen Verfahren hielt er diesbe-
züglich lediglich fest, dass für den ihm zugefügten Schaden neu aus-
schliesslich der Beklagte persönlich die Verantwortung habe übernehmen
wollen und entsprechend ausschliesslich die hinter den Gesellschaften ste-
henden natürlichen Personen, d. h. der Kläger und der Beklagte Parteien
der Vereinbarung sein sollten (Gesuch Rz. 11). Der Beklagte habe im Hin-
blick auf die Vereinbarung handschriftlich eine Liste verfasst, in welcher er
sämtliche Schulden, d. h. seine persönlichen Schulden und jene der von
ihm beherrschten Gesellschafen gegenüber dem Kläger und den von ihm
beherrschten Gesellschaften aufgelistet und als Zeichen der Anerkennung
mehrfach persönlich unterzeichnet habe (Beschwerde Rz. 17, Beschwer-
debeilage 3). Der Darlehensbetrag betrage Euro 1'150'000.00 und entspre-
che damit der auf der Liste als gerundete Gesamtschuld ausgewiesenen
Summe von Euro 1'150'000.00 (Beschwerde Rz. 18). Im vorinstanzlichen
Verfahren führte der Kläger aus, welche Forderungen in der Liste vermerkt
seien (Gesuch Rz. 13 ff.) und legte zudem mehrere Unterlagen ins Recht
(Gesuchsbeilagen 11-21). In der unaufgefordert eingereichten Replik vom
10. März 2022 führte er unter anderem aus, dass die Vereinbarung (Ge-
suchsbeilage 22 und 23), die Liste (Gesuchsbeilage 10), die Dokumente
(Gesuchsbeilage 11-21), und schliesslich die Handelsregisterauszüge (Ge-
suchsbeilage 7 und 8), aus welchen hervorgehe, dass der Beklagte für die
von ihm beherrschten Gesellschaften mit Einzelunterschrift zeichnen
könne, belegen würden, dass der Beklagte die Schulden seiner Gesell-
schaften K., G. und M. persönlich via Schuldübernahme übernommen habe
(Replik Rz. 32). Die Schuldübernahme zwischen dem Beklagten und sei-
nen Gesellschaften sei nach den Bestimmungen des Deutschen BGB voll-
zogen worden (Replik Rz. 33). Die befreiende Schuldübernahme sei nur
mit der Zustimmung oder nachträglicher Genehmigung des Gläubigers
möglich und formfrei, ja sogar konkludent, gültig (Replik Rz. 34). Mit Unter-
zeichnung der Liste habe der Kläger die Schulden seiner Gesellschaften
übernommen (Replik Rz. 34). Allerspätestens mit Unterzeichnung des Dar-
lehensvertrages habe der Kläger seine Zustimmung zur Schuldübernahme
durch den Beklagten bekundet (Replik Rz. 34). Auf Gläubigerseite seien
die Forderungen der E. und der F. an den Kläger abgetreten worden (Replik
Rz. 35).
6.3.
6.3.1.
Novation im Sinne von Art. 116 OR ist die vertragliche Einigung von Gläu-
biger und Schuldner, eine bestehende Obligation untergehen zu lassen und
durch eine neue zu ersetzen (BGE 135 V 124 E. 4.2). Eine wirksame Neu-
erung setzt den Bestand der Forderung voraus, auf der sie beruht (BGE
127 III 147 E. 2b). Besteht die zu novierende Forderung nicht, kann durch
Novation auch keine neue begründet werden. Der neu eingegangenen Ver-
pflichtung ist daher die Wirkung zu versagen (BGE 4A_604/2011 E. 4.4).
- 18 -
6.3.2.
