CELEX: 51991PC0363
Language: es
Date: 1991-10-20
Title: Propuesta modificada de DIRECTIVA DEL CONSEJO POR LA QUE SE MODIFICA LA DIRECTIVA 77/91 RELATIVA A LA CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA, ASÍ COMO AL MANTENIMIENTO Y MODIFICACIONES DE SU CAPITAL

COMISIÓN DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS
                                      C0M(91) 363 final - SYN 317
                                      Bruselas , 20de octubre de 1991
                      Propuesta modificada de
                       DIRECTIVA DEL CONSEJO
        POR LA QUE SE MODIFICA LA DIRECTIVA 77/91 RELATIVA
        A LA CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA, ASÍ COMO
          AL MANTENIMIENTO Y MODIFICACIONES DE SU CAPITAL
    (presentada por la Comisión en virtud del párrafo tercero
                 del artículo 149 del tratado CEE)
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                         EXPOSICIÓN DE MOTIVOS
     Consideraciones generales
     La Segunda Directiva del Consejo en materia de Derecho de
     sociedades (77/91/CEE)d) armonizaba, para hacerlas equivalentes,
     las garantías exigidas en los Estados miembros a las sociedades en
     lo relativo a la constitución de la sociedad anónima, así como si
     mantenimiento y modificaciones de su capital.
     En lo que respecta al capital, la Directiva se ocupaba, entre
     otras cuestiones, de la adquisición de acciones propias por la
     sociedad.
     Con posterioridad a la Comunicación de 10 de mayo de 1990( 2 ),
     relativa a la eliminación de determinados obstáculos jurídicos que
     entorpecen la adquisición de sociedades, el 8 de enero de 1991, ¡a
     Comisión presentó al Consejo una propuesta de Directiva por la que
     se modifica la Segunda Direct iva^3^.
     Dicha modificación tiene por objeto hacer extensivo el régimen
     previsto en la Segunda Directiva en relación con la adquisición de
     acciones propias a la adquisición de acciones de una sociedad por
     sus sociedades filiales.
     El Comité Económico y Social emitió su dictamen el 3 de julio de
     1991< 4 ).
     El dictamen del Parlamento Europeo fue emitido el 10 de julio de
     1991<5>.
     De conformidad con lo dispuesto en el apartado 3 del artículo 149
     del Tratado, la Comisión ha adoptado la presente propuesta
     modificada de Directiva, que tiene presentes los dos dictámenes
     mencionados anteriormente.
(1) DO no L 26 de 31.1.1977, págs. 1-13.
(2) Doc. SEC(90) 901 final de 10.5.1990.
(3) DO no C 8 de 12.1.1991, pág. 5 con exposición de motivos: C0M(90)
    631.
(4) No publicado hasta la fecha.
(5) No publicado hasta la fecha.
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     Art ículo 24 bis
     Con arreglo a este artículo, una sociedad filial sólo podrá
     adquirir acciones de su sociedad matriz en las mismas condiciones
     aplicables a la adquisición por la empresa matriz de sus propias
     acciones.
     A efectos de la aplicación de esta norma, la definición que se da
     de sociedad filial se basa en los mismos criterios que se han
     seguido en otros textos comunitarios, como son la Directiva
     83/349/CEE relativa a las cuentas consol idadas^6^ y la Directiva
     88/627/CEE sobre las informaciones que han de publicarse en el
     momento de la adquisición y de la cesión de una participación
     importante en una sociedad cotizada en bolsa^ 7 ).
     En virtud del apartado 2 del artículo 24 bis de la propuesta
     inicial, se considera que una sociedad es filial de otra (sociedad
     matriz) cuando esta última reúne, con respecto a la primera,
     alguna de las siguientes condiciones:
     a) bien ostenta la mayoría de los derechos de voto,
     b) bien goza del derecho a designar o revocar a la mayoría de los
         administradores de   la sociedad y es, al mismo        tiempo,
         accionista,
     c) o bien goza del derecho a controlar, por sí sola, la mayoría de
         los derechos de voto en virtud de un acuerdo celebrado con
        otros accionistas o en virtud de una cláusula en los estatutos
         de la misma.
