CELEX: 62009CC0040
Language: pl
Date: 2010-04-22
Title: Opinia rzecznika generalnego Mengozzi przedstawione w dniu 22 kwietnia 2010 r. # Astra Zeneca UK Ltd przeciwko Commissioners for Her Majesty’s Revenue and Customs. # Wniosek o wydanie orzeczenia w trybie prejudycjalnym: VAT and Duties Tribunal, Manchester - Zjednoczone Królestwo. # Szósta dyrektywa VAT - Artykuł 2 pkt 1 - Pojęcie "świadczenie usług dokonywane odpłatnie"- Bony towarowe wydawane przez spółkę swym pracownikom w ramach wynagrodzenia. # Sprawa C-40/09.

OPINIA RZECZNIKA GENERALNEGO
      PAOLA MENGOZZIEGO
      przedstawiona w dniu 22 kwietnia 2010 r.(1)
      
      Sprawa C‑40/09
      Astra Zeneca UK Limited
      przeciwko
      Her Majesty’s Commissioners of Revenue and Customs
      [wniosek o wydanie orzeczenia w trybie prejudycjalnym złożony przez VAT and Duties Tribunal (Manchester)]
      Podatek VAT – Czynności podlegające opodatkowaniu – Bony towarowe wydawane pracownikowi zamiast części wynagrodzenia1.        Wspólny system podatku VAT, który jest zasadniczo dosyć prosty, może w praktyce stwarzać skomplikowane sytuacje, o czym dobrze
         wiedzą osoby zmuszone się nim zajmować. Niniejsza sprawa stanowi tego przykład.
      
      2.        Sąd do spraw podatkowych Zjednoczonego Królestwa zwrócił się do Trybunału z trzema pytaniami dotyczącymi prawidłowej kwalifikacji
         z punktu widzenia podatku VAT sytuacji, w której pracodawca daje swym pracownikom możliwość otrzymania części wynagrodzenia
         nie w pieniądzu, lecz w bonach towarowych nadających się do wykorzystania u sprzedawców detalicznych.
      
      I –    Ramy prawne
      A –    Prawo Unii
      3.        Pytania prejudycjalne zostały zadane przez sąd krajowy ze wskazaniem na szóstą dyrektywę VAT(2). Mogą być one jednak zadane również z powołaniem się na odpowiednie przepisy nowszej dyrektywy 2006/112(3), którą wskazał sam sąd krajowy.
      
      4.        Artykuł 2 szóstej dyrektywy(4) stanowi:
      
      „Opodatkowaniu podatkiem od wartości dodanej podlega:
       1)     dostawa towarów lub [świadczenie] usług świadczona [dokonywane] odpłatnie na terytorium kraju przez podatnika, który jako
         taki występuje [działającego w takim charakterze];
      
      […]”.
      5.        Artykuł 5, zatytułowany „Dostawa towarów”, ma następujące brzmienie:
      
      „1.      »Dostawa towaru« oznacza przeniesienie prawa do rozporządzania dobrami materialnymi jako [jak] właściciel.
      […]”.
      6.        Artykuł 6, zatytułowany „Świadczenie usług”(5),stanowi:
      
      „1.      Termin »świadczenie usług« oznacza każdą transakcję niestanowiącą dostawy towarów w rozumieniu art. 5.
      […]
      2.      Za świadczenie usług za wynagrodzeniem uznaje się:
      a)      korzystanie z towarów stanowiących część aktywów przedsiębiorstwa dla prywatnych potrzeb podatnika lub jego pracowników lub,
         bardziej ogólnie, do celów innych niż związane z jego działalnością, w przypadkach kiedy podatek od wartości dodanej od takich
         towarów podlega w całości lub w części odliczeniu;
      
      b)      nieodpłatne świadczenie usług przez podatnika na jego własny użytek lub użytek jego pracowników lub, bardziej ogólnie, do
         celów innych niż związane z jego działalnością.
      
      […]”.
      7.        Artykuł 17 tej samej dyrektywy(6), zatytułowany „Powstanie i zakres prawa do odliczeń”, brzmi następująco:
      
      „[…]
      2.      O ile towary i usługi są używane do celów zawieranych transakcji podlegających opodatkowaniu, podatnik jest uprawniony do
         odliczenia od podatku, który zobowiązany jest zapłacić, następujących kwot:
      
      a)      należnego [podlegającego zapłacie] lub zapłaconego podatku od wartości dodanej od towarów lub usług dostarczonych lub które
         mają być podatnikowi dostarczone przez innego podatnika;
      
      […]”.
      B –    Uregulowania krajowe
      8.        Sąd krajowy nie podaje szczegółowej regulacji krajowej, gdyż zadane pytania dotyczą wyłącznie interpretacji przepisów Unii.
         Jednakże z postanowienia odsyłającego i z przedstawionych uwag wynika, co następuje:
      
      9.        Ogólnie, w kwestii opodatkowania bonów towarowych pozwalających na nabywanie towarów u sprzedawców detalicznych („retail vouchers”),
         przepisy Zjednoczonego Królestwa przewidują, że sprzedawca, który wydaje bony i u którego można je zrealizować, zobowiązany
         jest do naliczania podatku VAT dopiero w chwili, gdy bony te są rzeczywiście zamieniane na towary.
      
      10.      Jeśli jednak, tak jak w niniejszej sprawie, bony są sprzedawane przez sprzedawcę pośrednikowi, który odsprzedaje je później
         osobom trzecim, sprzedawca wydający bony musi również zafakturować podatek VAT pośrednikowi, mimo że podatek ten płaci organom
         podatkowym dopiero w chwili, gdy bon zostaje zrealizowany. Na wszystkich kolejnych etapach obrotu bonami (od etapu pośrednika)
         podatek VAT musi być fakturowany i płacony.
      
      11.      Szczególne uregulowania obowiązujące w Zjednoczonym Królestwie nie mają, jak wspomniano, żadnego znaczenia dla udzielenia
         odpowiedzi na pytania prejudycjalne.
      
      II – Stan faktyczny, sprawa przed sądem krajowym i pytania prejudycjalne
      12.      Skarżąca w sprawie przed sądem krajowym, Astra Zeneca UK Limited (zwana dalej „Astra Zeneca”), jest spółką działającą w sektorze
         farmaceutycznym. Oferuje ona swym pracownikom możliwość otrzymania części wynagrodzenia nie w pieniądzu, lecz w postaci bonów
         towarowych, które później mogą być zamienione na towary u określonych sprzedawców detalicznych.
      
