Decision ID: 2d38a630-97eb-4b42-9e95-fe084c17248c
Year: 2021
Language: de
Court: ZH_OG
Chamber: ZH_OG_001
Canton: ZH
Region: Zürich
Law Area: civil_law

betreffend Eheschutz
Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichts im summarischen Verfahren am Bezirksgericht Zürich, 5. Abteilung, vom 19. Juli 2021 (EE210092-L)
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Rechtsbegehren:
- der Gesuchstellerin (Urk. 1 und Urk. 14 sinngemäss): 1. Es sei festzustellen, dass die Gesuchstellerin zum Getrenntleben
berechtigt ist. 2. Die eheliche Wohnung an der C._-str. ..., ... Zürich, sei der
Gesuchstellerin und den Kindern samt Hausrat und Mobiliar zur alleinigen Benützung zuzuweisen. Der Gesuchsgegner sei zu verpflichten, die Wohnung bis spätestens Ende Juli 2021 zu , und der Gesuchstellerin sämtliche Wohnungs-, - und Hausschlüssel zu übergeben. Der Entscheid über die Zuteilung der Wohnung sei sofort  zu erklären und das Stadtammannamt sei anzuweisen, die Ausweisung des Gesuchsgegners aus der Wohnung auf  Verlangen der Gesuchstellerin vorzunehmen.
3. Die aus der Ehe hervorgegangenen Kinder D._, geb. tt.mm.2016, E._, geb. tt.mm.2018 und F._, geb. tt.mm.2020, seien unter die Obhut der Mutter zu stellen.
4. Die Kontakte zwischen Vater und Kindern seien gerichtlich zu , unter Hinweis auf die nachstehenden Ausführungen.
Der Gesuchsgegner sei zu berechtigen und verpflichten, - die Kinder D._ und E._ jedes zweite Wochenende
von Samstagmorgen, 10 Uhr, bis Sonntagabend, 19 Uhr, auf eigene Kosten zu betreuen.
- den Sohn F._ an jedem zweiten Samstag und Sonntag von 10 Uhr bis 19 Uhr und ab 1. Oktober 2021 jedes zweite Wochenende von Samstagmorgen, 10 Uhr, bis , 19 Uhr, auf eigene Kosten zu betreuen.
- ab 2022 die Kinder während der Schulferien für 4 Wochen zu betreuen (Sport-, Frühlings-, Sommer- oder Herbstferien), wobei maximal eine Woche am Stück zu beziehen ist. Der Ferienbezug sei vom Vater drei Monate im Voraus .
5. Der Gesuchsgegner sei zu verpflichten, der Gesuchstellerin für die Dauer der Trennung für die Kinder im Voraus zahlbare  zuzüglich vertragliche oder gesetzliche  wie folgt zu bezahlen:
- 1. August (bzw. falls früher erfolgt, ab Auszug aus der  Wohnung) bis 31. Oktober 2021: Fr. 495.– je Kind
- Ab 1. November 2021: Fr. 860.– je Kind 6. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich 7,7%
MWSt) zulasten des Gesuchsgegners.
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- des Gesuchsgegners (Urk. 16):
"1. Es sie das Getrenntleben per 1. Oktober 2021 anzuordnen. 2. Es seien die Kinder unter der gemeinsamen elterlichen Sorge zu
belassen. 3. Es sei der Mutter die Obhut über die drei Kinder D._,
E._ und F._ zuzuteilen. 4. Es sei dem Vater ein Besuchsrecht wie folgt einzuräumen: a. Jeden Samstag von 9.00 Uhr - 19.00 Uhr mit allen drei Kin-
dern zusammen b. 4 Wochen Ferien pro Jahr, erstmals ab 2022 c. Abwechselnd an Feiertagen 5. Es sei der Vater zu verpflichten, an den Unterhalt der drei Kinder
je einen monatlichen Betrag von CHF 180.00 zuzüglich allfällige Kinderzulagen zu bezahlen und zwar erstmals ab Januar 2022.
6. Es sei festzustellen, dass die Parteien mangels Leistungsfähigkeit gegenseitig keinen Anspruch auf einen Ehegattenunterhalt .
7. Es sei davon Vormerk zu nehmen, dass der Ehemann die  Wohnung bis 30.09.2021 verlässt und sie der Ehefrau zur  Benützung überlässt.
8. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der  als Gesuchstellerin."
Urteil des Bezirksgerichtes Zürich, 5. Abteilung - Einzelgericht, vom 19. Juli 2021:
(Urk. 20 S. 48 ff. = Urk. 31 S. 48 ff.)
1. Die Aufhebung des gemeinsamen Haushaltes wird bewilligt, und es wird
festgehalten, dass die Parteien ab spätestens 1. Oktober 2021 getrennt le-
ben.
2. Die Obhut für die Kinder D._, geboren am tt.mm.2016, E._, gebo-
ren am tt.mm.2018, und F._, geboren am tt.mm.2020, wird der Mutter
zugeteilt.
3. Der Vater wird für berechtigt und verpflichtet erklärt, die Kinder
- jeden Samstag von 09.00 Uhr bis 19.00 Uhr
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- in geraden Jahren jeweils über die Osterfeiertage von Karfreitag, 09.00 Uhr bis und mit Ostermontag, 19.00 Uhr und in ungeraden Jahren von Pfingstsamstag, 09.00 Uhr bis und mit Pfingstmontag, 19.00 Uhr,
- am zweiten Tag der Weihnachtsfeiertage, d.h. am 26. Dezember, sowie am 2. Januar,
auf eigene Kosten zu sich oder mit sich auf Besuch zu nehmen.
Zudem wird der Vater für berechtigt und verpflichtet erklärt, die Kinder ab
dem Jahr 2022 für die Dauer von 4 Wochen pro Jahr, jeweils für eine Woche
in den Sport-, Frühlings-, Sommer- und Herbstferien, auf eigene Kosten zu
sich oder mit sich in die Ferien zu nehmen. Die Ausübung des Ferienbe-
suchsrechts hat der Vater mindestens drei Monate im Voraus mit der Mutter
abzusprechen.
