CELEX: 62003CC0205
Language: hu
Date: 2005-11-10
Title: Poiares Maduro főtanácsnok indítványa, az ismertetés napja: 2005. november 10. # Federación Española de Empresas de Tecnología Sanitaria (FENIN) kontra az Európai Közösségek Bizottsága. # Fellebbezés - Verseny - A spanyol nemzeti egészségügyi rendszert irányító szervezetek - Gondozási szolgáltatás - A «vállalkozás» fogalma - Gyógyászati eszközök forgalmazóival szemben érvényesített fizetési feltételek. # C-205/03 P. sz. ügy

M. POIARES MADURO
      FŐTANÁCSNOK INDÍTVÁNYA
      Az ismertetés napja: 2005. november 10.1(1)
      
      C‑205/03. P. sz. ügy
      Federación Española de Empresas de Tecnología Sanitaria (FENIN), korábban Federación Nacional de Empresas, Instrumentación
            Científica, Médica, Técnica y Dental
      „Fellebbezés – A spanyol nemzeti egészségügyi rendszert irányító szervezetek – A vállalkozás fogalma – Gyógyászati eszközök forgalmazóival szemben érvényesített fizetési feltételek”1.        A közösségi versenyjog rendelkezéseinek valamely jogalanyra történő alkalmazásának feltétele annak vállalkozáskénti minősítése.
         A Szerződés nem határozza meg ezt a fogalmat, a gyakori hivatkozás ellenére; azt az ítélkezési gyakorlat pontosította, funkcionális
         tartalmat adva neki. Megállapította, hogy egy gazdasági tevékenységet folytató jogalany – jogállásától és finanszírozási módjától
         függetlenül – vállalkozás az EK 81–EK 86. cikk értelmében.(2) Még ha egyes közérdekű feladatok, mint a légi irányítás biztonságának fenntartása és növelése(3) vagy a környezetvédelem(4) nem gazdasági jellege elfogadott is, kevésbé egyszerű annak meghatározása, hogy a nemzeti szociális biztonsági rendszer működéséhez
         kapcsolódó tevékenységek mely esetekben minősíthetők nem gazdasági jellegűnek, mert az e területre vonatkozó ítélkezési gyakorlat
         eseti vizsgálatot folytat, megvizsgálva, hogy a szolidaritás elve megköveteli‑e a közösségi versenyjogi szabályok alkalmazásának
         kizárását. Nehéz tehát azokat a feltételeket meghatározni, amelyek fennállása esetén ez az elv megfoszt valamely tevékenységet
         annak gazdasági jellegétől.
      
      2.        A jelen ügy középpontjában a spanyol egészségügyi rendszer (a továbbiakban: SNS) irányításával megbízott közjogi testület
         orvosi műszer vásárlása áll. Két pontra kell felhívni a figyelmet. Először is meg kell határozni, hogy az e jogalany által
         végzett tevékenységnek a szolidaritás elve alá rendelése megakadályozza‑e a vállalkozásként való minősítését, másodszor pedig
         el lehet‑e különíteni a vásárlási ügyleteit az általa nyújtott egészségügyi szolgáltatási ügyletektől.
      
      3.        A Federación Española de Empresas de Tecnología Sanitaria (a továbbiakban: Fenin) fellebbezést nyújtott be a T‑319/99. sz.,
         Fenin kontra Bizottság ügyben 2003. március 4‑én hozott ítélettel (EBHT 1999., II‑357. o.; a továbbiakban: megtámadott ítélet)
         szemben, mellyel az Európai Közösségek Elsőfokú Bírósága megerősítette az Európai Közösségek Bizottságának panaszt elutasító
         határozatát, amely arra alapozva állapítja meg a versenyjog érintett jogalanyra való alkalmazhatatlanságát, hogy az nem minősül
         vállalkozásnak. Jelen fellebbezéssel a Bíróságnak arról kell döntenie, hogy e következtetés összhangban van‑e a vállalkozásnak
         az ítélkezési gyakorlat által meghatározott fogalmával.
      
      I –    A fellebbezés háttere
      4.        A megtámadott ítéletből kiderül, hogy az ügy alapja a Bizottság 1999. augusztus 29‑i határozata (a továbbiakban: megtámadott
         aktus), amely nem adott helyt a Fenin által benyújtott panasznak, amely annak megállapíttatására irányult, hogy 26 közjogi
         testület – köztük a spanyol kormánynak az SNS‑t irányító három minisztériuma – megsértette az EK 82. cikket azáltal, hogy
         csak jelentős, átlagosan 300 napos késedelemmel rendezték a Fenin számláit.
      
      5.        A Fenin Spanyolországban a kórházakban alkalmazott gyógyászati eszközöket forgalmazó vállalkozások többségét tömörítő társulás.
         1987. december 12‑én panaszt nyújtott be a Bizottsághoz azt állítva, hogy az SNS‑t irányító szervezetek a gyógyászati eszközök
         piacán erőfölénnyel rendelkeznek, és visszaéltek ezzel a helyzetükkel a tartozásaik késedelmes kifizetésével. 1998. május
         12‑én a Fenin egy kiegészítő beadványt juttatott el a Bizottsághoz. 1998. december 2‑i levelével a Bizottság tájékoztatta
         a fellebbezőt a panaszát elutasító ideiglenes határozatáról. A Fenin 1999. február 10‑i észrevételével válaszolt a Bizottságnak.
         A megtámadott aktus jogerősen elutasította a Fenin panaszát, egyrészt azért, mert „a szóban forgó, összesen 26 minisztérium
         és szervezet nem minősül vállalkozásnak, amikor a közegészségügyi szolgáltatás irányításában vesz részt”, és másrészt azért,
         mert „a szóban forgó, összesen 26 minisztérium és szervezet keresleti helyzete nem különíthető el attól a szolgáltatástól,
         amelyet utólagosan nyújtanak”. A Bizottság ebből arra következtetett, hogy a szóban forgó szervezetek nem vállalkozásként
         jártak el, és így az EK 82. cikk nem vonatkozik rájuk.
      
      6.        Az Elsőfokú Bíróság Hivatalához 1999. november 10‑én benyújtott keresetlevelével a Fenin azon a jogalapon kezdeményezett a
         megtámadott aktus megsemmisítésére irányuló eljárást, hogy a Bizottság nyilvánvaló mérlegelési hibát követett el az EK 82.
         és EK 86. cikk alkalmazása során. A Bizottság fenntartotta, hogy az SNS helyzetének értékelésekor a vállalkozás fogalmának
         funkcionális feltételét úgy alkalmazta, ahogyan azt a Bíróság a Poucet és Pistre ügyben hozott ítéletében(5) lefektette.
      
      7.        A megtámadott ítéletben az Elsőfokú Bíróság elutasította a Fenin által benyújtott keresetet, fenntartva, hogy a Bizottság
         helyesen alkalmazta a vállalkozásnak az EK 82. és EK 86. cikk értelmében vett fogalmát. Az Elsőfokú Bíróság három lépcsős
         érvelés alapján jutott erre a következtetésre. A fenti ítélet 36. pontjában először is elkülöníti egymástól a vásárlási és
         a szállítási tevékenységet, megállapítva, hogy „a gazdasági tevékenységet adott piacon termékek vagy szolgáltatások kínálásának
         ténye jellemzi, és nem önmagában a vásárlási tevékenység”. Az Elsőfokú Bíróság ezt követően megállapítja, hogy „a tevékenység
         jellegének értékelésekor nem helyénvaló elkülöníteni egy termék vásárlását a vevő által megszerzett termék utólagos használatától”.
         Következésképpen a megvásárolt termék felhasználásának gazdasági jellegét vagy ennek hiányát kell vizsgálni. A fent hivatkozott
         Poucet és Pistre, valamint az FFSA és társai ügyben hozott ítéleten(6) alapuló elemzése eredményeképpen az Elsőfokú Bíróság a megtámadott ítélet 39. pontjában úgy ítélte meg, hogy „a minisztériumok
         és a felperes által benyújtott panaszban szereplő más testületek által irányított SNS a társadalombiztosítási befizetések
         és más állami hozzájárulások útján történő finanszírozási módja, valamint a tagok részére történő ingyenes és általános szolgáltatás
         tekintetében a szolidaritás elve szerint működik”. Következésképpen valamely nem gazdasági jellegű tevékenységhez kapcsolódó
         vásárlási tevékenység szintén ugyanilyen jellegű. Ebből következik, folytatta az Elsőfokú Bíróság, hogy a Fenin panaszában
         szereplő testületek nem minősülnek az EK 82. és EK 86. cikk szerinti vállalkozásnak.
      
      8.        A Fenin által benyújtott fellebbezés a megtámadott ítélet ezen részére vonatkozik. A Fenin arra az egyetlen jogalapra hivatkozik,
         hogy az Elsőfokú Bíróság tévesen értelmezte a vállalkozás közösségi versenyjog szerinti fogalmát. A Fenin fellebbezésének
         első részében egyrészt fenntartja, hogy az Elsőfokú Bíróság tévesen mulasztotta el annak megállapítását, hogy a vásárlás gazdasági
         tevékenység, és másrészt az Elsőfokú Bíróság tévesen kapcsolta össze a vásárlási tevékenység jellegét az utólagosan nyújtott
         szolgáltatáséval. A fellebbezés második részében a Fenin másodlagosan arra hivatkozik, hogy az Elsőfokú Bíróságnak meg kellett
         volna állapítania, hogy a vásárlás gazdasági jellegű tevékenység, mivel a későbbi tevékenység, vagyis a gyógykezelési szolgáltatás
         is ilyen jellegű. A válaszbeadványban előadott kérelmében a Bizottság fenntartja azt az álláspontot, hogy az Elsőfokú Bíróság
         által a megtámadott ítéletben végzett elemzés összhangban áll a vállalkozás fogalmának a közösségi versenyjogra vonatkozó
         ítélkezési gyakorlat általi értelmezésével. A Bizottság úgy ítéli meg továbbá, hogy a fellebbezés második része elfogadhatatlan,
         mivel azt a fellebbezés során vetették fel először. Ezenfelül ez a jogalap az Elsőfokú Bíróság által megállapított tények
         értékelésének megkérdőjelezésére vonatkozik, amelyet nem lehet fellebbezés tárgyává tenni. Az Egyesült Királyság és a Spanyol
         Királyság beavatkozott a Bizottság álláspontjának támogatása végett. Úgy ítélik meg, hogy önmagában sem a vásárlás, sem pedig
         gyógykezelési szolgáltatások nyújtása nem minősül gazdasági tevékenységnek.
      
      9.        Mielőtt rátérnék az egyetlen jogalap két részének egymást követő vizsgálatára, előzetesen a vállalkozásnak a közösségi versenyjog
         értelmében vett fogalmára kell emlékeztetni, ahogyan azt a Bíróság ítélkezési gyakorlata kidolgozta. Megemlítem egyúttal a
         tagállami versenyhatóságok és bíróságok gyakorlatát is.
      
