CELEX: 62002CC0189
Language: pl
Date: 2004-07-08
Title: Opinia rzecznika generalnego Tizzano przedstawione w dniu 8 lipca 2004 r. # Dansk Rørindustri A/S (C-189/02 P), Isoplus Fernwärmetechnik Vertriebsgesellschaft mbH i inni (C-202/02 P), KE KELIT Kunststoffwerk GmbH (C-205/02 P), LR af 1998 A/S (C-206/02 P), Brugg Rohrsysteme GmbH (C-207/02 P), LR af 1998 (Deutschland) GmbH (C-208/02 P) i ABB Asea Brown Boveri Ltd (C-213/02 P) przeciwko Komisji Wspólnot Europejskich. # Odwołanie - Konkurencja - Rury ciepłownicze (rury preizolowane) - Art. 85 ust. 1 Traktatu WE (obecnie art. 81 ust. 1 WE) - Porozumienie - Bojkot - Kary pieniężne - Wytyczne dotyczące obliczania kwoty kar pieniężnych- Niedziałanie prawa wstecz - Uzasadnione oczekiwania - Legalność - Komunikat w sprawie współpracy - Obowiązek uzasadnienia. # Sprawy połączone C-189/02 P, C-202/02 P, C-205/02 P do C-208/02 P oraz C-213/02 P.

OPINIA RZECZNIKA GENERALNEGO
      ANTONIA TIZZANA
      przedstawiona w dniu 8 lipca 2004 r.(1)
      
      Sprawa C‑189/02 P
      Dansk Rørindustri A/S
      przeciwko
      Komisji Wspólnot Europejskich
      Sprawa C‑202/02 P
      Isoplus Fernwärmetechnik Vertriebsgesellschaft GmbH i in.
      przeciwko
      Komisji Wspólnot Europejskich
      Sprawa C‑205/02 P
      KE KELIT Kunststoffwerk GmbH
      przeciwko
      Komisji Wspólnot Europejskich
      Sprawa C‑206/02 P
      LR AF 1998 A/S
      przeciwko
      Komisji Wspólnot Europejskich
      Sprawa C‑207/02 P
      Brugg Rohrsysteme GmbH
      przeciwko
      Komisji Wspólnot Europejskich
      Sprawa C‑208/02 P
      LR AF 1998 (Deutschland) GmbH
      przeciwko
      Komisji Wspólnot Europejskich
      Sprawa C‑213/02 P
      ABB Asea Brown Boveri Ltd
      przeciwko
      Komisji Wspólnot Europejskich
      Konkurencja – Zakaz porozumień, decyzji i uzgodnionych praktyk – Rury ciepłownicze (rury preizolowane) – Grzywny – Wytyczne w sprawie metody ustalania grzywien – Zgodność z prawem – Równe traktowanie – Proporcjonalność – Niedziałanie prawa wstecz – Uzasadnione oczekiwaniaSpis treści
      I –   Ramy prawne
      A –   Artykuł 81 WE i rozporządzenie nr 17/62
      B –   Wytyczne w sprawie metody ustalania grzywien
      C –   Komunikat Komisji w sprawie współpracy przedsiębiorstw
      II – Stan faktyczny i przebieg postępowania
      A –   Okoliczności faktyczne leżące u podstaw sporu
      B –   Zaskarżona decyzja
      C –   Postępowanie przed Sądem i zaskarżone wyroki
      D –   Postępowanie przed Trybunałem
      III – Analiza prawna
      A –   Zarzuty dotyczące metody obliczenia i kwoty grzywien
      1.     Zarzut niezgodności z prawem wytycznych
      a)     W przedmiocie dopuszczalności zarzutu
      b)     W przedmiocie istoty zarzutu
      c)     W przedmiocie niektórych szczególnych aspektów zarzutu
      2.     W przedmiocie zarzutów dotyczących naruszenia zasad proporcjonalności i równego traktowania
      3.     W przedmiocie zarzutów dotyczących naruszenia zasad ochrony uzasadnionych oczekiwań i niedziałania prawa wstecz
      a) W przedmiocie naruszenia zasady ochrony uzasadnionych oczekiwań
      b) W przedmiocie naruszenia zasady niedziałania prawa wstecz
      4.     W przedmiocie zarzutów dotyczących naruszenia prawa do obrony
      5.     W przedmiocie zarzutów dotyczących naruszenia obowiązku uzasadnienia w odniesieniu do ustalenia kwoty grzywny
      B –   Zarzuty dotyczące sytuacji poszczególnych wnoszących odwołanie
      1.     W przedmiocie zarzutów dotyczących błędnego zastosowania art. 81 ust. 1 WE w odniesieniu do udziału przedsiębiorstwa w kartelu
      2.     W przedmiocie zarzutów dotyczących nieuwzględnienia okoliczności łagodzących i obciążających
      3.     W przedmiocie zarzutów dotyczących naruszenia przepisów proceduralnych
      IV – W przedmiocie kosztów
      V –   Wnioski
      
      1.     Przedmiotem tych spraw są odwołania wniesione przez spółki Dansk Rørindustri A/S, Isoplus Fernwärmetechnik Vertriebsgesellschaft
         mbH i in. (zwane dalej „grupą Isoplus”), KE KELIT Kunststoffwerk GmbH, LR AF 1998 A/S (dawniej Løgstør Rør A/S), Brugg Rohrsysteme
         GmbH, LR AF 1998 GmbH [dawniej Lögstör Rör (Deutschland) GmbH] i ABB Asea Brown Boveri Ltd od wyroków Sądu Pierwszej Instancji
         z dnia 20 marca 2002 r. w sprawach T‑9/99 Isoplus i in. przeciwko Komisji, T‑15/99 Brugg Rohrsysteme przeciwko Komisji, T‑16/99
         Lögstör Rör przeciwko Komisji, T‑17/99 KE KELIT przeciwko Komisji, T‑21/99 Dansk Rørindustri przeciwko Komisji, T‑23/99 LR
         AF 1998 przeciwko Komisji i T‑31/99 ABB Asea Brown Boveri przeciwko Komisji (zwanych dalej „zaskarżonymi wyrokami”)(2), w których Sąd Pierwszej Instancji potwierdził w istocie decyzję Komisji 1999/60/WE z dnia 21 października 1998 r. „dotyczącą
         postępowania na podstawie art. 85 traktatu WE” (IV/35.691/E-4 – Rury ciepłownicze) (zwaną dalej „zaskarżoną decyzją”)(3).
      
      I –    Ramy prawne
      A –    Artykuł 81 WE i rozporządzenie nr 17/62
      2.     Jak wiadomo, zgodnie z art. 81 WE zakazane są „wszelkie porozumienia między przedsiębiorstwami, wszelkie decyzje związków
         przedsiębiorstw i wszelkie praktyki uzgodnione, które mogą wpływać na handel między państwami członkowskimi i których celem
         lub skutkiem jest zapobieżenie, ograniczenie lub zakłócenie konkurencji wewnątrz wspólnego rynku”.
      
      3.     Komisja może karać tego typu zachowania, nakładając grzywny na przedsiębiorstwa, które wprowadziły w życie takie porozumienia
         lub uzgodnione praktyki.
      
      4.     Artykuł 15 ust. 2 rozporządzenia Rady nr 17/62 z dnia 6 lutego 1962 r., pierwszego rozporządzenia wprowadzającego w życie
         art. 85 i 86 traktatu (zwanego dalej „rozporządzeniem nr 17”)(4) stanowi, iż:
      
      „Komisja może nałożyć, w drodze decyzji, na przedsiębiorstwa i związki przedsiębiorstw kary pieniężne [grzywny] w wysokości
         1000–1 000 000 jednostek rozliczeniowych albo ponad tę kwotę do dziesięciu procent wartości osiągniętego w poprzednim roku
         gospodarczym obrotu każdego z przedsiębiorstw uczestniczących w naruszeniu, jeżeli umyślnie lub przez niedbalstwo:
      
      a)      naruszają art. 85 ust. 1 lub art. 86 traktatu;
      b)      […].
      Przy ustalaniu wysokości kary pieniężnej [grzywny] należy uwzględnić, oprócz wagi naruszenia, również okres trwania tego naruszenia”.
      B –    Wytyczne w sprawie metody ustalania grzywien
      5.     W celu zapewnienia przejrzystości i obiektywizmu decyzji w tej dziedzinie Komisja wydała w 1998 r. wytyczne w sprawie metody
         ustalania grzywien nakładanych na mocy art. 15 ust. 2 rozporządzenia nr 17 oraz art. 65 ust. 5 Traktatu ustanawiającego Europejską
         Wspólnotę Węgla i Stali (zwane dalej „wytycznymi”)(5).
      
      6.     Zgodnie z metodą zawartą w wytycznych kwota grzywny jest określana w istocie w drodze następujących po sobie etapów.
      7.     Najpierw Komisja określa podstawową kwotę grzywny „w zależności od wagi i [czasu] trwania naruszenia” (pkt 1 wytycznych).
         W odniesieniu do pierwszego aspektu naruszenia są klasyfikowane jako naruszenia „o małym znaczeniu, poważne i bardzo poważne”(6), z uwzględnieniem ich charakteru, ich rzeczywistego wpływu na rynek oraz rozmiaru właściwego rynku geograficznego. Co do
         czasu trwania naruszenia są podzielone na naruszenia krótkotrwałe (okres krótszy niż jeden rok), naruszenia o średnim okresie
         trwania (od jednego roku do pięciu lat) i naruszenia długotrwałe (okres dłuższy niż pięć lat).
      
      8.     Po ustaleniu podstawowej kwoty grzywny Komisja rozważa następnie, czy kwota ta powinna zostać podwyższona ze względu na okoliczności
         obciążające(7), czy też obniżona ze względu na okoliczności łagodzące(8).
      
      9.     Punkt 5 lit. a) wytycznych stanowi, iż:
      „Jest oczywiste, że ostateczna kwota obliczana zgodnie z tą metodą (bazowa kwota [kwota podstawowa] powiększona lub pomniejszona
         procentowo) nie może w żadnym przypadku przewyższać 10% całkowitego [światowego] obrotu przedsiębiorstw, zgodnie z art. 15
         ust. 2 rozporządzenia nr 17”.
      
      10.   Z zachowaniem limitu 10% kwota grzywny tak obliczona może zostać następnie dostosowana zgodnie z pkt 5 lit. b) wytycznych
         na podstawie oceny Komisji mającej za przedmiot „pewne obiektywne czynniki, takie jak określony kontekst ekonomiczny, wszelkie
         korzyści finansowe i ekonomiczne uzyskane przez naruszających prawo [sprawców naruszenia] […], konkretn[a] charakterystyk[a]
         omawianego przedsiębiorstwa [szczególne cechy danych przedsiębiorstw] oraz realn[a] możliwość zapłaty [przez nie] w określonym
         kontekście społecznym”.
      
      C –    Komunikat Komisji w sprawie współpracy przedsiębiorstw
      11.   W celu zachęcenia przedsiębiorstw do współpracy ze swoimi służbami Komisja wydała ponadto w 1996 r. komunikat dotyczący nienakładania
         grzywien lub obniżenia ich kwoty w sprawach kartelowych (zwany dalej „komunikatem w sprawie współpracy”)(9).
      
      12.   Celem komunikatu jest określenie „warunków, na jakich przedsiębiorstwa współpracujące z Komisją w trakcie dochodzenia w sprawie
         kartelu mogą być zwolnione z grzywny lub skorzystać z obniżenia jej kwoty, którą w przeciwnym przypadku musiałyby zapłacić”
         (pkt 3).
      
      13.   W komunikacie tym Komisja wyraźnie wskazuje, iż każde przedsiębiorstwo, które zamierza skorzystać z uprzywilejowanego traktowania
         przewidzianego w tym komunikacie, jest zobowiązane „skontaktować się z Dyrekcją Generalną Komisji ds. Konkurencji” za pośrednictwem
         osoby oddelegowanej w tym celu przez przedsiębiorstwo.
      
      14.   Zachowanie przedsiębiorstwa, które zdecydowało się na współpracę, jest następnie oceniane przez Komisję w momencie ustalania
         wysokości grzywny, która ma być nałożona na to przedsiębiorstwo.
      
      15.   W praktyce współpraca ze strony przedsiębiorstwa może, w zależności od momentu, w którym miała ona miejsce, i jej szczególnej
         przydatności dla Komisji, powodować a) nienałożenie lub bardzo istotne obniżenie kwoty grzywny(10); b) istotne obniżenie kwoty grzywny(11) lub c) odczuwalne obniżenie kwoty grzywny(12).
      
      16.   Komisja wyjaśnia jednakże, iż „współpraca przedsiębiorstwa […] jest tylko jedną z wielu okoliczności, które Komisja bierze
         pod uwagę przy ustalaniu kwoty grzywny” oraz że zastosowanie postanowień komunikatu w sprawie współpracy „nie wyklucza możliwości
         […] zastosowania obniżenia kwoty grzywny z innych powodów”.
      
      II – Stan faktyczny i przebieg postępowania
      A –    Okoliczności faktyczne leżące u podstaw sporu
      17.   W zaskarżonych wyrokach(13) stan faktyczny leżący u podstaw sporu opisany został w sposób następujący:
      
      „1. [Skarżące są spółkami działającymi w sektorze ciepłowniczym].
      2. W systemach ciepłowniczych woda ogrzewana w ciepłowni doprowadzana jest podziemnymi rurami do pomieszczeń, które są ogrzewane.
         Ponieważ temperatura wody (lub pary) transportowanej rurami jest bardzo wysoka, rury muszą być izolowane, by zapewnić oszczędną
         i bezpieczną dystrybucję. Używane rury są preizolowane i w tym celu składają się zazwyczaj z rury stalowej otoczonej rurą
         z tworzywa sztucznego z warstwą pianki izolującej pomiędzy nimi.
      
      3. Rury do instalacji ciepłowniczych są przedmiotem ożywionego handlu pomiędzy państwami członkowskimi. Największe krajowe
         rynki w Unii Europejskiej to Niemcy, z 40-procentowym zużyciem w skali Wspólnoty, i Dania, z 20-procentowym zużyciem. Dania
         posiada 50% zdolności produkcyjnej w skali Unii Europejskiej i jest głównym producentem w Unii zaopatrującym wszystkie państwa
         członkowskie, w których stosowane są instalacje ciepłownicze.
      
      4. Skargą z dnia 18 stycznia 1995 r. szwedzkie przedsiębiorstwo Powerpipe AB poinformowało Komisję, że inni producenci i dostawcy
         rur ciepłowniczych podzielili rynek europejski, tworząc kartel, oraz że stosują oni uzgodnione praktyki w celu zaszkodzenia
         jego działalności lub ograniczenia jego działalności do rynku szwedzkiego lub wręcz wyeliminowania go z tego sektora”.
      
      B –    Zaskarżona decyzja
      18.   Wskutek skargi Powerpipe AB Komisja wszczęła dochodzenie administracyjne, by ustalić, czy doszło do naruszenia art. 85 ust. 1
         traktatu WE (obecnie art. 81 ust. 1 WE). W wyniku tego dochodzenia Komisja wydała zaskarżoną decyzję, w której:
      
      –      stwierdziła naruszenie przez Dansk Rørindustri A/S, Henss/Isoplus Group, Pan-Isovit GmbH, KE KELIT Kunststoffwerk GmbH, LR
         AF 1998 A/S, Brugg Rohrsysteme GmbH, LR AF 1998 GmbH, ABB Asea Brown Boveri Ltd, Sigma Tecnologie di Rivestimento Srl i Tarco
         Energi A/S art. 85 ust. 1 traktatu, polegające na uczestnictwie „w powiązanych ze sobą porozumieniach i uzgodnionych praktykach
         w sektorze rur preizolowanych, które zostały zapoczątkowane w listopadzie lub grudniu 1990 r. przez czterech duńskich producentów
         i które zostały następnie rozszerzone na inne rynki krajowe, do których przystąpiły Pan-Isovit i Henss/Isopluss oraz które
         wreszcie pod koniec 1994 r. doprowadziły do powstania ogólnego kartelu obejmującego cały wspólny rynek” (art. 1);
      
      –      zażądała, by wyżej wymienione przedsiębiorstwa zaprzestały stwierdzonych naruszeń i powstrzymały się „w zakresie ich działalności
         w sektorze rur preizolowanych od jakiegokolwiek porozumienia lub uzgodnionej praktyki, które mogą mieć ten sam lub podobny
         cel lub skutek co naruszenie, w tym od wszelkiej wymiany informacji handlowych, za pomocą których mogą one monitorować przestrzeganie
         jakichkolwiek cichych lub jawnych porozumień dotyczących podziału rynku, ustalania cen lub manipulowania ofertami na terytorium
         Wspólnoty” (art. 2);
      
      –      i nałożyła na:
      a) ABB Asea Brown Boveri Ltd grzywnę w wysokości 70 000 000 ECU;
      b) Brugg Rohrsysteme GmbH grzywnę w wysokości 925 000 ECU;
      c) Dansk Rørindustri A/S grzywnę w wysokości 1 475 000 ECU;
      d) Henss/Isoplus Group grzywnę w wysokości 4 950 000 ECU, za którą są solidarnie odpowiedzialne następujące spółki:
      -      HFB Holding für Fernwärmetechnik Beteiligungsgesellschaft mbH & Co KG;
      -      HFB Holding für Fernwärmetechnik Beteiligungsgesellschaft mbH Verwaltungsgesellschaft;
      -      Isoplus Fernwärmetechnik Vertriebsgesellschaft mbH;
      -      Isoplus Fernwärmetechnik GmbH, Sondershausen;
      -      Isoplus Fernwärmetechnik Gesellshaft mbH – stille Gesellschaft;
      -      Isoplus Fernwärmetechnik Ges. mbH, Hohenberg;
      e) KE KELIT Kunststoffwerk Ges mbH grzywnę w wysokości 360 000 ECU;
      f) Oy KWH Tech AB grzywnę w wysokości 700 000 ECU;
      g) Løgstør Rør A/S grzywnę w wysokości 8 900 000 ECU;
      h) Pan-Isovit GmbH grzywnę w wysokości 1 500 000 ECU;
      i) Sigma Technologie di Rivestimento Srl grzywnę w wysokości 400 000 ECU;
      j) Tarco Energi A/S grzywnę w wysokości 3 000 000 ECU.
      19.   W uzasadnieniu decyzji Komisja stwierdziła istnienie począwszy od końca 1990 r. serii porozumień i uzgodnionych praktyk sprzecznych
         z art. 81 WE wprowadzonych w życie przez wnoszące odwołanie, które początkowo ograniczone były jedynie do rynku duńskiego
         (zwane dalej „kartelem duńskim”), a następnie zostały rozszerzone na cały rynek europejski (zwane dalej „kartelem europejskim”)
         w sektorze rur ciepłowniczych, przy czym ich celem było zasadniczo a) podzielenie rynku europejskiego pomiędzy różnych producentów
         za pomocą systemu kwot, b) wyeliminowanie jedynego bezpośredniego konkurenta (Powerpipe AB) nienależącego do kartelu, c) ustalanie
         cen produktów, d) przyznawanie projektów z góry ustalonym producentom oraz e) manipulowanie procedurami przetargowymi (motywy
         28–127 decyzji).
      