Können sich die Eltern über die Aufteilung der Ferien nicht einigen, so
kommt dem Vater in Jahren mit gerader Jahreszahl das Entscheidungsrecht
bezüglich der Aufteilung der Ferien zu; in Jahren mit ungerader Jahreszahl
der Mutter.
Weitergehende oder abweichende Besuchs- und Ferienbesuchsrechte nach
gegenseitiger Absprache bleiben vorbehalten.
4. Die eheliche Wohnung an der C._-Str. ..., ... Zürich, wird, inkl. Hausrat
und Mobiliar, für die Dauer des Getrenntlebens der Gesuchstellerin und den
Kindern zur alleinigen Benützung zugewiesen.
5. Dem Gesuchsgegner wird befohlen, die eheliche Wohnung bis spätestens
30. September 2021 zu verlassen, unter Mitnahme seiner persönlichen Ef-
fekten und unter Übergabe sämtlicher Wohnungs-, Briefkasten- und Haus-
schlüssel an die Gesuchstellerin, unter der Androhung von Zwangsvollstre-
ckung.
Das Stadtammannamt Zürich ..., ...-str. ..., ... Zürich, wird angewiesen, die-
sen Befehl ab 1. Oktober 2021 auf erstes Verlangen der Gesuchstellerin zu
vollstrecken.
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6. Der Gesuchsgegner wird verpflichtet, der Gesuchstellerin für die drei Kinder
für die Dauer des Getrenntlebens monatliche Unterhaltsbeiträge (zuzüglich
allfälliger gesetzlicher und vertraglicher Familienzulagen) wie folgt zu bezah-
len:
- CHF 500.– für D._
- CHF 510.– für E._
- CHF 510.– für F._
Die Unterhaltsbeiträge und die Familienzulagen sind zahlbar jeweils im Vor-
aus auf den Ersten eines jeden Monats, erstmals per 1. November 2021.
Dieser Unterhaltspflicht liegen die folgenden finanziellen Verhältnisse zu-
grunde:
Einkommen netto pro Monat, inkl. Anteil 13. Monatslohn, Familienzulagen
separat:
Ehefrau: CHF 2'800.– (50% Pensum)
Ehemann: CHF 4'800.– (hypothetisches Einkommen)
Kinder: je die Familienzulage von derzeit CHF 200.–
Bedarf:
Ehefrau: rund CHF 2'570.–
Ehemann: rund CHF 3'280.–
D._: rund CHF840.–
E._: rund CHF 870.–
F._: rund CHF 870.–
Mit den Kinderunterhaltsbeiträgen ist der gebührende Bedarf der Kinder
nicht gedeckt. Bei D._ beträgt das Manko CHF 140.– pro Monat und bei
E._ und F._ je CHF 160.– pro Monat.
Es ist kein Betreuungsunterhalt geschuldet.
7. Es wird festgestellt, dass mangels gegenseitiger Leistungsfähigkeit kein
Ehegattenunterhalt geschuldet ist.
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8. Die Entscheidgebühr wird festgesetzt auf Fr. 3600.--.
9. Die Kosten werden den Parteien je zur Hälfte auferlegt, jedoch zufolge bei-
den Parteien gewährter unentgeltlicher Rechtspflege einstweilen auf die Ge-
richtskasse genommen. Eine Nachforderung im Sinne von Art. 123 ZPO
bleibt vorbehalten.
10. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
11. [Schriftliche Mitteilung]
12. [Rechtsmittelbelehrung]
Berufungsanträge:
des Gesuchsgegners und Berufungsklägers (Urk. 30 S. 2 ff.):
"1. Es sei Dispositivziffer 6 des angefochtenen Entscheides des  Zürich vom 19. Juli 2021 wie folgt abzuändern:
Es sei festzustellen, dass der Gesuchsgegner und  mangels Leistungsfähigkeit bis 31. März 2022 nicht in der  ist, Kinderunterhaltsbeiträge für die Kinder D._, E._ und F._ zu bezahlen. Der Gesuchsgegner und Berufungskläger sei zu verpflichten, der Gesuchstellerin und Berufungsbeklagten für die drei Kinder für die Dauer des Getrenntlebens ab 1. März 2022 monatliche  (zuzüglich allfälliger gesetzlicher und vertraglicher Familienzulagen) wie folgt zu bezahlen.
- Fr. 200.00 für D._ - Fr. 210.00 für E._ - Fr. 210.00 für F._
Der Unterhaltsverpflichtung liegen die folgenden finanziellen  zurgrunde (recte: zugrunde):
Einkommen netto pro Monat, inkl. 13. Monatslohn,  separat:
Ehefrau: Fr. 2'800.00 (50 % Pensum) Ehemann: Fr. 1'000.00, ab 1. März 2022 Fr. 3'900.00 (hypothetisches Einkommen)
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Kinder: Fr. 200.00, jeweils Kinderzulage
Bedarf: Ehefrau: rund Fr. 2'570.00 Ehemann: rund Fr. 3'280.00 D._: rund Fr. 840.00 E._: rund Fr. 870.00 F._: rund Fr. 870.00
Mit den Kinderunterhaltsbeiträgen ist der gebührende Unterhalt
der Kinder nicht gedeckt. Das monatliche Manko beträgt bis 28. Februar 2022 100 %. Ab 1. April 2022 Fr. 660.00 für E._, Fr. 670.00 für D._ und Fr. 660.00 für F._.
Ein Betreuungsunterhalt ist nicht geschuldet.
3. Es sei der angefochtenen Dispositivziffer 6 des Entscheides vom Bezirksgericht Zürich vom 19. Juli 2021 die aufschiebende  zu erteilen.
5. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. der gesetzlichen
Mwst.) zu Lasten der Gesuchstellerin und Berufungsbeklagten."
Prozessuale Anträge:
"1. Es sei die Berufungsbeklagte zu verpflichten, dem  einen angemessenen Prozesskostenbeitrag in Höhe von Fr. 5'000.00 zu bezahlen.
2. Eventualiter sei dem Berufungskläger die unentgeltliche  zu gewähren sowie in der Person von Rechtsanwältin lic.iur. X._ eine unentgeltliche Rechtsbeiständin zu ."

