CELEX: 62004CC0095
Language: cs
Date: 2006-02-23
Title: Stanovisko generální advokátky - Kokott - 23 února 2006. # British Airways plc proti Komisi Evropských společenství. # Kasační opravný prostředek - Zneužití dominantního postavení - Letecká společnost - Dohody se zprostředkovateli služeb v cestovním ruchu - Prémie vázané na nárůst obratu z prodeje letenek vydaných touto společností během určeného období ve srovnání s referenčním obdobím - Prémie poskytnuté nejen za letenky prodané po dosažení prodejního cíle, ale za veškeré letenky prodané během posuzovaného období. # Věc C-95/04 P.

STANOVISKO GENERÁLNÍ ADVOKÁTKY
      JULIANE KOKOTT
      přednesené dne 23. února 2006(1)
      
      Věc C‑95/04 P
      British Airways plc
      proti
      Komisi Evropských společenství
      další účastnice řízení:
      Virgin Atlantic Airways Ltd
      „Kasační opravný prostředek – Zneužití dominantního postavení na trhu (Článek 82 ES) – British Airways – Dohody se zprostředkovateli služeb v cestovním ruchu – Provize a jiné výhody závislé na individuálním obratu z prodeje letenek společnosti British Airways“I –    Úvod
      1.        Projednávaná věc se týká řízení Komise ve věcech hospodářské soutěže týkajícího se určitých provizí a výhod, které poskytovala
         britská letecká společnost British Airways plc (dále jen „BA“) zprostředkovatelům služeb v cestovním ruchu v závislosti na
         jejich obratu z prodeje letenek BA. V onom řízení Komise konstatovala, že BA zneužila svého dominantního postavení na trhu
         (článek 82 ES) a uložila za to tomuto podniku pokutu ve výši 6 800 000 eur.
      
      2.        Rozhodnutí Komise ze dne 14. července 1999(2) v této věci (dále jen „napadené rozhodnutí“) bylo rozsudkem Soudu prvního stupně ze dne 17. prosince 2003 ve věci T‑219/99(3) (dále jen „napadený rozsudek“) v plném rozsahu potvrzeno.
      
      3.        Soudní dvůr nyní projednává kasační opravný prostředek BA proti prvostupňovému rozsudku. V podstatě je nutno objasnit, za
         kterých okolností může být považováno poskytnutí prémií podnikem s dominantním postavením na trhu za zneužití ve smyslu článku
         82 ES.
      
      II – Právní rámec
      4.        Právní rámec projednávané věci definuje článek 82 ES, který zní následovně:
      
      „Se společným trhem je neslučitelné, a proto zakázané, pokud to může ovlivnit obchod mezi členskými státy, aby jeden nebo
         více podniků zneužívaly dominantního postavení na společném trhu nebo jeho podstatné části.
      
      Takové zneužívání může zejména spočívat:
      a)      v přímém nebo nepřímém vynucování nepřiměřených nákupních nebo prodejních cen anebo jiných nerovných obchodních podmínek;
      b)      v omezování výroby, odbytu nebo technického vývoje na úkor spotřebitelů;
      c)      v uplatňování rozdílných podmínek vůči obchodním partnerům při plnění stejné povahy, čímž jsou někteří partneři znevýhodňováni
         v hospodářské soutěži;
      
      d)      v podmiňování uzavření smluv tím, že druhá strana přijme další plnění, která ani věcně, ani podle obchodních zvyklostí s předmětem
         těchto smluv nesouvisejí.“
      
      III – Skutkový stav a řízení
      A –    Skutkový stav
      5.        Případ hospodářské soutěže, který je základem projednávané věci, vychází ze stížnosti Virgin Atlantic Airways Ltd (dále jen
         „Virgin“), soutěžitelky BA(4). Týká se trhu služeb zprostředkovatelů letecké dopravy ve Spojeném království, na kterém byla BA podle skutkových zjištění
         Komise dominantním kupujícím(5).
      
      6.        Na onom trhu poskytují zprostředkovatelé služeb v cestovním ruchu leteckým společnostem služby, které spočívají v propagování
         služeb leteckých společností v letecké dopravě, pomoci cestujícím při výběru vhodných služeb letecké dopravy a v přebírání
         administrativních úkolů (vystavování letenek, přijímání plateb od cestujících a jejich odvádění letecké společnosti). Jako
         protiplnění za tyto služby platí letecké společnosti zprostředkovatelům služeb provize podle obratu z prodeje letenek, kterého
         dosáhly(6).
      
      7.        BA uzavřela se zprostředkovateli služeb v cestovním ruchu akreditovanými u International Air Transport Association (IATA)
         dohody, které jim dávají nárok na základní provizi za jimi dosažený obrat z prodeje letenek BA. Tato provize dosahovala od
         roku 1976 do roku 1997 9 % z tržeb z mezinárodního prodeje a 7,5 % z tržeb z vnitrostátního prodeje(7). Poté byla nahrazena novou jednotnou provizí ve výši 7 % ze všech letenek prodaných ve Spojeném království(8).
      
      8.        Doplňkově k tomuto systému základních provizí uzavřela BA s IATA-zprostředkovateli služeb v cestovním ruchu dohody, které
         zahrnovaly tři různé prémiové režimy: marketingové dohody („Marketing Agreements“), globální dohody („Global Agreements“)
         a konečně plán odměn za výkon („Performance Reward Scheme“)(9).
      
      9.        K marketingovým dohodám a ke globálním dohodám konstatoval Soud následující(10):
      
      „6      První prémiový režim, který BA zavedla, se skládal z ‚marketingových dohod‘, které dávaly určitým IATA-zprostředkovatelům
         služeb v cestovním ruchu ve Spojeném království možnost získat doplňkově k jejich základní provizi příplatky, a sice:
      
      –        odměna za výkon, ke které připadaly určité zvláštní odměny v závislosti na rozsahu segmentů létaných s BA;
      –        příplatky do fondu, které zprostředkovatelé služeb v cestovním ruchu museli použít na školení jejich personálu;
      –        příplatky  do fondu na podporu podniku, který zřídila BA za účelem zvýšení svých příjmů a jehož prostředky byly určeny k použití
         zprostředkovateli služeb v cestovním ruchu k financování reklamních opatření pro BA.
      
      7      Marketingové dohody zavazovaly zprostředkovatele služeb v cestovním ruchu ve Spojeném království také k tomu nezacházet s BA,
         co se týče zejména zveřejňování jejích dob letu a jejích cen, jakož i výrobků a brožur, méně výhodně, než s každou jinou leteckou
         společností.
      
      8      Marketingové dohody uzavřené na dobu jednoho roku byly v zásadě vyhrazeny IATA‑zprostředkovatelům služeb v cestovním ruchu
         ve Spojeném království s ročním obratem z prodeje letenek BA (dále jen ,leteckých tržeb‘) vyšším než 500 000 GBP. Zprostředkovatelé
         s leteckými tržbami nad 500 000 GBP nicméně pod 10 miliony GBP za rok mohli uzavřít standardní marketingovou dohodu. Zprostředkovatelé,
         jejichž roční letecké tržby přesahovaly 10 milionů GBP, uzavřely s BA individuálně sjednané marketingové dohody.
      
      9      Odměna za výkon byla vypočítána s použitím progresivní sazby podle rozsahu, ve kterém zprostředkovatel služeb v cestovním
         ruchu zvýšil letecké tržby BA. Dodatečně k obecné odměně za výkon zakládaly určité letecké trati nárok na zvláštní odměnu
         za výkon.
      
      10      Platba odměny za výkon nebo zvláštní odměny byla závislá na zvýšení obratu z prodeje letenek BA zprostředkovateli služeb v cestovním
         ruchu z jednoho roku na rok následující. Obecně sice nebyla žádná z obou těchto dodatečných plateb placena za segmenty, které
         byly létány BA na vnitrostátních tratích v rámci Spojeného království; tyto segmenty však byly započítávány při určování,
         zda byly dosaženy prodejní cíle, poněvadž posledně uvedené byly počítány jako globální letecké tržby, ke kterým patřily lety
         na dlouhých tratích, lety na krátkých tratích a vnitrostátní lety.
      
      11      Kromě marketingových dohod uzavřela BA se třemi IATA‑zprostředkovateli služeb v cestovním ruchu dohody druhého typu prémiového
         režimu (dále jen „globální dohody“). Pro zimní sezónu 1992/93 dohodla BA se třemi zprostředkovateli služeb v cestovním ruchu
         globální podpůrné programy, které opravňovaly tyto zprostředkovatele k získání dodatečných prémií, jejichž výše byla vypočítána
         podle růstu podílu BA na jejich celosvětových prodejích.“
      
      10.      K novému plánu odměn za výkon používanému BA od roku 1998 konstatoval Soud následující(11):
      
      „14      Dne 17. listopadu 1997 zaslala BA všem zprostředkovatelům služeb v cestovním ruchu ve Spojeném království dopis, ve kterém
         sdělila podrobnosti v souvislosti s třetím typem prémiového režimu, tvořeného novým, od 1. ledna 1998 platným plánem odměn
         za výkon (Performance Reward Scheme; dále jen ,nový plán odměn za výkon‘).
      
      15      Kromě nové jednotné provize ve výši 7 % za všechny ve Spojeném království prodané letenky mohl každý zprostředkovatel služeb
         v cestovním ruchu získat dodatečnou provizi až do výše 3 % za mezinárodní letenky a až do výše 1 % za vnitrostátní letenky.
         Velikost proměnlivých prvků za vnitrostátní a mezinárodní letenky závisela na výsledku zprostředkovatelů služeb v cestovním
         ruchu při prodeji letenek BA. Výše výsledku zprostředkovatele služeb v cestovním ruchu byla měřena tak, že celkové letecké
         tržby z letenek BA, které zprostředkovatel v kalendářním měsíci vystavil, byly porovnány s odpovídajícími měsíci předchozího
         roku.
      
      16      V rámci nového plánu odměn za výkon vydělal zprostředkovatel služeb v cestovním ruchu dodatečně s každým procentním bodem,
         který šel nad rámec směrné hodnoty výsledku ve výši 95 % ke své základní provizi ve výši 7 % za mezinárodní lety proměnný
         prvek ve výši 0,1 %. U prodejů vnitrostátních letenek dosahoval proměnný prvek 0,1 % z růstu prodeje o 3 % nad směrnou hodnotu
         výsledku ve výši 95 %. Nejvyšší proměnný prvek, který mohl zprostředkovatel služeb v cestovním ruchu v rámci nového plánu
         odměn za výkon získat, činil 3 % za mezinárodní letenky a 1 % za vnitrostátní letenky při příslušné výši výsledku alespoň
         125 %.
      
      17      Dosáhl‑li například zprostředkovatel služeb v cestovním ruchu za určitý měsíc výsledek ve výši 112 %, představoval pak za
         tento měsíc proměnlivý prvek za zahraniční letenky 1,7 % [(112 – 95) x 0,1 %] z mezinárodních tržeb. Proměnný prvek za vnitrostátní
         letenky naproti tomu při těchto výsledcích dosáhl 0,5 % [(112 – 95) ÷ 3 x 0,1 %] vnitrostátních tržeb za tento kalendářní
         měsíc. Platba proměnných prvků nového plánu odměn za výkon probíhala měsíčně.
      
      18      Nový plán odměn za výkon měl platit až do 31. března 1999. Pro měsíc prosinec 1997 stanovila BA přechodnou dobu, ve které
         platil nový plán odměn za výkon dodatečně k do té doby existujícím standardním provizím ve výši 9 % a 7,5 % za zahraniční
         a vnitrostátní letenky. Dne 8. února 1999 BA oznámila, že tento plán nebude pro období 1999/2000 obnoven.“
      
      11.      Podle zjištění Komise, ze kterých Soud cituje(12), je možné vysvětlit účinky plánu odměn za výkon následovně:
      
      „(29) Výše popsaným provizním režimům je společný jeden výrazný charakteristický rys. Dosažení cílů zvýšení prodejů vede v každém
         případě ke zvýšení vyplácené provize za všechny letenky prodané zprostředkovatelem služeb v cestovním ruchu a nejen za ty,
         které byly prodány po dosažení těchto cílů. U [ustanovení o marketingových dohodách] tak stoupá příplatek, který je zprostředkovateli
         služeb v cestovním ruchu vyplacen za prodanou letenku, za všechny prodané letenky. U [plánu odměn za výkon] stoupá placená
         poměrná provize za letenky celkově prodané zprostředkovatelem služeb v cestovním ruchu. Stojí-li tedy zprostředkovatel služeb
         v cestovním ruchu těsně před dosažením některé z prahových hodnot pro zvýšení sazby provize, může tak mít prodej relativně
         mála dalších letenek BA rozhodující účinek na jeho příjmy z provizí. V obráceném případě musí soutěžitel BA, který chce zprostředkovateli
         služeb v cestovním ruchu poskytnout pobídku, aby převedl některé rezervace od BA na soutěžící leteckou společnost, platit
         za všechny prodané letenky podstatně vyšší sazbu provize než BA, aby tento účinek vyrovnal.
      