      13.      Na drukach wypłaty pracowników bony towarowe są wykazane według wartości niższej od nominalnej. Przykładowo bon towarowy o wartości
         10 GBP może na druku wypłaty zostać ujęty jako mający wartość 9,5 GBP: w ten sposób pracownik może nabyć towary za 10 GBP,
         „wydając” jedynie 9,5 GBP ze swego wynagrodzenia.
      
      14.      Konkretnie system ten działa w sposób następujący:
      
      15.      Sprzedawca wystawia bony towarowe o pewnej wartości nominalnej (na przykład 10 GBP) i sprzedaje je po obniżonej cenie (na
         przykład 9,5 GBP) spółce pośredniczącej. Ta z kolei sprzedaje bony spółce Astra Zeneca, która kupuje je jednak za kwotę niższą
         od wartości nominalnej (na przykład 9,75 GBP). Astra Zeneca wykorzystuje następnie te bony do wypłaty części wynagrodzenia
         tym spośród swych pracowników, którzy wybiorą taką możliwość(7).
      
      16.      Zagadnienie, które skarżąca podnosi przed organami podatkowymi Zjednoczonego Królestwa i które sąd krajowy ma rozstrzygnąć,
         dotyczy opodatkowania podatkiem VAT bonów towarowych przekazywanych jako wynagrodzenie.
      
      17.      Sąd ten musi określić, po pierwsze, czy Astra Zeneca powinna fakturować swym pracownikom podatek VAT zawarty w wartości bonów
         towarowych, a jeśli nie jest to konieczne, czy Astra Zeneca może odliczyć podatek VAT zapłacony przez nią tytułem podatku
         naliczonego (przy nabyciu bonów od pośrednika).
      
      18.      W tych okolicznościach sąd krajowy zawiesił postępowanie i zwrócił się do Trybunału z następującymi pytaniami prejudycjalnymi:
      
      „1)      Czy w okolicznościach niniejszej sprawy, gdy pracownik, zgodnie z umową o pracę, ma prawo wybrać otrzymanie części wynagrodzenia
         w formie bonu o określonej wartości nominalnej, art. 2 ust. 1 szóstej dyrektywy Rady 77/388/EWG [obecnie art. 2 ust. 1 lit. c)
         głównej dyrektywy w sprawie podatku VAT] należy interpretować w ten sposób, że przekazanie tego bonu pracownikowi przez pracodawcę
         stanowi odpłatne świadczenie usług?
      
      2)      W wypadku udzielenia przeczącej odpowiedzi na pytanie pierwsze, czy art. 6 ust. 2 lit. b) [obecnie art. 26 ust. 1 lit. b)]
         należy interpretować w ten sposób, że przekazanie bonu pracownikowi przez pracodawcę na podstawie umowy o pracę należy traktować
         jako świadczenie usług, w sytuacji gdy bon ten ma być wykorzystany przez pracownika do celów prywatnych?
      
      3)      Jeżeli przekazanie bonu nie stanowi odpłatnego świadczenia usług w rozumieniu art. 2 ust. 1 ani nie należy go traktować jako
         świadczenia usług w rozumieniu art. 6 ust. 2 lit. b), to czy art. 17 ust. 2 (obecnie art. 168) należy interpretować w ten
         sposób, że pracodawca ma prawo do zwrotu podatku VAT naliczonego przy nabyciu i przekazaniu bonu pracownikowi zgodnie z umową
         o pracę, w sytuacji gdy bon ten ma być wykorzystany przez pracownika do celów prywatnych?”.
      
      III – Postępowanie przed Trybunałem
      19.      Postanowienie odsyłające wpłynęło do sekretariatu w dniu 29 stycznia 2009 r. Następnie swoje uwagi, w trybie art. 23 statutu
         Trybunału, złożyły rządy Zjednoczonego Królestwa i Republiki Greckiej, a także Komisja. Pisemne uwagi złożyła również skarżąca
         w postępowaniu przed sądem krajowym – Astra Zeneca.
      
      20.      Na rozprawie w dniu 11 marca 2010 r. ustne uwagi przedstawiły: Astra Zeneca, rząd Zjednoczonego Królestwa i Komisja.
      
      IV – Uwagi wstępne
      21.      W swych uwagach pisemnych Komisja przedstawiła szereg rozważań, które, jak sama przyznaje, znacznie wykraczają poza pytania
         sądu krajowego. W szczególności Komisja zajęła stanowisko w dwóch kwestiach:
      
      22.      Po pierwsze, Komisja jest przeciwna kwalifikowaniu przekazywania bonów towarowych jako świadczenia usług: na takiej kwalifikacji
         opiera się sąd krajowy w oparciu o obowiązujące przepisy krajowe. Natomiast zdaniem Komisji charakter przekazania bonów zależy
         od tego, do czego dają prawo te bony: w zależności od przypadku może chodzić o dostawę towaru albo o świadczenie usług.
      
      23.      Po drugie, Komisja zajęła się problemem stawek podatku VAT, jakie należy stosować do bonów towarowych, które mogą być wykorzystywane,
         wedle wyboru nabywcy, do nabycia zarówno towarów i usług objętych zwykłą stawką podatku VAT, jak i towarów i usług podlegających
         innej stawce. W tym kontekście Komisja krytykuje system obowiązujący w Zjednoczonym Królestwie, który pozwala na stosowanie
         do bonów stawki odpowiednio „dostosowanej”, w zależności od okoliczności.
      
      24.      Zdaniem Komisji system ten sprzeczny jest bowiem z zasadami obowiązującymi w dziedzinie podatku VAT i mógłby być ewentualnie
         dopuszczalny tylko na wniosek o zastosowanie specjalnego odstępstwa złożony przez władze krajowe(8). Wobec braku tego rodzaju upoważnienia podatek VAT powinien być płacony w sposób precyzyjny, według stawek obowiązujących
         dla każdego towaru i usługi nabytych za bony. Trudności w stosowaniu tej zasady nie pozwalają na wyłączenie jej zastosowania
         w niniejszej sprawie.
      
