CELEX: 62006CJ0338
Language: pl
Date: 2008-12-18 00:00:00
Title: Wyrok Trybunału (pierwsza izba) z dnia 18 grudnia 2008 r. # Komisja Wspólnot Europejskich przeciwko Królestwu Hiszpanii. # Uchybienie zobowiązaniom państwa członkowskiego - Druga dyrektywa 77/91/EWG - Artykuły 29 i 42 - Spółki akcyjne Podwyższenie kapitału - Prawo pierwszeństwa do subskrypcji obligacji zamiennych na akcje - Wyłączenie - Ochrona akcjonariuszy - Zasada równości traktowania. # Sprawa C-338/06.

Sprawa C‑338/06
      Komisja Wspólnot Europejskich
      przeciwko
      Królestwu Hiszpanii
      Uchybienie zobowiązaniom państwa członkowskiego – Druga dyrektywa 77/91/EWG – Artykuły 29 i 42 – Spółki akcyjne – Podwyższenie kapitału – Prawo pierwszeństwa do subskrypcji obligacji zamiennych na akcje – Wyłączenie – Ochrona akcjonariuszy – Zasada równości traktowania
      Streszczenie wyroku
      1.        Swobodny przepływ osób – Swoboda przedsiębiorczości – Spółki – Dyrektywa 77/91 – Zasada równego traktowania akcjonariuszy
            – Zmiana kapitału spółki akcyjnej – Prawo pierwszeństwa akcjonariuszy przewidziane w przypadku podwyższenia subskrybowanego
            kapitału poprzez wniesienie wkładów pieniężnych
      (dyrektywa Rady 77/91, art. 29 ust. 1, 4, art. 42)
      2.        Swobodny przepływ osób – Swoboda przedsiębiorczości – Spółki – Dyrektywa 77/91 – Zmiana kapitału spółki akcyjnej – Prawo pierwszeństwa
            akcjonariuszy przewidziane w przypadku podwyższenia subskrybowanego kapitału poprzez wniesienie wkładów pieniężnych
      (dyrektywa Rady 77/91, art. 29 ust. 1, 6)
      3.        Swobodny przepływ osób – Swoboda przedsiębiorczości – Spółki – Dyrektywa 77/91 – Zmiana kapitału spółki akcyjnej – Prawo pierwszeństwa
            akcjonariuszy przewidziane w przypadku podwyższenia subskrybowanego kapitału poprzez wniesienie wkładów pieniężnych
      (dyrektywa Rady 77/91, art. 29 ust. 4, 6)
      1.        Nie uchybia zobowiązaniom ciążącym na nim na mocy art. 42 drugiej dyrektywy 77/91 w zakresie prawa spółek w związku z art. 29
         ust. 1 i 4 tej dyrektywy państwo członkowskie, które utrzymuje w mocy przepisy, na podstawie których walne zgromadzenie spółki
         notowanej na giełdzie może przy podejmowaniu decyzji o podwyższeniu kapitału z pełnym lub częściowym wyłączeniem prawa pierwszeństwa
         postanowić o emisji nowych akcji po dowolnej cenie, jednakże tylko wtedy, gdy wspomniane walne zgromadzenie dysponuje sprawozdaniem
         zarządu spółki oraz sprawozdaniem biegłego rewidenta powołanego w tym celu oraz gdy cena emisji akcji jest wyższa niż odpowiadająca
         jej i wynikająca ze sprawozdania biegłego rewidenta wartość majątkowa netto.
      
      W istocie mimo iż prawo pierwszeństwa ustanowione na korzyść akcjonariuszy nie dopuszcza żadnego innego wyjątku poza tym,
         który wyraźnie przewiduje art. 29 ust. 4 drugiej dyrektywy, niemniej jednak dyrektywa ta ustanawia minimalne wymogi w dziedzinie
         ochrony akcjonariuszy i wierzycieli spółek akcyjnych, pozostawiając państwom członkowskim swobodę przyjęcia przepisów, które
         są dla nich jak najbardziej korzystne, przewidując w szczególności bardziej rygorystyczne warunki wyłączenia tego prawa pierwszeństwa.
      
      Ponadto okoliczność, iż ustalenie ceny emisji nowych akcji może na podstawie tych przepisów być na poziomie niższym od wartości
         rynkowej owych akcji, nie może być uznana za mogącą generować nierówne traktowanie w rozumieniu art. 42 drugiej dyrektywy,
         pomiędzy dotychczasowymi i nowymi akcjonariuszami, ze względu na brak dowodu mogącego wykazać, jak tego wymaga ten art. 42,
         iż te dwie kategorie akcjonariuszy znajdują się w takiej samej sytuacji, i związku z tym powinno im być zapewnione równe traktowanie.
         Ponadto wymaganie, aby cena emisji nowych akcji nie była niższa od ich wartości rynkowej, skutkowałoby tym, że nawet gdyby
         cena taka była uzasadniona w sprawozdaniu zarządu, walne zgromadzenie akcjonariuszy nie mogłoby jej zastosować, nie naruszając
         zasady równego traktowania, o której mowa w art. 42 drugiej dyrektywy.
      
      (por. pkt 26, 30, 31, 33, 34)
      2.        Uchybia zobowiązaniom, jakie na nim ciążą na mocy art. 29 ust. 1 i 6 drugiej dyrektywy 77/91 w zakresie prawa spółek, państwo
         członkowskie, które przyznaje prawo pierwszeństwa do objęcia akcji, w przypadku podwyższenia subskrybowanego kapitału poprzez
         wniesienie wkładów pieniężnych, nie tylko akcjonariuszom, lecz także posiadaczom obligacji zamiennych na akcje, i które przyznaje
         prawo pierwszeństwa subskrypcji obligacji zamiennych na akcje nie tylko akcjonariuszom, lecz także posiadaczom obligacji zamiennych
         na akcje poprzednich emisji.
      
