Decision ID: 50b0df35-b7ac-5917-82da-f9542043f388
Year: 2010
Language: de
Court: CH_BVGE
Chamber: CH_BVGE_001
Canton: CH
Region: Federation
Law Area: 

Sachverhalt:
A. Der am 1. Januar 1968 geborene S._ (nachfolgend: ), kosovarischer Nationalität, stellte am 31. Oktober 2008 ein Gesuch um berufliche Integration/Rente (vgl.  3). Der Beschwerdeführer liess sich im darauffolgenden  der IV-Stelle für Versicherte im Ausland (IVSTA) durch Rechtsanwältin Andrea Müller-Ranacher vertreten (vgl.  2).
B. Mit der Einwandbegründung vom 4. Januar 2010 (Beschwerdebeilage 23) stellte der Beschwerdeführer, wiederum vertreten durch  Andrea Müller-Ranacher, bei der Vorinstanz unter anderem den Antrag auf unentgeltliche Verbeiständung im .
C. Mit Verfügung vom 14. Januar 2010 (Beschwerdebeilage 1) wies die Vorinstanz das Begehren um Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung ab mit der Begründung, das Vorbescheidsverfahren gehöre zum Verwaltungsverfahren, die fehlende Aussichtslosigkeit sei im vorliegenden Falle gegeben, hingegen sei die Notwendigkeit der anwaltlichen Vertretung für dieses Verfahren zu verneinen.
D. Gegen die Verfügung vom 14. Januar 2010 liess der , weiterhin vertreten durch Rechtsanwältin Andrea , am 8. Februar 2010 Beschwerde beim  erheben mit den Anträgen, die angefochtene  sei aufzuheben und dem Beschwerdeführer sei für das  vor der Vorinstanz die unentgeltliche Verbeiständung durch die unterzeichnete Rechtsanwältin zu . Zudem sei dem Beschwerdeführer die unentgeltliche Prozessführung und Rechtsverbeiständung im Verfahren vor dem Bundesverwaltungsgericht zu gewähren.
E. Mit Schreiben vom 15. April 2010 (Poststempel) reichte der  das ausgefüllte Formular "Gesuch um unentgeltliche Prozessführung" sowie diverse Belege ein.
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F. Mit Vernehmlassung vom 10. Mai 2010 beantragte die Vorinstanz die Abweisung der Beschwerde und verwies zur Begründung auf die  Verfügung. Zudem hielt die Vorinstanz fest, dass entgegen der Darstellung in der Beschwerde die fehlende Aussichtslosigkeit in der angefochtenen Verfügung zugestanden worden sei. Abgelehnt  sei das Gesuch nur mit der Begründung der fehlenden  anwaltlicher Vertretung.
G. Der Schriftenwechsel wurde mit Verfügung vom 17. Mai 2010 .

Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung:
1. 1.1 Gemäss Art. 31 des Verwaltungsgerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 (VGG, SR 173.32) beurteilt das Bundesverwaltungsgericht unter Vorbehalt der in Art. 32 VGG genannten Ausnahmen Beschwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 des Bundesgesetzes vom 20. Dezember 1968 über das Verwaltungsverfahren (VwVG, SR 172.021), welche von Vorinstanzen gemäss Art. 33 VGG erlassen wurden. Nach der Lehre und Rechtsprechung sind Verfügungen  die unentgeltliche Verbeiständung als prozess- und  Verfügungen zu qualifizieren (vgl. UELI KIESER, , 2. Aufl., Zürich Basel Genf 2009, Art. 37 Rz. 28; BGE 131 V 153 E. 1). Beim angefochtenen Entscheid handelt es sich somit um eine Zwischenverfügung, welche unter den Voraussetzungen von Art. 46 Abs. 1 Bst. a VwVG angefochten werden kann. Da die  der unentgeltlichen Prozessführung einen nicht wiedergutzumachenden Nachteil bewirken kann, stellt die Verfügung vom 14. Januar 2010 ein taugliches Anfechtungsobjekt dar, gegen das die Beschwerde gemäss Art. 46 Abs. 1 Bst. a VwVG zulässig ist.
Die IV-Stelle für Versicherte im Ausland ist eine Vorinstanz im Sinn von Art. 33 Bst. d VGG. Deren Verfügungen sind gemäss Art. 69 Abs. 1 Bst. b des Bundesgesetzes vom 19. Juni 1959 über die  (IVG, SR 831.20) direkt beim Bundesverwaltungsgericht anfechtbar. Da der Rechtsmittelweg einer anfechtbaren  demjenigen der Hauptsache folgt, ist das  für die Behandlung der vorliegenden Beschwerde zuständig.
