Decision ID: 47f8c4ed-9b0b-4aa5-ad54-b0feab59c1a6
Year: 1999
Language: fr
Court: VD_TC
Chamber: VD_TC_031
Canton: VD
Region: Région lémanique
Law Area: public_law

Vu les faits suivants:
A. Le Service des routes et voirie de Lausanne a élaboré des plans en vue de réaliser des travaux sur le tracé de la rue de la Mercerie, cela depuis l'intersection de celle-ci avec les escaliers du Marché et jusqu'à la rue Curtat; ces travaux comprennent, outre un volet entretien de la chaussée et divers aménagements nouveaux, la réalisation de nouvelles canalisations (v. à cet égard les plans figurant sous pièce 7 du bordereau des pièces produites par la recourante).
B. Il n'est pas contesté que la rue de la Mercerie et ses abords sont compris dans le périmètre de la région archéologique "Lausanne intra-muros". En conséquence, conformément à l'art. 67 de la loi du 10 décembre 1969 sur la protection de la nature, des monuments et des sites (ci-après : LPNMS), l'autorité communale a saisi le Département des infrastructures (plus précisément la SMH) d'une demande d'autorisation pour ces travaux à effectuer dans le sol. Le département a statué sur celle-ci par décision du 5 novembre 1998. Il expose, dans un premier temps, les différents secteurs des travaux dans lesquels ceux-ci pourraient entrer en conflit avec des éléments présentant une valeur historique; il se fonde à cet égard sur des documents d'archives, ainsi que sur des connaissances réunies lors de précédents travaux sur le même site, réalisés en 1989-1990. Cette décision, après avoir indiqué que la conservation des vestiges immobiliers mise à jour n'est pas requise, précise les mesures à prendre dans une optique scientifique; le maître de l'ouvrage devra en effet procéder à des fouilles archéologiques et rassembler une documentation à cet égard. Elle précise en particulier ce qui suit :
"Vu ce qui précède, l'autorisation spéciale nécessaire pour l'exécution des travaux dans ce secteur de la région archéologique de Lausanne intra-muros, selon l'art. 67 LPNMS, est délivrée aux conditions suivantes :
- Les investigations et relevés archéologiques nécessaires seront effectués et le programme est à intégrer dans celui des travaux.
- La commune de Lausanne mandatera un archéologue responsable pour contrôler ses travaux. Le mandat sera défini en collaboration avec l'archéologue cantonal, qui délivrera l'autorisation de fouilles nécessaire, selon l'art. 72 LPNMS. La prise en charge de ses prestations incombe au propriétaire.
- Les frais liés aux relevés et analyses archéologiques pourront être subventionnés par le Canton, conformément à l'art. 56 LPNMS, à un taux qui n'excédera pas 50 % des coûts".
C. Par acte du 27 novembre 1998, la Commune de Lausanne, sous la signature de la directrice des travaux, a recouru au Tribunal administratif contre cette décision; elle conclut à ce que les conditions de l'autorisation précitée soient réformées, en ce sens qu'il appartient au canton de Vaud de mandater à ses frais un archéologue responsable pour contrôler les travaux.
Au cours de l'instruction, le département, dans sa réponse du 21 janvier 1999, a conclu au rejet du recours, cela en s'appuyant sur les conclusions d'un avis de droit de l'avocate Nathalie Tissot, joint au mémoire. La recourante a complété ses moyens le 1er avril 1999 et le département en a fait de même les 22 février et 3 mai 1999.
D. Les parties ont encore évoqué, à titre de comparaison, la solution adoptée dans d'autres cas similaires; on ne s'y attardera pas ici, sinon pour relever qu'ils ne sauraient avoir la valeur, à proprement parler, de précédents pour le jugement de la présente cause.

Considérant en droit:
1. a) L'art. 724 al. 1 CC, qui s'inscrit dans une série de dispositions relatives aux choses trouvées, règle le cas des curiosités naturelles ou des antiquités, n'appartenant à personne et offrant un intérêt scientifique considérable; celles-ci deviennent la propriété du canton sur le territoire duquel elles ont été trouvées. Il faut préciser que cette disposition vise des choses mobilières. Selon l'al. 2, le propriétaire dans le fond duquel sont trouvées de telles choses est obligé de permettre les fouilles nécessaires, étant précisé qu'il peut être indemnisé pour le préjudice causé par ces travaux.
