Decision ID: 5d705293-4056-4e08-85aa-19a3fcf66744
Year: 2022
Language: de
Court: AG_OG
Chamber: AG_OG_008
Canton: AG
Region: Northwestern_Switzerland
Law Area: 

Das Obergericht entnimmt den Akten:
1.
1.1.
Am 26. Februar 2021 erliess die Staatsanwaltschaft Zofingen-Kulm den fol-
genden Strafbefehl:
Abhören und Aufnehmen fremder Gespräche Der Beschuldigte installierte auf seinem Grundstück in Q. eine  und zeichnete so am 7. August 2019, ca. 20.00 Uhr, ohne Einwilligung der daran Beteiligten ein nichtöffentliches Gespräch zwischen seiner Ehefrau und dem Privatkläger A. sowie dessen Ehefrau auf.
1.2.
Gestützt auf diesen Sachverhalt wurde der Beschuldigte wegen Abhörens
und Aufnehmens fremder Gespräche zu einer bedingten Geldstrafe von 20
Tagessätzen à Fr. 330.00 und einer Busse von Fr. 900.00 verurteilt.
1.3.
Der Beschuldigte erhob gegen diesen Strafbefehl fristgerecht Einsprache.
2.
Die Anklägerin hielt am Strafbefehl fest und überwies diesen mit Verfügung
vom 29. April 2021 zur Durchführung des Hauptverfahrens an das Ge-
richtspräsidium Zofingen.
3.
Am 6. September 2021 fällte das Gerichtspräsidium Zofingen folgendes Ur-
teil:
"1. Der Beschuldigte ist schuldig des Abhörens und Aufnehmens fremder  gemäss Art. 179bis Abs. 1 StGB.
2. 2.1. Der Beschuldigte wird in Anwendung von Art. 179bis Abs. 1 StGB und  auf Art. 34 und 47 StGB zu 20 Tagessätzen Geldstrafe verurteilt. Der Tagessatz wird auf Fr. 200.00 festgesetzt. Die Geldstrafe beläuft sich  auf Fr. 4'000.00.
2.2. Dem Beschuldigten wird gestützt auf Art. 42 StGB für die Geldstrafe der bedingte Strafvollzug gewährt. Die Probezeit wird gestützt auf Art. 44 Abs. 1 StGB auf 2 Jahre festgesetzt.
3. 3.1. Der Beschuldigte wird in Anwendung von Art. 42 Abs. 4 StGB i.V.m. Art. 106 StGB zu einer Verbindungsbusse von Fr. 500.00 verurteilt.
- 3 -
3.2. Wird die Busse schuldhaft nicht bezahlt, so wird eine Ersatzfreiheitsstrafe von 3 Tagen vollzogen.
4. 4.1. (korrigiert) Die Forderung des Privatklägers (A.) wird auf den Zivilweg verwiesen.
4.2. Auf die Forderung des Privatklägers A. nach einer Parteientschädigung wird nicht eingetreten.
5. 5.1. Die Anklagegebühr wird auf Fr. 800.00 festgesetzt und dem Beschuldigten auferlegt.
5.2. Die übrigen Verfahrenskosten bestehen aus:
a) der anteilsmässigen Gerichtsgebühr von Fr. 800.00 b) den Spesen von Fr. 38.00
Total Fr. 838.00
Dem Beschuldigten werden die Gebühr sowie die Kosten gemäss lit. b im Gesamtbetrag von Fr. 838.00 auferlegt.
6. Der Beschuldigte trägt seine eigenen Kosten selber."
4.
Mit Eingabe vom 16. September 2021 meldete der Beschuldigte rechtzeitig
Berufung an.
5.
Mit Schreiben vom 28. März 2022 reichte der Beschuldigte seine Beru-
fungserklärung ein und stellte folgende Anträge:
"1. In Gutheissung der Berufung sei der Beschuldigte von Schuld und Strafe freizusprechen.