      II – Az előzetes kérdés: a vállalkozás fogalma
      10.      Amint korábban már emlékeztettem rá, valamely jogalanynak a közösségi jogi értelemben vett vállalkozásként való minősítése
         az általa végzett tevékenység gazdasági jellegétől függ. Mivel a jogalany által végzett minden egyes tevékenységet önállóan
         kell megvizsgálni, lehetséges, hogy egy jogalanyt bizonyos tevékenységeit illetően vállalkozásnak kell tekinteni, míg más
         tevékenységeit tekintve a közösségi versenyjog hatályán kívül esik.(7) A gazdasági és a nem gazdasági tevékenység közötti különbségtételkor az ítélkezési gyakorlat egymással versengő feltételekre
         támaszkodik, amelyeket együttesen vagy vagylagosan alkalmaz. Azért szükséges ezeknek a bemutatása, mert a Fenin fellebbezésének
         az a jogalapja, hogy az Elsőfokú Bíróság tévesen alkalmazta ezt az ítélkezési gyakorlatot.
      
      A –    A vállalkozás fogalmára vonatkozó ítélkezési gyakorlat
      11.      Az összehasonlításon alapuló feltétel alkalmazása, mely a vállalkozás fogalmának funkcionális és széles körű koncepcióján
         alapul, a fent hivatkozott Höfner és Elser ügyben hozott ítéletig vezethető vissza. A Bíróság megállapította a gazdasági jelleget,
         mivel a „munkaközvetítői tevékenységet nem mindig közjogi jogalanyok gyakorolták, és ma sem ezek gyakorolják szükségszerűen”(8). Ugyanezen érvelést követve, a fent hivatkozott Poucet és Pistre ügyre vonatkozó indítványában Tesauro főtanácsnok úgy ítélte
         meg, hogy a kérdéses tevékenységet csak közjogi szervezet végezheti, és az nem hasonlítható a magánjogi vállalkozások biztosítási
         tevékenységéhez; ezek alapján arra a következtetésre jutott, hogy a kérdéses jogalany nem vállalkozás.(9) Az Ambulanz Glöckner ügyben hozott ítélet kiegészítő például szolgálhat az összehasonlításon alapuló feltétel Bíróság általi
         alkalmazására. A sürgősségi szállítás és a betegszállítás piacán szolgáltatásokat nyújtó egészségügyi szervezeteket vállalkozásnak
         tekintették, mivel „az ilyen tevékenységeket nem mindig ilyen szervezetek vagy hatóságok gyakorolták, és ma sem szükségszerűen
         ezek gyakorolják”(10).
      
      12.      Ha nincsen olyan versenypiac, amelyen több vállalkozás egymással versenyezve működik, egy tevékenység gazdasági jellegének
         kérdése és az összehasonlításon alapuló feltétel alkalmazása kényesebb. Ezért annak érdekében, hogy a piacon fennálló tényleges
         verseny hiánya ne vezessen automatikusan a versenyjog hatályának kizárásához, az összehasonlításon alapuló feltétel a gazdasági
         tevékenység fogalmába foglal minden olyan tevékenységet, amelyet haszonszerzésre törekvő jogalany gyakorolhat.(11) Annak ellenére, hogy a Bíróság nem végzi el rendszeresen ezt az összehasonlítást, szinte valamennyi, a vállalkozás fogalmára
         vonatkozó ítéletében hivatkozik a fent említett Höfner és Elser ügyben hozott ítéletre, mely az érvelésének az előfeltétele
         marad. Ennek az összehasonlításon alapuló feltételnek a szó szerint történő alkalmazása azonban a versenyjog hatálya alá vonhat
         minden tevékenységet.(12) Majdnem minden tevékenységet végezhetnek ugyanis magánjogi szereplők is. Így elméletileg semmi sem akadályozza meg azt, hogy
         egy állam védelmére szerződést kössenek, és erre már voltak is történelmi példák. Ezért a Bíróság a későbbi ítéleteiben alaposabban
         kidolgozta ezt a fogalmat, összekapcsolva a piaci részvétellel.
      
      13.      A gazdasági tevékenység minősítésére az ítélkezési gyakorlat által kidolgozott második feltétel a piaci részvétel, vagy még
         inkább a piaci környezetben való tevékenység végzése. Annak ellenére, hogy a fent hivatkozott Höfner és Elser ügyben hozott
         ítéletben a tevékenység gazdasági jellege csak implicit módon következett a piacon való részvételből, abból, hogy az állam
         megengedte magánjogi vállalkozásoknak a piacon való részvételét, a Bíróság más ítéleteiben egyértelmű kapcsolatot állított
         fel a piacon való részvétel és a gazdasági tevékenység végzése között. Azon következtetés kimondásához, hogy az olasz vámügynökök
         vállalkozásnak minősülnek, a Bíróság a következő kifejezésekkel írta le a tevékenységüket: „díjazás ellenében olyan szolgáltatásokat
         nyújtanak, amelyek magukban foglalják a vámkezelés elvégzését, főleg az áruk importja, exportja és az árutovábbítás esetén,
         valamint egyéb kiegészítő szolgáltatásokat is kínálnak, mint a pénzügyi, kereskedelmi és adóügyi területtel kapcsolatos szolgáltatások”(13). A Bíróság későbbi ítéleteiben kifejezetten azonosítja a piacon való részvételt és a végzett tevékenység gazdasági jellegét.
         Így a Pavlov és társai, valamint az Ambulanz Glöckner ügyben hozott ítéletben megerősíti, hogy „minden olyan tevékenység gazdasági
         tevékenységnek minősül, amely áruk vagy szolgáltatások egy adott piacon történő kínálásából áll”(14). Nem pusztán az a tény a fontos, hogy a tevékenységet elméletileg magánjogi szereplők is végezhetik, hanem az, hogy a tevékenységet
         piaci feltételek között végzik. Ezeket a feltételeket a tőkefelhalmozásra irányuló magatartás jellemzi, szemben a szolidaritás
         elvével. Ez teszi lehetővé annak megállapítását, hogy létezik‑e piac még akkor is, ha a hatályos jogi rendelkezések megakadályozzák
         a valódi verseny kialakulását ezen a piacon. Ezzel szemben, ha az állam lehetővé teszi egy részleges verseny kibontakozását,
         a kérdéses tevékenység szükségszerűen a piacon való részvételnek minősül.
      
      14.      Ezen összefüggésben lehet megérteni az ítélkezési gyakorlatban a versenyjog megsértésére való képességre történő hivatkozást
         egy jogalany vállalkozásként való minősítése érdekében.(15) Még ha nincs is haszonszerzési célja a jogalanynak, a versenyjog céljainak veszélyeztetésére alkalmas piaci részvétel fennállhat.
         A Bíróság ítélkezési gyakorlatából nem következik, hogy ez a feltétel elégséges a vállalkozáskénti minősítés megállapításához,
         de megerősíti azt a következtetést, hogy a versenyjogot alkalmazni kell.
      
      15.      A fentiekben kifejtett feltételeken kívül – melyek alapján a Bíróság különböző ügyekben arra a következtetésre jutott, hogy
         vállalkozásról van szó –hasznos annak az ítélkezési gyakorlatnak a vizsgálata is, ahol a Bíróság bizonyos tevékenységeket
         „nem gazdasági jellegűnek” minősített. Ez a minősítés lehetővé teszi a közösségi versenyjog alkalmazási körének a contrario behatárolását. A Bíróság a tevékenység természetét, tárgyát és a rájuk vonatkozó szabályokat vizsgálja.(16) Ezen vizsgálat eredményeképpen kizárta a versenyjog alkalmazási köre alól az olyan közérdekű feladatokat, mint a légi biztonság
         fenntartása(17) és a környezetvédelem,(18) mivel úgy tekintette, hogy ezek az állam alapvető feladatai.(19) Ezenfelül általánosságban a közhatalom gyakorlásának minden megnyilvánulása, amely a piac szabályozására és nem az azon való
         részvételre irányul, ki van zárva a versenyjog hatálya alól.(20)
      
      16.      Annak ellenére, hogy az egészségügy területe – rendszerint a nemzeti jogalkotás által bevezetett reformok eredményeképpen(21) – egyre nyitottabb a versenyre, ennek az ágazatnak bizonyos területei még mindig kizárólag állami tevékenységek maradtak.
         A versenyjog csak abban az esetben alkalmazható, amennyiben nem a szolidaritás elve a meghatározó. A fennálló szolidaritás
         mértékének értékelése érdekében a Bíróság az e tárgyban hozott ítéleteiben egy sor tényezőre alapozott annak megállapításakor,
         hogy a nyugdíjalapokba vagy biztosítási, illetve nyugdíjrendszerekbe való kötelező belépés összeegyeztethető‑e a közösségi
         joggal. Két esetben ítélte meg úgy, hogy a kérdéses tevékenység nem bír gazdasági jelleggel, míg három esetben ezzel ellenkező
         következtetésre jutott.
      
      17.      A fent hivatkozott Poucet és Pistre ügyben hozott ítéletben a szociális biztonsági rendszerbe való kötelező belépés a versenyjoggal
         való összeegyeztethetőségének kérdése merült fel. Mivel kifejezetten egyetlen tevékenységről sem volt szó, a Bíróság a szóban
         forgó jogalanyok természetére hivatkozott. Az ítélet rendelkező része ugyanis kimondja, hogy „a vállalkozás a Szerződés 85.
         és 86. cikke értelmében vett fogalma nem vonatkozik az olyan szociális biztonsági rendszer igazgatásával megbízott szervezetekre,
         mint amilyeneket az előzetes döntéshozatalra utaló ítéletekben említettek”. Anélkül, hogy jelezné, a külön-külön figyelembe
         vett elemeknek milyen fontosságot tulajdonított, a Bíróság a következtetés levonása során megjegyzi, hogy „ezek a rendszerek
         szociális célt követnek, és a szolidaritás elve alá vannak vetve”(22). A minősítésnek azon kell alapulnia, hogy a szolidaritás elve milyen módon nyilvánul meg,(23) míg az e szervezetek által ellátott feladat „kizárólag szociális” jellege abból ered, hogy „[az] a szolidaritás elvén nyugszik,
         és mentes minden haszonszerzési céltól”. A Bíróság hozzáteszi, hogy „a folyósított ellátások törvényen alapuló és a járulékok
         összegétől független ellátások”(24).
      
      18.      A fent hivatkozott Cisal-ügyben hozott ítéletben azt kellett meghatározni, hogy a munkahelyi balesetek és foglalkozási megbetegedések
         esetén védelmet nyújtó nemzeti biztosítás rendszerbe való kötelező belépés összeegyeztethető‑e az EK 82. és EK 86. cikkel.
         Az ítélet értelmében a Bíróság megállapította, hogy a kérdéses szervezet, az Istituto nazionale per l’assicurazione contro
         gli infortuni sul lavoro (a munkahelyi balesetek esetén védelmet nyújtó olasz nemzeti biztosítási intézet, a továbbiakban:
         INAIL) a szolidaritás elve alapján működik,(25) és állami ellenőrzés alá van vetve; ez utóbbi határozza meg a járulékok összegét, és írja elő a kötelező csatlakozást. A
         Bíróság ezért kimondta, hogy az INAIL nem végez gazdasági tevékenységet, és így a versenyjog alkalmazása kizárt.
      