Il s'agit là d'une règle qui relève du droit public, à caractère de police, laquelle constitue en quelque sorte une disposition minimale à laquelle les cantons ne peuvent déroger, mais que leur législation de droit public peut au contraire compléter, conformément par exemple à la réserve contenue à l'art. 702 CC (dans ce cens, v. par exemple Marianne Jungo, Droits et obligations du propriétaire en cas de fouilles archéologiques, in DC 1990, 87 ss, spéc. p. 88 et les nombreuses références citées). Au demeurant, la recourante ne conteste plus véritablement ce point.
b) Le canton de Vaud a précisément adopté un certain nombre de dispositions qui vont au-delà de celle de l'art. 724 al. 2 CC; tel est le cas des art. 67 LPNMS, comme aussi des art. 38 ss du règlement d'application de cette loi (ci-après : RPNMS). On peut néanmoins relever d'emblée que l'art. 73 LPNMS reprend, en le paraphrasant, la teneur de l'art. 724 al. 2 CC; de surcroît, l'art. 68 LPNMS étend le régime de la disposition de droit fédéral précitée aux cas de découvertes fortuites portant, non plus sur des objets mobiliers, mais sur des objets immobiliers (les art. 69 et 70 LPNMS concernent d'ailleurs cette dernière hypothèse).
Pour le surplus, l'art. 67 LPNMS donne au département compétence pour déterminer les régions archéologiques dans lesquelles tous travaux dans le sol ou sous les eaux doivent faire l'objet d'une autorisation. Ce dispositif est encore complété par l'art. 72 LPNMS qui soumet à autorisation de la même autorité les fouilles archéologiques. Sur un plan systématique, il faut relever que ces deux dernières dispositions confèrent au département des compétences spécifiques dans le domaine de l'archéologie; elles s'ajoutent aux mesures ordinaires que sont l'inventaire, respectivement le classement, applicables à l'ensemble des monuments historiques et des antiquités (v. le titre des chapitres IV, V et VI de la LPNMS). Comme le relève au demeurant la recourante, la délimitation de régions archéologiques, au sens de l'art. 67 LPNMS, s'apparente dans une certaine mesure à l'inventaire; comme ce dernier, elle présente en effet le caractère d'une mesure de nature préventive (v. d'ailleurs dans ce sens Nathalie Tissot, Protection juridique des vestiges archéologiques, thèse Neuchâtel 1991, p. 167 ss). Toutefois, compte tenu des spécificités des richesses archéologiques, les mesures fondées sur l'art. 67 LPNMS sont pratiquement les seules utilisées sur le plan préventif, à l'exclusion de l'inventaire.
c) Plus concrètement, lorsque le département est saisi d'une demande fondée sur l'art. 67 LPNMS, relative à des travaux envisagés dans une région archéologique, il peut, dans un premier temps, procéder ou faire procéder à des sondages préalables (art. 38 al. 3, 3ème phrase RPNMS); une fois ceux-ci analysés, il est alors en mesure d'apprécier l'atteinte que les travaux pourraient porter au site archéologique et d'arrêter les mesures à prendre. Celles-ci sont ainsi fixées dans l'autorisation spéciale; cette dernière précise notamment les modalités de l'intervention de sauvetage (à savoir des fouilles) et les dispositions à prendre pour ménager les vestiges archéologiques lors de l'exécution du projet (al. 4). Parmi ces modalités figurent celles découlant de l'art. 40 RPNMS; selon ce dernier, l'autorisation d'entreprendre une fouille archéologique n'est en principe accordée qu'à des personnes ou institutions dont les compétences sont reconnues (al. 1), soit concrètement moyennant l'intervention d'un archéologue.
d) En l'occurrence, la recourante s'en prend essentiellement à la clause de la décision du 5 novembre 1998 selon laquelle il lui appartiendrait de mandater à ses frais un archéologue chargé de superviser les travaux. Tel apparaît bien être le sens de ses conclusions; la réplique du 1er avril 1999 le confirme d'ailleurs, celle-ci précisant que "
la recourante a admis de prendre à sa charge les fouilles de sauvetage
" (cette notion recouvre celle d'intervention de sauvetage de l'art. 38 al. 4 RPNMS, qui constitue un cas, sans doute parmi d'autres, de fouilles archéologiques au sens de l'art. 40 du même règlement). En substance, la recourante fait valoir que la charge qui lui est imposée à cet égard par la décision attaquée est dépourvue de base légale suffisante.
