CELEX: 62004CC0089
Language: sv
Date: 2005-03-10
Title: Förslag till avgörande av generaladvokat Tizzano föredraget den 10 mars 2005. # Mediakabel BV mot Commissariaat voor de Media. # Begäran om förhandsavgörande: Raad van State - Nederländerna. # Direktiv 89/552/EEG- Artikel 1 a - TV-sändningar - Tillämpningsområde - Direktiv 98/34/EG - Artikel 1.2 - Informationssamhällets tjänster - Tillämpningsområde. # Mål C-89/04.

FÖRSLAG TILL AVGÖRANDE AV GENERALADVOKATANTONIO TIZZANOföredraget den 10 mars 2005(1)
         Mål C-89/04Mediakabel B.V. mot Commissariaat voor de Media (begäran om förhandsavgörande från Raad van State (Nederländerna))
            Direktiv 89/552/EEG  –  Direktiv 98/34/EG  –  TV-sändningar  –  Informationssamhällets tjänster  –  Skillnad  –  Tjänster som är närbesläktade med beställ-TV  –  Klassificering
            
      
         
        1.        Raad van State (den nederländska högsta förvaltningsdomstolen) har, genom beslut av den 18 februari 2004, i enlighet med artikel 234 EG
      ställt tre frågor rörande tolkningen av rådets direktiv 89/552/EEG av den 3 oktober 1989 om samordning av vissa bestämmelser
      som fastställts i medlemsstaternas lagar och andra författningar om utförandet av sändningsverksamhet för television
         			(2)
         		 (nedan kallat direktiv 89/552) och av Europaparlamentets och rådets direktiv 98/34/EG av den 22 juni 1998 om ett informationsförfarande
      beträffande tekniska standarder och föreskrifter
         			(3)
         		, i dess lydelse enligt direktiv 98/48/EG
         			(4)
         		 (nedan kallat direktiv 98/34), till domstolen.
      
      
        2.        Den nationella domstolen vill i huvudsak få klarhet i huruvida utbudet från ett programföretag som sänder filmer i en kanal
      på fastställda tidpunkter och i kodad form, vilka kan ses av kunderna med hjälp av en särskild dekoder som levereras efter
      att det fastställda priset har betalats, utgör en TV-sändning i den mening som avses i direktiv 89/552 eller en informationssamhällets
      tjänst i den mening som avses i direktiv 98/34.
      
      
      I –  Tillämpliga bestämmelser 
        Gemenskapsrättsliga bestämmelser 
      
        3.        I förevarande mål kommer framför allt artikel 1 a i direktiv 89/552 i betraktelse, enligt vilken följande avses med TV-sändning:
      
      ”den ursprungliga överföringen av TV-program avsedda för mottagning av allmänheten, per tråd eller genom luften inklusive
      överföring via satellit, i okodad eller kodad form … Den innefattar inte kommunikationstjänster som tillhandahåller data eller
      andra meddelanden som efterfrågas individuellt såsom telefax, databaser och andra liknande tjänster.”
      
      
        4.        Vidare är artikel 4.1 i nämnda direktiv aktuell, enligt vilken medlemsstaterna ”, där så är praktiskt möjligt och på lämpligt
      sätt, [skall] säkerställa att programföretagen reserverar en övervägande del av sin sändningstid … för europeiska produktioner”.
      
      
        5.        I den mån det är relevant skall även artikel 1 i direktiv 98/34, i dess lydelse enligt direktiv 98/48, nämnas, i vilken följande
      föreskrivs:
      ”I detta direktiv används följande beteckningar med de betydelser som här anges:
      …
       2.       tjänst: alla informationssamhällets tjänster, det vill säga tjänster som vanligtvis utförs mot ersättning på distans, på elektronisk
      väg och på individuell begäran av en tjänstemottagare.
       I denna definition avses med
      –         på distans: tjänster som tillhandahålls utan att parterna är närvarande samtidigt,
      –         på elektronisk väg: en tjänst som sänds vid utgångspunkten och tas emot vid slutpunkten med hjälp av utrustning för elektronisk
      behandling (inbegripet digital signalkomprimering) och lagring av uppgifter, och som i sin helhet sänds, befordras och tas
      emot genom tråd, radio, optiska medel eller andra elektromagnetiska medel,
      –         på individuell begäran av en tjänstemottagare: en tjänst som tillhandahålls genom överföring av uppgifter på individuell begäran.
       En vägledande förteckning över tjänster som inte avses med denna definition finns i bilaga V.
       Detta direktiv omfattar inte
      –         radiosändningar,
      –         TV-sändningar enligt artikel 1 a i direktiv 89/552/EEG.” 
      
