Decision ID: 2ba02baa-f775-4d21-860f-54097d41eaef
Year: 2012
Language: de
Court: ZH_OG
Chamber: ZH_OG_001
Canton: ZH
Region: Zürich
Law Area: civil_law

betreffend Ehescheidung (Unterhaltsbeiträge, güterrechtliche , Teilung Austrittsleistung)
Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichts im ordentlichen Verfahren am Bezirksgericht Bülach vom 1. Juni 2011 (FE110004)
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Rechtsbegehren:
"Rechtsbegehren der Gesuchstellerin: (sinngemäss)
1. Es sei die Ehe der Parteien gestützt auf Art. 112 ZGB zu .
2. Die elterliche Sorge für die Kinder C._, geb. tt.mm.1998, und D._, geb. tt.mm.2003, sei der Mutter zuzuteilen.
3. Dem Vater sei ein gerichtsübliches Besuchsrecht einzuräumen.
4. Es sei der Gesuchsteller zu verpflichten, der Gesuchstellerin  im Voraus zahlbare Unterhaltsbeiträge von Fr. 1'100.–  Kinderzulagen für jedes der Kinder zu leisten, zahlbar bis zum Eintritt der vollständigen Erwerbsfähigkeit auch über das Mündigkeitsalter hinaus.
5. Es sei der Gesuchsteller zu verpflichten, der Gesuchstellerin  auf Art. 125 ZGB monatlich im Voraus zahlbare persönliche Unterhaltsbeiträge von Fr. 2'570.– zu bezahlen, zahlbar ab Rechtskraft des Urteils bis Ende Juli 2015. Hernach sei der  zu reduzieren auf monatlich Fr. 1'250.– bis Ende Juli 2019. Von August 2019 bis Ende Juli 2024 sei der Gesuchsteller zu verpflichten, der Gesuchstellerin einen monatlichen Betrag von Fr. 500.– unter dem Titel Vorsorgeunterhalt zu zahlen.
6. Es seien die obigen Unterhaltsbeiträge gerichtsüblich zu .
7. Es sei ein Ausgleich der beruflichen Vorsorgeguthaben nach Art. 122 ZGB vorzunehmen.
8. Es sei zwischen den Parteien die güterrechtliche  vorzunehmen.
9. Es seien die Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der  zu regeln.
Anträge bezüglich vorsorglicher Massnahmen:
Es sei der Gesuchsteller zu verpflichten, der Gesuchstellerin  der Dauer des Scheidungsverfahrens, rückwirkend ab 1. September 2010, einen jeweils im Voraus zahlbaren  von monatlich Fr. 5'220.– (Fr. 1'100.– plus  von Fr. 200.– bzw. Fr. 250.– für jedes der Kinder sowie Fr. 2'570.– an persönlichem Unterhalt) zu bezahlen, wobei der Gesuchsteller zu berechtigen sei, die bereits bezahlten  im genannten Zeitraum zur Verrechnung zu bringen.
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Rechtsbegehren des Gesuchstellers: (sinngemäss)
1. Die Ehe der Parteien sei zu scheiden.
2. Die elterliche Sorge über die beiden gemeinsamen Kinder C._, geboren am tt.mm.1998 und D._, geboren am tt.mm.2003 sei beiden Parteien gemeinsam zu übertragen.
3. Der Betreuungsplan sei wie folgt zu fassen: Die Kinder werden bei der Gesuchstellerin wohnen. Der Gesuchsgegner wird die Kinder an zwei Wochenenden im Monat von Freitag, 17.00 Uhr bis Sonntagabend, 19.00 Uhr (jeweils an den Wochenenden der geraden Wochen) sowie zusätzlich jeden Freitag, 17.00 Uhr bis Samstagmittag, 12.00 Uhr betreuen.
Eventualiter (mangels Zustimmung der Gesuchstellerin) sei die  Sorge über die beiden gemeinsamen Kinder der  zuzusprechen.
Der Gesuchsgegner sei berechtigt zu erklären, die Kinder im oben dargestellten Umfang zu besuchen bzw. auf eigene Kosten zu sich auf Besuch zu nehmen. Weiter sei ihm über die - und Neujahrs-Feiertage (25. Dezember und 31.  in geraden Jahren; 24. Dezember und 1. Januar in ungeraden Jahren) sowie jeweils entweder über Pfingsten (gerade Jahre) oder über Ostern (ungerade Jahre) sowie während drei Wochen in den Schulferien ein Besuchsrecht einzuräumen.
4. Der Gesuchsgegner sei zu monatlichen  von je Fr. 500.– pro Kind, zzgl. allfälliger gesetzlicher oder vertraglicher Kinderzulagen zu verpflichten.
5. Von einer persönlichen Unterhaltspflicht sei mangels  des Gesuchsgegners abzusehen.
6. Die güterrechtliche Auseinandersetzung sei nach Massgabe des Gesetzes vorzunehmen. Der auf einem Sperrkonto liegende  aus der veräusserten ehelichen Wohnung sei nach Massgabe der folgenden Ausführungen zu verteilen.
7. Das Pensionskassenguthaben sei nach Massgabe des Gesetzes je hälftig zu teilen.
8. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen, zzgl. MWSt, zulasten der Gesuchstellerin.
Anträge bezüglich vorsorglicher Massnahmen:
1. Der Gesuchsgegner sei zu Kindesunterhaltsbeiträgen von je Fr. 500.– pro Kind zu verpflichten, monatlich zahlbar im Voraus, zzgl. allfällig bezogener Kinderzulagen;
2. Es sei zu erkennen, dass gegenseitig keine persönliche  besteht; der entsprechende Antrag der Gesuchstelle-
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rin auf rückwirkenden persönlichen Unterhalt sei mangels  des Gesuchsgegners abzuweisen.
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten der ."
Urteil des Bezirksgerichtes Bülach vom 1. Juni 2011:
1. Die Ehe der Gesuchsteller wird geschieden.
2. Die Kinder C._, geboren am tt.mm.1998, und D._, geboren am tt.mm.2003,
werden unter der gemeinsamen elterlichen Sorge der Gesuchsteller belassen.
3. Die Vereinbarung der Gesuchsteller vom 16. März 2011 über die Scheidungsfolgen wird im
Übrigen genehmigt. Sie lautet wie folgt:
1. Scheidungsbegehren (Art. 111 ZGB):
Die Gesuchsteller beantragen dem Gericht gemeinsam die Scheidung ihrer Ehe im Sinne von
Art. 111 ZGB.
2. Gemeinsame elterliche Sorge (Art. 133 Abs. 3 ZGB):
Die Gesuchsteller beantragen dem Gericht, das elterliche Sorgerecht für die Kinder
− C._, geboren am tt.mm.1998,
− D._, geboren am tt.mm.2003,
beiden Elternteilen gemeinsam zu belassen (Art. 133 Abs. 3 ZGB). Die Kinder werden unter die
Obhut der Gesuchstellerin gestellt.
Der Gesuchsteller soll berechtigt sein, die Kinder am ersten und dritten Wochenende jedes
Monats, zusätzlich jeden Freitag von 17.00 Uhr bis Samstagmittag 12.00 Uhr sowie in geraden
Jahren an Ostern, in ungeraden Jahren an Pfingsten und in jedem Jahr am zweiten Weih-
nachtstag auf eigene Kosten mit sich oder zu sich auf Besuch zu nehmen und sie ausserdem
ab schulpflichtigem Alter für drei Wochen jährlich während der Schulferien auf eigene Kosten
mit sich oder zu sich in die Ferien zu nehmen.
Das Ferienbesuchsrecht ist mindestens zwei Monate im Voraus anzukündigen.
Ein weitergehendes Besuchsrecht des Gesuchstellers nach gegenseitiger Absprache bleibt
vorbehalten.
3. Kinderunterhalt (Art. 133 Abs. 1, 276 ff. ZGB):
Der Gesuchsteller verpflichtet sich, an die Kosten des Unterhalts und der Erziehung der Kinder
monatliche Unterhaltsbeiträge von je Fr. 650.–, zuzüglich allfällige gesetzliche oder vertragliche
Kinder- bzw. Ausbildungszulagen, jeweils am Ersten eines Monats im Voraus zu bezahlen,
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zahlbar ab 1. April 2011 bis zum Abschluss der ordentlichen Erstausbildung des jeweiligen
Kindes, auch über die Mündigkeit hinaus, zahlbar an die Gesuchstellerin, solange das Kind in
deren Haushalt lebt, keine selbständigen Ansprüche gestützt auf Art. 277 Abs. 2 ZGB gegen
den Gesuchsteller stellt und keine andere Zahlstelle bezeichnet.
4. Nachehelicher Unterhalt (Art. 125 ff. ZGB):
Angesichts der Tatsache, dass dem Gesuchsteller mangels Leistungsfähigkeit die Bezahlung
eines nachehelichen Unterhalts an die Gesuchstellerin nicht möglich ist, kann ein solcher im
gegenwärtigen Zeitpunkt nicht festgelegt werden.
5. Grundlage für die Berechnung der Unterhaltsbeiträge (Art. 143 Ziff. 1 und 3 ZGB):
Bei der Festsetzung der Unterhaltsbeiträge wurde von folgenden finanziellen Verhältnissen der
Gesuchsteller ausgegangen:
Einkommen und Vermögen:
Gesamtes  pro Monat (x 12; ohne Kinder- bzw. Ausbildungszulagen)
Vermögen nach Teilung
Gesuchsteller: Fr. 4'800.-- * -
Gesuchstellerin: Fr. 250.-- -
*hypothetisches Einkommen
Bedarfsberechnung:
Position Gesuchsteller Ehemann
Gesuchstellerin Ehefrau
Grundbetrag Fr. 1'200.-- Fr. 1'350.--
Kinderzuschlag Fr. 1'000.--
Mietzins inklusive Nebenkosten (jedoch ohne Stromkosten)
Fr. 1'500.-- Fr. 2'000.--
Krankenkasse inkl. IPV Fr. 200.-- Fr. 150.--
Krankenkasse Kinder inkl. IPV Fr. 0.--
Telefon/Radio/TV Fr. 120.-- Fr. 150.--
Hausrat-/Haftpflichtversicherung Fr. 26.-- Fr. 45.--
Fahrkosten Fr. 200.-- Fr. 100.--
Auswärtige Verpflegung Fr. 217.--
Total Fr. 3'463.-- Fr. 4'795.--
Ausserdem halten die Parteien fest, dass der gebührende Unterhalt der unterhaltsberechtigten
Partei bei Fr. 5'595.-- pro Monat liegt. Im Hinblick auf Art. 129 Abs. 1 und 3 ZGB stellen sie
übereinstimmend fest, dass die vereinbarten Unterhaltsbeiträge diesen gebührenden Unterhalt
im Umfang von Fr. 4'295.-- nicht decken.
