Decision ID: a115ed18-6ff4-403a-88fd-80b79ac8df20
Year: 2007
Language: fr
Court: VD_TC
Chamber: VD_TC_031
Canton: VD
Region: Région lémanique
Law Area: public_law

Vu les faits suivants
A. X._, né le 24 janvier 1964, a été engagé par la Municipalité de 1._ (ci-après: la municipalité) comme employé communal polyvalent avec fonction de chef d’équipe à partir du 1er septembre 1988. Cet engagement s’est fait par contrat de droit privé, conformément à l’art. 12 du règlement communal alors en vigueur. Il était colloqué en classe 13-15 et son traitement mensuel net était de 3'450 fr. 70, puis à partir du 1er janvier 1989 de 3'652 fr. 20, à partir du 1er juillet 1989 de 3'736 fr. 85, à partir du 1er janvier 1990 de 4'015 fr. 85, à partir du 1er juillet 1990 de 4'148 fr. 50, à partir du 1er janvier 1991 de 4'509 fr. 10, à partir du 1er juillet 1991 de 4'651 fr. 60, à partir du 1er janvier 1992 de 4'869 fr. 50.
B. Le 8 avril 1992, la municipalité a adressé à X._, ainsi qu’à ses collègues, un courrier par lequel elle indiquait que plusieurs employés communaux avaient été surpris en train de consommer des boissons alcoolisées dans l’exercice de leurs fonctions. Elle leur rappelait que cela était interdit et les priait d’appliquer immédiatement cette interdiction.
Par courrier du 20 novembre 1992, la municipalité a prié X._ de faire preuve d’une meilleure maîtrise de ses propos et de son langage dans l’exercice de ses fonctions. Elle lui a également demandé de tout entreprendre pour qu’il règne au moins un esprit de coopération positive au sein de l’équipe communale. Concernant plus directement son travail, elle l’a prié de bien vouloir agir en sorte que la commune soit une référence en matière de propreté et d’entretien et de contrôler les tâches qu’il déléguait.
C. Le 11 janvier 1993, la municipalité a adressé à X._ une lettre l’informant de l’entrée en vigueur d’un nouveau statut du personnel et précisant notamment ce qui suit:
"[Le nouveau statut] régit désormais les conditions de votre emploi à la commune de 1._.
La fonction d’ouvrier professionnel spécialisé que vous exercez est colloquée dans les classes 11 à 13 de la classification des fonctions.
Nous vous remettons ci-joint un exemplaire du statut du personnel dont vous voudrez bien prendre connaissance. Pour la bonne règle, nous vous prions de nous communiquer votre accord en nous retournant, d’ici au 22 janvier 1993, le double de la présente munie de votre signature.".
Le 20 janvier 1993, X._ a indiqué par écrit avoir pris connaissance des dispositions du nouveau statut du personnel et les avoir acceptées dans leur intégralité.
A partir du 1er janvier 1993, son traitement mensuel net s’est élevé à 4'866 fr. 05, puis à partir du 1er janvier 1994 à 4'911 fr. 30, à partir du 1er janvier 1995 à 5’061 fr. 20, à partir du 1er janvier 1996 à 5'156 fr., à partir du 1er janvier 1997 à 5'201 fr. 70, à partir du 1er janvier 1999 à 5'207 fr., à partir du 1er mars 1999 à 5'334 fr. 40, à partir du 1er janvier 2000 à 5’398 fr. 95, à partir du 1er janvier 2001 à 5'646 fr. 95.
Le 25 mars 1998, la municipalité a remercié X._ pour sa participation active à la réussite de la journée "Promenade en forêt".
Le 29 juillet 1999, la municipalité a reçu une lettre d’un habitant de la commune félicitant X._ pour la manière dont il avait nettoyé la fontaine communale.
Au terme des années 1998 et 1999, X._ a reçu des gratifications de 1'000 fr. chacune, motivées comme suit: "Cette prime est le résultat de votre travail effectué tout au long de l’année, de votre engagement et votre dynamisme manifesté, malgré des conditions parfois difficiles". X._ a été promu en qualité de chef de l’équipe communale (classes 12-15), avec effet au 1er mars 1999. Il a également reçu une gratification au terme de l’année 2000.