2. Dans le cas d'espèce, la SMH, face à la demande que lui a présentée la Ville de Lausanne, a considéré qu'il n'était pas nécessaire, avant de statuer, de procéder à des sondages préalables, car elle disposait de données suffisantes, que ce soit sur la base d'anciens cadastres ou des éléments recueillis lors de travaux précédents réalisés en 1989-1990. Elle a également jugé que les vestiges susceptibles d'être découverts à l'occasion des travaux ne devraient pas présenter, en principe en tout cas, un intérêt suffisant pour exiger leur conservation. Elle s'est donc rabattue sur des exigences plus modestes consistant à imposer une intervention de sauvetage, au sens de l'art. 38 al. 4 RPNMS; celle-ci doit être de surcroît placée sous la surveillance d'un archéologue engagé par la Commune de Lausanne et rémunéré par elle.
a) On peut admettre avec la recourante que les art. 67 et 72 LPNMS ne comportent guère de précisions sur la question ici débattue. L'art. 67 LPNMS instaure en effet un régime d'autorisation, sans préciser les conditions matérielles de son octroi; elle n'indique pas explicitement qu'elle peut déboucher sur des conditions telle que l'exigence d'une intervention de sauvetage, ni que cette dernière sera alors régie par l'art. 72 LPNMS. On ne saurait toutefois en conclure que la condition ici litigieuse est dépourvue de base légale suffisante.
Au demeurant, l'objectif visé par l'art. 67 LPNMS apparaît tout de même clairement (pour parvenir à ce constat, on peut d'ailleurs s'inspirer d'autres règles de protection tels les art. 4 et 46 LPNMS); il s'agit en effet de préserver, dans toute la mesure du possible, les vestiges archéologiques intéressants des atteintes que pourraient leur porter des travaux, subsidiairement, notamment s'il en découle une contrainte trop importante pour le propriétaire du fonds au vu de l'intérêt qu'il présente, de prendre les mesures permettant de sauvegarder l'intérêt scientifique de tels sites archéologiques (dans ce sens, v. JAAC 1989.25, spéc. p. 169). Au demeurant, le mécanisme de ce dispositif légal est similaire à celui mis en place par le droit fédéral en matière de protection des biotopes (v. à ce sujet art. 18 de la loi fédérale sur la protection de la nature et du paysage du 1er juillet 1966 - ci-après : LPN - et 14 al. 5 de l'ordonnance d'application de cette loi - ci-après : OPN).
En d'autres termes, l'art. 67 LPNMS prévoit bien un régime d'autorisation à proprement parler; il se distingue du régime ordinaire des biens inventoriés, pour lesquels l'art. 17 LPNMS prévoit que le département a le choix d'accepter les travaux (c'est vraisemblablement de manière impropre que cette disposition parle d'autoriser ceux-ci) ou d'engager une procédure de classement. Alors que la question est douteuse dans le cadre de l'art. 17 LPNMS, l'art. 67 LPNMS au contraire permet clairement au département d'accorder l'autorisation requise moyennant le respect de certaines conditions ou en imposant des charges au requérant.
b) Selon l'art. 38 al. 4 RPNMS, l'autorisation spéciale précise les délais nécessaires, les modalités de l'intervention de sauvetage ou les mesures à prendre pour ménager les vestiges archéologiques lors de l'exécution du projet. Force est ainsi de se demander si les conditions que prévoit l'art. 38 RPNMS s'inscrivent de manière raisonnable dans le but poursuivi par l'art. 67 LPNMS, à défaut de quoi il faudrait constater qu'elles ne reposent pas sur une base légale suffisante (sur cette problématique, v. Pierre Moor, Droit administratif II 47 ss, spéc. 49 s.). En matière de régions archéologiques, dans la mesure où le département renonce à la conservation des vestiges, il apparaît que le seul moyen d'atteindre un objectif - subsidiaire - de nature scientifique est de procéder à des fouilles de sauvetage. Ainsi, une telle charge apparaît très clairement comme dans un rapport pertinent avec la compétence exercée par l'autorité intimée.