      (30)      Tento účinek provizních režimů BA je nutno vysvětlit na základě příkladu. Dejme tomu, že zprostředkovatel služeb v cestovním
         ruchu prodal v referenčním roce mezinárodní letenky za celkem 100 000 GBP. Prodá-li zprostředkovatel služeb v cestovním ruchu
         měsíčně mezinárodní letenky BA v hodnotě 100 000 GBP, obdrží základní provizi ve výši 7 % a ,odměnu za výkon‘ ve výši 0,5 %
         [(100 – 95) x 0,1 %], což činí celkové příjmy z provizí za prodané mezinárodní letenky ve výši 7 500 GBP [100 000 x (7 % +
         0,5 %)]. Prodal‑li by zprostředkovatel služeb v cestovním ruchu 1 % mezinárodních letenek pro soutěžitele BA, klesla by tak
         jeho ,odměna za výkon ‘ na 0,4 % [(99 – 95) x 0,1 %], a tato nižší sazba by pak platila pro všechny prodeje letenek BA tohoto
         zprostředkovatele služeb v cestovním ruchu. Jeho příjmy z provizí z prodeje mezinárodních letenek BA by klesly na 7 326 GBP
         [99 000 x (7 % + 0,4 %)]. Snížení o 1 000 GBP u prodejů mezinárodních letenek BA má za následek pokles o 174 GBP u příjmů
         z provizí. ,Marginální sazba provize‘ by tak dosáhla výše 17,4 %. V praxi toto znamená, že soutěžitel BA, který by byl schopný
         nabízet lety, které by mohly nahradit 1 000 GBP prodeje letenek BA zprostředkovatele služeb v cestovním ruchu, by musel nabízet
         provizi 17,4 % na tyto letenky, aby odškodnil cestovní kanceláře za ušlé příjmy z provizí BA. Také BA sice musí nabízet tuto
         vysokou hraniční sazbu provizí, aby zvýšila prodej svých letenek, tato společnost se ovšem nachází ve výhodě vůči novému aktérovi,
         který musí platit tuto vysokou sazbu provizí za všechny své rezervace. […]
      
      Tento účinek se ještě stupňuje, pokud se u počtu dotčených letenek jedná o menší podíl na směrné hodnotě prodejů letenek BA
         zprostředkovatele služeb v cestovním ruchu. Kromě toho je zesilován, pokud dotčený zprostředkovatel služeb v cestovním ruchu
         dostává nejen dodatečné provize v rámci [nového plánu odměn za výkon], nýbrž také prémie z [marketingové dohody].“
      
      B –    Napadené rozhodnutí
      12.      V napadeném rozhodnutí Komise konstatuje, že BA zneužila dominantního postavení, které má na trhu služeb zprostředkovatelů
         letecké dopravy ve Spojeném království, tím, že použila své provizní režimy, to znamená jak marketingové dohody, tak i nový
         plán odměn za výkon(13) na zprostředkovatele služeb v cestovním ruchu ve Spojeném království(14).
      
      13.      Oba provizní režimy(15) představují jednak finanční pobídku pro zprostředkovatele služeb v cestovním ruchu udržovat jejich odbyt letenek BA nebo
         ho zvyšovat, místo prodeje jejich služeb soutěžitelům BA, protože tyto příplatky nejsou závislé na rozsahu odbytu letenek
         BA v absolutních číslech dosaženého zprostředkovateli služeb v cestovním ruchu(16). Kromě toho by jimi byly dotčeným zprostředkovatelům služeb v cestovním ruchu stanoveny různé podmínky při plněních stejné
         povahy(17). Komise konečně zastává názor, že zneužívající chování BA na trhu služeb zprostředkovatelů letecké dopravy má za následek
         narušení hospodářské soutěže na trzích letecké dopravy ve Spojeném království(18).
      
      14.      Výrok napadeného rozhodnutí zní následovně (výtah):
      
      „Článek 1
      British Airways Plc porušila článek 82 Smlouvy o ES tím, že u zprostředkovatelů služeb v cestovním ruchu, od kterých nakupuje
         služby zprostředkovatelů letecké dopravy ve Spojeném království, použila systém provizí a jiné pobídky, jejichž cíl a účinek
         spočívá skrze odměnu věrnosti ze strany zprostředkovatelů služeb v cestovním ruchu a skrze rozdílné zacházení se zprostředkovateli
         služeb v cestovním ruchu v tom, že soutěžitelé British Airways budou vyloučeni z britského trhu letecké dopravy.
      
      Článek 2
      Za porušení uvedená v článku 1 se British Airways Plc ukládá pokuta ve výši 6,8 milionů eur. […]“
      C –    Soudní řízení
      15.      Proti napadenému rozhodnutí podala BA dne 1. října 1999 žalobu k Soudu prvního stupně, ve které navrhovala zrušit napadené
         rozhodnutí v plném rozsahu a uložit Komisi náhradu nákladů řízení. Komise navrhla žalobu zamítnout a uložit BA náhradu nákladů
         řízení.
      
      16.      Usnesením ze dne 9. února 2001 bylo povoleno vedlejší účastenství Virgin na podporu návrhových žádání Komise. Naproti tomu
         návrh francouzské letecké společnosti Air France na vstoupení do řízení jako vedlejší účastník na podporu návrhových žádání
         BA byl zamítnut.
      
      17.      Ve svém napadeném rozsudku Soud žalobu BA zamítl a uložil jí náhradu jejích nákladů řízení, jakož i náhradu nákladů řízení
         Komise a vedlejšího účastníka řízení.
      
      18.      Svým kasačním opravným prostředkem, který došel kanceláři Soudního dvora dne 26. února 2004, nyní BA navrhuje: 
      
      –        zrušit napadený rozsudek v plném nebo částečném rozsahu,
      –        zrušit, nebo snížit výši pokuty uložené BA v rozsahu, který je Soudním dvorem při výkonu jeho jurisdikce považován za přiměřený,
         a
      
      –        vydat jakékoli jiné opatření, které bude Soudní dvůr považovat za vhodné.
      19.      Komise navrhuje: 
      
      –        zamítnout kasační opravný prostředek v plném rozsahu a
      –        uložit BA náhradu nákladů řízení.
      20.      Virgin navrhuje:
      
      –        odmítnout usnesením s odůvodněním podle čl. 119 jednacího řádu kasační opravný prostředek BA jako nepřípustný nebo jej zamítnout
         jako zjevně neopodstatněný,
      
      –        podpůrně kasační opravný prostředek zamítnout a napadený rozsudek potvrdit v plném rozsahu a 
      –        každopádně uložit BA náhradu nákladů řízení o kasačním opravném prostředku, včetně nákladů řízení Virgin.
      21.      Před Soudním dvorem se nejprve o opravném prostředku konala písemná část řízení a poté jednání dne 15. prosince 2005.
      
      IV – Posouzení
      22.      Ve svém opravném prostředku se BA již nadále nedrží všech témat, které ještě byly předmětem řízení před Soudem prvního stupně,
         zejména ne zjištění Komise k vymezení trhu a k dominantnímu postavení BA. Naopak, jejích pět důvodů kasačního opravného prostředku
         se věnuje pouze závěrům Soudu ohledně zneužití jejího dominantního postavení na trhu ve smyslu článku 82 ES, tak jak se tyto nacházejí v bodech 227 až 300 napadeného rozsudku.
      
      A –    Úvodní poznámky
      23.      Podnik s dominantním postavením na trhu podléhá v rozsahu působnosti článku 82 ES určitým omezením, která v této formě pro
         jiné podniky neplatí. Z důvodu přítomnosti dominantního podniku je totiž oslabena hospodářská soutěž na dotčeném trhu(19). Proto tento podnik nese – nezávisle na příčinách jeho dominantního postavení na trhu – zvláštní odpovědnost za to, že jeho
         jednáním nebude narušena účinná a nenarušená hospodářská soutěž na společném trhu(20). Praxe, kterou by za běžných podmínek hospodářské soutěže nebylo nutno vytýkat, může být zneužívající, je-li uplatňována
         podnikem s dominantním postavením na trhu(21).
      
      24.      Také podnik s dominantním postavením na trhu je sice podle ustálené judikatury oprávněn chránit své vlastní obchodní zájmy,
         jsou-li ohroženy, a smí také v přiměřeném rozsahu postupovat tak, jak to pro ochranu svých zájmů považuje za správné(22). Může zejména užívat prostředky běžné hospodářské soutěže výrobků a služeb ve smyslu hospodářské soutěže založené na výkonnosti; zneužívajícím ve smyslu článku 82 ES, a tím zakázaným, však je obchodní chování, které se odchyluje od běžného chování na
         trhu a je způsobilé oslabit ještě existující hospodářskou soutěž(23). Ne každá cenová soutěž je proto podle článku 82 ES přípustná(24).
      
      25.      V oblasti slev a prémií je obzvláště názorné, že v jednotlivém případě je ohraničení mezi legitimním chováním a zakázaným
         zneužitím dominantního postavení na trhu obtížné.
      
      26.      Soudy Společenství tak již několikrát konstatovaly, že poskytnutí určitých slev popřípadě prémií podnikem s dominantním postavením
         na trhu může být zneužitím ve smyslu článku 82 ES(25). V praxi poté mohou být obchodní partneři věrnostními slevami a prémiemi tak silně vázáni na podnik s dominantním postavením
         na trhu (takzvaný „účinek podpory věrnosti“ prémií, popřípadě slev), že pro jejich soutěžitele je příliš těžké najít odbyt
         pro jejich výrobky („účinek vytlačení“, nazývaný také „účinek vyloučení“), čímž může utrpět škodu hospodářská soutěž jako
         taková a konečně titíž spotřebitelé mohou být znevýhodněni.
      
      27.      Sporným ale nadále zůstává, za jakých okolností konkrétně je poskytnutí slev nebo prémií podnikem s dominantním postavením
         na trhu zneužitím ve smyslu článku 82 ES. Projednávaný případ dává v této souvislosti podnět k bližšímu osvětlení některých
         otázek:
      
      –        Za jakých okolností je zcela obecně nutno považovat slevy nebo prémie podniku s dominantním postavením na trhu za zneužití?
         (první důvod opravného prostředku)
      
      –        Je přitom nezbytné zkoumat konkrétní dopady slev nebo prémií podniku s dominantním postavením na trhu na jeho soutěžitele a spotřebitele? (druhý, třetí a čtvrtý důvod
         opravného prostředku)
      
      –        Za jakých okolností je nutno považovat slevy nebo prémie podniku s dominantním postavením na trhu za diskriminaci obchodních
         partnerů, čímž jsou tito znevýhodněni v hospodářské soutěži? (pátý důvod opravného prostředku)
      
      28.      V této souvislosti ostatně nehraje žádnou úlohu to, jak Komise zamýšlí do budoucna uspořádat svoji politiku hospodářské soutěže v souvislosti s článkem 82 ES(26). Případné nové postupy v provádění článku 82 ES mohou být totiž relevantní jen pro budoucí rozhodnutí Komise, ne však pro
         právní posouzení již vydaného rozhodnutí. Kromě toho i v případě změny její správní praxe by se Komise musela nadále pohybovat
         v rámci, který jí ve výkladu Soudního dvora dává článek 82 ES. 
      
      B –    K prvnímu důvodu kasačního opravného prostředku: Obecná kritéria pro posouzení provizních režimů
      29.      První důvod opravného prostředku BA má v rámci důvodů opravného prostředku zdaleka největší význam. Vztahuje se k bodům 272
         až 298 napadeného rozsudku, ve kterých Soud – jako již předtím Komise – jednak konstatoval, že prémie poskytnuté BA měly „účinek
         podpory věrnosti“ a v důsledku toho měly účinek vyloučení (účinek vytlačení); kromě toho také nebyly z hospodářského hlediska
         odůvodněné(27).
      
      30.      BA tímto důvodem opravného prostředku v podstatě vyvolává otázku, za jakých okolností mohou být slevy nebo prémie podniků
         s dominantním postavením na trhu považovány zcela obecně za zneužití. Tento důvod opravného prostředku je doplněn důvody dva
         až čtyři, které je třeba zkoumat následovně, ve kterých se BA věnuje právním požadavkům na přezkum dopadů takovýchto slev
         nebo prémií na soutěžitele a spotřebitele.
      
      1.      Hlavní argumenty účastníků řízení
      31.      Podstatou sporu účastníků řízení je, zda Soud na projednávaný případ správně použil judikaturu Soudního dvora, tak jak vyplývá
         zejména z rozsudků Hoffmann-La Roche a Michelin I(28).
      
      32.      BA má za to, že se Soud dopustil nesprávného právního posouzení, protože posoudil její provizní režimy podle chybných kritérií.
         Soud při svém přezkumu „účinku podpory věrnosti“ nerozlišoval mezi loajalitou zákazníků, která je zajišťována zneužitím formou
         vylučujícího chování a loajalitou zákazníků, která vyplývá z legitimní cenové soutěže. K podstatě legitimní cenové soutěže
         patří, že podnik musí mít volnost poskytnout svým smluvním partnerům vyšší slevy, než jeho soutěžitelé. Soudem uplatněné požadavky
         vedou podle BA k značné právní nejistotě o rozsahu legální cenové soutěže a odstrašujícím způsobem působí na podniky; narušují
         tedy základní účel práva hospodářské soutěže Společenství.
      
      33.      Podle názoru BA měl Soud správně v projednávaném případě použít čl. 82 odst. 2 písm. b) ES a zkoumat, zda BA skutečně omezila
         odbytové možnosti jejích soutěžitelů, a zda tím vznikla spotřebitelům škoda. Takovéto omezení odbytových možností soutěžitelů
         předpokládá podle BA více než pouhé poskytnutí velkorysých prémií. Do úvahy přichází jen ve dvou skupinách případů, z nichž
         obě nejsou v projednávaném případě relevantní:
      
      –        jednak v případech, ve kterých je poskytnutí prémií činěno závislým na tom, že jejich příjemce je výlučně, nebo převážně činný
         pro podnik s dominantním postavením na trhu, nebo se jím nechává zásobovat(29), a
      
      –        jednak v situacích, ve kterých se příjemce prémií nemůže svobodně rozhodnout mezi podnikem s dominantním postavením na trhu
         a jeho soutěžiteli, například proto, že jen díky převažující obchodní vazbě na subjekt s dominantním postavením na trhu může
         očekávat zisky, nebo proto, že na trhu dominantní subjekt nekale jedná v rámci cenové soutěže („predatory pricing“) a jeho
         soutěžitelé nemohou tomuto tlaku čelit.
      