      W istocie jak wynika z brzmienia wspomnianego art. 29 ust. 1 i 6, oferta nowych akcji oraz obligacji zamiennych na akcje nie
         jest skierowana jednocześnie do akcjonariuszy i do posiadaczy obligacji, lecz „z zachowaniem pierwszeństwa” do akcjonariuszy.
         W związku z tym tylko w przypadku gdy nie wykonali oni prawa pierwszeństwa, te akcje i obligacje mogą być oferowane innym
         nabywcom, wśród których znajdują się w szczególności posiadacze obligacji zamiennych na akcje.
      
      (por. pkt 39, 40, 46; pkt 1 sentencji)
      3.        Uchybia zobowiązaniom, jakie na nim ciążą na mocy art. 29 ust. 6 w związku z ust. 4 drugiej dyrektywy w zakresie prawa spółek,
         państwo członkowskie, które nie przewiduje, że walne zgromadzenie akcjonariuszy spółki może, przy emisji obligacji zamiennych
         na akcje, postanowić o wyłączeniu prawa pierwszeństwa do subskrypcji obligacji zamiennych na akcje.
      
      Chociaż państwa członkowskie mają swobodę przyjęcia bardziej rygorystycznych warunków wyłączenia omawianego prawa pierwszeństwa,
         niemniej art. 29 ust. 6 w związku z ust. 4 drugiej dyrektywy wymaga, aby w pewnych okolicznościach walne zgromadzenie akcjonariuszy
         mogło postanowić o wyłączeniu prawa pierwszeństwa do subskrypcji wszystkich papierów wartościowych zamiennych na akcje. Przepisy
         krajowe, które nie przewidują wyraźnie możliwości takiego zawieszenia, nawet zakładając, że mogą one być interpretowane w sensie
         sprzecznym z ich brzmieniem, nie mogłyby stworzyć sytuacji dostatecznie konkretnej, zrozumiałej i przejrzystej, aby umożliwić
         jednostkom poznanie pełni ich praw i powoływanie się na nie przed sądami krajowymi.
      
      (por. pkt 50, 51, 55, 57; pkt 1 sentencji)
WYROK TRYBUNAŁU (pierwsza izba)
      z dnia 18 grudnia 2008 r.(*)
      
      Uchybienie zobowiązaniom państwa członkowskiego – Druga dyrektywa 77/91/EWG – Artykuły 29 i 42 – Spółki akcyjne – Podwyższenie kapitału – Prawo pierwszeństwa do subskrypcji obligacji zamiennych na akcje – Wyłączenie – Ochrona akcjonariuszy – Zasada równości traktowania
      W sprawie C‑338/06
      mającej za przedmiot skargę o stwierdzenie, na podstawie art. 226 WE, uchybienia zobowiązaniom państwa członkowskiego, wniesioną
         w dniu 4 sierpnia 2006 r.,
      
      Komisja Wspólnot Europejskich, reprezentowana przez G. Brauna oraz R. Vidala Puiga, działających w charakterze pełnomocników, z adresem do doręczeń w Luksemburgu,
      
      strona skarżąca,
      przeciwko
      Królestwu Hiszpanii, reprezentowanemu przez F. Díeza Moreno, działającego w charakterze pełnomocnika, z adresem do doręczeń w Luksemburgu,
      
      strona pozwana,
      popierani przez:
      Rzeczpospolitą Polską, reprezentowaną przez E. Ośniecką‑Tamecką, działającą w charakterze pełnomocnika,
      
      Republikę Finlandii, reprezentowaną przez J. Heliskoskiego, działającego w charakterze pełnomocnika, z adresem do doręczeń w Luksemburgu,
      
      Zjednoczone Królestwo Wielkiej Brytanii i Irlandii Północnej, reprezentowane przez V. Jackson, działającą w charakterze pełnomocnika, wspieraną przez J. Stratford, barrister,
      
      interwenienci,
      TRYBUNAŁ (pierwsza izba),
      w składzie: P. Jann, prezes izby, A. Tizzano (sprawozdawca), A. Borg Barthet, E. Levits i J.‑J. Kasel, sędziowie,
      rzecznik generalny: V. Trstenjak,
      sekretarz: R. Grass,
      po zapoznaniu się z opinią rzecznika generalnego na posiedzeniu w dniu 4 września 2008 r.,
      wydaje następujący
      Wyrok
      1        W swojej skardze Komisja Wspólnot Europejskich domaga się od Trybunału stwierdzenia, iż:
      
      –        zezwalając na to, aby walne zgromadzenie akcjonariuszy postanawiało o emisji nowych akcji z wyłączeniem prawa pierwszeństwa
         do ich nabycia po cenie niższej od ich stosownej wartości;
      
      –        przyznając prawo pierwszeństwa do objęcia akcji w przypadku podwyższenia subskrybowanego kapitału poprzez wniesienie wkładów
         pieniężnych nie tylko akcjonariuszom, ale także posiadaczom obligacji zamiennych na akcje;
      
      –        przyznając prawo pierwszeństwa do subskrypcji obligacji zamiennych na akcje nie tylko akcjonariuszom, ale także posiadaczom
         obligacji zamiennych na akcje wcześniejszych emisji, oraz
      
      –        poprzez brak postanowienia, iż walne zgromadzenie akcjonariuszy może postanowić o wyłączeniu prawa pierwszeństwa do subskrypcji
         obligacji zamiennych na akcje,
      
      Królestwo Hiszpanii uchybiło zobowiązaniom ciążącym na nim na mocy art. 29 i 42 drugiej dyrektywy Rady 77/91/EWG z dnia 13 grudnia
         1976 r. w sprawie koordynacji gwarancji, jakie są wymagane w państwach członkowskich od spółek w rozumieniu art. [48] akapit
         drugi traktatu, w celu uzyskania ich równoważności, dla ochrony interesów zarówno wspólników, jak i osób trzecich w zakresie
         tworzenia spółki akcyjnej, jak również utrzymania i zmian jej kapitału (Dz.U. 1977 L 26, s. 1, zwanej dalej „drugą dyrektywą”).
      