      
        6.        I punkt 3 i nämnda bilaga V anges följande tjänster:
      ”Tjänster som inte tillhandahålls på individuell begäran av en mottagare av tjänster.
       Tjänster som tillhandahålls genom översändning av uppgifter utan individuell begäran och som är avsedda för samtidigt mottagande
      av ett obegränsat antal mottagare (punkt till flerpunktsöverföring).
       a) TV-tjänster (inklusive tjänster som är närbesläktade med beställ-TV) som avses i artikel 1 a i direktiv 89/552/EEG.
       b) Radiotjänster.
       c) (Televisuell) teletext.”
      
        Nationella bestämmelser 
      
        7.        I Nederländerna regleras tillhandahållandet av radio- och televisionstjänster i Mediawet (nationell medialag).
         			(5)
         		
      
        8.        Enligt artikel 71 a punkt 1 i Mediawet får en kommersiell radio- eller TV‑station sända eller låta sända ett TV-program endast
      om den har erhållit tillstånd från Commissariaat voor de Media (myndighet som ansvarar för tillsynen inom radio- och TV-sektorn,
      nedan kallat Commissariaat).
      
      
      II –  Faktiska omständigheter och förfarande 
      
        9.        Sedan slutet av år 1999 erbjuder Mediakabel sina egna abonnenter en möjlighet att ta emot en rad TV-program, inklusive program
      från andra programföretag (känt som utbudet Mr. Zap). Inom ramen för detta utbud kan abonnenten dessutom beställa en eller
      flera filmer som väljs med hjälp av bildskärmen eller en för detta ändamål avsedd informationsguide (känt som utbudet Filmtime).
      
      
        10.      Filmerna i utbudet Filmtime sänds samtidigt, men i kodad form, till samtliga abonnenter vid tidpunkter som fastställts av
      Mediakabel. Abonnenterna meddelar således på distans, exempelvis per telefon, vilken film de har för avsikt att se på de erbjudna
      tidpunkterna och erhåller, efter att ha betalat det fastställda priset, en elektronisk dekoder för att avkoda TV-bilderna.
      
      
        11.      Genom beslut av den 15 mars 2001 informerade Commissariaat Mediakabel om att tjänsten Filmtime utgjorde ett sådant TV-program
      för vilket tillstånd måste erhållas i enlighet med artikel 71 a punkt 1 i Mediawet.
      
      
        12.      Efter att en begäran om omprövning av detta beslut inte hade lett till någon ändring väckte Mediakabel, som under mellantiden
      hade erhållit det aktuella tillståndet, talan vid Rechtbank te Rotterdam (domstol i Rotterdam) och gjorde gällande att den
      aktuella tjänsten inte borde klassificeras på så sätt som Commissariaat gjort. 
      
      
        13.      Denna talan ogillades. Mediakabel överklagade då till Raad van State, och anförde att Filmtime inte kunde klassificeras som
      en sådan TV-sändning som är tillståndspliktig och som innebär att kvoten för europeisk produktion måste iakttas, utan snarare
      bör klassificeras som en informationssamhällets tjänst, av typen tjänst som är närbesläktad med beställ-TV [near video-on-demand],
      som i denna egenskap inte omfattas av ovannämnda skyldigheter.
      