      34.      Naproti tomu Komise a Virgin shodně zastávají názor, že Soudem použitá kritéria jsou správná a jsou v souladu s dosavadní
         judikaturou. Soudem provedený přezkum neobsahoval právní pochybení. Kromě toho má Virgin za to, že názor zastávaný BA ohledně článku
         82 ES by v případě jejího úspěchu vedl ke změně judikatury, jejíž rozsah by byl srovnatelný s rozsahem rozsudku Keck a Mithouard(30).
      
      2.      Posouzení
      35.      Nejprve co se týče společností BA vytýkaného nevycházení z kritérií čl. 82 odst. 2 písm. b) ES, postačuje konstatovat, že
         se u tohoto ustanovení jedná pouze o obvyklý příklad zneužití dominantního postavení na trhu(31). Slevy a prémie podniků s dominantním postavením na trhu mohou porušovat článek 82 ES i tehdy, pokud nenaplňují žádný z obvyklých
         příkladů, uvedených v odstavci 2(32). Potud tedy není nutno Soudu vytýkat právní pochybení.
      
      36.      Také meritorně Soud v žádném případě neposoudil právní stav, tak jak byl vykládán v dosavadní judikatuře Soudního dvora, nesprávně.
      
      a)      Neexistence taxativní skupiny případů zneužívajících slev a prémií
      37.      Je pravda, že Soudní dvůr v obou těchto rozsudcích diskutovaných BA konstatoval zneužívající povahu určitých slev, které byly
         poskytnuty dvěma podniky s dominantním postavením na trhu.
      
      38.      Případ Hoffmann-La Roche se tak týkal slev, jejichž poskytnutí bylo zpravidla výslovně vázáno na podmínku, že příslušný smluvní
         partner během referenčního období – zpravidla jednoho roku, nebo půl roku – pokrýval svoji celkovou potřebu určitých vitaminů,
         nebo v každém případě převážnou část této potřeby u Hoffmann-La Roche(33). Takovýto systém slev považoval Soudní dvůr za zneužití dominantního postavení na trhu(34) a uvedl, že „poskytování věrnostních slev, které má přimět odběratele k výlučnému odběru u podniku s dominantním postavením,
         […] [je] neslučitelné s cílem nenarušené hospodářské soutěže na společném trhu“(35).
      
      39.      Také ve věci Michelin I považoval Soudní dvůr zneužití dominantního postavení na trhu za prokázané(36). Jinak než v rozsudku Hoffmann-La Roche tam sice smluvní partneři podniku Michelin s dominantním postavením na trhu nebyli
         zavázáni krýt svoji potřebu výhradně, nebo z určité části u tohoto podniku(37). Avšak proměnlivé roční slevy poskytované Michelin byly konstruovány jako „cílové slevy“: Pro jejich využití museli smluvní
         partneři Michelin dosáhnout individualizovaných prodejních cílů. Tyto prodejní cíle se řídily obratem, kterého z prodeje pneumatik
         Michelin dosáhl příslušný smluvní partner v minulém roce(38). Mimo to se případ Michelin vyznačoval celým souborem faktorů, které celkově vedly Soudní dvůr k tomu, považovat systém slev
         zavedený společností Michelin za zneužití dominantního postavení na trhu. Základem sporného systému slev bylo zejména „proporcionálně
         dlouhé referenční období“ jednoho roku(39), způsob fungování systému byl pro smluvní partnery netransparentní a odstupy mezi podílem na trhu společnosti Michelin a jejími
         nejdůležitějšími soutěžiteli byly velké.
      
      40.      V rozporu s tím, co tvrdí BA, se však z této judikatury nedají převzít žádné taxativní skupiny případů zneužívajících systémů prémií a slev. Z uvedených rozsudků není možno žádným způsobem vyvodit, že prémie nebo slevy poskytnuté
         podnikem s dominantním postavením na trhu jsou vždy jen v tam blíže popsaných konstelacích zneužívajícími. Tím by totiž bylo
         podceněno, že jednotlivá odvětví a trhy se od sebe mohou silně odlišovat a že hospodářské skutečnosti podléhají neustálé proměně,
         která s sebou může přinášet v neposlední řadě nové obchodní praktiky.
      
      41.      Naopak, rozhodující jsou základní myšlenky, na které se dosavadní judikatura Soudního dvora orientovala a které jsou na případ,
         jako ten projednávaný, použitelné.
      
      42.      Podle tohoto je třeba zkoumat, jednak zda slevy nebo prémie poskytnuté podnikem s dominantním postavením na trhu mohou získat
         účinek vytlačení, to znamená, zda jsou způsobilé soutěžitelům podniku s dominantním postavením na trhu ztížit, nebo dokonce
         znemožnit přístup na trh a zda jsou způsobilé smluvním partnerům podniku s dominantním postavením na trhu ztížit nebo dokonce
         znemožnit volbu mezi vícero zdroji dodávek nebo obchodními partnery; kromě toho je třeba určit, zda pro poskytnuté slevy nebo
         prémie existuje objektivníhospodářské odůvodnění(40).
      
      43.      Otázka objektivního hospodářského odůvodnění přitom může bezpochyby nabýt na významu pouze tehdy, pokud poskytnuté slevy nebo
         prémie nabudou účinku vytlačení. Přesto, cílem obou kroků přezkumu je oddělit zneužívající chování od chování legálního a tak
         zajistit, že článek 82 ES nebude bránit legitimní cenové soutěži.
      
      b)      První krok přezkumu: účinek vytlačení
      44.      Soud správně vycházel nejdříve z toho, že také takové úpravy slev, které nejsou jako v rozsudku Hoffmann-La Roche vázány na
         podmínku výlučnosti, mohou porušovat článek 82 ES, to znamená u nichž není u příslušného smluvního partnera očekáváno, že pokrývá svoji potřebu
         výlučně, nebo z určité části u podniku s dominantním postavením na trhu, popřípadě poskytuje svá vlastní plnění výlučně, nebo
         z určité části pro podnik s dominantním postavením na trhu(41). Účinek vytlačení vycházející ze systému slev nebo prémií totiž může i při neexistenci takovéto podmíněné souvislosti vyplývat
         z ostatních okolností konkrétního jednotlivého případu(42). Na rozdíl od toho, co uvádí BA, také poté není rozhodné, zda smluvní partneři podniku s dominantním postavením na trhu vůbec
         ještě mohou svobodně volit mezi různými zdroji dodávek. Článek 82 ES se totiž v žádném případě nepoužije teprve tehdy, pokud
         na trhu již prakticky dále neexistuje účinná hospodářská soutěž. Naopak smyslem a účelem článku 82 ES je právě chránit ještě existující hospodářskou soutěž na trhu, která je přítomností podniku s dominantním postavením na trhu oslabena(43). Tomu odpovídajícím způsobem je rozsah působnosti tohoto ustanovení širší; jde nad rámec druhé skupiny případů(44) vytvořené BA.
      
      45.      Zda lze se slevami poskytnutými podnikem s dominantním postavením na trhu předpokládat účinek vytlačení, záleží tedy pouze
         na přezkumu veškerých okolností jednotlivého případu(45). Tato orientace na okolnosti jednotlivého případu zároveň zajišťuje, že nebudou zasaženy žádné slevy nebo prémie, které by
         mohly být na příslušném trhu považovány za součást legitimní cenové soutěže.
      
      46.      Výchozím bodem přezkumu jsou příslušná kritéria a podmínky pro poskytnutí slevy nebo prémie(46). Krom toho je třeba zkoumat, zda dotčené systémy slev nebo prémií jsou celkově způsobilé soutěžitelům podniku s dominantním
         postavením na trhu ztížit, nebo dokonce znemožnit přístup na trh a zda jsou celkově způsobilé smluvním partnerům podniku s dominantním
         postavením na trhu ztížit, nebo dokonce znemožnit volbu mezi vícero zdroji dodávek nebo obchodními partnery(47).
      
      47.      I když judikatura nemůže definovat taxativní skupiny případů systémů slev a prémií s účinkem vytlačení, může přece jen poskytnout
         indicie, kdy bude takovýto účinek vytlačení v běžném případě existovat. V této souvislosti jsou významná zejména tři hlediska, ze kterých může podle judikatury vyplývat, že slevy nebo
         prémie poskytnuté podnikem s dominantním postavením na trhu nejsou pouze výrazem obzvláště výhodné nabídky na trhu.
      
      48.      Zaprvé, účinek vytlačení může vycházet zejména ze slev a prémií, jejichž poskytnutí je vázáno na splnění individuálně definovaných
         prodejních cílů („cílové slevy“ nebo „cílové prémie“)(48). Je‑li například smluvním partnerům slíbena sleva, nebo prémie pro případ, že s výrobky podniku s dominantním postavením
         na trhu během určitého referenčního období(49) dosáhne stejného, nebo dokonce vyššího obratu než ve srovnatelném období předešlého roku, může pro něj být i jen částečný
         přechod k výrobkům soutěžitelů méně atraktivním. Podnik s dominantním postavením na trhu může tímto způsobem vytvářet tlak
         na své smluvní partnery a tyto na sebe vázat. Tímto může své postavení na trhu upevnit  a pokud možno je ještě rozšířit(50).
      
      49.      Provizní režimy BA se podle konstatování Soudu orientovaly právě na takovéto individuální prodejní cíle, neboť byly závislé
         na vývoji obratu z prodeje letenek BA, kterého příslušný zprostředkovatel služeb v cestovním ruchu dosáhl v určitém časovém
         období(51).
      
      50.      Zadruhé, vázání smluvních partnerů na podnik s dominantním postavením na trhu a na ně vyvíjený tlak jsou zpravidla obzvláště
         silné, pokud se sleva nebo prémie nevztahuje jen na příslušný nárůst obratu v referenčním období, nýbrž se kromě toho vztahuje
         zpětně na celkovýobjem obratu dosažený smluvním partnerem s výrobky podniku s dominantním postavením na trhu v onom období. Tímto způsobem totiž mohou
         už i poměrně nepatrné změny – nezáleží na tom, zda nahoru či dolů – v obratu z prodeje výrobků dominantní společnosti mít
         nepoměrně velké účinky na příslušného smluvního partnera. Odebere-li například smluvní partner i jen nepatrně méně výrobků
         od dominantního subjektu na trhu, než ve srovnatelném období, již se ocitá v nebezpečí, že celkově mu již dále nebude příslušet
         sleva nebo prémie, nebo mu bude příslušet rozhodně menší sleva nebo menší prémie. Naproti tomu odebere-li jen nepatrně více
         takovýchto výrobků, než ve srovnatelném období, může mít prospěch z vyšší slevy nebo vyšší prémie, a to dodatečně také z jeho
         celkového objemu obratu z prodeje oněch výrobků, ne například jen do budoucna, co se týče dodatečně odebraných výrobků(52). Tímto způsobem se smluvní partner během referenčního období nachází v nejistotě týkající se toho, jak vysoké na konci skutečně
         bude jeho ziskové rozpětí s výrobky podniku s dominantním postavením na trhu; toto je pro něj silnou pobídkou nepřecházet
         – ani částečně – ke konkurenci.
      
      51.      Toto Soud konstatoval v souvislosti s provizními režimy BA také v projednávaném případě. Výhodné sazby provizí se tak dodatečně
         zpětně vztahují na všechny letenky BA prodané příslušným zprostředkovatelem služeb v cestovním ruchu, nejen na ty, které byly
         prodány po dosažení prodejního cíle; pro příjmy z provizí zprostředkovatele služeb v cestovním ruchu v jejich celku by tedy
         mohlo být rozhodující, zda po dosažení určitého obratu prodal nebo neprodal i jen relativně málo dalších letenek BA(53). Právě na toto se také Soud odvolává, když poukazuje na „velmi citelný marginální účinek“ a zdůrazňuje hluboké dopady na
         sazby odměn za výkon, které by pro zprostředkovatele služeb v cestovním ruchu mohl mít i jen lehký pokles dosaženého obratu
         z prodeje letenek BA(54). Zda mělo v této souvislosti smysl klást nevýhodnou sazbu provizí, které bylo nutno se obávat, na roveň s „potrestáním“,
         může zůstat nerozhodnuto, neboť nezávisle na dikci je jasné, co chtěl Soud vyjádřit: I jen nepatrný pokles obratu z prodeje letenek
         BA by podle mínění Soudu mohl vést u příslušného zprostředkovatele služeb v cestovním ruchu k citelným finančním ztrátám,
         a tím účinně odrazovat od přechodu ke konkurenci.
      
      52.      Zatřetí, pro soutěžitele podniku s dominantním postavením na trhu je obzvláště obtížné nabídnout více než tyto slevy nebo
         prémie, které se orientují podle celkového objemu obratu. Na základě jeho zřetelně vyššího podílu na trhu je totiž podnik
         s dominantním postavením na trhu pro protistranu na trhu zpravidla obchodním partnerem, kterého není možno obejít(55). Slevy nebo prémie poskytnuté podnikem s dominantním postavením na trhu orientující se podle celkového obratu budou také
         hrát zpravidla důležitější úlohu než to, čeho by mohly v běžném případě dosáhnout i velkorysejší nabídky soutěžitelů. Aby
         tedy získali smluvní partnery podniků s dominantním postavením na trhu na svou stranu, nebo v každém případě, aby od nich
         získali dostačující objem objednávek, musí jim jejich soutěžitelé nabídnout nesrovnatelně vyšší slevy nebo prémie(56), což je i pro soutěžitele, kteří jsou stejně efektivní, často nehospodárné.
      