       Ramy prawne
       Uregulowania wspólnotowe
      2        Drugi i piąty motyw drugiej dyrektywy, której podstawą prawną jest art. 54 ust. 3 lit. g) traktatu EWG [po zmianie art. 54
         ust. 3 lit. g) WE, obecnie art. 44 ust. 2 lit. g) WE], są sformułowane następująco:
      
      „dla zapewnienia równoważnej ochrony minimalnej, zarówno dla akcjonariuszy, jak i dla wierzycieli [spółek akcyjnych], koordynacja
         przepisów prawa krajowego dotyczących utworzenia, jak również utrzymania, podwyższenia i obniżenia ich kapitału jest szczególnie
         istotna; 
      
      […]
      uwzględniając cele, określone w art. [44 ust. 2 lit. g) WE], niezbędne jest, aby prawo państw członkowskich dotyczące podwyższania
         i obniżania kapitału zapewniało przestrzeganie i zharmonizowanie zasad równego traktowania akcjonariuszy mających tę samą
         pozycję oraz zapewniało ochronę wierzycieli, których roszczenia powstały przed podjęciem decyzji o obniżeniu kapitału”.
      
      3        Artykuł 29 drugiej dyrektywy stanowi:
      
      „1.      W każdym przypadku gdy podwyższanie kapitału subskrybowanego następuje przez wniesienie wkładów pieniężnych, akcje powinny
         być oferowane z zachowaniem pierwszeństwa akcjonariuszy proporcjonalnie do wysokości kapitału reprezentowanego przez ich akcje.
         
      
      […]
      4.      Prawo pierwokupu [pierwszeństwa] nie może być ograniczone ani zniesione [wyłączone] przez statut albo akt założycielski. Jednakże
         może być zniesione [wyłączone] albo ograniczone decyzją walnego zgromadzenia. Zarząd lub organ administrujący jest zobowiązany
         do przedstawienia na tym walnym zgromadzeniu pisemnego sprawozdania wskazującego powody ograniczenia lub zniesienia [wyłączenia]
         prawa pierwokupu [pierwszeństwa] i uzasadniającego proponowaną cenę emisji. Walne zgromadzenie obraduje przy zachowaniu kworum
         i według większości ustalonej w art. 40. […] 
      
      […]
      6.      Ustępy 1—5 stosuje się do emisji wszystkich papierów wartościowych zamiennych na akcje lub inkorporujących prawo do objęcia
         akcji, ale nie do zamiany tych papierów i wykonywania prawa objęcia.
      
      […]”.
      4        Artykuł 42 drugiej dyrektywy przewiduje:
      
      „W celu stosowania niniejszej dyrektywy państwa członkowskie zagwarantują równe traktowanie akcjonariuszy znajdujących się
         w takiej samej sytuacji”.
      
       Przepisy krajowe
      5        Na podstawie art. 158 ust. 1 Real decreto legislativo 1564/1989 por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades
         Anónimas (królewskiego dekretu ustawodawczego ujednolicającego ustawę o spółkach akcyjnych, zwanego dalej: „LSA”) z dnia 22 grudnia
         1989 r. (BOE nr 310 z dnia 27 grudnia 1989 r., s. 679), w brzmieniu mającym zastosowanie do niniejszego sporu:
      
      „W przypadku podwyższenia kapitału zakładowego w drodze emisji nowych akcji zwykłych lub uprzywilejowanych akcjonariusze i posiadacze
         obligacji zamiennych na akcje mogą, w terminie wyznaczonym im przez organ zarządzający spółki […], wykonać swe prawo do objęcia
         liczby akcji proporcjonalnej do wartości nominalnej akcji, które już posiadają, lub w przypadku posiadaczy obligacji zamiennych
         do tych akcji, które posiadaliby gdyby w tym momencie wykonali swe prawo do zamiany [obligacji zamiennych na akcje]”.
      
      6        Artykuł 159 LSA stanowi:
      
      „1. Jeżeli wymaga tego interes spółki, przy podejmowaniu decyzji o podwyższeniu kapitału walne zgromadzenie może postanowić
         o pełnym lub częściowym wyłączeniu prawa pierwszeństwa. Dla ważności tej uchwały, która musi uwzględnić przepisy art. 144,
         konieczne jest spełnienie następujących warunków:
      
      […]
      b)      w momencie zwołania zgromadzenia akcjonariuszom należy udostępnić, zgodnie z art. 144 ust. 1 lit. c), sprawozdanie zarządu,
         w którym szczegółowo uzasadnia on propozycję i rodzaj akcji nowej emisji ze wskazaniem osób, na które mają one być przeniesione,
         jak również sprawozdanie sporządzone przez i na odpowiedzialność biegłego rewidenta innego niż rewident spółki, powołanego
         w tym celu przez urząd prowadzący rejestr handlowy, sprawozdanie dotyczące stosownej wartości akcji spółki, teoretycznej wartości
         praw pierwszeństwa, których wyłączenie jest proponowane i prawidłowości danych zawartych w sprawozdaniu zarządu;
      
      c)      wartość nominalna akcji podlegających emisji, w odpowiednim przypadku powiększona o nadwyżkę emisyjną, powinna odpowiadać
         stosownej wartości wynikającej ze sprawozdania biegłych rewidentów, o którym mowa w lit. b). W przypadku spółki notowanej
         na giełdzie za stosowną wartość akcji spółki uznaje się wartość rynkową podlegającą ustaleniu na podstawie notowań giełdowych,
         oprócz uzasadnionych wyjątków.
      