      
        14.      Den nationella domstolen var tveksam till hur de ifrågavarande tjänsterna skulle klassificeras och beslutade att ställa följande
      frågor till domstolen: 
      ”1a.   Skall begreppet tv-sändning i den mening som avses i artikel 1 a i direktiv 89/552/EEG tolkas på ett sådant sätt att det inte
      omfattar sådana informationssamhällets tjänster som avses i artikel 1.2 i direktiv 98/34/EG, i dess lydelse enligt direktiv 98/48/EG,
      men däremot de tjänster, däribland tjänster som är närbesläktade med beställ-tv, som definieras i den vägledande förteckning
      av tjänster som inte avses i direktiv 1.2 i direktiv 98/34/EG som upptagits i bilaga V till direktivet, framför allt punkt 3
      i nämnda bilaga, och således inte är några informationssamhällets tjänster?
       1b.     Om fråga 1a besvaras nekande: På vilket sätt skall det då göras skillnad mellan begreppet tv-sändning i den mening som avses
      i artikel 1 a i direktiv 89/552/EEG och det i samma bestämmelse likaså nämnda begreppet ’kommunikationstjänster som tillhandahåller
      data … som efterfrågas individuellt’?
       2a.     Vilka kriterier skall tillämpas för att avgöra om det föreligger en tv-sändning eller en informationssamhällets tjänst när
      det är fråga om en sådan tjänst som den förevarande, som består i att ett filmutbud som har bestämts av tjänsteleverantören
      sprids med hjälp av kodade signaler över ett nät och att abonnenterna mot separat betalning per film och med hjälp av en dekoder
      som erhålls från leverantören på individuell begäran kan avkoda och titta på filmer vid olika tidpunkter som fastställs av
      leverantören, och som både innehåller inslag som är typiska för en (individuell) informationssamhällets tjänst och inslag
      som är typiska för en tv-sändning? 
       2b.     Skall det därvidlag fästas särskilt avseende vid abonnentens perspektiv eller skall särskilt avseende snarare fästas vid tjänsteleverantörens
      perspektiv? Är det härvidlag av intresse vilken typ av tjänster som tjänsten i fråga konkurrerar med? 
       3.      Är det i detta sammanhang av intresse att
      –         en rättslig klassificering av en sådan tjänst som den aktuella som en informationssamhällets tjänst på vilken direktiv 89/552/EEG
      inte är tillämplig å ena sidan skulle kunna undergräva detta direktivs effektivitet och i synnerhet vad gäller de målsättningar
      som ligger till grund för den skyldighet att avsätta en viss bestämd procentandel av sändningstiden till europeisk produktion
      som följer av direktivet, medan
      –        å andra sidan, om direktiv 89/552/EEG är tillämpligt, den skyldighet som följer av direktivet att avsätta en viss bestämd
      procentandel av sändningstiden för europeisk produktion inte är särskilt meningsfull, på grund av att abonnenterna betalar
      per film och endast kan titta på de filmer som de har betalat för?”
      
      
        15.      I det mål som därmed anhängiggjorts har Mediakabel, Commissariaat, den nederländska, den belgiska, den franska regeringen,
      Förenade kungarikets regering samt kommissionen ingivit skriftliga yttranden. 
      
      
        16.      Mediakabel, Commissariaat, den nederländska regeringen och kommissionen har därefter yttrat sig vid förhandlingen i domstolen
      den 20 januari 2005. 
      
      
      III –  Rättslig bedömning 
       Bakgrund
      
        17.      Såsom nämnts har, till följd av en snabb teknisk utveckling, under de senaste åren en process med mångdubbling av de tjänster
      som tillhandahålls via television kunnat iakttas. 
      
      
        18.      Till traditionella televisionstjänster har nämligen tjänster avseende betal‑TV, pay-per-view, beställ-TV och tjänster som
      är närbesläktade med beställ‑TV kommit, vilka i jämförelse med de förstnämnda tjänsterna ger tittarna en ökad flexibilitet
      när det gäller hur de drar nytta av produkterna. 
      
      
        19.      Vid betal-TV ingår produktionen i ett förutbestämt utbud från programföretaget, vilket kan förvärvas i block av tittarna.
      Samma sak gäller pay-per-view-TV, med den skillnaden att tittaren kan se och betala för en enstaka produktion. En större flexibilitet
      erbjuds genom tjänster som är närbesläktade med beställ-TV, genom vilka en enskild produktion sänds vid flera tillfällen vid
      mycket näraliggande tidpunkter, eller genom beställ-TV, genom vilken tittaren kan välja program genom en tillhandahållen elektronisk
      förteckning och därefter själv avgöra vilket program han vill se och vid vilken tidpunkt detta skall ske. 
      
      
        20.      Till dessa nya tjänster kommer interaktiva onlinetjänster med hjälp av televisionsbildskärmar (så kallad interaktiv television),
      såsom banktjänster i hemmet (home banking), köp i hemmet (home shopping), rese- och semestertjänster samt utbud av spel och
      undervisning online. 
      