Erwägungen:
1. Sachverhalt/Prozessgeschichte
1.1. Die Parteien sind miteinander verheiratet und haben drei gemeinsame Kin-
der: D._, geboren am tt.mm.2016, E._, geboren am tt.mm.2018, und
F._, geboren am tt.mm.2020 (Urk. 1 S. 3). Mit Eingabe vom 12. April 2021
machte die Gesuchstellerin und Berufungsbeklagte (fortan Gesuchstellerin) ein
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Eheschutzverfahren anhängig. Betreffend den Verlauf des vorinstanzlichen Ver-
fahrens kann auf die entsprechenden Erwägungen im angefochtenen Entscheid
(Urk. 31 E. I S. 4 f.) verwiesen werden. Am 19. Juli 2021 erliess die Vorinstanz
das eingangs wiedergegebene Urteil (Urk. 18 S. 5 ff. [unbegründet], Urk. 20 S. 48
ff. [begründet] = Urk. 31 S. 48 ff.).
1.2. Dagegen erhob der Gesuchsgegner und Berufungskläger (fortan Gesuchs-
gegner) am 3. September 2021 rechtzeitig (vgl. Urk. 21/1) Berufung mit den ein-
gangs aufgeführten Anträgen (Urk. 30). Das gleichzeitig gestellte Gesuch um
Gewährung der aufschiebenden Wirkung betreffend die Dispositiv-Ziffer 6
(Urk. 30 S. 3) wurde mit Verfügung vom 7. September 2021 abgewiesen (Urk. 35
Disp. Ziff. 1). Da sich die Berufung sogleich als unbegründet erweist, kann auf die
Einholung einer Berufungsantwort verzichtet werden (Art. 312 Abs. 1 ZPO). Auf
die Vorbringen des Gesuchsgegners ist nachfolgend nur insoweit einzugehen, als
dies zur Entscheidfindung notwendig erscheint.
2. Prozessuales
2.1. Gegenstand des vorliegenden Berufungsverfahrens sind die von der Vor-
instanz in Dispositiv-Ziffer 6 des Urteils festgelegten Kinderunterhaltsbeiträge,
wobei der Gesuchsgegner einzig das ihm angerechnete hypothetische Einkom-
men moniert. Die Dispositiv-Ziffern 1-5 sowie 7 des vorinstanzlichen Urteils blie-
ben unangefochten, womit sie in Rechtskraft erwachsen sind (Art. 315 Abs. 1
ZPO). Dies ist vorzumerken.
2.2. Mit der Berufung können unrichtige Rechtsanwendung und unrichtige Fest-
stellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Die Beru-
fungsinstanz verfügt über eine umfassende Überprüfungsbefugnis der Streitsa-
che, d.h. über unbeschränkte Kognition bezüglich Tat- und Rechtsfragen, ein-
schliesslich der Frage richtiger Ermessensausübung (Angemessenheitsprüfung;
BGer 5A_184/2013 vom 26. April 2013, E. 3.1). In der schriftlichen Berufungsbe-
gründung (Art. 311 ZPO) ist hinreichend genau aufzuzeigen, inwiefern der erstin-
stanzliche Entscheid in den angefochtenen Punkten als fehlerhaft zu betrachten
ist bzw. an einem der genannten Mängel leidet (BGE 142 I 93 E. 8.2; 138 III 374
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E. 4.3.1). Was nicht oder nicht in einer den gesetzlichen Begründungsanforderun-
gen genügenden Weise beanstandet wird, ist – abgesehen von offensichtlichen
Mängeln – von der Rechtsmittelinstanz grundsätzlich nicht zu überprüfen (BGE
142 III 413 E. 2.2.4).
2.3. Bei Verfahren betreffend Kinderbelange ist der Sachverhalt nach Art. 296
ZPO von Amtes wegen zu erforschen. Infolgedessen sind im Berufungsverfahren
neue Tatsachen und Beweismittel unabhängig der Voraussetzungen von Art. 317
Abs. 1 ZPO zu berücksichtigen (vgl. BGE 144 III 349 E. 4.2.1).
3. Einkommen des Gesuchsgegners
3.1. Die Vorinstanz erwog in Bezug auf das Einkommen des Gesuchsgegners im
Wesentlichen Folgendes:
Es sei unbestritten und ausgewiesen, dass der Gesuchsgegner aktuell bei
der G._ AG mit einem Arbeitspensum von max. 900 Stunden pro Jahr zu ei-
nem Stundenlohn von Fr. 23.70 zuzüglich Ferienzuschlag sowie allfälligen Nacht-
und Wochenendzuschlägen angestellt sei und monatlich ungefähr Fr. 1'000.–
verdiene. Klar sei, dass der Gesuchsgegner mit einem solchen Einkommen keine
Unterhaltsbeiträge leisten könne, unabhängig davon, weshalb er in diesem gerin-
gen Umfang tätig sei. Der Gesuchsgegner sei Vater dreier noch sehr junger Kin-
der und damit soweit möglich unterhaltspflichtig. Gemäss bundesgerichtlicher
Rechtsprechung habe der Gesuchsgegner aufgrund der anzuordnenden Obhuts-
und Besuchsrechtsregelung grundsätzlich auch alleine für den Geldunterhalt der
drei Kinder aufzukommen. Er müsse seine wirtschaftliche Leistungsfähigkeit voll
ausschöpfen. Vorliegend sei aber nicht davon auszugehen, dass der Gesuchs-
gegner bisher alles in seiner Macht Stehende getan habe, um seine wirtschaftli-
che Leistungsfähigkeit voll auszuschöpfen (zur diesbezüglichen konkreten Be-
gründung siehe Urk. 31 S. 30 f.), weshalb die Anrechnung eines hypothetischen
Einkommens zu prüfen sei.