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6. Mehrverdienstklausel
Erzielt die unterhaltsverpflichtete Partei im Durchschnitt eines Kalenderjahres ein Fr. 4'800.--
übersteigendes monatliches Netto-Erwerbseinkommen, so erhöhen sich die Kinderunterhalts-
beiträge gemäss Ziff. 3 um den Fr. 4'800.-- übersteigenden Betrag bis zu einem Unterhaltsbe-
trag von Fr. 1'000.– pro Kind.
Erzielt die unterhaltsverpflichtete Partei im Durchschnitt eines Kalenderjahres ein Fr. 5'500.--
übersteigendes monatliches Netto-Erwerbseinkommen, so erhöhen sich die Ehegattenunter-
haltsbeiträge gemäss Ziff. 4 bis längstens 31. Juli 2019 um die Hälfte des Fr. 5'500.-- überstei-
genden Betrages bis zu einem maximalen Unterhaltsbetrag von
- Fr. 3'345.– bis 31. Juli 2013 (Basis Einkommen Gesuchstellerin Fr. 250.--)
- Fr. 2'275.– bis 31. Mai 2014 (Basis hypothetisches Einkommen Gesuchstellerin
Fr. 1320.--)
- Fr. 1'595.-- bis 31. Juli 2019 (Basis hypothetisches Einkommen Gesuchstellerin
Fr. 2'000.--).
Der Gesuchsteller verpflichtet sich, der Gesuchstellerin jeweils bis Ende Februar unaufgefor-
dert einen Lohnausweis bzw. entsprechende Belege über das im Vorjahr erzielte Erwerbsein-
kommen zukommen zu lassen.
7. Konkubinatsklausel:
Lebt die Gesuchstellerin mit einer anderen Person länger als 12 Monate in einer eheähnlichen
Lebensgemeinschaft, fallen die vorstehenden, persönlichen Unterhaltsbeiträge nach Ablauf
dieser Frist dahin, solange dieses Konkubinat andauert. Wird das Konkubinat aufgelöst, lebt
die Leistungspflicht des Gesuchstellers im dannzumal nach dieser Konvention noch geltenden
Umfange wieder auf.
8. Indexierung (Art. 128, 143 Ziff. 4 ZGB):
Die vorstehenden Kinderunterhaltsbeiträge sind indexgebunden; sie basieren auf dem Landes-
index der Konsumentenpreise des Bundesamtes für Statistik, Stand per Ende Februar 2011
(100.0 Punkte; Basis Dezember 2010 = 100 Punkte).
Sie werden jeweils jährlich auf den 1. Januar dem Indexstand vom vorangegangenen
30. November proportional angepasst. Eine Erhöhung der Unterhaltsbeiträge unterbleibt in
dem Masse, als die unterhaltspflichtige Partei nachweist, dass sich ihr Einkommen nicht ent-
sprechend der Teuerung erhöht hat. Demnach berechnen sich die Unterhaltsbeiträge wie folgt:
ursprünglicher Unterhaltsbeitrag x neuer Indexstand
ursprünglicher Indexstand
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9. Berufliche Vorsorge (Art. 122 ff. ZGB):
Der Gesuchsteller verpflichtet sich, von seiner Austrittsleistung bei der beruflichen Vorsorgeein-
richtung E._, Fr. 22'000.-- auf die berufliche Vorsorgeeinrichtung der Gesuchstellerin zu
übertragen und er ersucht das Bezirksgericht Bülach, seine berufliche Vorsorgeeinrichtung an-
zuweisen, Fr. 22'000.-- von seinem Vorsorgekonto auf das Vorsorgekonto der Gesuchstellerin
bei der F._-Freizügigkeitsstiftung zu überweisen.
10. Güterrecht (Art. 120, 181 ff. ZGB):
[...]
11. Saldoklausel:
Mit Vollzug dieser Vereinbarung sind die Gesuchsteller in ehe-, scheidungs- [...]rechtlicher
Hinsicht vollständig auseinandergesetzt.
12. Rückzug vorsorgliche Massnahmen
Die Gesuchstellerin zieht ihr Gesuch vom 5. Januar 2011 um Erlass vorsorglicher Massnah-
men zurück.
13. Kosten- und Entschädigungsfolgen:
Die Gesuchsteller übernehmen die Gerichtskosten je zur Hälfte und verzichten gegenseitig auf
eine Prozessentschädigung.
Verlangt eine Partei die Begründung des Scheidungsurteils, trägt sie die dadurch entstehenden
Mehrkosten allein.
14. Widerrufsvorbehalt:
Die Vereinbarung betreffend Güterrecht (Ziff. 10) tritt in Kraft, wenn sie nicht bis zum 31. März
2011 (Datum des Poststempels) schriftlich beim Bezirksgericht Bülach widerrufen wird.
4. Die Pensionskasse E._ AG, ... [Adresse], wird angewiesen, mit Rechtskraft des Schei-
dungsurteils vom Vorsorgekonto des Gesuchstellers B._, geboren tt.mm.1965, [Adres-
se], Fr. 22'000.-- auf das Vorsorgekonto der Gesuchstellerin A._, geboren tt.mm.1966,
... [Adresse], bei der Freizügigkeitsstiftung der F._, ... [Adresse], Konto-Nr. ..., zu
übertragen.
5. Vom Rückzug des Gesuchs vom 5. Januar 2011 um Erlass vorsorglicher Massnahmen
durch die Gesuchstellerin wird Vormerk genommen.
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6. Das Gesuch des Gesuchstellers vom 16. März 2011 um Erlass vorsorglicher Massnahmen
wird als gegenstandslos abgeschrieben.
7. Es wird festgestellt, dass die Gesuchstellerin die Vereinbarung betreffend Güterrecht (Ziff.
10 der Konvention) mit Eingabe vom 31. März 2011 fristgerecht widerrufen hat.
8. Die güterrechtliche Auseinandersetzung wird vom vorliegenden Verfahren abgetrennt und in
ein separates Verfahren verwiesen.
9. Die Gerichtsgebühr wird auf Fr. 3'600.– festgesetzt. Allfällige weitere Auslagen bleiben vor-
behalten.
Verlangt keiner der Gesuchsteller eine schriftliche Begründung des Urteils, ermässigt sich
die Gerichtsgebühr auf zwei Drittel.
10. Die Kosten des unbegründeten Urteils werden den Gesuchstellern je zur Hälfte auferlegt
und mit den von ihnen geleisteten Vorschüssen verrechnet. Die Mehrkosten für ein
begründetes Urteil trägt derjenige Gesuchsteller, der eine Begründung verlangt.
11. Vom gegenseitigen Verzicht der Gesuchsteller auf Parteientschädigung wird Vormerk
genommen.
12. Schriftliche Mitteilung an
1.1.1 die Gesuchsteller,
sowie nach Eintritt der Rechtskraft
1.1.2 mit Formular an das für G._ zuständige Zivilstandsamt,
1.1.3 die Vormundschaftsbehörde von G._ und H._
1.1.4 die Pensionskasse E._ AG, ... [Adresse] (Ziffer 9 der Konvention und Ziffern 1, 3,
4, 12 und 13 des Urteils).
13. Eine Berufung gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen von der Zustellung an im
Doppel und unter Beilage dieses Entscheids beim Obergericht des Kantons Zürich, Zivil-
kammer, Postfach 2401, 8021 Zürich, erklärt werden. In der Berufungsschrift sind die An-
träge zu stellen und zu begründen. Allfällige Urkunden sind mit zweifachem Verzeichnis
beizulegen.
Bei einem gemeinsamen Scheidungsbegehren kann die Scheidung der Ehe nur wegen Wil-
lensmängeln angefochten werden (Art. 289 ZPO).
Berufungsanträge:
der Gesuchstellerin (Urk. 38 S. 2 f.):
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1. Es sei das Urteil des Bezirksgerichts Bülach vom 1. Juni 2011 mit Ausnahme von Dispositiv-Ziff. 1 aufzuheben und die Sache zur ordnungsgemässen Durchführung des Scheidungsverfahrens nach den Vorschriften der neuen schweizerischen Zivilprozessordnung und zur Neubeurteilung an die  zurückzuweisen.
2. Eventualiter sei in Aufhebung des Urteils des Bezirksgerichts Bülach vom 1. Juni 2011 der Gesuchsteller zu verpflichten, der Gesuchstellerin monatliche Unterhaltsbeiträge für die gemeinsamen Kinder C._ (geb. tt.mm.1998) und D._ (geb. tt.mm.2003) von je Fr. 1'100.- (zuzüglich Kinderzulagen) zu .
3. Eventualiter sei in Aufhebung des Urteils des Bezirksgerichts Bülach vom 1. Juni 2011 der Gesuchsteller zu verpflichten, der Gesuchstellerin einen  nachehelichen Unterhaltsbeitrag von Fr. 2'654.- zu bezahlen, der ab Juli 2015 angemessen zu reduzieren sei.
4. Eventualiter sei in Aufhebung des Urteils des Bezirksgerichts Bülach vom 1. Juni 2011 die Austrittsleistung der beruflichen Vorsorge des Gesuchstellers unter den Parteien hälftig zu teilen und die Teilung einer allfälligen  der beruflichen Vorsorge der Gesuchstellerin auszuschliessen.
5. Eventualiter sei in Aufhebung des Urteils des Bezirksgerichts Bülach vom 1. Juni 2011 die güterrechtliche Auseinandersetzung vorzunehmen.
Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten des Gesuchstellers.
des Gesuchstellers (Urk. 44 S. 1):
1. Die Berufung sei abzuweisen und der angefochtene Entscheid zu bestätigen.
2. ...
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (inkl. MWST) zu Lasten der .

Erwägungen:
I. Prozessgeschichte
1. Mit Eingabe vom 5. Januar 2011 machte die Gesuchstellerin und Beru-
fungsklägerin (nachfolgend: die Gesuchstellerin) ein Verfahren betreffend
Scheidung auf gemeinsames Begehren mit Teileinigung gemäss Art. 112
ZGB beim Bezirksgericht Bülach rechtshängig. Zu diesem Zweck reichte sie
einerseits ein von beiden Parteien unterzeichnetes Dokument ein, in wel-
chem diese gemeinsam die Scheidung verlangten und überdies ausdrück-
lich beantragten, das Gericht habe die Nebenfolgen der Scheidung zu beur-
teilen (Urk. 1/2, insbes. Blatt 2). Andrerseits stellte die Gesuchstellerin die
oben genannten ausführlichen Anträge zu den Scheidungsnebenfolgen und
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begründete alsdann die gestellten Anträge (Urk. 1/1); dazu reichte sie ver-
schiedene Belege ein (Urk. 4/4-15).