      
        21.      Det är mot denna bakgrund som den nederländska domstolen har ställt de ovannämnda frågorna, vilka avser en tjänst (som är
      närbesläktad med beställ-TV) som uttryckligen avses i direktiv 98/34 och regleras på ett mycket precist sätt i detta. Det
      är i huvudsak till detta direktiv eller, där det är nödvändigt, till det mer grundläggande direktiv 89/552 som jag kommer
      att hänvisa i analysen av de ovannämnda frågorna.
      
        Klassificeringen av tjänster som närbesläktade med beställ-TV (fråga 1 a) 
      
        22.      Den nederländska domstolen har ställts fråga 1 a för att få veta huruvida tjänster som är närbesläktade med beställ-TV omfattas
      av begreppet TV-sändning eller av begreppet informationssamhällets tjänster.
      
      
        23.      Det framstår för mig, liksom för de regeringar som yttrat sig i målet samt för kommissionen, som om svaret på denna fråga
      följer direkt och klart av själva lydelsen av direktiv 98/34.
      
      
        24.      Efter att informationssamhällets tjänster i artikel 1.2 första stycket har definierats som tjänster ”som vanligtvis utförs
      mot ersättning på distans, på elektronisk väg och på individuell begäran av en tjänstemottagare”, föreskrivs, såsom har framgått
      uttryckligen i fjärde stycket i samma bestämmelse, att direktivet inte skall omfatta ”TV-sändningar enligt artikel 1 a i direktiv 89/552/EEG”.
      
      
      
        25.      I artikel 3 a i bilaga V till direktiv 98/34 föreskrivs uttryckligen, efter att det först har bekräftats att den ovannämnda
      definitionen inte omfattar ”TV-sändningar enligt artikel 1 a i direktiv 89/552/EEG”, att sistnämnda begrepp gäller ”inklusive
      tjänster som är närbesläktade med beställ-TV”. 
      
      
        26.      Det är inte nödvändigt med ytterligare undersökningar för att jag skall kunna konstatera att den otvetydiga innebörden av
      den nämnda bestämmelsen innebär att begreppet TV-sändning enligt artikel 1 a i direktiv 89/552 omfattar tjänster som är närbesläktade
      med beställ-TV i den mening som avses i punkt 3 a i bilaga V till direktiv 98/34. Tjänster avseende TV-sändning omfattas i
      sin tur inte av begreppet informationssamhällets tjänster enligt artikel 1.2 i direktiv 98/34. 
      
      
        27.      En sådan slutsats förefaller mig i sig, såsom även Förenade kungarikets regering har anfört, vara tillräcklig för att avgöra
      frågan i den nationella domstolen och för att kunna fastställa huruvida Commissariaat haft fog för att låta tjänsten Filmtime
      omfattas av ett tillståndsförfarande.
      
      
        28.      Den nationella domstolen har nämligen i sitt beslut påpekat att en sådan tjänst omfattas av kategorin tjänster som är närbesläktade
      med beställ-TV
         			(6)
         		, således av en kategori som såsom just angetts i enlighet med direktiv 98/34 enligt lag skall omfattas av begreppet TV-sändning.
      För en sådan typ av sändning krävs enligt nederländsk lag tillstånd från Commissariaat.
      
      
        29.      Mediakabel har vid den muntliga förhandlingen emellertid gjort en invändning som på sätt och vis kan anses behöva prövas först,
      avseende motsvarande klassificering av tjänsten Filmtime. Mediakabel har närmare bestämt anfört att en sådan tjänst kan definieras
      som en tjänst som är närbesläktad med beställ-TV.
      
      
        30.      I detta avseende måste jag påpeka att det varken finns någon definition av tjänster som är närbesläktade med beställ-TV i
      det aktuella direktivet eller någon allmän definition av de enskilda sändningstjänsterna för television, samt att klassificeringen
      av de förstnämnda tjänsterna dessutom är omstridd även i doktrinen. För att kunna lämna ett mindre oklart och samtidigt mer
      användbart svar på Mediakabels invändning, förefaller det mig bäst att genast ta reda på vilket kriterium som skall användas
      för att skilja TV-sändningar från informationssamhällets tjänster, för att mot bakgrund av detta kriterium sedan pröva om
      en tjänst sådan som Filmtime omfattas av det ena eller det andra av dessa begrepp.
      
