CELEX: 62007CC0102
Language: lv
Date: 2008-01-16
Title: Ģenerāladvokāta Ruiz-Jarabo Colomer secinājumi, sniegti 2008. gada 16.janvārī.#adidas AG un adidas Benelux BV pret Marca Mode CV un citi.#Lūgums sniegt prejudiciālu nolēmumu: Hoge Raad der Nederlanden - Nīderlande.#Preču zīmes - Direktīvas 89/104/EEK 5. panta 1. punkta b) apakšpunkts un 2. punkts, kā arī 6. panta 1. punkta b) apakšpunkts - Pieejamības prasība - Grafiskas preču zīmes ar trim svītrām - Divu svītru raksts, ko konkurenti izmanto kā ornamentu - Iebildums saistībā ar kaitējumu preču zīmei un tās vājināšanu.#Lieta C-102/07.

ĢENERĀLADVOKĀTA DAMASO RUISA-HARABO KOLOMERA [DÁMASO RUIZ‑JARABO COLOMER] SECINĀJUMI,
      
      sniegti 2008. gada 16. janvārī (1)
      
      Lieta C‑102/07
      Adidas AG un
      Adidas Benelux BV
      pret
      Marca Mode CV,
      C&A Nederland,
      H&M Hennes & Mauritz Netherlands BV un
      Vendex KBB Nederland BV
      (Hoge Raad der Nederlanden (Nīderlande) lūgums sniegt prejudiciālu nolēmumu)
      
      Preču zīme – Preču zīmes vai preču noformēšanai kalpojošu apzīmējumu atšķirtspēja – Pieejamības prasība
      I –    Ievads
      1.        Pazīstamais sporta piederumu ražotājs Adidas un tā Nīderlandes meitas uzņēmums no jauna stājas pretī (2) citiem uzņēmumiem saistībā ar noteiktu, savai labi pazīstamajai triju svītru preču zīmei līdzīgu apzīmējumu izmantošanu,
         vainojot tos savu rūpnieciskā īpašuma tiesību uz šo apzīmējumu aizskārumā.
      
      2.        Šoreiz Adidas savu preču zīmi pretstata citiem šāda veida apģērbu tirgotājiem, kuri vēlas izmantot divas kontrastējošu nokrāsu svītras,
         lai noslēptu un izceltu savu apģērbu vīles. Šajos apstākļos Hoge Raad (Nīderlandes Augstākā tiesa) vaicā, vai ir piemērojama pieejamības prasība, lai ierobežotu preču zīmes īpašnieka tiesību
         izmantošanu.
      
      3.        Būtībā tā ir cīņa, lai pavērtu ceļu tirgū, kurā valda sīva sāncensība, kuru sekmē lielā peļņa, ko sabiedrības cer gūt. Tādējādi
         var saprast, ka tas, kas nespeciālistam varētu šķist nenozīmīgs, proti, cīņa par varu pār divām vai trijām, vienai virs otras
         izvietotām un noteiktā veidā iekrāsotām svītrām, iegūst dramatiskas aprises, sāncensībai risinoties sporta apģērbu jomā.
      
      4.        Augsta līmeņa sporta sacensību pasaulē zvaigžņu panākumi nodrošina labāko reklāmu viņiem atbalstošajiem sporta kreklu un apavu
         ražotājiem, kuri, acīmredzot, par to maksā lielu naudu; tomēr ir bijuši arī tādi skrējēji kā, piemēram, etiopietis Abebe Bikila
         [Abebe Bikila] (3), kuri pat garās distances pieveikuši basām kājām.
      
      II – Atbilstošās tiesību normas
      5.        Vispirms jānorāda, ka, ievērojot Direktīvas 89/104/EEK (4) (turpmāk tekstā – “Direktīva”) un Regulas Nr. 40/94 par Kopienas preču zīmi (turpmāk tekstā – “Regula”) (5) līdzību satura ziņā, šķiet lietderīgi atsaukties uz dažiem Tiesas spriedumiem par minētās regulas noteikumiem, lai interpretētu
         Direktīvu (6).
      
      6.        Direktīvas 2. pantā ar nosaukumu “Apzīmējumi, no kuriem var sastāvēt preču zīme” atļauts reģistrēt jebkurus apzīmējumus, kurus
         var attēlot grafiski, it īpaši vārdus, ieskaitot personu vārdus, zīmējumus, burtus, ciparus, preču vai to iepakojuma formu,
         ciktāl ar tiem iespējams viena uzņēmuma preces vai pakalpojumus atšķirt no citu uzņēmumu precēm vai pakalpojumiem.
      
      7.        Direktīvas 3. panta ar virsrakstu “Iemesli atteikumam vai spēkā neesamībai” 1. punktā izsmeļoši uzskaitīti šie aspekti:
      
      “1. Nereģistrē vai piereģistrēšanas gadījumā pasludina par spēkā neesošiem:
      a) apzīmējumus, kas nevar veidot preču zīmi;
      b) preču zīmes, kam nav nekādas atšķirtspējas;
      c) preču zīmes, kas sastāv tikai no apzīmējumiem vai norādēm, kuri var noderēt tirdzniecībā, lai apzīmētu preču veidu, kvalitāti,
         daudzumu, paredzēto nolūku, vērtību, ģeogrāfisko izcelsmi vai preču ražošanas vai pakalpojuma sniegšanas laiku, vai citas
         preču raksturīgas pazīmes;
      
      d) preču zīmes, kas sastāv tikai no apzīmējumiem vai norādēm, kuras ir kļuvušas par ierastām pašreizējā valodā vai tirdzniecības
         bona fide un ieviestajā praksē;
      
      e) apzīmējumus, kas sastāv tikai no:
      – formas, kas izriet no pašu preču īpašībām, vai
      – preču formas, kas vajadzīga tehniska rezultāta iegūšanai, vai
      – formas, kas piešķir precēm reālu vērtību;
      [..].”
      8.        Tā paša 3. panta 3. punktā tā saucamā atšķirtspējas iegūšana, izmantojot zīmi, ir regulēta šādā redakcijā:
      