2. Die Gerichts- und Verteidigungskosten vor erster Instanz seien auf die Staatskasse zu nehmen.
3. Die Anklagegebühr sei auf die Staatskasse zu nehmen.
4. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Staatskasse."
- 4 -
6.
Mit Schreiben vom 21. April 2022 teilte der Privatkläger mit, dass er auf
einen Nichteintretensantrag verzichtet und keine Anschlussberufung er-
klärt. Weiter gab er an, nicht als Partei am Berufungsverfahren teilzuneh-
men, ersuchte aber um Zustellung des begründeten Urteils.
7.
Mit Verfügung vom 25. April 2022 wurde im Einverständnis mit den Parteien
das schriftliche Verfahren angeordnet.
8.
Mit Eingabe vom 13. Mai 2022 begründete der Beschuldigte seine Beru-
fung, die er mit Eingabe vom 16. Mai 2022 ergänzte.
9.
Mit Berufungsantwort vom 2. Juni 2022 beantragte die Staatsanwaltschaft
die kostenfällige Abweisung der Berufung.

Das Obergericht zieht in Erwägung:
1.
Aufgrund der Berufungsanträge des Beschuldigten ist das vorinstanzliche
Urteil umfassend angefochten und zu überprüfen (Art. 404 Abs. 1 StPO).
2.
2.1.
Dem Beschuldigten wird in der Anklage vorgeworfen, auf seinem Grund-
stück eine Überwachungskamera installiert und damit am 7. August 2019,
ca. 20.00 Uhr, ein nichtöffentliches Gespräch zwischen seiner Ehefrau und
A. ohne Einwilligung der daran Beteiligten aufgenommen zu haben. Die
Vorinstanz verurteilte den Beschuldigten im Sinne der Anklage und sprach
ihn des unbefugten Aufnehmens von Gesprächen gemäss Art. 179bis StGB
schuldig.
2.2.
Der Beschuldigte macht geltend, es habe sich beim aufgezeichneten Ge-
spräch um ein öffentliches Gespräch gehandelt. Gestützt auf die Herstel-
lerangaben habe er davon ausgehen dürfen, dass Personen nur innerhalb
eines Radius von 8 Metern erkennbar seien. Da die Ehegatten A. im fragli-
chen Zeitpunkt rund 30 bis 50 Meter von der Kamera entfernt und von die-
ser optisch auch nicht mehr erfasst gewesen seien, habe A. schreien oder
laut rufen müssen, um gehört zu werden. Das widerlege, dass es sich um
ein nichtöffentliches Gespräch gehandelt habe. Ein privates Gespräch, das
mit adäquater Lautstärke geführt worden wäre, hätte von der Kamera nicht
- 5 -
erfasst werden können. Diese wäre durch die vorbeigehenden Ehegatten
A. auch nicht aktiviert worden.
3.
3.1.
Wer ein fremdes nichtöffentliches Gespräch, ohne die Einwilligung aller da-
ran Beteiligten, mit einem Abhörgerät abhört oder auf einen Tonträger auf-
nimmt, wird, auf Antrag, mit Freiheitsstrafe von bis zu drei Jahren oder
Geldstrafe bestraft (Art. 179bis StGB).
3.2.
Der erforderliche Strafantrag liegt vor und wurde rechtzeitig gestellt (Unter-
suchungsakten [UA] act. 64 ff.).
3.3.
Art. 179bis StGB zählt zu den Strafbestimmungen, die den Privat- und Ge-
heimbereich schützen wollen. Der Einzelne soll sich in einem durch per-
sönliche Beziehungen abgegrenzten Personenkreis mündlich frei äussern
können, ohne Gefahr zu laufen, dass das von ihm geführte Gespräch ohne
seinen Willen von einem anderen auf einem Tonträger festgehalten und
damit die Unbefangenheit der nicht öffentlichen Äusserung durch die Per-
petuierung des flüchtig gesprochenen Worts beeinträchtigt wird (BGE 111
IV 63 E. 2 S. 66). Im Blick auf diese Zielsetzung ist der Begriff der Öffent-
lichkeit nicht allzu eng zu fassen (Urteil des Bundesgerichts 6P_79/2006
vom 6. Oktober 2006 E. 5).