      25.      Uwag i argumentów Komisji nie należy jednak uwzględniać przy rozstrzyganiu kwestii przedstawionych Trybunałowi w ramach niniejszego
         postępowania.
      
      26.      Problem stawki stosowanej do bonów, które mogą być wymieniane na towary lub usługi podlegające opodatkowaniu według różnych
         stawek podatku VAT, wydaje się bowiem nie dotyczyć niniejszego sporu: jeśli zdaniem Komisji rozwiązanie stosowane przez Zjednoczone
         Królestwo jest niezgodne z prawem Unii, to Komisja powinna wszcząć przeciwko temu państwu członkowskiemu postępowanie w sprawie
         naruszenia.
      
      27.      Natomiast w większym stopniu z przedmiotem sprawy związana jest – choć nie ma ona charakteru zasadniczego – ogólna problematyka
         charakteru przekazania bonów towarowych (dostawa towarów czy świadczenie usług).
      
      28.      Jak to zostało już powiedziane, Komisja łączy charakter bonów z rodzajem konkretnego ich wykorzystania. Jeśli zatem bony są
         wykorzystywane do nabycia usług, to również przekazanie bonów jest z punktu widzenia podatku VAT świadczeniem usług. Natomiast
         jeśli bony są wykorzystywane do nabycia towarów, przekazanie bonów będzie uważane za dostawę towarów.
      
      29.      Argumenty Komisji mnie nie przekonują. W szczególności wydaje mi się, że nie można uważać przekazania bonów towarowych za
         dostawę towarów nawet w przypadku, gdy bony te są później wykorzystywane w celu nabycia towarów.
      
      30.      Rozważmy bowiem sytuację, typową w kontekście niniejszej sprawy, w której bon wykorzystywany jest do nabycia towaru (na przykład
         ubrania czy zegarka). W tym zakresie należy zauważyć, że przekazanie bonu przez pracodawcę pracownikowi nie daje samo w sobie bezpośredniego prawa do rozporządzania towarem, jak tego wymaga, jako przesłanki dostawy towaru, art. 5 ust. 1 szóstej dyrektywy. Dokładna identyfikacja towaru następuje
         bowiem z definicji dopiero w chwili wykorzystania bonu, czyli jego wymiany na towar u sprzedawcy.
      
      31.      W konsekwencji, z punktu widzenia podatku VAT, przekazanie bonu towarowego, takiego jak w sprawie przed sądem krajowym, nie
         stanowi dostawy towaru, lecz jedynie przeniesienie przyszłego (i nieokreślonego co do przedmiotu) prawa do towarów i/lub usług.
         Uważam więc za niezbędne traktowanie przekazania tego rodzaju bonów jako świadczenia usług, ponieważ dla celów podatku VAT
         każda czynność niebędąca dostawą towaru jest świadczeniem usług(9).
      
      32.      Stanowisko moje znajduje oparcie w orzecznictwie. Chociaż Trybunał jasno wskazał, że na mocy regulacji dotyczących podatku
         VAT dostawa towarów nie musi łączyć się z formalnym przeniesieniem własności, to jednak podkreślił on konieczność uzyskania
         przez nabywcę towaru możliwości „faktycznego rozporządzania tym towarem, jakby był jego właścicielem”(10). Natomiast w przypadku przekazania bonów towarowych przeniesienie bonu z jednego podmiotu na inny nie przyznaje (jeszcze)
         żadnego prawa do konkretnego towaru.
      
      33.      Ponadto przyjęcie stanowiska Komisji oznaczałoby, że przekazanie bonów wymienialnych bądź na towary, bądź na usługi mogłoby
         być kwalifikowane dla celów podatku VAT jedynie ex post, po dokonaniu wymiany bonów na towar lub usługę. Wydaje mi się jasne,
         że rozwiązanie takie, dalekie od doskonałości, wiązałoby się z ryzykiem skomplikowania opodatkowania przeniesienia bonów.
         Mogłoby to w praktyce zniechęcać do stosowania tej szczególnej formy wypłaty wynagrodzenia, która wszakże dla pracowników
         stanowi pewną korzyść socjalną.
      
      34.      Niezależnie od zakwalifikowania przekazania bonu towarowego jako dostawy towaru, czy jako świadczenia usługi, pozostaje jednak
         okoliczność, że dla udzielenia odpowiedzi sądowi krajowemu znaczenie ma jedynie określenie, czy przekazanie bonu stanowi czynność podlegającą opodatkowaniu. Jak już wspomniano, dla celów podatku VAT art. 2 ust. 1 szóstej dyrektywy za podlegające opodatkowaniu uznaje na równi dwie
         sytuacje: dostawę towarów i świadczenie usług. Nie ma więc konieczności dalszego zajmowania się uwagami Komisji. Można natomiast
         przejść do analizy trzech pytań prejudycjalnych.
      
      V –    W przedmiocie pierwszego pytania prejudycjalnego
      A –    Wprowadzenie
      35.      Zwracając się z pierwszym pytaniem, sąd krajowy zmierza do tego, by Trybunał wyjaśnił, czy przekazywanie bonów towarowych
         przez pracodawcę pracownikowi, dokonywane zamiast wypłaty części wynagrodzenia, stanowi odpłatne świadczenie usług.
      
      36.      Biorąc pod uwagę, że jak zostało to już wskazane, kwalifikacja przekazania bonów jako dostawy towarów lub świadczenia usług
         nie ma tu znaczenia, pytanie to można przeformułować w ten sposób, że sąd krajowy pyta Trybunał, czy przekazanie to stanowi
         czynność odpłatną, która jako taka jest objęta zakresem zastosowania przepisów o podatku VAT.
      
      37.      Jeśli jest to czynność podlegająca podatkowi VAT, to Astra Zeneca musiałaby, w chwili przekazania bonu swemu pracownikowi,
         uwzględniać należny podatek VAT – zawarty w kwocie wartości bonów wykazanej na druku wynagrodzenia – odliczając następnie
         od niego naliczony podatek VAT zapłacony pośrednikowi, od którego nabyte zostały bony.
      
      38.      Jeśli natomiast chodzi tu o czynność leżącą poza zakresem przepisów dotyczących podatku VAT, to należałoby nie uwzględniać
         należnego podatku VAT. Mogłaby powstać kwestia – lecz jak to zostanie pokazane jest to przedmiot trzeciego pytania prejudycjalnego
         – możliwości odzyskania przez Astrę Zenecę naliczonego podatku VAT, przez wliczenie nabycia bonów do ogólnych kosztów wykonywania
         przez nią działalności gospodarczej.
      