D. Le 25 mai 2000, X._ a reçu de la municipalité une lettre l’informant du fait que le Conseil d’Etat du Canton de Vaud avait approuvé le nouveau statut du personnel de la Commune de 1._. Dite lettre mentionnait ce qui suit:
"Nous vous informons que ces nouvelles dispositions rentrent en force avec effet rétroactif au 1er mai 2000. Par conséquent, dès cette date vous êtes assujetti au nouveau statut du personnel de la Commune de 1._.".
E. Le 25 mars 2003, la municipalité a écrit à X._ qu’elle attendait de sa part une utilisation plus raisonnable du matériel et du véhicule mis à disposition pour les travaux, qui étaient trop souvent malmenés.
F. Dans une note du 2 novembre 2006, A._, municipal en charge des forêts depuis l’été 2006, a constaté que X._ avait encaissé de mains à mains, en livrant le bois de feu de la commune, le montant du sciage de ce dernier. Cette note contenait divers autres reproches au sujet du comportement de X._.
G. Les 12 et 22 novembre 2006, B._, garde forestier auprès du Triage forestier intercommunal *******, a adressé à la municipalité des courriers dans lesquels il formulait des critiques au sujet du caractère de X._, d’une part, et du manque de soin avec lequel celui-ci traitait le matériel communal, d’autre part.
Le 16 novembre 2006, C._ et D._, conseillers communaux, ont écrit à A._ qu’ils avaient, au cours de l’année 2005, payé un supplément pour le sciage des bûches, par 20 fr. par stère, à X._.
H. X._ a été auditionné par la municipalité en date des 22, 28 novembre et 12 décembre 2006. S’il a admis avoir scié du bois de feu durant ses heures de service, il a par contre déclaré que les montants versés par les acheteurs pour le sciage étaient intégralement reversés à son collaborateur, E._, ce que ce dernier a contesté par lettre du 23 novembre 2006.
I. Par décision du 21 décembre 2006, la municipalité a résilié les rapports de travail la liant à X._, considérant qu’était réalisé un juste motif de renvoi au sens de l’art. 9 du statut du personnel de la Commune de 1._ et de l’art. 337 du code des obligations du 30 mars 1911 (CO; RS 220), qui impliquait une cessation immédiate des rapports de travail. La municipalité expliquait qu’elle était parvenue à la conclusion que X._ avait réalisé, sur les heures de travail, une activité de sciage de bois à la demande de plusieurs habitants de la commune en encaissant directement la rémunération pour le travail ainsi réalisé. En outre, X._ avait gardé pour lui l’entier des sommes ainsi encaissées et n’avait jamais exposé cette manière de faire à la municipalité.
J. X._ a formé recours contre cette décision devant le Tribunal administratif le 10 janvier 2007. Il conclut à titre incident à ce que l’effet suspensif soit octroyé au recours et à ce qu’il soit mis au bénéfice de l’assistance judiciaire. Sur le fond, il conclut à l’admission du recours, principalement à ce que la décision rendue le 21 décembre 2006 par la municipalité soit réformée, en ce sens qu’il n’est pas licencié et continue à être employé communal auprès de la Commune de 1._ en qualité de chef de l’équipe communale de la voirie, subsidiairement à ce que la décision rendue le 21 décembre 2006 par la municipalité soit annulée, la cause étant renvoyée à la municipalité pour nouvelle instruction dans le sens des considérants et nouvelle décision. Il estime que, dans la mesure où son employeur était au courant de ses agissements, voire a favorisé cette activité, il serait contraire au principe de la bonne foi de venir la lui reprocher. En ce qui concerne le reproche d’avoir été doublement payé, il estime que celui-ci est erroné. Les justes motifs feraient ainsi clairement défaut. En plus, il n’aurait jamais fait l’objet d’un quelconque avertissement. Quant à l’enquête le concernant, elle aurait été trop sommaire. En outre, le licenciement aurait été prononcé tardivement et la mesure serait, de toute manière, disproportionnée.
K. Par réponse du 15 février 2007, la municipalité a conclu au rejet du recours. Elle a présenté sa version des faits et a en outre indiqué qu’elle avait des doutes importants sur le fait que X._ aurait pu emporter du bois communal pour ses besoins personnels, sans le payer. Elle considère que le Tribunal administratif est compétent pour traiter du recours. Sur le fond, elle estime que les justes motifs sont réalisés et qu’elle a pris sa décision en temps utile. Elle s’oppose par ailleurs à la requête d’effet suspensif.
L. Interpellé par le juge instructeur, le recourant s’est déterminé, par courrier du 2 mars 2007, quant à la compétence du Tribunal administratif.