Ein Gespräch ist nicht öffentlich, wenn sich die Teilnehmer in der berech-
tigten Erwartung unterhalten, dass ihre Äusserungen nicht jedermann zu-
gänglich sind (Urteil des Bundesgerichts 6B_943/2019 vom 7. Februar
2020 E. 3.4). Dabei ist auch der Ort, an dem das Gespräch geführt wird, zu
berücksichtigen. Der öffentliche oder nichtöffentliche Charakter eines Ge-
sprächs hängt mithin auch wesentlich davon ab, ob es in einem privaten
oder allgemein zugänglichen Umfeld stattfindet (Urteil des Bundesgerichts
6B_741/2019 vom 21. August 2019 E. 5.3).
3.4.
Im vorliegenden Fall fand das besagte Gespräch auf einer Quartierstrasse
und damit in einem öffentlichen Bereich statt. Dies alleine reicht jedoch
nicht aus, um die Öffentlichkeit dieses Gesprächs zu bejahen, da ein auf
einer öffentlichen Strasse stattfindendes Gespräch, wenn die Strasse zum
Gesprächszeitpunkt nicht von Dritten benutzt wird, unter Umständen auch
als privat bezeichnet werden kann.
Der Videoaufnahme ist zu entnehmen, dass sich in dem von der Kamera
erfassten Bereich der Strasse einzig A. und seine Ehefrau und im Garten
des Beschuldigten dessen Ehefrau befunden haben. Als sich A. gegenüber
- 6 -
C. äusserte, befand er sich bereits während einiger Sekunden ausserhalb
des Erfassungsbereichs der Kamera, von der er sich wegbewegt hatte. Der
Beschuldigte gab anlässlich der erstinstanzlichen Hauptverhandlung zu
Protokoll, dass sich A. 30 Meter von der Kamera entfernt befunden habe
(act. 68). Aus den Akten ergeben sich keine Anhaltspunkte für die An-
nahme, dass diese Distanzangabe zu grosszügig bemessen sein könnte.
Entsprechend ist in dubio pro reo davon auszugehen, dass die Distanz zwi-
schen A. und der Kamera mindestens 30 Meter betrug. Die Äusserungen
wären somit von Drittpersonen auf den umliegenden Grundstücken in ei-
nem Radius von mindestens 30 Meter hörbar. In einem entsprechenden
Umkreis um den mutmasslichen Standort des Sprechenden befanden sich
mehrere Liegenschaften sowie Abschnitte des X-wegs (vgl. AGIS-Viewer,
Luftbild 2021; [...]), wobei diese Bereiche teilweise nicht oder nur be-
schränkt einsehbar waren. Sich dort aufhaltende Personen hätten daher
das Gespräch mitverfolgen können, ohne dass diese von der Kamera er-
fasst oder von den Gesprächsteilnehmern zwingend bemerkt worden wä-
ren. Unter diesen Umständen kann das Gespräch nicht als privat bzw.
nichtöffentlich taxiert werden. Der objektive Tatbestand ist insofern nicht
erfüllt.
3.5.
Der Beschuldigte ist somit vom Vorwurf des Aufnehmens und Abhörens
fremder Gespräche freizusprechen.
4.
Bei diesem Verfahrensausgang wäre die Zivilforderung abzuweisen gewe-
sen. Nachdem der vorinstanzliche Verweis der Zivilforderung auf den Zivil-
weg jedoch unangefochten geblieben ist, hat es dabei sein Bewenden. Das
Gleiche gilt bezüglich des Nichteintretens auf die Entschädigungsforderung
des vormaligen Privatklägers.