      53.      Také v projednávaném případě byl podle zjištění Soudu podíl na trhu společnosti BA zřetelně vyšší, než podíly jejích pěti
         hlavních soutěžitelů ve Spojeném království; tito soutěžitelé proto nebyli schopni poskytnout zprostředkovatelům služeb v cestovním
         ruchu stejné výhody, jako BA(57).
      
      54.      Soud tak postupoval ve smyslu dosavadní judikatury a když zkoumal společností BA používané provizní režimy co se týče jejich
         účinku vytlačení (účinek vyloučení), učinil běžně nezbytná zjištění.
      
      55.      Co se týče posouzení zjištěných tržních skutečností a soutěžní situace, není úlohou Soudního dvora v řízení o kasačním opravném prostředku nahrazovat
         posouzení Soudu svým vlastním posouzením. Nehledě na případné padělání skutečností nebo důkazních prostředků, které nebyly v projednávaném případě uplatněny, se přitom totiž nejedná o právní otázky, na které se řízení o opravném prostředku výlučně
         omezuje (čl. 225 odst. 1 ES a čl. 58 odst. 1 Statutu Soudního dvora)(58). Nerelevantní je proto například námitka BA, že její soutěžitelé byli finančně schopni nabídnout zprostředkovatelům služeb
         v cestovním ruchu konkurenceschopné protinávrhy. Stejně tak je tomu s argumentem BA, že Soud přecenil „velmi citelný marginální
         účinek [provizních režimů]“. Neboť BA tímto způsobem konečně zpochybňuje posouzení skutkového stavu a hodnocení důkazů Soudem
         v řízení v prvním stupni, což je v řízení o kasačním opravném prostředku nepřípustné.
      
      c)      Druhý krok přezkumu: Objektivní hospodářské odůvodnění
      56.      V návaznosti na zkoumání účinku vytlačení (účinku vyloučení) se Soud správně věnoval otázce, zda provizní režimy používané
         BA mohly být objektivně hospodářsky odůvodněny.
      
      57.      Ne všechny slevy a prémie, které poskytne podnik s dominantním postavením na trhu svým smluvním partnerům a které vyvolávají
         účinek vytlačení, jsou nutně zneužívajícími, a proto podle článku 82 ES zakázané. Podle ustálené judikatury je naopak nutno
         považovat za zneužívající jen takové slevy a prémie, které nejsou založeny na hospodářském plnění, které je odůvodňuje(59). Naproti tomu je‑li pro tyto slevy nebo prémie patrné objektivní hospodářské odůvodnění, není nutno je i přes z nich vycházející
         účinek vytlačení považovat za zneužívající.
      
      58.      K objasnění rozdílů mezi objektivně hospodářsky odůvodněnými a zneužívajícími slevami, nebo prémiemi se často používá porovnání
         množstevních slev a věrnostních slev(60). Soudní dvůr tak například v rozsudku Hoffmann-La Roche(61) uvádí: „Na rozdíl od množstevních slev, které jsou vázány výlučně na rozsah nákupů učiněných u příslušného výrobce, má věrnostní
         sleva zabránit zákazníkům prostřednictvím poskytnutí finanční výhody odebírání u konkurenčních výrobců.“ Hospodářsky odůvodněná
         množstevní sleva je podle  Soudního dvora, ve stejném rozsudku, charakteristická tím, že je poskytována v souvislosti s objektivně
         stanovenými a pro všechny odběratele platnými množstvími a neřídí se například ve smyslu cílové slevy individuálními a v závislosti
         na smluvním partneru a jeho schopnosti odebírat rozdílně upravenými prodejními cíli(62).
      
      59.      Nezávisle na používání pojmů „množstevní sleva“ a „věrnostní sleva“ je však nutno posoudit otázku hospodářského odůvodnění
         takovýchto slev nebo prémií vždy na základě všech okolností jednotlivého případu. Rozhodující je, zda může být pro hospodářskou
         soutěž nepříznivý účinek vytlačení způsobený slevami nebo prémiemi vyrovnán, nebo dokonce překonán výhodami hospodárnosti, které jsou patrně také ku prospěchu spotřebitelů(63). V konečném důsledku tedy záleží na tom, vzájemně zvážit výhody a nevýhody pro hospodářskou soutěž a spotřebitele. Nestojí-li
         účinek vytlačení systému prémií nebo slev podniku s dominantním postavením na trhu v žádné patrné souvislosti s výhodami pro
         hospodářskou soutěž a spotřebitele, nebo jde-li nad rámec toho, co je pro dosažení takovýchto výhod nezbytné, je nutno považovat
         tento systém prémií nebo slev za zneužívající.
      
      60.      Například sleva, která se řídí objektivním a pro všechny smluvní partnery stejným způsobem platným množstevním odběrem, se
         v běžném případě dá vysvětlit dosažením úspor, které může příslušný výrobce získat výrobou většího množství(64). Jinak je tomu zpravidla se slevou, která je závislá na dosažení individuálně definovaných cílů obratu příslušným smluvním
         partnerem a je primárně zaměřena na to vázat tohoto smluvního partnera na podnik s dominantním postavením na trhu, jakož i na
         zabránění přechodu ke konkurujícímu podniku.
      
      61.      V projednávaném případě se Soud správně řídil kritérii odvozenými z dosavadní judikatury. Zabýval se podrobně hospodářským
         odůvodněním provizních režimů společnosti BA(65). Právem se přitom oprostil od čistě schematického začlenění těchto režimů jako množstevních nebo věrnostních slev a zaujal
         také rozsáhlé stanovisko k argumentům BA, zejména k významu fixních nákladů a vytíženosti kapacit v letecké dopravě. Na základě
         svého posouzení okolností konkrétního případu dospěl Soud k závěru, že provize BA neměly žádné objektivní hospodářské odůvodnění.
      
      62.      V této souvislosti je nutno znovu poukázat na to, že k úkolům Soudního dvora v řízení o kasačním opravném prostředku nepatří
         nahrazovat posouzení Soudu ohledně tržních skutečností a soutěžní situace svým vlastním posouzením. Nerelevantní jsou proto
         zejména opětovná tvrzení BA o významu fixních nákladů a vytíženosti kapacit v letecké dopravě. BA tímto způsobem konečně zpochybňuje
         posouzení skutkového stavu a posouzení důkazů Soudem v řízení v prvním stupni, což je v řízení o kasačním opravném prostředku
         nepřípustné(66).
      
      d)      Mezitímní závěry
      63.      Soud se tím při zkoumání provizních režimů společnosti BA v souvislosti s kritérii, kterých mělo být použito, nedopustil nesprávného
         právního posouzení. V důsledku toho je nutné první důvod kasačního opravného prostředku zamítnout jako neopodstatněný.
      
      C –    K druhému důvodu kasačního opravného prostředku: Dopady provizních režimů na soutěžitele
      64.      Druhý důvod opravného prostředku BA je úzce spojen s prvním důvodem opravného prostředku. Vztahuje se k bodům 293 až 298 napadeného
         rozsudku a opětovně se týká zjištění Soudu ohledně dopadů provizních režimů společnosti BA. Soud tam vychází z toho, že nebyl
         nezbytný žádný důkaz konkrétního účinku provizních režimů na dotčených trzích(67); v každém případě ale byly provizní režimy v projednávaném případě očividně způsobilé mít omezující účinek na britských trzích
         služeb zprostředkovatelů letecké dopravy a letecké dopravy a Komise také takový účinek konkrétně prokázala(68).
      
      1.      Hlavní argumenty účastníků řízení
      65.      Společnost BA má za to, že Soud nesprávně posoudil to, že článek 82 ES vyžaduje zkoumání dopadů provizních režimů na trh.
         V každém případě Soud v tomto ohledu argumentoval neúplně a nekonzistentně. Soudu tak jednak jako důkaz pro hospodářskou soutěž
         omezujícího účinku provizních režimů postačuje to, že jednání podniku s dominantním postavením na trhu „má nebo může mít takový
         účinek“(69). Kromě toho z pouhé skutečnosti, že 85 % letenek prodaných ve Spojeném království v posuzovaném období bylo prodáno zprostředkovateli
         služeb v cestovním ruchu, vyvozuje to, že provizní režimy BA se „vůbec [nemohly] minout“ jejich účinku vyloučení(70). Krom toho považuje skutečné dosažení protisoutěžního účinku provizních režimů za nerelevantní. A konečně nedbal opačných
         důkazů, ze kterých vyplývá, že provizní režimy BA neměly žádný podstatný účinek vytlačení na její soutěžitele: Podíl na trhu
         společnosti BA v posuzovaném období klesl, zatímco současně podíl jejích soutěžitelů na trhu stoupl.
      
      66.      Společnost Virgin považuje tento důvod kasačního opravného prostředku za nepřípustný, Komise za neopodstatněný.
      
      2.      Posouzení
      67.      Hlavní část druhého důvodu opravného prostředku BA se zabývá otázkou, zda domněnka zneužití podle článku 82 ES předpokládá,
         že jsou prokázány i skutečné a podstatné dopady jednání podniku s dominantním postavením na trhu na jeho soutěžitele. Jedná
         se přitom o právní otázku, jejíž vznesení je v rámci opravného prostředku přípustné.
      
      68.      Východiskem úvah by k tomu měl být ochranný účel článku 82 ES. Toto ustanovení je částí systému, zajišťujícího, aby na vnitřním
         trhu nebyla narušována hospodářská soutěž [čl. 3 odst. 1 písm. g) ES]. Tomu odpovídajícím způsobem je článek 82 ES, jakož
         i ostatní pravidla hospodářské soutěže Smlouvy určen nejen a ne v první řadě tomu, aby chránil hospodářské zájmy jednotlivých
         soutěžitelů nebo spotřebitelů, nýbrž aby chránil strukturu trhu a tím hospodářskou soutěž jako takovou (jako institut), která je tak jako tak již oslabena přítomností podniku s dominantním postavením na trhu(71). Nepřímo je tímto způsobem chráněn také spotřebitel(72). Neboť kde utrpí hospodářská soutěž jako taková, je nutno obávat se nevýhod i pro spotřebitele.
      
      69.      Jednání podniku s dominantním postavením na trhu tedy není nutno považovat za zneužití ve smyslu článku 82 ES teprve tehdy,
         když má konkrétní dopady na jednotlivé účastníky trhu, ať už soutěžitele nebo spotřebitele. Naopak zneužitím je již jednání podniku s dominantním postavením na trhu, které je v rozporu s cílem chránit hospodářskou soutěž v rámci vnitřního trhu před narušeními [čl. 3 odst. 1 písm. g) ES](73). Podnik s dominantním postavením na trhu nese, jak již bylo uvedeno, zvláštní zodpovědnost za to, že již jeho jednáním nebude narušena účinná a nenarušená hospodářská soutěž na společném trhu(74).
      
      70.      Proto také BA sama výstižně uvádí(75), že není nezbytné prokazovat v každém případě skutečné protisoutěžní dopady systému slev nebo prémií na soutěžitele. Již
         náklady, které by museli vynaložit orgány pro ochranu hospodářské soutěže, soudy a případní soukromí žalobci, aby i jen částečně
         provedli takovýto důkaz, by byly v mnoha případech zcela nepřiměřené.
      
      71.      Naopak, prokázat je nutno jen způsobilost příslušného jednání omezit zachování hospodářské soutěže, která na trhu ještě existuje, nebo její rozvoj jinými prostředky,
         než prostředky hospodářské soutěže založené na výkonnosti, a tak narušit cíl účinné a nenarušené hospodářské soutěže na společném
         trhu. V souvislosti se slevami nebo prémiemi podniku s dominantním postavením na trhu je v důsledku toho nezbytný důkaz, že
         jsou způsobilé(76) soutěžitelům podniku s dominantním postavením na trhu ztížit, nebo dokonce znemožnit přístup na trh a jeho smluvním partnerům
         ztížit, nebo dokonce znemožnit volbu mezi vícero zdroji dodávek nebo mezi obchodními partnery(77).
      
      72.      Je přitom samozřejmě nutno zvážit, jak již bylo uvedeno v rámci prvního důvodu opravného prostředku(78), vždy všechny okolnosti konkrétního případu. Z těchto okolností, zejména z kritérií a podmínek pro poskytnutí slev nebo prémií,
         jakož i z určitých tržních skutečností totiž může vyplynout, že jednání podniku s dominantním postavením na trhu nemůže žádným
         způsobem omezit hospodářskou soutěž na dotčeném trhu.
      
      73.      Jinými slovy záleží na tom, zda byly slevy nebo prémie podniku s dominantním postavením na trhu nejen abstraktně, nýbrž i konkrétně
         způsobilé ztížit, nebo dokonce znemožnit soutěžitelům podniku s dominantním postavením na trhu přístup na trh a jeho smluvním
         partnerům volbu mezi vícero zdroji dodávek nebo mezi obchodními partnery.
      
      74.      Naproti tomu zda protisoutěžní účinek zneužívajících cenových praktik podniku s dominantním postavením na trhu ve formě omezení
         nebo dokonce úplného vytlačení jeho soutěžitelů nastal, může hrát úlohu nanejvýš při výpočtu výše pokuty, která má být uložena(79). Nesprávné právní posouzení při výpočtu pokuty však BA Soudu v probíhajícím řízení o opravném prostředku nevytýká.
      