      39.      Uczestnicy, którzy przedstawili swe uwagi w niniejszej sprawie, podzielili się na dwie grupy w kwestii odpowiedzi, jaką należy
         udzielić na pierwsze pytanie. Z jednej strony Komisja i rząd Zjednoczonego Królestwa twierdzą, że przekazanie bonów przez
         Astra Zeneca swym pracownikom stanowi czynność odpłatną, podlegającą jako taka opodatkowaniu podatkiem VAT.
      
      40.      Natomiast Astra Zeneca i rząd grecki proponują, aby na pytanie pierwsze udzielić odpowiedzi przeczącej. Zwracają uwagę w szczególności
         na okoliczność, że wypłata wynagrodzenia z tytułu świadczenia pracy nie stanowi czynności objętej podatkiem VAT.
      
      B –    Ocena
      41.      Z punktu widzenia logiki sytuacja będąca przedmiotem sprawy przed sądem krajowym może być interpretowana, na gruncie regulacji
         dotyczącej podatku VAT, na dwa zupełnie sprzeczne sposoby: chodzi o przedstawione w punktach poprzedzających interpretacje
         zaproponowane przez strony. Obie interpretacje mają wady i zalety i żadna z nich w sposób oczywisty nie odbiega od przepisów
         prawa Unii znajdujących zastosowanie w sprawie.
      
      42.      Stanowisko, zgodnie z którym przekazanie bonów stanowi czynność pozostającą poza zakresem zastosowania podatku VAT, wiąże
         się jednak moim zdaniem z pewnymi niedogodnościami, które przemawiają za interpretacją przedstawioną przez Komisję i rząd
         Zjednoczonego Królestwa.
      
      43.      Po pierwsze, zwracam uwagę, że interpretacja uznająca przekazanie bonów za czynność pozostającą poza zakresem zastosowania
         podatku VAT jest in concreto akceptowalna jedynie w przypadku wprowadzenia rozróżnienia pomiędzy sytuacją, w której pracodawca
         na druku wypłaty pracownika odlicza jako wartość bonów tę samą kwotę, którą zapłacił tytułem ich nabycia, a sytuacją, w której
         dokonuje takiego odliczenia, osiągając zysk. Przytoczona interpretacja powinna być ograniczona tylko do tej pierwszej sytuacji.
         Jeśli bowiem pracodawca osiągałby „zysk”(11), to przy przekazywaniu przez niego bonów pracownikowi powstałaby wartość dodana w rozumieniu przepisów o podatku VAT, z czego
         wynikałby w konsekwencji obowiązek zapłaty podatku.
      
      44.      Innymi słowy, przyjmując interpretację proponowaną przez Astrę Zenecę i rząd grecki, należałoby zasugerować zróżnicowane traktowanie
         bonów towarowych z punktu widzenia podatku VAT, w zależności od tego, czy wartość bonu na druku wypłaty była identyczna z kwotą,
         którą pracodawca zapłacił tytułem nabycia tego bonu, czy też różna od tej kwoty. W pierwszym przypadku (identyczna kwota zapłacona
         przez pracodawcę i zamieszczona na druku wynagrodzenia) przekazanie bonów pozostawałoby poza zakresem zastosowania podatku
         VAT; natomiast w drugim przypadku (kwota zapłacona przez pracodawcę różna od kwoty zamieszczonej na druku wynagrodzenia) byłaby
         to czynność należąca do zakresu zastosowania dyrektywy i pracodawca miałby obowiązek rozliczania podatku VAT. W niniejszej
         sprawie chodzi o pierwszy przypadek, ponieważ, jak to zostało wskazane na rozprawie, Astra Zeneca wykazuje na druku wynagrodzenia
         pracowników dokładnie tę samą kwotę, którą zapłaciła pośrednikowi. Jednakże interpretacja, która mogłaby się odnosić zarówno
         do pierwszego, jak i do drugiego przypadku, byłaby nie tylko prostsza, ale również łatwiejsza do stosowania w stosunku do
         interpretacji, która wymaga rozróżnienia pomiędzy oboma tymi sytuacjami.
      
      45.      Po drugie, zwracam uwagę, że z gospodarczego punktu widzenia podatek VAT tak czy inaczej obciąża pracownika, zgodnie zresztą
         z zasadami systemu podatku VAT, w ramach którego ciężar podatku ponosi finalny konsument. Jak bowiem przyznała Astra Zeneca
         na rozprawie, w wartości bonu wykazanej na druku wynagrodzenia pracownika zawarty jest już podatek VATod towarów, które mogą być nabyte w zamian za bony u sprzedawców detalicznych. Innymi słowy, pracownik płaci, w ramach kwoty ujętej na druku wynagrodzenia, cenę towarów lub usług, jakie nabędzie od sprzedawcy,
         która to cena obejmuje podatek VAT. Jest to ostatnia płatność w łańcuchu podatku VAT, a obciążający pracownika podatek VAT
         obejmuje oczywiście zarówno podatek zawarty na początku w pierwszej transakcji zbycia bonów przez sprzedawcę pośrednikowi(12), jak i podatek skumulowany na następnych etapach, a w szczególności odnoszący się do zysku osiągniętego przez pośrednika.
         Gdy pracownik/konsument zwróci się do sprzedawcy w celu wykorzystania bonu, będzie musiał jedynie oddać bon, zawierający podatek
         VAT, w zamian za który otrzyma pożądane towary lub usługi.
      
      46.      Warto na marginesie wyjaśnić, że niezależnie od skomplikowanego charakteru łańcucha podatku VAT w niniejszej sprawie, który
         był źródłem debaty podczas rozprawy, zapłata podatku odbywa się jednak tylko raz. Podatek VAT od towarów lub usług nabytych
         od sprzedawcy zawarty jest w wartości bonu; w chwili gdy sprzedawca otrzymuje bon, wydając w zamian towary lub usługi, dokonuje
         on „zamknięcia koła” i wpłaca organom podatkowym, po ewentualnym odliczeniu zapłaconego przez siebie podatku naliczonego,
         podatek VAT pobrany przy zbyciu bonu pośrednikowi.
      
