Decision ID: 807635fd-0728-5021-b7cd-19f0345e770f
Year: 2020
Language: it
Court: TI_TRAC
Chamber: TI_TRAC_002
Canton: TI
Region: Ticino
Law Area: civil_law

ritenuto
in fatto:
A.
Con contratto di
lavoro 24 settembre 2014 AP 1 ha assunto AO 1 alle sue dipendenze quale consulente immobiliare incaricato della gestione di “
tutta l’attività di vendita e/o locazione
” dietro pagamento di provvigioni pari all’1.5% del prezzo di ogni compravendita conclusa, rispettivamente pari a un canone di locazione per ogni relativo contratto concluso (doc. B inc. CM.2017.87). Il contratto nel frattempo ha avuto termine.
B.
Il 25 luglio 2017, con PE n. _ emesso dall’UE di _, AO 1 ha escusso AP 1 per l’importo di fr. 120'000.- oltre interessi a titolo di commissioni e provvigioni impagate come da contratto 24 settembre 2014 (doc. F).
C.
Con istanza di conciliazione 26 settembre 2017 AO 1 ha chiesto la condanna di AP 1 al pagamento di fr. 120'000.- oltre interessi e il rigetto dell’opposizione interposta al PE n. _ dell’UE di _, riservandosi il diritto di modificare l’istanza nell’ambito consentito dall’art. 227 CPC, rispettivamente l’adeguamento dell’importo. Con l’istanza, egli ha indicato che tali pretese riguardavano il pagamento del salario, rispettivamente delle commissioni a lui spettanti per la sua attività di consulente immobiliare.
D.
Fallito il tentativo di conciliazione e ottenuta l’autorizzazione ad agire, con petizione 17 aprile 2018 AO 1 ha convenuto AP 1 innanzi al Pretore della Giurisdizione di Mendrisio-Nord, chiedendo la sua condanna al pagamento di fr. 256'977.70 oltre interessi in suo favore a titolo di provvigioni/salario e al pagamento di fr. 28'060.85 alla Cassa di compensazione competente per i contributi sociali AVS/AI/IPG e AD, come pure il rigetto dell’opposizione interposta al PE n. _ dell’UE di _. Nello specifico, per quanto riguarda gli importi direttamente da versare in suo favore, l’attore ha quantificato il salario maturato dalle compravendite e dalle locazioni concluse dalla convenuta in fr. 343'200.- (1.5% del prezzo di ciascuna compravendita) e in fr. 12'580.- (e meglio, per ciascuna locazione, un importo pari alla relativa pigione mensile), per un totale lordo di fr. 355'780.- e un totale al netto dei contributi sociali di fr. 333'632.70, da cui ha ulteriormente dedotto il salario già percepito (fr. 95'751.65) e vi ha aggiunto fr. 19'096.65 per contributi LPP, per un importo complessivo di fr. 256'977.70.
E.
Con risposta 28 giugno 2018 AP 1 si è opposta alla petizione, sollevando preliminarmente l’eccezione della mancanza di una valida autorizzazione ad agire e conseguentemente l’irricevibilità della petizione. In sintesi, la convenuta ha osservato che le pretese di cui alla petizione erano diverse, rispettivamente molto più estese di quelle avanzate in sede di conciliazione (in particolare: modifica della base giuridica e aggiunta di tematiche mai trattate in precedenza), e dunque non coperte dalla relativa autorizzazione ad agire. La convenuta ha altresì contestato la domanda di rigetto dell’opposizione contenuta nella petizione, avendo l’attore dichiarato di ritirarla in sede di udienza di conciliazione.
F.
Con scritto 19 luglio 2018 l’attore ha osservato che la presenza della richiesta di rigetto dell’opposizione nella sua petizione era oggetto di una svista, dichiarando di ritirarla. Con replica 25 ottobre 2018 egli ha ridotto le proprie pretese a fr. 239'861.40 oltre accessori (pagamento direttamente in suo favore) e a fr. 24'803.05 (pagamento alla Cassa di compensazione). Per quanto riguarda l’eccezione sollevata dalla parte avversa, l’attore si è riconfermato nelle proprie posizioni, sottolineando l’ammissibilità di una mutazione dell’azione ai sensi dell’art. 227 CPC e osservando che il complesso di fatti e la base giuridica delle sue pretese sono rimasti immutati, rispettivamente che le pretese di cui alla petizione hanno un palese nesso causale con quelle dell’istanza di conciliazione. L’attore ha pure precisato che gli importi fatti valere in sede di conciliazione erano al lordo dei contributi sociali, mentre con la petizione egli, oltre ad aumentare la propria pretesa, si è limitato a separare i contributi sociali dalle pretese salariali nette.