     En el texto de la presente propuesta modificada, como también en
     las Directivas mencionadas anteriormente, se pone de relieve que,
     incluso en el tercer supuesto (c), la sociedad matriz deberá ser
     accionista de su filial, es decir, habrá de participar en el
     capital de ésta.
     Por otra parte, la definición de sociedad filial ha sido ampliada,
     a petición del Parlamento, para dar también cabida a aquellas
     sociedades en las que la sociedad matriz ejerce un control
     indirecto a través de otras sociedades filiales. A tal efecto, se
     ha añadido un nuevo párrafo al apartado 2 del artículo 24 bis. El
     nuevo párrafo establece que, al calcular los derechos de voto, de
     designación o de revocación de que goce la sociedad matriz, habrán
     de tenerse en cuenta asimismo los de cualquier otra sociedad
     filial, asi como los de aquellas personas que actúen en nombre
     propio, pero por cuenta de la sociedad matriz o de cualquier otra
     sociedad filial. Este nuevo párrafo tiene su correspondencia en
     las disposiciones análogas contenidas en las dos Directivas
     anteriormente citadas.
(6) DO no L 193/1 de 18.7.1983.
(7) DO no L 348/62 de 17.12.1988
 ---pagebreak--- En consonancia con el enfoque propuesto por el Parlamento, al que
se ha hecho referencia con anterioridad, es necesario también
garantizar que una sociedad no se sirva de una " s u b f ¡ M a l " (filial
de una filial) para eludir las garantías previstas en la Segunda
Directiva en relación con la adquisición de acciones propias. Con
esta finalidad se ha añadido un nuevo apartado 3 al artículo 24
bis, en virtud del cual las "subfiliales" se considerarán también
filiales de la sociedad matriz.
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PROPUESTA INICIAL                           PROPUESTA MODIFICADA
EL    CONSEJO    DE    LAS    COMUNIDADES   EL CONSEJO DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS
EUROPEAS,
Visto el Tratado constitutivo de la         No camb i a
Comunidad Económica Europea y, en
particular, su artículo 54,
Vista la propuesta de la Comisión,          Vista la propuesta de la Comisión,
En cooperación      con   el    Parlamento  En   cooperación    con  el  Parlamento
Europeo,                                    EuropeoO),
Visto    el    dictamen      del    Comité  Visto el dictamen del Comité Económico
Económico y Social,                         y Social(2),
Considerando    que, con objeto          de No cambia
mantener la integridad del capital
suscrito y de garantizar igualdad de
trato a los accionistas, la Directiva
71/91/CEEO) limita la posibilidad de
que una sociedad adquiera sus propias
acciones;
Considerando que las limitaciones con       No camb i a
respecto a la adquisición de acciones
propias no sólo son aplicables a las
adquisiciones     realizadas      por    la
propia    sociedad,    sino    también    a
aquéllas realizadas por una persona
que actúe en nombre propio pero por
cuenta de la citada sociedad;
Considerando que una sociedad filial        No cambia
no disfruta de verdadera autonomía
para determinar su línea de acción;
que, a fin de evitar que una sociedad
se sirva de una filial para realizar
ese    tipo    de    adquisiciones      sin
respetar las limitaciones previstas
al   respecto,    es    necesario     hacer
extensivo el régimen aplicable a la
adquisición por una sociedad de sus
propias acciones a la adquisición de
acciones de una sociedad por parte de
una filial,
(1) DO no L 26 de 31.1.1977.                (1) Dictamen de 10 de Julio
                                                 (aún no pub Iicado)
                                            (2) Dictamen de 3 de julio
                                                 (aún no pub Iicado)
 ---pagebreak--- HA ADOPTADO LA PRESENTE DIRECTIVA:           No cambia
                Artículo 1                                   Artículo 1
La     Directiva        77/91/CEE     queda  No cambia
modificada como sigue: se introduce
un     nuevo       articulo     24b i s    a
continuación del articulo 24.