      20.   Komisja podkreśliła również, iż kartele duński i europejski stanowiły przejaw jednego kartelu, który aczkolwiek zapoczątkowany
         w Danii, miał od samego początku wyznaczony długoterminowy cel rozszerzenia kontroli jego uczestników na cały rynek europejski.
         Takie antykonkurencyjne zachowanie poważnie zaszkodziło handlowi pomiędzy państwami członkowskimi.
      
      21.   W odniesieniu do najbardziej istotnego aspektu przedstawionych spraw, a mianowicie kwestii obliczenia grzywien nałożonych
         na spółki, Komisja przyjęła, iż zachowanie wyżej wymienionych spółek na europejskim rynku rur ciepłowniczych spełniało przesłanki
         bardzo poważnego naruszenia art. 81 ust. 1 WE, co uzasadnia nałożenie grzywny w ryczałtowej kwocie podstawowej równej 20 milionów ECU
         (pkt 65 zaskarżonej decyzji) na każde przedsiębiorstwo.
      
      22.   Po ustaleniu podstawowej kwoty grzywny w oparciu jedynie o wagę stwierdzonego naruszenia Komisja oceniła następnie szczególną
         wagę i tym samym rzeczywisty wpływ na konkurencję niedozwolonego zachowania poszczególnych przedsiębiorstw w celu a) dostosowania
         kwoty grzywny do faktycznej zdolności sprawców naruszenia do wyrządzenia znacznej szkody konkurencji i b) zapewnienia sankcji
         wystarczająco odstraszającego skutku.
      
      23.   W związku z tym Komisja podzieliła przedsiębiorstwa na cztery kategorie w zależności od ich znaczenia na właściwym rynku Wspólnoty.
         Każdej kategorii Komisja przypisała różne kwoty podstawowe, a mianowicie: pierwszej kategorii, do której należała ABB, przypisano
         ryczałtową kwotę podstawową w wysokości 20 milionów ECU; drugiej kategorii, do której należała Lögstör – kwotę 10 milionów ECU;
         trzeciej kategorii, do której należały Tarco, Starpipe, Henss/Isoplus i Pan-Isovit – kwotę 5 milionów ECU i czwartej kategorii,
         do której należały Brugg, KWH, KE KELIT i Sigma – kwotę 1 miliona ECU.
      
      24.   Następnie dla każdego z tych przedsiębiorstw Komisja ustaliła kwotę grzywny, biorąc pod uwagę a) czas trwania uczestnictwa
         w kartelach i b) ewentualne okoliczności łagodzące lub obciążające. W przypadku gdy obliczona w ten sposób kwota grzywny przekroczyła
         10% światowego obrotu danego przedsiębiorstwa, Komisja obniżyła kwotę grzywny w taki sposób, by nie przekraczała ona tego
         progu (pkt 167 zaskarżonej decyzji).
      
      25.   Ostatecznie w przypadkach, w których było to możliwe, Komisja zastosowała obniżenia przewidziane w komunikacie w sprawie współpracy
         (pkt 166 zaskarżonej decyzji).
      
      C –    Postępowanie przed Sądem i zaskarżone wyroki
      26.   W skargach złożonych w sekretariacie Sądu pomiędzy 18 a 25 stycznia 1999 r. spółki Brugg Rohrsysteme, Lögstör Rör, KE KELIT
         Kunststoffwerk, Dansk Rørindustri, LR AF 1998, Sigma Technologie di Rivestimento, ABB Asea Brown Boveri, HFB Holding KG, HFB
         Holding GmbH, Isoplus Rosenheim, Isoplus Hohenberg i Isoplus GmbH wniosły o stwierdzenie nieważności zaskarżonej decyzji lub,
         ewentualnie, obniżenie kwoty grzywien nałożonych przez Komisję.
      
      27.   Każda z tych spółek podniosła zastrzeżenia dotyczące jej własnej specyficznej sytuacji. Jednakże wszystkie spółki, w oparciu
         o różne podstawy, podniosły w pierwszym rzędzie w odniesieniu do procedury ustalania grzywien szereg zarzutów dotyczących:
         a) niezgodności z prawem wytycznych; b) naruszenia zasad proporcjonalności i równego traktowania; c) naruszenia zasad niedziałania
         prawa wstecz i ochrony uzasadnionych oczekiwań; d) naruszenia prawa skarżących do obrony oraz e) uzasadnienia zaskarżonej
         decyzji.
      
      28.   Podsumuję tu odpowiedź Sądu na te zarzuty, zwracając wstępnie uwagę, iż zdaniem Sądu w niniejszym przypadku pewne jest, że
         Komisja ustaliła grzywny nałożone na przedsiębiorstwa zgodnie z ogólną metodą obliczania kwot grzywien zawartą w wytycznych.
      
      29.   a) To powiedziawszy, przypominam, iż Sąd przede wszystkim rozpatrzył zarzut niezgodności z prawem wytycznych podniesiony na
         podstawie art. 241 WE przez niektóre przedsiębiorstwa skarżące.
      
      30.   W opinii skarżących w wytycznych Komisja ustaliła tak wysokie kwoty podstawowe do obliczania grzywien, że pozbawiła się dyskrecjonalnego
         uprawnienia, przyznanego jej w art. 15 rozporządzenia nr 17, w zakresie miarkowania wysokości grzywien w oparciu o wszystkie
         stosowne czynniki, w tym ewentualne okoliczności łagodzące.
      
      31.   W związku z tym uznając wprawdzie, że Komisja przyjęła metodologię obliczania grzywien, która nie była całkowicie oparta na
         obrocie danych przedsiębiorstw, Sąd wykluczył jednak, by Komisja odeszła od interpretacji art. 15. Jest tak, ponieważ zdaniem
         Sądu „Komisja nie jest zobowiązana – przy ustalaniu kwoty grzywny w oparciu o wagę i czas trwania danego naruszenia – dokonać
         obliczenia grzywny z przyjęciem za punkt wyjścia kwot opartych na obrocie danych przedsiębiorstw ani zapewnić, w przypadku
         gdy grzywny są nakładane na kilka przedsiębiorstw uczestniczących w tym samym naruszeniu, by ostateczne kwoty grzywien wynikające
         z jej obliczeń dla zainteresowanych przedsiębiorstw uwzględniały wszelkie różnice pomiędzy nimi w zakresie ich całościowego
         obrotu lub ich obrotu na relewantnym rynku produktowym. W tym zakresie należy przypomnieć utrwalone orzecznictwo, zgodnie
         z którym waga naruszeń powinna być określana w oparciu o liczne czynniki, takie jak zwłaszcza szczególne okoliczności sprawy,
         jej kontekst i odstraszający skutek grzywien, przy czym nie ma wiążącej lub wyczerpującej listy kryteriów, które muszą zostać
         koniecznie wzięte pod uwagę […]. Z orzecznictwa wynika bowiem, iż Komisja jest uprawniona do obliczenia grzywny w oparciu
         o wagę naruszenia i bez wzięcia pod uwagę różnych obrotów danych przedsiębiorstw”(14).
      
      32.   Po drugie Sąd stwierdził, iż „wbrew temu, co [twierdzą skarżące], wytyczne nie wykraczają poza ramy określone w rozporządzeniu
         nr 17 […]. W związku z tym należy stwierdzić, iż art. 15 ust. 2 rozporządzenia nr 17, stanowiąc, że Komisja może nałożyć grzywny
         w wysokości do 10% obrotu zrealizowanego w poprzednim roku obrachunkowym przez każde przedsiębiorstwo, które uczestniczyło
         w naruszeniu, wymaga bowiem, by grzywna, która ma zostać ostatecznie nałożona na przedsiębiorstwo, została obniżona, gdy przekracza
         ona 10% jego obrotu, niezależnie od pośrednich operacji obliczeniowych uwzględniających wagę i czas trwania naruszenia. W konsekwencji
         art. 15 ust. 2 rozporządzenia nr 17 nie zakazuje Komisji odnoszenia się podczas obliczania do pośredniej kwoty przewyższającej
         10% obrotu danego przedsiębiorstwa, pod warunkiem że kwota grzywny ostatecznie nałożonej na to przedsiębiorstwo nie przewyższa
         tego górnego limitu. Wytyczne idą zresztą w tym samym kierunku, stanowiąc, iż „ostateczna kwota obliczana zgodnie z tą metodą
         (bazowa kwota [kwota podstawowa] powiększona lub pomniejszona procentowo) nie może w żadnym przypadku przewyższać 10% całkowitego
         obrotu przedsiębiorstw, zgodnie z art. 15 ust. 2 rozporządzenia nr 17” [pkt 5 lit. a)]. W przypadku gdy Komisja odnosi się
         podczas obliczeń do kwoty pośredniej przewyższającej 10% obrotu danego przedsiębiorstwa, nie można stawiać jej zarzutu, że
         pewne czynniki wzięte pod uwagę w jej obliczeniach nie wpływają na ostateczną kwotę grzywny, zważywszy, że wynika to z zakazu
         przewyższania 10% obrotu danego przedsiębiorstwa przewidzianego w art. 15 ust. 2 rozporządzenia nr 17”(15).
      
      33.   b) Sąd stwierdził również, iż ustalając grzywny, Komisja nie naruszyła zasad proporcjonalności i równego traktowania.
      34.   W związku z tym Sąd zauważył, iż „[w odniesieniu do określania kwot podstawowych w każdej kategorii] Komisja wyjaśniła, w odpowiedzi
         na pytanie Sądu, że te kwoty odzwierciedlają znaczenie każdego przedsiębiorstwa w sektorze rur preizolowanych przy uwzględnieniu
         jego wielkości i wagi w porównaniu z ABB oraz w kontekście kartelu. W tym celu Komisja wzięła pod uwagę nie tylko ich obroty
         na rynku właściwym, ale również względne znaczenie, jakie członkowie kartelu przypisywali każdemu z nich […]. W tym kontekście
         należy uznać, mając na uwadze wszystkie odpowiednie czynniki brane pod uwagę przy ustalaniu poszczególnych punktów wyjściowych,
         iż różnica pomiędzy punktem wyjściowym przyjętym dla [skarżących] i tym przyjętym dla ABB jest obiektywnie uzasadniona. Ze
         względu na fakt, iż Komisja nie jest zobowiązana do zapewnienia, by ostateczne kwoty grzywien dla danych przedsiębiorstw,
         do których dochodzi się po obliczeniach, odzwierciedlały każdą różnicę pomiędzy nimi w zakresie obrotu, [skarżące] nie mogą
         zarzucać Komisji, że przyjęty dla nich punkt wyjścia skutkuje nałożeniem grzywny wyższej, liczonej procentowo w stosunku do
         [ich] całkowitego obrotu, niż grzywna nałożona na ABB”(16).
      
      35.   c) Sąd oddalił również podniesiony przez skarżące zarzut dotyczący naruszenia zasady niedziałania prawa wstecz w związku z tym,
         że wytyczne zostały zastosowane do działań, które przedsiębiorstwa podjęły przed wejściem w życie wytycznych.
      
      36.   Sąd uznał, że zasada ta, z jednej strony, stanowi integralną część ogólnych zasad, których stosowanie muszą gwarantować sądy
         wspólnotowe oraz, z drugiej strony, wymaga, by „sankcje nałożone na przedsiębiorstwo za naruszenie reguł konkurencji odpowiadały
         sankcjom, które zostały ustalone w czasie, kiedy naruszenie miało miejsce”(17).
      
      37.   Sąd uznał jednak, iż zastosowanie wytycznych w celu obliczenia grzywien nie stanowi naruszenia zasady niedziałania prawa wstecz,
         jeśli te wytyczne nie wykraczają poza ramy prawne sankcji określone w art. 15 rozporządzenia nr 17.
      
      38.   Zgodnie z tym artykułem Komisja, ustalając wysokość grzywny za naruszenie reguł konkurencji, jest zobowiązana wziąć pod uwagę
         czas trwania i wagę naruszenia. Kwota tak ustalona nie może w żadnym wypadku przekroczyć 10% obrotu osiągniętego w poprzednim
         roku obrachunkowym przez każde z przedsiębiorstw uczestniczących w naruszeniu.
      
      39.   Ponadto wytyczne wymagają również, by Komisja ustaliła podstawową kwotę sankcji w oparciu o wagę i czas trwania naruszenia.
         Dodatkowo wymagają one, by kwota tak obliczona nie przekroczyła w żadnym razie 10% światowego obrotu przedsiębiorstw. W konsekwencji
         w opinii Sądu „zgodnie z metodą zawartą w wytycznych obliczanie grzywien następuje w oparciu o dwa kryteria wymienione w art. 15
         ust. 2 rozporządzenia nr 17, a mianowicie wagę naruszenia i czas jego trwania oraz przy zachowaniu określonego w tym przepisie
         górnego limitu w odniesieniu do obrotu każdego przedsiębiorstwa”(18).
      
      40.   W odniesieniu do zarzucanego Komisji naruszenia zasady ochrony uzasadnionych oczekiwań Sąd stwierdził, iż „jeśli chodzi o ustalanie
         grzywien za naruszenie reguł konkurencji, Komisja wykonuje swoje uprawnienia w granicach uznania przyznanego jej przez rozporządzenie
         nr 17. Zgodnie z utrwalonym orzecznictwem podmioty gospodarcze nie mogą zasadnie oczekiwać, że utrzymana zostanie istniejąca
         sytuacja, która może zostać zmieniona w ramach uznania przysługującego instytucjom Wspólnoty. Przeciwnie, Komisja jest uprawniona
         do podniesienia ogólnego poziomu grzywien w ramach limitów ustanowionych rozporządzeniem nr 17, jeśli jest to konieczne, by
         zapewnić wprowadzenie w życie wspólnotowej polityki konkurencji […]. Z tego wynika, że przedsiębiorstwa, w stosunku do których
         jest prowadzone postępowanie administracyjne mogące się zakończyć nałożeniem grzywny, nie mogą oczekiwać, że Komisja nie przekroczy
         poprzednio praktykowanego poziomu grzywien”(19).
      
      41.   d) Z kolei w odniesieniu do zarzucanego naruszenia prawa skarżących przedsiębiorstw do obrony Sąd stwierdził, iż „[w piśmie
         w sprawie przedstawienia zarzutów] Komisja wskazała […] przyczyny, dla których uznała, że omawiane naruszenie miało bardzo
         poważny charakter, a ponadto wskazała czynniki stanowiące okoliczności obciążające, takie jak: manipulacja procedurami przetargowymi,
         agresywne wprowadzanie kartelu w życie w celu zapewnienia wypełniania przez wszystkich uczestników zawartych porozumień oraz
         wykluczenia jedynego istotnego konkurenta, który nie uczestniczył w porozumieniach, a także fakt, że naruszenie trwało nadal
         po wszczęciu kontroli. W tym samym miejscu Komisja stwierdziła, iż przy określaniu grzywny, która miała zostać nałożona na
         poszczególne przedsiębiorstwa, brała pod uwagę w szczególności rolę odegraną przez każde z nich w praktykach antykonkurencyjnych,
         wszystkie istotne różnice dotyczące czasu trwania ich uczestnictwa, ich znaczenie w przemyśle ciepłowniczym, ich obrót w sektorze
         ciepłowniczym, ewentualnie ich całkowity obrót w celu wzięcia pod uwagę wielkości i siły ekonomicznej danego przedsiębiorstwa
         oraz zapewnienia wystarczająco odstraszającego skutku oraz wreszcie wszystkie okoliczności łagodzące […]. Dokonując tego,
         Komisja wskazała […] okoliczności faktyczne i prawne, na których miała oprzeć obliczenie kwoty grzywny nakładanej na skarżącą,
         tak by prawo skarżącej do bycia wysłuchaną było należycie respektowane. Należy zauważyć, iż Komisja, ponieważ wskazała okoliczności
         faktyczne i prawne, na których oparła swoje obliczenia grzywien, nie miała obowiązku wyjaśniać sposobu, w jaki posłużyła się
         każdą z tych okoliczności do ustalenia poziomu grzywny. Podanie danych dotyczących poziomu zamierzonych grzywien, zanim przedsiębiorstwo
         miało okazję przedstawienia swoich uwag do stawianych mu zarzutów, stanowiłoby bowiem nieprawidłowe uprzedzenie decyzji Komisji.
         W rezultacie Komisja nie była również zobowiązana do poinformowania zainteresowanych przedsiębiorstw w trakcie postępowania
         administracyjnego, że zamierza zastosować nową metodę obliczania kwoty grzywien”(20).
      
      42.   e) Wreszcie Sąd oddalił zarzut podniesiony przez niektóre skarżące przedsiębiorstwa, że w zaskarżonej decyzji Komisja nie
         uzasadniła odpowiednio metodologii przyjętej do ustalenia kwot grzywien.
      
      43.   Zdaniem większości skarżących Komisja nie wyjaśniła, dlaczego grzywny zostały ustalone na podstawie kwot podstawowych, wyrażonych
         w wielkościach absolutnych, niezależnie od obrotów przedsiębiorstw i z przekroczeniem górnego dozwolonego limitu.
      