      
        31.      En sådan arbetsmetod har dessutom fördelen att den leder till de övriga frågorna i begäran om förhandsavgörande, vilka nu
      lämpligen bör prövas.
      
        Skillnaden mellan tjänster avseende TV-sändning och informationssamhällets tjänster (fråga 2 a)  
      
        32.      Den nationella domstolen har ställt fråga 2 a, som i huvudsak täcker och gör det överflödigt att särskilt besvara fråga 1
      b, för att domstolen skall ange ett lämpligt kriterium för att fastställa huruvida en sändningstjänst för television, sådan
      som den i det förevarande målet aktuella, utgör en TV-sändning i den mening som avses i direktiv 89/552 eller en informationssamhällets
      tjänst i den mening som avses i direktiv 98/34.
      
      
        33.      Enligt Mediakabel är den avgörande omständigheten enligt sistnämnda direktiv möjligheten för tittaren att göra en individuell
      begäran avseende en viss produktion. Om en tittare kan begära att TV-bolaget skall visa en viss film så är det med andra ord
      fråga om en informationssamhällets tjänst, men om någon sådan möjlighet inte föreligger är det däremot fråga om en TV-sändning.
      
      
      
        34.      Förutom möjligheten till en individuell begäran, kan en annan indikation på att det är fråga om en informationssamhällets
      tjänst enligt Mediakabel bestå i att TV-bolaget tillhandahåller ett system för att avkoda bilderna och ett system för betalning
      för desamma som är sådana att de gör det möjligt för tittarna att se och betala endast för de filmer som de har begärt.
      
      
        35.      Med hänsyn till detta antagande anser Mediakabel att Filmtime skall klassificeras som en informationssamhällets tjänst. Enligt
      Mediakabel kan nämligen de enskilda filmer som bjuds ut genom denna tjänst sändas till samtliga abonnenter, men filmerna kan
      ses endast av dem som särskilt har begärt detta och som har tillsänts en dekoder efter att ha betalat det fastställda priset.
      
      
        36.      Jag konstaterar dock att denna lösning inte kan godtas. Enligt min mening utgör en sådan lösning del av en felaktig bedömning
      av faktorer som är helt irrelevanta för den ifrågavarande klassificeringen (formerna för kodning och betalningssätten) och
      den stöder sig på samma gång på en felaktig bedömning av begreppet individuell begäran av TV-tjänster enligt direktiv 98/34.
      
      
        37.      Till stöd för ovanstående resonemang inleder jag emellertid med att erinra om de definitioner som är i fråga i förevarande
      mål:
      –         i enlighet med artikel 1 a i direktiv 89/552 avses med TV-sändning ”TV‑program  avsedda för mottagning av allmänheten , per tråd eller genom luften inklusive överföring via satellit,  i okodad eller kodad form ”, och
      –         i enlighet med artikel 1.2 första stycket i direktiv 98/34 avses med informationssamhällets tjänster däremot ”tjänster som
       vanligtvis  utförs mot ersättning på distans, på elektronisk väg och  på individuell begäran  av en tjänstemottagare”.
         			(7)
         		
      
        38.      Begreppet individuell begäran har i sin tur preciserats närmare i artikel 1.2 samt i punkt 3 i bilaga V.
      
      
        39.      Enligt den förstnämnda av dessa bestämmelser syftar nämnda begrepp till att ange en ”tjänst som tillhandahålls genom  överföring  av uppgifter  på individuell begäran ”. Genom den andra bestämmelsen omfattas däremot tjänster sådana som TV-sändningar (inklusive tjänster som är närbesläktade
      med beställ-TV), ”som tillhandahålls genom  översändning av uppgifter utan individuell begäran  och som är avsedda för  samtidigt mottagande  av ett obegränsat antal mottagare (punkt till flerpunktsöverföring)” inte av begreppet.
         			(8)
         		
      
        40.      Såsom de regeringar som yttrat sig i målet har anfört framgår dock av en analys av nämnda bestämmelser framför allt att man
      inte kan basera sig på huruvida de sända bilderna är i  kodad eller okodad form  för att skilja TV-sändningar från informationssamhällets tjänster, eftersom nämnda former enligt direktiv 89/552 helt saknar
      betydelse för nämnda åtskillnad. Man kan inte heller basera analysen på hur de utförda tjänsterna betalas, eftersom denna
      betalning i frånvaro av reglering i nämnda bestämmelser kan ske på många olika sätt, och när fråga är om informationssamhällets
      tjänster kan det i undantagsfall förekomma att betalning alls inte sker.
      