      19.      A fent hivatkozott FFSA és társai ügyben hozott ítéletben a Bíróság elé terjesztett kérdés egy öregségi biztosítási rendszer
         irányításának monopóliumára vonatkozott, amellyel egy kölcsönös segítségnyújtási pénztárt bíztak meg. Az elemzés alapján a
         Bíróság megállapította, hogy a kiegészítő és önkéntes nyugdíjrendszert irányító szervezetek vállalkozásnak minősülnek. A Bíróság
         hangsúlyozta, hogy a nyugdíjrendszerbe való belépés önkéntes, ez utóbbit a tőkefelhalmozás elvének alkalmazásával irányítják
         és az ellátásokat a járulékokhoz viszonyítva számítják ki. Az életbiztosító társaságokkal szembeni versenyt így implicit módon
         elismerte. Végül – a szolidaritás bizonyos elemeinek jelenléte ellenére – a Bíróság megállapította, hogy ezek „nem mondanak
         ellent” a vállalkozáskénti minősítésnek.
      
      20.      A Bíróság az Albany-ügyben(26) vizsgált holland ágazati nyugdíjalapot szintén a versenyjog értelmében vett vállalkozásként minősítette. Három tényezőt említett,
         nevezetesen az alapba való belépés önkéntességét, az alapnak a tőkefelhalmozódás elve alapján való irányítását és a fizetett
         járulékoknak az ellátásokkal való arányosságát, amelyek alapján arra következtetett, hogy fennáll bizonyos fokú verseny az
         alap és a magán életbiztosító társaságok között. A szociális cél, a nonprofit jelleg, a szolidaritás követelménye, valamint
         a törvényi korlátozások nem elegendőek ahhoz, hogy „megfosszák” a végzett tevékenységet annak gazdasági jellegétől. Az alap
         által létrehozott szolidaritás ugyanis korlátozott, mivel csak a tagjaira terjednek ki a kedvezmények.
      
      21.      Hasonló volt az érvelés a fent hivatkozott Pavlov és társai ügyben hozott ítéletben. Miután a Bíróság bemutatta a holland
         orvosok kiegészítő nyugdíjalapjának azon elemeit, amelyek azt hasonlóvá teszik egy életbiztosításokkal foglalkozó magánjogi
         társasághoz, a Bíróság kizárta, hogy a szervezetre háruló szolidaritási követelmény hatással lenne vállalkozásként való minősítésére.
      
      22.      Végül a fent hivatkozott AOK-Bundesverband és társai ügyben hozott ítéletet kell idézni, ahol a Bíróság nem valamely nyugdíjpénztárban
         vagy -alapban való tagságot vizsgálta, hanem a gyógyszerekért fizetendő maximális összeg német egészségbiztosító pénztárak
         általi meghatározását. Annak ellenére, hogy nyitva állt számára a lehetőség, a Bíróság nem zárta ki a pénztár vállalkozáskénti
         minősítését azon az alapon, hogy piacszabályozó feladatot tölt be. A választott indokolás az állam által megvalósított szolidaritás
         fogalmához kapcsolódott, mivel a versenynek a betegségbiztosítási ágazatban jelen lévő elemei nem teszik lehetővé a valódi
         verseny létrejöttét. Meg kell azonban jegyezni, hogy az ítélet 58. pontjában kifejezetten fenntartja a lehetőséget, hogy a
         kérdéses jogalanyok vállalkozásként működjenek, amikor „olyan tevékenységet végeznek, melynek nem szociális a célja”.
      
      B –    A nemzeti szinten alkalmazott feltétel
      23.      Az összehasonlító jogi vizsgálat alapján megállapítható, hogy a tagállamok nemzeti joga a Bíróság által kialakított feltételekhez
         hasonló feltételeket alkalmaz. Érdemes néhány példát kifejteni, mivel bemutatják, hogy a nemzeti hatóságok és bíróságok hogyan
         értelmezték a vállalkozás fogalmát. A német(27) és a spanyol(28) határozathozatali gyakorlatban fellelhetők a közösségi bíró által alkalmazott feltételek. Úgy tűnik ugyanis, hogy egy közjogi
         jogalanyt akkor tekintenek a versenyjog hatálya alá tartozó vállalkozásnak, ha a piacon folytat tevékenységet, amelynek versenyellenes
         hatásai lehetnek.
      
      24.      Az angol Competition Commission Appeal Tribunal által a BetterCare kontra The Director of Fair Trading ügyben(29) hozott ítélet különös figyelmet érdemel. A North & West Belfast Health & Social Services Trust (a továbbiakban: N&W) törvényileg
         előírt kötelezettsége volt idősek részére intézeti, illetve otthoni ellátási szolgáltatások biztosítása. Az N&W volt a lakóotthonok
         tulajdonosa, amelyek közül néhányat magánjogi vállalkozások tartottak fenn. Az egyik ilyen vállalkozás, a BetterCare arra
         hivatkozott, hogy az N&W visszaélt az erőfölényével, mivel szolgáltatásainak egyetlen megrendelőjeként köteles volt elfogadni
         a túlzottan alacsony árakat. Az angol bíróság szerint úgy tűnik, hogy az volt a döntő pont, hogy az N&W a szolgáltatások területén
         kereskedelmi ügyleteket kötött a lakóotthonokat fenntartó magánjogi vállalkozásokkal, ebből pedig az következik, hogy a tevékenysége
         kereskedelmi jellegű. A Tribunal azt is megállapította, hogy a lakóotthonok fenntartását és az ápolói szolgáltatásokat a magánszféra
         látja el, és az N&W ennek keretében versenyez a magánjogi szereplőkkel. Az Elsőfokú Bíróság végül hangsúlyozta, hogy az N&W
         olyan helyzetben volt, hogy megsérthette a versenyjogot.
      
      25.      A finn jogban az a tény, hogy valamely tevékenységet törvényi rendelkezés alapján egy közjogi jogalany végez, hozzájárulhat
         a tevékenység gazdasági jellegének elveszítéséhez. A versenyhatóság azonban mégis úgy ítélte meg, hogy a magánjogi piacon
         a laboratóriumi és radiológiai szolgáltatásokra felfaló árak alkalmazásával vádolt közkórház a versenyjog hatálya alá tartozónak
         tekinthető.(30) Hasonlóképpen a svéd ítélkezési gyakorlatban valamely állami hatóság által gyakorolt hatáskör akkor esik a versenyjog hatályán
         kívül, ha törvényen alapul.(31) Az ír hatóságok ezzel szemben mindössze megkülönböztetik a gazdasági tevékenységet a szabályozó jellegű vagy a munkajogi
         kapcsolatok szervezésére irányuló feladatok ellátásától. Az ír versenyhatóság úgy ítélte meg, hogy egy meghatározott földrajzi
         régióban gyógyászati szolgáltatások igazgatásával és kórházi szolgáltatások nyújtásával megbízott egészségügyi hatóság, mely
         ingatlanokat adott bérbe, gazdasági tevékenységet végzett.(32)
      
      C –    Az alkalmazandó feltétel
      26.      Annak meghatározásakor, hogy az állam vagy egy közjogi jogalany által ellátott tevékenység gazdasági jelleggel bír‑e, a Bíróság
         veszélyes területre lép, mivel egyensúlyt kell találnia a torzításmentes verseny védelmének igénye és a tagállami hatáskörök
         tiszteletben tartása között.(33) A politika területén gyakorolt állami hatáskörök demokratikus kontroll alatt állnak. A piacon működő gazdasági szereplők
         egy másik fajta kontroll alatt állnak: magatartásukat a versenyjog szabályozza. Abban az esetben azonban, amikor az állam
         gazdasági szereplőként jár el, nem volna indokolt mindenféle kontroll nélkül hagyni a tevékenységét. Éppen ellenkezőleg, ebben
         az esetben köteles ugyanezeket a szabályokat tiszteletben tartania. Nélkülözhetetlen tehát egy egyértelmű feltétel felállítása
         annak meghatározásához, hogy hol van a versenyjogi szabályok alkalmazásának határvonala. Főszabály szerint a versenyjogi szabályok
         kizárólag a piacon részt vevő gazdasági szereplőkre vonatkoznak, az államokra nem, kivéve ha támogatásokat folyósítanak a
         vállalkozásoknak (EK 88–EK 92. cikk). A következetesség szükségessége azonban megköveteli, hogy ha az állam a vállalkozások
         által hozott döntéséket hagy jóvá,(34) vagy ha ténylegesen gazdasági szereplőként jár el, az EK 81–EK 86. cikk alkalmazható rá. Hozzá kell tenni, hogy az EK 86. cikk
         (2) bekezdése meg lenne fosztva hatékony érvényesülésétől, ha eltekintenénk a versenyjog alkalmazásától, amint az állam jelen
         van a piacon.(35)
      
      27.      Értelmetlen lenne azonban olyan ágazatokban bevezetni a versenyjogi követelményeket, amelyek nem rendelkeznek a piac jellemzőivel.
         Ez azzal a veszéllyel járna, hogy a tagállamok rendszeresen kötelesek lennének magatartásukat az EK 86. cikk (2) bekezdése
         tekintetében igazolni, és a versenyjog hatályának határok nélküli kiszélesítésének felelne meg. Ezenfelül az állam elsősorban
         nem piaci szereplőként jár el, mivel az egyik legfontosabb feladata az redisztribuciós mechanizmusok meghatározása. Ennek
         keretében az állam tevékenységét kizárólag a szolidaritás elve határozza meg, mely idegen a piac logikájától. A versenyjog
         azonban csak olyan mértékben alkalmazható az államra, amennyire a szolidaritás céljának megvalósításáért felelős jogalanyok
         vállalkozásnak tekinthetők. Ezzel szemben nem alkalmazható a versenyjog, amennyiben a végzett tevékenységet egyáltalán nem
         jellemzi a tőkefelhalmozás célja, melynek az az eredménye, hogy hiányzik a piaci logika. Az államra azonban mégis vonatkozik
         a következetesség követelménye: csak azzal a feltétellel vonhat ki egyes tevékenységeket a piacról, ha ténylegesen teljesíti
         a szolidaritás elvét, és szervezi az újraosztó politikákat. Az állam ugyanis két különböző szerepet tölt be: piaci szereplőként
         jár el, vagy a szolidaritásból eredő politikai tevékenységet folytat. Nem hivatkozhat azonban a szolidaritás ürügyére annak
         érdekében, hogy elkerülje azt, hogy gazdasági szereplők a versenyjog hatálya alá essenek.
      