      44.   Odrzucając ten zarzut, Sąd stwierdził, iż zaskarżona decyzja zawierała „odpowiednie i wystarczające wskazanie kryteriów oceny
         wziętych pod uwagę w celu określenia wagi i czasu trwania naruszenia popełnionego przez [skarżące]”(21) i w rezultacie „Komisji nie można zarzucać, że nie uzasadniła dokładniej poziomów kwoty podstawowej i ostatecznej kwoty grzywny
         nałożonej [na skarżące]”(22).
      
      45.   W konkluzji swojej analizy i po zbadaniu specyficznej sytuacji poszczególnych skarżących w zaskarżonych wyrokach Sąd a) zasadniczo
         potwierdził ocenę naruszenia dokonaną przez Komisję w zaskarżonej decyzji; b) stwierdził nieważność zaskarżonej decyzji w części
         dotyczącej HFB Holding KG i HFB Holding GmbH(23); c) obniżył kwotę grzywny nałożonej na Sigmę Tecnologie di rivestimento(24) i na ABB Asea Brown Boveri(25); oraz d) utrzymał w mocy zaskarżoną decyzję w pozostałym zakresie.
      
      D –    Postępowanie przed Trybunałem
      46.   W odwołaniach złożonych pomiędzy 21 maja a 7 czerwca 2002 r. spółki Dansk Rørindustri A/S, Isoplus Fernwärmetechnik Vertriebsgesellschaft
         mbH, KE KELIT Kunststoffwerk GmbH, LR AF 1998 A/S, Brugg Rohrsysteme GmbH, LR AF 1998 GmbH i ABB Asea Brown Boveri Ltd (zwane
         dalej łącznie „wnoszącymi odwołanie”) wniosły co do istoty do Trybunału o uchylenie zaskarżonych wyroków Sądu i zakończenie
         postępowania lub, ewentualnie, uchylenie tych wyroków i przekazanie spraw Sądowi do ponownego rozpoznania lub, ewentualnie
         w dalszej kolejności, obniżenie grzywien, które zostały na nie nałożone; wniosły one także o obciążenie Komisji kosztami poniesionymi
         przez nie przed Sądem i Trybunałem.
      
      47.   Komisja wnosi do Trybunału o oddalenie odwołań i obciążenie wnoszących odwołanie kosztami niniejszego postępowania.
      III – Analiza prawna
      48.   Analizę odwołań rozpocznę od zarzutów natury ogólnej podniesionych przez wszystkie lub niektóre wnoszące odwołanie, dotyczących
         metody obliczania grzywien przyjętej przez Komisję (A), a następnie przejdę do zarzutów szczególnych dotyczących specyficznej
         sytuacji poszczególnych wnoszących odwołanie (B).
      
      A –    Zarzuty dotyczące metody obliczenia i kwoty grzywien
      49.   Rozpatrzę te zarzuty w dotychczas przyjętej kolejności.
      1.      Zarzut niezgodności z prawem wytycznych
      50.   Jak już wspomniano, wszystkie wnoszące odwołanie podniosły, w oparciu o różne podstawy, zarzuty dotyczące wniosków, do których
         doszedł Sąd, zgodnie z którymi metoda obliczania grzywien zastosowana przez Komisję nie naruszyła zasady proporcjonalności
         bądź zasady równego traktowania ani art. 15 ust. 2 rozporządzenia nr 17.
      
      51.   W szczególności, zdaniem niektórych z nich, Sąd błędnie uznał, że Komisja, przyjmując wytyczne, nie odeszła od ram prawnych
         określonych w art. 15 ust. 2 rozporządzenia nr 17, jak są one interpretowane w utrwalonym orzecznictwie Trybunału, i że w rezultacie
         nie przekroczyła ona granic przysługującego jej dyskrecjonalnego uprawnienia.
      
      52.   W ich opinii, przeciwnie, wytyczne istotnie zmieniają obowiązujące prawo, chociaż Komisja nie została upoważniona przez Radę
         do przyjęcia nowych przepisów.
      
      53.   Zdaniem wnoszących odwołanie oznacza to, że Sąd naruszył prawo, oddalając zarzut niezgodności z prawem podniesiony wobec wytycznych,
         jako aktu stanowiącego w niniejszym przypadku podstawę obliczenia grzywien.
      
      a)      W przedmiocie dopuszczalności zarzutu
      54.   Przed rozważeniem istoty tych zastrzeżeń należy zadać sobie pytanie, czy akt formalnie pozbawiony mocy wiążącej, jak to ma
         miejsce w przypadku wytycznych, może być przedmiotem zarzutu niezgodności z prawem na podstawie art. 241 WE.
      
      55.   Jak wiadomo, postanowienie to przewiduje możliwość podniesienia, tytułem kwestii incydentalnej, niezgodności z prawem aktu
         jedynie w przypadku „postępowani[a] dotycząc[ego] rozporządzenia uchwalonego wspólnie przez Parlament Europejski i Radę lub rozporządzenia Rady, Komisji lub EBC”.
      
      56.   Jednakże wydając wyrok w sprawie Simmenthal przeciwko Komisji(26) Trybunał rozszerzył zakres zastosowania tego postanowienia na wszystkie „akty instytucji, które chociaż nie mają formy rozporządzenia,
         wywołują podobne skutki”, a zatem do aktów o charakterze generalnym, które właśnie z tego względu nie mogą być bezpośrednio
         zaskarżone przez jednostki na podstawie art. 230 WE.
      
      57.   Niemniej Trybunał uściślił, że musi istnieć ścisły związek pomiędzy zaskarżonym aktem a aktem, którego kwestia zgodności z prawem
         zostaje podniesiona tytułem incydentalnym. Ten ostatni akt musi „mieć zastosowanie, bezpośrednio lub pośrednio, do przypadku
         będącego przedmiotem skargi”(27) i musi istnieć „bezpośredni związek prawny” pomiędzy zaskarżoną decyzją indywidualną a aktem generalnym(28).
      
      58.   Moim zdaniem wytyczne spełniają te przesłanki.
      59.   Niewątpliwie wytyczne mają charakter generalny, jako że stosuje się je do obiektywnie wskazanych sytuacji i wywołują one skutki
         prawne w stosunku do kategorii osób określonych w sposób generalny i abstrakcyjny(29). Ponadto, chociaż formalnie nie mają one mocy wiążącej, ustanawiają one zasady i przepisy, których Komisja zobowiązała się
         przestrzegać przy obliczaniu grzywien zgodnie z art. 15 ust. 2 rozporządzenia nr 17. Z orzecznictwa Trybunału wynika wyraźnie,
         iż w takich przypadkach Komisja nie może dowolnie odstępować od przepisów, które sama sobie narzuciła(30). Przepisy tego rodzaju, mające sprecyzować kryteria, które instytucja zamierza stosować w wykonywaniu swoich dyskrecjonalnych
         uprawnień o charakterze, mogą zatem wywoływać skutki prawne.
      
      60.   Nie można też twierdzić, że wytyczne są aktem wyłącznie wewnętrznym i nie mogą wywoływać skutków prawnych w stosunku do osób
         trzecich.
      
      61.   Z samych wytycznych wynika bowiem, że Komisja jest zobowiązana przejść przez pewne etapy w ramach procedury obliczania grzywien
         oraz, w szczególności, wziąć pod uwagę pewne okoliczności łagodzące i obciążające dotyczące przedsiębiorstw; temu zobowiązaniu
         odpowiada zaś po stronie zainteresowanych przedsiębiorstw prawo do oczekiwania, że Komisja będzie postępować faktycznie w sposób
         zgodny z wytycznymi.
      
      62.   Taki wniosek jest w pełni zgodny z przyjętą linią orzecznictwa wspólnotowego, które uznało, że tylko akty o charakterze wyłącznie
         wewnętrznym dla danej instytucji nie są zdolne wywoływać skutków prawnych w stosunku do osób trzecich. Nie odnosi się to jednak
         do aktów Komisji, takich jak „kodeksy postępowania”(31) lub „wewnętrzne instrukcje”(32), w których obowiązkom służb i pracowników Komisji dokładnie odpowiadają prawa państw członkowskich i podmiotów gospodarczych.
      
      63.   To powiedziawszy, należy jeszcze zauważyć, co jest całkowicie pewne, jak słusznie wskazał Sąd, że Komisja ustaliła kwoty grzywien,
         stosując skrupulatnie metodę obliczania ustanowioną w wytycznych. Wynika z tego, że chociaż nie stanowią one formalnie prawnej
         podstawy zaskarżonej decyzji (tą podstawą są art. 3 i 15 rozporządzenia nr 17), istnieje bezpośredni związek pomiędzy tymi
         wytycznymi a aktem generalnym będącym przedmiotem zarzutu podniesionego tytułem kwestii incydentalnej.
      
      64.   Uważam zatem, że zarzut niezgodności z prawem jest dopuszczalny.
      b)      W przedmiocie istoty zarzutu
      65.   Przechodząc teraz do istoty tego zarzutu, przypominam raz jeszcze, że według niektórych wnoszących odwołanie nowa metoda obliczania
         ustanowiona w wytycznych, ze względu na fakt, iż opiera się ona na kwotach ryczałtowych bez uwzględnienia obrotu zainteresowanych
         przedsiębiorstw, i umożliwia Komisji przekroczenie limitu 10% w trakcie operacji obliczeniowych służących ustaleniu grzywny,
         nie pozwala na właściwą „personalizację” sankcji w oparciu o wszystkie istotne czynniki i okoliczności. W szczególności metoda
         ta uniemożliwia Komisji właściwe wzięcie pod uwagę wielkości przedsiębiorstw i roli, jaką każde z nich pełniło w ramach kartelu.
      
      66.   W tej kwestii należy przede wszystkim stwierdzić, że ani art. 15 rozporządzenia nr 17, ani orzecznictwo Trybunału nie wymagają,
         by Komisja stosowała jakąś szczególną metodę obliczania w ramach procedury ustalania kwoty grzywien. Jak wyjaśniłem to wcześniej,
         art. 15 rozporządzenia nr 17, oprócz pewnych kryteriów oceny naruszenia, przewiduje jedynie górny limit dla celów określenia
         kwoty grzywny.
      
      67.   Należy w związku z tym ustalić, czy wytyczne, które mają na celu ujęcie szerokiego zakresu uznania przysługującego Komisji
         przy wymierzaniu sankcji, mieszczą się w tych limitach.
      
      68.   Zgadzam się z Sądem, że nawet po przyjęciu wytycznych obliczania grzywien w dalszym ciągu należy dokonywać na podstawie jedynie
         dwóch kryteriów wymienionych w art. 15 rozporządzenia nr 17, a mianowicie wagi i czasu trwania naruszenia, oraz że w dalszym
         ciągu w odniesieniu do ostatecznej kwoty grzywny zastosowanie ma górny limit 10% całkowitego obrotu [ust. 5 pkt a) wytycznych].
      
      69.   Co do pierwszego aspektu zgadzam się również z Sądem, że zgodnie z utrwalonym orzecznictwem Komisja dysponuje szczególnie
         szerokim zakresem uznania przy wyborze czynników, które należy wziąć pod uwagę dla celów zastosowania powyższych kryteriów.
         Jak stwierdził Trybunał, „waga naruszenia powinna zostać ustalona w świetle licznych czynników, takich jak między innymi szczególne
         okoliczności sprawy, jej kontekst i odstraszający skutek grzywien, przy czym nie sporządzono wiążącej czy też wyczerpującej listy kryteriów, które muszą być koniecznie uwzględnione”(33). Wśród tych licznych kryteriów oceny naruszenia mogą figurować następujące czynniki: ilość i wartość produktów, których dotyczy
         naruszenie, wielkość i siła ekonomiczna przedsiębiorstw będących sprawcami naruszenia oraz wpływ, jaki mogą one mieć na rynek,
         zachowanie każdego przedsiębiorstwa, rola, jaką każde z nich pełniło w popełnieniu naruszenia, korzyść, jaką odniosły one
         z tych praktyk antykonkurencyjnych, oraz ekonomiczny i prawny kontekst naruszenia itd.(34).
      
      70.   W szczególności jeśli chodzi o wzięcie pod uwagę obrotu przedsiębiorstwa, Trybunał w ważnym wyroku w sprawie Musique Diffusion
         française i in. przeciwko Komisji, który był obszernie cytowany zarówno przez skarżące, jak i przez Komisję, wyraźnie stwierdził,
         że „dla celów ustalenia grzywny dopuszczalne jest uwzględnienie zarówno całkowitego obrotu przedsiębiorstwa […], jak i części
         tego obrotu uzyskanego dzięki towarom, których dotyczyło naruszenie”, przy czym nie jest konieczne „nadawanie którejkolwiek z tych liczb znaczenia nieproporcjonalnego w stosunku do innych kryteriów oceny”(35).
      
      71.   Obrót, aczkolwiek stanowi użyteczną i istotną wskazówkę dotyczącą siły ekonomicznej przedsiębiorstwa (obrót całkowity) i wpływu
         jego zachowania na konkurencję (obrót na rynku właściwym), stanowi zatem „jedynie jedno” z wielu kryteriów oceny, którymi
         dysponuje Komisja.
      
      72.   W każdym razie, jak trafnie zauważyli Sąd i Komisja, wytyczne nie stoją na przeszkodzie wzięciu pod uwagę, na różnych etapach
         procedury obliczania grzywny, również całkowitego obrotu lub obrotu osiągniętego na właściwym rynku. W szczególności wytyczne
         stanowią, że w razie naruszenia dokonanego przez więcej niż jedno przedsiębiorstwo „może wystąpić potrzeba, w niektórych przypadkach,
         stosowania kwot ważonych […] w celu wzięcia pod uwagę określonej wagi naruszenia i tym samym rzeczywistego wpływ[u] nagannego
         zachowania każdego z przedsiębiorstw na konkurencję, w szczególności tam gdzie istnieje znaczna dysproporcja pomiędzy wielkością
         przedsiębiorstw popełniających naruszenie tego samego typu” (część A pkt 1 akapit szósty wytycznych).
      
      73.   Innymi słowy, chociaż wytyczne nie przewidują systematycznego uwzględniania obrotu zainteresowanych przedsiębiorstw przy obliczaniu
         kwoty podstawowej lub na późniejszym etapie procedury ustalania grzywny(36), czynnik ten nie jest w żadnym razie wykluczony a priori z obliczeń. Tak zresztą wynika z zaskarżonej decyzji Komisji, w której
         podzieliła ona wnoszące odwołanie na cztery grupy odpowiednio do ich wielkości i w rezultacie zróżnicowała w znaczny sposób
         kwoty podstawowe.
      
      74.   Nie można więc twierdzić, jak utrzymują wnoszące odwołanie, iż obliczenie grzywien zgodnie z metodą wskazaną w wytycznych
         ogranicza się do wcześniej ustalonej, czysto arytmetycznej operacji. Poza tym, co już zostało powiedziane na temat obrotu
         i, w szczególności, możliwości ważenia kwoty grzywien odpowiednio do wielkości zainteresowanych przedsiębiorstw, należy zauważyć,
         że wytyczne, przewidując szereg okoliczności obciążających i łagodzących oraz możliwość wzięcia pod uwagę „pewn[ych] obiektywn[ych]
         czynnik[ów], taki[ch] jak określony kontekst ekonomiczny, wszelkie korzyści finansowe i ekonomiczne uzyskane przez naruszających
         prawo [sprawców naruszenia] […], konkretn[a] charakterystyk[a] omawianego przedsiębiorstwa [szczególne cechy danych przedsiębiorstw]
         […]” [pkt 5 lit. b)], wyraźnie stanowią, że kwota grzywny jest ustalana, jak wymaga tego utrwalone orzecznictwo, z uwzględnieniem
         zarówno szczególnych okoliczności sprawy, jak i kontekstu naruszenia(37).
      
      75.   Wytyczne są więc na tyle elastyczne, iż pozwalają Komisji wykonywać jej dyskrecjonalne uprawnienie zgodnie z przepisami art. 15
         rozporządzenia nr 17, tak jak są one interpretowane w orzecznictwie.
      
      76.   W odniesieniu z kolei do przekroczenia limitu 10% w czasie pośrednich operacji obliczeniowych i rzekomo niezgodnych z prawem
         skutków, które z tego wynikają, nie wydaje mi się, by taka możliwość wynikała wyraźnie lub w sposób dorozumiany z tekstu wytycznych.
         Wytyczne ograniczają się bowiem – w pkt 5 lit. a) – do odesłania do górnego limitu ustalonego w art. 15 rozporządzenia nr 17,
         stanowiąc, że „[j]est oczywiste, że ostateczna kwota obliczana zgodnie z tą metodą (bazowa kwota powiększona lub pomniejszona procentowo) nie może w żadnym
         przypadku przewyższać 10% całkowitego [światowego] obrotu przedsiębiorstw”(38). Innymi słowy, jeśli chodzi o kwestię przekroczenia tego pułapu, wytyczne nic nie dodają ani nie ujmują z tego, co jest przewidziane
         w rozporządzeniu nr 17.
      
      77.   Z tego punktu widzenia nie widzę zatem żadnego powodu, by odejść od oceny Sądu w odniesieniu do zgodności z prawem wytycznych,
         chociaż ten wywód nie może zostać jeszcze uznany za zamknięty, gdyż powrócimy do niego, rozważając zarzuty dotyczące naruszenia
         zasad proporcjonalności i równego traktowania.
      
      c)      W przedmiocie niektórych szczególnych aspektów zarzutu
      78.   Najpierw należy wspomnieć o dwóch zarzutach podniesionych przez grupę Isoplus dotyczących szczególnych postanowień wytycznych.
      79.   i) Po pierwsze, wnoszące odwołanie twierdzą, że wytyczne, przewidując możliwość „zwiększenia grzywny po to, aby przewyższała
         ona kwotę nieprawidłowo, w wyniku naruszenia, osiągniętych zysków” (pkt 2 tiret piąte), wprowadzają nowe okoliczności obciążające,
         naruszając art. 15 rozporządzenia nr 17. Tym samym, zdaniem wnoszących odwołanie, istnieje ryzyko, że ta sama okoliczność
         zostanie wzięta dwukrotnie pod uwagę, jako że według metody przewidzianej w wytycznych korzyści osiągnięte z naruszenia prawa
         konkurencji zostały już wzięte pod uwagę w momencie ustalania wagi naruszenia.
      