Die Neuerung erfordert weiter den Neuerungswillen der Parteien, der durch
Auslegung zu ermitteln und im Zweifel zu verneinen ist (LOACKER, in: Basler
Kommentar, 7. Aufl. 2020, Rz. 8 zu Art. 116 OR). Der tatsächliche überein-
stimmende Wille der Vertragspartner, das alte Schuldverhältnis in seiner
Identität zu beseitigen, muss folglich klar zum Ausdruck kommen (BGE 135
V 124 E. 4.2).
6.3.3.
Ergibt sich als Schuldgrund eine Novation, so kann der Schuldner ohne
ausdrückliche Vereinbarung diejenigen Einreden aus dem Grundverhältnis,
welche zur Zeit der Novation bekannt waren, nicht mehr erheben (STAEHE-
LIN, a.a.O., Rz. 87 zu Art. 82 SchKG).
6.3.4.
Die Novierung beinhaltet sowohl eine Aufhebungs- als auch eine Ersetz-
ungskomponente, ist also gleichermassen Schuld- wie Verfügungsvertrag
(LOACKER, a.a.O., Rz. 7 zu Art. 116 OR). Der Verfügungscharakter der No-
vation bedingt die Handlungsfähigkeit und die Verfügungsmacht der Par-
teien über die Forderungen (LOACKER, a.a.O., Rz. 7 zu Art. 116 OR). Das
bedeutet, dass nur der Gläubiger bzw. der Schuldner oder ein zur Verfü-
gung über die Forderung bevollmächtigter Stellvertreter der Parteien die
Forderung novieren können. Daraus ergibt sich folglich, dass bei Mehrper-
sonenverhältnissen die Novation nur dann begründet werden kann, wenn
sämtliche Vertragsparteien der Altschulden gleichzeitig Partei des Novie-
rungsvertrages sind. Für eine wirksame Aufhebung der Altschulden ist da-
mit die Identität der Parteien vorausgesetzt. Mit anderen Worten: Wird ver-
einbart, dass eine Forderung trotz fehlender Verfügungsmacht aufgehoben
und ersetzt werden soll, so ist die vereinbarte Novierung unwirksam.
6.4.
6.4.1.
Ausgangspunkt ist das Vorliegen der eine Schuldanerkennung enthalten-
den und damit einen Rechtsöffnungstitel darstellenden Vereinbarung, in
welcher der Beklagte anerkennt, einen Gesamtbetrag in Höhe von
Euro 1'150'000.00 – ersatzweise für sämtliche Vereinbarungen, Forderun-
gen oder Darlehen, die zwischen den Parteien und/oder mit ihnen verbun-
denen Unternehmen bestehen – zu schulden. Der Beklagte behauptet, es
gebe keine "alte Schuld" (Beschwerdeantwort Rz. 61, vgl. auch Rz. 29 und
30). Es erscheint allerdings nicht glaubhaft, dass der Beklagte ohne vorbe-
stehende Forderungen die Vereinbarung (Gesuchsbeilage 22) abgeschlos-
sen hat, zumal die Klägerin entsprechende Rechnungen (Gesuchsbeila-
gen 11-19) und einen Darlehensvertrag (Gesuchsbeilage 20) sowie E-Mail
und SMS-Korrespondenz der Parteien (Gesuchsbeilage 25) dazu ins Recht
gelegt hat.
- 19 -
6.4.2.
Die weitere Behauptung, die Parteien hätten über keinen Neuerungswillen
verfügt, vermag der Beklagte nicht glaubhaft zu machen (Beschwerdeant-
wort Rz. 65). In Ziff. 1 der Vereinbarung ist festgehalten, dass die Darle-
henssumme von Euro 1'150'000.00 die Vereinbarungen, Forderungen oder
Darlehen ersetzen soll ("replaced by"). Aus den der Vereinbarung voran-
gestellten Erwägungen ergibt sich ebenfalls, dass die Vereinbarung alle
früheren Verträge ersetzen soll (Bst. C der Vereinbarung "superseding").
Dies kann nur so verstanden werden, dass die Parteien die alten Schulden
untergehen lassen und durch die neue Darlehensschuld ersetzen wollten.