M. Par décision du 5 mars 2007, le juge instructeur a refusé la requête tendant à la désignation d'un défenseur d'office en faveur du recourant.
N. Par décision du 5 mars 2007 également, le juge instructeur a rejeté la requête d’effet suspensif, considérant que l'intérêt de l'autorité intimée à ne pas devoir réintégrer le recourant dans ses fonctions pendant la procédure de recours s'avérait prépondérant et qu'une audience devait au surplus être fixée à relativement bref délai.
O. Le recourant a déposé des observations complémentaires le 13 avril 2007. L’autorité intimée s’est déterminée en date du 1er mai 2007.
P. Le Tribunal administratif a tenu audience le 16 mai 2007 et entendu, outre le recourant et des représentants de l'autorité intimée, les témoins F._, G._, H._, I._, J._, E._ et K._.
Q. Sur requête du juge instructeur, l’autorité intimée a produit en date des 31 mai et 29 juin 2007 les procès-verbaux des séances de municipalité durant lesquelles a été discutée l’introduction de la nouvelle prestation en matière de coupe de bois (petites bûches).
R. Les 5, 19 et 20 juin 2007, le recourant a fait parvenir de nouvelles écritures au tribunal. L’autorité intimée s’est déterminée en date des 19 et 29 juin 2007.

Considérant en droit
1. Engagé en date du 1er septembre 1988, le recourant est collaborateur salarié de la Commune de 1._; en cette qualité, il est soumis au statut du personnel de la Commune de 1._, en application de l'art. 1.1 dudit statut.
a) La décision attaquée se fonde sur l’art. 9 du statut, dont on rappelle la teneur:
"Art. 9 Renvoi pour justes motifs
9.1 La Municipalité peut en tout temps renvoyer un employé pour justes motifs.
9.2 Constituent notamment de justes motifs, toutes circonstances qui rendent le maintien en fonction préjudiciable à la bonne marche ou à la bonne réputation de l’administration ou qui font que, selon la bonne foi, la poursuite des rapports de service ne peut plus être exigée.
9.3 A moins que les faits ne justifient un renvoi immédiat, le renvoi doit être précédé d’un avertissement écrit.
9.4 Le renvoi pour justes motifs ne peut être prononcé qu’après audition de l’employé qui peut se faire assister.
9.5 La décision de renvoi est communiquée par écrit avec indication des motifs.".
Définis ainsi en termes généraux, les justes motifs de renvoi de fonctionnaires ou d'employés de l'Etat peuvent - contrairement à la procédure révocatoire fondée sur une faute de service dont la gravité objective doit justifier la sanction - procéder de toutes circonstances qui, selon les règles de la bonne foi, excluent la poursuite des rapports de services, même en l'absence de faute; de toute nature, ils peuvent relever d'événements ou de circonstances que l'intéressé ne pouvait éviter, ou au contraire d'activités, de comportements ou de situations qui lui sont imputables (cf., plus particulièrement, Peter Hänni, La fin des rapports de service en droit public, in RDAF 1995, p. 407 ss, spéc. 421 ss; Pierre Moor, Droit administratif, vol. III, Berne 1992, nos 5425-5426; Tomas Poledna, Diziplinarische und administrative Entlassung von Beamten. Vom Sinn und Unsinn einer Unterscheidung, in ZBl 1995 p. 49 ss.). Sont objectivement déterminants pour se séparer d'un fonctionnaire, notamment, les manquements aux devoirs de service et les griefs ayant trait, d'une part, à l'attitude professionnelle inadéquate du fonctionnaire par rapport à sa fonction et d'autre part, à son incapacité à accomplir le mandat selon les règles établies au sein de son office (RDAF 1995 p. 456). Les antécédents de l'intéressé doivent toutefois être pris en compte dans l'examen de l'ensemble des circonstances permettant de déterminer s'il est raisonnable ou non que les rapports de service continuent (cf. JAB 1995 p. 336 ss; arrêt TA GE.1998.0141 du 9 avril 1999). Le comportement des cadres doit être apprécié avec une rigueur accrue en raison du crédit particulier et de la responsabilité que leur confère leur fonction (ATF 127 III 86 consid. 2c p. 89, jurisprudence relative au droit privé, mais pouvant s’appliquer par analogie en droit de la fonction publique). En conclusion, l'ampleur des exigences à poser pour que soit justifiée une résiliation ne se détermine pas de façon abstraite ou générale, mais dépend concrètement de la position et des responsabilités de l'intéressé, de la nature et de la durée des rapports de travail, ainsi que du genre et de l'importance des griefs en cause.