Der Gesuchsgegner sei 36 Jahre alt und habe eine Ausbildung als Logistik-
fachmann abgeschlossen. Er sei sprachlich (Deutsch und Englisch) sowie compu-
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tertechnisch versiert und verfüge auch sonst über alle Fähigkeiten für eine Stelle
im ersten Arbeitsmarkt. Vor einiger Zeit habe er in seinem erlernten Beruf als Lo-
gistiker gearbeitet. Nachdem er seine bisherigen zwei Stellen in diesem Bereich
aus wirtschaftlichen Gründen verloren habe, habe er ab 2015 Arbeitslosentaggel-
der bezogen. Von 2015 bis Sommer 2020 sei der Gesuchsgegner gemäss Akten
nicht mehr im ersten Arbeitsmarkt tätig gewesen. Es sei durchaus möglich, dass
der Gesuchsgegner nach mehrjähriger beruflicher Absenz nicht mehr in sämtli-
chen Belangen auf dem neuesten Stand im erlernten Beruf sei. Indes sei nicht
davon auszugehen, dass sich diese Berufsbranche grundlegend verändert habe
und der Gesuchsgegner dort keine Arbeit mehr finden könnte. Selbst wenn sich
der Gesuchsgegner gewisse Neuerungen erst aneignen müsste, dürfte ihm das
angesichts seines Alters sowie seinen von den Sozialen Einrichtungen der Stadt
Zürich dokumentierten sowie in seinem Lebenslauf aufgeführten Fähigkeiten
problemlos möglich sein. Gesundheitliche oder ähnliche Probleme seien nicht gel-
tend gemacht worden. Im Gegenteil habe sich der Gesuchsgegner im Jahre 2019
bei den Sozialen Einrichtungen der Stadt Zürich selbst als körperlich fit bezeich-
net. Fixe Betreuungspflichten unter der Woche habe der Gesuchsgegner keine
(mehr), womit er ohne Probleme einer Vollzeiterwerbstätigkeit nachgehen könnte.
Auch könne den Unterlagen nicht entnommen werden, dass der Gesuchsgegner
sich wiederholt erfolglos für eine Stelle als Logistiker beworben habe. Wohl habe
er gemäss dem Bericht der Sozialen Dienste im Jahr 2019 erklärt, er wolle nicht
mehr als Logistiker arbeiten. Allerdings führe dies nicht dazu, dass eine Stelle in
der Logistikbranche deshalb unzumutbar wäre, zumal berufliche Selbstverwirkli-
chungswünsche von unterhaltspflichtigen Eltern hintanstehen müssten. Ange-
sichts seiner Unterhaltspflicht gegenüber seinen minderjährigen Kindern sei der
Gesuchsgegner verpflichtet, eine Stelle auf demjenigen Gebiet zu finden, auf wel-
chem die Chancen am höchsten seien. Der Gesuchsgegner arbeite seit ca. einem
Jahr bei der G._ AG und gehe davon aus, per Anfang 2022 sein Pensum auf
nahezu 100 % aufstocken zu können. Abgesehen davon, dass eine Aufstockung
auf "nahezu" 100 % ohnehin nicht genüge, könne der Gesuchsgegner in seinem
erlernten Beruf ein höheres Einkommen generieren. Da er zudem die ihm zur Ver-
fügung stehenden Ressourcen voll auszuschöpfen habe, sei primär von einer
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Stelle im erlernten Beruf auszugehen. Zutreffend sei wohl, dass er seit fünf Jah-
ren nicht mehr im angestammten Beruf tätig gewesen sei. Dass dies eine Stellen-
suche nicht begünstige, sei nachvollziehbar. Allerdings habe sich der Gesuchs-
gegner in dieser Zeit auch nicht ernsthaft um eine Stelle – zumindest nicht im Lo-
gistikbereich – bemüht, weshalb er sich nicht begründet darauf berufen könne, er
habe wegen der längeren Berufsabwesenheit keine Chance auf eine Stelle in die-
sem Segment. Auch sei nicht klar, gestützt auf welche Unterlagen der Gesuchs-
gegner diesen Schluss ziehe. Den vorliegenden Belegen könne dies jedenfalls
nicht entnommen werden. Vielmehr werde im eingereichten Bericht ausgeführt,
dass er sich seit zwei Jahren nicht mehr um eine Stelle bemüht habe. Auch habe
er in diesem Verfahren keine Arbeitsbemühungen oder Bewerbungen beibringen
können, obwohl er seit Ende April 2021 vom Verfahren und den Anträgen der Ge-
suchsstellerin Kenntnis habe und gegen die Zuteilung der alleinigen Obhut an die
Gesuchstellerin nicht opponiert habe. Wohl sei bezüglich der Jobsuche die herr-
schende Corona-Situation zu berücksichtigen, doch dürfte gerade die Logistik-
branche davon weniger stark betroffen sein, was die Chancen des Gesuchsgeg-
ners als Fachkraft sicherlich erhöhe. Zusammenfassend seien damit keine Grün-
de ersichtlich, die es für den Gesuchsgegner unzumutbar oder unmöglich er-
scheinen lassen würden, eine Stelle in seinem angestammten Beruf zu finden. Es
rechtfertige sich daher, dem Gesuchsgegner ein hypothetisches Einkommen an-
zurechnen (Urk. 31 S. 29-33).
Unter Berücksichtigung des Alters (36-jährig), der Region (Zürich), der Aus-
bildung (abgeschlossene Berufsausbildung), der Funktion (ohne Kaderfunktion),
der Branche (sonstige überwiegend persönliche Dienstleistungen), der Berufs-
gruppe (bei welcher im entsprechenden Feld "Logistikfachmann" einzugeben sei,
woraufhin als Berufsgruppe "Betriebswirtschafterinnen und vergleichbare akade-
mische Berufe" erscheine), der Erfahrung (drei Jahre) sowie der hypothetischen
Annahme eines Betriebes mit 20-49 Beschäftigten ergebe sich gemäss Salarium
für einen Logistiker mit eidg. Fachausweis ein Medianlohn von monatlich brutto
Fr. 6'018.–, gerundet Fr. 6'000.– (inkl. 13. Monatslohn). Nach Abzug der üblichen
Sozialbeiträge in der Höhe von ca. 8.5 % sowie einem geschätzten monatlichen
BVG-Abzug von 10 % resultiere einen Medianlohn von rund Fr. 4'890.– netto pro
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Monat. Dies entspreche in etwa dem vom Gesuchsgegner an seiner letzten Stelle
in der Logistik erzielten und ausgewiesenen Verdienst (mit Verweis auf
Urk. 10/13a). Angesichts seiner längeren Berufsabwesenheit und der geforderten
schnellen Arbeitsaufnahme rechtfertige es sich, den Betrag auf Fr. 4'800.– abzu-
runden. Damit sei dem Gesuchsgegner ein monatliches Nettoeinkommen von
Fr. 4'800.– anzurechnen (Urk. 31 S. 33 f.).