2. Mit Verfügung vom 7. Januar 2011 setzte das Bezirksgericht Bülach den
Parteien Frist an, um einen Kostenvorschuss von je Fr. 1'800.00 zu leisten
(Urk. 5). Am 25. Januar 2011 wurden die Parteien zur Anhörung sowie zur
Verhandlung über vorsorgliche Massnahmen auf den 16. März 2011 vorge-
laden (Urk. 7 und 8). Am 25. bzw. 28. Februar 2011 gingen die Kostenvor-
schüsse der Parteien ein (Urk. 12/1 und 12/2).
3. Am 16. März 2011 wurde die "Anhörung bei Teilkonvention" und die Ver-
handlung betreffend vorsorgliche Massnahmen durchgeführt (Prot. S. 6 ff.).
Bei dieser Gelegenheit verlas der Rechtsvertreter der Gesuchstellerin in Be-
zug auf die Nebenfolgen der Scheidung seine schriftlichen Plädoyernotizen,
wobei er im Wesentlichen auf die schriftlich gestellten Anträge und die Be-
gründung in der Eingabe vom 5. Januar 2011 verwies und ergänzende Aus-
führungen zum Vorsorgeausgleich und zum Güterrecht machte (Urk. 13,
Prot. S. 6 ff.); überdies reichte die Gesuchstellerin verschiedene neue Unter-
lagen ein (Urk. 14/2-14). In der Folge verlas auch der Vertreter des Gesuch-
stellers und Berufungsbeklagten (nachfolgend: Gesuchsteller) Plädoyernoti-
zen, in denen er vollständige Anträge zu den Scheidungsnebenfolgen stellte
und diese einlässlich begründete (Urk. 15 und Prot. S. 7 ff.); überdies reichte
auch der Gesuchsteller zahlreiche Unterlagen ein (Urk. 16/1-20). Im An-
schluss an die Plädoyers der Parteivertreter wurden die Gesuchstellerin
(Prot. S. 9 f.) und der Gesuchsteller (Prot. S. 10) in der gemeinsamen Anhö-
rung befragt. In der Folge wurden unter Mitwirkung des Gerichtes Konventi-
onsgespräche geführt, die zum Abschluss einer vollständigen Scheidungs-
vereinbarung führten (Prot. S. 10 und Urk. 17); allerdings wurde mit Bezug
auf das Güterrecht (Ziff. 10 der Konvention) folgender Widerrufsvorbehalt
vereinbart (Ziff. 14 der Konvention):
"14. Die Vereinbarung betreffend Güterrecht (Ziff. 10) tritt in Kraft, wenn sie nicht bis zum 31. März 2011 (Datum des Poststempels) schriftlich beim Bezirksgericht Bülach widerrufen wird."
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Abschliessend befragte das Gericht die Gesuchstellerin (Prot. S. 10 f.) und
den Gesuchsteller (Prot. S. 11) in der getrennten Anhörung.
4. Im Anschluss an die Anhörung vom 16. März 2011 mandatierte die Gesuch-
stellerin eine neue Rechtsvertreterin. Mit Schreiben vom 24. März 2011 teilte
diese dem Bezirksgericht Bülach unter Vorlage einer Vollmacht mit, dass sie
die Gesuchstellerin neu im Scheidungsverfahren vertrete; gleichzeitig er-
suchte sie um Erstreckung der Frist für den Widerruf von Ziff. 10 der Kon-
vention um 10 Tage (Urk. 18 und 19). Mit Schreiben vom 31. März 2011 teil-
te die neue Vertreterin der Gesuchstellerin mit, dass sie die am 16. März
2011 abgeschlossene Scheidungsvereinbarung (gesamthaft) widerrufe, und
beantragte die Fortsetzung des Verfahrens mit Replik und Duplik; eventuali-
ter beantragte die Gesuchstellerin die Nichtgenehmigung der Scheidungs-
vereinbarung (Urk. 22).
5. Am 1. Juni 2011 fällte das Bezirksgericht Bülach das angefochtene Schei-
dungsurteil. Dabei genehmigte die Vorinstanz die Scheidungsvereinbarung
und verwies die Regelung der güterrechtlichen Auseinandersetzung in ein
separates Verfahren (Urk. 27).
II. Prozessuales
1. Für das Berufungsverfahren kommt die am 1. Januar 2011 in Kraft getretene
eidgenössische Zivilprozessordnung zur Anwendung (Art. 405 Abs. 1 ZPO).
2. Die Berufung ist innert 30 Tagen seit Zustellung des begründeten Entschei-
des begründet einzureichen (Art. 311 Abs. 1 ZPO) und innert 30 Tagen zu
beantworten (Art. 312 Abs. 2 ZPO).
3. Gemäss Art. 316 ZPO kann die Rechtsmittelinstanz eine Verhandlung
durchführen, aufgrund der Akten entschieden (Abs. 1) oder einen zweiten
Schriftenwechsel anordnen (Abs. 2). Diese Bestimmung verschafft der Beru-
fungsinstanz einen grossen Ermessensspielraum, das Geeignete für den
konkreten Fall vorzukehren (KUKO ZPO-Brunner, Art. 316 N 1). Die Beru-
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fungsinstanz kann selbst entscheiden, ob das Berufungsverfahren mündlich
oder schriftlich durchgeführt wird. Wenn die Sache spruchreif ist, kann be-
reits nach der Berufungsschrift oder Berufungsantwort - d.h. ohne zweiten
Schriftenwechsel bzw. ohne mündliche Berufungsverhandlung - entschieden
werden. Die Sache ist spruchreif und ein Aktenentscheid angezeigt, wenn
die Berufungsschrift und die Berufungsantwort hinreichend aufschlussreich
sind, so dass sich die Berufungsinstanz bereits nach dem ersten Schriften-
wechsel eine abschliessende Meinung bilden kann (Reetz/Hilber, in: Sutter-
Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO Kommentar, Art. 316 N 14).
4. Wie im Folgenden zu zeigen sein wird, ist die Sache spruchreif, so dass be-
reits nach dem ersten Schriftenwechsel aufgrund der Akten zu entscheiden
ist.
III. Ausgangslage
1. Wie erwähnt liess die Gesuchstellerin mit Schreiben vom 31. März 2011 ge-
stützt auf den Widerrufsvorbehalt für die güterrechtliche Auseinandersetzung
(Ziff. 14 der Vereinbarung) die gesamte Konvention vom 16. März 2011 wi-
derrufen; eventualiter beantragte sie die Nichtgenehmigung der Schei-
dungskonvention (Urk. 22 S. 2 Rz. 1). Zur Begründung führte sie im Wesent-
lichen aus, dass sie namentlich in Bezug auf die finanziellen Belange kom-
plett überfordert gewesen sei und den Konventionsgesprächen nicht habe
folgen können (Urk. 22 S. 2 Rz. 2 f.), dass sie bei der Anhörung ihre Ableh-
nung der Konvention - namentlich des Güterrechts - klar zum Ausdruck ge-
bracht habe (Urk. 22 S. 2 f. Rz. 4), dass in Bezug auf die Regelung über die
Pensionskasse die gesetzlich verlangten Dokumente gefehlt hätten (Urk. 22
S. 3 Rz. 5) und dass der massgebende Sachverhalt trotz Geltung der Offizi-
al- und Untersuchungsmaxime für die Kinderbelange nicht genügend abge-
klärt worden sei (Urk. 22 S. 3 f. Rz. 6 f.). Insgesamt sei die Scheidungsver-
einbarung nicht aus freiem Willen und nach reiflicher Überlegung zustande
gekommen, weil sie - die Gesuchstellerin - anlässlich der Anhörung unter
massivem psychischen Druck gestanden sei; die Vereinbarung hätte des-
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halb seitens der Vorinstanz nicht genehmigt werden dürfen (Urk. 22 S. 5
Rz. 8).
2. Trotz dieser Beanstandungen genehmigte das Bezirksgericht Bülach mit Ur-
teil vom 1. Juni 2011 die von den Parteien anlässlich der Anhörung vom
16. März 2011 abgeschlossene Konvention. Davon ausgenommen war nur
die Vereinbarung betreffend Güterrecht (Ziff. 10 der Vereinbarung); da die-
ser Teil der Konvention von der Gesuchstellerin gestützt auf den Widerrufs-
vorbehalt (Ziff. 14 der Vereinbarung) widerrufen werden konnte, verwies die
Vorinstanz die güterrechtliche Auseinandersetzung in ein separates Verfah-
ren (Urk. 37).
3. Dieses Vorgehen wird von der Gesuchstellerin in verschiedener Hinsicht mit
der vorliegenden Berufung kritisiert. Namentlich kritisiert sie die Art und Wei-
se der Durchführung des Scheidungsverfahrens (nachfolgend Ziff. IV), die
Genehmigung der aus ihrer Sicht nicht genehmigungsfähigen Konvention
(nachfolgend Ziff. V) und den Verweis der güterrechtlichen Auseinanderset-
zung in ein separates Verfahren (nachfolgend Ziff. VI).
IV. Kritik an der Durchführung des Scheidungsverfahrens (Art. 285 ff. ZPO)
1. Zunächst macht die Gesuchstellerin geltend, dass die Vorinstanz im vorlie-
genden Scheidungsverfahren auf gemeinsames Begehren mit Teileinigung
keine Konventionsgespräche mit den Parteien hätte führen dürfen. Vielmehr
hätte jeder Ehegatte begründete Anträge zu den streitigen Scheidungsfolgen
stellen können (Art. 286 Abs. 2 ZPO). Die mündlichen Plädoyers der Partei-
vertreter anlässlich der Anhörung hätten unterbleiben müssen, und das Ver-
fahren hätte bezüglich der streitigen Scheidungsnebenfolgen zwingend
schriftlich fortgeführt werden müssen (Art. 288 Abs. 2 in Verbindung mit
Art. 291 Abs. 3 und Art. 219 ff. ZPO). Wenn die Vorinstanz die Parteien nicht
anlässlich der Anhörung zum Abschluss einer vollständigen Konvention ge-
drängt hätte, sondern zunächst die Einigungsverhandlung und anschlies-
send das Verfahren kontradiktorisch und schriftlich fortgeführt hätte, wäre
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die für die Gesuchstellerin nachteilige Scheidungsvereinbarung nicht zu-
stande gekommen (Urk. 38 S. 4 Rz. 2 ff.).