Le Tribunal administratif a considéré qu'un policier qui avait rempli de manière inexacte un formulaire de découverte d'un objet perdu réalisait la condition des justes motifs (TA GE.1995.0085 du 4 décembre 1995), de même que celui qui s’était rendu coupable dans l’exercice de ses fonctions d’une entrave à l’action pénale, ce qui constituait à l’évidence une faute professionnelle grave (TA GE.2002.0038 du 18 avril 2006). Il en allait de même, pour un fonctionnaire qui persistait à ne pas travailler et produisait des certificats médicaux sans consistance (TA GE.1995.0061 du 30 août 1995). Le Tribunal administratif a encore considéré qu'une consommation excessive d'alcool constituait des justes motifs (TA GE.1992.0077 du 7 octobre 1994). Constituent également des justes motifs des absences injustifiées et le fait de falsifier sa feuille d'heures de présence (TA GE.1997.0080 du 30 septembre 1997). Le Tribunal administratif a en outre jugé que le comportement d'un concierge qui était peu efficace, lent et dispersé réalisait la condition des justes motifs (TA GE.1998.0015 du 13 juillet 1999). Le tribunal n’a par contre pas admis les justes motifs dans une situation dans laquelle l'autorité intimée reprochait à la recourante de s'être adressée directement au préfet en lui remettant des documents qui n'auraient pas dû sortir de l'administration communale (TA GE.2001.0071 du 13 novembre 2001).
b) Mesure exceptionnelle, la résiliation immédiate pour justes motifs doit être admise de façon restrictive (v. ATF 130 III 28 consid. 4.1 p. 31, 127 III 153 consid. 1a p. 155, 351 consid. 4a p. 354); seul un manquement particulièrement grave du travailleur est de nature à justifier son licenciement immédiat; un tel manquement suppose qu’il ait violé soit l’une de ses obligations au travail, soit son devoir de fidélité (v. Rémy Wyler, Droit du travail, Berne 2002, p. 364; Jürg Brühwiler, Kommentar zum Einzelarbeitsvertrag, 2e éd., Berne / Stuttgart / Vienne 1996, pp. 360-363). Le mensonge d’un gendarme avec fonctions dirigeantes justifie ainsi un licenciement immédiat (ATF 2P.311/1996 et 2P.236/1997 du 29 décembre 1997). Le Tribunal a aussi considéré que l’envoi d’une lettre anonyme par un ouvrier du service des forêts à la municipalité diffamant son supérieur justifiait son licenciement immédiat (TA GE.1999.140 du 23 juin 2000). De manière générale, une infraction pénale commise au détriment de l'employeur constitue, en principe, un motif justifiant le licenciement immédiat du travailleur (ATF 117 II 560 consid. 3b p. 562).
Lorsqu’en revanche le manquement invoqué n’apparaît pas d’une gravité telle qu’il justifie une résiliation avec effet immédiat, le congé doit être précédé d’un avertissement préalable; ce n’est que lorsque le manquement est répété en dépit de cet avertissement qu’il peut entraîner une résiliation avec effet immédiat (v. ATF du 27 juillet 2000, in SARB 4/00 n° 162 p. 1068; du 14 septembre 1999, in SARB 1/01 n° 176 p. 1153; Minh Son Nguyen, La fin des rapports de service, in: Peter Helbling/Tomas Poledna [éd.], Personalrecht des öffentlichen Dienstes, Berne 1999, p. 435).
Cette règle est du reste consacrée ici à l’art. 9.3 susmentionné relatif au renvoi pour justes motifs. Il y a également lieu de citer l’art. 8, à teneur duquel:
"Art. 8 Licenciement
8.1 La Municipalité peut par lettre recommandée, dénoncer l’engagement en tout temps, moyennant le respect des délais légaux prévus aux articles 335b et 335c du code des obligations.