An im Wortlaut der Vereinbarung klar manifestierten Neuerungswillen der
Parteien ist daher nicht zu zweifeln.
6.4.3.
Der Einwand des Beklagten, die zugrundeliegenden Forderungen seien
verjährt, geht im Übrigen fehl. Zwar wurde die Verjährungseinrede bereits
anlässlich des ersten Schriftenwechsels erhoben (Gesuchsantwort Rz. 50
ff.) und erfolgte daher vor Eintritt der Novenschranke (BGE 144 III 117
E. 2.2). Gegenstand des vorliegenden Verfahrens ist jedoch die in Betrei-
bung gesetzte novierte Darlehenssumme sowie die Darlehenszinsen und
nicht die zugrundeliegenden Forderungen. Die Verjährungseinrede betref-
fend die zugrundeliegenden Forderungen bezieht sich daher nicht auf die
in Betreibung gesetzte Forderung. Der Vereinbarung ist auch nicht zu ent-
nehmen, dass gegen die novierte Forderung Einreden aus dem Grundver-
hältnis, welche zur Zeit der Novation bekannt waren, erhoben werden kön-
nen. Es wäre indessen am Beklagten gewesen, glaubhaft zu machen, dass
die Verjährungseinrede noch erhoben werden kann. Hierzu äussert sich
der Beklagte jedoch nicht.
6.4.4.
Der Beklagte hat seine Einrede, dass aufgrund der fehlenden Verfügungs-
macht über die zugrundeliegenden Forderungen keine gültige Novation
stattgefunden habe, glaubhaft zu machen. Ziff. 1 der Vereinbarung verweist
auf Verbindlichkeiten zwischen den Parteien und/oder mit ihnen verbunde-
nen Unternehmen, die ersetzt werden sollten (Beschwerdebeilage 5). Die
Parteien haben folglich klar ihren Willen bekundet, auch über Verbindlich-
keiten zu verfügen, die nicht nur zwischen den Parteien des Rechtsöff-
nungsverfahrens geschlossen wurden. Es ist daher davon auszugehen,
dass die Parteien als vernünftige und redliche Vertragspartner im Zeitpunkt
der Novierungsvereinbarung angenommen haben, dass sie über die zu-
grundeliegenden Forderungen verfügen und daher zu ihren eigenen (Un-
)Gunsten novieren können. Allerdings kann daraus nicht der Umkehr-
schluss gezogen werden, dass die Verfügungsmacht in Bezug auf Verbind-
lichkeiten der mit ihnen verbundenen Unternehmen tatsächlich bestanden
hat. Über die zugrundeliegenden Forderungen konnten die Parteien des
Rechtsöffnungsverfahrens lediglich verfügen, sofern sie entweder selbst
- 20 -
Gläubiger bzw. Schuldner dieser Forderungen waren oder aber als bevoll-
mächtigte Stellvertreter handelten.
Der Beklagte bestreitet, dass die Parteien als Stellvertreter für die mit ihnen
verbundenen Gesellschaften gehandelt haben (Beschwerdeantwort
Rz. 74). Gemäss den Ausführungen des Klägers sollten ebenfalls aus-
schliesslich die hinter den Gesellschaften stehenden natürlichen Personen
Parteien der Vereinbarung sein (Beschwerde Rz. 15 und Gesuch Rz. 11).
Die am Rechtsöffnungsverfahren beteiligten Personen haben folglich beim
Abschluss der Vereinbarung in eigenem Namen und nicht als bevollmäch-
tigter Stellvertreter für andere Parteien gehandelt. Für eine wirksame No-
vation sämtlicher Altschulden mussten die Parteien der Novierungsverein-
barung folgerichtig für sämtliche zugrundeliegenden Forderungen selbst
Schuldner oder Gläubiger sein.