2. Die Bestimmungen der ZPO zum Scheidungsverfahren unterscheiden
grundsätzlich zwischen der Scheidung auf gemeinsames Begehren
(Art. 285 ff. ZPO) und der Scheidungsklage (Art. 290 ff. ZPO). Da die Partei-
en eine Scheidung auf gemeinsames Begehren eingereicht haben, sind die
Verfahrensbestimmungen zur Scheidungsklage im vorliegenden Fall nicht
weiter von Bedeutung.
a) Bei der Scheidung auf gemeinsames Begehren sind die Varianten der
umfassenden Einigung (Art. 111 ZGB) und der Teileinigung (Art. 112
ZGB) zu unterscheiden. Die Anforderungen an die Eingaben sind für
das gemeinsame Scheidungsbegehren mit umfassender Einigung in
Art. 285 ZPO und beim gemeinsamen Scheidungsbegehren bei Teilei-
nigung in Art. 286 ZPO umschrieben.
b) Bei beiden Varianten der Scheidung auf gemeinsames Begehren findet
eine Anhörung der Parteien statt, die sich nach den Bestimmungen des
ZGB richtet (Art. 287 f. ZPO). Damit sind namentlich Art. 111 Abs. 1
ZGB und Art. 112 Abs. 2 ZGB gemeint (FamKomm Scheidung-
Frankhauser, 2. Aufl., Bern 2011, Anh. ZPO 287 N 7; KUKO ZPO-van
de Graaf, Art. 287 N 4; BSK ZPO-Siehr, Art. 287 N 1).
− Bei einer Scheidung mit umfassender Einigung prüft das Gericht im
Rahmen der Anhörung, ob das Scheidungsbegehren und die Vereinba-
rung "auf freiem Willen" und "reiflicher Überlegungen" beruhen
(Art. 111 Abs. 1 ZGB). Die Anhörung hat den Zweck, die Freiwilligkeit
("freier Wille") und die Ernsthaftigkeit ("reifliche Überlegung") des ge-
meinsamen Scheidungsbegehrens und der umfassenden Vereinbarung
zu prüfen. Die Anhörung dient also der Prüfung der Frage, ob die um-
fassende Vereinbarung voraussichtlich genehmigt werden kann
(Art. 279 Abs. 1 ZPO). Auf die Genehmigungsfähigkeit einer Konventi-
on ist unter Ziff. V. einzugehen.
- 15 -
− Bei der Scheidung mit Teileinigung prüft das Gericht im Rahmen der
Anhörung, ob das Scheidungsbegehren, die Teilvereinbarung über die
Scheidungsfolgen und der Antrag auf gerichtliche Beurteilung der strit-
tigen Nebenfolgen auf "freiem Willen" und "reiflicher Überlegung" beru-
hen (Art. 112 Abs. 2 i.V.m Art. 111 Abs. 1 ZGB). Auch bei der Schei-
dung mit Teileinigung geht es in der Anhörung um die Prüfung der
Freiwilligkeit ("freier Wille") und Ernsthaftigkeit ("reifliche Überlegung")
des gemeinsamen Scheidungsbegehrens, einer allfälligen Teilkonven-
tion und des Antrags auf Beurteilung der strittig gebliebenen Schei-
dungsfolgen. Obwohl vom Gesetz nicht ausdrücklich erwähnt, dient die
Anhörung auch dazu, mit den Parteien Konventionsgespräche zu füh-
ren. Dies entspricht dem Willen des Gesetzgebers, die einvernehmli-
che Scheidung zu fördern (Daniel Bähler, Dike-Komm-ZPO, Art. 287
N 37; FamKomm Scheidung/Frankhauser, Vorbem. zu Art. 111-115 N
9). Nur wenn trotz Vermittlung des Gerichtes die "Scheidungsfolgen
strittig geblieben" sind (Art. 288 Abs. 2 ZPO) und die Parteien "bean-
tragen, dass das Gericht die Scheidungsfolgen beurteilt" (Art. 286
Abs. 1 ZPO), ist das Verfahren kontradiktorisch fortzusetzen. Ob im
Einzelfall eine umfassende Einigung erzielt werden kann oder ob eine
umfassende Einigung einstweilen nicht erreichbar und die Sache mit
dem kontradiktorischen Annexverfahren fortzusetzen ist, hat das Ge-
richt nach pflichtgemässem Ermessen zu beurteilen.
c) Im vorliegenden Fall beantragten die Parteien dem Gericht eine Schei-
dung auf gemeinsames Begehren im Sinn von Art. 112 ZGB (gemein-
sames Begehren mit Teileinigung). Zutreffend wurden die Parteien da-
her am 25. Januar 2011 zur Anhörung im Sinn von Art. 287 ZPO vorge-
laden (Urk. 7). Anlässlich der Anhörung durfte die Vorinstanz mit den
Parteien auch bezüglich der ursprünglich streitigen Nebenfolgen eine
umfassende Einigung erarbeiten; in der Vorladung wurde auf diese
Möglichkeit ausdrücklich hingewiesen (Urk. 7 und 8). Soweit die Ge-
suchstellerin geltend macht, formelle Parteivorträge seien im Rahmen
der Einigungsverhandlung (recte: Anhörung) nicht zulässig (Urk. 38
- 16 -
S. 4 Rz. 4), ist ihr entgegenzuhalten, dass das Gericht mit den Parteien
nur fundierte Konventionsgespräche führen kann, wenn diese zunächst
ihre Sachbehauptungen und Rechtspositionen vortragen; in diesem
Sinn ist nichts dagegen einzuwenden, wenn die Parteien anstelle einer
eingehenden Befragung durch das Gericht selbst plädieren bzw. durch
ihre Rechtsvertreter plädieren lassen. Nicht überzeugend ist sodann
die Darstellung der Gesuchstellerin, dass anlässlich einer Einigungs-
verhandlung (recte: Anhörung) nur in einfachen Fällen eine umfassen-
de Einigung abgeschlossen werden könne (Urk. 38 S. 5 Rz. 5). Dem
Gesetz ist keine Unterscheidung zwischen "einfachen" und "nicht ein-
fachen" Fällen zu entnehmen. Vielmehr stellt sich bei der Prüfung der
Genehmigungsfähigkeit der Konvention (Art. 279 ZPO) die Frage, ob
das Gericht den Sachverhalt ausreichend abgeklärt hat; darauf wird zu-
rückzukommen sein. Schliesslich ist auch der Einwand der Gesuchstel-
lerin gestützt auf Art. 288 Abs. 2 ZPO i.V.m. Art. 291 Abs. 3 und
Art. 219 ff. ZPO verfehlt, dass das Verfahren kontradiktorisch und
schriftlich fortzusetzen gewesen wäre (Urk. 38 S. 5 Rz. 6); wie erwähnt
schlossen die Parteien eine umfassende Vereinbarung in einem Ver-
fahren betreffend "Scheidung auf gemeinsames Begehren", weshalb
gar kein Anlass bestand, das kontradiktorische Annexverfahren einzu-
leiten.
3. Die Kritik der Gesuchstellerin an der Durchführung des Scheidungsverfah-
rens ist damit unbegründet. Die Vorinstanz war berechtigt, die Parteien nach
der Einleitung eines Scheidungsverfahrens auf gemeinsames Begehren mit
Teileinigung (Art. 286 ZPO) zur Anhörung vorzuladen, mit den Parteien an-
lässlich der Anhörung eine umfassende Einigung zu erarbeiten und zu die-
sem Zweck auch die Parteien bzw. ihre rechtskundigen Vertreter zu Plädo-
yers zuzulassen (Art. 287 ZPO) und alsdann die Scheidung auszusprechen
und die Vereinbarung zu genehmigen (Art. 288 Abs. 1 ZPO). Vertieft zu prü-
fen ist nur, ob die Vereinbarung genehmigungsfähig war (Art. 279 ZPO) und
ob es zulässig war, die güterrechtliche Auseinandersetzung in ein separates
Verfahren zu verweisen (Art. 283 ZPO), nachdem die Vereinbarung in Be-
- 17 -
zug auf das Güterrecht widerrufen worden war. Darauf ist im Folgenden ein-
zugehen.
V. Genehmigungsfähigkeit der Konvention (Art. 279 ZPO)
1. Im Zusammenhang mit der Genehmigung der Scheidungsvereinbarung wirft
die Gesuchstellerin der Vorinstanz namentlich eine mangelhafte Abklärung
des Sachverhaltes in Bezug auf die finanzielle Leistungsfähigkeit des Ge-
suchstellers vor. Dieser habe nicht dargelegt, was er in den letzten Jahren
mit seinem Unternehmen durchschnittlich verdient habe. Da für die Kinder-
belange die Offizialmaxime gelte, sei die Vorinstanz von Amtes wegen ver-
pflichtet gewesen, den Sachverhalt abzuklären. Die Vorinstanz habe die Be-
hauptung des Gesuchstellers, seine Unternehmung laufe mangels Nachfra-
ge schlecht, nicht ohne Weiteres hinnehmen dürfen (Urk. 38 S. 8 f.
Rz. 16 f.). Ohnehin hätte die Scheidungsvereinbarung nicht genehmigt wer-
den dürfen, weil diese von der Gesuchstellerin nicht aus freiem Willen und
nach reiflicher Überlegung unterzeichnet worden sei (Urk. 38 S. 12 ff.
Rz. 25 ff.) und weil die Konvention offensichtlich unangemessen sei und auf
eine Übervorteilung der Gesuchstellerin hinauslaufe (Urk. 38 S. 17 ff.
Rz. 36 ff.).
2. Das Gericht genehmigt die Vereinbarung über die Scheidungsfolgen, wenn
es sich davon überzeugt hat, dass die Ehegatten sie aus freiem Willen und
nach reiflicher Überlegung geschlossen haben und dass sie klar, vollständig
und nicht offensichtlich unangemessen ist (Art. 279 Abs. 1 Halbsatz 1 ZPO).
Der Umstand, dass die Parteien in einem Scheidungsverfahren anwaltlich
vertreten sind, ändert nichts am Erfordernis der gerichtlichen Kontrolle der
Scheidungsvereinbarung (FamKomm Scheidung/Stein-Wigger, Anh. ZPO
Art. 279 N 5). Um diese Kontrolle vornehmen zu können, haben die Parteien
die erforderlichen Belege insbesondere betreffend die Einkommens- und
Vermögensverhältnisse sowie die Bedarfsverhältnisse einzureichen
(Art. 285 lit. e ZPO). Für die Kinderbelange in familienrechtlichen Angele-
genheiten ist die Untersuchungs- und Offizialmaxime zu beachten, wonach
- 18 -
das Gericht den Sachverhalt von Amtes wegen erforscht (Art. 296 Abs. 1
ZPO [Untersuchungsmaxime]) und ohne Bindung an die Parteianträge ent-
scheidet (Art. 296 Abs. 3 ZPO [Offizialmaxime]).