      80.   Wydaje mi się jednak, że należy w pełni podzielić stanowisko Sądu w tym zakresie(39). Jak wynika bowiem z cytowanego przez Sąd orzecznictwa, korzyści, jakie przedsiębiorstwa osiągają z naruszeń prawa konkurencji,
         należą do czynników, które Komisja może wziąć pod uwagę nie tylko w celu dokonania oceny wagi naruszenia, ale również w celu
         zapewnienia, że sankcja ma wystarczająco odstraszający charakter, zwłaszcza jeśli – tak jak w tym przypadku – chodzi o zachowania
         szczególnie szkodliwe dla funkcjonowania jednolitego rynku. Uniemożliwienie sprawcom naruszenia czerpania z niego korzyści
         wydaje mi się być jednym z głównych celów każdego systemu sankcji.
      
      81.   Wydaje mi się zatem, iż ani tekst rozporządzenia nr 17, ani orzecznictwo wspólnotowe nie stoją na przeszkodzie temu, by Komisja,
         wykonując szerokie uprawnienie dyskrecjonalne, które zostało również uznane przez Trybunał, mogła uznać za wskazane zwiększenie
         kwoty podstawowej w celu lepszego uwzględnienia korzyści odniesionych z praktyk antykonkurencyjnych (a zatem w przypadkach
         gdy kwota podstawowa obliczenia nie odzwierciedla wystarczająco takich korzyści), pod warunkiem że – jak trafnie ujęto to
         w wytycznych – „istnieje obiektywna możliwość obliczenia […] kwoty [takich korzyści]”(40).
      
      82.   ii) Po drugie, wnoszące odwołanie twierdzą, iż wytyczne są niezgodne z prawem, ponieważ w pkt 2 tiret drugie zobowiązują przedsiębiorstwo
         do przymusowej współpracy z Komisją, a wręcz do zeznawania przeciwko sobie, pod groźbą podwyższenia grzywny.
      
      83.   Takie zobowiązanie, w ich opinii, stanowi naruszenie prawa do obrony oraz, w szczególności, prawa do niezeznawania przeciwko
         sobie, uznanego w dziedzinie konkurencji przez Trybunał w znanym wyroku w sprawie Orkem przeciwko Komisji(41).
      
      84.   W tym zakresie należy jednak przede wszystkim przypomnieć, że pkt 2 wytycznych stanowi, iż Komisja może podwyższyć kwotę podstawową
         grzywny ze względu na okoliczności obciążające, takie jak „odmowa współpracy lub próby utrudniania prowadzonego przez Komisję
         dochodzenia”.
      
      85.   Ponadto rozporządzenie nr 17 przyznaje Komisji szerokie uprawnienia dochodzeniowe w ramach postępowania mającego na celu stwierdzenie
         naruszenia postanowień traktatu dotyczących konkurencji. Zgodnie z art. 11 tego rozporządzenia Komisja może zobowiązać przedsiębiorstwo
         do dostarczenia jej wszelkich niezbędnych informacji dotyczących znanych mu faktów oraz ewentualnie przekazania jej będących
         w jego posiadaniu dokumentów, które mogą przyczynić się do ustalenia, że to lub inne przedsiębiorstwo zachowało się w sposób
         antykonkurencyjny.
      
      86.   Ponadto wiadomo, że w przywołanym wyroku w sprawie Orkem przeciwko Komisji Trybunał uznał, że uprawnienia dochodzeniowe i śledcze
         nie mogą być interpretowane w sposób naruszający prawo przedsiębiorstwa do obrony. W szczególności „Komisja nie może nakładać
         na przedsiębiorstwa obowiązku udzielania odpowiedzi, w których przedsiębiorstwo musiałoby przyznać istnienie naruszenia, czego
         udowodnienie jest obowiązkiem Komisji”(42).
      
      87.   Jednakże taka sytuacja, moim zdaniem, nie ma miejsca w przypadku pkt 2 wytycznych. Przeciwnie, wydaje mi się, że jego dosłowne
         brzmienie jest całkowicie zgodne zarówno z przepisami rozporządzenia nr 17, jak i znaczeniem oraz zakresem wyroku w sprawie
         Orkem przeciwko Komisji.
      
      88.   Wytyczne nie zobowiązują bowiem w żaden sposób przedsiębiorstwa do zeznawania przeciwko sobie lub do dostarczenia dowodów
         swojej winy; wytyczne jedynie stwierdzają, że grzywna zostanie podwyższona, jeżeli przedsiębiorstwo odmówi współpracy ze służbami
         Komisji lub będzie utrudniać postępowanie.
      
      89.   Takie właśnie stanowisko zajął Trybunał w wyroku w sprawie Metsä-Serla Sales Oy przeciwko Komisji(43) – do którego Sąd słusznie się odnosi – zgodnie z którym „przedsiębiorstwo, które podważając stanowisko Komisji, ogranicza
         swoją współpracę do tego, do czego jest zobowiązane na podstawie rozporządzenia nr 17, nie naraża się na nałożenie wskutek
         tego podwyższonej grzywny”(44).
      
      90.   Uważam zatem, że te dwa zarzuty również muszą zostać oddalone.
      2.      W przedmiocie zarzutów dotyczących naruszenia zasad proporcjonalności i równego traktowania
      91.   W przedstawionym powyżej ogólnym zarzucie dotyczącym wytycznych większość wnoszących odwołanie krytykuje również wyrok Sądu
         z tego powodu, iż nie zostało w nim stwierdzone naruszenie zasad proporcjonalności i równego traktowania.
      
      92.   Z tego punktu widzenia kwestionują one automatyzm metody obliczeniowej zastosowanej w tym przypadku przez Komisję, wskutek
         którego nie było możliwe faktyczne wzięcie pod uwagę szczególnych czynników i okoliczności dotyczących sytuacji każdego z przedsiębiorstw
         w ramach kartelu.
      
      93.   W szczególności ze względu na fakt, iż opiera się ona na kwotach ryczałtowych, metoda ta – zdaniem wnoszących odwołanie –
         uniemożliwiła właściwe wzięcie pod uwagę obrotu przedsiębiorstw, a w szczególności obrotu na rynku właściwym, choć ocena tego
         czynnika zawsze miała szczególne znaczenie w orzecznictwie Trybunału, jak też w praktyce decyzyjnej Komisji, w celu zapewnienia
         przestrzegania zasady proporcjonalności.
      
      94.   Zdaniem wnoszących odwołanie z orzecznictwa tego wynika bowiem, że kwotę podstawową grzywny należy obliczać poprzez odniesienie
         do obrotu każdego z przedsiębiorstw w celu odzwierciedlenia jego wielkości i siły ekonomicznej, a w konsekwencji wpływu, jaki
         mogło ono wywrzeć na rynek. Chodzi zatem o obliczenie mające na celu „personalizację” grzywny w odniesieniu do poszczególnych
         przedsiębiorstw i jej „proporcjonalizację” w stosunku do innych przedsiębiorstw uczestniczących w naruszeniu.
      
      95.   Natomiast, jak twierdzą wnoszące odwołanie, metoda zastosowana przez Komisję nie pozwoliła na taką prawidłową „personalizację”
         sankcji. W szczególności za każdym razem gdy w trakcie dokonywania obliczeń Komisja osiągała lub przekraczała górny limit
         10% obrotu, wszelkie poprawki do obliczeń (z uwagi na czas trwania naruszenia, okoliczności łagodzące itd.) prowadzące do
         przekroczenia tego progu nie były niczym innym jak całkowicie teoretyczną operacją: nie miały one wpływu na ostateczną kwotę
         grzywny, gdyż grzywna musi ostatecznie zostać obniżona do kwoty mieszczącej się w tym progu. Taki sposób postępowania jest
         całkowicie sprzeczny z orzecznictwem Trybunału (w szczególności z wyrokiem w sprawach połączonych Musique Diffusion française
         i in. przeciwko Komisji(45)), zgodnie z którym należy ustalić kwotę grzywny w oparciu o wszystkie czynniki mające znaczenie w danej sprawie.
      
      96.   Ostatecznie niektóre z wnoszących odwołanie twierdzą, że poprzez przyjęcie jako kwoty podstawowej pewnej kwoty ryczałtowej
         ustalonej bez odniesienia do obrotu zainteresowanych przedsiębiorstw i w pewnych wypadkach ustalonej od samego początku obliczeń
         na poziomie wyższym od 10% obrotu Komisja dopuściła się dyskryminacji wobec małych i średnich przedsiębiorstw, nakładając
         na nie grzywny, które były nadmiernie wysokie w stosunku do ich ekonomicznego znaczenia. Podnoszą one bowiem, iż grzywny na
         nie nałożone są względnie bardziej dolegliwe niż grzywna nałożona na ABB, największe przedsiębiorstwo i lidera kartelu, co
         stanowi nieuzasadnione dyskryminacyjne traktowanie.
      
      97.   W tej kwestii uważam za wskazane sprecyzować na początku, iż ocena adekwatności grzywny ze względu na wagę i czas trwania
         naruszenia podlega kontroli sądowniczej; uprawnienie to przyznaje Sądowi art. 17 rozporządzenia nr 17. Tylko Sąd jest więc
         właściwy do dokonania kontroli sposobu, w jaki Komisja oceniła w indywidualnym przypadku wagę i czas trwania niedozwolonych
         zachowań(46).
      
      98.   W postępowaniu odwoławczym Trybunał może jedynie badać, czy Sąd prawidłowo pod względem prawnym wziął pod uwagę wszystkie
         czynniki istotne dla oceny naruszenia oraz czy nie naruszył prawa przy badaniu kwestii podniesionych przez skarżących(47).
      
      99.   W szczególności w odniesieniu do zarzucanego nieproporcjonalnego i dyskryminacyjnego charakteru grzywien należy stwierdzić,
         że do Trybunału nie należy zastępowanie, ze względów słuszności, swoją własną oceną oceny dokonanej przez Sąd w ramach wykonywania
         przysługującej mu także tutaj kompetencji w odniesieniu do wysokości grzywien nałożonych na przedsiębiorstwa, które naruszyły
         prawo wspólnotowe(48).
      
      100. Zatem w niniejszej sprawie analiza przeprowadzona przez Trybunał musi ograniczać się do zweryfikowania, czy potwierdzając
         kryteria zastosowane przez Komisję do ustalenia grzywien oraz sprawdzając lub nawet korygując sposób zastosowania tych kryteriów,
         Sąd nie popełnił oczywistego błędu oraz czy przestrzegał zasad proporcjonalności i równego traktowania, którym podlega wymierzanie
         grzywien(49).
      
      101. Mając na uwadze te ograniczenia kontroli sądowej Trybunału, przystępuję teraz do rozpatrzenia postawionych zarzutów.
      102. Na początek chciałbym zauważyć, iż niezaprzeczalne jest, że Komisja, ustalając kwoty grzywien, które decyduje nałożyć za naruszenia
         prawa konkurencji, zobowiązana jest przestrzegać zasady proporcjonalności.
      
      103. W rozważanej sprawie zasada ta obowiązuje przede wszystkim, że tak powiem, w sensie „absolutnym” i znajduje wyraz w przestrzeganiu
         limitu 10% całkowitego obrotu ustanowionego w art. 15 ust. 2 rozporządzenia nr 17. Celem tego pułapu jest właśnie zapewnienie,
         by grzywny nie były nieproporcjonalne do wielkości przedsiębiorstwa, na które zostają nałożone(50).
      
      104. Z tego punktu widzenia wydaje mi się nieuzasadniony zarzut podniesiony przez niektóre wnoszące odwołanie, który dotyczy nieuwzględnienia
         przez Komisję ich obrotu na rynku właściwym przy stosowaniu limitu 10%. Zgadzam się bowiem z analizą Sądu, zgodnie z którą
         z utrwalonego orzecznictwa wynika, iż ten limit musi być rozumiany jako odnoszący się do całkowitego obrotu danego przedsiębiorstwa – tylko ten obrót może stanowić przybliżoną wskazówkę dotyczącą znaczenia i wpływu danych przedsiębiorstw
         – a zatem w poszanowaniu tego pułapu Komisja dysponuje szerokim zakresem uznania przy podejmowaniu decyzji, w jakim stopniu
         należy uwzględnić całkowity obrót lub obrót na rynku właściwym.
      
      105. Innymi słowy, jeśli kwota ostatecznej grzywny nie przekracza 10% całkowitego obrotu wnoszących odwołanie w okresie ostatniego
         roku naruszenia, grzywny nie można traktować jako nieproporcjonalnej wyłącznie z tego względu, że przewyższa ona obrót osiągnięty
         na rynku właściwym.
      
      106. Z drugiej strony nie można – jak uczyniło to kilka wnoszących odwołanie – zarzucić Komisji, że grzywny są dyskryminacyjne
         wyłącznie z tego względu, że w przypadku niektórych przedsiębiorstw uczestniczących w naruszeniu konieczne było obniżenie
         grzywny, by mieściła się ona w górnym limicie 10%, podczas gdy nie miało to miejsca w stosunku do tych przedsiębiorstw, w przypadku
         których ten pułap nigdy nie został przekroczony przy obliczaniu dotyczących ich grzywien. Jak stwierdził Sąd(51), obniżenie to jest bezpośrednią i nieuniknioną konsekwencją limitu ustanowionego w rozporządzeniu nr 17. W tych okolicznościach
         nieobniżenie grzywny jedynie z tego powodu nie wydaje mi się nadawać dyskryminacyjnego charakteru grzywnie, ustalonej poza
         tym zgodnie z prawem(52).
      
      107. Nie zmienia to jednak faktu, iż taki automatyzm może mieć również wpływ na zasadę proporcjonalności, w przypadku gdy ocenia
         się ją nie w absolutnym, lecz we „względnym” znaczeniu, jako mającą na celu zapewnienie, by sankcja była „spersonalizowana”
         i tym samym proporcjonalna do wagi naruszenia i innych subiektywnych i obiektywnych okoliczności każdej sprawy. Z tego punktu
         widzenia proporcjonalny i niedyskryminacyjny charakter kwoty grzywny nie wynika z prostego arytmetycznego związku z całkowitym
         obrotem osiągniętym w poprzednim roku obrotowym, lecz ze zbioru czynników, które przedstawiłem powyżej (zob. pkt 69).
      
      108. Ten „względny” aspekt kryterium proporcjonalności jest szczególnie ważny w przypadku zbiorowych naruszeń, ze względu na fakt,
         iż jeśli naruszenie zostało dokonane przez kilka przedsiębiorstw, wymóg proporcjonalności oznacza, iż przy ustalaniu grzywny
         konieczne jest zbadanie „względnego ciężaru udziału każdego z przedsiębiorstw”(53).
      
      109. Zresztą tego wymaga również zasada równego traktowania, ponieważ zgodnie z utrwalonym orzecznictwem zasada ta zostaje naruszona,
         gdy podobne sytuacje są traktowane w różny sposób lub gdy różne sytuacje są traktowane w identyczny sposób, chyba że takie
         traktowanie jest obiektywnie uzasadnione(54). Dla celów tej sprawy wynika z tego, że grzywna musi być jednakowa dla wszystkich przedsiębiorstw będących w takiej samej
         sytuacji, a różne zachowania nie mogą być karane w ten sam sposób.
      
      110. To powiedziawszy, przejdę teraz do niniejszego przypadku i prześledzę analizę dokonaną przez Sąd.
      111. W zaskarżonych wyrokach Sąd uznał, iż kryteria zastosowane przez Komisję w celu ustalenia kwoty grzywien wynikały z uważnej
         i dokładnej analizy szczególnej wagi naruszenia i czasu jego trwania(55), jak również sytuacji, roli i zachowania ukaranych przedsiębiorstw; że w celu ustalenia kwoty podstawowej grzywien Komisja
         prawidłowo wzięła pod uwagę różnice w sile ekonomicznej uczestników kartelu, dzieląc przedsiębiorstwa na cztery kategorie
         „odpowiednio do ich względnego znaczenia na właściwym rynku Wspólnoty” (pkt 166 decyzji) i nakładając różne kwoty podstawowe
         na te kategorie; że w celu ustalenia tych kategorii „Komisja wzięła pod uwagę nie tylko ich obroty na właściwym rynku, ale
         również względne znaczenie, jakie członkowie kartelu przypisywali każdemu z nich, co wynika z kwot przyznanych w ramach kartelu
         […] oraz z wyników osiągniętych i przewidywanych w 1995 r. […]”(56), w związku z czym Sąd doszedł do wniosku, że podział przedsiębiorstw na cztery kategorie i ustalenie odpowiednich kwot podstawowych
         były obiektywnie uzasadnione i wewnętrznie spójne(57).
      
      112. Postępując w ten sposób – jak uznał Sąd – Komisja prawidłowo zastosowała wytyczne w części, w której stanowią one, że w przypadkach
         naruszenia dokonanego przez kilka przedsiębiorstw, które różnią się znacznie wielkością, kwoty podstawowe mogą być ważone
         „w celu wzięcia pod uwagę określonej wagi naruszenia i tym samym rzeczywistego wpływ[u] nagannego zachowania każdego z przedsiębiorstw
         na konkurencję (zob. część A pkt 1 akapity szósty i siódmy).
      
      113. Grzywny nałożone przez Komisję i potwierdzone przez Sąd były zatem wynikiem uważnej i dokładnej analizy szczególnej wagi naruszenia,
         czasu jego trwania, jak również sytuacji, roli i zachowania każdego z ukaranych przedsiębiorstw.
      
      114. To powiedziawszy, muszę jednak zauważyć, iż nawet jeśli kryteria ustalania grzywien zostały zachowane, nie pozwala to wyciągnąć
         wniosku, że wszystkie kwestie związane z przestrzeganiem zasad proporcjonalności i niedyskryminacji mogą zostać uznane za
         rozwiązane.
      
      115. W zaskarżonej decyzji bowiem, jak przyznała sama Komisja, wiele operacji obliczeniowych było dokonanych powyżej górnego limitu
         10% ustanowionego w art. 15 ust. 2 rozporządzenia nr 17. Komisja przekroczyła ten limit w trakcie obliczania grzywien nałożonych
         na większość z wnoszących odwołanie, z wyjątkiem KE KELIT Kunststoffwerk, Brugg Rohrsysteme i ABB Asea Brown Boveri. W trzech
         przypadkach [grupa Isoplus, LR AF 1998 (Deutschland) i Dansk Rørindustri] Komisja nawet obliczyła grzywny wychodząc z kwoty
         podstawowej, która już przekraczała górny limit 10%. Dopiero na zakończenie operacji obliczeniowych, przed zastosowaniem komunikatu
         w sprawie współpracy, Komisja obniżyła ustaloną w ten sposób pośrednią kwotę, aby być w zgodzie z pułapem 10% całkowitego
         obrotu.
      