      28.      Két esetet kell megkülönböztetni. Egyrészt amikor a magánjogi és közjogi jogalanyok ugyanolyan tevékenységet végeznek, ugyan
         korlátozott és lehatárolt módon, de verseny alakulhat ki közöttük. A kétfajta jogalany által végzett tevékenység azonossága
         ugyanis maga után vonja, hogy a nyújtott szolgáltatások hasonlóak, és ugyanolyan keresleteket elégítenek ki a piacon. A Bíróság
         nem arra használja az összehasonlításon alapuló feltételt, hogy előírja minden olyan tevékenység liberalizálását, ahol az
         állam közreműködik, hanem arra, hogy annak elkerülése felett őrködjék, hogy a közjogi testületek a vállalkozásokkal versengve
         működhessenek, és ugyanakkor a versenyjog alóli immunitásra hivatkozzanak. A fent hivatkozott Höfner és Elser ügyben hozott
         ítélet e megközelítés fényében értelmezhető. Úgy tűnik ugyanis, hogy a Bíróság érvelésének egyik meghatározó eleme az volt,
         hogy az állam nem volt képes ellátni a piacon jelen lévő keresletet, mivel ténylegesen eltűrte, hogy a magánjogi társaságok
         a kizárólagos munkaközvetítési jogát megsértsék.(36) Az állam szabadon kombinálhatja ebben az ágazatban a piaci feltételeket olyan korlátozásokkal, mint például az általános
         szolgáltatás nyújtásának követelménye.(37) Az állami kontroll alá vetett jogalanyok az EK 86. cikk (2) bekezdésében meghatározott, kizárólagos jogokkal felruházott
         vállalkozásnak tekintendők. Ellenőrizni kell, hogy az e cikkben szereplő feltételek teljesülnek‑e, tehát a versenyszabályok
         alkalmazása nem akadályozza‑e a rájuk bízott feladatok végrehajtását. Ebben a szakaszban tehát a torzításmentes verseny fenntartásának
         céljára tekintettel figyelembe kell venni a szociális követelményeket.(38)
      
      29.      Másrészt, ha az állam törvényi monopóliumot tart fenn bizonyos tevékenység végzésére, és így nem alakulhat ki tényleges verseny,
         nem kizárt, hogy piaci szereplőként működjön, mivel az ilyen monopólium fennállása nem változtatja meg a kérdéses tevékenység
         jellegét.(39) Ennek keretein belül a releváns tényezők alapján kell igazolni, hogy a tevékenységet oly módon szervezték‑e meg, hogy minden
         tekintetben megfeleljen a szolidaritás követelményének, vagy éppen ellenkezőleg, a piac szabályai alapján működik, és a tőkefelhalmozás
         célját követi. Az első esetet bizonyítja, ha a kérdéses jogalany az állami költségvetés hozzájárulása nélkül nem képes elérni
         a pénzügyi egyensúlyt.
      
      30.      Bármilyen területről legyen is szó, az állam által megvalósított szolidaritás foka lehet erősebb vagy kevésbé erős. A biztosítási
         ágazatban – ahogyan a Bíróság a nyugdíj- és betegségbiztosítási alapokba vagy pénztárakba való belépésre vonatkozó ítélkezési
         gyakorlatában megállapította – három tényező alapján lehet a szolidaritás fokát megítélni: a belépés kötelező jellege, a fizetendő
         járulékok és a biztosításban szereplő kockázat vagy, ellenkezőleg, a biztosított személy jövedelme között a szolidaritás elve
         tekintetében fennálló kapcsolat, végül a nyújtott ellátás és a fizetett járulék közötti kapcsolat.(40)
      
      31.      A releváns paraméterek ettől különböznek, amikor valamely szolgáltatásnyújtás esetében kell a szolidaritás fokát megítélni.
         Akár az egészségügyi, a távközlési vagy az energiaágazatról van szó, a felhasználók számára az egyetemes hozzáférés biztosítéka
         megfelel a szolidaritás megvalósításának, mivel az egységes ár érdekében eltörlik a tényleges költségek közötti különbségeket.
         Az egyetemes hozzáféréshez kapcsolódó kötelezettség azonban önmagában nem alkalmas arra, hogy az érintett tevékenységet megfossza
         gazdasági jellegétől. Magasabb fokú szolidaritás érhető el abban az esetben, ha a kérdéses szolgáltatás ingyenesen hozzáférhető,
         mivel ebben az esetben nincsen semmilyen kapcsolat a szolgáltatás költsége és a felhasználó által fizetett ár között. Egy
         utolsó feltétel döntő annak megállapításánál, hogy valamely ágazat nem tartozik a piac törvényei alá. Ha ugyanis a köz- és
         magánjogi jogalanyok ugyanazokat a szolgáltatásokat nyújtják, az elemzést az EK 86. cikk (2) bekezdése keretében kell elvégezni.
         Ezzel szemben, ha az egészségügyi szolgáltatást csak az állam által ellenőrzött létesítmények nyújthatják, melyek kötelesek
         ingyenesen ellátni minden megjelent beteget, semmilyen piaci törvényszerűség sem lelhető fel, és a tevékenységet kizárólag
         a szolidaritás elve vezérli.
      
      32.      Annak ellenére, hogy a Fenin-ügy az egészségügyi ágazatra vonatkozik, mégis különbözik a fent hivatkozott ítéletektől. A megtámadott
         ítéletből kiderül ugyanis, hogy bár az SNS irányítja a betegségbiztosítási rendszert Spanyolországban, tagjai számára ugyanakkor
         egészségügyi szolgáltatások nyújtásáért is felelős. Ha az egészségügyi szolgáltatásokat igénybevevők és a nemzeti egészségügyi
         rendszer által finanszírozott szervezet közötti kapcsolat volna kérdéses, a rendszer szolidaritási fokának értékelését lehetővé
         tevő feltételekre kellene hivatkozni, ahogyan azokat a Bíróság a Poucet és Pistre ügyben hozott ítélet óta kidolgozta. A fellebbezésben
         szereplő kérdés azonban más, mivel egyrészt a tagok számára ingyenesen nyújtott egészségügyi szolgáltatás, másrészt a gyógyászati
         eszközök a szállítóktól történő vásárlásának gazdasági jellegére vonatkozik (a megtámadott ítélet 40. pontja). A válasz megadásához
         a fentiekben kifejtett elemzés fényében meg kell határozni, hogy a megtámadott ítélet jogosan állapította‑e meg, hogy ezeknek
         a tevékenységeknek nincs gazdasági jellegük.
      
      III – A fellebbezésben felhozott jogalap értékelése
      33.      Miután elhárítom a Bizottság elfogadhatóságra vonatkozó kifogását, először is megvizsgálom a fellebbezés második részét, mert
         ha az Elsőfokú Bíróság tévesen minősítette nem gazdasági jellegűnek az SNS által ingyenesen végzett egészségügyi szolgáltatótevékenységet,
         ez módosítja a következtetéseit is. Másodsorban a fellebbezés első részét képező kérdésre, a vásárlási ügylet és az utólagos
         használat közötti kapcsolatra irányítom a figyelmemet.
      
      A –    Elfogadhatóság
      34.      A Bizottság fenntartja, hogy a Fenin által felhozott jogalap második része elfogadhatatlan, mivel első fokon nem hivatkoztak
         rá, és tények megállapítására vonatkozik.
      
      35.      A Bizottság szerint a Fenin írásbeli beadványaiban soha sem kérdőjelezte meg az Elsőfokú Bíróság előtt, hogy az SNS irányító
         testületei által egészségügyi szolgáltatóként végzett tevékenység nem gazdasági jellegű.
      
      36.      Emlékeztetni kell azonban arra, hogy az Elsőfokú Bíróság által a Smits és Peerbooms ügyben hozott ítélet(41) tárgyában feltett kérdésre 2002. február 8‑án adott válaszában a fellebbező nyilatkozott az ingyenesen nyújtott egészségügyi
         szolgáltatás gazdasági jellegéről. Ezért, mivel az SNS által végzett tevékenység minősítése az Elsőfokú Bíróság előtt vita
         tárgyát képezte, meg kell állapítani, hogy az előtte folyó eljárás tárgyát képezte.
      
      37.      Az Elsőfokú Bíróság továbbá érinti ezt a kérdést az ítéletének a 40. pontjában, és megállapítja e tevékenység nem gazdasági
         jellegét. Nem vitatott, hogy a felek vitathatják azokat az indokokat, amelyek az ítélet meghozatalát segítik elő.(42) Következésképpen a fellebbezés jogalapjának második részét elfogadhatónak kell nyilvánítani.
      
      38.      Egy tevékenység gazdasági vagy nem gazdasági jellegének megállapítása, mint amely a megtámadott ítélet 39. pontjában az egészségügyi
         szolgáltatások ingyenes nyújtására vonatkozóan szerepel, nem ténymegállapítás, és fellebbezés keretében a Bíróság felülvizsgálatának
         hatálya alá tartozik.(43) Ebből következik, hogy a Bizottság által felhozott elfogadhatatlansági kifogás egyik indoka sem eredményezi a fellebbezés
         második részének elutasítását.
      
      B –    Az SNS által a tagjai számára ingyenesen nyújtott egészségügyi szolgáltatótevékenység jellege
      39.      Az Elsőfokú Bíróság a megtámadott ítélet 39. pontjában úgy ítélte meg, hogy „a minisztériumok és a fellebbező panaszában szereplő
         egyéb testületek által irányított SNS a társadalombiztosítási befizetések és más állami hozzájárulások útján történő finanszírozási
         módja, valamint a tagok részére történő ingyenes és általános szolgáltatás tekintetében a szolidaritás elve szerint működik.”
         A Bíróságnak a vállalkozás fogalmára vonatkozó ítélkezési gyakorlatát alkalmazva ebből arra következtetett, hogy „ezek a szervezetek
         ezért nem vállalkozásként járnak el az SNS irányítása során”.
      
      40.      A fellebbezés szerint az Elsőfokú Bíróság kétszer követett el jogalkalmazási hibát. Először elmulasztott funkcionális értelmet
         adni a gazdasági tevékenység fogalmának, másodszor pedig túl szélesen értelmezte a szolidaritás elvét.
      
      41.      A fellebbező szerint az első tévedés abból ered, hogy az Elsőfokú Bíróság elmulasztotta önállóan minősíteni az SNS minden
         egyes tevékenységét. Az Elsőfokú Bíróság ugyanis összességében minősítette az SNS tevékenységeit, anélkül hogy megvizsgálta
         volna, hogy egyrészt a tagjainak kötelező betegségbiztosítást nyújt‑e, másrészt ezeket az egészségügyi szolgáltatásokat ingyenesen
         köteles‑e nyújtani. Még ha a biztosítotti jogviszony is az alapja az egészségügyi szolgáltatások igénybevételének, az egészségügyi
         szolgáltatás nyújtását a biztosítási kötelezettségtől függetlenül lehet vizsgálni. Elképzelhető, hogy a kötelező biztosítást
         a szolidaritás elve határozza meg, míg azonban az egészségügyi szolgáltatók között virágzik a verseny, a biztosítottak szabadon
         választhatnak, hogy ki kezelje őket.
      