G.
Con duplica 11 gennaio 2019 AP 1 ha nuovamente ribadito l’irricevibilità della petizione, riconfermandosi nelle proprie tesi. Con “triplica” spontanea 24 gennaio 2019 AO 1 ha esposto ulteriori considerazioni relative al merito con annessa nuova documentazione, contestate dalla controparte con scritto 6 febbraio 2019, con il quale essa ha chiesto di dichiarare irricevibile la “triplica” ed escludere dagli atti i nuovi documenti in quanto inammissibili.
H.
Al dibattimento del 18 febbraio 2019, limitato dal Pretore ai sensi dell’art. 125 lett. a CPC all’eccezione di irricevibilità sollevata dalla convenuta, le parti si sono riconfermate nelle proprie posizioni. La parte convenuta ha prodotto la lista dei mezzi di prova richiesti, e meglio il richiamo dell’inc. CM.2017.87 (procedura di conciliazione) e l’interrogatorio/ deposizione dell’attore. All’interno del medesimo verbale di udienza 18 febbraio 2019 il Pretore ha accolto la prima prova richiesta (richiamo), ma non la seconda (interrogatorio), ritenuto il tema puramente giuridico da esaminare in seguito alla limitazione della procedura. Con decisione incidentale 27 febbraio 2019 il Pretore ha respinto l’eccezione di irricevibilità della petizione, dichiarando le domande ivi contenute sorrette da una valida autorizzazione ad agire, rispettivamente la presenza di una valida mutazione dell’azione ex art. 227 CPC. La tassa di giustizia e le spese, di complessivi fr. 400.-, sono state poste a carico di AP 1, pure condannata a versare alla controparte fr. 600.- per ripetibili.
I.
Con appello 29 marzo 2019 AP 1 si è aggravata contro tale giudizio, postulandone la riforma nel senso di respingere la petizione, protestando spese e ripetibili di entrambe le sedi. Con risposta 23 maggio 2019 AO 1 si è opposto all’appello, postulandone l’integrale reiezione, pure con protesta di spese e ripetibili. Delle argomentazioni delle parti si dirà, per quanto di rilievo, nei considerandi di diritto.
E considerato

in diritto:
1.
Giusta l’art. 308 cpv. 1 lett. a CPC le decisioni incidentali di prima istanza sono impugnabili con appello, posto che in caso di controversie patrimoniali il valore litigioso secondo l'ultima conclusione riconosciuta nella decisione sia di almeno fr. 10'000.- (cpv. 2). In concreto, la decisione impugnata è una decisione incidentale in una controversia dal valore ampiamente superiore ai fr. 10'000.-. Pacifica è dunque l’appellabilità del giudizio impugnato entro il termine di 30 giorni (art. 311 CPC). Nella fattispecie sia l’appello 29 marzo 2019, sia la risposta all’appello 23 maggio 2019 sono tempestivi.
2.
Con la decisione impugnata, il primo giudice ha già menzionato il principio dell’identità fra la domanda di causa e l’autorizzazione ad agire e le sue eccezioni, fra cui la mutazione dell’azione ai sensi dell’art. 227 CPC e i relativi presupposti. Si può qui ricordare che la validità di un'autorizzazione ad agire rilasciata dall'autorità di conciliazione è un presupposto processuale che il giudice esamina d'ufficio senza necessità di una richiesta di parte (DTF 139 III 273, consid. 2.1; DTF 140 III 227, consid. 3), così come è un presupposto processuale l’ammissibilità di una mutazione dell’azione.