      
        41.      Dessa båda omständigheter är inte av relevans för min bedömning. Det förefaller mig i stället som om den avgörande frågan
      är att klargöra när en televisionssändning kan anses vara ”avsedd för mottagning av allmänheten” och när den kan anses tillhandahållas
      på individuell begäran. 
      
      
        42.      Såsom även kommissionen har erinrat om följer det av en jämförande undersökning av de i punkt 37 nämnda bestämmelserna att
      det är fråga om en TV-sändning och inte om en av informationssamhällets tjänster när televisionssändningen just är ”avsedd
      för mottagning av allmänheten”, det vill säga när – för att upprepa den mer precisa terminologin i direktiv 98/34 – de aktuella
      bilderna inte sänds till en enskild tittare som har begärt det (överföring från punkt till punkt), utan är avsedda för samtidigt
      mottagande av ett obegränsat antal mottagare (punkt till flerpunkts­överföring).
      
      
        43.      Mot bakgrund av detta kriterium för klassificeringen framgår att en sådan tjänst som är aktuell i förevarande mål, som enligt
      vad den nationella domstolen har anfört och Mediakabel medgett förutsätter att filmer sänds samtidigt – även om det sker i
      kodad form – till samtliga abonnenter, i princip skall klassificeras som TV-sändning. 
      
      
        44.      Med hänsyn till detta ankommer det på den nationella domstolen, som bäst känner till samtliga omständigheter, att göra en
      sådan klassificering inom ramen för det mål som är anhängigt vid den.
      
      
        45.      Sammanfattningsvis konstaterar jag att det är fråga om en TV-sändning, i den mening som avses i artikel 1 a i direktiv 89/552,
      och inte om en av informationssamhällets tjänster, i den mening som avses i artikel 1.2 i direktiv 98/34, när de audiovisuella
      uppgifter som sänds ut är ”avsedda för mottagning av allmänheten”, det vill säga när dessa uppgifter inte sänds till enskilda
      tittare som har begärt det (punkt till punktöverföring) utan är avsedda för samtidigt mottagande av ett obegränsat antal mottagare
      (punkt till flerpunkts­överföring).
      
        De omständigheter som skall beaktas vid klassificeringen av en tjänst för televisionssändning (frågorna 2 b och 3) 
      
        46.      Den nederländska domstolen har ställt frågorna 2 b och 3, vilka skall behandlas i ett sammanhang, för att domstolen skall
      klargöra om man vid klassificeringen av en tjänst för televisionssändning måste: fästa särskilt avseende vid tjänstemottagarens
      eller tjänsteleverantörens perspektiv, beakta de tjänster som tjänsten i fråga konkurrerar med, samt ta hänsyn till det förhållandet
      att skyldigheten att sända en viss kvot av europeisk produktion i verkligheten inte kan tillämpas när det är fråga om en tjänst
      där det är tittarna som väljer och betalar för den film de skall se.
      
      
        47.      Mediakabel har anfört att dess tjänst avser beställ-TV, som omfattar sändningar punkt till punkt och därmed utgör en av informationssamhällets
      tjänster, eftersom tjänsterna har liknande kännetecken och på vissa sätt är inbördes utbytbara. Båda typerna av tjänster ger
      nämligen konsumenten möjlighet att välja den film han vill se. Det bör därför medges att båda dessa typer av tjänster skall
      klassificeras på samma sätt och omfattas av samma skyldigheter. Mediakabel har i detta avseende anfört att det visserligen
      hade kunnat anordna sändningarna av de filmer som utbjuds genom Filmtime enligt en punkt till punkt‑modell, men att det har
      avstått från detta på grund av de mycket stora kostnader som denna teknik medför.
      