      42.      A megtámadott ítéletből következik, hogy az SNS‑t ténylegesen megbízták ezzel a két tevékenységgel. Az sem vitatott, hogy
         az Elsőfokú Bíróság ahelyett, hogy minden egyes tevékenységet önállóan minősített volna, az SNS‑t összességében és egységesen
         minősítette.
      
      43.      Az ítélkezési gyakorlatból azonban az következik, hogy a szervezet által végzett valamennyi tevékenység önálló vizsgálata
         nélkülözhetetlen annak meghatározásához, hogy gazdasági tevékenységként lehessen minősíteni azt.(44) A tevékenységenként történő, önálló minősítés annál is inkább szükséges egy közjogi testület esetében, mert bizonyos tevékenység
         esetén gazdasági szereplőként járhat el, míg egyébként nem gazdasági jellegű feladatokat lát el.
      
      44.      Amikor az SNS‑t összességben minősítette, anélkül hogy az ingyenes egészségügyi szolgáltatótevékenység végzését önmagában
         megvizsgálta volna, az Elsőfokú Bíróság tévesen alkalmazta a jogot. Ennek a hibának azonban nincs hatása a megtámadott ítélet
         megállapításaira, ha az ingyenes egészségügyi szolgáltatótevékenységet is nem gazdasági jellegűnek kell minősíteni.(45)
      
      45.      A fellebbező szerint azonban az Elsőfokú Bíróság – túlzottan szélesen értelmezve a szolidaritás elvét – tévesen minősítette
         az ingyenes egészségügyi szolgáltatótevékenységet nem gazdasági jellegűnek. A fellebbezés ezen része azt a fő kérdést érinti,
         amelynek vizsgálata a Bíróság feladata a jelen ügyben, hogy az SNS által ingyenesen nyújtott egészségügyi szolgáltatótevékenység
         nem gazdasági jellegű minősítése helyes volt‑e.
      
      46.      Azon következtetés levonásához, hogy az SNS nem gazdasági jellegű tevékenységet végzett, az Elsőfokú Bíróság a Poucet és Pistre,
         az FFSA és társai és az Albany-ügyben hozott ítéletet értelmezte, és a megtámadott ítélet 38. pontjában megállapította, hogy
         „a betegségbiztosítási pénztárakat irányító szervezetek […] kizárólag szociális jellegű feladatot töltenek be, ez a tevékenység
         a nemzeti szolidaritás elvén nyugszik, és végül a fenti tevékenységnek egyáltalán nincs haszonszerzési célja, a folyósított
         ellátásokat törvény írja elő, és függetlenek a járulékok összegétől”.
      
      47.      A Bíróság által a fent hivatkozott ítéletekben meghatározott feltétel azonban nem megfelelő alap az egészségügyi szolgáltatótevékenység
         jellegének megítéléséhez. Míg ugyanis az Elsőfokú Bíróság által fent hivatkozott ítéletekben a Bíróság – amint az előzőekben
         emlékeztettem rá – egy betegségbiztosítási vagy biztosító pénztárba való kötelező belépésnek a közösségi versenyjoggal való
         összeegyeztethetőségét vizsgálta, nem vitatott, hogy nem a kötelező betegségbiztosítási tevékenységnek a minősítését kell
         meghatározni, melyet az SNS szintén végez, hanem az egészségügyi szolgáltatásét. Következésképpen az ágazatban létező szolidaritás
         fokát más paraméterek alapján kell meghatározni, mint amelyek a betegségbiztosítási vagy a biztosító pénztárak tevékenysége
         esetén relevánsak voltak.(46)
      
      48.      Amint a Bíróság az orvosi tevékenységre vonatkozóan, a szolgáltatásnyújtás szabadsága kapcsán számos alkalommal hozott ítéletet,
         hasznos lehet párhuzamot felállítani ezen ítélkezési gyakorlattal az SNS által a tagjai számára ingyenesen nyújtott egészségügyi
         szolgáltatások jellegének értékelése során.
      
      49.      Az EK 50. cikk értelmében „a Szerződés értelmében vett szolgáltatás: rendszeres díjazás ellenében nyújtott szolgáltatás, ha
         nem tartozik az áruk, a tőke és a személyek szabad mozgására vonatkozó rendelkezések hatálya alá”(47). A Bíróság ennél általánosabban kimondta, hogy „az orvosi tevékenységek a Szerződés 60. cikkének alkalmazási körébe tartoznak”(48). E tekintetben megismételhetjük Tesauro főtanácsnok szavait, aki megerősítette, hogy a társadalombiztosítási ágazat nem „a
         közösségi jog hatásaitól mentes sziget,”(49) ily módon a rá vonatkozó nemzeti jogszabályok nem esnek a közösségi jog hatályán kívül. A Bíróság szerint a tagállamoknak
         a szociális biztonsági rendszerek szervezése területén élvezett autonómiája nem ellentétes az alapvető szabadságok alkalmazásával.(50) A nemzeti jog hatáskörébe tartozik azonban „egyrészről, egy szociális biztonsági rendszerbe lépés jogának és kötelezettségének
         feltételei, és másrészről az ellátásokra vonatkozó jogosultság feltételei[nek]”(51) meghatározása.
      
      50.      A gyógykezelési szolgáltatások finanszírozásában való állami részvétel nem zárja ki az orvosi tevékenység szolgáltatásként
         való minősítését.(52) Az ítélkezési gyakorlat szintén megállapította, hogy a puszta tény, hogy egy orvosi szolgáltatás ingyenesen is nyújtható
         a betegek számára, nem zárja ki ezt a tevékenységet az EK 49. cikk hatálya alól. A Bíróság ugyanis a Smits és Peerbooms ügyben
         hozott ítéletében kifejezetten kimondta, hogy a kórházak által ingyenesen nyújtott egészségügyi szolgáltatások az EK 49. cikk
         értelmében vett szolgáltatások. Csekély jelentőséggel bír, hogy a szolgáltatásért nem azok fizetnek, akik igénybe veszik,
         ha „a betegségbiztosító pénztár által teljesített kifizetés […] ténylegesen eléri a kórházi szolgáltatás gazdasági ellenértékét,
         és kétségtelenül díjazás jellege van”(53).
      
      51.      Első pillantásra kívánatosnak tűnik hasonló megoldást elfogadni a szabad szolgáltatásnyújtás és a szabad verseny területén,
         mivel a közösségi jog ezen rendelkezései a belső piac megvalósítására irányuló közös célkitűzés elérésére vonatkoznak.(54) A szabad versenynek és a szolgáltatásnyújtás szabadságának a hatálya azonban nem esik teljesen egybe. Semmi sem tiltja meg
         ugyanis, hogy egy cserét magában foglaló ügylet szolgáltatásnyújtásnak minősüljön annak ellenére, hogy az ügyletben részt
         vevő jogalanyok nem vállalkozások a versenyjog értelmében.(55) Amint ugyanis korábban kifejtettem,(56) a tagállamok kizárhatnak a versenyjog hatálya alól bizonyos tevékenységeket, ha oly módon szervezik meg azokat, hogy a szolidaritás
         elve legyen meghatározó, amely a versenyjog kizárásához vezet. A tevékenység nemzeti szinten való megszervezésének módja semmilyen
         hatást sem gyakorol a szolgáltatásnyújtás szabadsága elv alkalmazására. Így annak ellenére, hogy egy ingyenes egészségügyi
         szolgáltatás kétségkívül gazdasági tevékenység az EK 49. cikke értelmében,(57) ebből nem következik szükségszerűen, hogy az azt végző jogalanyok a versenyjog hatály alá tartoznak.
      
      52.      Jelen esetben nem tűnik úgy, hogy az SNS által a tagjai számára nyújtott egészségügyi szolgáltatótevékenység különbözik attól,
         mint amit a fent hivatkozott Smits és Peerbooms ügyben a közkórházak nyújtottak. Nem kizárólag kórházi ellátást foglal ugyan
         magában, de az is beletartozik. Hasonlóan, bár a betegek nem fizetnek az egészségügyi dolgozóknak a nekik nyújtott ellátásért,
         ezeket a dolgozókat azonban megfizetik. Annak meghatározásához, hogy ez a tevékenység a versenyjog hatály alá tartozik‑e,
         meg kell állapítani, hogy az államnak szándékában állt‑e minden piaci tényezőt kizárni egy kizárólag szolidaritási megfontolások
         alapján vezérelt, állami testületekre bízott újraosztó politika megvalósítása érdekében.
      
      53.      A megtámadott ítéletből kiderül, hogy az SNS köteles ingyenesen egyetemes szolgáltatást biztosítani minden tagjának. Az Elsőfokú
         Bíróság azonban nem pontosította, hogy a közjogi testületek teljes mértékben kielégítik‑e ezt a keresletet, vagy pedig az
         itt működő magánjogi jogalanyoknak vállalkozás jellegük van. Nem állnak tehát rendelkezésre azok a nélkülözhetetlen adatok,
         melyek alapján az SNS által végzett egészségügyi szolgáltatótevékenység nem gazdasági jellegére lehetne következtetni.
      
      54.      Úgy tűnik, hogy az 1997. április 25‑i Ley 15/1997 sobre habilitación de nuevas formas de gestión del Sistema Nacional de Salud(58) engedélyezi az SNS‑nek, hogy szerződést kössön magánjogi jogalanyokkal egészségügyi szolgáltatások ellátására. A spanyol
         kormánynak az Elsőfokú Bíróság által 2002. január 15‑én feltett kérdésre adott válaszából kiderül, hogy az egészségügyi szolgáltatások
         egy részét a magánjogi szektor biztosította. Vissza kell tehát utalni következésképpen az ügyet az Elsőfokú Bírósághoz, hogy
         végezze el azokat a ténymegállapításokat, amelyek annak megállapításához szükségesek, hogy Spanyolországban az egészségügy
         területén a közjogi és a magánjogi szektor egyaránt működik‑e, vagy pedig az ingyenes egészségügyi szolgáltatótevékenységben
         jelen lévő szolidaritási elv a döntő.
      