8.2 Préalablement au licenciement, l’employé doit cependant avoir fait l’objet d’un avertissement oral avec note au dossier et d’un avertissement écrit avec copie au dossier de la part de la Municipalité. Le renvoi immédiat pour justes motifs est réservé.".
c) Selon le droit privé, outre l'existence d'un juste motif, un licenciement immédiat n'est considéré comme valable que si la réaction de l'employeur est elle-même immédiate. L'employeur qui prend connaissance d'un juste motif doit décider très rapidement de sa réaction et, le cas échéant, notifier la résiliation immédiate à très bref délai. En cas de retard, la mesure extrême ne paraît en effet plus crédible et l'on exigera de l'employeur qu'il mette fin aux rapports de travail dans le délai ordinaire (voir par analogie Bernard Schneider, La résiliation immédiate du contrat de travail, in: Journée 1993 de droit du travail et de la sécurité sociale, Zurich 1993, p. 64). Sauf circonstances particulières, le délai de réflexion est de deux à trois jours ouvrables à compter de la date à partir de laquelle l'employeur a la preuve du manquement invoqué pour justifier la résiliation immédiate. La jurisprudence compte au nombre des circonstances particulières par exemple le fait que la décision dépende d'un conseil d'administration composé de plusieurs personnes qui doivent se rencontrer: un délai de réflexion de six jours est alors admissible (JAR 2000 p. 231 et les références citées, JAR 1997 p. 208).
Le délai de réflexion ne peut pas s'apprécier de la même manière en droit public (cf. décision de la Commission fédérale de recours en matière de personnel fédéral, in JAAC 68/2004 n° 7 consid. 2b). En effet, comme toute décision, une décision de licenciement immédiat doit respecter les exigences relatives à la motivation et le droit d'être entendu de l'intéressé. La mise en œuvre de cette exigence peut nécessiter un délai nettement supérieur aux délais admis en droit privé (cf. JAAC 68/2004 n° 7 consid. 3 considérant qu’un délai de 7 jours écoulé entre le moment où l'employeur du recourant avait eu la preuve des déclarations mensongères de ce dernier et le moment où la résiliation immédiate avait été notifiée était parfaitement justifié, car il avait permis la convocation du recourant et l'exercice du droit d'être entendu; voir aussi Mercedes Novier / Susana Carreira, Le contentieux devant le Tribunal de prud’hommes de l’administration cantonale, JdT 2007 III p. 32, citant un arrêt du TRIPAC considérant qu’un délai de plus deux semaines après que les faits aient été établis était par contre excessif).
2. a) En l’espèce, le recourant a reconnu avoir commencé à scier des bûches de 33 cm sur ses heures de travail (et avoir été rémunéré directement pour cette activité par les habitants de la commune à hauteur de 20 fr. par stère) à partir de fin 2004 – début 2005. Etant donné que cette prestation a fait partie de son cahier des charges à partir de 2006, le sciage non autorisé de bûches sur les heures de travail s’est étendu – au moins – sur un peu plus d’une année. Les versions divergent sur la quantité de bois scié en bûches par année (environ 50 stères selon les déclarations du recourant en audience / 50 à 100 stères selon E._). Durant la même période, le recourant a bénéficié pour cette activité non autorisée de l’aide de E._, rémunéré pour ce faire par la Commune de 1._ sur la base de décomptes établis par le recourant. C’est sur ces éléments ainsi que le fait que le recourant a tout d’abord nié entièrement ses agissements non autorisés – et refusé de prendre conscience de leur gravité – que la municipalité a fondé sa décision.
Il revient au tribunal, saisi d’un recours, d’apprécier si les motifs invoqués justifient un licenciement immédiat. Les motifs invoqués en l’occurrence sont assurément sérieux. Le recourant a violé le devoir de fidélité qui le lie à son employeur et lui impose de consacrer à son employeur l’entier de son temps de travail. Cela étant, ces motifs ne sont pas d’une importance telle qu’ils justifient un licenciement avec effet immédiat, sans aucun avertissement. Si la municipalité était certes en droit d’attendre du recourant un comportement honnête, il faut tout de même relever que celui-ci n’occupait pas une position dans laquelle la confiance et l’intégrité avaient une importance particulière, comme cela est par exemple le cas pour un membre d’un corps de police. Par ailleurs, le recourant a des antécédents que l’on peut dans l’ensemble qualifier de bons: en vingt ans de services, son travail n’a fait que trois fois l’objet de critiques de la part de son employeur, alors qu’il a aussi été félicité à deux reprises et qu’il a reçu des gratifications trois ans de suite (1998 à 