Der Gesuchsgegner sei zwar seit längerer Zeit arbeitslos gewesen, doch
habe er gleichzeitig keine in der geforderten Intensität getätigten Arbeitssuch-
bemühungen glaubhaft gemacht. Eine nicht belegte Bewerbung beim jetzigen Ar-
beitgeber reiche selbstredend nicht aus. Zudem habe der Gesuchsgegner schon
seit längerer Zeit (spätestens seit dem Bericht der Sozialen Einrichtungen der
Stadt Zürich aus dem Jahre 2019) wissen müssen, dass er sein Arbeitspensum
bzw. seinen Verdienst erhöhen müsse, um massgeblich zum Familienunterhalt
mit drei kleinen Kindern beizutragen, werde die Familie doch seit langer Zeit er-
gänzend vom Sozialamt unterstützt. Zudem würden die Kinder an den Arbeitsta-
gen der Gesuchstellerin fremdbetreut, sodass der Gesuchsgegner nicht wegen
Betreuungspflichten an der Aufnahme einer Erwerbstätigkeit verhindert gewesen
sei. Da vorliegend Kinderunterhaltszahlungen im Raum stünden, welche eine be-
sondere Anstrengung der Eltern unter Inanspruchnahme sämtlicher Ressourcen
zur Erzielung eines angemessenen Einkommens verlangten, und der Gesuchs-
gegner zudem über gute Rückmeldungen früherer Arbeitgeber sowie gemäss
dem Bericht der Sozialen Einrichtungen der Stadt Zürich über sehr gute Fähigkei-
ten für den ersten Arbeitsmarkt verfüge, erscheine eine Übergangsfrist von knapp
drei Monaten bis am 1. Oktober 2021 als angemessen. Hingegen sei davon ab-
zusehen, dem Gesuchsgegner per sofort ein höheres als das aktuelle Einkommen
anzurechnen, werde der Gesuchsgegner doch von nun an sehr zeitintensiv und
unter Einsatz aller Kräfte eine Stelle suchen müssen und seien zudem auch die
aktuellen Sommerferien nicht ausser Acht zu lassen, in welchen nicht gleich viele
Stellen wie üblich ausgeschrieben würden (Urk. 31 S. 34 f.).
3.2. Der Gesuchsgegner bringt hiergegen berufungsweise zunächst vor, die Vor-
instanz habe seine Ausführungen unberücksichtigt gelassen, wonach er zunächst
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eine Lehre als Logistikassistent EFZ und danach eine einjährige Ausbildung zum
Logistikfachmann absolviert habe. Letztere sei heute wesentlich fundierter und
dauere nunmehr 1.5 Jahre. Entsprechend würden Arbeitgeber Arbeitnehmer be-
vorzugen, welche die längere Ausbildung absolviert hätten. Zudem verfüge der
Gesuchsgegner nicht über eine dreijährige Erfahrung als Logistikfachmann und
habe überdies seit sieben Jahren nicht mehr im angestammten Beruf gearbeitet.
Entsprechend könne er mit den anderen Mitbewerbern, die ohne Unterbruch ge-
arbeitet hätten und ein speditives sowie exaktes Arbeiten gewöhnt seien, nicht
mithalten. So sei er nicht in der Lage, die neuen Gabelstapler-Modelle zu fahren,
und müsste sich zunächst entsprechend fortbilden. Auch müssten sich Logistiker
stets auf dem neuesten Stand betreffend Zolldeklarationen, Tarifen, etc. halten
und alle zwei Jahre einen Kurs für den Umgang mit Gefahrengut absolvieren, der
eine Woche dauere und in der Regel vom Arbeitgeber bezahlt werde. Angesichts
der Vielzahl von Bewerbern werde sich kein Arbeitgeber finden, der einem älteren
Wiedereinsteiger eine Chance geben würde. Und selbst wenn, würde die Anstel-
lung mit Sicherheit zum weitaus tieferen Lohn eines Logistikassistenten erfolgen.
Entgegen den Erwägungen der Vorinstanz habe der Gesuchsgegner mit dem Be-
richt der Sozialen Dienste (mit Verweis auf Urk. 17/11) seine vergeblichen Ar-
beitsbemühungen belegen können. Zu berücksichtigen sei überdies, dass die
Parteien im gegenseitigen Einvernehmen eine Zuverdienerehe geführt hätten,
mithin der Gesuchsgegner als Hausmann tätig gewesen sei und nur in einem ge-
ringen Pensum (Arbeitspensum von 20 %) zum Lebensunterhalt beitragen habe.
Den der Berufungsschrift beigelegten Unterlagen könne entnommen werden,
dass sich der Gesuchsgegner in den Jahren 2019 und 2020 ernsthaft um eine
neue Anstellung in einem Teilzeitpensum bemüht habe. Aufgrund der Pandemie
seien die Bewerbungen aber erfolglos geblieben. Seit Vorliegen des angefochte-
nen Entscheids suche der Gesuchsgegner eine Anstellung insbesondere im Be-
reich Logistik. Wie die eingereichten Unterlagen zeigen würden, gebe es jedoch
nur wenige Stellenangebote. Zudem erfülle der Gesuchsgegner die Anforderun-
gen der potenziellen Arbeitgeber offensichtlich nicht, weshalb er teilweise keine
Antwort oder eine pauschale Absage erhalten habe (Urk. 30 Rz. 10-16).