      47.      Uwagi poczynione w pkt 45 mają dwojakie konsekwencje.
      
      48.      Po pierwsze, okoliczność, że podatek VAT zawarty w wartości bonu obciąża pracownika, przemawia za wyborem, spośród dwóch możliwych
         interpretacji przedstawionych wyżej, interpretacji, która wymaga fakturowania tego podatku. W ten sposób można uniknąć „znikania”
         podatku – tak czy inaczej obciążającego pracownika – który przekształca się w rodzaj ukrytego podatku VAT.
      
      49.      Po drugie, bezsporne jest, że obowiązek rozliczania się przez Astra Zeneca z podatku VAT z tytułu przekazywania bonów pracownikom
         nie pociąga samo w sobie, żadnego istotnego obciążenia gospodarczego dla tej spółki, ponieważ tak czy inaczej, zgodnie z ogólnymi
         zasadami obowiązującymi w tej dziedzinie, podatek obciąża końcowego konsumenta produktów, czyli pracownika(13).
      
      50.      Zatem moim zdaniem wypłata części wynagrodzenia za pomocą bonów towarowych musi być uznana za czynność objętą podatkiem VAT.
      
      51.      W związku z tym należy zauważyć, po pierwsze, że pracownicy Astra Zeneca mogą zdecydować, iż nie chcą otrzymywać żadnej części
         wynagrodzenia w formie bonów towarowych, a chcą otrzymać wynagrodzenie w formie pieniężnej zgodnie z tradycyjnym modelem.
         Przekazanie bonów pracownikom można więc interpretować jako czynność dokonaną w zamian za zapłatę przez pracowników określonej
         kwoty pieniężnej (określonej części wynagrodzenia, którą otrzymaliby w pieniądzu, gdyby nie dostali bonów).
      
      52.      Spełnione zatem zostają wszystkie przesłanki wskazane w orzecznictwie Trybunału dla celów stwierdzenia istnienia czynności
         dokonanej odpłatnie: w szczególności występuje wynagrodzenie, wyrażone w pieniądzu(14), w postaci wynagrodzenia rzeczywiście zapłaconego w zamian za otrzymane towary lub usługi(15). Ponadto, jeśli przyjąć – tak jak ja – założenie, że przekazanie bonów pracownikom stanowi świadczenie usług, to bez wątpienia
         istnieje bezpośredni związek pomiędzy usługą a otrzymanym wynagrodzeniem(16).
      
      53.      Należy ponadto podnieść, że Trybunał przyjął, choć w sposób dorozumiany, możliwość uznania części wynagrodzenia pracownika
         za zapłatę (dokonywaną przez pracownika) z tytułu odpłatnej czynności (świadczonej na rzecz pracownika przez pracodawcę)(17).
      
      54.      Wreszcie zwracam uwagę, że aby podzielić stanowisko Astry Zeneki, która uznaje wypłatę na rzecz pracowników za pomocą bonów
         towarowych za formę wynagrodzenia niepodlegającego podatkowi VAT, konieczne jest w praktyce zrównanie bonów i pieniędzy oraz
         uznanie tych pierwszych za zwykłą „alternatywę” dla gotówki. Moim zdaniem jednak takie zrównanie nie jest możliwe. Po pierwsze
         bowiem, w odróżnieniu od pieniędzy, bonów towarowych nie można używać wszędzie, lecz tylko u sprzedawców, którzy je wydali.
         Po drugie, nie można zapomnieć, że ogólnie bony są wydawane w zamian za określoną kwotę pieniężną i mogą, przechodząc przez
         ręce pośrednika – tak jak ma to miejsce w niniejszej sprawie, w drodze pomiędzy sprzedawcą a Astra Zeneca – generować wartość
         dodaną oraz (w konsekwencji) wpływy z podatku VAT, co nie zachodzi w przypadku pieniędzy w gotówce.
      
      55.      Biorąc pod uwagę powyższe rozważania, uważam, że właściwe jest uznanie wypłaty części wynagrodzenia za pomocą bonów towarowych
         za czynność odpłatną, z tytułu której pracodawca jest zobowiązany rozliczać podatek VAT.
      
      56.      W konsekwencji proponuję, by Trybunał odpowiedział na pierwsze pytanie, że wypłata wynagrodzenia lub jego części za pomocą
         bonów towarowych, na zasadach, o których mowa w sprawie przed sądem krajowym, stanowi odpłatną czynność opodatkowaną podatkiem
         VAT w rozumieniu szóstej dyrektywy.
      
      VI – W przedmiocie drugiego pytania prejudycjalnego
      57.      Zwracając się z drugim pytaniem, sąd krajowy wnosi do Trybunału o wyjaśnienie, czy w przypadku udzielenia przeczącej odpowiedzi
         na pierwsze pytanie wypłata części wynagrodzenia w bonach towarowych może być uznana za działalność objętą zakresem art. 6
         ust. 2 lit. b) szóstej dyrektywy. Przepis ten, jak wiadomo, zrównuje pewne czynności dokonywane nieodpłatnie z odpłatnym świadczeniem
         usług, z którym wiąże się obowiązek zapłaty podatku VAT. Do tych czynności należy w szczególności „nieodpłatne świadczenie
         usług przez podatnika na […] użytek jego pracowników”.
      
      58.      Biorąc pod uwagę proponowaną przeze mnie twierdzącą odpowiedź na pytanie pierwsze, nie ma konieczności odpowiadania na pytanie
         drugie. Poniższe uwagi przedstawiam zatem alternatywnie, na wypadek gdyby Trybunał nie uznał za słuszną proponowanej przeze
         mnie odpowiedzi na pierwsze pytanie.
      
      59.      Tworząc dyrektywę, prawodawca wspólnotowy wprowadził obowiązek zapłaty podatku VAT od pewnych czynności dokonywanych nieodpłatnie
         na rzecz podmiotu je dokonującego lub jego pracowników, z oczywistego powodu. Chodzi o uniemożliwienie podatnikowi, który
         ogólnie może odliczyć podatek VAT naliczony przy nabyciu towarów lub usług przeznaczonych na potrzeby swego przedsiębiorstwa,
         unikania płacenia podatku VAT w przypadku przekazywania przez niego dóbr z majątku swego przedsiębiorstwa lub świadczenia
         usług dla celów prywatnych. W ten sposób podatnik nie odnosi nienależnych korzyści w stosunku do zwykłego konsumenta, który
         nabywa towar lub usługę i płaci z tego tytułu podatek VAT(18).
      