Secondo costante dottrina e giurisprudenza le domande di causa, pur dovendo in principio corrispondere a quelle indicate nell’autorizzazione ad agire, possono differire da queste ultime nell’ipotesi in cui siano adempiuti i presupposti per una mutazione dell’azione ai sensi dell’art. 227 CPC (DTF 5A_588/2015 del 9 febbraio 2016, consid. 4.3.1). Una mutazione dell’azione avviene in caso di estensione o modifica della richiesta di giudizio oppure dei fondamenti fattuali dell’azione, ma non in caso di nuove argomentazioni giuridiche, in considerazione dell’applicazione d’ufficio del diritto da parte del giudice ai sensi dell’art. 57 CPC (
Leuenberger
, in:
Sutter-Somm/Hasenböhler/ Leuenberger
[ed.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, 3. ed., n. 1, 7 e 12 ad art. 227; v. anche DTF 139 III 126, consid. 3.2.3; DTF 142 III 210, consid. 2.1).
3.
Preliminarmente occorre sottolineare che il gravame presenta alcune carenze formali. Innanzitutto, l’appellante ribadisce l’eccezione di assenza di una valida autorizzazione ad agire e l’inammissibilità della mutazione dell’azione della controparte, chiedendo tuttavia di respingere la petizione, quando in tale caso avrebbe semmai dovuto postulare un giudizio di irricevibilità. Tenuto conto del divieto di formalismo eccessivo e del fatto che tale irricevibilità è stata comunque invocata in prima sede e menzionata nelle motivazioni di appello (v. p. 4), la richiesta di giudizio dell’appellante va considerata in tal senso. Per lo stesso principio, possono essere esaminate pure la sua richiesta subordinata di annullare la decisione impugnata e rinviare l’incarto al Pretore per un nuovo giudizio, previa assunzione di un mezzo di prova da questi respinto, e la richiesta ancora più subordinata di modificare perlomeno la ripartizione di tasse, spese e ripetibili, sebbene esse siano contenute soltanto nelle motivazioni del gravame e non nel
petitum
.
4.
Con l’impugnato giudizio, il Pretore ha osservato in merito all’ammissibilità della mutazione dell’azione che una tale richiesta non deve essere oggetto di una particolare motivazione, potendo bastare la modifica del
petitum
oppure del suo fondamento o del suo motivo. L’appellante si oppone. Essa tuttavia si limita a criticare genericamente il Pretore per avere ingiustamente concesso alla controparte di non motivare la mutazione dell’azione “
sebbene in concreto le circostanze lo avrebbero certamente imposto
” (p. 9 del gravame), opponendo all’argomentazione pretorile una propria tesi senza ulteriori specificazioni, ciò che non adempie all’onere di motivazione a lei incombente (art. 310 e 311 CPC). Del resto, come già detto (v. sopra consid. 2), il giudice esamina d’ufficio se sono date le condizioni di una mutazione dell’azione. L’attore peraltro già nell’istanza di conciliazione si era riservato un adeguamento degli importi ai sensi dell’art. 227 CPC. Nella sua petizione egli ha poi esposto i fondamenti delle proprie modificate richieste, e nelle successive comparse scritte, come pure in occasione dell’udienza dibattimentale, la questione dell’applicabilità dell’art. 227 CPC è stata discussa fra le parti, per cui la convenuta ha potuto esercitare il suo diritto di essere sentita.
5.
Nell’esame dell’eccezione processuale, il Pretore ha osservato che l’attore ha aumentato le proprie pretese, ciò che costituisce una mutazione dell’azione ex art. 227 CPC. In particolare, anche la richiesta dell’attore di condannare la controparte al versamento di fr. 28'060.85 direttamente alla Cassa di compensazione competente a titolo di contributi sociali riguarda il suo diritto al pagamento del salario e può essere considerata un aumento della pretesa originaria, siccome giusta quanto spiegato dall’attore (replica, p. 4), la domanda presentata innanzi all’Ufficio di conciliazione di fr. 120'000.- era al lordo delle prestazioni sociali e quindi già le conteneva, mentre con la petizione egli le ha separate, aumentando la pretesa salariale netta a fr. 333'632.70 e conseguentemente anche la quota riferita alle prestazioni sociali a fr. 28'060.85. Il Pretore ha inoltre osservato che, contrariamente alla tesi espressa dalla convenuta, l’attore non ha modificato la base giuridica della propria pretesa, avendo egli specificato sia nell’istanza di conciliazione, sia nella petizione che essa riguardava
“
tutte le compravendite andate a buon fine durante la durata del contratto o successivamente se le trattative erano state iniziate prima della fine del contratto.”