      75.      Soud se v projednávaném případě správně řídil podle výše v bodech 67 až 73 vyložených zásad a právem se spokojil s prokázáním,
         že zneužívající jednání podniku s dominantním postavením na trhu „směřuje k omezení hospodářské soutěže, nebo vyjádřeno jinak,
         že takový účinek může mít“ (80).
      
      76.      Kritika, kterou v souvislosti s vysvětlujícím odkazem Soudu na jednání, které „má nebo může mít takový účinek“, vyjadřuje
         BA, není opodstatněná. Je příliš zaujata zněním jedné jediné části rozsudku a kromě toho spočívá na čistě sémantické nuanci,
         totiž na rozdílu mezi „má“ a „může“ nebo v rozhodné anglické jazykové verzi napadeného rozsudku mezi výrazy „capable of having“
         a „likely to have“. Vlastní měřítko, které Soud v projednávaném případě použil, je totiž vyjádřeno ve formulaci „tends to restrict competition“ o kterou se již Soudní dvůr opíral zejména v rozsudku Michelin I(81).
      
      77.      Kromě toho, zaměří-li se pohled na některé jiné části napadeného rozsudku, je jasné, že Soud v projednávaném případě nezůstal
         stát u čistě abstraktního přezkumu provizních režimů BA, nýbrž posoudil jejich způsobilost omezit hospodářskou soutěž také
         zcela konkrétně na základě okolností projednávaného případu. Soud odkázal zejména na konkrétní tržní skutečnosti, například
         na vývoj podílu na trhu společnosti BA a jejích soutěžitelů a na skutečnost, že v rozhodné době bylo 85 % všech ve Spojeném
         království prodaných letenek prodáno přes zprostředkovatele služeb v cestovním ruchu(82).
      
      78.      Celkově tedy Soud neposoudil právní požadavky v souvislosti s prokázáním způsobilosti jednání podniku s dominantním postavením
         na trhu k narušení hospodářské soutěže nesprávně. První část druhého důvodu opravného prostředku je tedy přípustná, ale neopodstatněná.
      
      79.      Svými zbývajícími argumenty týkajícími se druhého důvodu opravného prostředku BA v podstatě uplatňuje, že Soud nedostatečně
         zvážil opačné důkazy jako pokles podílu společnosti BA na trhu, ze kterých vyplývá neexistence dopadů jejích provizí na soutěžitele.
         Soud také nesprávně opřel svoji argumentaci o okolnost, že v rozhodné době bylo 85 % všech ve Spojeném království prodaných
         letenek prodáno přes zprostředkovatele služeb v cestovním ruchu.
      
      80.      K tomuto postačuje uvést, že není úlohou Soudního dvora v řízení o kasačním opravném prostředku nahrazovat posouzení Soudu
         ohledně tržních skutečností a soutěžní situace svým vlastním posouzením. Posouzení skutkového stavu a posouzení důkazů je
         – s výhradou jejich padělání, které zde nebylo uplatněno – výlučně úlohou Soudu a nemůže být zpochybněno v rámci kasačního
         opravného prostředku(83). Pokud Soud zjistil nebo posoudil skutkový stav, Soudní dvůr je na základě článku 225 ES příslušný jen k výkonu přezkumu
         právní kvalifikace těchto skutkových okolností a právních důsledků, které z nich byly vyvozeny Soudem(84).
      
      81.      Otázka, zda provizní režimy používané BA byly vzhledem k účasti zprostředkovatelů služeb v cestovním ruchu na 85 % odbytu
         všech letenek způsobilé vyvolat účinek vytlačení, patří k posouzení konkrétních tržních skutečností stejně jako závěry, které
         Soud z poklesu podílu společnosti BA na trhu v rozhodné době vyvodil. Ani v této souvislosti se nejedná o právní kvalifikaci
         jednání BA jako zneužívajícího, nýbrž o předběžné otázky skutkového druhu pro tuto kvalifikaci.
      
      82.      Tato část argumentů BA týkající se druhého důvodu opravného prostředku je v důsledku toho nepřípustná.
      
      83.      Něco jiného by muselo platit pouze tehdy, pokud by Soud ve svém výkladu poklesu podílu společnosti BA na trhu zjevně porušil
         logická pravidla. Námitka porušení logických pravidel musí být podobně jako padělání skutečností nebo důkazních prostředků
         v rámci řízení o kasačním opravném prostředku přípustná. I pokud by argument BA byl vykládán v tomto smyslu, byl by v každém
         případě neopodstatněný. Jak Soud správně uvádí(85), není přinejmenším vyloučeno, že bez provizních režimů BA by podíly na trhu jejích soutěžitelů vzrostly ještě více. Zjištěný
         pokles podílu BA na trhu tedy nemusí být nutně posouzen jako indicie neúčinnosti jejích provizních režimů.
      
      84.      Je tedy namístě druhý důvod kasačního opravného prostředku v plném rozsahu zamítnout. 
      
      D –    K třetímu důvodu kasačního opravného prostředku: Škoda způsobená spotřebitelům ve smyslu čl. 82 odst. 2 písm. b) ES
      85.      Také třetí důvod opravného prostředku BA je úzce spojen s prvním žalobním důvodem. BA jím Soudu vytýká nesprávné právní posouzení,
         protože nezkoumal, zda jednání BA vedlo k škodě spotřebitelů ve smyslu čl. 82 odst. 2 písm. b) ES.
      
      86.      Jak již bylo uvedeno(86), článek 82 ES není určen pouze a v první řadě k tomu, aby chránil bezprostřední zájmy jednotlivých soutěžitelů nebo spotřebitelů,
         nýbrž aby chránil strukturu trhu, a tím hospodářskou soutěž jako takovou (jako institut), která je tak jako tak již oslabena
         přítomností podniku s dominantním postavením na trhu. Tomu odpovídajícím způsobem se článek 82 ES nevztahuje jen na způsoby
         jednání, kterými může spotřebitelům vzniknout škoda bezprostředně, nýbrž také na takové, které je nepřímo znevýhodňují tím,
         že narušují stav účinné hospodářské soutěže ve smyslu čl. 3 odst. 1 písm. g) ES(87).
      
      87.      Postačuje tedy prokázat již to, že systém slev a prémií podniku s dominantním postavením na trhu je způsobilý ztížit, nebo
         dokonce znemožnit jeho soutěžitelům přístup na trh a jeho smluvním partnerům volbu mezi vícero zdroji dodávek, nebo mezi obchodními
         partnery, kromě případu, že pro to existuje objektivní hospodářské odůvodnění. V případě takového omezení zbývající hospodářské
         soutěže je možné se domnívat, že budou nepřímo znevýhodněni i spotřebitelé.
      
      88.      Tomu nebrání to, že v čl. 82 odst. 2 písm. b) ES se výslovně mluví o omezování výroby, odbytu nebo technického vývoje na úkor spotřebitelů. Neboť u tohoto ustanovení se jedná pouze o obvyklý případ zneužití dominantního postavení na trhu(88), ze kterého v projednávaném případě nevycházela ani Komise, ani Soud. Slevy a prémie podniků s dominantním postavením na
         trhu mohou být v rozporu s článkem 82 ES i tehdy, pokud nenaplňují žádný z obvyklých případů uvedených v odstavci 2(89).
      
      89.      I pokud by se ale v případě, jakým je tento, použilo čl. 82 odst. 2 písm. b) ES, postačovalo by pro domněnku škody vzniklé
         spotřebitelům prokázání toho, že slevy nebo prémie podniku s dominantním postavením na trhu ztěžují nebo znemožňují jeho soutěžitelům
         bez objektivního hospodářského odůvodnění, aby mu konkurovali(90). Také zde tedy platí, že nepřímá škoda pro spotřebitele může být předpokládána, pokud se prokáže, že jednání podniku s dominantním
         postavením na trhu je způsobilé ovlivnit hospodářskou soutěž v její struktuře, kromě případu, že by pro to existovalo objektivní
         hospodářské odůvodnění.
      
      90.      Právě tuto argumentaci použil také Soud v napadeném rozsudku(91).
      
      91.      Z tohoto pohledu není zřejmé nesprávné právní posouzení Soudu. Také třetí důvod kasačního opravného prostředku je proto nutno
         zamítnout jako neopodstatněný.
      
      E –    K čtvrtému důvodu kasačního opravného prostředku: Délka referenčního období a chybějící kvalifikace dopadů provizních režimů
            na soutěžitele
      92.      Čtvrtý důvod opravného prostředku BA se skládá ze dvou částí, z nichž první se zabývá rozdíly mezi marketingovými dohodami
         a novým plánem odměn za výkon, zatímco druhá se opět věnuje požadavkům na prokázání účinku vytlačení těchto provizních režimů.
      
      93.      V první části jejího čtvrtého důvodu opravného prostředku kritizuje BA to, že Soud neprávem přiřadil marketingovým dohodám
         a plánu odměn za výkon stejné účinky. Pro oba totiž platily rozdílné podmínky, a přinejmenším jeden z nich, plán odměn za
         výkon nemohl mít zejména díky svému krátkému referenčnímu období jednoho měsíce v žádném případě účinek vytlačení.
      
      94.      Je pravdou, že délka referenčního období, na kterou se vztahují slevy nebo prémie poskytnuté podnikem s dominantním postavením
         na trhu, může mít vliv na jejich možný účinek vytlačení(92). Čím delší referenční období je, tím větší může být pro smluvního partnera nejistota, zda na konci tohoto období dosáhl dostatečného
         obratu, pro získání slevy nebo prémie(93). Až do tohoto okamžiku také nemá žádnou jistotu, jakou čistou jednotkovou cenu musí zaplatit za příslušné výrobky a jak velké
         tedy bude jeho vlastní ziskové rozpětí.
      
      95.      Rozhodujícím pro způsobilost systému slev nebo prémií vyvolat na trhu účinek vytlačení však je – jak již bylo uvedeno – celkové
         posouzení všech okolností jednotlivého případu(94). Jak Komise správně zdůrazňuje, nezáleží jen na absolutní délce příslušného referenčního období, ve kterém musí být dosaženo
         obratu, nýbrž také na tom, jak daleko v minulosti příslušné referenční období leží. Není vyloučeno, že i systém, ve kterém
         je měsíc po měsíci bráno v potaz rok staré období, vede v konečném výsledku na základě své stálé pobídky ke zvyšování obratu
         k dlouhodobé vázanosti příslušných smluvních partnerů na podnik s dominantním postavením na trhu a ztěžuje jim přechod ke konkurenci.
      
      96.      V projednávaném případě Soud, co se týče nového plánu odměn za výkon, také výslovně připustil „věrnost podporující účinek“(95), přestože co se týče referenčních období – jako předtím Komise – přece jen rozdíly k marketingovým dohodám uvedl(96). Rozhodující však podle zjištění Soudu nebyla doba trvání příslušných referenčních období, nýbrž to, že oba režimy mohly na základě svého „velmi citelného marginálního účinku“ vyvolat od jednoho referenčního období ke druhému skokové
         změny v sazbě provizí(97), a že soutěžitelé BA z důvodu jejich podstatně menšího podílu na trhu nebyli schopni prostřednictvím konkurenční nabídky
         vyrovnat absolutní účinek těchto provizí(98). Těmto společným znakům obou provizních režimů BA Soud v projednávaném případě přiložil rozhodující význam.
      
      97.      Takto provedené posouzení okolností konkrétního případu patří k posouzení skutkového stavu a k posouzení důkazů a je výlučně
         úlohou Soudu. Jak již bylo uvedeno, k úkolům Soudního dvora v řízení o kasačním opravném prostředku nepatří nahrazovat posouzení
         Soudu ohledně tržních skutečností a soutěžní situace svým vlastním posouzením(99). Soudní dvůr tak nemůže nahradit závěry Soudu svým vlastním posouzením doby trvání referenčních období v tomto konkrétním
         případě a jejich významu pro účinek vytlačení provizních režimů BA.
      
      98.      Vzhledem k tomu, že není možné konstatovat nesprávné právní posouzení, je první část čtvrtého důvodu kasačního opravného prostředku
         neopodstatněná.
      
      99.      Ve druhé části svého čtvrtého důvodu opravného prostředku BA Soudu vytýká, že nekvantifikoval svoje výroky k účinku vytlačení
         jejích provizních režimů, a tím nezkoumal všechny okolnosti konkrétního případu. Omezil se pouze na obecná tvrzení jako ta
         o „velmi citelném marginálním účinku“ a o možnosti „skokového vzestupu“ sazeb provizí od jednoho referenčního období k dalšímu(100).
      
      100. Na rozdíl od názoru Komise není možné tento argument odmítnout již podle čl. 42 odst. 2 ve spojení s článkem 118 jednacího
         řádu jako opožděný, protože BA v prvním stupni opomněla napadnout příslušnou část rozhodnutí Komise, jmenovitě výpočty provedené
         v bodě 30 odůvodnění. Tato námitka BA nesměřuje proti početním příkladům Komise jako takovým, nýbrž proti BA kritizovaným
         výrokům Soudu týkajícím se provizních režimů BA. Druhá část čtvrtého důvodu opravného prostředku je tedy přípustná.
      
      101. Meritorně ale není argument BA opodstatněný. Výroky Soudu, ke kterým BA vznáší námitky, je totiž nutno vidět v souvislosti
         s Komisí provedenými početními příklady, jelikož Soud ve svém napadeném rozsudku výslovně cituje z bodu 30 odůvodnění napadeného
         rozhodnutí a doslova jej opakuje. Z tohoto pohledu jsou výroky Soudu, které BA kritizuje, dostatečně kvantifikovány. Námitce,
         že jsou příliš nepřesné, tedy není možno vyhovět.
      