2000). Quant aux courriers de B._, garde forestier, du 21 et 22 novembre 2006, fort critiques à l’égard du recourant, ils ont été largement contredits par le témoignage de M. J._, précédent garde forestier de la Commune de 1._ de 2002 à 2004. Enfin, le recourant a aussi pu avoir l’impression que son activité était en quelque sorte tolérée par les autorités communales, dans la mesure où le greffe communal communiquait son numéro aux personnes souhaitant passer des commandes de sciage en bûches de 33 cm et où des membres de la municipalité et du conseil communal faisaient appel à lui pour ce service. L’ensemble de ces circonstances amène le tribunal à considérer la sanction du licenciement immédiat comme excessive en l’espèce. La décision attaquée viole ainsi le principe de proportionnalité. Une mesure moins incisive, telle qu’un avertissement, aurait constitué une sanction adéquate et proportionnée au vu des faits en cause, et aurait aussi permis d'atteindre le but d'intérêt public visé en cadrant le recourant. Il ressort par ailleurs du compte-rendu d’audience que la municipalité avait envisagé la mesure de l’avertissement:
"Concernant la question d’un avertissement préalable au licenciement, la municipalité déclare y avoir pensé lorsqu’elle a convoqué le recourant en novembre 2006. Toutefois le comportement du recourant lors de ces séances, à savoir le fait qu’il a d’abord nié avoir scié du bois en petites bûches sur ses heures de travail, puis qu’il a rejeté la faute sur la municipalité qui n’aurait pas réagi alors qu’elle était au courant, puis qu’il a affirmé à tort avoir payé M. E._, a rompu le lien de confiance. La municipalité déclare avoir tendu des perches au recourant, notamment lui avoir donné un temps de réflexion entre les différentes séances, mais ce dernier n’aurait pas saisi les perches tendues.".
Bien que moralement critiquable, le fait que le recourant ait tout d’abord nié entièrement ses agissements non autorisés – refusant de prendre conscience de leur gravité – et ait tenté de charger son collègue E._ ne suffit pas encore à justifier un licenciement immédiat. Là encore, la portée du mensonge doit être appréciée à l’aune des particularités du cas d’espèce. Le recourant n’occupe pas une position telle qu’on attende de lui une intégrité particulière (cf. a contrario JAB 1995 p. 366 ss). Sa réaction de déni doit en l’espèce plutôt être considérée comme une tentative maladroite de se défendre, de la part d’une personne peut-être peu habituée à s’exprimer devant une autorité.
b) Indépendamment de ce qui vient d’être dit, il y a encore lieu de relever que la réaction de la municipalité n’a pas été suffisamment rapide pour qu’il soit possible de valider un licenciement immédiat.
aa) Le moment auquel l’autorité intimée a eu connaissance des activités de sciage de bûches du recourant étant litigieux, il convient d’appliquer les règles relatives à la preuve en matière administrative. Selon la jurisprudence et la doctrine, l'autorité administrative ou le juge ne doivent considérer un fait comme prouvé que lorsqu'ils sont convaincus de sa réalité (ATF 121 V 204 consid. 6b p. 208, 119 V 7 consid. 3c/aa p. 9; Fritz Gygi, Bundesverwaltungsrechtspflege, 2e éd., Berne 1983, p. 278 ch. 5). La preuve d’un fait est certaine lorsque le juge, en se basant sur des éléments objectifs, n’a pas de doutes sérieux quant à l’existence du fait, la présence d’un léger doute étant, à vues humaines, logiquement inévitable et donc tolérable (arrêt TA PS.2004.0185 du 25 novembre 2004 consid. 1 et les références citées).
En procédure administrative, selon le principe inquisitoire, les faits pertinents de la cause doivent être constatés d’office par le juge. Mais cette règle n’est pas absolue. Sa portée est restreinte par le devoir des parties de collaborer à l’instruction de l’affaire. Celui-ci comprend en particulier l’obligation des parties d’apporter, dans la mesure où cela peut être raisonnablement exigé d’elles, les preuves commandées par la nature du litige et des faits invoqués, faute de quoi elles risquent de devoir supporter les conséquences de l’absence de preuves (ATF 125 V 193 consid. 2 p. 195 et les références citées).
bb) En l’occurrence, le recourant soutient que la municipalité était au courant de ses activités, en particulier M. K._, municipal en fonction jusqu’en 2006, dans la mesure où une partie des commandes de sciage en bûches de 33 cm passait par le greffe communal et où des membres de la municipalité et du conseil communal faisaient appel à lui pour ce service. Il se réfère à la pièce n° 22 dans laquelle M. K._ écrit: "Je me doutais depuis 2 ou 3 ans que c’était du travail de sciage fait pendant les heures de travail. Raison de la nouvelle PIO.".