(v. impugnata decisione, p. 3)
.
Rimanendo immutata la procedura applicabile e mantenendo le nuove pretese il nesso materiale con quelle precedenti (entrambe basate sul contratto di lavoro e riguardanti il diritto al salario), il primo giudice ha concluso che la mutazione dell’azione operata dall’attore adempie i presupposti dell’art. 227 CPC ed è dunque ricevibile, di qui la reiezione dell’eccezione.
6.
L’appellante rileva innanzitutto che, contrariamente a quanto osservato dal primo giudice, non è possibile che la controparte già in prima sede rivendicasse provvigioni per tutte le compravendite concluse da AP 1, poiché altrimenti non si comprenderebbe perché la pretesa indicata nella petizione è stata più che raddoppiata. A suo dire, causa di tale aumento possono solo essere una malafede processuale della controparte o una differente concezione delle nuove pretese rispetto a quelle originarie. L’appellante sostiene inoltre che la pretesa contenuta nell’istanza di conciliazione verteva su provvigioni dovute a una serie di contratti di compravendita portati alla conclusione dalla controparte (provvigione per affari procacciati, derivante dunque da un’attività effettiva e proattiva, cfr. istanza di conciliazione, p. 3), mentre quella contenuta nella petizione riguarda provvigioni calcolate sull’intero volume di affari, a prescindere da qualsivoglia attività del dipendente. Trattasi dunque, a suo modo di vedere, di due pretese del tutto diverse non aventi una sufficiente connessione, pur derivando dal medesimo contratto.
7.
Ora, come già accennato (v. sopra, consid. 2), una mutazione dell’azione si verifica in caso di modifica delle richieste di giudizio o dei fondamenti fattuali dell’azione (“
Lebenssachverhalt” / “Tatsachenfundament
”). Un aumento della pretesa non comporta forzatamente una modifica del suddetto sostrato fattuale (l’attore potendo ad esempio decidere di far valere inizialmente solo una parte delle proprie pretese, per poi completarle rimanendo all’interno del medesimo complesso di fatti). In ogni caso, una tale modifica non è inammissibile, qualora vi sia una connessione sufficientemente stretta con la pretesa originaria.
Nel caso concreto,
malgrado l’attore abbia in effetti specificato, nella sua istanza di conciliazione, che la pretesa di fr. 120'000.- derivava da una serie di compravendite da lui portate alla conclusione, egli non ha mai effettuato alcuna distinzione fra procacciamento di clientela e volume d’affari. Come già osservato dal primo giudice, egli ha indicato, quale oggetto litigioso, le pretese salariali derivanti dal contratto (le cui caratteristiche sono già state riassunte al consid. A), rilevando che in base a esso egli aveva il compito di occuparsi, quale unico consulente immobiliare, di tutta l’attività di vendita e locazione della convenuta, percependo in particolare provvigioni per tutte le compravendite andate a buon fine (p. 2, punto 4.1 e p. 3, punto 5). Le pretese salariali avanzate con la petizione, più estese di quelle originarie ma comunque fondate sul contratto, sono pertanto sufficientemente connesse con l’oggetto litigioso indicato in sede di conciliazione. Su questo punto, l’appello deve dunque essere respinto, mentre la questione della buona fede processuale verrà approfondita nel seguito della presente decisione.
8.
L’appellante sostiene altresì che la pretesa accessoria contenuta nella petizione, volta alla sua condanna al pagamento di fr. 28'060.85 alla Cassa di compensazione, non figurava nell’istanza di conciliazione né è stata trascritta nell’autorizzazione ad agire, osservando che l’impugnata decisione non prende posizione a tal riguardo. La censura è già di per sé irricevibile per assenza di confronto con la sentenza pretorile, la quale come già detto (v. sopra, consid. 5), ha accertato che tale pretesa deriva dal diritto al pagamento del salario e può essere considerata un aumento della richiesta originaria (quantificata al lordo dei contributi sociali).