      W drodze odstępstwa od powyższego, w przypadku spółek notowanych na giełdzie, zgromadzenie akcjonariuszy może, o ile dysponuje
         ono sprawozdaniem zarządu i sprawozdaniem biegłych rewidentów wymaganymi na podstawie lit. b), które muszą wskazywać wartość
         majątkową netto akcji, postanowić o emisji nowych akcji po dowolnej cenie, jednakże tylko wtedy, gdy cena ta jest wyższa niż
         odpowiadająca jej i wynikająca ze sprawozdania biegłego rewidenta wartość majątkowa netto, przy czym zgromadzenie akcjonariuszy
         może ograniczyć się do procedury dotyczącej jej określenia. […]
      
      […]”.
      7        Artykuł 293 LSA ma następujące brzmienie: 
      
      „1. Akcjonariusze spółki mają prawo pierwszeństwa do subskrypcji obligacji zamiennych na akcje.
      2.      To samo prawo przysługuje posiadaczom obligacji zamiennych na akcje wcześniejszych emisji w stosunku przewidzianym w przepisach
         dotyczących zamiany [obligacji zamiennych na akcje].
      
      3.      Do prawa pierwszeństwa do subskrypcji obligacji zamiennych na akcje stosuje się przepisy art. 158 niniejszej ustawy”. 
       Postępowanie poprzedzające wniesienie skargi
      8        Uznając, że przepisy hiszpańskie nie są zgodne z art. 29 i 42 drugiej dyrektywy, w dniu 15 stycznia 2004 r. Komisja skierowała
         do Królestwa Hiszpanii wezwanie do usunięcia uchybienia, na które państwo to odpowiedziało pismem z dnia 10 marca 2004 r.
         odrzucając wszystkie zarzuty naruszenia drugiej dyrektywy.
      
      9        Oceniając, że wyjaśnienia przedstawione przez Królestwo Hiszpanii nie są wystarczające, w dniu 5 stycznia 2005 r. Komisja
         skierowała do tego państwa członkowskiego uzasadnioną opinię, na którą odpowiedziało ono w dniu 4 marca 2005 r., przedstawiając
         jej sprawozdanie opracowane przez ministerstwo gospodarki i finansów.
      
      10      Uznając otrzymane wyjaśnienia za niewystarczające, w dniu 4 sierpnia 2006 r. Komisja postanowiła wnieść do Trybunału niniejszą
         skargę w trybie art. 226 WE.
      
      11      Postanowieniem prezesa Trybunału z dnia 18 stycznia 2007 r. Rzeczpospolita Polska, Republika Finlandii oraz Zjednoczone Królestwo
         Wielkiej Brytanii i Irlandii Północnej zostały dopuszczone do sprawy w charakterze interwenientów popierających stanowisko
         Królestwa Hiszpanii.
      
       W przedmiocie skargi
       W przedmiocie zarzutu pierwszego
       Argumentacja stron
      12      W swoim pierwszym zarzucie Komisja podnosi, że art. 159 ust. 1 lit. c) akapit drugi LSA narusza art. 42 w związku z art. 29
         ust. 1 i 4 drugiej dyrektywy w zakresie, w jakim nie gwarantuje równego traktowania akcjonariuszy spółki notowanej na giełdzie.
      
      13      Zdaniem Komisji, w przypadku podwyższenia kapitału spółki w drodze emisji nowych akcji art. 159 ust. 1 LSA zezwala walnemu
         zgromadzeniu akcjonariuszy takiej spółki na wyłączenie prawa pierwszeństwa przewidzianego w art. 158 tej ustawy oraz na postanowienie
         o emisji nowych akcji po dowolnej cenie, w szczególności pod warunkiem, że cena ta jest wyższa niż „wartość majątkowa netto”
         tych akcji.
      
      14      Pozwala to na ustalenie ceny nowych akcji, wobec których wyłączone jest wszelkie prawo pierwszeństwa, na poziomie „niestosownie”
         niskim. Bowiem zdaniem Komisji, „wartość majątkowa netto” akcji może być znacznie niższa od jej „wartości rynkowej”, określonej
         na podstawie jej kursu na giełdzie, podczas gdy art. 159 ust. 1 lit. c) akapit pierwszy LSA przewiduje, że przez „wartość
         rynkową” akcji należy rozumieć „stosowną wartość”.
      
      15      Komisja wnioskuje na tej podstawie, że w odniesieniu do spółek notowanych na giełdzie art. 159 ust. 1 lit. c) akapit drugi
         LSA wprowadza dyskryminację pomiędzy akcjonariuszami mającymi ten status przed podwyższeniem kapitału danej spółki (zwanymi
         dalej „dotychczasowymi akcjonariuszami”), którzy nabyli swoje akcje według ich „wartości rynkowej”, a akcjonariuszami nabywającymi
         swoje akcje w następstwie podwyższenia kapitału tej spółki (zwanymi dalej „nowymi akcjonariuszami”), którzy mogli nabyć swoje
         akcje po cenie znacznie niższej od ich „wartości rynkowej”.
      