5.
5.1.
Die Parteien tragen die Kosten des Berufungsverfahrens nach Massgabe
ihres Obsiegens bzw. Unterliegens (Art. 428 Abs. 1 StPO). Nachdem die
Berufung des Beschuldigten vollumfänglich gutzuheissen ist und sich der
Privatkläger nicht am Berufungsverfahren beteiligt hat, sind die Kosten des
Berufungsverfahrens auf die Staatskasse zu nehmen.
5.2.
Im Berufungsverfahren richtet sich der Anspruch auf Entschädigung nach
den Art. 429 ff. StPO. Wird die beschuldigte Person ganz oder teilweise
freigesprochen, hat sie nach Art. 429 Abs. 1 lit. a StPO Anspruch auf Ent-
schädigung ihrer Aufwendungen für die angemessene Ausübung ihrer Ver-
fahrensrechte. Der Anspruch richtet sich gegen den Staat, wenn er nicht
- 7 -
hinter Art. 432 StPO zurücktritt (BSK-StPO-WEHRENBERG/FRANK, Art. 436
N 5).
Der Beschuldigte ist für seinen Aufwand im Berufungsverfahren entspre-
chend aus der Staatskasse zu entschädigen. Nach § 9 Abs. 1 des Dekrets
über die Entschädigung der Anwälte (Anwaltstarif, AnwT, SAR 291.150)
bemisst sich die Entschädigung des frei gewählten Verteidigers nach dem
angemessenen Zeitaufwand, wobei der Stundenansatz in der Regel
Fr. 220.00 beträgt. Auslagen und Mehrwertsteuer werden separat entschä-
digt (§ 9 Abs. 2bis AnwT).
Angemessen erscheint ein Aufwand für das Berufungsverfahren von rund
6 Stunden (Berufungserklärung, Berufungsbegründung, notwendige Kon-
takte mit dem Beschuldigten, Aufwand mit prozessleitenden Verfügungen).
Dieser ist zu einem Stundenansatz von Fr. 220.00 zu vergüten (§ 9 Abs. 1
und 2bis AnwT). Hinzu kommen die pauschalisierten (§ 13 AnwT) und pra-
xisgemäss auf 3 % zu veranschlagenden Auslagen sowie die gesetzliche
Mehrwertsteuer, woraus eine Entschädigung in der Höhe von Fr. 1'464.30
resultiert.
5.3.
Nachdem der Beschuldigte vollumfänglich freizusprechen ist, sind die Kos-
ten des vorinstanzlichen Verfahrens (inkl. der Anklagegebühr) auf die
Staatskasse zu nehmen (Art. 426. Abs. 1 StPO).
Die Entschädigungsfrage folgt grundsätzlich den gleichen Regeln wie der
Kostenentscheid (vgl. Art. 429 Abs. 1 und Art. 436 StPO; Urteil des Bun-
desgerichts 6B_601/2019 vom 31. Oktober 2019 E. 3.2). Der Verteidiger
hat die Kostennote anlässlich der Hauptverhandlung vor dem Bezirksge-
richt Zofingen eingereicht. Da er im vorinstanzlichen Verfahren sowohl den
Beschuldigten als auch dessen Ehefrau vertreten hat, umfasst die Hono-
rarnote die Aufwände für beide Parteien. Vor diesem Hintergrund wird für
das erstinstanzliche Verfahren eine Entschädigung, gestützt auf die Kos-
tennote des Verteidigers (act. 97 f.), ergänzt um die Verhandlungsdauer
und einen Aufwand für die Nachbesprechung zuzüglich den geltend ge-
machten Auslagen von Fr. 166.60 und der gesetzlichen Mehrwertsteuer,
hälftig auf gerundet Fr. 1'900.00 festgesetzt (§ 9 Abs. 1 und 2bis AnwT; § 13
AnwT).