In ogni caso, il ragionamento pretorile è perfettamente condivisibile, avendo AO 1 peraltro già nell’istanza di conciliazione (p. 2) osservato che il salario previsto dal contratto era calcolato al lordo dei contributi sociali, per cui si può senz’altro ammettere che tale pretesa, poi aumentata, fosse già contenuta nella pretesa originaria, quale parte del salario.
9.
In definitiva, costituendo le nuove pretese un aumento della richiesta di giudizio, rispettivamente elementi del salario scaturenti dal medesimo contratto e dal medesimo complesso di fatti delineato con l’istanza di conciliazione, esse hanno una sufficiente connessione con le pretese originarie. Essendo inoltre esse da giudicare secondo la medesima procedura (procedura ordinaria, circostanza che l’appellante non contesta), i requisiti di cui all’art. 227 CPC risultano adempiuti, essendo pure data la competenza materiale del primo giudice a trattare le pretese azionate.
10.
L’appellante critica il Pretore per non avere considerato il tema della buona fede processuale, già sollevato con gli allegati preliminari. Essa sottolinea che lo scopo della procedura di conciliazione è quello di identificare l’oggetto del litigio e tentare di raggiungere un accordo, ciò che presuppone una trasparente collaborazione fra le parti e la chiara esposizione delle proprie pretese, ritenuto che l’applicazione dell’art. 227 CPC deve avvenire solo eccezionalmente e con riserbo per non snaturare tali principi, come sarebbe invece avvenuto nel caso concreto: la controparte avrebbe difatti presentato un’istanza di conciliazione del tutto asettica e priva di indicazioni puntuali, per poi esporre le proprie vere pretese solo con la petizione, stravolgendole, svuotando di senso la precedente procedura conciliativa e abusando delle sue facoltà procedurali (art. 2 CC e 52 CPC). Il primo giudice avrebbe inoltre a torto respinto un mezzo di prova da lei offerto, ovvero l’interrogatorio/deposizione della controparte, ritenendolo ininfluente ai fini del giudizio, vertente su un tema prettamente giuridico, quando invece tale prova avrebbe potuto approfondire la questione della malafede della controparte.
10.1
Per quanto riguarda il suddetto mezzo di prova, l’appellante non ne chiede l’ammissione in questa sede, ma solamente in caso di rinvio dell’incarto al Pretore. Ricordata la facoltà del giudice di rinunciare a esperire mezzi istruttori il cui presumibile risultato non porterebbe con ogni verosimiglianza elementi di rilievo (“apprezzamento anticipato delle prove”), l’appellante avrebbe tuttavia dovuto spiegare quali elementi di rilievo il mezzo di prova respinto avrebbe potuto apportare e perché esso sarebbe stato determinante ai fini del giudizio. Osservando che l’interrogatorio/deposizione della controparte avrebbe potuto fornire elementi relativi alla sua asserita malafede processuale, e meglio “
approfondire le ragioni poste alla base del comportamento avversario
” e “
indagare le circostanze indicate in occasione della notifica delle prove di cui all’udienza del 18 febbraio 2019
” (appello, p. 8, 10, 12), l’appellante non concretizza sufficientemente le sue critiche, ciò che è inammissibile (art. 310 e 311 CPC). Ad ogni modo, in riferimento alla questione della buona fede processuale si possono fare le seguenti considerazioni.
10.2
Prevedendo il legislatore la possibilità dell’attore di mutare l’azione dopo il rilascio dell’autorizzazione ad agire, egli ha esplicitamente accettato che la petizione, entro parametri ben definiti, possa differirvi e dunque contenere elementi che non sono stati oggetto di conciliazione. D’altronde, differentemente da quanto previsto dall’art. 230 CPC, per una mutazione dell’azione ai sensi dell’art. 227 CPC non vi è necessità di fondarsi su nuovi fatti o su nuovi mezzi di prova, per cui un’estensione o modifica delle domande di giudizio è ammissibile anche qualora la situazione fattuale sia rimasta la medesima. Ne consegue che l’attore può fondare la sua mutazione dell’azione anche su fatti che gli erano già noti al momento della litispendenza. Inoltre, all’istanza di conciliazione non devono essere posti requisiti di motivazione troppo elevati, potendo bastare che essa circoscriva il litigio indicando la controparte, la domanda e l’oggetto litigioso (art. 202 cpv. 2 CPC; v. anche
Trezzini
, in: Commentario pratico al Codice di diritto processuale civile svizzero, IIa ed., Vol. 2, n. 4 ad art. 202). Stanti questi principi, qualora i presupposti di cui all’art. 227 CPC siano adempiuti, una violazione della buona fede può essere ammessa solo in circostanze eccezionali.