3. Für eine Genehmigung einer Scheidungsvereinbarung ist zunächst erforder-
lich, dass diese aus freiem Willen abgeschlossen wurde. Zwar muss das
Gericht - mit Ausnahme der Kinderbelange - nicht im Sinn einer Untersu-
chungsmaxime nach versteckten Willensmängeln forschen, aber durch ein-
lässliche Befragung der Parteien in der gemeinsamen und getrennten Anhö-
rung sicherstellen, dass die Konvention aus freiem Willen geschlossen wur-
de (FamKomm Scheidung/Stein-Wigger, Anh. ZPO Art. 279 N 9 f.; BSK
ZGB I-Gloor, Art. 140 a.F. ZGB N 6; KUKO ZPO-van de Graaf, Art. 279 N 5;
Kobel, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO Komm., Art. 279
N 11). Letztlich liegt es im pflichtgemässen Ermessen des Gerichts zu beur-
teilen, ob die Ehegatten, die anlässlich der Anhörung einer Konvention zu-
stimmen, aus "freiem Willen" gehandelt haben.
a) Im vorliegenden Fall macht die Gesuchstellerin im Wesentlichen gel-
tend, dass sie die Konvention unter massivem psychischem Druck und
damit nicht aus freiem Willen unterschrieben habe (Urk. 38 S. 12 ff.
z. 25 ff., insbes. S. 14 f. Rz. 31).
b) Dieser Einwand ist aus verschiedenen Gründen nicht überzeugend.
Erstens unterschrieb die rechtskundig vertretene Gesuchstellerin im
Anschluss an die gemeinsame und getrennte Anhörung eine umfas-
sende Einigung (Urk. 17); dabei darf angenommen werden, dass eine
von ihrem Rechtsvertreter begleitete Partei vor Gericht nur dann eine
schriftliche Scheidungsvereinbarung selbst unterzeichnet oder durch
ihren Vertreter unterzeichnen lässt, wenn dies aus freiem Willen ge-
schieht. Zweitens bestätigte die Gesuchstellerin namentlich in der ge-
trennten Anhörung ihr Einverständnis zur umfassenden Einigung, wo-
bei folgende Aussage protokolliert ist "Grundsätzlich bin ich einver-
standen. Die güterrechtliche Regelung muss ich mir aber noch überle-
gen." (Prot.-VI S. 10/11). Und drittens ist zu berücksichtigen, dass sich
- 19 -
die Gesuchstellerin in Bezug auf das Güterrecht ein Widerrufsrecht
vorbehielt, was nur so verstanden werden kann, dass sie lediglich be-
züglich des Güterrechts Bedenken hatte und im Übrigen die umfassen-
de Vereinbarung aus "freiem Willen" unterschrieb.
c) Insgesamt bestehen somit keine Anhaltspunkte dafür, dass die Kon-
vention nicht aus freiem Willen abgeschlossen worden sein soll. Allein
der Umstand, dass anlässlich der Anhörung eine gewisse Drucksituati-
on geherrscht haben mag, verbietet es nicht, dass die Parteien eine
umfassende Einigung treffen.
4. Weiter verlangt das Gesetz, dass die Vereinbarung nach reiflicher  zustande gekommen ist. Erforderlich ist, dass das Gericht sicherstellt,
dass die Parteien die Vereinbarung inhaltlich in allen Punkten verstehen und
deren Tragweite erkennen und dass sie nicht übereilt auf ihnen zustehende
Rechte verzichten oder überstürzt Verpflichtungen eingehen (FamKomm
Scheidung/Stein-Wigger, Anh. ZPO Art. 279 N 9 f.; BSK ZGB I-Gloor,
Art. 140 a.F. ZGB N 6; KUKO ZPO-van de Graaf, Art. 279 N 6; Kobel, in:
Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO Komm., Art. 279 N 11; Sut-
ter/Freiburghaus, Art. 140 N 68). Die in der Lehre vereinzelt vertretene Auf-
fassung, zum Schutz vor übereilten Entscheidungen sollte den Parteien eine
Bedenk- und Widerrufsfrist vorgeschlagen oder gar eine zweite Anhörung
angeordnet werden (FamKomm Scheidung/Stein-Wigger, Anh. ZPO Art. 279
N 12), geht in dieser pauschalen Form zu weit. Der Gesetzgeber schaffte
unlängst mit einer Revision von Art. 111 ZGB die obligatorische Bedenkfrist
von zwei Monaten ab (in Kraft seit 1. Februar 2010 [AS 2010 281]) und ver-
folgte damit das Ziel, die Bedenkfrist zu flexibilisieren und den Entscheid
über eine Bedenkfrist bzw. über eine weitere Anhörung dem Gericht zu
überlassen (vgl. Bericht der Kommission für Rechtsfragen des Nationalraten
in BBl 2008 1959, insbes. 1960). Es kann daher nicht in Frage kommen, die
kürzlich aufgehobene Bedenkfrist auf dem Weg der Rechtsprechung wieder
einzuführen, sondern es liegt im pflichtgemässen Ermessen des Gerichts zu
beurteilen, ob die Ehegatten eine Konvention "nach reiflicher Überlegung"
- 20 -
abgeschlossen haben oder ob den Parteien eine gewisse Bedenkzeit einzu-
räumen ist (in diesem Sinn auch KUKO-van de Graaf, Art. 279 N 6 a.E.).
a) Die Gesuchstellerin macht in diesem Zusammenhang zunächst gel-
tend, die umfassende Konvention sei nicht "nach reiflicher Überlegung"
abgeschlossen worden, weil das Verfahren, das an einem Morgen 3 1⁄2
Stunden gedauert habe, viel zu rasch durchgeführt worden sei, da die
Anträge der Parteien zu den Scheidungsnebenfolgen weit auseinander
gelegen seien, da sie (die Gesuchstellerin) erstmals an der Anhörung
mit den begründeten Anträgen der Gegenseite konfrontiert worden sei
und da das Gericht eine umfassende Vereinbarung entworfen habe,
die alsdann binnen einer Stunde unterschrieben worden sei (Urk. 38
S. 12 ff. Rz. 26, 28, 30 f. und 34 f.). Soweit die Gesuchstellerin mit die-
ser Begründung erneut der Meinung sein sollte, dass eine umfassende
Einigung anlässlich der Anhörung nur in "einfachen Fällen" zulässig sei
(so Urk. 38 S. 13 Rz. 28), ist auch an dieser Stelle zu wiederholen,
dass dem Gesetz keine Unterscheidung zwischen "einfachen" und
"nicht einfachen" Fällen entnommen werden kann; vielmehr stellt sich
bei der Prüfung der Genehmigungsfähigkeit der Konvention (Art. 279
ZPO) die Frage, ob das Gericht den Sachverhalt ausreichend abgeklärt
hat; darauf wird zurückzukommen sein.
b) Unbegründet ist auch die Auffassung der Gesuchstellerin, dass eine
Nebenfolgenvereinbarung bei strittigen Verhältnissen anlässlich der
Anhörung bzw. Einigungsverhandlung unter dem Gesichtspunkt der
"reiflichen Überlegung" grundsätzlich ausgeschlossen sei (Urk. 38
S. 13 Rz. 27) und dass das Erfordernis der "reiflichen Überlegung"
nach Aufhebung der zweimonatigen Bedenkfrist besondere Bedeutung
erhalten habe (Urk. 38 S. 13 f. Rz. 29 und S. 15 Rz. 32). Dazu wurde
bereits ausgeführt, dass es seit der Abschaffung der obligatorischen
zweimonatigen Bedenkfrist gemäss Art. 111 Abs. 2 aZGB Sache des
Gerichtes ist zu prüfen, ob eine Vereinbarung nach "reiflichen Überle-
gungen" abgeschlossen wurde oder ob die Ansetzung einer gewissen
Bedenkfrist bzw. die Durchführung einer weiteren Anhörung angezeigt
- 21 -
ist. Auch bei objektiv komplexen Fällen kann es gelingen, gemeinsam
mit den Parteien eine umfassende Vereinbarung zu erarbeiten, welcher
die Parteien auch ohne Bedenkfrist mit Überzeugung zustimmen. Im
Übrigen behauptet die Gesuchstellerin zu Unrecht, sie habe bei der
Unterzeichnung der Vereinbarung gesagt, dass sie damit nicht einver-
standen sei (Urk. 38 S. 14 Rz. 29 und S. 15 Rz. 32), weil dem Protokoll
keine derartige Äusserung entnommen werden kann und weil ohnehin
nicht erklärbar wäre, weshalb die rechtskundig vertretene Gesuchstel-
lerin eine Vereinbarung unterschrieb (Urk. 17), mit welcher sie gar nicht
einverstanden gewesen sein soll.
c) Aus diesen Gründen kann der pauschalen Behauptung der Gesuch-
stellerin nicht gefolgt werden, dass eine in einem komplexen Fall in
wenigen Stunden ausgearbeitete umfassende Vereinbarung jedenfalls
nicht "nach reiflicher Überlegung" abgeschlossen werden könne. Viel-
mehr ist im Rahmen einer Inhaltskontrolle zu prüfen, ob die Konvention
genehmigungsfähig war oder ob die Genehmigung wegen offensichtli-
cher Unangemessenheit hätte versagt werden müssen.
5. Nicht umstritten ist, dass die Konvention in formeller Hinsicht klar und voll-
ständig ist. Zu Recht wird nicht geltend gemacht, dass die Vereinbarung un-
ter dem Gesichtspunkt der Vollstreckbarkeit nicht klar wäre oder dass die
Vereinbarung nicht als vollständig im Sinn von Art. 279 ZPO anzusehen wä-
re. Es wird nur die Frage zu prüfen sein, ob auch das Scheidungsurteil voll-
ständig im Sinn von Art. 283 ZPO ist (Einheit des Scheidungsurteils), zumal
die güterrechtliche Auseinandersetzung in ein separates Verfahren verwie-
sen wurde.
6. Damit stellt sich die Frage, ob die Vereinbarung wegen offensichtlicher
Unangemessenheit nicht hätte genehmigt werden dürfen.
a) Gemäss Art. 279 Abs. 1 ZPO darf eine Vereinbarung nur genehmigt
werden, wenn sie sich aufgrund einer inhaltlichen Kontrolle nicht als of-
fensichtlich unangemessen erweist. Nach der Rechtsprechung ist eine
Vereinbarung nicht genehmigungsfähig, wenn sie "in einer durch Billig-
- 22 -
keitserwägungen nicht zu rechtfertigenden Weise von der gesetzlichen
Regelung abweicht" (BGE 121 III 393 E. 5c S. 395 f. mit Hinweisen [zu
Art. 158 Ziff. 5 aZGB]). Die entsprechende Prüfung setzt voraus, dass
das Gericht die Vereinbarung mit dem Entscheid vergleicht, den es
treffen würde, wenn keine entsprechende Vereinbarung vorliegen wür-
de (BGE 5A_626/2007 vom 2. Oktober 2008, publ. in FamPra 2009, S.