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1.2 Hinsichtlich der Legitimation ist vorab festzuhalten, dass nach der Lehre bei Auseinandersetzungen um die unentgeltliche Verbeiständung dem Rechtsvertreter bezüglich der Höhe des Honorars Parteistellung zukommt, nicht jedoch der vertretenen Partei. In Beschwerdeverfahren gegen die Verweigerung der unentgeltlichen Prozessführung kommt der vertretenen Partei lediglich Parteistellung zu, sofern mit der angefochtenen Verfügung die unentgeltliche Prozessführung grundsätzlich verweigert wurde (vgl. zum Ganzen UELI KIESER, ATSG-Kommentar, 2. Aufl., Zürich Basel Genf 2009, Art. 59 Rz. 8), was vorliegend der Fall ist. Der Beschwerdeführer, welcher am Verfahren vor der Vorinstanz teilgenommen hat, ist durch die  Verfügung besonders berührt und hat an deren Aufhebung oder Änderung ein schutzwürdiges Interesse im Sinn von Art. 59 des Bundesgesetzes vom 6. Oktober 2000 über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts (ATSG, SR 830.1). Er ist daher zur  legitimiert.
1.3 Die angefochtene Verfügung trägt das Datum vom 14. Januar 2010. Die am 8. Februar 2010 der Schweizerischen Post übergebene Beschwerde wurde somit fristgemäss im Sinn von Art. 60 Abs. 1 ATSG eingereicht. Auch die Formerfordernisse gemäss Art. 52 Abs. 1 VwVG sind erfüllt, so dass auf die Beschwerde einzutreten ist.
2. 2.1 Mit der Beschwerde an das Bundesverwaltungsgericht kann  werden, die angefochtene Verfügung verletze Bundesrecht ( Überschreitung oder Missbrauch des Ermessens), beruhe auf einer unrichtigen oder unvollständigen Feststellung des  Sachverhalts oder sei unangemessen (Art. 49 VwVG).
2.2 Das Bundesverwaltungsgericht ist gemäss dem Grundsatz der Rechtsanwendung von Amtes wegen nicht an die Begründung der Begehren der Parteien gebunden (Art. 62 Abs. 4 VwVG). Es kann die Beschwerde auch aus anderen als den geltend gemachten Gründen gutheissen oder den angefochtenen Entscheid im Ergebnis mit einer Begründung bestätigen, die von jener der Vorinstanz abweicht (vgl. FRITZ GYGI, Bundesverwaltungsrechtspflege, 2. Aufl., Bern 1983, S. 212).
3. Streitig und zu prüfen ist, ob die Vorinstanz mit Verfügung vom 14. Januar 2010 das Gesuch des Beschwerdeführers um unentgelt-
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liche Verbeiständung im Verwaltungsverfahren betreffend das  Gesuch um Gewährung einer Invalidenrente zu Recht  hat.
3.1 Die Vorinstanz hat das Begehren um Ausrichtung einer Rente als nicht aussichtslos qualifiziert. Die Prozessarmut des  hat die Vorinstanz nicht beurteilt. Ihren negativen Entscheid begründet sie einzig damit, die Notwendigkeit der Rechtsvertretung sei im vorliegenden Fall nicht gegeben. Die Rechtsprechung verlange dafür qualifizierende, besondere Umstände. Der Fall weise keine  Schwierigkeit auf; bei der Bearbeitung des Arbeits- und Zeit - aufwands solle nach ständiger Rechtsprechung auch darauf geachtet werden, dass der Sozialversicherungsprozess von der  beherrscht werde, wodurch die Arbeit des Anwalts erleichtert werde. Im vorliegenden Fall werde die Frage der Entwicklung des  – des wichtigsten strittigen Punkts – dank der  von der IV-Stelle von Amtes wegen studiert. Auch die  von medizinischen Dokumenten und die Anordnung eines  Gutachtens würden von Amtes wegen vorgenommen. Eine besonders sorgfältig ausgearbeitete Begründung sei nicht erforderlich gewesen.