      60.      Również w odniesieniu do drugiego pytania tylko Komisja i rząd Zjednoczonego Królestwa, choć jedynie alternatywnie i z pewnymi
         zastrzeżeniami, sugerują możliwości udzielenia odpowiedzi twierdzącej. Ich rozumowanie można przedstawić w sposób następujący:
         jeśli odpowiedź na pierwsze pytanie jest przecząca, to należy stwierdzić, że przekazanie bonów towarowych przez pracodawcę
         pracownikowi dokonane zostało nieodpłatnie. W konsekwencji znajdzie zastosowanie zasada z art. 6 ust. 2 szóstej dyrektywy.
      
      61.      Wydaje mi się jednak, że nawet w przypadku udzielenia na pierwsze pytanie odpowiedzi przeczącej, art. 6 ust. 2 nie znajduje
         automatycznie zastosowania.
      
      62.      Należy bowiem zauważyć, że powyższy przepis znajduje zastosowanie w przypadku wystąpienia dwóch odrębnych przesłanek: chodzi
         tu, po pierwsze, o wykorzystanie usługi – lub towaru, jeśli uwzględnić również sytuację z art. 6 ust. 2 lit. a) – w celach
         prywatnych lub w każdym razie niezwiązanych z działalnością przedsiębiorstwa, a po drugie, o nieodpłatny charakter czynności.
      
      63.      Przede wszystkim, jeśli chodzi o drugą przesłankę, to nawet ewentualna odpowiedź przecząca na pierwsze pytanie nie oznacza,
         że jest ona spełniona. Ewentualne uznanie przekazania bonów za czynność niepodlegającą podatkowi VAT nie musi oznaczać, że
         czynność ta została dokonana nieodpłatnie. W szczególności, jak zostało to pokazane, chociaż nie opowiadam się za takim rozwiązaniem,
         można twierdzić, że przekazanie bonów jest tylko sposobem wypłaty wynagrodzenia, która nie jest jako taka objęta zakresem
         zastosowania przepisów o podatku VAT. Nie wynika stąd jednak, że czynność ta ma charakter nieodpłatny.
      
      64.      W szczególności wydaje mi się bowiem oczywiste, że niezależnie od kwalifikacji prawnej przekazania bonów nie są one „prezentami”
         dla pracowników, lecz stanowią jasno określone wynagrodzenie z tytułu świadczonej przez nich pracy.
      
      65.      W konsekwencji, chociaż końcowego wykorzystania bonów nie da się powiązać z działalnością przedsiębiorstwa, gdyż bony mają
         bez wątpienia służyć zaspokojeniu prywatnych potrzeb pracowników(19), nie zostaje jeszcze spełniona przesłanka nieodpłatnego charakteru czynności(20).
      
      66.      Wobec tego proponuję na drugie pytanie odpowiedzieć – jeśli będzie to konieczne – że wypłata wynagrodzenia lub jego części
         za pomocą bonów towarowych nie stanowi czynności dokonywanej nieodpłatnie, traktowanej jako nieodpłatne świadczenie usług
         w rozumieniu art. 6 ust. 2 szóstej dyrektywy.
      
      VII – W przedmiocie trzeciego pytania prejudycjalnego
      67.      Trzecie pytanie znowu zadane zostało przez sąd krajowy tytułem alternatywy. Sąd ten zwraca się do Trybunału o wyjaśnienie,
         czy na wypadek udzielenia odpowiedzi przeczącej na pierwsze dwa pytania Astra Zeneca może odliczyć naliczony podatek VAT,
         traktując nabycie bonów od pośrednika jako część kosztów ogólnych przedsiębiorstwa.
      
      68.      Również tym razem, wobec odpowiedzi, jakie proponuję udzielić na pierwsze pytanie, poniższe uwagi przedstawiam alternatywnie,
         na wypadek, gdyby odpowiedź udzielona przez Trybunał miała być inna od mojej.
      
      69.      Zdaniem Astra Zeneca, jak to zostało powiedziane, odpowiedzi na dwa pierwsze pytania powinny być przeczące, a wypłata części
         wynagrodzenia w bonach towarowych nie powinna podlegać regulacji dotyczącej podatku VAT. Spółka ta uważa jednak, że nabycie
         bonów jest ogólnym wydatkiem związanym z funkcjonowaniem przedsiębiorstwa: w konsekwencji naliczony podatek VAT może być uwzględniony
         i odliczony w ramach ogólnego obliczania podatku VAT przypadającego do zapłaty organom podatkowym Zjednoczonego Królestwa.
      
      70.      Korzyści z tego stanowiska dla Astra Zeneca są oczywiste. Chociaż ewentualny obowiązek fakturowania podatku VAT w chwili przekazania
         bonów pracownikom pociągałby za sobą wzajemne zniesienie podatku VAT naliczonego i należnego(21), uznanie przekazania bonów pracownikom za czynność zwolnioną i włączenie naliczonego podatku VAT do ogólnych kosztów przedsiębiorstwa
         pozwoliłoby tej spółce na uzyskanie korzyści podatkowej.
      
      71.      Nie wydaje mi się jednak, że zdanie Astra Zeneca można podzielić nawet w przypadku, w którym wypłatę części wynagrodzenia
         w bonach towarowych należałoby uznać za czynność pozostającą poza zakresem zastosowania podatku VAT.
      
      72.      Należy pamiętać, że zgodnie z utrwalonym orzecznictwem Trybunału prawo do odliczenia naliczonego podatku VAT jest nieodłączną
         częścią systemu tego podatku i co do zasady nie może podlegać ograniczeniom(22). System odliczeń ma na celu zapewnienie neutralności podatku dla wszystkich rodzajów działalności gospodarczej przez uwolnienie
         przedsiębiorcy od ciężaru podatku VAT podlegającego zapłacie lub zapłaconego w ramach jego działalności gospodarczej(23).
      