      116. Innymi słowy, górny limit 10% przewidziany w art. 15 nie został zastosowany jako pułap nieprzekraczalny od początku operacji
         obliczeniowych, lecz jedynie jako ostateczny limit dla celów „zmniejszenia” grzywny o kwotę, która przekracza ten próg.
      
      117. Tymczasem, zdaniem niektórych wnoszących odwołanie, ta metoda obliczeniowa jest sprzeczna z art. 15 ust. 2 rozporządzenia
         nr 17 i spowodowała w rozpatrywanych sprawach naruszenie zasad proporcjonalności i równego traktowania ze względu na fakt,
         iż kwoty grzywien jedynie w bardzo ograniczony i niedoskonały sposób odzwierciedlają szczególne okoliczności każdej sprawy
         i względną pozycję poszczególnych przedsiębiorstw w ramach kartelu.
      
      118. Faktem jest, iż za każdym razem, gdy Komisja przekroczyła limit 10% w trakcie operacji obliczeniowych, jakiekolwiek poprawki
         do obliczeń (z uwagi na czas trwania naruszenia, okoliczności łagodzące, itd.) dokonane powyżej tego progu nie mogły wpłynąć
         konkretnie na ostateczną kwotę grzywien, jak zresztą wynika z przedstawionej przez wnoszące odwołanie tabeli, w której zestawione
         zostały liczby odnoszące się do ustalenia takiej kwoty.
      
      119. Wprawdzie argumenty te nie są bezpodstawne, nie wydają mi się one jednak wystarczające, by uzasadnić uwzględnienie odwołania
         z rozważanych tu przyczyn.
      
      120. Ani litera, ani duch art. 15 ust. 2 rozporządzenia nr 17 nie stoją bowiem na przeszkodzie metodzie obliczeniowej zastosowanej
         przez Komisję. W szczególności, jak podniósł Sąd, przepis ten nie zakazuje Komisji odnoszenia się podczas obliczeń do kwoty,
         która przekracza 10% obrotu danego przedsiębiorstwa, pod warunkiem że ostatecznie ustalona kwota grzywny nie przekracza tego
         górnego limitu(58).
      
      121. W związku z tym wydaje mi się ważne, by wskazać, że art. 15 ust. 2 definiuje wysokość grzywny w dwóch odrębnych i kolejnych
         etapach:
      
      –      po pierwsze, stanowi on, iż Komisja może nakładać grzywny „w wysokości 1000–1 000 000 jednostek rozliczeniowych”, ustalając
         w ten sposób minimalną i maksymalną sankcję;
      
      –      po drugie, pozwala Komisji przekroczyć tę „karę maksymalną”, pod warunkiem że ostateczna kwota grzywny nie przekracza „dziesięciu
         procent wartości osiągniętego w poprzednim roku gospodarczym obrotu każdego z przedsiębiorstw uczestniczących w naruszeniu”.
      
      122. Wynikają z tego, moim zdaniem, dwie ważne wskazówki.
      123. Przede wszystkim, jak wynika z tiret pierwszego tego przepisu, system obliczania grzywien na podstawie kwoty ryczałtowej nie
         wydaje się być całkowicie obcy logice rozporządzenia nr 17.
      
      124. Ponadto w przypadkach, w których Komisja uważa za wskazane wyjście poza widełki kar przewidziane w tiret pierwszym, tiret
         drugie ogranicza się do ustalenia „pułapu”, pozostawiając Komisji swobodę w zakresie wszystkich innych aspektów obliczenia.
      
      125. Taki system wiąże się nieuchronnie z operacjami spłaszczania bądź wyrównywania, takimi jak te, które są kwestionowane przez
         wnoszące odwołanie, ponieważ z samej definicji pułap oznacza bezwzględny limit, który stosuje się automatycznie, w przypadku
         gdy zostaje osiągnięty określony próg, i to niezależnie od wszelkich innych kryteriów oceny. W istocie, jak stwierdziła Komisja,
         na wnoszące odwołanie, w stosunku do których ten limit został zastosowany, nałożono grzywny niższe niż te, które zostałyby
         na nie nałożone w braku pułapu na podstawie wszystkich okoliczności naruszenia, a w szczególności wagi i czasu trwania naruszenia.
      
      126. Jednakże wszystko to – co chciałbym ponownie podkreślić – mieści się w systemie ustanowionym w rozporządzeniu nr 17. To, co
         wnoszące odwołanie opisują jako nieproporcjonalne lub dyskryminacyjne wyniki operacji obliczeniowych wykonanych przez Komisję,
         jest w rzeczywistości niczym innym jak nieuniknionym skutkiem zastosowania tego 10% limitu.
      
      127. Z tego punktu widzenia nie można więc niczego zarzucić Komisji, gdy nie ulega wątpliwości, że w takich sytuacjach jak rozważana
         Komisja i) prawidłowo oceniła wagę, czas trwania i inne okoliczności naruszenia oraz ii) utrzymała ostateczną kwotę grzywien
         w granicach pułapu 10% całkowitego obrotu poszczególnych przedsiębiorstw.
      
      128. W tych okolicznościach muszę stwierdzić, iż niniejsze zarzuty nieważności nie znajdują oparcia w obowiązującym systemie prawnym.
      129. Powiedziawszy to, muszę jednak zauważyć, iż analiza dotychczas dokonana wskazuje, że metoda obliczeniowa zastosowana przez
         Komisję zawiera pewne ryzyko z punktu widzenia słuszności tego systemu.
      
      130. Nie wydaje mi się bowiem w pełni zgodna z wymogami indywidualizacji i stopniowania „kary” – dwóch zasad o kardynalnym znaczeniu
         w każdym systemie kar, zarówno w sferze prawa karnego, jak i prawa administracyjnego – okoliczność, iż tak jak w niniejszych
         sprawach, część operacji obliczeniowych ma głównie formalny i abstrakcyjny charakter i tym samym nie wpływa konkretnie na
         ostateczną kwotę grzywny. Nie można również ignorować faktu, iż z tego samego powodu cel większej przejrzystości, któremu
         przyświecają wytyczne, może nie zostać całkowicie osiągnięty.
      
      131. Chciałbym dodać, że wskazane sytuacje nie są wcale wyjątkowe, a nawet istnieje ryzyko, że będą one występować częściej. W momencie
         wydania wytycznych w 1998 r. polityka Komisji w sprawie grzywien za naruszenia prawa konkurencji wkroczyła bowiem w nową fazę,
         która z powodów, których ocena nie należy do mnie, jest z pewnością bardziej rygorystyczna i spowodowała podwyższenie poziomu
         grzywien, w szczególności grzywien za poważniejsze naruszenia. W dodatku to zaostrzenie może przede wszystkim uderzyć w małe
         i średnie przedsiębiorstwa, jako że opiera się ono na metodzie obliczeniowej bazującej na kwotach ryczałtowych(59).
      
      132. Zatem wyłaniają się zarysy nowej sytuacji, która jest bardziej problematyczna, niż miało to miejsce, gdy metoda stosowana
         przez Komisję nie prowadziła co do zasady do przekraczania w trakcie obliczeń limitu 10% całkowitego obrotu, przez co uwzględnienie
         wszystkich okoliczności sprawy w kwocie grzywny stało się łatwiejsze i bardziej bezpośrednie.
      
      133. Należy zatem zadać sobie pytanie, czy zasygnalizowane skutki nowego kierunku polityki dotyczącej grzywien nie powodują, iż
         wskazana byłaby zmiana umożliwiająca zapewnienie w każdym przypadku rezultatów zgodnych z ogólnymi wymogami racjonalności
         i słuszności.
      
      3.      W przedmiocie zarzutów dotyczących naruszenia zasad ochrony uzasadnionych oczekiwań i niedziałania prawa wstecz
      
       a) W przedmiocie naruszenia zasady ochrony uzasadnionych oczekiwań
      134. Większość wnoszących odwołanie zarzuca Komisji, iż w zaskarżonej decyzji zastosowano wobec nich wytyczne, chociaż naruszenie
         rozpoczęło się na długo przed wydaniem wytycznych. Z tego wynika zatem naruszenie uzasadnionych oczekiwań wnoszących odwołanie
         co do zastosowania metody obliczania grzywien stosowanej we wcześniejszej praktyce, która opiera się na kryterium obrotu przedsiębiorstwa
         na właściwym rynku.
      
      135. Zdaniem wnoszących odwołanie przy założeniu, że Komisja mogła odstąpić od tej praktyki, powinna była ona jednak poinformować
         przedsiębiorstwa o swoich zamiarach i przedstawić odpowiednie uzasadnienie powodów, które skłoniły ją do dokonania takiej
         zmiany.
      
      136. Ponadto w niniejszej sprawie naruszenie zasady ochrony uzasadnionych oczekiwań jest tym bardziej poważne, że wnoszące odwołanie
         zdecydowały się współpracować ze służbami Komisji, a ich decyzja o współpracy była podyktowana właśnie korzyściami, jakie
         spodziewały się one osiągnąć z zastosowania komunikatu w sprawie współpracy i z poprzedniej praktyki w zakresie obliczania
         grzywien.
      
      137. Muszę natychmiast powiedzieć, że mam poważne wątpliwości co do związku, jaki wnoszące odwołanie tworzą pomiędzy komunikatem
         w sprawie współpracy a poziomem grzywien nałożonych przez Komisję w tej sprawie.
      
      138. Wprawdzie w części E pkt 3 komunikatu Komisja oświadcza, że jest „świadoma, że […] komunikat wzbudza uzasadnione oczekiwania,
         na które będą powoływały się przedsiębiorstwa zamierzające zawiadomić Komisję o istnieniu kartelu”, jednakże wydaje mi się
         oczywiste, że ewentualne uzasadnione oczekiwania wnoszących odwołanie na mocy komunikatu mogą dotyczyć jedynie warunków obniżenia grzywny mającego nastąpić z powodu ich współpracy, a nie kwoty  grzywny, „którą w przeciwnym przypadku musiałyby zapłacić”(60) lub metody obliczeniowej stosowanej w celu ustalenia grzywny.
      
      139. Jak słusznie wskazała Komisja także w czasie rozprawy, komunikat w sprawie współpracy nie zawiera żadnego odniesienia do poziomu
         grzywien, które zostałyby nałożone w razie braku współpracy. Komunikat nie zawiera również żadnego odniesienia do procedury,
         którą Komisja powinna stosować przy ustalaniu grzywien nakładanych na przedsiębiorstwa, które naruszyły art. 81 WE.
      
      140. Dokładniej, część A pkt 5 komunikatu jasno stanowi, iż współpraca przedsiębiorstwa ze służbami Komisji jest jedynie jednym
         z czynników, które Komisja może wziąć pod uwagę przy ustalaniu kwoty grzywny.
      
      141. Decydująca dla prezentowanej tu tezy wydaje mi się część A pkt 3 komunikatu, zgodnie z którą jego celem jest „określ[enie]
         warunk[ów], na jakich przedsiębiorstwa współpracujące z Komisją w trakcie dochodzenia w sprawie kartelu mogą być zwolnione
         z grzywny lub skorzystać z obniżenia jej kwoty, którą w przeciwnym przypadku musiałyby zapłacić”.
      
      142. To powiedziawszy, należy obecnie zadać sobie pytanie, czy stosując nową metodę obliczania grzywien zawartą w wytycznych, Komisja
         naruszyła uzasadnione oczekiwania wnoszących odwołanie.
      
      143. Wnoszące odwołanie słusznie podkreślają, iż co do zasady utrzymywanie przez instytucję Wspólnoty danej praktyki przez jakiś
         czas może spowodować powstanie uzasadnionych i uprawnionych oczekiwań, które prawo wspólnotowe musi chronić.
      
      144. W tym zakresie wnoszące odwołanie powołują się na wyrok w sprawie Ferriere San Carlo przeciwko Komisji(61), w którym Trybunał miał orzec w kwestii zgodności z prawem decyzji Komisji zarzucającej przedsiębiorstwu Ferriere San Carlo
         przekroczenie ilości prętów zbrojeniowych do betonu, którą mogła ona dostarczyć na wspólny rynek na mocy wcześniejszej decyzji
         Komisji – i w którym Trybunał uwzględnił skargę, uznając, że zachowanie Komisji było sprzeczne z praktyką stosowaną przez
         tę instytucję w poprzednich dwóch latach, w trakcie których tolerowała ona dostawy prętów zbrojeniowych do betonu w ilościach
         przekraczających kwotę ustaloną przez Wspólnotę.
      
      145. Na podstawie tego precedensu wnoszące odwołanie podnoszą zatem, iż również w ich sprawie powinny być chronione uzasadnione
         oczekiwania, jakie żywiły one co do utrzymania praktyki Komisji dotyczącej obliczania grzywien. W niniejszej sprawie bowiem
         Komisja, jak twierdzą wnoszące odwołanie, nigdy nie poinformowała przedsiębiorstw o zamiarze zastosowania nowej metody obliczenia
         grzywien zawartej w wytycznych, a zatem o odejściu od wcześniej stosowanej praktyki.
      
      146. Muszę jednakże wskazać, że wnoszące odwołanie zapominają, iż Trybunał miał już okazję stwierdzić ponadto, że na zasadę ochrony
         uzasadnionych oczekiwań można powoływać się tylko w przypadku, gdy zmiana praktyki administracyjnej nie może być przewidziana
         przez „ostrożny i rozsądny podmiot gospodarczy”(62).
      
      147. Konieczne jest zatem ustalenie, czy zmiana metody obliczania kwoty grzywien, jaką Komisja wprowadziła w wytycznych, mogła
         być przewidziana przez „ostrożne i rozsądne” podmioty gospodarcze.
      
      148. Moim zdaniem odpowiedź na to pytanie łączy się z tym, co wcześniej powiedziałem na temat zgodności z prawem wytycznych.
      149. Wydaje mi się, iż Komisji nie można zarzucać naruszenia uzasadnionych oczekiwań wnoszących odwołanie wyłącznie z tego powodu,
         że wybrała ona bardziej surowy sposób postępowania przy ustalaniu grzywien lub że wprowadziła nową metodę ich obliczania,
         pozostając przy tym jednak w zgodzie z systemem ustanowionym w rozporządzeniu nr 17.
      
      150. Uważam, że ostrożny i rozsądny podmiot gospodarczy mógł racjonalnie przewidzieć, że ogólny poziom grzywien zostanie podniesiony
         bądź że alternatywnie Komisja może w ramach uznania przyznanego jej przez art. 15 rozporządzenia nr 17 przyjąć model obliczania
         grzywien zgodny z przepisami wtórnego prawa wspólnotowego.
      
      151. Należy bowiem zauważyć, że zgodnie z utrwalonym orzecznictwem Trybunału „[…] nawet jeśli zasada ochrony uzasadnionych oczekiwań
         należy do podstawowych zasad Wspólnoty, podmioty gospodarcze nie mogą pokładać uzasadnionych oczekiwań w utrzymaniu istniejącej
         sytuacji, którą instytucje Wspólnoty mogą zmienić w ramach przysługującego im uznania”(63).
      
      152. Właśnie w sektorze, który nas interesuje, Trybunał przyznał, iż Komisja jest uprawniona w ramach swego uznania do podwyższenia
         ogólnego poziomu grzywien nakładanych za naruszenie wspólnotowego prawa konkurencji, stwierdzając, że „fakt, iż Komisja w przeszłości
         nakładała grzywny w określonej wysokości za pewne typy naruszeń, nie może jej pozbawiać możliwości podniesienia tego poziomu
         w ramach limitów wskazanych w rozporządzeniu nr 17, jeżeli jest to konieczne do zapewnienia wprowadzenia w życie wspólnotowej
         polityki konkurencji. Przeciwnie, skuteczne stosowanie wspólnotowych reguł konkurencji wymaga, by Komisja mogła w każdym czasie
         dostosować poziom grzywien do potrzeb tej polityki”(64).
      
      153. W tym samym wyroku Trybunał uznał również, że Komisja nie jest zobowiązana do wskazania w piśmie w sprawie przedstawienia
         zarzutów swego zamiaru zmiany polityki w zakresie ogólnego poziomu grzywien, gdyż wybór taki zależy „od ogólnych rozważań
         o polityce konkurencji, niemających bezpośredniego związku z konkretnymi okolicznościami rozpatrywanych spraw”(65).
      
      154. Muszę dodać jednakże, że mimo to Komisja zwróciła podmiotom gospodarczym uwagę na możliwość podwyższenia poziomu grzywien
         oraz na odstraszający skutek sankcji(66). Wynika z tego, że te podmioty gospodarcze były świadome intencji Komisji w tym zakresie.
      
      155. Wnioskuję zatem, iż w niniejszej sprawie nie doszło do naruszenia uzasadnionych oczekiwań wnoszących odwołanie.
       b) W przedmiocie naruszenia zasady niedziałania prawa wstecz
      156. Jak już wspomniałem, wnoszące odwołanie zarzucają Komisji również naruszenie zasady niedziałania wstecz sankcji.
      157. W tym zakresie wnoszące odwołanie podzielają stanowisko Sądu przedstawione w zaskarżonych wyrokach, a mianowicie że sankcje
         nałożone na przedsiębiorstwo za naruszenie reguł konkurencji muszą odpowiadać sankcjom ustalonym w chwili, gdy naruszenie
         zostało dokonane.
      
      158. Jednakże w opinii wnoszących odwołanie Komisja naruszyła tę zasadę ze względu na fakt, iż nie przestrzegała praktyki dotychczas
         stosowanej przy obliczaniu grzywien, skutkiem czego ostateczna kwota grzywien okazała się znacznie wyższa.
      
      159. Z mojej strony chciałbym zauważyć, iż system sankcji obowiązujący w momencie, gdy naruszenia zostały dokonane, nie składał
         się – jak podnoszą wnoszące odwołanie – z praktyki decyzyjnej Komisji, ale z art. 15 ust. 2 rozporządzenia nr 17. Jedynie
         ten przepis wskazuje bowiem kryteria i parametry, które Komisja jest zobowiązana wziąć pod uwagę w zakresie obliczania grzywien.
      