Der Beklagte legt diesbezüglich nachvollziehbar dar, dass er nicht Gläubi-
ger und der Beklagte nicht Schuldner sämtlicher zugrundeliegender Forde-
rungen ist und stützt sich diesbezüglich auf die vom Kläger ins Recht ge-
legten Gesuchsbeilagen:
Als Rechnungsadressatin bzw. Schuldnerin wird im Briefkopf oder aber im
Fliesstext – wie der Beklagte zu Recht geltend macht – die K. (Gesuchs-
beilagen 11-13, 15-19) und die M. (Gesuchsbeilage 14) genannt. Auch
wenn sich die Schreiben jeweils an den Beklagten richten (Gesuchsbeilage
11 und 12, 13-19), so ist zu berücksichtigen, dass die in Ziff. 13 und 14 des
Gesuchs umschriebenen Forderungen vom Kläger selbst als "Verbindlich-
keiten der K." bezeichnet werden. Gemäss dem Kläger ist die M. Vertrags-
partei des in Ziff. 15 des Gesuchs umschriebenen Leasingvertrages. Die in
Rz. 16 des Gesuchs dargelegten Forderungen werden als "Verbindlichkei-
ten des [Beklagten] bzw. der von ihm beherrschten Gesellschaften" be-
zeichnet. Vertragsparteien und Schuldner der in Rz. 13-15 umschriebenen
Verbindlichkeiten wären daher aufgrund der übereinstimmenden Parteibe-
hauptungen die K. sowie die M.. Dasselbe gilt unter Berücksichtigung der
eingereichten Gesuchsbeilagen und der nicht eindeutigen Parteibehaup-
tung des Klägers auch für die Forderungen gemäss Rz. 16 des Gesuchs.
Einzig in Bezug auf den Darlehensvertrag vom 11. Februar 2004 wäre der
Beklagte gestützt auf den eingereichten Vertrag als Vertragspartei und so-
mit als Schuldner zu erachten (Gesuch Rz. 17, Gesuchsbeilage 20). Die in
Ziff. 18 des Gesuchs umschriebene Forderung ist gemäss den Angaben
des Klägers (Gesuch Rz. 18, Gesuchsbeilage 21) und übereinstimmend
mit dem Beklagten (Beschwerdeantwort Rz. 70) eine Verbindlichkeit der
G.. Es ist deshalb ebenfalls davon auszugehen, dass nicht der Beklagte,
sondern die G. Vertragspartei des Leasingvertrages ist. Hinzu kommt, dass
der Kläger selbst annimmt, dass es sich bei den in der Liste aufgeführten
Forderungen sowohl um persönliche Schulden des Beklagten als auch um
- 21 -
Schulden von vom Beklagten beherrschten Gesellschaften handelt (Ge-
such Rz. 12, Beschwerde Rz. 17).
Wie der Beklagte ebenfalls zu Recht geltend macht, wird als Rechnungs-
stellerin bzw. Gläubigerin primär die E. (Gesuchsbeilagen 9 i. V. m. 21, 11-
14, 20) sowie die F. (Gesuchsbeilagen 15-19) genannt. Der Kläger wird in
den Gesuchsbeilagen 13, 15-19 lediglich als Ansprechpartner aufgeführt.
Die im Gesuch Rz. 13-15, 17 behaupteten Forderungen werden sodann
vom Kläger als Verbindlichkeiten gegenüber der E. bezeichnet. Betreffend
die weiteren Forderungen wird vom Kläger lediglich festgehalten, dass er
für die unerfüllten Verbindlichkeiten habe einstehen müssen (Gesuch
Rz. 16 und 18). Angesichts der übereinstimmenden Parteibehauptungen
und der eingereichten Gesuchsbeilagen erscheint es folglich als wahr-
scheinlich, dass die E. sowie die F. und jedenfalls nicht der Kläger Ver-
tragsparteien bzw. Gläubiger der behaupteten Verbindlichkeiten waren.