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Soweit der Gesuchsgegner mit diesen Vorbringen geltend machen will, eine
Erwerbstätigkeit als Logistiker sei nicht möglich, ist Folgendes festzuhalten: Seine
Ausführungen, weshalb kein Arbeitgeber ihn einstellen würde und er gegenüber
anderen Mitbewerbern keine Chance habe, erschöpfen sich in Vermutungen und
sind durch keine objektiven Anhaltspunkte untermauert worden. Zudem hat die
Vorinstanz festgehalten, dass es dem Gesuchsgegner angesichts seines Alters
und seiner Fähigkeiten ohne Weiteres möglich sein dürfte, allfällige Neuerungen
im Logistikbereich – wozu insbesondere auch die Bedienung der neuen Gabel-
staplermodelle gehören dürfte – anzueignen. Dem hält der Gesuchsgegner im Be-
rufungsverfahren nichts entgegen. Sein Argument betreffend den Kurs im Um-
gang mit Gefahrengut vermag schliesslich schon deshalb nicht zu überzeugen, da
gemäss seinen Ausführungen offenbar sämtliche Logistiker diesen Kurs alle zwei
Jahre absolvieren müssen und er damit – wie alle anderen Logistiker – wieder auf
dem neusten Stand wäre. Ohnedies dürften aber wohl kaum alle Logistiker mit
Gefahrengut arbeiten und daher diesen Kurs benötigen. Aus dem Umstand, dass
er seit sieben Jahren nicht mehr im Bereich Logistik gearbeitet hat, lässt sich nicht
per se ableiten, dass eine Erwerbstätigkeit in diesem Bereich nicht (mehr) möglich
ist. Im Berufungsverfahren reicht der Gesuchsgegner sodann drei am 19. August
2021 sowie eine am 27. Juli 2021 ausgedruckte Stellenausschreibungen ein (vgl.
Urk. 34/4). Entgegen seiner Ansicht vermag er damit aber nicht rechtsgenügend
glaubhaft zu machen, dass nur sehr wenige Stellen ausgeschrieben sind. Im Ge-
genteil zeigt ein Blick auf die gängigen Jobplattformen, dass derzeit mehrere Stel-
len für Logistiker ausgeschrieben sind (siehe z.B. www.jobscout24.ch oder auch
www.logistiker-jobs.ch, Seite zuletzt aufgerufen am 25.11.2021). Was die angeb-
lich erfolglosen Suchbemühungen betrifft, ist dem Gesuchsgegner vorzuhalten,
dass er die entsprechenden Bewerbungen im Berufungsverfahren nicht einge-
reicht hat. Er legt einzig zwei Online-Bestätigungen betreffend Übermittlung einer
Bewerbung bzw. von Dokumenten (vgl. Urk. 34/4 Blatt 2 und 8) sowie eine per E-
Mail erhaltene Absage der H._ AG ins Recht (Urk. 34/5). Damit vermag er
aber auch die behaupteten ernsthaften (erfolglosen) Suchbemühungen nicht
rechtsgenügend glaubhaft zu machen. Betreffend seinen behaupteten erfolglosen
früheren Suchbemühungen legt der Gesuchsgegner im Berufungsverfahren ein
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von der Arbeitslosenkasse zur Verfügung gestelltes und von ihm selbst ausgefüll-
tes Formular betreffend Suchbemühungen ins Recht (siehe Urk. 34/3, "Nachweis
der persönlichen Arbeitsbemühungen"). Dieses stellt aber zum einen lediglich ei-
ne Parteibehauptung dar. Zum anderen hat er sich in den Jahren 2019 und 2020
nach eigenen Angaben vor allem für Teilzeitstellen und dazu in verschiedenen
Branchen beworben. Insofern kann er daraus für die Frage, ob eine Erwerbstätig-
keit als Logistiker in einem 100 %-Pensum derzeit möglich ist, ohnehin nichts zu
seinen Gunsten ableiten. Insoweit kann auch offenbleiben, ob der Bericht der So-
zialen Einrichtungen und Betriebe (Urk. 17/11) seine vergeblichen Suchbemü-
hungenvanz, ist doch der nicht obhutsberechtigte Gesuchsgegner verpflichtet do-
kumentiert oder nicht. Dass die Parteien während des Zusammenlebens eine
"Zuverdienerehe" geführt haben, ist schliesslich nicht von Rele, nach erfolgter
Trennung nunmehr seine Leistungsfähigkeit voll auszuschöpfen. Damit bleibt es
bei der vorinstanzlichen Feststellung, dass eine Erwerbstätigkeit alsLogistiker
möglich ist.
Der Gesuchsgegner führt in seiner Berufungsschrift aus, er habe im vorlie-
genden Verfahren aufgrund seiner Wohnsituation ein Besuchsrecht von lediglich
einem Tag beantragen müssen. Indes hoffe er, die Kinder nach dem Bezug einer
eigenen Wohnung ohne Gang zum Gericht öfter und auch über Nacht zu sich
nehmen zu können (Urk. 30 Rz. 15). Soweit er damit geltend machen will, er kön-
ne aufgrund (allfälliger) zukünftiger Betreuungspflichten keine Stelle mit einem
Pensum von 100 % antreten, ist darauf hinzuweisen, dass er bezüglich seines
zukünftigen Besuchsrechts lediglich Mutmassungen anstellt. Ob und in welchem
Umfang sein Besuchsrecht in der Zukunft ausgedehnt wird, ist im heutigen Zeit-
punkt nicht absehbar.