      
        48.      Mediakabel har vidare tillagt att klassificeringen av den aktuella tjänsten som TV-sändning, och det förhållandet att bolaget
      därmed måste iaktta kvoterna för sändning av europeisk produktion, är meningslös, eftersom det när det är fråga om en sådan
      tjänst är tittarna som skall välja program och således även avgöra om de vill se en europeisk produktion eller inte.
      
      
        49.      Enligt min mening kan dessa argument inte godtas.
      
      
        50.      Såsom har visats ovan (punkt 42) är det, för att fastställa om en viss tjänst är en informationssamhällets tjänst eller en
      TV-sändning, nämligen nödvändigt att kontrollera om televisionssändningen är riktad till de enskilda tittare som har begärt
      den (sändning punkt till punkt) eller om den är avsedd för samtidigt mottagande av ett obegränsat antal mottagare (punkt till
      flerpunktsöverföring).
      
      
        51.      Såsom den nederländska regeringen, Förenade kungarikets regering och kommissionen har anfört är det i detta hänseende nödvändigt
      att göra en objektiv bedömning på grundval av ett i huvudsak tekniskt kriterium, som är kopplat till hur televisionssändningen
      sker.
      
      
        52.      Detta innebär att det kan uteslutas att klassificeringen av tjänsten kan variera beroende på vilken person – den som utför
      tjänsten eller den som mottager den – som det skall fästas särskilt avseende vid när tolkningen av begreppen sker. Klassificeringen
      kan än mindre vara beroende av de eventuella konkurrensnackdelar som ett val av punkt till flerpunktsöverföring (som dock
      är mindre kostsam och som även ur andra synpunkter är mer gynnsam) kan medföra.
      
      
        53.      Det förefaller mig särskilt inte vara möjligt att undandra sig nämnda objektiva skyldighet genom att åberopa en möjlig skada
      till följd av tillämpningen av artikel 4.1 i direktiv 89/552, enligt vilken medlemsstaterna är skyldiga att säkerställa ”där
      så är praktiskt möjligt och på lämpligt sätt” att programföretagen reserverar en övervägande del av sin sändningstid för europeiska
      produktioner.
      
      
        54.      Till skillnad från vad den nationella domstolen och Mediakabel tycks anse gäller nämligen denna skyldighet även en tjänst
      sådan som Filmtime, där tittarna väljer och betalar för den film som skall ses.
      
      
        55.      Såsom den franska regeringen, Förenade kungarikets regering och kommissionen har anfört innebär artikel 4.1 nämligen en skyldighet
      för  programföretagen  att under en övervägande del av sin sändningstid sända europeiska produktioner, och inte någon skyldighet för  TV-tittarna  att välja en sådan produktion. Ett programföretag sådant som Mediakabel kan således vara skyldigt att planera och sända,
      även i kodad form, europeisk produktion, samtidigt som det givetvis fortfarande står företagets abonnenter fritt att välja
      de program de vill betala för och se.
      
      
        56.      Såsom jag nyligen har anfört är medlemsstaterna dessutom skyldiga att säkerställa att skyldigheten i fråga iakttas endast
      om detta ”är praktiskt möjligt” och endast på ”lämpligt sätt”.
      
      
        57.      Enligt min mening innebär detta att nämnda skyldighet inte gäller alltid och utan undantag, och med säkerhet är så inte fallet
      när det får så allvarliga följder som att vissa tjänster blir ekonomiskt  omöjliga  att utföra. Skyldigheten måste vara lämplig och anpassad till de särskilda förutsättningarna för utförandet och åtnjutandet
      av TV-sändningen, om nödvändigt genom tillämpning av delvisa och tidsbegränsade undantag.
         			(9)
         		
      
        58.      Sammanfattningsvis gäller nämnda skyldighet, såsom Förenade kungariket har anfört, samtliga tjänster avseende TV-sändning,
      inklusive dem där det är tittarna som väljer den film de skall se, men skyldigheten gäller i konkreta fall endast i den mån
      som den inte medför någon oöverstiglig svårighet för programföretaget.
      
      
        59.      Vad gäller det som anförts ovan konstaterar jag sammanfattningsvis att klassificeringen av en tjänst som TV-sändning, i den
      mening som avses i direktiv 89/552, eller som en informationssamhällets tjänst, i den mening som avses i direktiv 98/34, inte
      beror på den som utför eller tar emot nämnda tjänsts subjektiva åsikt, och inte heller på de konkurrensnackdelar som den valda
      tekniken för överföring av bilder kan medföra.
      