      55.      Mindenestre, még ha azt is állapítanák meg, hogy az SNS gazdasági tevékenységet végez, ez sem veszélyeztetné az SNS által
         követett szociális célokat, mivel azzal nem ellentétes a szolidaritás elvének megvalósítása, akár a társadalombiztosítási
         járulékokból vagy más állami támogatásból történő finanszírozási módra tekintettel, akár a tagjainak az egyetemes biztosítás
         alapján nyújtott szolgáltatások ingyenes jellegére tekintettel. Nincsen ugyanis ellentmondás a versenyjog alkalmazása és annak
         elismerése között, hogy bizonyos ágazatokat speciális szabályokkal kell szabályozni. Éppen ellenkezőleg, az EK 86. cikk (2) bekezdésének
         éppen az a célja, hogy igazolja kizárólagos jogok biztosítását az általános gazdasági érdekű szolgáltatások működtetésével
         megbízott vállalkozások részére.(59) Az általános gazdasági érdekű szolgáltatások működtetésével megbízott vállalkozások által végzett bizonyos tevékenységeknek
         a versenyjog hatálya alá rendeléséből várható hatások nem vezetnek a szociális védelem nagyobb fokú csökkenéséhez, mint amely
         a szabad mozgás elvének az egészségügyi ágazatban való alkalmazásából ered. Mindkét esetben a közösségi jog a nyilvánosság
         és az átláthatóság elvét kívánja bevezetni az eredetileg nemzeti szinten kialakított egészségügyi rendszerekbe.(60)
      
      56.      Jelen esetben azonban, annak ellenére, hogy kétségtelen, hogy az SNS‑t azzal bízták meg, hogy ingyenesen nyújtson egészségügyi
         szolgáltatásokat az egyetemes ellátás alapján (a megtámadott ítélet 39. és 40. pontja), ezzel szemben az SNS irányító szerepét,
         melyet miniszterek és a panaszban szereplő más jogalanyok látnak el, nem határozták meg egyértelműen. Egy jogalany ugyanis
         csak akkor minősíthető vállalkozásnak az általa végzett tevékenységek alapján, ha ez a jogalany a kérdéses tevékenységek tényleges
         kivitelezője.(61) Így, még ha meg is állapítják, hogy az SNS‑t vállalkozásnak kell tekinteni a versenyjog alkalmazása szempontjából, biztosítani
         kellene azt is, hogy a Fenin panaszában szereplő szervezeteken keresztül végezzék ezeket a tevékenységeket. Az Elsőfokú Bíróságnak
         erre a következetésre kellett volna jutnia, ha megállapítja az SNS által végzett egészségügyi szolgáltatás gazdasági jellegét.
      
      57.      A fenti indokok alapján azt javaslom a Bíróságnak, hogy fogadja el a jogalap második részét, és utalja vissza az ügyet az
         Elsőfokú Bírósághoz, hogy állapítsa meg az SNS‑t irányító testületek tevékenységének gazdasági vagy nem gazdasági jellegének
         meghatározásához szükséges tényeket, és következésképpen a Fenin panasza Bizottság általi elutasításának megalapozottságát.
      
      C –    A vásárlási tevékenység és azon tevékenységek közötti kapcsolat, melyekre a termékeket és szolgáltatásokat szánták
      58.      Ha a Bíróság a fenti javaslattal ellentétesen határoz, és fenntartja a megtámadott ítéletet azon részében, amellyel az az
         ingyenes egészségügyi szolgáltatást nem gazdasági jellegűnek minősítette, meg kell vizsgálni a fellebbezésben szereplő jogalap
         első részét is, mely a vásárlás és a termék utólagos felhasználása között megállapított kapcsolatot vitatja.
      
      59.      A fellebbezés első részében a Fenin vitatja a megtámadott ítélet 36. pontját, mely kimondja, hogy „a gazdasági tevékenységet
         adott piacon termékek vagy szolgáltatások kínálásának tevékenysége jellemzi, és nem önmagában a vásárlási tevékenység”. Az
         Elsőfokú Bíróság továbbá megállapította, hogy „nem lehet elkülöníteni a vásárlási tevékenységet a termék utólagos felhasználásától,”
         annak ellenére, hogy „az utólagos felhasználás gazdasági jellege, illetve annak hiánya szükségszerűen meghatározza a vásárlási
         tevékenység jellegét is”.
      
      60.      A Fenin vitatja az Elsőfokú Bíróság által a vásárlás jellege és az utólagos felhasználása között felállított kapcsolatot.
         Az ítélkezési gyakorlat téves értelmezésén alapul, gyakorlati problémákat vet fel, és csökkenti a közösségi versenyjog hatékony
         érvényesülését.
      
      61.      A Fenin először is előadja, hogy az az ítélkezési gyakorlat, melyre az Elsőfokú Bíróság az érvelése során támaszkodott ‑ a
         Bizottság kontra Olaszország(62) és a Consiglio Nazionale degli Spedizionieri Doganali ügyben hozott ítélet(63) ‑ termékek és szolgáltatások egy adott piacon történő kínálásának gazdasági tevékenységként való minősítésére korlátozódik,
         anélkül hogy a vásárlási tevékenység jellegéről nyilatkozna. A fellebbező szerint ezek az ítéletek tehát nem relevánsak annak
         kizárására, hogy a vásárlás gazdasági tevékenységnek minősül.
      
      62.      Igaz ugyan, hogy egy jogalany vállalkozásként történő minősítéséhez az egyik releváns feltétel a piacon való részvétel. A
         piacot a gazdasági szereplők közötti ügyletek jellemzik, melyek kínálásban és vásárlásban konkretizálódnak. E tekintetben
         nem látható, hogyan vonható az egyik a versenyjog ellenőrzése alá a másik kizárása mellett, mivel azok egymás tükörképei.
         Ez a kritika azonban nem elegendő az Elsőfokú Bíróság által kifejtett, a vásárlás minősítését az utólagos felhasználásnak
         alárendelő érvelés cáfolatához.
      
      63.      Másodsorban a Fenin a megtámadott ítélet és a fent hivatkozott Pavlov és társai ügyben hozott ítélet közötti ellentmondásra
         hivatkozik. Ez utóbbi ítéletében a Bíróság annak meghatározása során, hogy orvosoknak egy nyugdíjalapba történő belépése gazdasági
         jellegű‑e, megállapította, hogy a belépésük szorosan kapcsolódik szakmai tevékenységük gyakorlásához, és e tevékenységhez
         gazdasági jelleg kapcsolódik.(64) Amint Jacobs főtanácsnok javasolta,(65) a Bíróság az orvosoknak a személyi szférájukhoz tartozó tevékenységektől megkülönböztette a gazdasági szférájukhoz tartozókat.
         A végső kereslettel szemben ugyanis csak a közbenső kereslet tartozik a gazdasági szférához.(66) A magánszemély fogyasztók kereslete, mely mindig a végső kereslet oldalán jelenik meg, nem tartozik a versenyjog hatálya
         alá.
      
      64.      A megtámadott ítélet semmilyen ellentmondásban sem áll ezzel az érveléssel. Gazdasági tevékenységet és más jellegű tevékenységet
         egyaránt végző közjogi szervezeteket illetően ugyanis, kizárólag a gazdasági tevékenységükhöz kapcsolódó kereslet eshet a
         versenyjog hatálya alá. Ezzel szemben a nem gazdasági tevékenységre szánt vásárlások a fogyasztók végső keresletéhez hasonlók,
         és idegenek a versenyjogtól. Jelen esetben azonban a gyógyászati eszközök vásárlása tagadhatatlanul az SNS egészségügyi szolgáltatói
         tevékenységéhez kapcsolódik.
      
      65.      A fellebbezés szerint az Elsőfokú Bíróságnak az SNS vásárlási tevékenysége gazdasági jellegének meghatározásához meg kellett
         volna vizsgálnia, hogy lehetnek‑e annak versenyellenes hatásai, azért, hogy ne hozzon létre „indokolatlan immunitási zónákat”.
         Ez a feltétel azonban nem fogadható el, mivel annak következtében az állam, az állami testületek és fogyasztók minden vásárlását
         a versenyjog hatálya alá kellene vonni. Ezzel szemben, amint a megtámadott ítélet jogosan hivatkozott rá, egy vásárlás csak
         akkor tartozik a versenyjog hatálya alá, ha az gazdasági tevékenység végzésének részét képezi. Ezenfelül, ha követjük a fellebbezés
         gondolatmenetét, a közbeszerzésre vonatkozó szabályok hatékony érvényesülése csökkenne.(67) A panaszosok által hivatkozott magatartás és a kérdéses szervezet nem gazdasági jellegű tevékenysége között felállított kapcsolat
         állt a fent hivatkozott Eurocontrol-ügyben hozott ítéletben kifejtett indokolásnak a középpontjában is a versenyjog alkalmazási
         körének behatárolása során. Kimondta, hogy az Eurocontrol által történő díjbeszedés nem gazdasági jellegű, mivel nem gazdasági
         jellegű tevékenység keretébe illeszkedik.
      
      66.      A fellebbezésben az érvelés alátámasztására hivatkozott Ambulanz Glöckner ügyben hozott ítélet ezzel szemben az Elsőfokú Bíróság
         által követett megközelítésmódot erősíti meg, mivel a Bíróság ebben kizárta, hogy az EK 81. cikk keretében lehessen vizsgálni
         valamely szállító engedélykérelmének a hatóság általi elutasítását, mivel ez a határozat nem gazdasági tevékenység végzésének
         felel meg, hanem épp ellenkezőleg, a gazdasági tevékenység szabályozásának és körülhatárolásának. Így, amennyiben adott vásárlás
         nem gazdasági feladatok teljesítéséhez kapcsolódik, kívül eshet a versenyjog alkalmazási körén. Ez a megállapítás egybevág
         azzal a közgazdasági elmélettel, mely hangsúlyozza, hogy egy monopszónium gyenge veszélyt jelent a versenyre, mivel nincs
         szükségszerűen hatása az értékesítési láncban lejjebb lévő piacra. A keresleti oldalon monopolhelyzetben lévő vállalkozásnak
         nem érdeke továbbá, hogy olyan nyomást gyakoroljon a szállítóira, hogy azok kénytelenek legyenek elhagyni az értékesítési
         láncban feljebb lévő piacot.(68) Nincs helye tehát a megtámadott ítélet megsemmisítésének a vásárlás gazdasági tevékenységként való minősítésére vonatkozó
         ítélkezési gyakorlatot téves értelmezése miatt.
      
      67.      Végül a Fenin azzal érvel, hogy az Elsőfokú Bíróság értelmezése téves volt, mivel az számos gyakorlati problémát vet fel.
         A kifejtett érvelés szerint a vásárlás pillanatában majdnem lehetetlen különbséget tenni a gazdasági tevékenységre irányuló
         és a nem gazdasági tevékenységre irányuló vásárlás között.
      
      68.      Bizonyos, hogy néha nehéz elkülöníteni a gazdasági tevékenységeket a nem gazdasági tevékenységektől, ha ugyanaz a szervezet
         végzi mindkettőt. Azonban – és a fellebbezésben kifejtettekkel ellentétben – ez a nehézség nem változtatja meg a versenyjog
         alkalmazásának feltételét, mely a gazdasági tevékenység végzéséhez kötődik. A feltétel elkerülhetetlen következménye ugyanis
         az, hogy a vegyes feladatokat végző jogalanyok csak a tevékenységük azon részében tartoznak a versenyjog hatálya alá, mely
         gazdasági jellegű.(69) Ha a fellebbezés érvelését követnénk, akkor amint egy szervezet gazdasági tevékenységet végez, a versenyjog hatály alá tartozna
         valamennyi tevékenysége vonatkozásában. Az ilyen következtetés ellentétes lenne a vállalkozásnak az ítélkezési gyakorlat által
         kimunkált funkcionális fogalmával.
      