      16      Odpierając te argumenty Królestwo Hiszpanii twierdzi przede wszystkim, że LSA przewiduje warunki wyłączenia prawa pierwszeństwa
         do objęcia akcji, które są bardziej restrykcyjne niż warunki określone w drugiej dyrektywie.
      
      17      Po pierwsze, jak również podkreślają Rzeczpospolita Polska, Republika Finlandii i Zjednoczone Królestwo, w przeciwieństwie
         do drugiej dyrektywy, LSA przewiduje minimalny próg określenia ceny emisji nowych akcji, która powinna być wyższa niż ich
         „wartość majątkowa netto”. Po drugie, ustawa ta wymaga sporządzenia nie tylko sprawozdania przewidzianego w art. 29 ust. 4
         tej dyrektywy, lecz także drugiego sprawozdania, opracowanego przez niezależnego „biegłego rewidenta”, uzasadniającego cenę
         emisji nowych akcji. 
      
      18      Z kolei Królestwo Hiszpanii twierdzi, że LSA nie zezwala na ustalenie ceny niestosownie niższej od „wartości rynkowej” nowych
         akcji. W rzeczywistości art. 159 ust. 1 lit. c) akapit pierwszy LSA ogranicza się do ustanowienia wzruszalnego domniemania,
         zgodnie z którym „stosowna wartość” akcji spółki notowanej na giełdzie odpowiada jej „wartości rynkowej”. Niemniej walne zgromadzenie
         może ustalić cenę emisji niższą od „wartości rynkowej”, której stosowny charakter jest uzasadniony w świetle dwóch sprawozdań
         wymienionych w poprzednim punkcie niniejszego wyroku.
      
      19      W tym względzie Rzeczpospolita Polska dodaje, że w każdym razie określenie ceny akcji na poziomie niższym od ich „wartości
         rynkowej” powinno być oceniane nie w świetle zasady niedyskryminacji, lecz interesu spółki.
      
      20      Wreszcie Królestwo Hiszpanii, Rzeczpospolita Polska i Zjednoczone Królestwo podnoszą, że dyskryminacja pomiędzy dotychczasowymi
         i nowymi akcjonariuszami nie jest możliwa, ponieważ te dwie kategorie akcjonariuszy nie znajdują się w „takiej samej sytuacji”
         w rozumieniu art. 42 drugiej dyrektywy. Z racji wahań notowań giełdowych każdy akcjonariusz, w zależności od daty nabycia
         akcji, nabyłby je po różnej cenie.
      
      21      Ponadto Królestwo Hiszpanii i Rzeczpospolita Polska podkreślają, że art. 159 ust. 1 LSA wyklucza jakąkolwiek możliwość dyskryminacji,
         bowiem przewiduje, iż wyłączenie prawa pierwszeństwa może być zatwierdzone przez walne zgromadzenie akcjonariuszy tylko przy
         dochowaniu warunków dotyczących większości i kworum wymaganych dla dokonania zmiany statutu, oraz że w każdym razie akcjonariusze
         mniejszościowi, którzy głosowali przeciwko uchwale zatwierdzającej to wyłączenie mają możliwość zaskarżenia tej uchwały, jeśli
         według nich jest ona sprzeczna z interesem spółki.
      
      22      W dodatku, zdaniem Zjednoczonego Królestwa, w niniejszej sprawie nie istnieje nierówne „traktowanie”, gdyż cena akcji stanowi
         jedynie element ekonomiczny. W każdym razie nawet gdyby można było stwierdzić nierówne traktowanie, to jest ono uzasadnione
         dodatkową ochroną przewidzianą przez LSA oraz, jak też podnosi Królestwo Hiszpanii, ze względu na konieczność zapewnienia,
         że podwyższenie kapitału zakładowego służy finansowemu interesowi spółki.
      
       Ocena Trybunału
      23      W celu stwierdzenia zasadności pierwszego zarzutu podniesionego przez Komisję należy najpierw przypomnieć, że Trybunał miał
         już okazję orzec, iż zgodnie z art. 44 ust. 2 lit. g) WE druga dyrektywa zmierza do koordynacji gwarancji, jakie są wymagane
         w państwach członkowskich od spółek w rozumieniu art. 48 akapit drugi WE, w celu uzyskania ich równoważności oraz ochrony
         interesów wspólników i osób trzecich. Zgodnie z jej motywem drugim, celem tej dyrektywy jest również zapewnienie równoważnej
         ochrony minimalnej, zarówno dla akcjonariuszy, jak i dla wierzycieli spółek akcyjnych (wyrok z dnia 19 listopada 1996 r. w sprawie
         C‑42/95 Siemens, Rec. s. I‑6017, pkt 13).
      
      24      Bardziej szczegółowo, w odniesieniu do ochrony akcjonariuszy w przypadku podwyższenia kapitału poprzez wniesienie wkładów
         pieniężnych, art. 29 ust. 1 drugiej dyrektywy wyraźnie, dokładnie i w sposób bezwarunkowy przewiduje, że akcje powinny być
         oferowane z zachowaniem pierwszeństwa akcjonariuszy proporcjonalnie do wysokości kapitału reprezentowanego przez ich akcje
         (zob. podobnie wyrok z dnia 24 marca 1992 r. w sprawie C‑381/89 Syndesmos Melon tis Eleftheras Evangelikis Ekklisias i in.,
         Rec. s. I‑2111, pkt 39).
      
      25      Zatem wyłącznie w drodze wyjątku art. 29 ust. 4 drugiej dyrektywy, pod pewnymi warunkami wyraźnie określonymi w tym samym
         przepisie, przewiduje, że walne zgromadzenie może ograniczyć lub znieść prawo pierwszeństwa akcjonariuszy.
      