3.2 Der Beschwerdeführer macht seinerseits geltend, er habe Ende Dezember 2008, mitten im Abklärungsverfahren, wegen Ablaufs der Aufenthaltsbewilligung in seine Heimat zurückkehren müssen. Dort sei er aber nach wie vor vollständig arbeitsunfähig. Die neu zuständige IVSTA habe die von der IV-Stelle Zürich vorgeschlagene interdisziplinäre Begutachtung nicht in die Wege geleitet, sondern direkt einen Vorbescheid getroffen. Die von der Rechtsvertreterin  IV-Akten habe die IVSTA zuerst nur teilweise und erst nach mehrmaliger Anfrage vollständig geliefert. Die Akten seien nicht nach dem Verzeichnis der IV-Stelle Zürich fortlaufend weiter nummeriert worden und seien vollständig umgruppiert und  nach einem nicht nachvollziehbaren System zusammen  bzw. umnummeriert worden. Dies habe einen erheblichen  Aufwand bewirkt und wäre von einem Laien schwer machbar gewesen. Zudem sei aus den Unterlagen hervor gegangen, dass die IVSTA seit dem Aktentransfer im Juni 2009 keinerlei  entwickelt habe. Hingegen habe die IVSTA den Beschwerdeführer nach Einreichung der Einwändebegründung , selber weitere medizinische Berichte aus dem Kosovo zu
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beschaffen. Die Vorinstanz habe sich demnach überhaupt nicht um die Beschaffung medizinischer Unterlagen gekümmert, so dass der  auf die Untersuchungsmaxime als Ablehnungsgrund deplatziert erscheine. Die Argumentation der Vorinstanz spreche gegen Treu und Glauben, wenn trotz der Offizialmaxime der Rechtsvertreterin im Rahmen des Vorbescheidsverfahrens die Beschaffung weiterer medizinischer Berichte aus dem Heimatland des Beschwerdeführers auferlegt werde. Das Bundesgericht habe in BGE 114 V 228 explizit auf das IV-Vorbescheidsverfahren den verfassungsrechtlichen  auf eine Verbeiständung bejaht. Dies sei im Rahmen des neuen ATSG bestätigt worden. Die Aussichtslosigkeit sei nicht  und der Beschwerdeführer sei bedürftig. Demzufolge sei die Verbeiständung notwendig.
4. 4.1 Der Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege ist als Grundrecht in Art. 29 Abs. 3 der Bundesverfassung der Schweizerischen  vom 18. April 1999 (BV, SR 101) verankert. In Bezug auf das Sozialversicherungsverfahren, welches kostenlos ist, wurde diese Garantie in Art. 37 Abs. 4 ATSG umgesetzt. Nach dieser  wird der gesuchstellenden Person ein unentgeltlicher Rechtsbeistand bewilligt, wo die Verhältnisse es erfordern. Art. 37 Abs. 4 ATSG ist Ausfluss der heute gefestigten Lehre und Rechtsprechung, wonach der Anspruch auf unentgeltliche Verbeiständung im  grundsätzlich anerkannt ist (vgl. zu dieser  UELI KIESER, ATSG-Kommentar, 2. Aufl., Zürich Basel Genf 2009, Art. 37 Rz. 17-19; ebenso STEFAN MEICHSSNER, Das Grundrecht auf unentgeltliche Rechtspflege [Art. 29 Abs. 3 BV], Basel 2008, S. 61 f.).
Die unentgeltliche Verbeiständung im Sozialversicherungsverfahren ist grundsätzlich nur ausnahmsweise zu gewähren, und an die  der sachlichen Notwendigkeit ist – insbesondere auch mit Blick auf die Offizialmaxime – ein strenger Massstab anzulegen (Urteil des Bundesgerichts I 746/06 vom 8. November 2006 E. 3.1, Urteil des Bundesgerichts I 812/05 vom 24. Januar 2006 E. 4.2 mit Hinweisen). Nach Lehre und Rechtsprechung soll die Formulierung "Wo die  es erfordern" der Absicht des Gesetzgebers Ausdruck , wonach an die Notwendigkeit der anwaltlichen Vertretung im Verwaltungsverfahren höhere Anforderungen zu stellen sind als im Beschwerdeverfahren, da ein Beschwerdeverfahren in der Regel  ist als ein Verwaltungsverfahren. Die Komplexität des Verfahrens
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bildet somit ein entscheidendes Element für die Beurteilung der  der anwaltlichen Vertretung. Je nach Stadium des  oder nach Verfahrenskonstellation kann die Vertretung auch im erstinstanzlichen Verfahren geboten sein, insbesondere im Fall einer Rentenrevision oder wenn sich ein Verwaltungsverfahren an eine Rückweisung durch eine Gerichtsbehörde anschliesst (vgl. BGE 132 V 200 E. 4.1, BGE 125 V 32 E. 2; BGE 125 V 32 E. 4b; Urteil des  Versicherungsgerichts [EVGer] I 746/06 vom 8. November 2006 E. 3.1; KIESER, a.a.O. Rz. 22 f.). Die Komplexität der zu lösenden Fragen ist jedoch nicht absolut, sondern in Abhängigkeit von den Fähigkeiten der betroffenen Person zu beurteilen (vgl. Urteil des Bundesgerichts [BGer] 2P.234/2006 vom 14. Dezember 2006 E. 3.3; STEFAN MEICHSSNER, a.a.O., S. 132). Massgeblich ist auch die Frage, ob die Vertretung durch einen Sozialarbeiter oder durch Fach- und  sozialer Institutionen in Betracht kommt (BGE 132 V 200 E. 4.1; KIESER, a.a.O. Rz. 23). Schliesslich kann eine unentgeltliche Vertretung im Verwaltungsverfahren auch erforderlich sein, wenn ein besonders starker Eingriff in die Rechtsstellung der betroffenen Partei droht (Urteil des BGer 2P.234/2006 vom 14. Dezember 2006 E. 3.2; BGE 125 V 32 E. 4b; KIESER, a.a.O., Rz. 23).