      69.      Mivel a fellebbezés első részében felhozott egyetlen érv sem bizonyította, hogy az SNS‑nek a gyógyászati termékek vásárlására
         irányuló tevékenységét el kellene különíteni az egészségügyi szolgáltatótevékenységtől, a megtámadott ítéletet tehát helyben
         kell hagyni e tekintetben.
      
      IV – Végkövetkeztetések
      70.      Az előző megállapítások fényében azt javaslom, hogy Bíróság:
      
      1)         fogadja el a jogalap második részét, és utalja vissza az ügyet az Európai Közösségek Elsőfokú Bíróságához, hogy állapítsa
         meg a spanyol egészségügyi rendszert irányító testületek tevékenységének gazdasági vagy nem gazdasági jellegének meghatározásához
         szükséges tényeket, és következésképpen a Federación Española de Empresas de Tecnología Sanitaria (FENIN) panasza Európai
         Közösségek Bizottsága általi elutasításának megalapozottságát;
      
      2)         utasítsa el a fellebbezés első részét.
      1 –	Eredeti nyelv: portugál.
      
      2 –	A C‑41/90. sz., Höfner és Elser ügyben 1991. április 23‑án hozott ítélet (EBHT 1991., I‑1979. o.).
      
      3 –	A C‑364/92. sz., SAT Fluggesellschaft, ún. „Eurocontrol”-ügyben 1994. január 19‑én hozott ítélet (EBHT 1994., I‑43. o.).
      
      4 –	A C‑343/95. sz., Diego Calì & Figli ügyben 1997. március 18‑án hozott ítélet (EBHT 1997., I‑1547. o.).
      
      5 –	A C‑159/91. és C‑160/91. sz. egyesített ügyekben 1993. február 17‑én hozott ítélet (EBHT 1993., I‑637. o.).
      
      6 –	A C‑244/94. sz. ügyben 1995. november 16‑án hozott ítélet (EBHT 1995., I‑4013. o.).
      
      7 –	A 118/85. sz., Bizottság kontra Olaszország ügyben 1987. június 16‑án hozott ítélet (EBHT 1987., 2599. o.) 7. pontja kimondja,
         hogy „egy állam közhatalmat gyakorol, és amelyben ipari vagy kereskedelmi jellegű gazdasági tevékenységet végez, aminek keretében
         javakat vagy szolgáltatásokat nyújt a piacon”.
      
      8 –	A fent hivatkozott Höfner és Elser ügyben hozott ítélet 22. pontja.
      
      9 –	A fent hivatkozott Poucet és Pistre ügyben ismertetett indítvány 12. pontja.
      
      10 –	A C‑475/99. sz., Ambulanz Glöckner ügyben 2001. október 25‑én hozott ítélet (EBHT 2001., I‑8089. o.) 20. pontja.
      
      11 –	Lásd Jacobs főtanácsnok fent hivatkozott Ambulanz Glöckner ügyre vonatkozó indítványának 67. pontját, valamint a C‑264/01.,
         C‑306/01., C‑354/01. és C‑355/01. sz., AOK‑Bundesverband és társai egyesített ügyekre vonatkozó indítványának 27. pontját
         (2004. március 16‑án hozott ítélet, EBHT 2004., I‑2493. o.). 
      
      12 –	Chérot, J.Y., „Le droit communautaire de la concurrence fonde-t-il un ordre concurrentiel ?” in: L’ordre concurrentiel: mélanges en l’honneur d’A. Pirovano, 2003., kritizálja ezt az összehasonlítási módszert, hangsúlyozva, hogy „egyrészt elméletileg minden tevékenységet végezhet
         magánjogi jogalany, másrészt a tapasztalat azt mutatja, hogy a történelem valamely időszakában minden tevékenységet végeztek
         már magánjogi jogalanyok” (569. o.). Lásd még: Idot, L., „La notion d’entreprise en droit de la concurrence, révélateur de
         l’ordre concurrentiel”, ugyanebben a műben, aki szerint: „[e]gy ilyen meghatározás elfogadásával hamarosan minden [tevékenység]
         »gazdasági tevékenység« lesz” (528. o.).
      
      13 –	A C‑35/96. sz., Bizottság kontra Olaszország ügyben 1998. június 18‑án hozott ítélet (EBHT 1998., I‑3851. o.) 37. pontja.
         Egy korábbi ítéletre is lehet hivatkozni, a fent hivatkozott Bizottság kontra Olaszország ügyben 1987. június 16‑án hozott
         ítélet 3. pontjára, melyben a Bíróság megerősítette, hogy „nem vitatott, hogy az Amministrazione autonoma dei monopoli di
         stato részt vesz a gazdasági tevékenységben, mivel a dohánygyártási ágazatban árukat és szolgáltatásokat kínál a piacon”.
      
      14 –	A C‑180/98–C‑184/98. sz., Pavlov és társai egyesített ügyekben 2000. szeptember 12‑én hozott ítélet (EBHT 2000., I‑6451. o.)
         75. pontja; a fent hivatkozott Ambulanz Glöckner ügyben hozott ítélet 19. pontja. Lásd továbbá a C‑309/99. sz., Wouters és
         társai ügyben 2002. február 19‑én hozott ítélet (EBHT 2002., I‑1577. o.) 47. pontját és a C‑82/01. P. sz., Aéroports de Paris
         kontra Bizottság ügyben 2002.október 24‑én hozott ítélet (EBHT 2002., I‑9297. o.) 79. pontját.
      
      15 –	A fent hivatkozott FFSA és társai ügyben hozott ítélet 21. pontja szerint: „kizárólag az a tény, hogy a CCMSA nem követ
         haszonszerzési célt, nem fosztja meg az általa gyakorolt tevékenységet a gazdasági jellegétől, mivel […] ez a tevékenység
         a versenyszabályok által megakadályozni kívánt magatartásokhoz vezethet”. Lásd továbbá Jacobs főtanácsnoknak a C‑218/00. sz.
         Cisal‑ügyre vonatkozó indítványát (2002. január 22‑én hozott ítélet, EBHT 2002., I‑691. o.), melynek a 71. pontjában pontosítja,
         hogy: „az alapvető kérdés itt az, hogy ez a szervezet olyan helyzetben van‑e, hogy megsértheti a versenyszabályokat”.
      
      16 –	A fent hivatkozott Eurocontrol-ügyben hozott ítélet 28. pontjában a Bíróság kimondta, hogy „[a]z Eurocontrol által végzett
         tevékenységek a maguk összességében természetüknél, tárgyuknál és a rájuk vonatkozó szabályoknál fogva” nem bírnak gazdasági
         jelleggel. Lásd továbbá a fent hivatkozott Diego Calì & Figli ügyben hozott ítélet 23. pontját, mely hangsúlyozza, hogy egy
         ilyen tevékenység „annak jellege, tárgya és a rá vonatkozó szabályok révén” a közhatalmi jogosítványok gyakorlásához kapcsolódik.
      
      17 –	A fent hivatkozott Eurocontrol-ügyben hozott ítélet.
      
      18 –	A fent hivatkozott Diego Calì & Figli ügyben hozott ítélet Genova kikötője szennyezésének megelőzésére vonatkozott.
      
      19 –	Annak igazolását, hogy egy tevékenység közfeladatból ered, megerősítheti, hogy az érintett tagállamban az alkotmányos elvek
         között szerepel. Lásd a fent hivatkozott Diego Calì & Figli ügyben hozott ítélet 22. pontját.
      
      20 –	Az Elsőfokú Bíróság T‑313/02. sz., Meca-Medina és Majcen kontra Bizottság ügyben 2004. szeptember 30‑án hozott ítéletének
         (EBHT 2004., II‑3291. o.) 41. pontja.
      
      21 –	Lásd például a fent hivatkozott AOK-Bundesverband és társai ügyben hozott ítéletet, valamint Hervey, T. és McHale, J.,
         Health Law and the European Union, Cambridge, 2004., 136. o.
      
      22 –	A fent hivatkozott Poucet és Pistre ügyben hozott ítélet 8. pontja.
      
      23 –	A fent hivatkozott Poucet és Pistre ügyben hozott ítélet 16. pontja.
      
      24 –	A fent hivatkozott Poucet és Pistre ügyben hozott ítélet 18. pontja.
      
      25 –	A fent hivatkozott Cisal-ügyben hozott ítélet 38–40. pontja pontosította, hogy a szolidaritás abban nyilvánul meg, hogy
         a járulékok nem állnak teljes mértékben arányban a biztosított kockázattal, és a fizetett ellátások sem teljesen arányosak
         a biztosított személy jövedelmével.
      
      26 –	A C‑67/96. sz. ügyben 1999. szeptember 21‑én hozott ítélet (EBHT 1999., I‑5751. o.).
      
      27 –	Lásd Van de Gronden, J. W., „Purchasing Care: Economic Activity or Service of General (Economic) Interest?” ECLR 2004.,
         nº 2, 87. o., különösen a 90. o. A betegbiztosítási pénztárak helyzete ettől különbözik, mivel a betegbiztosítást modernizáló
         törvény 2004. január 1‑jei hatálybalépése óta ezek nem tartoznak már a versenyjog hatálya alá. Lásd e tekintetben: Jaeger, W.,
         „Die gesetzlichen Krankenkassen als Nachfrager im Wettbewerb”, ZWeR 2005., nº 1, 31. o.
      
      28 –	1997. január 29‑i „Cruz Roja Española” (Expte R 179/96) határozatával a Versenybíróság úgy ítélte meg, hogy a spanyol Vöröskereszt
         gazdasági szereplőként jár el, amikor betegek kórházba szállítását végzi, mivel a szabad versenykörnyezetben kínálja ezeket
         a szolgáltatásokat, és nem korlátozódik állami támogatásoknak karitatív célokra történő felhasználására.
      
      29 –	1006/2/1/01. sz. ügy [2002] Competition Appeal Reports 299.
      
      30 –	Kilpailuvirasto, 2000. március 17., dnro 343/61/1997.
      
      31 –	A nemzeti versenyigazgatóság például úgy ítélte meg, hogy a nemzeti gyógyszerészeti hivatalnak a gyógyszerek engedélyezésére
         vonatkozó döntései beletartoznak ebbe a körbe.
      
      32 –	A versenyhatóság 358. sz. határozata, FDB/Southern Health Board, 1994. október 12.
      