      26      Należy jednak stwierdzić, że mimo iż prawo pierwszeństwa ustanowione na korzyść akcjonariuszy nie dopuszcza żadnego innego
         wyjątku poza tym, który wyraźnie przewiduje art. 29 ust. 4 (zob. ww. wyrok w sprawie Syndesmos Melon tis Eleftheras Evangelikis
         Ekklisias i in., pkt 40), niemniej druga dyrektywa, jak wynika z jej motywu drugiego i ww. wyroku w sprawie Siemens, ustanawia
         minimalne wymogi w dziedzinie ochrony akcjonariuszy i wierzycieli spółek akcyjnych, pozostawiając państwom członkowskim swobodę
         przyjęcia przepisów, które są dla nich jak najbardziej korzystne, przewidując w szczególności bardziej rygorystyczne warunki
         wyłączenia tego prawa pierwszeństwa.
      
      27      W niniejszej sprawie należy zatem stwierdzić, że celem przepisów krajowych jest właśnie wzmocnienie ochrony udzielonej akcjonariuszom
         spółek akcyjnych przez art. 29 ust. 4 drugiej dyrektywy.
      
      28      Po pierwsze, art. 159 ust. 1 lit. b) akapit pierwszy LSA w przypadku całkowitego lub częściowego wyłączenia prawa pierwszeństwa
         zaleca sporządzenie nie tylko sprawozdania, o którym mowa w art. 29 ust. 4 drugiej dyrektywy, lecz także drugiego sprawozdania
         dotyczącego stosownej wartości akcji spółki, teoretycznej wartości praw pierwszeństwa, których wyłączenie jest proponowane
         i prawidłowości danych zawartych w sprawozdaniu zarządu. Zgodnie z tym przepisem krajowym, to drugie sprawozdanie powinno
         być sporządzone na odpowiedzialność organu zarządzającego, przez biegłego rewidenta, innego niż rewident spółki, powołanego
         w tym celu przez urząd prowadzący rejestr handlowy.
      
      29      Po drugie, podczas gdy art. 29 ust. 4 drugiej dyrektywy ogranicza się do wymogu, aby cena emisji nowych akcji była uzasadniona
         przez zarząd lub organ administrujący spółki w jego sprawozdaniu bez określania jakiegokolwiek progu minimalnego w tym zakresie,
         w odniesieniu do spółek notowanych na giełdzie art. 159 ust. 1 lit. c) akapit drugi LSA określa minimalną cenę emisji nowych
         akcji stanowiąc, że niezależnie od wniosków z tego sprawozdania cena ta ma być wyższa od wartości majątkowej netto tych akcji.
      
      30      Ta ocena przepisów krajowych nie może ponadto być podważona przez argumentację Komisji, według której ustalenie ceny emisji
         nowych akcji na poziomie niższym od ich wartości rynkowej, takie jak dopuszczone przez art. 159 LSA, może stwarzać nierówne
         traktowanie w rozumieniu art. 42 drugiej dyrektywy, pomiędzy dotychczasowymi i nowymi akcjonariuszami.
      
      31      Po pierwsze należy stwierdzić, że Komisja nie przedstawiła żadnego dowodu mogącego wykazać, jak tego wymaga ten art. 42, iż
         te dwie kategorie akcjonariuszy znajdują się w takiej samej sytuacji, a zatem LSA powinno im zapewnić równe traktowanie.
      
      32      Po drugie, interpretacja powoływana przez Komisję powodowałaby pozbawienie skuteczności art. 29 ust. 4 drugiej dyrektywy,
         ponieważ przepis ten przewiduje, że cena emisji powinna być uzasadniona w sprawozdaniu zarządu, jednakże nie wymaga, aby była
         ona koniecznie ustalona w stosunku do wartości rynkowej danych akcji.
      
      33      Otóż wymaganie, aby cena emisji nowych akcji nie była niższa od ich wartości rynkowej skutkowałoby tym, że nawet gdyby cena
         taka była uzasadniona w sprawozdaniu zarządu, walne zgromadzenie nie mogłoby jej zastosować nie naruszając zasady równego
         traktowania, o której mowa w art. 42 drugiej dyrektywy.
      
      34      W świetle powyższych rozważań pierwszy zarzut powołany przez Komisję na poparcie jej skargi należy oddalić jako bezzasadny.
      
       W przedmiocie zarzutów drugiego i trzeciego
       Argumentacja stron
      35      W zarzutach drugim i trzecim, które należy analizować łącznie, Komisja podnosi, że po pierwsze art. 158 ust. 1 LSA przypisuje
         prawo pierwszeństwa do objęcia nowych akcji nie tylko akcjonariuszom, lecz także posiadaczom obligacji zamiennych na akcje.
         Po drugie art. 293 ust. 2 tej ustawy przewiduje, że w przypadku emisji obligacji zamiennych na akcje prawo pierwszeństwa jest
         przyznawane zarówno akcjonariuszom, jak i posiadaczom wcześniej wyemitowanych obligacji zamiennych na akcje.
      
      36      Te przepisy LSA naruszają art. 29 ust. 1 i 6 drugiej dyrektywy w zakresie, w jakim wymaga ona, aby nowe akcje oraz obligacje
         zamienne na akcje były oferowane z zachowaniem pierwszeństwa tylko akcjonariuszom.
      
      37      Królestwo Hiszpanii i Rzeczpospolita Polska kwestionują ten zarzut Komisji opierając się w szczególności na wykładni celowościowej
         art. 29 ust. 1 i 6, którego celem jest ochrona posiadaczy obligacji zamiennych na akcje jak i potencjalnych akcjonariuszy
         oraz utrzymanie wartości zarezerwowanych dla nich akcji.
      