Allein aus dem Umstand, dass in einem Sozialversicherungsverfahren die Offizialmaxime gilt, kann allerdings nicht auf fehlende  der Vertretung geschlossen werden; denn ein  Verfahren ist nicht immer leicht zu verstehen, zumal der versicherten Person mitunter eine umfassende  obliegt und sie nicht vor Fehlleistungen der Behörden gefeit ist (vgl. Urteil des BGer 2P.234/2006 vom 14. Dezember 2006 E. 3.4; BGE 130 I 180 E. 3.1; STEFAN MEICHSSNER, Das Grundrecht auf  Rechtspflege [Art. 29 Abs. 3 BV], Basel 2008, S. 131).
4.2 Das vorliegende Verfahren bietet weder besondere  noch rechtliche Schwierigkeiten. Es handelt sich um eine Erst - anmeldung mit durchaus überschaubarer medizinischer Aktenlage. In materieller Hinsicht ging es für den Beschwerdeführer insbesondere darum, zu seiner Arbeitsfähigkeit und zum Einkommensvergleich Stellung zu nehmen. Die Tatsache, dass parallel ein Verfahren nach dem Bundesgesetz vom 20. März 1981 über die Unfallversicherung (UVG, SR 832.20) hängig ist, wirkt sich für den Beschwerdeführer nicht erschwerend aus, da sich in diesem Verfahren keine Fragen stellen, die für das Verfahren nach IVG von Bedeutung sind. Auch die
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bemängelte Dossierführung durch die Vorinstanz hätte den  keineswegs daran gehindert, die Rügen betreffend seine Arbeitsfähigkeit und den Einkommensvergleich selbst . Ist der Beschwerdeführer der Verfahrenssprache nicht mächtig, so ist es ihm unbenommen, die Hilfe eines Übersetzers oder eine Verbeiständung durch Verbandsvertreter oder andere Fach- und Vertrauensleute in Anspruch zu nehmen. Dagegen spricht auch nicht der vom Beschwerdeführer geltend gemachte Einwand der behördlich angeordneten Ausweisung aus der Schweiz. Denn gemäss  genügt in Verfahren vor der IVSTA eine Landesabwesenheit grundsätzlich nicht, um die Notwendigkeit der Vertretung zu begründen (Urteil des Bundesverwaltungsgerichts C-6983/2009 vom 12. April 2010).
Die IVSTA hat im Rahmen des Verwaltungsverfahrens in  mit der kantonalen IV-Stelle das Leistungsgesuch des  geprüft, bevor sie mit Vorbescheid vom 28. September 2009 ihren beabsichtigten Entscheid mitgeteilt hat. Im Rahmen des Vorbescheidverfahrens erhielt der Beschwerdeführer , zum beabsichtigten Entscheid Stellung zu nehmen (Art. 57a Abs. 1 IVG). Es entspricht dem Sinn und Zweck des , eine unkomplizierte Diskussion des Sachverhalts zu  und dadurch die Akzeptanz des Entscheids bei den  zu verbessern. Die Tatsache, dass der Beschwerdeführer mit dem beabsichtigten Entscheid nicht einverstanden war, rechtfertigt die Gewährung der unentgeltlichen Verbeiständung nicht.
Gesamthaft ist vorliegend somit kein besonders schwerer Eingriff in die Rechtsstellung des Beschwerdeführers und keine Situation, die sich "von einem normalen Durchschnittsfall" im Sachgebiet der In - validenversicherung unterscheidet, auszumachen. Die Gewährung der unentgeltlichen Verbeiständung in der hier zu beurteilenden  liefe darauf hinaus, diesen Anspruch in den meisten  der Invalidenversicherung zu bejahen, was der von einem "sehr strengen Massstab" ausgehenden gesetzlichen Konzeption von Art. 37 Abs. 4 ATSG widerspräche (vgl. Urteil des BGer vom 18. September 2009 9C_315/2009 E. 2.1 mit Hinweisen).