      33 –	Az EK 152. cikk (5) bekezdésével összhangban, „[a] népegészségügy terén való közösségi fellépés során teljes mértékben
         tiszteletben kell tartani a tagállamoknak az egészségügyi szolgáltatások és az orvosi ellátás szervezésére és nyújtására vonatkozó
         hatáskörét”. A szociális biztonság szervezésére vonatkozóan az EK 137. cikk (4) bekezdése ekképp rendelkezik: „[a]z e cikk
         alapján elfogadott rendelkezések nem érinthetik a tagállamok azon jogát, hogy szociális biztonsági rendszerük alapelveit meghatározzák
         és nem érinthetik jelentősen e rendszerek pénzügyi egyensúlyát”. Lásd továbbá a 238/82. sz. Duphar‑ügyben 1984. február 7‑én
         hozott ítélet (EBHT 1984., 523. o.) 16. pontját és a C‑158/96. sz. Kohll‑ügyben 1998. április 28‑án hozott ítélet (EBHT 1998.,
         I‑1931. o.) 41. pontját. Az alapjogi charta (HL C 364., 2000. december 18., 1. o.) 36. cikke szintén úgy rendelkezik, hogy
         „[a]z Unió – a nemzeti jogszabályokban és gyakorlatban foglaltak szerint és az Európai Közösséget létrehozó szerződéssel összhangban –
         elismeri és tiszteletben tartja az általános gazdasági érdekű szolgáltatásokhoz való hozzáférést az Unió szociális és területi
         kohéziójának előmozdítása érdekében”.
      
      34 –	A 136/86. sz. BNIC-ügyben 1987. december 3‑án hozott ítélet (EBHT 1987., 4789. o.) és a C‑35/96. sz., Bizottság kontra
         Olaszország ügyben 1998. június 18‑án hozott ítélet (EBHT 1998., I‑3851. o.).
      
      35 –	Az EK 16. cikk, bár hangsúlyozza az általános gazdasági érdekű szolgáltatások működése biztosításának szükségességét, nem
         korlátozza az EK 86. cikk (2) bekezdésének hatályát, hanem inkább e rendelkezés értelmezéséhez nyújt tájékoztatást. 
      
      36 –	A fent hivatkozott Höfner és Elser ügyben hozott ítélet 25. pontja.
      
      37 –	Lásd a C‑393/92. sz. Almelo-ügyben 1994. április 24‑én hozott ítéletet (EBHT 1994., I‑1477. o.), melynek 48. pontja kimondja,
         hogy: „egy ilyen vállalkozásnak biztosítania kell a villamosenergia-szolgáltatás folyamatosságát az adott terület egészén,
         minden fogyasztó, helyi elosztó vagy végső felhasználó számára, az igényelt mennyiségben, minden pillanatban, egységes áron
         és olyan feltételek alapján, amelyek csak az összes ügyfélre irányadó tárgyilagos feltételek alapján változhatnak”, valamint
         a C‑320/91. sz. Corbeau‑ügyben 1993. május 19‑én hozott ítéletet (EBHT 1993., I‑2533. o.).
      
      38 –	Lásd Baquero Cruz, J., „Beyond Competition: Services of General Interest and European Community Law”, in: Collected Courses
         of the Academy of European Law, vol. XIV/2, EU Law and the Welfare State: In Search of Solidarity, szerkesztette: G. de Burca,
         Oxford, 2005. 
      
      39 –	Az audiovizuális programok sugárzása például korábban közjogi jogalanyoknak volt fenntartva, ma azonban már magánjogi jogalanyok
         is végezhetik.
      
      40 –	Lásd e kérdést illetően Winterstein, A., „Nailing the Jellyfish: Social Security and Competition Law”, [1999] ECLR, nº 6,
         324. o.; Mossialos, E., és McKee, M., EU Law and the Social Character of Health Care, Bruxelles, P.I.E.-Peter Lang, 2002., 34. o.
      
      41 –	A C‑157/99. sz. ügyben 2001. július 12‑én hozott ítélet (EBHT 2001., I‑5473. o.).
      
      42 –	A Bíróság eljárási szabályzatának 113. pontja. A tárgyhoz nem tartozó indokolásra vonatkozó jogalapok ezzel szemben elfogadhatatlanok:
         a C‑35/92. P. sz., Parlament kontra Frederiksen ügyben 1993. március 18‑án hozott ítélet (EBHT 1993., I‑991. o.); a C‑244/91. P. sz.,
         Pincherle kontra Bizottság ügyben 1993. december 22‑én hozott ítélet (EBHT 1993., I‑6905. o.) 25. pontja és a C‑39/93. P. sz.,
         SFEI és társai kontra Bizottság ügyben 1994. június 16‑án hozott ítélet (EBHT 1994., I‑2681. o.) 23. pontja.
      
      43 –	A C‑325/94. P. sz., An Taisce és W.W.F. U.K. kontra Bizottság ügyben 1996. július 11‑én hozott végzés (EBHT 1996., I‑3727. o.)
         28. pontja; a C‑278/95. P. sz., Siemens kontra Bizottság ügyben 1997. május 15‑én hozott ítélet (EBHT 1997., I‑2507. o.) 44. pontja.
      
      44 –	A fent hivatkozott AOK-Bundesverband és társai ügyben hozott ítélet 58. pontja és a Bizottság kontra Olaszország ügyben
         1987. június 16‑án hozott ítélet 7. pontja; Cosmas főtanácsnok C‑411/98. sz. Ferlini‑ügyre vonatkozó indítványának (2000.
         október 3‑án hozott ítélet, EBHT 2000., I‑8081. o.) 114. pontja.
      
      45 –	A C‑30/91. P. sz., Lestelle kontra Bizottság ügyben 1992. június 9‑én hozott ítéletének (EBHT 1992., I‑3755. o.) 28. pontja
         és a C‑367/95. P. sz., Bizottság kontra Sytraval ügyben 1998. április 2‑án hozott ítélet (EBHT 1998., I‑1719. o.) 46. és 47. pontja.
      
      46 –	Lásd a jelen indítvány 30. és 31. pontját.
      
      47 –	A fent hivatkozott Luisi és Carbone kontra Ministero del Tesoro ügyben hozott ítélet 9. pontja; a C‑385/99. sz., Müller-Fauré
         és van Riet ügyben 2003. május 13‑án hozott ítélet (EBHT 2003., I‑4509. o.) 38. pontja, valamint a C‑56/01. sz. Inizan‑ügyben
         2003. október 23‑án hozott ítélet (EBHT 2003., I‑12 403. o.) 16. pontja.
      
      48 –	A C‑159/90. sz., Society for the Protection of Unborn Children Ireland, ún. „Grogan”‑ügyben 1991. október 4‑én hozott ítélet
         (EBHT 1991., I‑4685. o.) 18. pontja.
      
      49 –	A fent hivatkozott Decker és Kohll ügyben ismertetett indítvány 22. pontja.
      
      50 –	A fent hivatkozott Kohll-ügyben hozott ítélet 21. pontja; a Smits és Peerbooms ügyben hozott ítélet 54. pontja; a Müller-Fauré
         és van Riet ügyben hozott ítélet 39. pontja és az Inizan-ügyben hozott ítélet 17. pontja. 
      
      51 –	A fent hivatkozott Kohll-ügyben hozott ítélet 18. pontja.
      
      52 –	Tesauro főtanácsnok fent hivatkozott Decker- és Kohll-ügyre vonatkozó indítványának 41. pontja; a fent hivatkozott Smits
         és Peerbooms ügyben hozott ítélet 58. pontja. Ettől eltérő véleményt illetően lásd Ruiz‑Jarabo Colomer főtanácsnok fent hivatkozott
         Smits ést Peerbooms ügyre vonatkozó indítványának 42–49. pontját.
      
      53 –	A fent hivatkozott Smits és Peerbooms ügyben hozott ítélet 58. pontja.
      
      54 –	Mortelmans, K.„Towards convergence in the application of the rules on free movement and competition?” CMLRev. 2001., 613. o.;
         Van Gerven főtanácsnok C‑145/88. sz., B & Q ügyre vonatkozó indítványának (1989. november 23‑án hozott ítélet, EBHT 1989.,
         I‑3851. o.) 22. pontja; az Elsőfokú Bíróság fent hivatkozott Meca‑Medina és Majcen ügyben hozott ítéletének 42. pontja.
      
      55 –	A betegbiztosítás irányításáért felelős jogalanyok, mint amilyenek a fent hivatkozott Cisal‑ügyben hozott ítéletben szerepeltek,
         nem minősülnek versenyjogi értelemben vállalkozásnak, a rájuk vonatkozó szabályok azonban nem zárhatják ki a más tagállamból
         érkezett munkavállalók biztosítását, anélkül hogy az a munkavállalók szabad mozgásának elvébe ne ütközne.
      
      56 –	Lásd a jelen indítvány 27–29. pontját.
      
      57 –	A fent hivatkozott Smits és Peerbooms ügyben hozott ítélet.
      
      58 –	Hivatkozás a fellebbezés V. mellékletének 17. lábjegyzetében (BOE nº 100, 1997. április 26., 13 449. o.).
      
      59 –	A fent hivatkozott Ambulanz Glöckner ügyben hozott ítélet.
      
      60 –	Davies, G., Nationality Discrimination in the European Internal Market, Kluwer, La Haye, 2003., Chapter 9, Free Movement of Welfare, különösen 183. és 184. o.
      
      61 –	Analógia útján lásd a C‑8/03. sz. BBL-ügyben ismertetett indítványom (2004. október 24‑én hozott ítélet (EBHT 2004., I‑10 157. o.)
         16. pontját.
      
      62 –	C‑35/96. sz. ügyben 1998. június 18‑án hozott ítélet (EBHT 1998., I‑3851. o.).
      
      63 –	A T‑513/93. sz. ügyben 2000. március 30‑án hozott ítélet (EBHT 2000., II‑1807. o.).
      
      64 –	A fent hivatkozott Pavlov és társai ügyben hozott ítélet 79. pontja pontosítja, hogy „[e]gy szakorvos esetében egy ilyen
         rendszerhez tartozását szakmájának gyakorlása alapozza meg”. A 80. pont hozzáteszi, hogy „[e]gy független szakorvos ezen kiegészítő
         foglalkoztatói nyugdíjrendszerbe történő járulékfizetése annál is inkább kapcsolódik szakmai tevékenysége gyakorlásához, hogy
         a rendszert valamennyi orvosra kiterjedő, magas szintű szolidaritás jellemzi”.
      
      65 –	A fent hivatkozott Pavlov és társai ügyre vonatkozó indítvány 115. pontja.
      
      66 –	Arcelin, L., L’entreprise en droit de la concurrence français et communautaire, Litec, 2003., 223. o.
      
      67 –	A C‑76/97. sz. Tögel-ügyben 1998. szeptember 24‑én hozott ítélet (EBHT 1998., I‑5357. o.).
      
      68 –	Lásd Scherer, F. és Ross, D., Industrial market structure and economic performance, Boston Houghton Mifflin, 1990., 517. o. és Noll, R., „»Buyer power« and economic policy”, Antitrust Law Journal, vol. 72, 2005., 589. o.
      
      69 –	Lásd a fent hivatkozott 118/85. sz., Bizottság kontra Olaszország ügyben 1987. június 16‑án hozott ítéletet; az Eurocontrol-ügyben
         hozott ítéletet; az AOK‑Bundesverband és társai ügyben hozott ítéletet, és Jacobs főtanácsnok fent hivatkozott, Ambulanz Glöckner-ügyre
         vonatkozó indítványának 72. pontját.