       Ocena Trybunału
      38      Wprawdzie w istocie, jak podnosi Królestwo Hiszpanii, art. 29 ust. 1 i 6 drugiej dyrektywy nie przewiduje, że nowe akcje jak
         i obligacje zamienne na akcje powinny być oferowane wyłącznie akcjonariuszom, oraz że mogą zatem być również oferowane posiadaczom
         wcześniej wyemitowanych obligacji zamiennych na akcje.
      
      39      Niemniej należy stwierdzić, że z samego brzmienia tego artykułu wynika, iż oferta nie jest skierowana jednocześnie do tych
         i do tamtych, lecz „z zachowaniem pierwszeństwa” akcjonariuszy.
      
      40      Bowiem tylko w przypadku gdy nie wykonali oni prawa pierwszeństwa, te akcje i obligacje mogą być oferowane innym nabywcom,
         wśród których znajdują się w szczególności posiadacze obligacji zamiennych na akcje.
      
      41      Zresztą, gdyby prawodawca chciał rozszerzyć rzeczone prawo pierwszeństwa na tych ostatnich, zrobiłby to wyraźnie, w ten sam
         sposób, w jaki w art. 29 ust. 6 drugiej dyrektywy rozszerzył prawo pierwszeństwa na inne papiery wartościowe zamienne na akcje
         lub inkorporujące prawo do objęcia akcji.
      
      42      Taka wykładnia jest również zgodna z celami tej dyrektywy.
      
      43      Jak bowiem stwierdził rzecznik generalny w pkt 76 opinii i jak wynika z pkt 19 ww. wyroku w sprawie Siemens, jeden z celów
         dyrektywy polega na zapewnieniu bardziej skutecznej ochrony akcjonariuszy, aby umożliwić im uniknięcie, w przypadku podwyższenia
         kapitału, rozwodnienia ich udziału w kapitale zakładowym.
      
      44      Zatem w celu uniknięcia takiego ryzyka art. 29 ust. 1 i 6 drugiej dyrektywy wyraźnie przyznaje akcjonariuszom pierwszeństwo
         w stosunku do wszystkich innych potencjalnych nabywców nowych akcji lub obligacji zamiennych na akcje.
      
      45      Jest oczywiste, że realizacja takiego celu byłaby zagrożona, gdyby te nowe papiery wartościowe mogły również być oferowane
         z zachowaniem pierwszeństwa innej kategorii nabywców niż akcjonariuszom, tj. posiadaczom obligacji zamiennych na akcje.
      
      46      Wynika z tego, że przyznając prawo pierwszeństwa do objęcia akcji, w przypadku podwyższenia subskrybowanego kapitału poprzez
         wniesienie wkładów pieniężnych nie tylko akcjonariuszom, lecz także posiadaczom obligacji zamiennych na akcje oraz prawo pierwszeństwa
         subskrypcji obligacji zamiennych na akcje nie tylko akcjonariuszom, ale także posiadaczom obligacji zamiennych na akcje poprzednich
         emisji, Królestwo Hiszpanii uchybiło zobowiązaniom, jakie na nim ciążą na mocy art. 29 ust. 1 i 6 drugiej dyrektywy.
      
       W przedmiocie zarzutu czwartego
       Argumentacja stron
      47      W swoim czwartym zarzucie Komisja podtrzymuje, że art. 293 ust. 3 LSA narusza art. 29 ust. 6 w związku z ust. 4 drugiej dyrektywy
         w zakresie, w jakim nie przewiduje możliwości, aby walne zgromadzenie wyłączyło prawo pierwszeństwa do subskrypcji obligacji
         zamiennych na akcje.
      
      48      Zdaniem Królestwa Hiszpanii, wykładnia funkcjonalna art. 293 LSA może tylko prowadzić do wniosku, że walne zgromadzenie akcjonariuszy
         może wyłączyć to prawo pierwszeństwa.
      
      49      W tym zakresie Republika Finlandii podkreśla, że w każdym razie nawet przyznając, iż art. 293 LSA wyklucza możliwość wyłączenia
         tego prawa pierwszeństwa, nie jest to wystarczające dla stwierdzenia uchybienia zobowiązaniom Królestwa Hiszpanii, uwzględniając
         cel minimalnej harmonizacji drugiej dyrektywy.
      
       Ocena Trybunału
      50      Należy stwierdzić, że wprawdzie rzeczywiście, jak zostało stwierdzone w pkt 26 niniejszego wyroku, państwa członkowskie mają
         swobodę przyjęcia bardziej rygorystycznych warunków wyłączenia omawianego prawa pierwszeństwa, niemniej art. 29 ust. 6 w związku
         z ust. 4 drugiej dyrektywy wymaga, aby w pewnych okolicznościach walne zgromadzenie akcjonariuszy mogło postanowić o wyłączeniu
         prawa pierwszeństwa do subskrypcji wszystkich papierów wartościowych zamiennych na akcje.
      
      51      Należy stwierdzić, że jak podnosi Komisja, brzmienie art. 293 LSA nie przewiduje wyraźnie możliwości takiego zawieszenia.
      
      52      Ponadto podczas gdy artykuł ten w swoim ust. 3 przewiduje, że art. 158 LSA ma zastosowanie do tego prawa pierwszeństwa, nigdzie
         nie przewiduje, iż art. 159 tej ustawy, regulujący wyłączenie prawa pierwszeństwa do objęcia nowych akcji, ma również zastosowanie
         do prawa pierwszeństwa do subskrypcji obligacji zamiennych na akcje.
      