      73.      Prawdą jest, że Trybunał przyjął możliwość odliczenia naliczonego podatku VAT zapłaconego przez przedsiębiorcę przy nabyciu
         towarów i/lub usług przeznaczonych dla celów działalności zwolnionej z VAT lub leżącej poza zakresem zastosowania tego podatku,
         w szczególności pod warunkiem, że: i) przedsiębiorca wykonuje działalność podlegającą podatkowi VAT; ii) koszty poniesione
         dla celów wykonywania czynności zwolnionych są częścią składową końcowej ceny produktu; oraz iii) istnieje bezpośredni i ścisły
         związek pomiędzy czynnościami, z tytułu których zapłacony został podatek VAT, a działalnością gospodarczą podatnika(24).
      
      74.      To orzecznictwo Trybunału opiera się jednak na założeniu, że in concreto nieprzyznanie możliwości odliczenia naliczonego podatku
         VAT oznaczałoby naruszenie zasady neutralności podatku VAT i obciążenie częścią tego podatku przedsiębiorcy, a nie końcowego
         konsumenta(25).
      
      75.      Jednakże w niniejszej sprawie tego typu sytuacja nie występuje.
      
      76.      Jak stwierdzono wyżej(26), Astra Zeneca wykazuje na druku wynagrodzenia pracownika cenę, którą zapłaciła za bony, wraz z podatkiem VAT. Pracownik tak czy inaczej płaci podatek VAT, dzięki swej pracy, od towarów nabywanych za pomocą bonów. Podatek ten nie obciąża
         Astra Zeneca. W konsekwencji nie ma żadnego powodu przyznawania jej prawa do odliczenia podatku VAT, którego i tak nie musi
         ponosić.
      
      77.      Bon nie stanowi elementu, którego koszt nabycia obciąża ogólne koszty przedsiębiorstwa; jest natomiast przekazywany przez
         pracodawcę bezpośrednio, wraz z zawartym w nim podatkiem VAT, pracownikowi, który „płaci” za niego cenę w postaci obniżenia
         odpowiedniej części swego wynagrodzenia wypłacanego w pieniądzu. W przypadkach, w których Trybunał dopuścił prawo do odliczenia
         naliczonego podatku VAT zapłaconego przy nabyciu towarów i usług wykorzystywanych do wykonywania czynności zwolnionych, ten
         podatek VAT dotyczył działalności (zwykle doradczej), z tytułu której podatek był w końcu, bez wątpliwości, ponoszony przez
         przedsiębiorstwo(27).
      
      78.      Nie można wreszcie zapominać, że prawo do odliczenia podatku VAT dotyczącego towarów lub usług wykorzystywanych dla celów
         wykonywania czynności zwolnionych od podatku ma charakter wyjątkowy(28).
      
      79.      W konsekwencji proponuję, aby Trybunał odpowiedział na trzecie pytanie – jeśli uzna to za konieczne – że pracodawca, który
         wypłaca swym pracownikom część wynagrodzenia w postaci bonów towarowych, na zasadach opisanych w sprawie przed sądem krajowym,
         nie może odliczać naliczonego podatku VAT zapłaconego od tych bonów, włączając koszty ich nabycia do ogólnych kosztów przedsiębiorstwa.
      
      VIII – Wnioski
      80.      Na podstawie powyższych rozważań proponuję, aby Trybunał na pytania prejudycjalne zadane przez VAT and Duties Tribunal, Manchester
         odpowiedział, że wypłata wynagrodzenia lub jego części za pomocą bonów towarowych, na zasadach opisanych w sprawie przed sądem
         krajowym, stanowi czynność opodatkowaną podatkiem VAT w rozumieniu szóstej dyrektywy Rady 77/388/EWG z dnia 17 maja 1977 r.
         w sprawie harmonizacji ustawodawstw państw członkowskich w odniesieniu do podatków obrotowych – wspólny system podatku od
         wartości dodanej: ujednolicona podstawa wymiaru podatku oraz w rozumieniu dyrektywy Rady 2006/112/WE z dnia 28 listopada 2006 r.
         w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej.
      
      1 –	Język oryginału: włoski.
      
      2 –	Szósta dyrektywa Rady 77/388/EWG z dnia 17 maja 1977 r. w sprawie harmonizacji ustawodawstw państw członkowskich w odniesieniu
         do podatków obrotowych – wspólny system podatku od wartości dodanej: ujednolicona podstawa wymiaru podatku (Dz.U. L 145, s. 1).
      
      3 –	Dyrektywa Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz.U. L 347, s. 1).
      
      4 –	Odpowiadający art. 2 ust. 1 lit. a) i c) dyrektywy 2006/112/WE.
      
      5 –	Odpowiadający art. 26 ust. 1 dyrektywy 2006/112/WE.
      
      6 –	Odpowiadający art. 168 dyrektywy 2006/112/WE.
      
      7 –	W rzeczywistości Astra Zeneca nigdy fizycznie nie otrzymuje bonów. Ogranicza się ona bowiem do wskazania spółce pośredniczącej
         nazwisk pracowników, którym ta ostatnia ma je przekazać. Spółka pośrednicząca zajmuje się ich wydawaniem.
      
      8 –	W rozumieniu art. 27 szóstej dyrektywy (i art. 395 dyrektywy 2006/112/WE).
      
      9 –	Artykuł 6 ust. 1 szóstej dyrektywy.
      
      10 –	Wyroki: z dnia 8 lutego 1990 r. w sprawie C‑320/88 Shipping and Forwarding Enterprise Safe Rec. s. I‑285, pkt 7; z dnia
         6 lutego 2003 r. w sprawie C‑185/01 Auto Lease Holland Rec. s. I‑1317, pkt 32; z dnia 14 lipca 2005 r. w sprawie C‑435/03
         British American Tobacco i Newman Shipping Zb.Orz. s. I‑7077, pkt 35.
      
      11 –	Mogłoby tak być na przykład, gdyby pracodawca otrzymał pewną obniżkę na bony, lecz postanowił przenieść tylko jej część
         na pracownika (który otrzymałby jednak bony po cenie niższej niż ich wartość nominalna).
      
      12 –	Ta część podatku VAT, jak to zostało pokazane w pkt 9–10, zostanie wpłacona organom podatkowym przez sprzedawcę, zgodnie
         z systemem obowiązującym w Zjednoczonym Królestwie, dopiero w chwili, gdy bon zostanie wykorzystany do nabycia towarów i/lub
         usług. Ta cecha systemu, jak to zauważyła również Komisja na rozprawie, wywołuje skutki tylko w odniesieniu do chwili zapłaty podatku, lecz nie pozostałych jego aspektów.
      