750 ff., E. 6.4.1, S. 755 [zu Art. 140 Abs. 2 aZGB], mit zahlreichen
Hinweisen auf weitere Urteile; Sutter/Freiburghaus, a.a.O., Art. 140
N 71). Bei dieser Prüfung steht dem Gericht ein grosser Ermessens-
spielraum zu (BGE 5A_626/2007, a.a.O., E. 6.4.1; Sutter/Freiburghaus,
a.a.O., Art. 140 N 72). Ein strenger Kontrollmassstab gilt hinsichtlich
der Kinderbelange, weil diesbezüglich die Untersuchungsmaxime gilt
und der Sachverhalt von Amtes wegen zu "erforschen" ist (Art. 296
Abs. 1 ZPO). Zwar ist das Sammeln des Prozessstoffes auch im Be-
reich der uneingeschränkten Untersuchungsmaxime in erster Linie Sa-
che der Parteien, doch kann und muss das Gericht von sich aus die
nötigen Abklärungen treffen, welche von den Parteien unterlassen
worden sind (BGE 128 III 411 E. 3.2.1 S. 413 mit Hinweisen [betreffend
aArt. 280 Abs. 2 ZGB]; BSK ZPO-Steck, Art. 296 N 12; Schweighauser,
in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO-Komm., Art. 296
N 11 ff.; KUKO ZPO-van de Graaf, Art. 296 N 2). Die im Bereich der
Kinderbelange - und damit auch des Kinderunterhalts - geltende Unter-
suchungsmaxime führt dazu, dass auch hinsichtlich des nachehelichen
Unterhaltsanspruchs eines obhutsberechtigten Ehegatten ein strenger
Kontrollmassstab anzusetzen ist. Der Sachzusammenhang zwischen
dem nachehelichen Unterhalt (Art. 125 ZGB) und dem Kinderunterhalt
(Art. 133 Abs. 1 i.V.m. Art. 285 ZGB), den das Gesetz namentlich in
Art. 282 Abs. 2 ZPO klar zum Ausdruck bringt, verbietet es, lediglich
bezüglich der Kinderunterhaltsbeiträge die Untersuchungsmaxime zur
Anwendung zu bringen und bei den Ehegattenunterhaltsbeiträgen erst
bei einer durch Billigkeitserwägungen offensichtlich unangemessenen
Vereinbarung einzuschreiten. Nur eine Prüfung, die berücksichtigt, wie
viele finanziellen Mittel dem betreuenden Ehegatten sowie den mit die-
- 23 -
sem zusammenlebenden Kindern insgesamt zur Verfügung stehen,
führt zu einem dem Kindeswohl entsprechenden Ergebnis (FamKomm
Scheidung/Stein-Wigger, Anh. ZPO Art. 279 N 26).
b) Im vorliegenden Fall waren die Einkommensverhältnisse des Gesuch-
stellers im erstinstanzlichen Scheidungsverfahren unklar. Die Vo-
rinstanz ging davon aus, dass der Gesuchsteller zusammen mit einem
Geschäftspartner je 49% der Aktien der I._ AG halte und sich in
den vergangenen Jahren Nettolöhne von Fr. 88'396.00 (2007),
Fr. 106'654.00 (2008) und Fr. 90'338.00 (2009) habe auszahlen lassen.
Der durchschnittliche Nettomonatslohn für die Jahre 2007-2009 betra-
ge daher netto monatlich Fr. 7'927.40. Für das Jahr 2010 lägen zwar
kein Jahreslohnausweis und keine Steuererklärung vor, doch sei auf-
grund der Lohnblätter für August und September 2010 von Monatsnet-
tolöhnen von Fr. 3'887.15 bzw. von einem Jahresnettolohn von
Fr. 46'645.80 (12 x Fr. 3'887.15) auszugehen. Da der Gesuchsteller
geltend mache, die Gesellschaft befinde sich momentan in einer prekä-
ren Lage und stehe kurz vor dem Konkurs, weil im Jahr 2009 ein Ver-
lust von Fr. 86'531.00 und im Jahr 2010 ein Verlust von Fr. 83'830.00
resultiert habe, weil im Jahr 2010 drei Mitarbeiter hätten entlassen
werden müssen und weil die Gesellschaft gemäss Bilanz per
31. Dezember 2010 ein Eigenkapital von minus Fr. 64'688.49 ausge-
wiesen habe, erscheine es nicht sachgerecht, auf das Durchschnitts-
einkommen der Jahre 2007-2009 (Fr. 7'927.40) abzustellen. Ebenfalls
nicht angemessen und auch nicht zulässig sei es, auf das seitens des
Gesuchstellers angegebene aktuelle Einkommen abzustellen
(Fr. 3'887.15). Vielmehr sei es gerechtfertigt, von einem hypotheti-
schen Einkommen auszugehen, das der Gesuchsteller andernorts er-
zielen könne. Gemäss den Tabellen der Lohnstrukturerhebungen des
Bundesamtes für Statistik sei es dem Gesuchsteller zumutbar und
möglich, mit seiner Qualifikation als eidgenössisch diplomierter Elekt-
romonteur auf dem freien Arbeitsmarkt ein monatliches Nettoeinkom-
men von Fr. 4'800.00 zu erzielen (www.bfs.admin.ch [LSE Tabelle TA1,
- 24 -
Wirtschaftszweig 45 - Baugewerbe, Anforderungsniveau 3, Männer).
Für die Unterhaltsberechnung sei daher von einem Einkommen des
Gesuchstellers von Fr. 4'800.00 netto pro Monat auszugehen, und
überdies sei eine Mehrverdienstklausel vorzusehen (Urk. 37 S. 9 ff.
E. 6.4).
c) Die Gesuchstellerin macht geltend, in Bezug auf die Einkommensver-
hältnisse des Gesuchstellers sei der Sachverhalt mangelhaft abgeklärt
worden (Urk. 38 S. 8 f. Rz. 16 f.). Die Unterhaltsregelung sei offensicht-
lich unangemessen und hätte nicht genehmigt werden dürfen (Urk. 38
S. 17 ff. Rz. 36 ff.). Die Vorinstanz habe zu Unrecht auf ein hypotheti-
sches Netto-Einkommen des Gesuchstellers von Fr. 4'800.00 abge-
stellt. Da die I._ AG dem Gesuchsteller und seinem Geschäfts-
partner gehöre und der Gesuchsteller überdies als Verwaltungsrats-
präsident mit Einzelunterschrift im Handelsregister eingetragen sei, sei
der Gesuchsteller bei der Einkommensermittlung als Selbständiger-
werbender zu behandeln. In diesen Fällen sei der anrechenbare Lohn
aufgrund eines Durchschnittswertes mehrerer Jahre festzusetzen. Die
Annahme der Vorinstanz, dass der Geschäftsgang der I._ AG
rückläufig bzw. eingebrochen sei, werde bestritten bzw. habe sich der
Gesuchsteller selbst zuzuschreiben. Nach einlässlicher Prüfung aller
Geschäftsunterlagen und bei Wahrung des rechtlichen Gehörs der Ge-
suchstellerin hätte die Vorinstanz für die Ermittlung des massgebenden
Einkommens auf den Durchschnitt der Jahre 2007-2009 abstellen
müssen.
d) In der von der Vorinstanz auf offensichtliche Unangemessenheit zu
prüfenden Konvention war sowohl der nacheheliche Unterhalt als auch
der Unterhalt für zwei unmündige Kinder festzusetzen. Die Rechtspre-
chung und Lehre stellen besonders hohe Anforderungen an die Aus-
nutzung der Erwerbskraft des Unterhaltsschuldners, wenn es wie im
vorliegenden Fall um die Unterhaltsregelung für unmündige Kinder
geht und wenn wirtschaftlich enge Verhältnisse vorliegen (BGE 137 III
118 E. 3.1 S. 121; BK-Hegnauer, Art. 285 N 58 in Verbindung mit 56).
- 25 -
Bei dieser Ausgangslage hätte die Scheidungskonvention unter Be-
rücksichtigung der Untersuchungsmaxime (Art. 296 ZPO) wegen offen-
sichtlicher Unangemessenheit (Art. 279 ZPO) nicht genehmigt werden
dürfen.
− Einerseits ist im vorliegenden Fall nicht genügend erforscht, wie es sich
mit dem effektiven Einkommen des Gesuchstellers verhält. Die Ge-
suchstellerin weist zu Recht darauf hin, dass bei schwankenden Ein-
kommen von Selbständigerwerbenden der Durchschnitt mehrerer Jah-
re - in der Regel der letzten drei Jahre - entscheidend ist, wobei be-
sonders gute oder besonders schlechte Abschlüsse unter Umständen
ausser Betracht bleiben können (FamKomm Scheidung/Schwenzer, 2.
Aufl., Bern 2011, Art. 125 N 17). Wenn wie im vorliegenden Fall ein
beherrschender Gesellschafter einer juristischen Person formell als
Angestellter Lohnempfänger ist, ist dieser einem Selbständigerwerben-
den gleichzusetzen (ZK-Bräm, Art. 163 N 78). Die Vorinstanz lehnte es
jedoch ab, auf den Durchschnittslohn der vergangenen Jahre abzustel-
len, weil sich die wirtschaftliche Situation der Gesellschaft sehr
schlecht präsentiere (Urk. 37 S. 12 E. 6.4.7).
Für eine solche Annahme ist die wirtschaftliche Situation der I._
AG nicht genügend "erforscht" (Art. 296 Abs. 1 ZPO). Aufgrund der Ak-
ten sprechen zwar einige Anhaltspunkte dafür, dass der Geschäfts-
gang der I._ AG im Jahr 2010 eingebrochen sein könnte (negative
Geschäftsabschlüsse in den Jahren 2009 und 2010, drei Entlassungen
und Überschuldung der Gesellschaft per Ende 2010 [Urk. 37 S. 12
E. 6.4.7]). Die Ursache für den angeblichen Einbruch des Geschäfts-
ganges, mit welchem im unmittelbaren Vorfeld des Scheidungsverfah-
rens ein massiver Einkommensrückgang einherging, sind jedoch nicht
geklärt. Der Gesuchsteller deponierte zwar im Verfahren vor Bezirksge-
richt, die Gesellschaft sei mit Fr. 64'688.00 überschuldet (Urk. 15 Rz.