      53      Ponadto nie można przyjąć wykładni funkcjonalnej popieranej przez Królestwo Hiszpanii, według której w celu uniknięcia pozbawienia
         art. 293 LSA wszelkiej logiki, nie można go interpretować jako przewidującego możliwość wyłączenia omawianego prawa pierwszeństwa.
      
      54      W tym zakresie należy przypomnieć, że zgodnie z ustalonym orzecznictwem konieczność zagwarantowania pełnego stosowania prawa
         wspólnotowego zobowiązuje państwa członkowskie nie tylko do uzgodnienia ich przepisów z prawem wspólnotowym, ale wymaga również,
         aby czyniły one to poprzez przyjęcie przepisów prawnych mogących stworzyć sytuację dostatecznie konkretną, zrozumiałą i przejrzystą,
         aby umożliwić jednostkom poznanie pełni ich praw i powoływanie się na nie przed sądami krajowymi (wyrok z dnia 18 stycznia
         2001 r. w sprawie C‑162/99 Komisja przeciwko Włochom, Rec. s. I‑541, pkt 22 i przytoczone orzecznictwo).
      
      55      Jednakże w niniejszej sprawie nawet zakładając, że art. 293 LSA może być interpretowany w sensie sprzecznym z jego brzmieniem,
         jak to sugeruje Królestwo Hiszpanii, taka wykładnia w oczywisty sposób nie mogłaby stworzyć sytuacji dostatecznie konkretnej,
         zrozumiałej i przejrzystej, aby umożliwić jednostkom poznanie pełni ich praw i powoływanie się na nie przed sądami krajowymi.
      
      56      Jest to tym bardziej prawdziwe, że jak stwierdził rzecznik generalny w pkt 89 swojej opinii, Królestwo Hiszpanii nie przedstawiło
         żadnego konkretnego dowodu mogącego wykazać, iż sądy hiszpańskie interpretują art. 293 LSA jako przewidujący możliwość wyłączenia
         prawa pierwszeństwa do subskrypcji obligacji zamiennych na akcje.
      
      57      Należy zatem stwierdzić, iż nie przewidując, że walne zgromadzenie akcjonariuszy może postanowić o wyłączeniu prawa pierwszeństwa
         do subskrypcji obligacji zamiennych na akcje, Królestwo Hiszpanii uchybiło zobowiązaniom, jakie na nim ciążą na mocy art. 29
         ust. 6 w związku z ust. 4 drugiej dyrektywy.
      
       W przedmiocie kosztów
      58      Zgodnie z art. 69 § 2 regulaminu kosztami zostaje obciążona, na żądanie strony przeciwnej, strona przegrywająca sprawę. Jednakże
         na podstawie art. 69 § 3 regulaminu, w razie częściowego tylko uwzględnienia żądań, Trybunał może postanowić, że koszty zostaną
         podzielone albo że każda ze stron poniesie swoje własne koszty. Wreszcie w myśl art. 69 § 4 akapit pierwszy regulaminu państwa
         członkowskie oraz instytucje, które wstąpiły do sprawy w charakterze interwenienta, pokrywają własne koszty.
      
      59      W niniejszej sprawie należy obciążyć Królestwo Hiszpanii, które przegrało sprawę w zakresie trzech z czterech zarzutów powołanych
         przez Komisję na poparcie jej skargi kosztami w wysokości trzech czwartych kosztów poniesionych przez tę ostatnią, a Komisję,
         która przegrała sprawę w zakresie swojego pierwszego zarzutu należy obciążyć jedną czwartą kosztów.
      
      60      Zgodnie z art. 69 § 4 regulaminu Rzeczpospolita Polska, Republika Finlandii i Zjednoczone Królestwo pokrywają własne koszty.
      
      Z powyższych względów Trybunał (pierwsza izba) orzeka, co następuje:
      1)      Królestwo Hiszpanii:
      –        przyznając prawo pierwszeństwa do objęcia akcji w przypadku podwyższenia subskrybowanego kapitału poprzez wniesienie wkładów
            pieniężnych nie tylko akcjonariuszom, ale także posiadaczom obligacji zamiennych na akcje;
      –        przyznając prawo pierwszeństwa do subskrypcji obligacji zamiennych na akcje nie tylko akcjonariuszom, ale także posiadaczom
            obligacji zamiennych na akcje wcześniejszych emisji, oraz
      –        poprzez brak postanowienia, iż walne zgromadzenie akcjonariuszy może postanowić o wyłączeniu prawa pierwszeństwa do subskrypcji
            obligacji zamiennych na akcje,
      uchybiło zobowiązaniom ciążącym na nim na mocy art. 29 drugiej dyrektywy Rady 77/91/EWG z dnia 13 grudnia 1976 r. w sprawie
            koordynacji gwarancji, jakie są wymagane w państwach członkowskich od spółek w rozumieniu art. [48] akapit drugi traktatu,
            w celu uzyskania ich równoważności, dla ochrony interesów zarówno wspólników, jak i osób trzecich w zakresie tworzenia spółki
            akcyjnej, jak również utrzymania i zmian jej kapitału.
      2)      W pozostałym zakresie skarga zostaje oddalona.
      3)      Królestwo Hiszpanii zostaje obciążone kosztami w wysokości trzech czwartych. Komisja Wspólnot Europejskich zostaje obciążona
            kosztami w wysokości jednej czwartej.
      4)      Rzeczpospolita Polska, Republika Finlandii i Zjednoczone Królestwo Wielkiej Brytanii i Irlandii Północnej pokrywają własne
            koszty.
      Podpisy
      * Język postępowania: hiszpański.