      160. Wydaje mi się więc oczywistym, iż o naruszeniu zasady niedziałania prawa wstecz można by mówić jedynie wtedy, gdyby zostało
         ustalone, że sankcje nałożone na wnoszące odwołanie wykraczają poza ramy systemu określonego przez wcześniej wskazany art. 15
         (i nie są z nim zgodne).
      
      161. Jednakże tak nie jest w niniejszym przypadku.
      162. Jak już bowiem wskazałem powyżej, wytyczne przyjęte przez Komisję przestrzegają systemu ustanowionego w tym przepisie i pozostają
         z nim zgodne.
      
      163. W rzeczywistości nawet przy zastosowaniu metody wskazanej w wytycznych obliczanie grzywien nadal jest dokonywane w oparciu
         o dwa kryteria wskazane w art. 15 ust. 2 rozporządzenia nr 17, a mianowicie wagę naruszenia i czas trwania naruszenia, z zachowaniem
         górnego limitu 10% obrotu każdego z przedsiębiorstw uczestniczących w naruszeniu.
      
      164. Nie można również postrzegać naruszenia zasady niedziałania prawa wstecz w samej okoliczności, iż został podwyższony poziom
         grzywien. W związku z tym aktualne pozostają przedstawione powyżej rozważania, że Komisja dysponuje w tym względzie zakresem
         uznania pozwalającym jej, z przyczyn dotyczących polityki konkurencji, podwyższyć poziom grzywien lub zaostrzyć ich warunki,
         pod warunkiem że mieszczą się one w ogólnych ramach prawnych obowiązujących w czasie, gdy zostały dokonane ukarane naruszenia.
      
      165. W niniejszym przypadku zatem Komisji nie można zarzucić naruszenia zasady niedziałania prawa wstecz, gdyż chociaż zastosowała
         ona metodę obliczeniową zawartą w wytycznych, to jednak nie wyszła poza limity przewidziane w art. 15 rozporządzenia nr 17.
      
      4.      W przedmiocie zarzutów dotyczących naruszenia prawa do obrony
      166. Wszystkie wnoszące odwołanie, z wyjątkiem ABB, podnoszą, iż Sąd popełnił błąd, uznając, że ich prawo do bycia wysłuchanym
         nie zobowiązywało Komisji do poinformowania ich w toku postępowania administracyjnego o jej zamiarze zastosowania nowych wytycznych
         do obliczenia grzywien. Zaniechanie to jest tym poważniejsze, według wnoszących odwołanie, że wytyczne istotnie zmieniły obowiązujące
         wówczas prawo i pociągnęły za sobą znaczny wzrost kwoty grzywien. Ponadto Komisja nie dostarczyła w piśmie w sprawie przedstawienia
         zarzutów żadnych wskazówek pozwalających przewidzieć wprowadzenie nowej polityki obliczania grzywien. W czasie postępowania
         administracyjnego wnoszące odwołanie nie były zatem w stanie przedstawić żadnych uwag co do zastosowania nowych wytycznych.
      
      167. W odpowiedzi na te zarzuty Komisja twierdzi zasadniczo, iż nie jest zobowiązana do udzielania precyzyjnych informacji przedsiębiorstwom,
         w stosunku do których jest prowadzone dochodzenie w sprawie naruszenia prawa konkurencji, na temat metody, jaką zamierza zastosować
         do obliczenia grzywien, ani do udzielania jakichkolwiek wskazówek co do ewentualnej kwoty grzywien.
      
      168. Także moim zdaniem Komisja nie naruszyła prawa wnoszących odwołanie do obrony, a w szczególności ich prawa do bycia wysłuchanym
         w zakresie ustalenia grzywien.
      
      169. Wystarczy w tym zakresie odnieść się do orzecznictwa Trybunału słusznie cytowanego przez Sąd, zgodnie z którym obowiązek wysłuchania
         przedsiębiorstw jest spełniony, gdy Komisja wyraźnie oświadcza w piśmie w sprawie przedstawienia zarzutów, że rozważy, czy
         należy nałożyć grzywny na zainteresowane przedsiębiorstwa oraz wskazuje główne okoliczności faktyczne i prawne, które mogą
         prowadzić do wymierzenia grzywny, takie jak waga i czas trwania domniemanego naruszenia oraz to, czy naruszenie zostało dokonane
         umyślnie, czy wskutek niedbalstwa(67).
      
      170. Jak wskazał Sąd w zaskarżonych wyrokach(68), Komisja sprecyzowała w piśmie w sprawie przedstawienia zarzutów okoliczności faktyczne i prawne, na których oprzeć się miała
         przy ustalaniu kwoty grzywny: fakt, iż naruszenie stanowiło bardzo poważne naruszenie, czas trwania naruszenia, który Komisja
         zamierzała przypisać każdemu przedsiębiorstwu, czynniki stanowiące okoliczności obciążające, inne czynniki, które miała wziąć
         pod uwagę przy ustalaniu grzywien, takie jak rola odgrywana przez każde z przedsiębiorstw w kartelu, jego siła ekonomiczna
         na właściwym rynku itd.
      
      171. W ten sposób Komisja należycie przestrzegała prawa przedsiębiorstw do bycia wysłuchanym w kwestii wymierzenia grzywny i poszczególnych
         czynników, które zamierzała wziąć pod uwagę przy ustalaniu kwoty grzywny. Zgodnie z orzecznictwem przestrzeganie tego prawa
         nie nakłada na Komisję żadnych innych obowiązków, a w każdym razie na pewno nie obowiązek sprecyzowania sposobu, w jaki Komisja
         posłuży się każdym z tych czynników, by obliczyć kwotę grzywien, ani też obowiązek udzielenia wskazówek co do kwoty grzywien(69).
      
      172. Z drugiej strony należy też przypomnieć, że według Trybunału Komisja nie jest zobowiązana wskazywać w piśmie w sprawie przedstawienia
         zarzutów na możliwość zmiany swojej polityki w zakresie ogólnego poziomu grzywien(70).
      
      173. W świetle powyższych rozważań proponuję, by Trybunał oddalił niniejszy zarzut nieważności.
      5.      W przedmiocie zarzutów dotyczących naruszenia obowiązku uzasadnienia w odniesieniu do ustalenia kwoty grzywny
      174. Niektóre wnoszące odwołanie (a w szczególności KE KELIT, LR AF 1998 A/S i LR AF GmbH) twierdzą, iż Sąd naruszył prawo, uznając,
         że decyzja Komisji była wystarczająco uzasadniona w zakresie ustalenia kwoty grzywien oraz tym samym Komisja nie naruszyła
         art. 253 WE. Ich zdaniem natomiast Komisja powinna była uzasadnić swoją decyzję o odejściu od wcześniejszej praktyki – polegającej
         na ustalaniu kwoty grzywien na podstawie obrotu na właściwym rynku – a także o rzekomym wstecznym zastosowaniu wytycznych.
      
      175. Chciałbym od razu zaznaczyć, iż abstrahując także od przedstawionych powyżej wniosków w sprawie zarzutów dotyczących uzasadnionych
         oczekiwań i niedziałania prawa wstecz, uważam niniejszy zarzut za bezpodstawny.
      
      176. Wystarczy bowiem podnieść, iż zgodnie z utrwalonym orzecznictwem obowiązek uzasadnienia metody obliczania grzywien jest spełniony,
         gdy Komisja wskazuje czynniki oceny, które pozwoliły jej ustalić wagę naruszenia i czas jego trwania(71). Jest to zgodne z art. 15 ust. 2 akapit drugi rozporządzenia nr 17, na mocy którego „[p]rzy ustalaniu wysokości kary pieniężnej
         [grzywny] należy uwzględnić, oprócz wagi naruszenia, również okres trwania tego naruszenia”. Zatem decyzja narusza obowiązek
         uzasadnienia tylko wtedy, gdy brak jest tych czynników.
      
      177. W odniesieniu do decyzji nakładających grzywny na różne przedsiębiorstwa w zaskarżonych wyrokach(72) Sąd słusznie przypomniał, że w takich przypadkach zakres obowiązku uzasadnienia powinien zostać w szczególności określony
         w świetle faktu, że wagę naruszenia należy ustalić w oparciu o liczne czynniki, takie jak w szczególności – ale nie wyłącznie
         – szczególne okoliczności sprawy, jej kontekst oraz odstraszający skutek grzywien(73).
      
      178. Ponadto, moim zdaniem, Sąd prawidłowo uznał, iż Komisja spełniła te wymagania. W szczególności Sąd stwierdził, iż w odniesieniu
         do każdego z wnoszących odwołanie decyzja Komisji zawierała odpowiednie i wystarczające wskazanie kryteriów oceny uwzględnionych
         w celu ustalenia wagi i czasu trwania naruszenia(74).
      
      179. Jak słusznie zauważył Sąd, „nawet zakładając, że w odniesieniu do poziomu grzywny decyzja wprowadza znaczący wzrost w porównaniu
         z poprzednimi decyzjami, Komisja przedstawiła w sposób absolutnie jasny powody, które skłoniły ją do ustalenia kwoty grzywny na takim poziomie […]”(75), odnosząc się do szczególnej wagi naruszenia, czasu jego trwania, istnienia okoliczności obciążających lub łagodzących, wielkości
         przedsiębiorstw, roli odegranej przez każde z przedsiębiorstw w kartelu oraz zastosowania komunikatu w sprawie współpracy.
      
      180. Innymi słowy, decyzja Komisji zawiera wszystkie kryteria oceny, którymi posłużyła się ona przy obliczaniu kwoty grzywien.
      181. Należy zatem oddalić zarzut oparty na niewystarczającym uzasadnieniu decyzji Komisji.
      B –    Zarzuty dotyczące sytuacji poszczególnych wnoszących odwołanie
      182. Wnoszące odwołanie podniosły ponadto liczne zarzuty dotyczące specyficznej sytuacji każdej z nich. Na kolejnych stronach dokonam
         analizy tych zarzutów, lecz nie będę zajmował się tymi, które wydają mi się mieć marginalne znaczenie i tymi, w odniesieniu
         do których wyrok Sądu wydaje mi się absolutnie przekonujący.
      
      1.      W przedmiocie zarzutów dotyczących błędnego zastosowania art. 81 ust. 1 WE w odniesieniu do udziału przedsiębiorstwa w kartelu
      183. i) Grupa Isoplus twierdzi, iż Sąd błędnie zastosował orzecznictwo, zgodnie z którym nawet jeśli przedsiębiorstwo nie wprowadziło
         w życie ustaleń spotkań mających antykonkurencyjny cel, może ono również zostać uznane za odpowiedzialne za naruszenie, jeśli
         nie zdystansowało się otwarcie od treści tych spotkań.
      
      184. W szczególności wnoszące odwołanie kwestionują stanowisko Sądu, zgodnie z którym dla stwierdzenia, że doszło do naruszenia
         art. 81 WE, „nie jest istotne […], czy dane przedsiębiorstwo uczestniczy w spotkaniach z przedsiębiorstwami mającymi dominującą
         lub co najmniej silniejszą pozycję ekonomiczną na rynku” (pkt 224 omawianego wyroku). Natomiast według wnoszących odwołanie
         właśnie w takich okolicznościach należało wziąć pod uwagę słabszą pozycję ekonomiczną niektórych uczestników, ponieważ trudno
         by im było zdystansować się otwarcie od decyzji podjętych na spotkaniach, w których uczestniczą również przedsiębiorstwa o większej
         sile ekonomicznej, które mogą wywrzeć silną presję na swoich konkurentów. W tych warunkach ekonomicznie „słabsze” przedsiębiorstwa
         nie powinny być pociągnięte do odpowiedzialności za naruszenie art. 81 WE, gdyż – chociaż nie ujawniły tego publicznie – zaniechały
         działania zgodnego z decyzjami podjętymi na spotkaniu mającym antykonkurencyjny cel.
      
      185. Od razu zaznaczam, że podzielam analizę dokonaną przez Sąd i że – wbrew temu, co twierdzą wnoszące odwołanie – analiza ta
         odpowiada wyczerpująco na ich zarzuty sformułowane w postępowaniu w pierwszej instancji.
      
      186. Chciałbym też dodać, że jeśli interpretacja przedstawiona przez wnoszące odwołanie zostałaby uwzględniona, to w rezultacie
         stosowanie art. 81 WE różniłoby się w zależności od wielkości lub pozycji ekonomicznej przedsiębiorstw. Jednakże taka koncepcja
         „zmiennej geometrii” byłaby sprzeczna z zasadami wspólnotowego prawa konkurencji, tak jak są one interpretowane w utrwalonym
         orzecznictwie Trybunału, zgodnie z którym dla celów stosowania art. 81 WE obojętne jest, czy uczestnicy kartelu „zajmują równorzędne
         pozycje ze względu na ich sytuację i funkcję gospodarczą”(76), czy też któreś przedsiębiorstwo „odegrało pomniejszą rolę w ramach [kartelu], w którym uczestniczyło”(77).
      
      187. To oczywiście nie oznacza, iż Komisja nie powinna brać pod uwagę różnic występujących pomiędzy uczestnikami kartelu w odniesieniu
         do siły ekonomicznej lub że z takich rozbieżności nie należy wyciągnąć żadnych konsekwencji. Oznacza to jedynie, że te czynniki
         nie mają znaczenia na etapie ustalania indywidualnej odpowiedzialności uczestników kartelu, lecz dopiero na etapie dokonywania
         oceny wagi naruszenia i tym samym na etapie ustalania grzywny(78).
      
      188. Ponadto, jak trafnie wskazała Komisja, te czynniki mogą odgrywać pewną rolę przy ocenianiu przez sąd krajowy zakresu odpowiedzialności
         poszczególnych przedsiębiorstw w zakresie cywilnoprawnych skutków naruszenia(79).
      
      189. ii) Brugg Rohrsysteme GmbH (zwana dalej „Brugg”) podnosi natomiast, iż Sąd błędnie wywiódł dowód jej aktywnego udziału w bojkocie
         wobec Powerpipe z jej obecności na spotkaniu w dniu 24 marca 1995 r., na którym zdecydowano o bojkocie.
      
      190. Na poparcie swego stanowiska Brugg zwraca uwagę, że jej jedyną działalnością jest odsprzedaż rur preizolowanych. Z tego powodu
         nie mogła ona w żaden sposób stosować bojkotu względem Powerpipe, który mógł zostać zorganizowany jedynie przez przedsiębiorstwa
         produkujące preizolowane rury, które konkurowały bezpośrednio z Powerpipe.
      
      191. W rezultacie, zdaniem tej wnoszącej odwołanie, Komisja popełniła błąd, przyjmując, iż udział wnoszącej odwołanie w tym spotkaniu
         mógł stanowić okoliczność obciążającą, która sama w sobie może skutkować podwyższeniem o 20% kwoty grzywny.
      
      192. Wydaje mi się, iż teza ta idzie zbyt daleko.
      193. Gdyby trzymać się do końca tej tezy, należałoby dojść do wniosku, że nie powinny odpowiadać za naruszenie art. 81 WE wszystkie
         te przedsiębiorstwa, które wprawdzie wyraziły zgodę na realizację antykonkurencyjnego postępowania, lecz którym nie udało
         się wprowadzić go w życie.
      
      194. Zatem odpowiedzialność przedsiębiorstwa wiązałaby się nie z jego ujawnioną wolą naruszenia reguł konkurencji, ale raczej z jego
         rzeczywistą zdolnością popełnienia tego naruszenia.
      
      195. Jednakże takie stanowisko nie ma oparcia w orzecznictwie.
      196. Przypominam jedynie, że w ww. wyroku w sprawie Komisja przeciwko Anic Partecipazioni Trybunał uznał, że przedsiębiorstwo narusza
         art. 81 WE nie tylko wówczas, gdy „zamierzało przyczynić się swoim postępowaniem do wspólnych celów”, ale też gdy „było świadome
         postępowania planowanego lub wprowadzonego w życie przez inne przedsiębiorstwa w dążeniu do tych samych celów lub mogło to
         rozsądnie przewidzieć oraz było gotowe zaakceptować takie ryzyko”(80).
      
      197. To orzecznictwo zostało ostatnio bardziej szczegółowo potwierdzone przez wyrok w sprawie Aalborg Portland i in. przeciwko
         Komisji, w którym Trybunał stwierdził między innymi, iż „wystarczy, by Komisja wykazała, że dane przedsiębiorstwo uczestniczyło
         w spotkaniach, w trakcie których zawarto antykonkurencyjne porozumienia, nie sprzeciwiając się im wyraźnie, żeby udowodnić
         w wystarczający sposób, że to przedsiębiorstwo uczestniczyło w kartelu […]. Milcząca zgoda na niedozwoloną inicjatywę bez
         otwartego zdystansowania się od jej treści lub zawiadomienia o niej organów administracyjnych zachęca do kontynuacji naruszenia
         i utrudnia jego wykrycie. Współudział ten stanowi bierny sposób uczestnictwa w naruszeniu, który tym samym może być podstawą
         uznania odpowiedzialności tego przedsiębiorstwa w ramach jednolitego porozumienia”(81).
      
      198. Jak trafnie wskazał Sąd, Brugg powinna była wówczas otwarcie stwierdzić, że nie aprobuje antykonkurencyjnego postępowania,
         o którym zdecydowano na spotkaniu w dniu 24 marca 1995 r., tak by uświadomić innym uczestnikom, że nie akceptuje ich linii
         działania, że od niej odstępuje oraz że nie jest gotowa podjąć ryzyka związanego z tym postępowaniem.
      
      199. Jak widzieliśmy, nic takiego nie miało miejsca w niniejszej sprawie.
      200. W rezultacie uważam, że zarzuty podniesione przez grupę Isoplus i Brugg dotyczące błędnego zastosowania art. 81 ust. 1 WE
         muszą zostać oddalone.
      
      2.      W przedmiocie zarzutów dotyczących nieuwzględnienia okoliczności łagodzących i obciążających
      201. i) Przedsiębiorstwa z grupy Isoplus zarzucają ponadto Komisji, że Sąd niesłusznie odmówił im prawa do obniżenia grzywny na
         podstawie części D komunikatu w sprawie współpracy.
      