Somit erscheint insgesamt als glaubhaft gemacht, dass der Kläger und der
Beklagte die Verträge, auf welchen die zugrundeliegenden Forderungen
beruhen, nicht oder zumindest nicht in eigenem Namen abgeschlossen ha-
ben. Sie sind daher nicht Gläubiger oder Schuldner der sich daraus erge-
benden Schuldpflichten. Aus den Unterlagen ergeben sich zudem keine
Hinweise, dass sich der Kläger und der Beklagte in den zugrundeliegenden
Verträgen mitverpflichtet hätten.
Zu prüfen bleibt, ob die Parteien nachträglich Gläubiger oder Schuldner der
zugrundeliegenden Forderungen geworden sind. Ungeachtet des anzu-
wendenden Rechts hätte hierzu ein Gläubiger- bzw. ein Schuldnerwechsel
stattfinden müssen. Dies wird jedoch vom Beklagten verneint. Aufgrund der
vorgebrachten Tatsachenbehauptungen der Parteien und der eingereich-
ten Unterlagen erscheint dies auch unwahrscheinlich. Dagegen spricht,
dass gemäss dem Kläger in der Liste nicht nur persönliche Schulden des
Beklagten aufgeführt wurden, sondern auch Schulden der von ihm be-
herrschten Gesellschaften (Beschwerde Rz. 17). Zudem wurden die zu-
grundeliegenden Forderungen unter der jeweiligen Kurzbezeichnung der
verschiedenen juristischen Personen vermerkt. Die Schuldübernahmen
bzw. Gläubigerwechsel wären daher im Zeitpunkt der Listenerstellung, die
gemäss den Angaben des Klägers nur vierzehn Tage vor der Vereinbarung
erstellt wurde, noch nicht erfolgt. Auf Seiten der Gläubigerschaft würde der
Gläubigerwechsel zudem ihren objektiven Interessen widersprechen. Es
mag zwar möglich sein, dass vor der Novierungsvereinbarung in Bezug auf
sämtliche zugrundeliegenden Forderungen auf Seiten des Klägers ein
Gläubigerwechsel und auf Seiten des Beklagten ein Schuldnerwechsel voll-
zogen wurde, es erscheint jedoch nicht als wahrscheinlich. Insbesondere
fehlt es an substantiierten Ausführungen des Klägers, wann und in welcher
Form es zu den Parteiwechseln gekommen sein soll.
- 22 -
Der Vollständigkeit halber sei zudem darauf hingewiesen, dass die in der
unaufgeforderten Eingabe vom 10. März 2022 zum Gläubigerwechsel bzw.
zur Schuldübernahme dargetanen Ausführungen nicht gehört werden kön-
nen. Im vorliegenden Fall hat die Vorinstanz die Gesuchsantwort mit Ver-
fügung vom 15. Februar 2022 dem Kläger als blosse Orientierungskopie
zugestellt und keinen zweiten Rechtsschriftenwechsel angeordnet. Auf die
danach erfolgte Stellungnahme inkl. Beweismittel des Klägers vom 14. April
2022 sowie die weiteren Eingaben der Parteien war demnach Art. 229
Abs. 1 ZPO anwendbar (BGE 146 III 237 E. 3, SOGO/BAECHLER, Akten-
schluss im summarischen Verfahren, AJP/PJA 3/2020, S. 19/25). Soweit
der Kläger geltend macht, der Beklagte habe "[m]it Unterzeichnung der
Liste [...] die Schulden seiner Gesellschaften [übernommen]" und der Klä-
ger habe "[a]llerspätestens mit Unterzeichnung des Darlehensvertrages
[...] seine Zustimmung zur Schuldübernahme [bekundet]", behauptet er
erstmals, dass der Beklagte mit Unterzeichnung der Liste eine "Übernah-
meversprechen" bekundet habe und der Kläger mit Unterzeichnung der