      102. Je tudíž namístě čtvrtý důvod kasačního opravného prostředku zamítnout v obou jeho částech jako neopodstatněný.
      
      F –    K pátému důvodu kasačního opravného prostředku: Diskriminační účinek provizních režimů [čl. 82 odst. 2 písm. c) ES]
      103. Pátý důvod opravného prostředku BA se vztahuje k bodům 233 až 240 napadeného rozsudku, ve kterých Soud potvrdil zjištění Komise
         ohledně diskriminující povahy provizních režimů BA. Soud v nich dospěl k závěru, že provizní režimy BA vyvolaly mezi zprostředkovateli
         služeb v cestovním ruchu ve Spojeném království diskriminační účinky, a tím byli někteří z nich znevýhodněni v hospodářské
         soutěži ve smyslu čl. 82 odst. 2 písm. c) ES(101).
      
      1.      Hlavní argumenty účastníků řízení
      104. Podle názoru BA čl. 82 odst. 2 písm. c) ES nevyžaduje, aby všichni smluvní partneři podniku s dominantním postavením na trhu
         získali stejné ceny a stejné podmínky. Takový výklad by byl v rozporu s rozumnou politikou hospodářské soutěže. Rozdíly jsou
         zakázány pouze tehdy, jsou-li srovnávané obchody stejné povahy, podmínky použité na tyto obchody rozdílné a jedna obchodní
         strana utrpí v důsledku takovýchto rozdílů vůči ostatním znevýhodnění v hospodářské soutěži. Za těchto okolností je BA toho
         názoru, že Soud v projednávaném případě čl. 82 odst. 2 písm. c) ES použil nesprávně.
      
      105. Soud jednak neuznal, že situace zprostředkovatelů služeb v cestovním ruchu, jejichž obrat z prodeje letenek BA se v určitém
         časovém období zvýší, není srovnatelná se situací ostatních zprostředkovatelů služeb v cestovním ruchu, kteří takovýto růst
         obratu vykázat nemohou. Podstatou argumentace BA je, že zprostředkovatel služeb v cestovním ruchu, který zvýší svůj obrat
         z prodeje letenek určité letecké společnosti, je pro tuto společnost zvláště užitečný a je odůvodněné jej za to odměnit.
      
      106. Kromě toho Soud namísto použití výslovného znění čl. 82 odst. 2 písm. c) ES pouze pokládal narušení hospodářské soutěže mezi
         zprostředkovateli služeb v cestovním ruchu za „přirozené“(102). Napadený rozsudek postrádá bližší analýzu tohoto znevýhodnění v hospodářské soutěži.
      
      107. Naproti tomu Komise a společnost Virgin mají shodně za to, že provizními režimy BA bylo se srovnatelnými skutkovými stavy
         zacházeno bez objektivního důvodu rozdílně. Komise kromě toho uplatňuje, že podrobné analýzy znevýhodnění v hospodářské soutěži
         dotčených zprostředkovatelů služeb v cestovním ruchu nebylo právně třeba, Virgin má za to, že takovéto znevýhodnění je tak
         jako tak zjevné.
      
      2.      Posouzení
      108. Článek 82 odst. 2 písm. c) ES obsahuje obvyklý příklad zneužití dominantního postavení na trhu, spočívajícího „v uplatňování
         rozdílných podmínek vůči obchodním partnerům při plnění stejné povahy, čímž jsou někteří partneři znevýhodňováni v hospodářské
         soutěži“.
      
      109. V projednávaném případě je nesporné, že BA použila vůči zprostředkovatelům služeb v cestovním ruchu působícím ve Spojeném
         království rozdílné sazby provizí, podle toho, zda tito splnili nebo nesplnili své individuální prodejní cíle v porovnání
         s časovým obdobím předchozího roku.
      
      110. Je třeba zjistit, zda Soud právem vycházel ze srovnatelnosti skutkových stavů („plnění stejné povahy“) a zda mohl, aniž by
         se dopustil nesprávného právního posouzení, upustit od podrobných zjištění týkajících se existence znevýhodnění v hospodářské
         soutěži.
      
      a)      Stejná povaha plnění zprostředkovatelů služeb v cestovním ruchu (první část pátého důvodu opravného prostředku)
      111. Napadený rozsudek vychází z předpokladu, že dva zprostředkovatelé služeb v cestovním ruchu, kteří v referenčním období dosáhli
         s letenkami BA „stejně vysoké částky příjmů“, to znamená, že jejich obrat z prodeje letenek BA byl v absolutních číslech v onom
         období stejně vysoký, poskytovali plnění stejné povahy („totožné služby“) (103).
      
      112. Nutné posouzení okolností konkrétního případu, ze kterých se dá odvodit srovnatelnost nebo rozdílnost plnění zprostředkovatelů
         služeb v cestovním ruchu pro leteckou společnost jako BA(104), patří v zásadě k posouzení skutkového stavu a k posouzení důkazů, a je tak výlučnou pravomocí Soudu. Jak již bylo uvedeno,
         do pravomoci Soudního dvora v řízení o kasačním opravném prostředku totiž nepatří, co se týče posouzení tržních skutečností
         a soutěžní situace, nahrazovat posouzení Soudu svým vlastním posouzením(105).
      
      113. Naproti tomu Soudní dvůr může zaujmout stanovisko ke kritériím použitým Soudem, neboť právní otázkou je to, zda Soud při svém posouzení okolností konkrétního případu použil přípustná nebo
         nepřípustná kritéria, nebo zda případně nedbal kritérií, jejichž zohlednění bylo právem uloženo.
      
      114. Jako všechny zákazy diskriminace obsažené ve Smlouvě je také zvláštní zákaz diskriminace čl. 82 odst. 2 písm. c) ES výrazem
         obecné zásady rovnosti, která vyžaduje, aby se srovnatelnými situacemi nebylo zacházeno odlišně a s odlišnými situacemi stejně,
         není-li taková odlišnost objektivně odůvodněna(106). Jinými slovy jen legitimní obchodníúvahy mohou odůvodnit odlišné zacházení s obchodními partnery podnikem s dominantním postavením na trhu(107). Na takovýchto legitimních úvahách mohou spočívat například množstevní slevy(108). Naproti tomu obchodní úvahy, které jsou podle okolností konkrétního případu výrazem protisoutěžního jednání, nelze v žádném
         případě použít k odůvodnění nerovného zacházení s obchodními partnery.
      
      115. V projednávaném případě společnost BA Soudu v podstatě vytýká, že – z pohledu dané letecké společnosti – byl povinen zohlednit
         větší hospodářský užitek služeb těch zprostředkovatelů služeb v cestovním ruchu, kteří splnili svůj individuální prodejní
         cíl, případně svůj obrat zvýšili.
      
      116. Soud toto kritérium právem nezohlednil. Neboť podle zjištění Soudu byly za okolností projednávaného případu individuální prodejní
         cíle, jakož i pobídka je zvyšovat, součástí protisoutěžního obchodního chování BA. V důsledku toho BA nemohla o splnění nebo
         nesplnění právě těchto individuálních prodejních cílů legitimním způsobem opřít obchodní úvahy. Splnění nebo nesplnění prodejních
         cílů, tak jak z nich vychází provizní režimy BA, nemohlo představovat žádný objektivní rozlišovací důvod mezi službami zprostředkovatelů
         služeb v cestovním ruchu působícími ve Spojeném království.
      
      117. V opačném případě by se Soud také dostal do rozporu se svým vlastním zjištěním, že provize poskytnuté BA měly na základě jejich
         „věrnost podporujícího účinku“ protisoutěžní účinek vytlačení a nebyly také objektivně hospodářsky odůvodnitelné(109). Jedna a ta samá okolnost nemůže být jednak označována za protisoutěžní a zároveň být naproti tomu uznána za objektivní rozlišovací
         důvod. Je-li zneužívajícím vázat na sebe smluvní partnery prostřednictvím určitých individuálních prodejních cílů, tak nemůže
         být legitimním rozlišovat plnění těch stejných smluvních partnerů podle právě těchto protisoutěžních kritérií, tedy podle
         toho, zda splnili nebo nesplnili jim stanovené individuální prodejní cíle(110).
      
      118. Skutečnost, že splnění individuálních prodejních cílů zprostředkovateli služeb v cestovním ruchu bylo z pohledu BA usilováníhodným a mohlo si zasloužit odměnu, nehraje v tomto ohledu žádnou úlohu. Zneužití dominantního postavení na trhu
         je objektivním pojmem(111). Tomu odpovídajícím způsobem musí být také otázka diskriminace obchodních partnerů posouzena podle objektivních a ne podle
         subjektivních kritérií.
      
      119. Soud se tedy nedopustil nesprávného právního posouzení, když uznal plnění zprostředkovatelů služeb v cestovním ruchu, jejichž
         obrat z prodeje letenek BA byl v absolutních číslech v určitém časovém období stejně vysoký za plnění stejné povahy.
      
      b)      Požadavky týkající se zjištění znevýhodnění v hospodářské soutěži (druhá část pátého důvodu opravného prostředku)
      120. Kromě toho vyvstává otázka, zda postačovalo pouhé zjištění Soudu, že zprostředkovatelé služeb v cestovním ruchu byli ve své
         schopnosti spolu vzájemně soutěžit „samozřejmě poškozeni diskriminujícími podmínkami odměňování“, nebo zda bylo nezbytné konkrétní
         prokázání znevýhodnění v hospodářské soutěži.
      
      121. V podstatě se jedná o otázku, zda čl. 82 odst. 2 písm. c) ES stanoví dvoustupňový test, zda tedy formulace „čímž jsou někteří
         partneři znevýhodňováni v hospodářské soutěži“ má samostatný obsah, nebo pouze povahu vysvětlujícího dodatku s deklaratorním
         účinkem.
      
      122. Dosavadní judikatura k tomuto ustanovení je chudá(112).
      
      123. Východiskem s tím spojených úvah by měl být smysl a účel čl. 82 odst. 2 písm. c) ES. V tomto ustanovení upravený zvláštní
         zákaz diskriminace je součástí systému, kterým má být podle čl. 3 odst. 1 písm. g) ES chráněna hospodářská soutěž na vnitřním
         trhu před narušeními. Obchodním chováním podniku s dominantním postavením na trhu nemá být narušena hospodářská soutěž na
         dodavatelském, nebo odběratelském trhu, tedy hospodářská soutěž mezi dodavateli nebo mezi odběrateli onoho podniku. V rámci
         hospodářské soutěže mezi sebou by smluvní partneři podniku s dominantním postavením na trhu neměli být upřednostňováni nebo
         znevýhodňováni.
      
      124. Druhý pododstavec čl. 82 odst. 2 písm. c) ES je podle toho více než vysvětlujícím dodatkem s deklaratorním účinkem. Použití
         tohoto ustanovení vyžaduje jednak zjištění, že mezi dotčenými obchodními partnery podniku s dominantním postavením na trhu
         existuje soutěžní vztah(113), a jednak objasnit, že jednání podniku s dominantním postavením na trhu je konkrétně způsobilé tento soutěžní vztah narušit, to znamená ovlivnit soutěžní postavení části obchodních partnerů podniku s dominantním postavením
         na trhu vůči jiným.
      
      125. Naproti tomu nemůže být požadováno prokázání skutečného vzniku vyčíslitelné škody, nebo skutečného vyčíslitelného zhoršení soutěžního postavení
         jednotlivých obchodních partnerů podniku s dominantním postavením na trhu. Jak již bylo uvedeno, článek 82 ES slouží v první
         řadě k ochraně hospodářské soutěže jako institutu(114). Proto je také možné v rámci jeho odst. 2 písm. c) považovat diskriminaci obchodních partnerů, kteří spolu navzájem soutěží,
         již tehdy za zneužívající, když jednání podniku s dominantním postavením na trhu je podle okolností případu konkrétně způsobilé
         vyvolat mezi těmito obchodními partnery narušení hospodářské soutěže.
      
      126. Použije-li se těchto kritérií, argumentace Soudu v napadeném rozsudku se jeví jako mimořádně stručná.
      
      127. Soud však přece jen konstatuje, že zprostředkovatelé služeb v cestovním ruchu působící ve Spojeném království spolu vzájemně
         intenzivně soutěží(115). Dále konstatuje, že schopnost zprostředkovatelů služeb v cestovním ruchu vzájemně mezi sebou soutěžit závisí na dvou okolnostech,
         zaprvé na jejich schopnosti „poskytnout letová místa odpovídající přání cestujících, a to za přiměřenou cenu“, a zadruhé na
         jejich finančních prostředcích(116).
      
      128. To, že provizní režimy BA mohou vést ke skokovým a citelným změnám v příjmech jednotlivých zprostředkovatelů služeb v cestovním
         ruchu, objasňuje Soud již na začátku svého rozsudku a potom také v souvislosti s „věrnost podporujícím účinkem“(117).
      
      129. Za daných skutkových okolností Soud v rámci přezkumu čl. 82 odst. 2 písm. c) ES mohl bez podrobných mezitímních závěrů bezprostředně
         přejít k jeho závěru, že možnosti zprostředkovatelů služeb v cestovním ruchu mezi sebou navzájem soutěžit byly diskriminujícími
         podmínkami odměňování společnosti BA ovlivněny(118) (lepší by však bylo zohlednění ‚konkrétní způsobilosti‘ tuto hospodářskou soutěž ovlivnit). Zda bylo vhodné používat v této
         souvislosti výraz „samozřejmě“, může zůstat nezodpovězeno. 
      