      13 –	Jeżeli Astra Zeneca wykazuje na druku wynagrodzenia tą samą kwotę, którą zapłaciła za bony, to rozliczenie podatku VAT
         przez tę spółkę ogranicza się do stwierdzenia równoważności podatku VAT naliczonego i podatku VAT należnego, a zatem nie powstanie
         obowiązek zapłaty jakiejkolwiek kwoty na rzecz organów podatkowych. Jeżeli wartość wskazana na druku wynagrodzenia jest wyższa
         od wartości zapłaconej rzeczywiście pośrednikowi, to podatek VAT przypadający do zapłaty przez Astrę Zenecę, obciążający jednak
         pracownika, obliczany będzie jedynie od tej różnicy wartości.
      
      14 –	Zobacz wyroki: z dnia 5 lutego 1981 r. w sprawie 154/80 Coöperatieve Aardappelenbewaarplaats Rec. s. 445, pkt 13; z dnia
         23 listopada 1988 r. w sprawie 230/87 Naturally Yours Cosmetics Rec. s. 6365, pkt 16; z dnia 24 października 1996 r. w sprawie
         C‑288/94 Argos Distributors Rec. s. I‑5311, pkt 17.
      
      15 –	Zobacz, oprócz wyroków przywołanych w przypisie poprzedzającym, wyroki: z dnia 27 marca 1990 r. w sprawie C‑126/88 Boots
         Company Rec. s. I‑1235, pkt 19; z dnia 5 maja 1994 r. w sprawie C‑38/93 Glawe Rec. s. I‑1679, pkt 8.
      
      16 –	Zobacz wyroki: z dnia 8 marca 1988 r. w sprawie 102/86 Apple and Pear Development Council Rec. s. 1443, pkt 12; z dnia
         16 października 1997 r. w sprawie C‑258/95 Fillibeck (Rec. s. I‑5577, pkt 12).
      
      17 –	Zobacz ww. w przypisie 16 wyrok w sprawie Fillibeck, pkt 16. W sprawie tej Trybunał stwierdził, że nie występuje wynagrodzenie
         płacone przez pracowników pracodawcy w zamian za świadczenie przez tego ostatniego usług transportowych na ich rzecz, skoro
         wynagrodzenie pracownicze było takie samo niezależnie od tego, czy pracownicy korzystali z tych usług. Można z tego wywnioskować
         a contrario, że ogólnie cześć wynagrodzenia pracownika może być uznana za zapłatę z tytułu usług objętych podatkiem VAT, pod
         warunkiem że, tak jak jest to w niniejszej sprawie, można łatwo wyróżnić część wynagrodzenia pracownika stanowiącą zapłatę.
      
      18 –	Wyroki: z dnia 26 września 1996 r. w sprawie C‑230/94 Enkler Rec. s. I‑4517, pkt 33; z dnia 17 maja 2001 r. w sprawach połączonych
         C‑322/99 i C‑323/99 Fischer i Brandenstein Rec. s. I‑4049, pkt 56; z dnia 11 grudnia 2008 r. w sprawie C‑371/07 Danfoss i Astra
         Zeneca Zb.Orz. s. I‑9549, pkt 46.
      
      19 –	Nie ma bowiem żadnego związku pomiędzy ewentualnymi zakupami dokonanymi przez pracowników za pomocą bonów i wykonywaniem
         działalności gospodarczej przez pracodawcę. Ponadto w tym kontekście orzecznictwo Trybunału rozumie raczej w sposób zawężający
         sytuacje, w których może istnieć związek z działalnością przedsiębiorstwa. Zobacz np. ww. w przypisie 16 wyrok w sprawie Fillibeck,
         pkt 26, 29; ww. w przypisie 18 wyrok w sprawie Danfoss, pkt 57–58.
      
      20 –	Warto krótko wyjaśnić, że jak to zostało wyjaśnione w orzecznictwie, musi wystąpić rzeczywisty brak odpłatności: ewentualne
         wynagrodzenie obniżone lub niższe od ceny zakupu nie może być traktowane jako brak odpłatności. Zobacz wyrok z dnia 20 stycznia
         2005 r. w sprawie C‑412/03 Hotel Scandic Gåsabäck Zb.Orz. s. I‑743, pkt 22–24.
      
      21 –	Jak to zostało powiedziane, z wyjątkiem przypadku istnienia różnicy pomiędzy kwotą podatku naliczonego zapłaconego pośrednikowi
         i kwotą podatku należnego wykazanego na druku wynagrodzenia pracownika. Zobacz w tym zakresie przypis 13.
      
      22 –	Zobacz na przykład wyroki: z dnia 6 lipca 1995 r. w sprawie C‑62/93 BP Soupergaz Rec. s. I‑1883, pkt 18; z dnia 21 marca
         2000 r. w sprawach połączonych od C‑110/98 do C‑147/98 Gabalfrisa i in. Rec. s. I‑1577, pkt 43.
      
      23 –	Zobacz wyroki: z dnia 14 lutego1985 r. w sprawie 268/83 Rompelman Rec. s. 655, pkt 19; z dnia 22 lutego 2001 r. w sprawie
         C‑408/98 Abbey National Rec. s. I‑1361, pkt 24 i przytoczone tam orzecznictwo.
      
      24 –	Zobacz wyrok z dnia 26 maja 2005 r. w sprawie C‑465/03 Kretztechnik Zb.Orz. s. I‑4357, pkt 36, 37. Zobacz także wyrok z dnia
         29 października 2009 r. w sprawie C‑29/08 AB SKF, Zb.Orz. s. I‑10413, pkt 58–68, oraz moja opinia w tej sprawie z dnia 12 lutego
         2009 r. (w szczególności pkt 59–62).
      
      25 –	Zobacz ww. w przypisie 24 wyrok w sprawie AB SKF, pkt 66, 67 i przytoczone tam orzecznictwo.
      
      26 –	Zobacz pkt 45 powyżej.
      
      27 –	Zobacz np. ww. w przypisie 23 wyrok w sprawie Abbey National; ww. w przypisie 24 wyroki: w sprawie Kretztechnik; w sprawie
         AB SKF.
      
      28 –	Wyrok z dnia 6 kwietnia 1995 r. w sprawie C‑4/94 BLP Group Rec. s. I‑983, pkt 23.