Les témoins entendus lors de l’audience du 16 mai 2007 ont fait les déclarations suivantes. F._, municipal de 2002 à 2004:
"Nous n’avons jamais discuté avec la municipalité du fait que M. X._ sciait des bûches en étant rémunéré pendant ses heures de travail. [...] je savais que le bois était livré durant les heures de travail. Je ne sais pas si la coupe était effectuée durant les heures de travail. Si la coupe avait également été effectuée durant les heures de travail, je me serais attendu à ce que la totalité du coût [coupes + livraison] me soit facturée par la commune. C’est la raison pour laquelle j’ai pensé que M. X._ effectuait ce travail durant le temps libre qu’il avait en rattrapage des nombreuses heures supplémentaires qu’il effectuait.".
G._, municipal de 2000 à 2006:
"A la commande j’ai demandé que le bois soit coupé en bûches de 33 cm. Je ne savais pas que dans d’autres cas cette prestation était rémunérée directement auprès de M. X._. [...] Pour moi, il effectuait ce travail pour la commune pendant ses heures de travail.".
H._, secrétaire municipal de 1993 à 2006:
"Je ne savais pas que la prestation consistant à couper des bûches de 33 cm faisait l’objet parfois d’un paiement directement à M. X._. Selon moi, la coupe était effectuée durant les heures de travail.".
I._, boursière communale:
"Si un habitant me demandait la prestation complémentaire consistant à scier à 33 cm, je lui transmettais les coordonnées de M. X._ en précisant que ceci ne relevait pas de la commune. [...] Pour moi, c’était clair qu’il effectuait ce travail non pendant ses heures de travail pour la commune, mais pendant ses reprises d’heures. Je ne sais pas ce que savaient les municipaux à ce sujet.".
E._, agriculteur:
"Je ne savais pas que la prestation consistant à couper les bûches à moins de 1 m était payée directement à M. X._. Comme il y avait des barrières, les gens ne pouvaient pas nous voir scier le bois. Je ne savais pas que des gens commandaient des bûches de 33 cm. Des gens devaient toutefois commander de telles bûches puisqu’on coupait du bois dans ce but. Les commandes venaient au bureau communal. La municipalité savait qu’on sciait des bûches de 33 cm.".
K._, municipal de 1990 à 2006:
"D’après ce qu’on avait convenu, il effectuait cette prestation en dehors de ses heures de travail. Et il était rémunéré directement. Environ à fin 2005, j’ai eu des doutes qu’il faisait ce travail pendant les heures payées par la commune. J’ai eu ce doute parce que la demande augmentait et M. E._ m’a dit qu’il sciait du bois pendant les heures de travail. Après lecture de la pièce 22 où j’affirme par écrit en décembre 2006 que je me doutais depuis 2-3 ans que j’avais des doutes, je m’en tiens à cette déclaration. Je ne l’ai jamais averti par écrit qu’il ne devait pas effectuer cette prestation pendant les heures de travail, mais je lui en ai parlé oralement. Fin 2005, j’ai proposé à la municipalité d’offrir la prestation de sciage de bûche. Je l’ai informée à ce moment que M. X._ effectuait ce travail pendant les heures de travail. Je n’ai pas ouvert d’enquête administrative car j’appréciais beaucoup M. X._ et qu’il me disait que tout était en ordre. Je l’ai cru.".
Pour sa part, l’autorité intimée affirme qu’elle ignorait que le recourant procédait à du sciage de bûches de 33 cm durant ses heures de travail avant le mois de novembre 2006. Figurent au dossier, pour attester ce fait, une note du municipal A._ du 2 novembre 2006, indiquant que le recourant s’est fait payer de mains à mains le montant du sciage du bois ainsi qu’une dénonciation de C._ et D._, conseillers communaux, du 16 novembre 2006 portant sur ces mêmes faits (qui se réfère à des événements survenus en 2005). Se prononçant sur le compte-rendu d’audience, l’autorité intimée demande dans son écriture du 19 juin 2007 que la déclaration de K._ soit écartée, car elle ne correspondrait pas à la réalité des faits. Elle relève en outre que peu importe la date à laquelle M. K._ a eu connaissance des activités du recourant; en effet, c’est la date à laquelle la municipalité a eu connaissance de ces faits qui est déterminante. En audience, l’autorité intimée s’est également déterminée sur la question, comme suit:
"La municipalité explique qu’elle n’a pas agi plus tôt car elle n’aurait auparavant pas saisi l’ampleur de l’activité de sciage du recourant. [...] jusqu’à l’engagement d’un technicien communal le 1er janvier 2006, le recourant venait chaque semaine en municipalité, mais qu’il n’a jamais mentionné cette problématique. [...]