10.3
Nella fattispecie, l’appellante contesta la mancata considerazione che il Pretore ha avuto dell’argomento della buona fede processuale, ma non lamenta una carente motivazione della decisione. Come già evidenziato, in essa il primo giudice ha accertato che le condizioni dell’art. 227 CPC risultavano adempiute, riconoscendo dunque all’attore il diritto di mutare la propria azione ed escludendo conseguentemente una malafede da parte sua. Ciò può essere confermato anche in questa sede. L’istanza di conciliazione indicava chiaramente il complesso di fatti su cui si fondava la pretesa (il contratto di consulenza immobiliare, i compiti ivi previsti, e il derivante salario, v. anche sopra, consid. 7), per poi indicare che la pretesa di fr. 120'000.- derivava da una serie di compravendite seguite dal dipendente e riservandosi espressamente la facoltà di adeguare tale importo. Nella petizione, il dipendente ha esteso tali pretese, elencando tutte le operazioni (compravendite e locazioni) da cui rivendica il diritto a percepire delle provvigioni ed esponendo i relativi calcoli, precisando per il resto di non avere a disposizione conteggi (in quanto non venivano allestiti) e postulando l’assunzione di vari mezzi di prova per verificare tutte le operazioni concluse dalla datrice di lavoro nel periodo di riferimento (cfr. petizione, p. 3 e 5). In considerazione di questi elementi, nel suo agire, conforme a quanto permesso dalla legge, non è ravvisabile una malafede processuale, né al Pretore può essere mosso un biasimo per aver deciso di non ammettere quale prova l’interrogatorio dell’attore su questo tema. La relativa censura appellatoria deve dunque essere respinta, e la decisione pretorile confermata.
11.
Quale ultima censura, l’appellante chiede di modificare la ripartizione delle spese giudiziarie effettuata dal primo giudice, il quale a torto non avrebbe tenuto conto della desistenza parziale della parte avversa, che ha ritirato la domanda di rigetto definitivo dell’opposizione. Laddove l’appellante non indica quale ripartizione sarebbe stata a suo dire corretta, la censura è irricevibile. Ad ogni modo, il giudizio impugnato verte sull’esame dell’eccezione processuale, ambito nel quale AP 1 è risultata soccombente, per cui si giustifica di addossarle integralmente le spese giudiziarie, così come fatto dal Pretore. È con il giudizio di merito, piuttosto, che incomberà al giudice di determinarsi sulle pretese attoree, stabilendo se e in che misura vi è stata desistenza.
12.
Ne consegue che l’appello dev’essere respinto, nella misura in cui ricevibile. Le spese processuali e le ripetibili della procedura di seconda sede, calcolate sulla base degli art. 2, 7 e 13 LTG e degli art. 11 e 13 RTar, seguono la soccombenza dell’appellante (art. 106 cpv. 1 CPC), tenuto conto ai sensi dell’art. 104 cpv. 2 CPC che a questo stadio la vertenza è limitata alla contestazione della decisione incidentale del Pretore (art. 237 CPC).
13.
La decisione che si esprime sull’esistenza di un presupposto processuale è una decisione incidentale ai sensi dell’art. 93 LTF, che può essere impugnata innanzi al Tribunale federale tramite il rimedio di diritto previsto per l'azione di merito (DTF 2C_396/2015 del 12 maggio 2015, consid. 2.1 e 2.2; DTF 137 III 261, consid. 1.4). Nel concreto, il valore litigioso della presente controversia
raggiunge ampiamente la soglia di fr. 15’000.- di cui all'art. 74 cpv. 1 lett. a LTF.