      202. Przypominają one, iż na mocy tego przepisu Komisja zawsze powinna stosować obniżenie grzywny w przypadku współpracy, nawet
         częściowej i ograniczonej jak w tym wypadku, jeśli ta współpraca przyczyniła się do potwierdzenia istnienia naruszenia. Ponadto
         wnoszące odwołanie podnoszą, że w trakcie obliczeń Komisja wzięła pod uwagę dwukrotnie próby utrudniania dochodzenia: najpierw
         jako okoliczność obciążającą, która spowodowała podwyższenie grzywny, a następnie jako przyczynę niezastosowania obniżki grzywny
         na podstawie komunikatu w sprawie współpracy. Przyjmując takie podejście, Komisja naruszyła w szczególności prawo wnoszących
         odwołanie do obrony oraz ich prawo do „rzetelnego procesu sądowego”.
      
      203. Również w tym punkcie uważam analizę Sądu za bardziej przekonującą. Dodam jedynie kilka uwag dotyczących rzekomego „podwójnego”
         wzięcia pod uwagę obstrukcyjnego zachowania wnoszących odwołanie.
      
      204. Przede wszystkim, moim zdaniem, Komisja naruszyłaby fundamentalne prawa wnoszących odwołanie tylko wówczas, gdyby dwa razy
         przypisała wnoszącym odwołanie tę samą okoliczność obciążającą.
      
      205. Zupełnie inna sytuacja ma miejsce, jak w tym przypadku, gdy istnienie okoliczności obciążającej nie daje się pogodzić z przesłankami
         zastosowania okoliczności łagodzącej. W takim wypadku współpraca lub brak współpracy przedsiębiorstwa muszą być oceniane całościowo.
      
      206. Z decyzji Komisji wynika tymczasem, że współpraca ze strony wnoszących odwołanie była raczej częściowa i ograniczona, jak
         również pełna kontrastów. Wprawdzie wnoszące odwołanie współpracowały w pewnym stopniu z Komisją, dostarczając określonych
         dodatkowych dowodów w stosunku do tego, co już zgromadziła Komisja i przyznając się częściowo do udziału w kartelu, z drugiej
         jednak strony w tym samym czasie umyślnie przeszkadzały w dochodzeniu, dostarczając niekompletnych i częściowo niewłaściwych
         informacji, utrudniając tym samym dochodzenie Komisji. Moim zdaniem okoliczność tę – co wynika nie tylko z ducha komunikatu
         w sprawie współpracy, ale również z utrwalonego orzecznictwa cytowanego przez Sąd – z trudem można pogodzić z wymogiem „kooperacyjnego
         zachowania”, które uzasadniałoby obniżenie grzywny.
      
      207. ii) Ze swojej strony LR AF 1998 zarzuca Komisji, że niesprawiedliwie wykluczyła ona istnienie okoliczności łagodzących w jej
         sprawie oraz że Sąd błędnie zgodził się z tą decyzją.
      
      208. W szczególności wnosząca odwołanie twierdzi, że jest uprawniona do uzyskania obniżenia nałożonej na nią grzywny z następujących
         powodów: a) znajdowała się ona w stosunku „podległości” wobec ABB, głównego podmiotu gospodarczego i jedynej ponadnarodowej
         grupy w sektorze ciepłowniczym, a ponadto przedsiębiorstwa przewodzącego kartelowi; b) była ona ofiarą presji ekonomicznej
         wywieranej przez ABB w celu zmuszenia jej do uczestnictwa w kartelu i wprowadzenia w życie środków, o których wspólnie zdecydowały
         przedsiębiorstwa; c) naruszenia prawa konkurencji zarzucone ABB były dużo poważniejsze niż naruszenia jej zarzucone.
      
      209. Z innego punktu widzenia LR AF 1998 zarzuca Komisji, że zignorowała presję wywieraną przez ABB na inne przedsiębiorstwa i zarzuca
         Sądowi, że uzasadnił podejście Komisji tym, że „przy ustalaniu grzywny, jaka miała zostać nałożona na ABB, presja wywierana
         przez ABB na inne przedsiębiorstwa […] została uwzględniona jako czynnik prowadzący do podwyższenia grzywny”(82).
      
      210. Według wnoszącej odwołanie obowiązek ustalenia kwoty grzywny na podstawie odpowiednich indywidualnych czynników nie może bowiem
         zostać spełniony w drodze dostosowania grzywny nałożonej na inne przedsiębiorstwo.
      
      211. Wnosząca odwołanie zarzuca wreszcie Sądowi, iż niesłusznie uznał, że wprowadzenie przez nią wewnętrznego programu zgodności
         z prawem wspólnotowym nie stanowi okoliczności łagodzącej, która może uzasadnić obniżenie kwoty nałożonej na nią grzywny.
      
      212. Z mojej strony uważam, że Sąd prawidłowo uznał, że LR AF 1998 nie miała prawa oczekiwać, że Komisja zastosuje okoliczności
         łagodzące w jej przypadku.
      
      213. Moim zdaniem presja ekonomiczna, jaką według wnoszącej odwołanie wywierała na nią ABB, nie uzasadnia takich okoliczności.
      214. W związku z tym przypominam, że wytyczne nie zawierają wyraźnie takiego przypadku wśród okoliczności łagodzących wymienionych
         w pkt 3(83).
      
      215. Ponadto Komisja moim zdaniem słusznie interpretowała dotychczas w sposób restrykcyjny okoliczność łagodzącą, o której mowa,
         uznając, że ma ona zastosowanie tylko wtedy, gdy udział przedsiębiorstwa w kartelu jest minimalny: na przykład gdy przedsiębiorstwo
         nigdy nie wzięło udziału w spotkaniu antykonkurencyjnego kartelu(84). W przeciwnym wypadku taką okoliczność łagodzącą należałoby przyjąć w stosunku do wszystkich przedsiębiorstw, które ani nie
         podżegały do zawiązania kartelu, ani nie były jego inicjatorami, co rozszerzyłoby ponad miarę zakres tej okoliczności łagodzącej.
      
      216. W niniejszej sprawie Sąd był w stanie stwierdzić ponad wszelką wątpliwość nie tylko obecność, ale także aktywny udział wnoszącej
         odwołanie w licznych spotkaniach kartelu europejskiego. Fakt, iż mogła ona być do tego zmuszana przez ABB, jest nieistotny,
         ponieważ nic nie stało na przeszkodzie, ażeby wnosząca odwołanie zawiadomiła o takiej presji krajowy organ do spraw ochrony
         konkurencji lub samą Komisję zgodnie z art. 3 rozporządzenia nr 17.
      
      217. Natomiast mniej przekonujące wydaje się rozumowanie przyjęte przez Sąd, który twierdzi, iż „w żadnym razie Komisji nie można
         zarzucać tego, że zignorowała fakt istnienia takiej presji, ponieważ przy ustalaniu grzywny, jaka miała zostać nałożona na
         ABB, presja wywierana przez ABB na inne przedsiębiorstwa w celu skłonienia ich do przystąpienia do kartelu została uwzględniona
         jako czynnik prowadzący do podwyższenia grzywny”.
      
      218. Wydaje mi się bowiem, iż mając na uwadze czysto indywidualny charakter grzywny, nie można uzasadniać nieobniżenia kwoty grzywny
         ze szkodą dla danego podmiotu gospodarczego odpowiednim podwyższeniem grzywny nałożonej na inny podmiot.
      
      219. To powiedziawszy, uważam jednak, iż błąd w ocenie Sądu nie jest tego rodzaju, by mógł podważyć wniosek, do którego doszła
         Komisja w zaskarżonej decyzji, zgodnie z którym LR AF 1998 nie był uprawniona do żadnego obniżenia grzywny. Wydaje mi się,
         że Komisja słusznie uznała, że w celu ochrony swojej pozycji wnosząca odwołanie miała do dyspozycji środki prawne będące bardziej
         skutecznymi niż udział w antykonkurencyjnym kartelu.
      
      220. Ostatecznie nie można przypisać żadnego znaczenia faktowi, że wnosząca odwołanie wprowadziła wewnętrzny program zgodności
         z prawem wspólnotowym. W tej kwestii zgadzam się w pełni ze stwierdzeniem Sądu przedstawionym w pkt 345 zaskarżonego wyroku
         i tym samym uważam za zbyteczne dalsze rozwijanie tego punktu.
      
      221. Dochodzę zatem do wniosku, iż właśnie omówione zarzuty nieważności również powinny zostać oddalone.
      3.      W przedmiocie zarzutów dotyczących naruszenia przepisów proceduralnych
      222. W zarzucie pierwszym ABB Asea Brown Boveri Ltd (zwana dalej „ABB”) podnosi, iż Sąd niesłusznie uznał, że opinia profesora
         J. Schwarzego załączona do repliki wnoszącej odwołanie nie może zostać wzięta pod uwagę, gdyż sprzecznie z art. 48 § 2 regulaminu
         Sądu wprowadzała nowe zarzuty, które nie zostały podniesione w skardze.
      
      223. W związku z tym przypominam, iż zgodnie z tym przepisem „nie można podnosić nowych zarzutów w toku postępowania, chyba że
         ich podstawą są okoliczności prawne i faktyczne ujawnione dopiero w toku postępowania”.
      
      224. Zgodnie z utrwalonym orzecznictwem Trybunału(85) „nowe zarzuty” to argumenty podniesione w trakcie postępowania, które nie mogą być powiązane w jakikolwiek sposób z argumentacją
         prawną już przedstawioną w toku postępowania.
      
      225. Z orzecznictwa tego wynika, iż dopuszczalne są natomiast takie argumenty, które zostały wprawdzie podniesione w toku postępowania,
         ale mogą zostać powiązane z zarzutami już podniesionymi, ponieważ rozwijają je bezpośrednio lub w dorozumiany sposób.
      
      226. Należy zatem teraz zbadać, czy argumenty przedstawione w opinii profesora J. Schwarzego stanowią naturalne rozwinięcie zarzutów
         podniesionych przez ABB w jej skardze do Sądu.
      
      227. W swojej opinii profesor J. Schwarze w istocie analizuje, czy zaskarżona decyzja jest zgodna z pewnymi ogólnymi zasadami prawa,
         takimi jak w szczególności zasada ochrony uzasadnionych oczekiwań, zasada samoograniczenia administracji publicznej, zasada
         „estoppel”, zasada dobrej administracji i prawo do obrony.
      
      228. W swojej skardze ABB powołała się jedynie na niektóre z tych zasad. W szczególności w pkt 44 i nast. skargi wnosząca odwołanie
         zarzuciła Komisji, że stosując wstecz wytyczne, naruszyła ona jej uzasadnione oczekiwania co do utrzymania praktyki dotyczącej
         obliczania kwoty grzywien oraz naruszyła pewne proceduralne gwarancje przysługujące wnoszącej odwołanie.
      
      229. W pierwszej części skargi z kolei ABB podniosła, iż w trakcie postępowania zakończonego wydaniem zaskarżonej decyzji Komisja
         naruszyła jej prawo do obrony i prawo do bycia wysłuchanym.
      
      230. Natomiast wnosząca odwołanie nie zarzuciła Komisji w żadnym stadium postępowania naruszenia innych zasad analizowanych przez
         profesora J. Schwarzego w jego opinii, a w szczególności zasady samoograniczenia administracji publicznej, zasady „estoppel”
         i zasady dobrej administracji.
      
      231. W tych okolicznościach wiele z argumentów podniesionych w opinii nie może być traktowanych jako „nowe”.
      232. Z drugiej strony nie można wykluczyć dopuszczalności argumentów profesora J. Schwarzego z tego powodu, że są one zawarte w opinii
         prawnej dołączonej do repliki. Uważam, że art. 48 regulaminu nie zabrania stronie, która zamierza przedstawić nowe argumenty
         co do prawa lub rozwinąć zarzuty już podniesione (gdy jest to dopuszczalne), posłużyć się opinią sporządzoną przez prawnika
         nienależącego do zespołu pełnomocników procesowych.
      
      233. Wydaje mi się zatem, przeciwnie do stanowiska Sądu, iż opinia profesora J. Schwarzego powinna zostać uznana za dopuszczalną
         w zakresie, w jakim analizuje zarzucane naruszenie zasady ochrony uzasadnionych oczekiwań i prawa wnoszącej odwołanie do obrony.
      
      234. Chciałbym jednak zauważyć, iż nawet jeśli opinia w tej części zostałaby dopuszczona przez Sąd, argumenty w niej zawarte nie
         podważyłyby wniosków wyciągniętych przez Sąd w odniesieniu do tych zasad. Ocena dokonana przez profesora J. Schwarzego nie
         zmienia w istocie argumentów, w których zarówno ABB, jak i inne wnoszące odwołanie zarzuciły – już w postępowaniu w pierwszej
         instancji – naruszenie wspomnianych powyżej zasad.
      
      235. Zatem jako że – jak starałem się wcześniej wykazać – Sąd nie naruszył prawa, oddalając podniesione w skardze zarzuty dotyczące
         naruszenia wskazanych zasad, nie można uwzględnić badanego zarzutu.
      
      236. Podsumowując, uważam, iż żaden z zarzutów podniesionych przez wnoszące odwołanie nie okazał się uzasadniony i w rezultacie
         ich odwołania nie powinny zostać uwzględnione.
      
      IV – W przedmiocie kosztów
      237. W świetle art. 69 § 2 regulaminu i mając na uwadze wnioski, do których doszedłem w odniesieniu do oddalenia odwołań, uważam,
         iż należy obciążyć wnoszące odwołanie kosztami postępowania.
      
      V –    Wnioski
      238. W świetle powyższych rozważań proponuję, by Trybunał:
      -      oddalił odwołania;
      -      obciążył wnoszące odwołanie kosztami postępowania.
      1 –	Język oryginału: włoski.
      
      2 –	Odpowiednio Rec. str. II‑1487, II‑1613, II‑1633, II‑1647, II‑1681, II‑1705 i II‑1881.
      
      3 –	Dz.U. 1999, L 24, str. 1.
      
      4 –	Dz.U. 1962, 13, str. 204.
      
      5 –	Dz.U. 1998, C 9, str. 3.
      
      6 –	Zależnie od wagi naruszenia wytyczne ustalają kwoty ryczałtowe, które w połączeniu z oceną czasu trwania naruszenia stanowią
         podstawę obliczenia grzywny. W przypadku naruszeń „o małym znaczeniu” grzywna wynosi od 1000 ECU do 1 000 000 ECU; w przypadku
         „poważnych” naruszeń grzywna wynosi od 1 000 000 ECU do 20 000 000 ECU, a w przypadku „bardzo poważnych” naruszeń – powyżej
         20 000 000 ECU (pkt 1A wytycznych).
      
      7 –	Punkt 2 wytycznych stanowi, iż „[k]wota podstawowa zostanie powiększona, gdy występują okoliczności obciążające, takie
         jak: 
      
      –	powtarzające się naruszenie tego samego typu przez to samo przedsiębiorstwo (przedsiębiorstwa), 
      –	odmowa współpracy lub próby utrudniania prowadzonego przez Komisję dochodzenia,
      –	rola przywódcy lub prowokatora [inicjatora] naruszenia,
      –	kroki odwetowe przeciwko innym przedsiębiorstwom mające na celu wzmocnienie praktyk stanowiących naruszenie,
      –	potrzeba zwiększenia grzywny po to, aby przewyższała ona kwotę nieprawidłowo, w wyniku naruszenia, osiągniętych zysków,
         gdy istnieje obiektywna możliwość obliczenia tej kwoty,
      
      –	inne [okoliczności]”.
      8 –	W tym celu pkt 3 wytycznych stanowi, że „[k]wota podstawowa zostanie obniżona, gdy występują okoliczności łagodzące, takie
         jak:
      
      –	wyłącznie bierna rola lub pójście w ślad za liderem w danym naruszeniu,
      –	niewdrożenie w praktyce przestępczych porozumień lub praktyk,
      –	zakończenie naruszenia bezzwłocznie po interwencji Komisji (szczególnie gdy prowadzi ona dochodzenie),
      –	istnienie uzasadnionych wątpliwości po stronie przedsiębiorstwa, co do tego, czy ograniczające działanie rzeczywiście stanowi
         naruszenie,
      
      –	naruszenia popełniane w rezultacie niedbałości [niedbalstwa] lub niezamierzone [nieumyślnie],
      –	efektywna współpraca przedsiębiorstwa w toku postępowania, poza zakresem stosowania obwieszczenia [komunikatu] z 18 lipca
         1996 r. na temat nienakładania lub zmniejszania grzywien w przypadku karteli,
      
      –	inne [okoliczności]”. 
      9 –	Dz.U. C 207, str. 4.
      
      10 –	Część B komunikatu w sprawie współpracy stanowi, iż: „Przedsiębiorstwo, które: 
      
      	a) zawiadamia Komisję o tajnym porozumieniu, zanim Komisja podjęła na podstawie decyzji kontrolę w przedsiębiorstwach uczestniczących
         w kartelu, pod warunkiem że nie posiadała ona już informacji wystarczających do stwierdzenia istnienia tego kartelu; 
      
      	b) jako pierwsze dostarcza danych, które mają decydujące znaczenie dla udowodnienia istnienia tego kartelu; 
      	c) zakończyło swoje uczestnictwo w niedozwolonej działalności nie później niż w momencie, w którym zawiadamia o kartelu;
         
      
      	d) dostarcza Komisji wszelkich odpowiednich informacji, jak również wszelkich dostępnych mu dokumentów i środków dowodowych
         dotyczących kartelu i zapewnia nieprzerwaną i pełną współpracę w trakcie całego dochodzenia; 
      
      	e) nie zmuszało innego przedsiębiorstwa do udziału w kartelu i nie było inicjatorem niedozwolonej działalności ani nie pełniło
         w niej decydującej roli, korzysta z obniżenia w wysokości co najmniej 75% kwoty grzywny, która zostałaby na nie nałożona w braku
         współpracy, bądź grzywna może w ogóle nie zostać nałożona”.
      