      130. Vzhledem k tomu, že Soudní dvůr sám zkoumal doposud jen velmi stručně, zda a jak se diskriminující obchodní podmínky projevují
         na soutěžní situaci obchodních partnerů podniků s dominantním postavením na trhu(119), zastávám v konečném výsledku názor, že i Soudu není možno v projednávaném případě vytýkat nesprávné právní posouzení, a že
         za daných okolností mohl předpokládat diskriminační účinek provizních režimů BA ve smyslu čl. 82 odst. 2 písm. c) ES.
      
      131. Je tudíž namístě pátý důvod kasačního opravného prostředku v plném rozsahu zamítnout jako neopodstatněný.
      
      132. Jen pro úplnost budiž poznamenáno, že zjištění diskriminujícího účinku slev nebo prémií poskytnutých podnikem s dominantním
         postavením na trhu není podle judikatury Soudního dvora nutným předpokladem domněnky zneužití dominantního postavení na trhu.
         Soudní dvůr tak v rozsudku Michelin I uznal zneužívající povahu zpochybněných slev, přestože nepovažoval jejich diskriminační
         účinek za prokázaný(120).
      
      G –    Mezitímní závěry
      133. Jelikož žádnému z důvodů opravného prostředku předložených společností BA nelze vyhovět, jsem toho názoru, že její kasační
         opravný prostředek je nutno zamítnout v plném rozsahu.
      
      V –    Náklady řízení
      134. Podle čl. 69 odst. 2 ve spojení s článkem 118 a čl. 122 prvním pododstavcem jednacího řádu se účastníku řízení, který neměl
         úspěch ve věci, uloží náhrada nákladů řízení, pokud to účastník řízení, který měl ve věci úspěch, požadoval. Vzhledem k tomu,
         že Komise náhradu nákladů řízení od BA požadovala a BA neměla ve věci úspěch, je namístě posledně uvedené uložit náhradu nákladů
         řízení. 
      
      135. V souladu s čl. 69 odst. 4 třetím pododstavcem ve spojení s článkem 118 a čl. 122 prvním pododstavcem jednacího řádu by Soudní
         dvůr mohl rozhodnout, že Virgin ponese jako vedlejší účastník vlastní náklady řízení. Avšak vzhledem k tomu, že Virgin v projednávaném
         případě vystupovala na podporu návrhových žádání účastníka, který měl ve věci úspěch, zdá se odůvodněným uložit BA také náhradu
         nákladů řízení společnosti Virgin.
      
      VI – Závěry
      136. Na základě výše uvedených úvah navrhuji Soudnímu dvoru rozhodnout takto:
      
      1.      Kasační opravný prostředek se zamítá.
      2.      British Airways plc se ukládá náhrada nákladů řízení.
      1 –	Původní jazyk: němčina.	
      
      2 –	Rozhodnutí Komise 2000/74/ES ze dne 14. července 1999 v řízení podle článku 82 Smlouvy o ES (IV/D-2/34.780 – Virgin/British
         Airways), oznámeno pod číslem K(1999)1973 (Úř. věst. 2000, L 30, s. 1).
      
      3 –	British Airways v. Komise, Recueil, s. II‑5917.
      
      4 –	Jedná se o první stížnost ze dne 9. července 1993 a o doplňující stížnost ze dne 9. ledna 1998 (viz body 12 a 19 napadeného
         rozsudku).
      
      5 –	Body 90 a 91 odůvodnění napadeného rozhodnutí, jakož i bod 22 napadeného rozsudku.
      
      6 –	Bod 31 odůvodnění napadeného rozhodnutí a bod 21 napadeného rozsudku.
      
      7 –	Bod 4 napadeného rozsudku.
      
      8 –	Bod 14 napadeného rozsudku a bod 7 kasačního opravného prostředku.
      
      9 –	Bod 5 napadeného rozsudku.
      
      10 –	Body 6 až 11 napadeného rozsudku.
      
      11 –	Body 14 až 18 napadeného rozsudku.
      
      12 –	Bod 29 a 30 odůvodnění napadeného rozhodnutí a bod 23 napadeného rozsudku.
      
      13 –	Dále bude pojem „provizní režimy“ používán jako obecný pojem pro marketingové dohody používané BA, a její nový plán odměn
         za výkon.
      
      14 –	Bod 96 odůvodnění napadeného rozhodnutí a bod 24 napadeného rozsudku.
      
      15 –	Formulace „její plány odměn za výkon“ v bodě 25, jakož i na jiných místech napadeného rozsudku (anglicky: „its performance
         reward systems“, francouzsky: „ses systèmes de primes de résultat“), je naproti tomu nepřesná; zdá se, že se vztahuje výlučně
         na nový plán odměn za výkon. Z bodů 29, 30, 102 a 109 odůvodnění napadeného rozhodnutí je však zřejmé, že se tam odkazuje
         na oba provizní režimy – jak na marketingové dohody, tak také na plán odměn za výkon.
      
      16 –	Bod 102 odůvodnění napadeného rozhodnutí a bod 25 napadeného rozsudku.
      
      17 –	Bod 109 odůvodnění napadeného rozhodnutí a bod 25 napadeného rozsudku.
      
      18 –	Body 103 a 111 odůvodnění napadeného rozhodnutí a bod 26 napadeného rozsudku.
      
      19 –	Tak například rozsudky ze dne 13. února 1979, Hoffmann-La Roche v. Komise (85/76, Recueil, s. 461, bod 91); ze dne 9. listopadu
         1983, Michelin v. Komise, „Michelin I“ (322/81, Recueil, 1983, s. 3461, bod 70); ze dne 11. prosince 1980, L’Oréal v. De Nieuwe
         AMCK (31/80, Recueil, s. 3775, bod 27), a ze dne 3. července 1991, AKZO v. Komise (C‑62/86, Recueil, s. I‑3359, bod 69).
      
      20 –	Rozsudek Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 57).
      
      21 –	Rozsudek ze dne 16. března 2000 Compagnie Maritime Belge Transports a další v. Komise (spojené věci C‑395/96 P a C‑396/96
         P, Recueil, s. I‑1365, bod 131).
      
      22 –	Rozsudek ze dne 14. února 1978, United Brands v. Komise (27/76, Recueil, s. 207, bod 189).
      
      23 –	V tomto smyslu rozsudky uvedené v poznámce pod čarou 19 výše Hoffmann‑La Roche (bod 91 a 123), Michelin I (bod 70), L’Oréal
         (bod 27) a AKZO (body 69 a 70).
      
      24 –	Viz jen rozsudek AKZO (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 70).
      
      25 –	Rozsudky Soudního dvora ze dne 16. prosince 1975, Suiker Unie a další v. Komise (ve spojených věcech 40/73 až 48/73, 50/73,
         54/73 až 56/73, 111/73, 113/73 a 114/73, Recueil, s. 1663, bod 517 a násl.); Hoffmann‑La Roche v. Komise (uvedený v poznámce
         pod čarou 19 výše, bod 90 a násl.); „Michelin I“ (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 62 a násl.), a ze dne 29. března
         2001, Portugalsko v. Komise (C‑163/99, Recueil, s. I‑2613, bod 50 a násl.). Viz dále rozsudky Soudu ze dne 12. prosince 1991,
         Hilti v. Komise (T‑30/89, Recueil, s. II‑1439, bod 101); ze dne 1. dubna 1993, BPB Industries a British Gypsum v. Komise (T‑65/89,
         Recueil, s. II‑389, body 71 a 120); ze dne 7. října 1999, Irish Sugar v. Komise (T‑228/97, Recueil, s. II‑2969, body 198,
         201 a 213), a ze dne 30. září 2003, Michelin v. Komise („Michelin II“) (T‑203/01, Recueil, s. II‑4071, bod 53 a násl.), dále
         zde napadené rozsudek British Airways v. Komise (uvedený v poznámce pod čarou 3 výše).
      
      26 –	V řízení před Soudním dvorem poukázala BA opakovaně na to, že zamýšlí reformu své praxe v souvislosti s článkem 82 ES a plánuje
         k tomu zveřejnění diskusní zprávy.
      
      27 –	Viz zejména bod 273 (poslední věta), 278 a 292 napadeného rozsudku.
      
      28 –	Rozsudky uvedené v poznámce pod čarou 19 výše.
      
      29 –	Podle tohoto názoru je irelevantní, zda je taková podmínka stanovena smluvně, nebo použita jednostranně podnikem s dominantním
         postavením na trhu.
      
      30 –	Rozsudek ze dne 24. listopadu 1993, Keck a Mithouard (ve spojených věcech C‑267/91 a C‑268/91, Recueil, s. I‑6097).
      
      31 –	Rozsudky ze dne 21. února 1973, Europemballage a Continental Can v. Komise, „Continental Can“ (6/72, Recueil, s. 215, bod
         26); ze dne 14. listopadu 1996, Tetra Pak v. Komise (C‑333/94 P, Recueil, s. I‑5951, bod 37), a Compagnie Maritime Belge Transports
         (uvedený v poznámce pod čarou 21 výše, bod 112).
      
      32 –	Soudní dvůr se tak, pokud jde o  účinek vyloučení věrnostních slev, například v rozsudcích Hoffmann-La Roche a Michelin
         I (uvedených v poznámce pod čarou 19 výše) opíral obecně o článek 86 Smlouvy o EHS (nový článek 82 ES) a v žádném případě
         ne výlučně o jeho odstavec 2 písmeno b). Jen v rozsudku Suiker Unie (uvedený v poznámce pod čarou 25 výše, bod 526) odkazoval
         výslovně na odstavec 2 písm. b) tohoto ustanovení.
      
      33 –	Rozsudek Hoffmann-La Roche (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, body 82 až 87). Podobně již rozsudek Suiker Unie (uvedený
         v poznámce pod čarou 25 výše, zejména body 499 a 510) týkající se trhu s cukrem.
      
      34 –	Rozsudek Hoffmann-La Roche (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 89). Ve stejném smyslu rozsudek Suiker Unie (uvedený
         v poznámce pod čarou 25 výše, zejména body 518 a 527).
      
      35 –	Rozsudek Hoffmann-La Roche (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 90).
      
      36 –	Rozsudek Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 86).
      
      37 –	Rozsudek Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 72).
      
      38 –	Rozsudek Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 66 a násl.).
      
      39 –	Rozsudek Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 81).
      
      40 –	V tomto smyslu rozsudky Hoffmann-La Roche (bod 90) a Michelin I (bod 85), uvedené v poznámce pod čarou 19 výše.
      
      41 –	Body 244 a 245 napadeného rozsudku.
      
      42 –	Rozsudek Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 73, věta první, ve spojení s bodem 72, poslední větou).
      
      43 –	Viz k tomu judikatura uvedená v poznámce pod čarou 19 výše.
      
      44 –	Viz k tomu bod 33, druhá odrážka tohoto stanoviska.
      
      45 –	Rozsudek Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 73, věta první).
      
      46 –	Rozsudek Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 73, věta první).
      
      47 –	Rozsudky Hoffmann-La Roche (bod 90) a Michelin I (body 71, 73 – věta druhá – a 85), oba uvedeny v poznámce pod čarou 19
         výše. Podobně již rozsudek Suiker Unie (uvedený v poznámce pod čarou 25 výše, bod 526).
      
      48 –	Viz rozsudek Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, body 70 až 86).
      
      49 –	K významu délky referenčního období viz výklad k první části čtvrtého důvodu opravného prostředku v bodech 94 až 98 tohoto
         stanoviska.
      
      50 –	Rozsudky Suiker Unie (uvedený v poznámce pod čarou 25 výše, bod 527) a Hoffmann-La Roche (uvedený v poznámce pod čarou
         19 výše, bod 90, poslední věta).
      
      51 –	Viz zejména body 10 a 15 až 17 napadeného rozsudku, uvedené v bodech 9 a 10 tohoto stanoviska.
      
      52 –	V tomto smyslu také rozsudek Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 81).
      
      53 –	Viz k tomu bod 11 tohoto stanoviska, kde jsou uvedena příslušná zjištění Komise, na která odkazuje také Soud.
      
      54 –	Body 272 a 273 napadeného rozsudku.
      
      55 –	Rozsudky Hoffmann-La Roche (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 41) a Compagnie Maritime Belge Transports (uvedený
         v poznámce pod čarou 21 výše, bod 132).
      
      56 –	V tomto smyslu také rozsudek Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 82).
      
      57 –	Body 276 a 277 napadeného rozsudku.
      
      58 –	Viz jen rozsudky ze dne 15. září 2005, BioID v. OHIM (C‑37/03 P, Sb. rozh. s. I‑7975, body 43 a 53) a ze dne 7. ledna 2004,
         Aalborg Portland a další „rozsudek Cement“ (ve spojených věcech C‑204/00 P, C‑205/00 P, C‑211/00 P, C‑213/00 P, C‑217/00 P
         a C‑219/00 P, Recueil, s. I‑123, body 47 až 49).
      
      59 –	Rozsudky Hoffmann-La Roche (bod 90) a Michelin I (bod 85), uvedené v poznámce pod čarou 19 výše.
      
      60 –	Rozsudky Suiker Unie (uvedený v poznámce pod čarou 25 výše, bod 518), Hoffmann-La Roche (uvedený v poznámce pod čarou 19
         výše, body 90 a 100) a Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, body 71 a 72). Viz také bod 244 a násl. napadeného
         rozsudku (uvedený v poznámce pod čarou 3 výše).
      
      61 –	Uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 90.
      
      62 –	Rozsudek Hoffmann-La Roche (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 100).
      