15 mit Hinweis auf Urk. 16/5 [Bruttovermögen bzw. Aktiven von
Fr. 190'065.62 und Fremdkapital von Fr. 254'754.11, woraus eine
Überschuldung von Fr. 64'688.49 resultieren soll]), doch wird nicht be-
- 26 -
hauptet, dass zufolge Überschuldung gestützt auf Art 725 f. OR der
Richter benachrichtigt worden wäre; im Gegenteil ist die I._ AG
auch per Datum des vorliegenden Entscheides unverändert als auf-
recht stehende Gesellschaft im Handelsregister eingetragen. Ferner
führte der Gesuchsteller im Verfahren vor Bezirksgericht aus, die Ge-
sellschaft habe im Jahr 2010 diverse grosse Kunden verloren (Urk. 15
Rz. 18), doch ist weder ersichtlich und erst recht nicht belegt, um wel-
che Kunden es sich handelt und welches Geschäftsvolumen davon be-
troffen ist. Insgesamt ergibt sich somit das Bild einer Gesellschaft, die
allenfalls mit geschäftlichen Schwierigkeiten konfrontiert sein könnte.
Doch ist dies aufgrund der lückenhaften oder gar widersprüchlichen
Angaben (keine Benachrichtigung des Richters trotz angeblicher Über-
schuldung der Gesellschaft) nicht genügend belegt. Überdies ist dem
angefochtenen Urteil keine Aussage über die Perspektive der Gesell-
schaft zu entnehmen, zumal aufgrund der aktuell guten Baukonjunktur
nicht ausgeschlossen ist, dass die Gesellschaft, die trotz behaupteter
Überschuldung offenbar nicht liquidiert werden soll, wieder zu früherer
Prosperität zurückfinden könnte. Unter diesen Voraussetzungen durfte
die Vorinstanz nicht ohne nähere Erforschung des Sachverhaltes
(Art. 296 Abs. 1 ZPO) anstelle des bisherigen Durchschnittslohnes in
den Jahren 2007-2009 (Fr. 7'927.40) ohne weiteres auf ein hypotheti-
sches Einkommen (Fr. 4'800.00) abstellen.
− Anderseits wäre auch die Annahme eines hypothetischen Einkommens
von Fr. 4'800.00 an sich nicht überzeugend. Nach der Rechtsprechung
kann anstelle des tatsächlich erzielten Einkommens ein höheres hypo-
thetisches Einkommen angenommen werden, sofern dieses zu errei-
chen zumutbar und möglich ist. Mit Bezug auf die Festsetzung des hy-
pothetischen Einkommens ist Rechtsfrage, welche Tätigkeit aufzuneh-
men als zumutbar erscheint. Tatfrage bildet hingegen, ob die als zu-
mutbar erkannte Tätigkeit möglich und das angenommene Einkommen
effektiv erzielbar ist (BGE 137 III 118 E. 2.3 S. 120 f. mit Hinweisen).
Wenn feststeht, welche Tätigkeit als zumutbar und möglich erscheint,
- 27 -
ist aufgrund der Lohnstrukturerhebungen des Bundesamtes für Statistik
oder anderer Quellen (allgemeinverbindliche Gesamtarbeitsverträge;
Philippe Mühlhauser, Das Lohnbuch 2011, Mindestlöhne sowie orts-
und quartierübliche Löhne in der Schweiz, Zürich 2011 etc.) zu be-
stimmen, von welchem hypothetischen Einkommen auszugehen ist
(BGE 137 III 118 E. 3.2 S. 122).
Nicht zu beanstanden ist der Umstand, dass die Vorinstanz in rechtli-
cher Hinsicht eine Tätigkeit des Gesuchstellers als Elektroinstallateur
für zumutbar hielt. Ferner ist auch nichts dagegen einzuwenden, dass
die Vorinstanz in tatsächlicher Hinsicht für die Bestimmung des hypo-
thetischen Einkommens auf die Lohnstrukturerhebung 2010 abstellte.
Allerdings wäre genauer abzuklären gewesen, weshalb beim Gesuch-
steller vom Anforderungsniveau 3 "Berufs- und Fachkenntnisse vo-
rausgesetzt" und nicht vom anspruchsvolleren Anforderungsniveau 2
"Verrichtung selbständiger und qualifizierter Arbeiten" ausgegangen
wurde, zumal der Gesuchsteller als Mitinhaber und Verwaltungsrats-
präsidenten mit Einzelunterschrift eines Elektroinstallationsunterneh-
mens (Urk. 38 S. 17 Rz. 39) durchaus in der Lage sein dürfte, eine
selbständige und qualifizierte Funktion zu versehen. Überdies ist zu be-
rücksichtigen, dass die von der Vorinstanz verwendete LSE Tabelle
TA1 gesamtschweizerisch erhobene Werte wiedergibt, während im vor-
liegenden Fall die erfahrungsgemäss höheren Löhne in der Region Zü-
rich massgebend wären. Zu Recht verweist die Gesuchstellerin darauf,
dass der Lohnrechner (Salarium) auf der Website
www.lohnrechner.bfs.admin.ch einen signifikant höheren Lohn ergibt
als den von der Vorinstanz ermittelten Betrag von Fr. 4'800.00 (Urk. 38
S. 23 f. Rz. 51 mit Hinweis Urk. 40/6 [Berechnung mit
www.lohnrechner.bfs.admin.ch]). Der von der Vorinstanz unterstellte
hypothetische Lohn von Fr. 4'800.00 lässt sich auch mit dem allge-
meinverbindlich erklärten Gesamtarbeitsvertrag des Schweizerischen
Elektro - und Telekommunikations-Installationsgewerbes (AEV GAV)
nicht erklären. Zwar sieht der AEV GAV für gelernte Elektromonteure
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und Elektroinstallateure ab vollendetem 30. Altersjahr einen Mindest-
lohn von Fr. 4'800.00 vor. Dabei handelt es sich aber wie gesagt um
einen Mindestlohn (Art. 35 AEV GAV), von dem individuell abgewichen
werden kann (Art. 34 AEV GAV) und der beim Gesuchsteller aufgrund
seiner Erfahrungen und Qualifikationen (Geschäftspartner und Verwal-
tungsratspräsident eines Elektroinstallationsbetriebs) aller Voraussicht
nach deutlich überschritten werden dürfte. Überdies ist zusätzlich zum
angegebenen Mindestlohn ein 13. Monatlohn geschuldet (Art. 37 AVE
GAV), weshalb sich der Mindestlohn jedenfalls auf Fr. 5'200.00 erhö-
hen würde (Fr. 4'800.00 x 13 : 12).
Selbst wenn der Unterhaltsberechnung ein hypothetischer Lohn des
Gesuchstellers zugrunde zu legen wäre, müsste dieser aus den darge-
legten Gründen deutlich über Fr. 4'800.00 pro Monat liegen.
e) Zusammenfassend ist festzuhalten, dass die Vorinstanz genauer zu
prüfen und zu begründen gehabt hätte, ob auf den tatsächlich erzielten
Durchschnittslohn der vergangen Jahre abzustellen und welcher kon-
krete Zeitraum (2007-2009, 2007-2010, neu allenfalls 2007-2011) mas-
sgebend gewesen wäre. Nur wenn zuverlässig feststeht, dass eine rea-
listische wirtschaftliche Fortführungsperspektive der I._ AG zu
verneinen ist, wäre denkbar, von einem hypothetischen Einkommen
auszugehen, wobei in diesem Fall - namentlich aufgrund der Qualifika-
tionen des Gesuchstellers und des gehobenen Lohnniveaus in der Re-
gion Zürich - von einem deutlich höheren hypothetischen Einkommen
als Fr. 4'800.00 pro Monat auszugehen gewesen wäre, welcher Betrag
dem GAV-Mindestlohn ohne Berücksichtigung des zwingend geschul-
deten 13. Monatslohns entspricht. Zu diesem Zweck ist das angefoch-
tene Urteil aufzuheben und die Sache zur Neuentscheidung im Sinn
der Erwägungen an die Vorinstanz zurückzuweisen.
Nur der Vollständigkeit halber sei darauf hingewiesen, dass auch die
von den Parteien in Ziff. 6 der Vereinbarung vorgesehene Mehrver-
dienstklausel nichts an der offensichtlichen Unangemessenheit der Un-
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terhaltsregelung ändert. Die in Ziff. 6 Abs. 1 der Konvention vereinbarte
Erhöhung der Kinderunterhaltsbeiträge im Fall eines allfälligen Mehr-
verdienstes des Gesuchstellers kann in dieser Form nicht genehmigt
werden, weil der vom Unterhaltsschuldner allenfalls in Kauf genomme-
ne tiefe Verdienst unter keinen Umständen massgebend sein kann,
sondern ein tatsächliches Einkommen in realistischer Höhe bzw. ein
zumutbares hypothetisches Einkommen zu berücksichtigen ist. Und die
in Ziff. 6 Abs. 2 der Konvention vorgesehene Erhöhung des nacheheli-
chen Unterhalts erweist sich als offensichtlich unangemessen, weil
aufgrund der angenommenen Zahlen denkbar ist, dass der Gesuch-
steller über einen namhaften Freibetrag verfügt, während die Gesuch-
stellerin und die Kinder ihr Existenzminimum bei weitem nicht decken
können.
7. Damit ergibt sich, dass die Konvention in der vorliegenden Form nicht hätte
genehmigt werden dürfen.
VI. Einheit des Scheidungsurteils (Art. 283 ZPO)
1. Eine weitere Beanstandung der Gesuchstellerin betrifft den Umstand, dass
trotz des Widerrufs der Konvention in Bezug auf das Güterrecht ein Schei-
dungsurteil gefällt und die güterrechtliche Auseinandersetzung in ein separa-
tes Verfahren verwiesen wurde (Urk. 38 S. 10 ff. Rz. 21 ff.).
2. Gemäss Art. 283 ZPO muss im Scheidungsurteil sowohl über die Eheschei-
dung als auch über die Nebenfolgen befunden werden (Abs. 1); dies bedeu-
tet, dass das mit einer Scheidung befasste Gericht auch für die Regelung al-
ler sich aus der Scheidung ergebenden Folgen ausschliesslich zuständig ist
und hierüber grundsätzlich im gleichen Verfahren zu entscheiden hat (Fam-
Komm Scheidung/Steck, Anh. ZPO Art. 283 N 4 mit zahlreichen Hinweisen
auf die Judikatur). Nur aus wichtigen Gründen kann die güterrechtliche Aus-
einandersetzung in ein separates Verfahren verwiesen werden (Abs. 2).