3.3. Im Weiteren kritisiert der Gesuchsgegner in seiner Berufungsschrift die Hö-
he des ihm von der Vorinstanz angerechneten Einkommens. Hierzu führt er aus,
die Vorinstanz habe zu Unrecht den durchschnittlichen Lohn eines Logistikfach-
manns zugrunde gelegt, zumal der Gesuchsgegner nur wenige Monate als Lo-
gistikfachmann und danach wieder zu einem tieferen Lohn als Logistikassistent
gearbeitet habe. Auch sei sachverhaltswidrig, dass der angerechnete Nettolohn in
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etwa dem von ihm an seiner letzten Stelle in der Logistik erzielten Verdienst ent-
spreche. Dem Lohnausweis 2014 lasse sich ein monatlicher Nettolohn von
Fr. 4'554.25 entnehmen, wobei noch die bezogenen Familienzulagen (2x
Fr. 200.– pro Monat) sowie die in diesem Jahr ausbezahlte "Anwesenheitsprämie,
Mitarbeitergratifikation" (rund Fr. 120.– netto pro Monat) abzuziehen seien. Inso-
fern habe er im Jahr 2014 als Logistikassistent lediglich Fr. 4'034.25 netto pro
Monat verdient. Zudem könne er mit seinen Mitbewerbern nicht mithalten, da er
fast sieben Jahre nicht mehr im angestammten Beruf gearbeitet habe. Seine an-
schliessenden Bemühungen, wieder in der Branche Fuss zu fassen, seien nach-
weislich gescheitert, sei er doch nach zwei Jahren ausgesteuert worden. Entspre-
chend könne ihm kein hypothetisches Erwerbseinkommen von Fr. 4'800.– pro
Monat als Logistikfachmann angerechnet werden. Sollte das Gericht wider Erwar-
ten zum Schluss kommen, der Gesuchsgegner habe als Logistiker zu arbeiten,
sei ihm in Berücksichtigung der Tatsache, dass er ein Wiedereinsteiger sei, zu-
nächst ein hypothetisches Einkommen von Fr. 3'900.– und ein Jahr nach Stellen-
antritt ein Einkommen von maximal Fr. 4'000.– pro Monat anzurechnen (Urk. 30
Rz. 17-19).
Die Vorinstanz stellte zur Beurteilung des erzielbaren Einkommens auf das
Salarium 2018 ab, was nicht zu beanstanden ist (vgl. BGE 128 III 4 E. 4c/bb; zu-
letzt Urteil 5A_435/2019 vom 19. Dezember 2019 E. 4.1.2.). Im Salarium 2018
werden sowohl der Beruf "Logistikfachmann" als auch der Beruf "Logistikassis-
tent" zur Berufsgruppe "Betriebswirtschafterinnen und vergleichbare akademische
Berufe" gezählt. Folglich sieht das Salarium 2018 sowohl für einen "Logistikfach-
mann" als auch für einen "Logistikassistenten" – bei unveränderten übrigen Pa-
rametern – den gleichen Medianlohn (Fr. 6'018.–) vor. Selbst wenn daher die Vo-
rinstanz zu Unrecht von der Berufsbezeichnung "Logistikfachmann" anstatt "Lo-
gistikassistent" ausgegangen wäre, ändert dies in Bezug auf den resultierenden
statistischen Medianlohn nichts. Dem eingereichten Lohnausweis des Jahres
2014 lässt sich entnehmen, dass der Gesuchsgegner als Logistikassistent einen
Nettolohn von Fr. 4'968.50 pro Monat (Fr. 54'653.40 geteilt durch 11 Monate [Ja-
nuar bis November 2014]) erzielt hatte (Urk. 10/13a). Dass darin die Familienzu-
lagen enthalten sind, mithin der Gesuchsgegener und nicht die Gesuchstellerin
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die Familienzulagen bezogen hat, wurde von ihm nicht rechtsgenügend glaubhaft
gemacht. Unter Abzug der ihm in dieser Zeit ausbezahlten "Anwesenheitsprämie,
Mitarbeitergratifikation" von gerundet Fr. 160.– pro Monat (Fr. 1'754.30 geteilt
durch 11; vgl. Urk. 10/13a) vermochte der Gesuchsgegner damit auch als Logisti-
kassistent einen Lohn von gerundet Fr. 4'800.– pro Monat zu erzielen. Der Ge-
suchsgegner arbeitete zudem von März 2007 bis Juli 2010 als Logistikassistent,
von Dezember 2010 bis September 2011 als Verantwortlicher Logistik und von
Dezember 2012 bis November 2014 erneut als Logistikassistent (vgl. Urk. 10/12).
Insofern ist auch nicht zu beanstanden, dass die Vorinstanz im Salarium 2018 von
drei Dienstjahren ausging. Zwar trifft es zu, dass der Gesuchsgegner sieben Jah-
re nicht mehr im angestammten Beruf gearbeitet hat. Allerdings verfügt er über
gute sprachliche Fähigkeiten (Deutsch, Englisch und Französisch) und Compu-
terkenntnisse (siehe Urk. 10/12 S. 2), was seine längere Berufsabwesenheit in
etwa wieder aufzuwiegen vermag. Hinsichtlich der weiteren Vorbringen (insbe-
sondere betreffend Mitbewerbern und seinen vergeblichen Suchbemühungen)
kann auf das zuvor Ausgeführte verwiesen werden. Damit gehen auch diese Rü-
gen des Gesuchsgegners ins Leere.
3.4. Schliesslich bemängelt der Gesuchsgegner, die von der Vorinstanz vorge-
sehene Übergangsfrist sei zu kurz bemessen. Der unbegründete Entscheid sei
am 19. Juli 2021 ergangen und der Gesuchsgegner habe erstmals in den Schulfe-
rien, d.h. Ende Juli 2021, Kenntnis vom Entscheid erhalten. Obschon der Ge-
suchsgegner nachweislich während zwei Jahren vergeblich nach einer Stelle ge-
sucht habe, wolle die Vorinstanz ihm lediglich eine Frist von knapp drei Monaten
gewähren. Angesichts der bereits zuvor angeführten Umstände sei eine derart
kurze Frist sachverhaltswidrig und unangemessen. Zudem führe die Vorinstanz
selbst aus, es dürfe nicht ausser Acht gelassen werden, dass in den Sommerferi-
en nicht gleich viele Stellen angeboten würden. Wie die Suchbemühungen des
Gesuchsgegner zeigten, seien nur wenige Stellen ausgeschrieben und bei keiner
dieser Stellen habe sich der Gesuchsgegner vorstellen können. Damit sei belegt,
dass die ihm gewährte Frist zu kurz bemessen sei. Nur eine Frist von mindestens
sechs Monaten nach Urteilseröffnung sei angemessen, da der Gesuchsgegner
auch wissen müsse, bei welchem Lohn er ein Arbeitsangebot ausschlagen müsse
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(vgl. auch Urk. 30 Rz. 25, worin der Gesuchsgegner unter Hinweis auf die stei-
genden Corona-Zahlen von einer Übergangsfrist von acht Monaten ab Vorliegen
eines Entscheides spricht). Denn würde er eine Stelle mit einem zu tiefen Lohn
annehmen, so würde er bei einer Abänderungsklage die Weisung des Gerichts
riskieren, dass er sich um eine Anstellung mit dem festgelegten hypothetischen
Lohn zu suchen habe. Zudem würden die eingereichten Bewerbungen belegen,
dass der Gesuchsgegner nicht mehr in seinen angestammten Beruf als Logisti-
kassistent zurückkehren könne (Urk. 30 Rz. 20 f.).