4.3 Nach dem Gesagten sind somit die besonderen Voraussetzungen für die ausnahmsweise Gewährung der unentgeltlichen Verbeiständung im Verwaltungsverfahren im vorliegenden Fall nicht
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erfüllt. Die Vorinstanz hat das Gesuch um unentgeltliche Verbeiständung zu Recht abgewiesen, weshalb die vorliegende  abzuweisen ist.
5. Der Beschwerdeführer hat mit der Beschwerde ein Gesuch um  Rechtspflege mit Verbeiständung durch die  Andrea Müller-Ranacher beantragt. Zu befinden bleibt somit über das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege im vorliegenden Beschwerdeverfahren.
5.1 Gemäss Art. 65 Abs. 1 VwVG befreit die Beschwerdeinstanz eine Partei, die nicht über die erforderlichen Mittel verfügt, auf Antrag von der Bezahlung der Verfahrenskosten, sofern ihr Begehren nicht  erscheint. Wenn es zur Wahrung ihrer Rechte notwendig ist, bestellt die Beschwerdeinstanz der Partei einen Anwalt (Art. 65 Abs. 2 VwVG).
5.2 Im vorliegenden Fall ist der Antrag des Beschwerdeführers auf Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege im Verwaltungsverfahren nicht von vornherein als aussichtslos zu qualifizieren.
5.3 Beschwerdeverfahren im Zusammenhang mit der unentgeltlichen Rechtspflege unterliegen grundsätzlich nicht der Kostenpflicht (BGE 132 V 200 nicht publizierte E. 6; SVR 2002 ALV Nr. 3 S. 7 E. 5),  vorliegend auf die Erhebung von Verfahrenskosten zu verzichten ist (Art. 63 Abs. 1 VwVG; Art. 6 Bst. b des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor dem  [VGKE, SR 173.320.2]).
5.4 Die Notwendigkeit einer anwaltlichen Vertretung ist zu bejahen, da im vorliegenden Fall der Anspruch auf Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege im Verwaltungsverfahren eine in rechtlicher wie  Hinsicht besonders schwierige Frage aufwirft.
5.5 Betreffend den Nachweis der Bedürftigkeit hat der  im Formular "Gesuch um unentgeltliche Prozessführung" , er und seine Ehefrau verfügten über kein Einkommen, und die Ausgaben beliefen sich auf 1'500 Euro pro Monat. Als Beleg reichte er eine amtliche Bestätigung ein, wonach er seit dem 12. April 2010 und bis auf Weiteres als Arbeitsloser gemeldet sei. Zudem reichte er einen Kontoauszug mit einem aktuellen Vermögensstand
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von Fr. 0.- ein. Die Bedürftigkeit des Beschwerdeführers ist bei dieser finanziellen Ausgangslage zu bejahen.
5.6 Dem Beschwerdeführer ist daher für das Verfahren vor  die unentgeltliche Rechtspflege unter Beiordnung von Rechtsanwältin Andrea Müller-Ranacher zu gewähren.
5.7 Die Entschädigung der Rechtsvertreterin wird mangels  einer Kostennote unter Berücksichtigung des gebotenen und aktenkundigen Aufwandes auf pauschal Fr. 1'200.- (inkl. Auslagen, exkl. MWST) festgesetzt (Art. 65 Abs. 5 VwVG i.V.m. Art. 16 Abs. 1 Bst. a VGG und Art. 14 Abs. 2 VGKE). Die Mehrwertsteuer ist nur für Dienstleistungen geschuldet, die im Inland gegen Entgelt erbracht werden, nicht jedoch im vorliegenden Fall, in dem die Dienst leistung für den Beschwerdeführer mit Wohnsitz im Ausland erbracht worden ist (Art. 5 Bst. b des Mehrwertsteuergesetzes vom 2. September 1999 [MWSTG, SR 641.20] i.V.m. Art. 14 Abs. 3 Bst. c MWSTG sowie Art. 9 Abs. 1 Bst. c VGKE).
Diese Entschädigung ist aus der Gerichtskasse zu leisten.
Gelangt der Beschwerdeführer später zu hinreichenden Mitteln, so ist er verpflichtet, dem Bundesverwaltungsgericht Honorar und Kosten der Rechtsanwältin zu vergüten (Art. 65 Abs. 4 VwVG).