Wichtige Gründe für die Abtrennung der güterrechtlichen Auseinanderset-
zung liegen nur ausnahmsweise vor, wenn eine komplexe güterrechtliche
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Auseinandersetzung den liquiden Scheidungsanspruch und die Regelung
der übrigen Scheidungsnebenfolgen übermässig verzögern würde; ferner ist
die Abtrennung der güterrechtlichen Auseinandersetzung unter der Voraus-
setzung zulässig, dass das Ergebnis der güterrechtlichen Auseinanderset-
zung für die Regelung der übrigen Scheidungsfolgen - insbesondere der Un-
terhaltsregelung - nicht relevant ist (BGE 134 III 426 E. 1.2 S. 429, 130 III
537 E. 4 S. 544 f., je mit Hinweisen; FamKomm Scheidung/Steck, Anh. ZPO
Art. 283 N 10 mit Hinweis auf die Rechtsprechung; KUKO ZPO-van de
Graaf, Art. 283 N 4).
3. Im vorliegenden Fall ist vorweg festzuhalten, dass sich die Vorinstanz mit
keinem Wort zur Frage äussert, inwieweit ein "wichtiger Grund" im Sinn von
Art. 283 Abs. 2 ZPO vorliegen soll, der eine Abspaltung der güterrechtlichen
Auseinandersetzung rechtfertigt. Vielmehr beschränkt sich die Vorinstanz
auf den Hinweis, dass die Vereinbarung hinsichtlich des Güterrechts wider-
rufen worden sei, weshalb die güterrechtliche Auseinandersetzung in ein
separates Verfahren zu verweisen sei (Urk. 37 S. 18 E. 9). Mit dieser Be-
gründung ist kein wichtiger Grund im Sinn des Gesetzes dargetan.
4. Ein wichtiger Grund für eine Verweisung der güterrechtlichen Auseinander-
setzung in ein separates Verfahren ist denn auch nicht ersichtlich. Einerseits
liegen unter Berücksichtigung der erstinstanzlichen Rechtsschriften der Par-
teien (Urk. 13 S. 2 [Gesuchstellerin] und Urk. 15 Rz. 30 ff.) keine komplexen
güterrechtlichen Verhältnisse vor, welche das Scheidungsverfahren über
Gebühr erschweren würden. Im Gegenteil liegt die Hauptschwierigkeit des
vorliegenden Verfahrens bei der Bestimmung des tatsächlichen oder hypo-
thetischen Einkommens des Gesuchstellers als Grundlage für die Unter-
haltsregelung. Andrerseits ist zu beachten, dass das Ergebnis der güter-
rechtlichen Auseinandersetzung sehr wohl auch einen Einfluss auf die Un-
terhaltsregelung hat. Wenn auf die Darstellung des Gesuchstellers im erstin-
stanzlichen Verfahren abgestellt wird, dass ihm ein güterrechtlicher An-
spruch in der Höhe von Fr. 137'197.00 zustehen soll (Urk. 15 Rz. 34), ergä-
be dies beim aktuellen Zinsumfeld zwar nur beschränkte Renditemöglichkei-
ten. Aufgrund der voraussichtlichen Mankoverhältnisse kämen diese Ver-
- 31 -
mögenserträge jedoch vollumfänglich der Gesuchstellerin und den Kindern
zu gute. Unter Berücksichtigung der angespannten finanziellen Verhältnis-
sen durften die zwar beschränkten, aber doch nicht ganz vernachlässigba-
ren Ertragsmöglichkeiten des Vermögens nicht ausser Acht gelassen wer-
den. Dies erfordert entsprechend dem Grundsatz der Einheit des Schei-
dungsurteils eine Mitberücksichtigung der Kapitalerträge bei der Unterhalts-
berechnung. Im Übrigen ist im Scheidungsurteil auch anzugeben, von wel-
chem Einkommen und Vermögen bei der Unterhaltsberechnung ausgegan-
gen wurde (Art. 282 Abs. 1 lit. a ZPO), was ebenfalls die Durchführung der
güterrechtlichen Auseinandersetzung voraussetzt.
5. Aus diesen Gründen verwies die Vorinstanz die güterrechtliche Auseinan-
dersetzung zu Unrecht in ein separates Verfahren und verstiess dadurch
gegen den Grundsatz der Einheit des Entscheides (Art. 283 ZPO). Auch aus
diesen Grund ist das angefochtene Urteil aufzuheben und zur Durchführung
der güterrechtlichen Auseinandersetzung an die Vorinstanz zurückzuweisen.
VII. Vorsorgeausgleich
Ferner ist das angefochtene Urteil auch in Bezug auf den Vorsorgeausgleich
aufzuheben. Gemäss Art. 122 Abs. 1 ZGB sind die während der Ehedauer
aufgebauten Vorsorgeguthaben zu teilen. Die Vorinstanz hat eine Berech-
nung für die Zeit zwischen dem tt.mm.1995 (Heiratsdatum) und dem 1. April
2011 vorgenommen (Urk. 37 S. 16 ff. E. 7). Gemäss Beschluss der erken-
nenden Kammer vom 14. Dezember 2011 wurde die Ehe der Parteien
rechtskräftig per 2. Dezember 2011 geschieden (Urk. 47). Die Vorinstanz hat
daher den Vorsorgeausgleich für die in der Zeit zwischen dem tt.mm.1995
und dem 2. Dezember 2011 aufgebauten Vorsorgeguthaben neu zu berech-
nen.
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VIII. Sorge- und Besuchsrechtsregelung
1. Die Vorinstanz beliess die beiden Kinder der Parteien unter der gemeinsa-
men elterlichen Sorge und stellte diese unter die Obhut der Gesuchstellerin;
ferner wurde das Besuchsrecht des Gesuchstellers geregelt.
2. Die Gesuchstellerin beantragt in ihrer Berufung, das angefochtene Urteil sei
mit Ausnahme von Dispositiv-Ziff. 1 (Scheidungspunkt) aufzuheben und die
Sache zur ordnungsgemässen Durchführung des Scheidungsverfahrens
nach den Vorschriften der neuen schweizerischen Zivilprozessordnung und
zur Neubeurteilung an die Vorinstanz zurückzuweisen. Damit ist das vo-
rinstanzliche Urteil im Prinzip auch in Bezug auf die Sorge- und Besuchs-
rechtsregelung angefochten. In der Begründung ging die Gesuchstellerin je-
doch nur auf die Unterhaltsregelung, die güterrechtliche Auseinanderset-
zung und den Vorsorgeausgleich ein; inwieweit die Sorge- und Besuchs-
rechtsregelung abzuändern sei, wird in der Berufungsschrift mit keinem Wort
begründet.
3. Gemäss Art. 311 Abs. 1 ZPO ist die Berufung bei der Berufungsinstanz
schriftlich und begründet einzureichen. Aus der Rechtsmittelschrift muss
somit die Begründung hervorgehen, weshalb der Rechtsuchende einen Ent-
scheid anficht und inwieweit dieser geändert oder aufgehoben werden soll
(zur Publikation bestimmter BGE 5A_663/2011 vom 8. Dezember 2011,
E. 4.2.2). Auch in Verfahren betreffend Kinderbelange, die der Offizial- und
Untersuchungsmaxime unterstehen (Art. 296 ZPO), ist eine Begründung vo-
rausgesetzt, weil diese Prozessmaximen nur ihre Wirkung entfalten, wenn
ein Berufungsverfahren formell gültig eingeleitet wurde (BGE 5A_663/2011,
a.a.O., E. 4.5.2).
4. Im vorliegenden Fall fehlt es wie erwähnt an einer Begründung, weshalb die
vom Bezirksgericht Bülach getroffene Sorge- und Besuchsrechtsregelung
aufgehoben werden soll. Die Berufung wurde diesbezüglich nicht in einer Art
und Weise eingeleitet, welche den formellen Anforderungen von Art. 311
ZPO entspricht. Die Berufung erweist sich daher in diesem Punkt als unbe-
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gründet und die von der Vorinstanz getroffene Sorge- und Besuchsrechtsre-
gelung ist zu bestätigen.
IX. Treu und Glauben
1. Schliesslich wirft die Gesuchstellerin der Vorinstanz eine Verletzung des
Grundsatzes von Treu und Glauben vor. Zur Begründung führt sie aus, eine
Kanzleimitarbeiterin der Vorinstanz habe im Anschluss an die Anhörung vom
16. März 2011 die Fortsetzung der Hauptverhandlung mit Replik/Duplik am
23. Juni 2011 in Aussicht gestellt. Effektiv sei dann aber am 9. Juni 2011,
d.h. 14 Tage vor der angesetzten Verhandlung, unverhofft das am 1. Juni
2011 gefällte Scheidungsurteil zugestellt worden (Urk. 38 S. 6 ff.). Darin er-
blickt die Gesuchstellerin eine Verletzung von Art. 52 ZPO, Art. 5 Abs. 3 und
Art. 9 BV).
2. Zu diesem Einwand ist festzuhalten, dass die Parteien anlässlich der Anhö-
rung vom 16. März 2011 ihren Scheidungswillen bestätigten und eine Ver-
einbarung über die Nebenfolgen der Scheidung abschlossen. Die Gesuch-
stellerin musste daher grundsätzlich damit rechnen, dass das Verfahren mit
einem Urteil erledigt würde. Überdies durfte sich die Gesuchstellerin auch
nicht auf einen - angeblich - telefonisch zugesicherten Termin für die Fort-
setzung der Hauptverhandlung am 23. Juni 2011 verlassen, zumal sie nicht
behauptet, eine schriftliche Vorladung für den 23. Juni 2011 erhalten zu ha-
ben. Ohne eine solche Vorladung durfte die Klägerin nicht von der Fortset-
zung der Hauptverhandlung am 23. Juni 2011 ausgehen.
3. Letztlich kann die Frage der Verletzung von Treu und Glauben jedoch offen
gelassen werden, weil das angefochtene Urteil ohnehin aus anderen Grün-
den aufzuheben und zur Neuentscheidung im Sinn der Erwägungen an die
Vorinstanz zurückzuweisen ist.
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X. Kosten- und Entschädigungsfolgen
1. In Anwendung von § 5 Abs. 1 GebVO OG (Fassung vom 8. November 2011)
ist die Gerichtsgebühr unter Berücksichtigung des tatsächlichen Streitinte-
resses, des Zeitaufwands des Gerichtes sowie der Schwierigkeit des Falles
auf Fr. 8'000.00 zu bemessen. Die Verlegung der Prozesskosten und die
Regelung der Entschädigungsansprüche wird entsprechend dem Ausgang
des Verfahrens Sache der Vorinstanz sein.
2. Der Umstand, dass die Sorge- und Besuchsrechtsregelung zu bestätigen
und insofern ein Endentscheid zu fällen ist, erweist sich für die Kosten- und
Entschädigungsregelung als vernachlässigbar. Die Hauptschwierigkeit die-
ses Falls liegt bei den übrigen Nebenfolgen (namentlich der Unterhaltsrege-
lung), mit welchen sich die Vorinstanz aufgrund der Rückweisung nochmals
zu befassen haben wird.