      63 –	Podobné úvahy k zohlednění výhod hospodárnosti se nacházejí například pro oblast kontroly spojení v bodu 29 odůvodnění
         nařízení Rady (ES) č. 139/2004 ze dne 20. ledna 2004 o kontrole spojování podniků (Nařízení ES o spojování, Úř. věst. L 24,
         s. 1; Zvl. vyd. 08/03, s. 40) a v bodech 76 až 88 Pokynů Komise o posuzování horizontálních spojení podle nařízení Rady o kontrole
         spojování podniků (Úř. věst. 2004, C 31, s. 5) a dále s ohledem na čl. 81 odst. 3 ES v bodech 135 a 141, poslední věta sdělení
         Komise „Pokyny pro vertikální omezení“ (Úř. věst. 2000, C 291, s. 1).
      
      64 –	V projednávaném případě může zůstat otevřeno, zda také množstevní slevy, které se řídí objektivním, pro všechny odběratele
         platným množstvím, mohou v jednotlivém případě na základě kritérií a okolností jejich poskytnutí mít zneužívající účinky.
         Viz k tomu rozsudky Michelin II (uvedený v poznámce pod čarou 25 výše) a Portugalsko v. Komise (uvedený v poznámce pod čarou
         25 výše, bod 50 a násl.).
      
      65 –	Viz body 279 až 291 napadeného rozsudku.
      
      66 –	Viz k tomu bod 55 tohoto stanoviska a judikatura uvedená v poznámce pod čarou 58 výše. Toto platí samozřejmě jen s výhradou
         možného padělání skutečností, nebo důkazních prostředků, které ale v projednávaném případě nebylo uplatněno.
      
      67 –	Bod 293 napadeného rozsudku.
      
      68 –	Bod 294 napadeného rozsudku.
      
      69 –	Bod 293 napadeného rozsudku. 
      
      70 –	Bod 295 napadeného rozsudku.
      
      71 –	V tomto smyslu rozsudek Continental Can (uvedený v poznámce pod čarou 31 výše, bod 26) a v poznámce pod čarou 19 výše uvedené
         rozsudky Hoffmann-La Roche (body 91, 123 a 125), Michelin I (bod 70) a L’Oréal (bod 27).
      
      72 –	V tomto smyslu rozsudky Continental Can (uvedený v poznámce pod čarou 31 výše, bod 26) a Hoffmann-La Roche (uvedený v poznámce
         pod čarou 19 výše, bod 125).
      
      73 –	Rozsudek ze dne 6. března 1974, Istituto Chemioterapico Italiano a Commercial Solvents v. Komise (spojené věci 6/73 a 7/73,
         Recueil, s. 223, bod 25).
      
      74 –	Rozsudek Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 57).
      
      75 –	Bod 85 kasačního opravného prostředku.
      
      76 –	V tomto smyslu rozsudky Suiker Unie (uvedený v poznámce pod čarou 25 výše, bod 526), Hoffmann-La Roche (uvedený v poznámce
         pod čarou 19 výše, bod 90) a Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 73, druhá věta, a bod 85 první věta). Ke
         kritériu způsobilosti viz také rozsudek ze dne 26. listopadu 1998, Bronner (C‑7/97, Recueil, s. I‑7791, bod 38).
      
      77 –	Jak již bylo uvedeno o zneužití se nejedná tehdy, pokud pro jednání podniku s dominantním postavením na trhu existuje objektivní
         hospodářské odůvodnění (viz body 56 až 60 výše tohoto stanoviska).
      
      78 –	Viz body 45 a 46 výše tohoto stanoviska.
      
      79 –	V tomto smyslu rozsudek AKZO (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 163), kde neexistence výrazného ovlivnění příslušných
         podílů dotčených podniků na trhu přimělo Soudní dvůr k tomu, aby snížil uloženou pokutu.
      
      80 –	Bod 293 napadeného rozsudku. V závazné anglické jazykové verzi tato věta zní: „It is sufficient in that respect to demonstrate that the abusive conduct of the undertaking in a dominant position tends to
            restrict competition, or, in other words, that the conduct is capable of having, or likely to have, such an effect.“ Francouzské znění: „Il suffit à cet égard de démontrer que le comportement abusif de l'entreprise en position dominante tend à restreindre la
            concurrence ou, en d'autres termes, que le comportement est de nature ou susceptible d'avoir un tel effet.“
      
      81 –	Rozsudek Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 73 druhá věta) formuloval v anglické jazykové verzi kritérium
         „[…] whether the discount tends to remove or restrict […]“ a v rozhodném jednacím jazyce francouzštině „[…] si le rabais tend […] à enlever […] ou à restreindre […]“; na francouzské formulaci „tend à […]“ byl ostatně založen již rozsudek Hoffmann-La Roche (uvedený v poznámce pod čarou 19, bod 90); zvýraznění provedeno autorkou
         stanoviska.
      
      82 –	Body 294 až 298 napadeného rozsudku.
      
      83 –	Viz k tomu bod 55 tohoto stanoviska a judikatura uvedená v poznámce pod čarou 58 výše.
      
      84 –	Rozsudky ze dne 3. března 2005, Biegi Nahrungsmittel a Commonfood v. Komise (C‑499/03 P, Recueil, s. I‑1751, bod 41), a ze
         dne 6. ledna 2004, BAI a Komise v. Bayer (spojené věci C‑2/01 P a C‑3/01 P, Recueil. s. I‑23, bod 47).
      
      85 –	Bod 298 napadeného rozsudku.
      
      86 –	Viz bod 68 tohoto stanoviska.
      
      87 –	Rozsudky Continental Can (uvedený v poznámce pod čarou 31, bod 26) a Hoffmann-La Roche (uvedený v poznámce pod čarou 19,
         bod 125). Na rozdíl od BA mám za to, že nic jiného nezastává ani generální advokát Jacobs ve svém stanovisku ze dne 28. května
         1998 ve věci Bronner (C‑7/97, Recueil, s. I‑7791, bod 58). Odkazuje v něm pouze na to, že „hlavním účelem článku [82] je zabránit
         narušení hospodářské soutěže – a zejména chránit zájmy spotřebitelů –“, zdá se tedy, že rovněž zastává názor, že článek 82 ES
         chrání hospodářskou soutěž jako institut a tím nepřímo chrání také zájmy spotřebitelů.
      
      88 –	Viz již bod 35 tohoto stanoviska a judikatura uvedená v poznámce pod čarou 31 výše.
      
      89 –	Viz k tomu judikatura uvedená v poznámce pod čarou 32 výše.
      
      90 –	V tomto smyslu rozsudek Suiker Unie (uvedený v poznámce pod čarou 25 výše, bod 526), kde Soudní dvůr v souvislosti se systémem
         slev uvádí, že „je způsobilý omezit odbyt ke škodě spotřebitelů ve smyslu článku [82] písm. B) do té míry, do jaké znemožňuje,
         nebo omezuje jiné výrobce a jmenovitě výrobce se sídlem v ostatních členských státech konkurovat [podniku s dominantním postavením
         na trhu] u obratu [z prodeje jeho výrobků]“.
      
      91 –	Zvlášť patrné to je v bodech 296 až 311 napadeného rozsudku. (Také to, že provizní režimy BA byly vůbec způsobilé vyvolat účinek vytlačení, a tím ovlivnit hospodářskou soutěž, konstatoval Soud, aniž by se dopustil nepsrávného právního posouzení;
         viz v tomto můj výklad k prvnímu a druhému důvodu opravného prostředku v bodech 35 a násl. a 67 a násl. tohoto stanoviska.
      
      92 –	V tomto smyslu také rozsudek Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 81), kde Soud zdůrazňuje „poměrně dlouhé
         referenční období“ cílových slev (jeden rok).
      
      93 –	Tato nejistota může být ještě zesílena neexistující transparentností systémů slev nebo prémií (viz rozsudek Michelin I,
         uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 83).
      
      94 –	Viz zejména bod 45 tohoto stanoviska.
      
      95 –	Viz bod 271 a násl. napadeného rozsudku.
      
      96 –	Viz popis skutkového stavu věci jednak v bodech 8 až 11 napadeného rozsudku a jednak v jeho bodu 15.
      
      97 –	Body 272 až 273 napadeného rozsudku.
      
      98 –	Body 276 až 278 napadeného rozsudku.
      
      99 –	Viz k tomu bod 55 tohoto stanoviska a judikaturu uvedenou v poznámce pod čarou 58 výše. Toto platí samozřejmě jen s výhradou
         možného padělání skutečností, nebo důkazních prostředků, které ale v projednávaném případě nebylo uplatněno.
      
      100 –	Bod 272 napadeného rozsudku.
      
      101 –	Bod 240 napadného rozsudku.
      
      102 –	Bod 238 napadeného rozsudku.
      
      103 –	Body 235 a 236 napadeného rozsudku.
      
      104 –	Nutnost takového posouzení okolností konkrétního případu zdůrazňuje v neposlední řadě rozsudek Michelin I (uvedený v poznámce
         pod čarou 19 výše, bod 87 a násl.).
      
      105 –	Viz k tomu bod 55 tohoto stanoviska a judikaturu uvedenou v poznámce pod čarou 58 výše. Toto platí samozřejmě jen s výhradou
         možného padělání skutečností, nebo důkazních prostředků, které ale v projednávaném případě nebylo uplatněno.
      
      106 –	Ustálená judikatura; viz jen rozsudky ze dne 14. prosince 2004, Arnold André (C‑434/02, Recueil, s. I‑11825, bod 68) a Swedish
         Match (C‑210/03, Recueil. s. I‑11893, bod 70); ze dne 14. dubna 2005, Belgie v. Komise (C‑110/03, Sb. rozh. s. I‑2801, bod
         71); ze dne 12. července 2005, Schempp (C‑403/03, Sb. rozh. s. I‑6421, bod 28), a ze dne 6. prosince 2005, ABNA a další (ve
         spojených věcech C‑453/03, C‑11/04, C‑12/04 a C‑194/04, Sb. rozh. s. I‑10423, bod 63).
      
      107 –	Rozsudek Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 90).
      
      108 –	Diferencované posouzení množstevních slev je možné najít například v rozsudku Portugalsko v. Komise (uvedený v poznámce
         pod čarou 25 výše, bod 50 a násl.).
      
      109 –	Viz v této souvislosti můj výklad k prvnímu důvodu opravného prostředku v bodech 44 až 62 tohoto stanoviska.
      
      110 –	V tomto smyslu také rozsudek Hoffmann-La Roche (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 90), kde je v souvislosti s věrnostními
         slevami uvedeno: „Kromě toho vedou věrnostní slevy k tomu uložit obchodním partnerům nestejné podmínky za plnění stejné povahy,
         neboť dva odběratelé stejného množství výrobku platí rozdílné ceny, podle toho, zda odebírají výlučně u podniku s dominantním
         postavením, nebo zda zdroje dodávek diverzifikují.“
      
      	Rozsudek Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 87 a násl.) není v rozporu se zde zastávaným názorem. V něm
         Soudní dvůr totiž nepovažoval diskriminaci za prokázanou především proto, že se Komisí učiněná zjištění o způsobu fungování
         systému slev společnosti Michelin dodatečně ukázala jako neúplná, a proto nemohlo být vyloučeno, že Komise tímto způsobem
         přehlédla legitimní obchodní úvahy společnosti Michelin (viz body 89 a 90 rozsudku).
      
      111 –	Rozsudky Hoffmann-La Roche (bod 91) a AKZO (bod 69), uvedené v poznámce pod čarou 19 výše.
      
      112 –	V rozsudku Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, bod 87 a násl.) byla popřena již diskriminace, takže se nakladla
         otázka problému znevýhodnění v hospodářské soutěži. Rozsudek Portugalsko v. Komise (uvedený v poznámce pod čarou 25 výše,
         bod 50 a násl.) a rozsudek ze dne 24. října 2002, Aéroports de Paris v. Komise (C‑82/01 P, Recueil, s. I‑9297, bod 114 a násl.),
         se zabývá pouze otázkou diskriminace, není ovšem jasné, zda byla otázka znevýhodnění obchodních partnerů v příslušném řízení
         sporná. Rozsudek Suiker Unie (uvedený v poznámce pod čarou 25 výše, body 522 až 525) se každopádně krátce zabývá konkurenčním
         vztahem mezi diskriminovanými odběrateli. Z rozsudků United Brands (uvedený v poznámce por čarou 22 výše, body 232 až 234)
         a ze dne 10. prosince 1991, Merci Convenzionali Porto di Genova v. Siderurgica Gabrielli (C‑179/90, Recueil, s. I‑5889, bod
         19), se lze domnívat, že Soudní dvůr považuje za nutný alespoň stručný přezkum dopadů způsobu jednání podniků s dominantním postavením na trhu na konkurenční postavení jejich obchodních partnerů.
      
      113 –	Viz jen rozsudek Suiker Unie (uvedený v poznámce pod čarou 25 výše, body 524 a 525).
      
      114 –	Viz v tomto smyslu můj výklad k druhému důvodu opravného prostředku v bodech 67 až 78 tohoto stanoviska.
      
      115 –	Bod 237 napadeného rozsudku.
      
      116 –	Body 237 a 238 napadeného rozsudku.
      
      117 –	Viz jednak bod 23 napadeného rozsudku, uvedený v bodě 11 tohoto stanoviska a jednak body 272 a 273 napadeného rozsudku.
      
      118 –	Bod 238 napadeného rozsudku.
      
      119 –	Viz k tomu zejména rozsudky United Brands (uvedený v poznámce pod čarou 22 výše, body 232 až 234), Merci Convenzionali
         Porto di Genova (uvedený v poznámce pod čarou 112 výše, bod 19) a Portugalsko v. Komise (uvedený v poznámce pod čarou 25 výše,
         bod 50 a násl.).
      
      120 –	Rozsudek Michelin I (uvedený v poznámce pod čarou 19 výše, body 86 a 91).