c) Ce résultat provisoire ne résout pas encore la question ici litigieuse. En effet, si l'exigence d'une intervention de sauvetage apparaît comme justifiée, cela ne démontre pas encore le bien-fondé de la solution consistant à mettre les frais qui en découlent à la charge du maître de l'ouvrage. L'art. 38 al. 4 RPNMS, interprété selon les règles usuelles, peut cependant être compris en ce sens que l'intervention de sauvetage incombe bien au maître de l'ouvrage, qui doit en assumer les frais (on comprendrait mal que l'autorisation spéciale précise les modalités de ces fouilles, si elles incombaient à la SMH). Cette solution n'est au surplus nullement exorbitante. Il appartient par exemple au constructeur d'assumer les frais d'une expertise exigée sur la base de l'art. 89 LATC; il en va de même s'agissant des frais liés à l'élaboration d'un rapport d'impact (art. 9 al. 3 LPE; on observe au demeurant que, lorsqu'un projet est soumis à une étude d'impact, celle-ci doit porter également sur les aspects de protection de la nature, des monuments et des sites : art. 3 al. 1 OEIE). L'art. 14 al. 5 OPN, déjà cité pose lui aussi le principe que l'auteur ou le responsable d'une atteinte d'ordre technique à un biotope, liée à un projet de construction par exemple, doit prendre les mesures nécessaires à la sauvegarde de cet objet ou, à défaut, en assurer la compensation écologique, cela à ses frais. Le tribunal considère que la même solution doit prévaloir également en matière de protection des vestiges archéologiques, cela sans faire appel à proprement parler au principe "pollueur-payeur", invoqué par le département.
Il en découle dès lors que c'est à bon droit que la décision attaquée retient, en application de l'art. 38 al. 4 RPNMS, que les frais de l'intervention de sauvetage incombent au maître de l'ouvrage, soit en l'occurrence à la Commune de Lausanne.
d) Au demeurant, cette dernière ne le conteste pas ou, tout au moins, elle ne prend pas de conclusions tendant à ce qu'elle soit déchargée de ces frais. Elle demande seulement à être libérée de l'obligation de mandater un archéologue responsable.
Or, les interventions de sauvetage, au sens de l'art. 38 al. 4 RPNMS, doivent être considérés comme des fouilles archéologiques au sens de l'art. 40 du même règlement, lequel exige précisément que de telles fouilles soient placées sous la supervision d'un mandataire qualifié, soit ici d'un archéologue. Cette exigence apparaît au demeurant comme parfaitement raisonnable, au même titre que l'art.106 LATC qui prévoit que les plans doivent être signés par un architecte; l'art. 89 LATC postule aussi que les expertises demandées soient le fait de spécialistes (dans le même sens, v. ATF publié in DEP 1998, 538 spéc. cons. 4c) et l'art. 124 LATC permet enfin à la municipalité d'exiger que la direction des travaux soit assumée par un mandataire professionnellement qualifié. Enfin, il découle logiquement de ce qui précède que la rémunération de l'archéologue mandaté, qui n'est qu'un poste parmi d'autres de l'ensemble des frais de ces fouilles, soit également assumée par le maître de l'ouvrage.
3. Les considérations qui précèdent conduisent dès lors le tribunal à rejeter le recours et à confirmer la décision attaquée.
Il n'y a au demeurant pas lieu d'allouer des dépens à l'Etat de Vaud, qui en a demandé; on doit retenir en effet que ce dernier dispose tout à la fois de spécialistes et de conseillers juridiques à même de défendre la position de l'autorité intimée devant le Tribunal administratif, sans que le recours à un mandataire extérieur apparaisse comme nécessaire. Pour le surplus, les frais de la cause seront mis à la charge de la recourante (art. 55 LJPA).