Souhaitant revenir sur le témoignage de M. K._, le syndic M. L._ fait part de ses souvenirs en ce qui concerne les séances de municipalité ayant conduit à l’adoption de la nouvelle PIO proposant le sciage de petites bûches [33 cm] au titre de nouveau service officiel pour les habitants de la commune. Il se rappelle qu’il a été question de proposer ce nouveau service et de faire figurer le téléphone du recourant sur le bulletin de commande, mais pas que des soupçons à l’encontre du recourant aient été évoqués. M. K._ aurait uniquement parlé de la demande qui prenait de l’ampleur. Les discussions qui ont mené à la nouvelle PIO ont pris du temps et ont duré jusqu’au printemps 2006. Le contrôle des faits par la commune a ensuite pris du temps.".
Il ressort de ces divers témoignages et déclarations que de nombreuses personnes au sein de l’administration communale savaient que le recourant sciait du bois en bûches de 33 cm. Il faut cependant relever qu’elles supposaient que ce travail avait lieu soit en dehors des heures de travail (M. F._, Mme I._), soit pendant les heures de travail pour le compte de la commune (M. G._, M. H._). On ne peut dès lors pas en déduire de manière certaine que la municipalité savait que le recourant procédait à du sciage de bûches à son profit durant ses heures de travail. Quant au fait que le greffe communal orientait vers le recourant les personnes intéressées par le sciage en bûches de 33 cm, il n’est pas avéré que la municipalité était au courant. Même dans ce cas, il serait possible qu’elle ait toléré cet état de fait en partant de l’idée que le recourant se livrait à cette activité en-dehors de ses heures de travail. Cela étant, le tribunal est tout de même arrivé à la conviction que la municipalité savait que le recourant se livrait à des activités non autorisées durant ses heures de travail, pour les raisons suivantes. K._ a déclaré qu’à la fin de l’année 2005, il avait proposé à la municipalité d’offrir aux habitants de la commune la prestation de sciage de bûche (nouvelle PIO) et qu’il l’avait informée à ce moment de ce que X._ effectuait ce travail pendant les heures de travail. Ce fait a été contesté par la partie adverse, qui n’a toutefois pas fait entendre de contre-témoignage. Le fait que K._ ne se souvienne plus de la date exacte à laquelle la nouvelle PIO a été discutée ne suffit pas à remettre en cause son témoignage. Il n’est en effet pas vraisemblable que le changement de pratique quant au sciage des bûches ait pu se faire sans que les membres de la municipalité n’aient été informés des pratiques du recourant, auxquelles cette nouvelle PIO devait justement mettre un terme. Il semble logique que K._ ait expliqué à ses collègues les raisons motivant le changement de pratique. Il ressort par ailleurs notamment du témoignage de M. G._ que celui-ci supposait que le recourant effectuait le travail de sciage de bûches pour la commune pendant ses heures de travail, en d’autres termes que cette activité relevait du cahier des charges du recourant. Il n’a dès lors pas pu manquer d’être surpris par cette nouvelle PIO qui proposait d’intégrer ledit travail dans les tâches du recourant et de le faire remarquer à ses collègues. On peut partir de l’idée qu’à ce moment-là (début 2006), à l’occasion du changement de PIO, il a été décidé de passer l’éponge sur certains agissements – qui ne pouvaient de toute façon pas se reproduire au vu de la nouvelle organisation du sciage. La nouvelle municipalité doit se voir imputer cette connaissance des faits litigieux par l’ancienne municipalité et ne peut déclarer avoir pris connaissance desdits faits en novembre 2006 uniquement. Dans ces conditions, il faut considérer que l’autorité intimée a tardé à prononcer le licenciement immédiat et que celui-ci n’est en conséquence pas valable pour cette raison également.
3. Les considérants qui précèdent conduisent le tribunal à admettre le recours et à annuler la décision attaquée. Aucun émolument d’arrêt ne sera perçu, ainsi qu’il est d’usage en matière de contentieux de la fonction publique communale. Les frais de témoins sont laissés à la charge de l'Etat. Dans la mesure où il a obtenu gain de cause avec l’assistance d’un conseil, le recourant se verra en revanche allouer des dépens.