      
        60.      Skyldigheten enligt artikel 4.1 i direktiv 89/552 att reservera en övervägande del av sändningstiden för europeiska produktioner
      gäller, där så är praktiskt möjligt och på lämpligt sätt, även TV-sändningar där det är tittarna som väljer och betalar för
      den film de skall se.
      
       
      IV –  Förslag till avgörande  
      
        61.      Mot bakgrund av ovanstående överväganden föreslår jag att domstolen skall besvara Raad van States frågor på följande sätt:
      
       1.       Begreppet TV-sändning enligt artikel 1 a i rådets direktiv 89/552/EEG av den 3 oktober 1989 om samordning av vissa bestämmelser
      som fastställts i medlemsstaternas lagar och andra författningar om utförandet av sändningsverksamhet för television omfattar
      tjänster som är närbesläktade med beställ-TV i den mening som avses i punkt 3 a i bilaga V till Europaparlamentets och rådets
      direktiv 98/34/EG av den 22 juni 1998 om ett informationsförfarande beträffande tekniska standarder och föreskrifter, i dess
      lydelse enligt Europaparlamentets och rådets direktiv 98/48/EG av den 20 juli 1998.
       Tjänster avseende TV-sändning enligt artikel 1 a i direktiv 89/552 omfattas inte av begreppet informationssamhällets tjänster
      enligt artikel 1.2 i direktiv 98/34, i dess lydelse enligt direktiv 98/48. 
       2a. Det är fråga om en TV-sändning, i den mening som avses i artikel 1 a i direktiv 89/552, och inte om en av informationssamhällets
      tjänster, i den mening som avses i artikel 1.2 i direktiv 98/34 i dess lydelse enligt artikel 98/48, när audiovisuella uppgifter
      som sänds ut är ”avsedda för mottagning av allmänheten”, det vill säga när dessa uppgifter inte sänds till enskilda tittare
      som har begärt det (punkt till punktöverföring) utan är avsedda för samtidigt mottagande av ett obegränsat antal mottagare
      (punkt till flerpunkts­överföring). 
       2b.     Klassificeringen av en tjänst som TV-sändning, i den mening som avses i direktiv 89/552, eller som en informationssamhällets
      tjänst, i den mening som avses i direktiv 98/34 i dess lydelse enligt direktiv 98/48, beror inte på den som utför eller tar
      emot nämnda tjänsts subjektiva åsikt, och inte heller på de konkurrensnackdelar som den valda tekniken för överföring av bilder
      kan medföra.
       3. Skyldigheten enligt artikel 4.1 i direktiv 89/552 att reservera en övervägande del av sändningstiden för europeiska produktioner
      gäller, där så är praktiskt möjligt och på lämpligt sätt, även TV-sändningar där det är tittarna som väljer och betalar för
      den film de skall se.
      
      
       1 –
         
         Originalspråk: italienska.
      
      2 –
         
          	EGT L 298, s. 23; svensk specialutgåva, område 6, volym 3, s. 3. 
            
         
      
      3 –
         
          	EGT L 204, s. 37.
            
         
      
      4 –
         
         Europaparlamentets och rådets direktiv 98/48/EG av den 20 juli 1998 om ändring av direktiv 98/34/EG om ett informationsförfarande
            beträffande tekniska standarder och föreskrifter (EGT L 217, s. 18).
            
         
      
      5 –
         
          	Nederländsk lag av den 21 april 1987, genom vilken tillhandahållandet av radio- och televisionsprogram, licensavgifter samt
            beviljande av presstöd regleras;  Staatsblad  av den 4 juni 1987, nr 249.
            
         
      
      6 –
         
          	Se beslutet om hänskjutande, punkt 2.2.
            
         
      
      7 –
         
         .           Mina kursiveringar.
            
         
      
      8 –
         
          	Mina kursiveringar.
            
         
      
      9 –
         
          	Commissariaat har vid den muntliga förhandlingen anfört att en möjlighet att modifiera tillämpningen av den skyldighet som
            föreskrivs i artikel 4 i direktivet föreskrivs i den nederländska lagstiftningen, på så sätt att delvisa och tidsbegränsade
            undantag i vissa fall kan ske.