Art ícu I o 24b i s                          Artículo 24b i s
1. Una sociedad filial sólo podrá            1. No camb i a
adquirir acciones de su sociedad
matriz en la medida en que esta
última esté autorizada a adquirir sus
propias acciones en virtud de lo
dispuesto     en     aplicación    de   los
artículos 19 a 24. A efectos de la
aplicación de dichas disposiciones,
la adquisición de acciones de la
sociedad matriz por sus filiales se
considerará realizada por la propia
sociedad matr iz.
2. A efectos de la aplicación del            2. No cambia
apartado 1, se entenderá por sociedad
filial toda sociedad en la cual otra
sociedad (sociedad matriz):
a) bien ostente la mayoría de los            No cambia
derechos de voto de los accionistas o
socios,
b) bien goce del derecho a designar o        No camb i a
revocar a la mayoría de los miembros
del órgano de administración, de
dirección o de supervisión y sea, al
mismo tiempo, accionista o socio de
dicha sociedad,
c) o      bien    goce    del   derecho a    o bien sea accionista o socio de dicha
controlar, por sí sola, la mayoría de        sociedad y controle, por sí sola, la
los    derechos      de    voto   de    los  mayoría de los derechos de voto de los
accionistas o socios de ésta en              accionistas o socios de ésta en virtud
virtud de un acuerdo celebrado con           de un acuerdo celebrado con otros
otros accionistas o socios de la             accionistas o socios de la sociedad o
sociedad o en virtud de una cláusula         en virtud de una cláusula en los
en los estatutos de la misma.                estatutos de la misma.
 ---pagebreak---                                          A efectos de la aplicación del presente
                                         apartado, a los derechos de voto, de
                                         designación o de revocación de la
                                         sociedad matriz deberán añadirse los de
                                         cualquier otra sociedad filial, asi
                                         como los de cualquier persona que actúe
                                         en nombre propio, pero por cuenta de la
                                         sociedad matriz o de cualquier otra
                                         sociedad filial.
                                         3. A efectos de la aplicación del
                                         apartado 1. cuando una filial de la
                                         sociedad   matriz    posea     su vez
                                         sociedades filiales, éstas habrán de
                                         considerarse también filiales de la
                                         sociedad matr iz.
              Art ícu Io 2                              Art ículo 2
1. Los Estados miembros adoptarán las    No cambia
disposiciones legales, reglamentarias
y administrativas necesarias para dar
cumplimiento a la presente Directiva,
a más tardar, el           e informarán
de ello inmediatamente a la Comisión.
2. Los Estados miembros fijarán la       No cambia
fecha de entrada en vigor de las
citadas disposiciones, a más tardar,
el ...
3. Los Estados miembros comunicarán a    No cambia
la   Comisión    el    texto    de   las
disposiciones    básicas    de   Derecho
interno que adopten en el ámbito
regulado por la presente Directiva.
4. Las disposiciones que adopten los     No cambia
Estados   miembros      incluirán    una
referencia a la presente Directiva o
irán acompañadas de tal referencia
cuando se publiquen oficialmente. Los
Estados miembros     establecerán    las
modalidades     de     la     mencionada
referencia.
              Art¡culo 3                                Articulo 3
Los destinatarios de       la presente   No cambia
Directiva serán los Estados miembros.
 ---pagebreak---  ---pagebreak---                                                                     ISSN 0257-9545
                                                              COM(91) 363 final
                                                 DOCUMENTOS
ES                                                                             08
                                     N° de catálogo : CB-CO-91-423-ES-C
                                                            ISBN 92-77-76027-3
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Lr2985 Luxemburgo