      11 –	Część C komunikatu w sprawie współpracy stanowi, iż: „Przedsiębiorstwo, które spełnia warunki wymienione w części B lit. b)–e)
         i zawiadamia o tajnym porozumieniu po podjęciu przez Komisję na podstawie decyzji kontroli w przedsiębiorstwach uczestniczących
         w kartelu, która nie dostarczyła wystarczających podstaw do wszczęcia postępowania w celu wydania decyzji, korzysta z obniżenia
         w wysokości 50–75% kwoty grzywny”.
      
      12 –	Część D komunikatu w sprawie współpracy stanowi, iż: „1. Jeżeli przedsiębiorstwo współpracuje, a nie są spełnione wszystkie
         warunki określone w częściach B i C, korzysta ono z obniżki w wysokości 10–50% kwoty grzywny, która zostałaby na nie nałożona
         w braku współpracy. 2. Może to mieć miejsce w szczególności, jeżeli: 
      
      	– przed wysłaniem pisma w sprawie przedstawienia zarzutów przedsiębiorstwo przedstawia Komisji informacje, dokumenty lub
         inne środki dowodowe, które przyczyniają się do stwierdzenia istnienia naruszenia; 
      
      	– po otrzymaniu pisma w sprawie przedstawienia zarzutów przedsiębiorstwo informuje Komisję, że nie podważa wystąpienia okoliczności
         faktycznych, na których opiera ona swe zarzuty”.
      
      13 –	Chciałbym zaznaczyć, że dla celów opisu stanu faktycznego i innych cytatów z zaskarżonych wyroków będę odnosił się głównie
         – z powodu identycznych co do istoty uzasadnień zaskarżonych wyroków – do jednego z nich, to jest do wyroku w sprawie T‑23/99
         LR AF 1998 przeciwko Komisji. 
      
      14 –	Punkty 278–281 zaskarżonego wyroku.
      
      15 –	Punkty 286–290 zaskarżonego wyroku.
      
      16 –	Punkty 295–298 zaskarżonego wyroku.
      
      17 –	Punkt 221 zaskarżonego wyroku.
      
      18 –	Punkt 231 zaskarżonego wyroku.
      
      19 –	Punkty 241–243 zaskarżonego wyroku.
      
      20 –	Punkty 202–207 zaskarżonego wyroku.
      
      21 –	Punkt  383 zaskarżonego wyroku.
      
      22 –	Punkt 384 zaskarżonego wyroku.
      
      23 –	Sąd stwierdził, że HFB Holding für Fernwärmetechnik Beteilingungsgesellschaft mbH & CO. KG i HFB Holding für Fernwärmetechnik
         Beteilingungsgesellschaft mbH Verwaltungsgesellschaft nie istniały jeszcze w momencie, gdy kwestionowane naruszenie zostało
         wprowadzone w życie.
      
      24 –	Sąd obniżył kwotę grzywny nałożonej na Sigmę do 300 000 EUR z uwagi na fakt, że Sigma działała tylko na włoskim rynku,
         a nie na całym wspólnym rynku. 
      
      25 –	Sąd obniżył kwotę grzywny nałożonej na ABB Asea Brown Boveri do 65 000 000 EUR, gdyż ABB, po otrzymaniu pisma w sprawie
         przedstawienia zarzutów, nie zaprzeczała już swemu uczestnictwu w porozumieniu i współpracowała z Komisją, dostarczając jej
         dowodów na istnienie kartelu.
      
      26 –	Wyrok z dnia 6 marca 1979 r. w sprawie 92/78 Simmenthal przeciwko Komisji, Rec. str. 777, pkt 40. 
      
      27 –	Wyrok z dnia 13 lipca 1966 r. w sprawie 32/65 Włochy przeciwko Radzie i Komisji, Rec. str. 563.
      
      28 –	Wyroki z 31 marca 1965 r. w sprawie 21/64 Macchiorlati Dalmas e Figli przeciwko Wysokiej Władzy, Rec. str. 227, w szczególności
         str. 238, oraz z dnia 10 czerwca 1986 r. w sprawach połączonych 81/85 i 119/85 Usinor przeciwko Komisji, Rec. str. 1777, pkt 13.
      
      29 –	Wyroki z dnia 18 marca 1975 r. w sprawach połączonych 44/74, 46/74 i 49/74 Acton i in. przeciwko Komisji, Rec. str. 383,
         pkt 7, i z dnia 14 lutego 1989 r. w sprawie 206/87 Lefebvre Frère et Soeur przeciwko Komisji, Rec. str. 275, pkt 13. 
      
      30 –	Wyrok z dnia 30 stycznia 1974 r. w sprawie 148/73 Louwage przeciwko Komisji, Rec. str. 81, pkt 12. 
      
      31 –	Wyrok z dnia 13 listopada 1991 r. w sprawie 303/90 Francja przeciwko Komisji, Rec. str. I‑5315. 
      
      32 –	Wyrok z dnia 9 października 1990 r. w sprawie 366/88 Francja przeciwko Komisji, Rec. str. I‑3571. 
      
      33 –	Wyrok z dnia 17 lipca 1997 r. w sprawie C‑219/95 P Ferriere Nord przeciwko Komisji, Rec. str. I‑4411, pkt 33. Kursywa pochodzi
         ode mnie. 
      
      34 –	Zobacz w szczególności wyrok z dnia 7 czerwca 1983 r. w sprawach połączonych od 100/80 do 103/80 Musique Diffusion française
         i in. przeciwko Komisji, Rec. str. 1825, oraz wyrok z dnia 9 listopada 1983 r. w sprawie 322/81 Michelin przeciwko Komisji,
         Rec. str. 3461.
      
      35 –	Wyżej wymieniony wyrok w sprawie Musique Diffusion française, pkt 121. 
      
      36 –	Na przykład przy rozważaniu faktu, że „duże przedsiębiorstwa posiadają zazwyczaj wiedzę prawną i gospodarczą oraz infrastrukturę,
         która umożliwia im łatwiejsze zdanie sobie sprawy, że ich działanie stanowi naruszenie i mogą być świadom[e] konsekwencji
         wynikających z prawa konkurencji” (część A pkt 1 akapit piąty) lub przy uwzględnianiu „wszelki[ch] korzyści finansow[ych]
         i ekonomiczn[ych] uzyskan[ych przez naruszających prawo [sprawców naruszenia]” i „konkretn[ej] charakterystyk[i] omawianego
         przedsiębiorstwa [szczególnych cech danych przedsiębiorstw]” [pkt 5 lit. b)]. 
      
      37 –	Zobacz np. ww. wyrok w sprawie Musique Diffusion française, pkt 106.
      
      38 –	Kursywa pochodzi ode mnie.
      
      39 –	Zobacz pkt 454–458 zaskarżonego wyroku.
      
      40 –	Punkt 2 tiret piąte wytycznych.
      
      41 –	Wyrok z dnia 18 października 1989 r. w sprawie 374/87 Orkem przeciwko Komisji, Rec. str. 3283. 
      
      42 –	Wyżej wymieniony wyrok w sprawie Orkem przeciwko Komisji, pkt 35.
      
      43 –	Wyrok z dnia 16 listopada 2000 r. w sprawie C‑298/98 P Metsä-Serla Sales Oy przeciwko Komisji, Rec. str. I‑10157.
      
      44 –	Wyżej wymieniony wyrok w sprawie Metsä-Serla Sales Oy przeciwko Komisji, pkt 58. 
      
      45 –	Wyżej wymieniony wyrok w sprawach połączonych Musique Diffusion française i in. przeciwko Komisji.
      
      46 –	Wyroki z dnia 17 grudnia 1998 r. w sprawie C‑185/95 P Baustahlgewebe przeciwko Komisji, Rec. str. I‑8417, pkt 128, i z dnia
         29 kwietnia 2004 r. w sprawie C‑359/01 P British Sugar przeciwko Komisji, Rec. str. I‑4933, pkt 47.
      
      47 –	Wyżej wymienione wyroki w sprawie Ferriere Nord przeciwko Komisji, pkt 31 i w sprawie Baustahlgewebe przeciwko Komisji,
         pkt 128.
      
      48 –	Wyżej wymienione wyroki w sprawie Baustahlgewebe przeciwko Komisji i w sprawie British Sugar przeciwko Komisji, pkt 48.
      
      49 –	Wyrok z dnia 7 stycznia 2004 r. w sprawach połączonych C‑204/00 P, C‑205/00 P, C‑211/00 P, C‑213/00 P, C‑217/00 P i C‑219/00 P
         Aalborg Portland i in. przeciwko Komisji, Rec. str. I‑123, pkt 365.
      
      50 –	Zobacz np. wyrok w sprawach połączonych Musique Diffusion française i in. przeciwko Komisji, pkt 119.
      
      51 –	Zaskarżony wyrok w sprawie Brugg Rohrsysteme przeciwko Komisji, pkt 155.
      
      52 –	Inne zagadnienie, które proponuję rozważyć poniżej (zob. pkt 113 i nast. opinii) dotyczy skutków, które mogą wynikać z przekroczenia
         limitu 10% dla legalności grzywien, w stosunku do których Komisja musiała zastosować obniżenie kwoty w celu zachowania tego
         limitu.
      
      53 –	Wyrok z dnia 8 lipca 1999 r. w sprawie C‑51/92 P Hercules Chemicals przeciwko Komisji, Rec. str. I‑4235, pkt 110. Zobacz
         również wyrok z dnia 16 grudnia 1975 r. w sprawach połączonych od 40/73 do 48/73, 50/73, od 54/73 do 56/73, 111/73, 113/73
         i 114/73 Suiker Unie i in. przeciwko Komisji, Rec. str. 1663, pkt 623, oraz ww. wyrok w sprawach połączonych Aalborg Portland
         i in. przeciwko Komisji, pkt 92.
      
      54 –	Wyrok z dnia 13 grudnia 1984 r. w sprawie 106/83 Sermide, Rec. str. 4209, pkt 28, oraz wyrok z dnia 28 czerwca 1990 r.
         w sprawie C‑174/89 Hoche, Rec. str. I‑2681, pkt 25.
      
      55 –	Z wyjątkiem spółki Dansk Rørindustri, w odniesieniu do której Sąd uznał, iż Komisja popełniła błąd w ocenie, zarzucając
         skarżącej udział w kartelu w okresie od kwietnia do sierpnia 1994 r. Mimo tego stwierdzenia Sąd potwierdził kwotę grzywny
         nałożonej przez Komisję. 
      
      56 –	Zaskarżony wyrok w sprawie LR AF 1998 A/S przeciwko Komisji, pkt 296.
      
      57 –	Zobacz np. zaskarżony wyrok w sprawie LR AF 1998 przeciwko Komisji, pkt 304, w którym Sąd stwierdza, iż w odniesieniu do
         ustalenia kwoty podstawowej dla przedsiębiorstw należących do „drugiej kategorii” „w świetle kryteriów zastosowanych […] dla
         oceny znaczenia każdego z przedsiębiorstw na właściwym rynku […] Komisja była uprawniona do przyjęcia w jej przypadku przynajmniej
         punktu wyjścia dwa razy wyższego od punktu wyjścia przyjętego w stosunku do przedsiębiorstw z trzeciej kategorii”. 
      
      58 –	Zobacz zaskarżony wyrok w sprawie LR AF 1998 przeciwko Komisji, pkt 288.
      
      59 –	W tym zakresie należy wskazać, że właśnie z tych powodów wytyczne w sprawie określania grzywien przyjęte przez Nederlandse
         Mededingingsautoriteit (niderlandzki urząd do spraw konkurencji) wyraźnie odstąpiły od linii stosowanej przez Komisję:
      
      	„With regard to fines for infringements of the Competition Act, the Director-General of NMa is of the opinion that the Guidelines
         drawn up by the European Commission cannot be taken as the point of departure without adaptation. The European Commission
         uses categories of infringements, in accordance with the aforementioned Guidelines, to which fixed fines apply. A disadvantage
         of a system of fixed fines is that small undertakings are affected relatively more harshly than larger undertakings (which
         often operate internationally). The policy of the Director-General of NMa with regard to fines must be applicable both to
         (very) large undertakings and to small and medium-sized undertakings, without losing the intended preventive effect, on the
         one hand, and generating disproportionate results, on the other” (Richtsnoeren boetetoemeting – met betrekking tot het opleggen
         van boetes ingevolge artikel 57 van de Mededingingswet, 19 grudnia 2001 r., pkt 5)
      
      60 –	Komunikat w sprawie współpracy, część A pkt 1–3.
      
      61 –	Wyrok z dnia 12 listopada 1987 r. w sprawie 344/85 Ferriere San Carlo przeciwko Komisji, Rec. str. 4435.
      
      62 –	Wyrok z dnia 15 kwietnia 1997 r. w sprawie C‑22/94 Irish Farmers Association i in., Rec. str. I‑1809, pkt 25; zob. również
         wyrok z dnia 11 marca 1987 r. w sprawie 265/85 Van den Bergh en Jurgens przeciwko Komisji, Rec. str. 1155, pkt 44.
      
      63 –	Zobacz wyrok z dnia 14 lutego 1990 r. w sprawie C‑350/88 Delacre i in. przeciwko Komisji, Rec. str. I‑395, pkt 33.
      
      64 –	Wymieniony wyżej wyrok w sprawie Musique Diffusion française i in., pkt 109. 
      
      65 –	Wymieniony wyżej wyrok w sprawie Musique Diffusion française i in., pkt 22.
      
      66 –	Zobacz XXI raport w sprawie polityki konkurencji, str. 120. 
      
      67 –	Wyżej wymieniony wyrok w sprawie Musique Diffusion Française i in., pkt 21. Zobacz też ww. wyrok w sprawie Michelin przeciwko
         Komisji, pkt 19 i 20.
      
      68 –	Zobacz np. ww. zaskarżony wyrok w sprawie LR AF 1998 przeciwko Komisji, pkt 201–203. 
      
      69 –	Wyżej wymienione wyroki w sprawie Musique Diffusion Française i in., pkt 21, i w sprawie Michelin przeciwko Komisji, pkt 19.
      
      70 –	Wyżej wymieniony wyrok w sprawie Musique Diffusion Française i in., pkt 22.
      
      71 –	Wyroki z dnia 16 listopada 2000 r. w sprawie C‑279/98 P Cascades przeciwko Komisji, Rec. str. I‑9693, pkt 43, oraz w sprawie
         C‑291/98 P Sarriò przeciwko Komisji, Rec. str. I‑9991, pkt 73, i wyrok z dnia 15 października 2002 r. w sprawach połączonych
         C‑238/99 P, C‑244/99 P, C‑245/99 P, C‑247/98 P, od C‑250/99 P do C‑252/99 P i C‑254/99 P Limburgse Vinyl Maatschappij i in.
         przeciwko Komisji, Rec. str. I‑8375, pkt 463.
      
      72 –	Zobacz np. zaskarżony wyrok w sprawie LR AF 1998 przeciwko Komisji, pkt 378.
      
      73 –	Postanowienie z dnia 25 marca 1996 r. w sprawie C‑137/95 P SPO i in. przeciwko Komisji, Rec. str. I‑1611, pkt 54.
      
      74 –	Zobacz zaskarżone wyroki w sprawie Lögstör Rör przeciwko Komisji, pkt 372; w sprawie KE KELIT przeciwko Komisji, pkt 203;
         w sprawie LR AF 1998 przeciwko Komisji, pkt 383.
      
      75 –	Zaskarżony wyrok w sprawie LR AF 1998 przeciwko Komisji, pkt 385. Kursywa pochodzie ode mnie.
      
      76 –	Wyrok z dnia 13 lipca 1966 r. w sprawach połączonych 56/64 i 58/64 Consten i Grundig przeciwko Komisji, Rec. str. 429,
         a w szczególności str. 493.
      
      77 –	Wyroki z dnia 8 lipca 1999 r. w sprawie C‑49/92 P Komisja przeciwko Anic Partecipazioni, Rec. str. I‑4125, pkt 90; ww.
         wyrok w sprawie Aalborg Portland i in., pkt 86.
      
      78 –	Zobacz np. ww. wyrok w sprawie Komisja przeciwko Anic Partecipazioni, pkt 90.
      
      79 –	Wyrok z dnia 20 września 2001 r. w sprawie C‑453/99 Courage, Rec. str. I‑6297, pkt 35. 
      
      80 –	Wyżej wymieniony wyrok w sprawie Komisja przeciwko Anic Partecipazioni, pkt 87.
      
      81 –	Wyżej wymieniony wyrok w sprawie Aalborg Portland i in. przeciwko Komisji, pkt 81 i nast.
      
      82 –	Zaskarżony wyrok w sprawie LR AF 1998 przeciwko Komisji, pkt 339. 
      
      83 –	Punkt 3 wytycznych stanowi, iż następujące okoliczności łagodzące mogą uzasadnić obniżenie grzywny: „wyłącznie bierna rola
         lub pójście w ślad za liderem w danym naruszeniu; niewdrożenie w praktyce przestępczych porozumień lub praktyk; zakończenie
         naruszenia bezzwłocznie po interwencji Komisji (szczególnie gdy prowadzi ona dochodzenie); istnienie uzasadnionych wątpliwości
         po stronie przedsiębiorstwa co do tego, czy ograniczające działanie rzeczywiście stanowi naruszenie; naruszenia popełniane
         w rezultacie niedbałości [niedbalstwa] lub niezamierzone [a nie umyślnie]; efektywna współpraca przedsiębiorstwa w toku postępowania,
         poza zakresem stosowania obwieszczenia [komunikatu] z 18 lipca 1996 roku na temat nienakładania lub zmniejszania grzywien
         w przypadku karteli; inne [okoliczności]”.
      
      84 –	Zobacz decyzje Komisji z dnia 7 czerwca 2000 r. Aminokwas (Dz.U. L 152, str. 24) oraz z dnia 21 listopada 2001 r. Witaminy
         (Dz.U. L 6, str. 1).
      
      85 –	Wyroki z dnia 21 grudnia 1954 r. w sprawie 2/54 Włochy przeciwko Wysokiej Władzy, Rec. str. 73, pkt 6; z dnia 30 września
         1982 r. w sprawie 108/81 Amylum przeciwko Radzie, Rec. str. 3107, pkt 25; z dnia 4 lutego 1997 r. w sprawach połączonych C‑71/95,
         C‑155/95 i C‑271/95, Belgia przeciwko Komisji, Rec. str. I‑687.