Wird einer Partei ein hypothetisches Einkommen angerechnet, ist ihr hinrei-
chend Zeit zu lassen, die rechtlichen Vorgaben in die Tat umzusetzen. Somit ist
bis zur Anrechnung eines hypothetischen Einkommens eine dem Zweck und den
Umständen angemessene Übergangsfrist einzuräumen (BGE 144 III 481 E. 4.6.;
129 III 417 E. 2.2; 114 II 13 E. 5). In der Regel beträgt die Übergangsfrist drei bis
sechs Monate.
Vorliegend ist zunächst zu berücksichtigen, dass die Vorinstanz den Ge-
suchsgegner erst ab 1. November 2021 verpflichtet hat, Unterhaltsbeiträge zu
leisten und ihm damit faktisch eine Übergangsfrist von mehr als drei Monaten ein-
geräumt hat (vgl. Urk. 19, wonach der Gesuchsgegner mit Schreiben vom 23. Juli
2021 eine Begründung des zunächst unbegründet ergangenen Entscheids ver-
langte). Angesichts dessen, dass im vorinstanzlichen Verfahren die Obhutszutei-
lung und das Besuchsrecht nicht umstritten waren und der Gesuchsgegner mit
dem bisher erzielten Lohn offensichtlich nicht einmal seinen eigenen Bedarf zu
decken vermag, muss es ihm bereits vor Zustellung des vorinstanzlichen Ent-
scheids bewusst gewesen sein, dass er seine Lebensverhältnisse umzustellen
und sich intensiv um eine Anstellung mit einem höheren Pensum und Einkommen
zu bemühen hat, um seinen finanziellen Verpflichtungen nachkommen zu können.
Der weiteren Feststellung der Vorinstanz, der Gesuchsgegner verfüge über gute
Rückmeldungen früherer Arbeitgeber sowie über sehr gute Fähigkeiten für den
ersten Arbeitsmarkt, weshalb eine Übergangsfrist von knapp drei Monaten ange-
messen sei, hält er in seiner Berufungsschrift nichts Substantielles entgegen. So-
weit er sich in diesem Zusammenhang auf die wenigen Stellenangebote sowie
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seine erfolglosen Suchbemühungen beruft, kann auf das zuvor Ausgeführte ver-
wiesen werden (vorstehend Ziff. 3.2.). Zudem hielt die Vorinstanz fest, dass die
Logistikbranche von der Pandemie weniger stark betroffen ist. Weshalb entgegen
dieser Feststellung die Stellenangebote aufgrund steigender Fallzahlen knapper
werden sollten, legt der Gesuchsgegner nicht dar und ist angesichts der derzeit
zahlreichen Stellenangeboten (vgl. die gängigen Jobplattformen wie z.B.
www.jobscout.ch) auch nicht ersichtlich. Insofern ist die von der Vorinstanz vorge-
sehene Frist von drei Monaten nicht zu beanstanden.
3.5. In seiner Berufungsschrift macht der Gesuchsgegner schliesslich erneut
Ausführungen zu einer möglichen Aufstockung seines Pensums bei der G._
AG (Urk. 30 Rz. 24). Indes vermag er nicht glaubhaft darzutun, dass und wann
eine Aufstockung seines Pensums auf 100 % tatsächlich möglich ist. Im Gegenteil
geht aus dem im Berufungsverfahren eingereichten Schreiben der G._ AG
vom 31. August 2021 hervor, dass ihm aktuell kein Vertrag mit einem Vollzeitpen-
sum "an den vertraglich festgelegten Arbeitsorten" angeboten werden könne
(Urk. 34/7). Zudem liegt das von ihm behauptete erzielbare Monatseinkommen
von Fr. 3'900.– netto pro Monat (Urk. 30 Rz. 24) unter dem als Logistikfachmann
bzw. als Logistik-assistent erzielbaren Einkommen. Es bleibt damit dabei, dass
von einem als Logistikfachmann bzw. Logistikassistent erzielbaren Einkommen
von Fr. 4'800.– pro Monat auszugehen ist.
3.6. Weitere Beanstandungen erhebt der Gesuchsgegner nicht. Somit ist die Be-
rufung abzuweisen und die Dispositiv-Ziffern 6 und 8 bis 10 des angefochtenen
Urteils vom 19. Juli 2021 sind zu bestätigen.
4. Zweitinstanzliche Kosten- und Entschädigungsfolgen
4.1. Die Gerichtsgebühr für das Berufungsverfahren ist in Anwendung von § 5
Abs. 1, § 6 Abs. 1 und 3, § 8 Abs. 1 und § 12 Abs. 1 und 2 GebV OG auf
Fr. 2'000.– festzusetzen. Sie ist ausgangsgemäss dem Gesuchsgegner aufzuer-
legen (Art. 106 Abs. 1 ZPO).
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4.2. Für das Berufungsverfahren sind keine Parteientschädigungen zuzuspre-
chen, dem Gesuchsgegner zufolge seines Unterliegens, der Gesuchstellerin
mangels relevanter Umtriebe (Art. 95 Abs. 3, Art. 106 Abs. 1 ZPO).
4.3. Der Gesuchsgegner ersucht um Zusprechung eines Prozesskostenbeitrags,
eventualiter um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege für das Berufungs-
verfahren (Urk. 1 S. 2). Indes sind beide Anträge zufolge Aussichtslosigkeit der
Berufung (vgl. vorstehende Erwägungen) abzuweisen (Art. 117 lit. b ZPO; vgl.
OGer ZH LY170026 vom 23.03.2018, E. IV.2.2).