Vereinbarung seine "Zustimmung" hierzu ausgesprochen habe. Dasselbe
gilt mit Bezug auf den geltend gemachten Abtretungsvertrag zwischen dem
Kläger und der E. sowie der F. (Replik Rz. 35). Diese Ausführungen finden
sich insbesondere nicht – wie vom Kläger geltend gemacht – in den Rz. 11
und 21 ff. des Gesuchs. Zwar handelt es sich bei der Frage, wie Erklärun-
gen der Parteien nach dem Vertrauensprinzip verstanden werden mussten,
um Rechtsfragen. Demgegenüber ist eine Tatfrage, was die Parteien tat-
sächlich gesagt haben, was sie mit einer Erklärung effektiv gemeint und
wie sie eine Erklärung der anderen Partei verstanden haben (MEIER,
Schweizerisches Zivilprozessrecht, eine kritische Darstellung aus der Sicht
von Praxis und Lehre, 2010, S. 486 f.). Die Behauptungen des Klägers, der
Beklagte habe mit Unterzeichnung der Liste die Schulden seiner Gesell-
schaften übernommen, der Kläger habe mit Unterzeichnung des Darle-
hensvertrages seine Zustimmung zur Schuldübernahme bekundet sowie
der Kläger habe mit seinen Gesellschaften einen Abtretungsvertrag ge-
schlossen, stellen entsprechend neue Tatsachenbehauptungen dar. Die
Tatsachenbehauptungen, die vorgetragen wurden, um die Schuldübernah-
men bzw. die Gläubigerwechsel zu begründen, wären im Zeitpunkt des
Rechtsöffnungsbegehrens vom 27. Dezember 2021 bereits vorgelegen; es
handelt sich demnach um unechte Noven im Sinne von Art. 229 Abs. 1 lit. b
ZPO. Dass die Voraussetzungen von Art. 229 Abs. 1 ZPO erfüllt wären,
macht der Kläger nicht geltend. Die Tatsachenbehauptungen hätten folg-
lich, wenn der Kläger dies hätte vorbringen wollen, bei zumutbarer Sorgfalt
bereits mit dem Rechtsöffnungsbegehren vorgebracht werden können und
müssen. Sodann fehlt es auch in der Eingabe vom 10. März 2022 an sub-
stantiierten Ausführungen insbesondere dazu, wann und auf welche Weise
eine Forderungsabtretung stattgefunden hätte.
- 23 -
6.5.
Der Beklagte vermochte somit die Einwendung der fehlenden Verfügungs-
macht über die zugrundeliegenden Forderungen glaubhaft zu machen, wel-
che den Rechtsöffnungstitel bezüglich der novierten Forderung zu entkräf-
ten vermag. Die Beschwerde ist daher abzuweisen.
7.
Im Ergebnis ist die Beschwerde abzuweisen. Ausgangsgemäss wird die
Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Die Spruchgebühr für das
Beschwerdeverfahren wird auf Fr. 6'000.00 festgesetzt (Art. 48 i.V.m.
Art. 61 GebV SchKG) und mit dem vom Kläger in gleicher Höhe geleisteten
Kostenvorschuss verrechnet (Art. 111 Abs. 1 ZPO). Im Übrigen hat der Klä-
ger dem anwaltlich vertretenen Beklagten dessen angemessene Parteikos-
ten für das Beschwerdeverfahren zu ersetzen. Diese Parteientschädigung
ist ausgehend von einer Grundentschädigung von Fr. 9'308.80
(Fr. 62'058.75 bei einem Streitwert von Fr. 1'737'830.10 [§ 3 Abs. 1 lit. a
Ziff. 10 AnwT], davon 15 % [§ 3 Abs. 2 AnwT]) und unter Berücksichtigung
eines Abzugs von 20 % wegen der fehlenden Verhandlung, eines Rechts-
mittelabzugs von 25 % (§ 8 AnwT), Auslagen von pauschal Fr. 75.00 und
7.7 % Mehrwertsteuer auf gerundet Fr. 6'092.65 festzulegen.