      “Preču zīmei neatsaka reģistrāciju vai nepasludina to par spēkā neesošu saskaņā ar 1. punkta b), c) vai d) apakšpunktu, ja
         pirms reģistrācijas pieteikuma datuma un turpmākajā tās lietošanā preču zīme ir ieguvusi atšķirtspēju. Ikviena dalībvalsts
         bez tam var paredzēt, ka šo normu piemēro arī tad, ja atšķirtspēja iegūta pēc reģistrācijas pieteikuma datuma vai pēc reģistrācijas
         datuma.”
      
      9.        Direktīvas 5. pantā ar virsrakstu “Tiesības, ko piešķir preču zīme” aprakstīts rūpnieciskā īpašuma tiesību īpašniekam piekrītošo
         tiesību kopums; it īpaši tā 1. un 2. punkta redakcija ir šāda:
      
      “1. Reģistrētā preču zīme piešķir īpašniekam šajā ziņā ekskluzīvas tiesības. Īpašniekam ir tiesības atturēt visas trešās personas,
         kas nav saņēmušas viņa piekrišanu, lietot komercdarbībā:
      
      a) jebkuru apzīmējumu, kas ir identisks preču zīmei attiecībā uz precēm vai pakalpojumiem, kuri ir identiski tiem, attiecībā
         uz ko ir reģistrēta preču zīme;
      
      b) jebkuru apzīmējumu, ja tā identitātes vai līdzības preču zīmei un preču vai pakalpojumu, uz ko attiecas preču zīme, identitātes
         vai līdzības dēļ pastāv varbūtība maldināt sabiedrību, kas ietver asociācijas iespēju starp apzīmējumu un preču zīmi.
      
      2. Ikviena dalībvalsts var arī paredzēt, ka īpašniekam ir tiesības aizkavēt visas trešās personas, kam nav viņa piekrišanas,
         lietot komercdarbībā jebkuru apzīmējumu, kas ir identisks vai līdzīgs preču zīmei attiecībā uz precēm vai pakalpojumiem, kuri
         nav līdzīgi tiem, kam šī preču zīme reģistrēta, ja pēdējai ir reputācija dalībvalstī un ja šīs zīmes nepamatota lietošana
         rada negodīgas priekšrocības vai rada kaitējumu preču zīmes atšķirtspējai vai reputācijai.”
      
      10.      Savukārt Direktīvas 6. pantā regulēti “Preču zīmes darbības ierobežojumi”; tā 1. punktā, kas attiecas uz šo prejudiciālo jautājumu,
         ir noteikts, ka:
      
      “1. Preču zīme nedod tās īpašniekam tiesības aizliegt trešai personai izmantot komercdarbībā:
      a) viņa paša vārdu vai adresi;
      b) norādes attiecībā uz preču vai sniegtā pakalpojuma veidu, kvalitāti, daudzumu, paredzēto nolūku, vērtību, ģeogrāfisko izcelsmi,
         preču ražošanas vai pakalpojuma sniegšanas laiku, vai citas preču vai pakalpojumu īpašības;
      
      c) preču zīmi, ja tas nepieciešams preces vai pakalpojuma paredzētā nolūka norādei, jo īpaši par piederumiem vai rezerves
         daļām;
      
      ar nosacījumu, ka tās izmanto saskaņā ar godīgu praksi rūpnieciskās vai komerciālās lietās.”
      III – Fakti, pamata lieta un prejudiciālie jautājumi
      11.      Ar septiņām gan starptautiska, gan Beniluksa valstu mēroga reģistrācijām Adidas AG šajā pēdējā minētajā teritorijā ir ieguvusi īpašumtiesības uz virkni grafisku preču zīmju, ko veido trīs vienāda platuma
         vertikālas, paralēlas svītras, kas novietotas gareniski visā plecu, piedurkņu un bikšu staru ārmalu garumā, kā arī uz apģērba
         ārējām šuvēm un kuru krāsa kontrastē ar apģērba pamatkrāsu. Reģistrācija aizsargā šos apzīmējumus attiecībā uz sporta apģērbiem
         un apģērbiem brīvajam laikam.
      
      12.      Minētā Vācijas sabiedrība, kas izņēmuma licenci savu preču tirdzniecībai Beniluksa valstīs bija piešķīrusi savam meitas uzņēmumam
         Adidas BV (turpmāk tekstā abas sauktas – “Adidas”), strīdas par savām tiesībām ar tekstilpreču nozares uzņēmumiem Marca Mode, C&A, H&M un Vendex (turpmāk tekstā kopā sauktas – “četras atbildētājas sabiedrības”), kuras veic uzņēmējdarbību arī Nīderlandē.
      
      13.      1986. gadā Adidas konstatēja, ka Marca Mode un C&A bija uzsākušas tirgot sporta apģērbus un apģērbus brīvajam laikam ar divām vertikālām, paralēlām svītrām, kuru krāsa atšķīrās
         no apģērba pamatkrāsas (balts uz melna).
      
      14.      Nav šaubu par to, ka starp lietas dalībniekiem pirms tiesvedības notika sarunas, jo no šī lūguma sniegt prejudiciālu nolēmumu
         izriet, ka pirms tiesāšanās aizsākšanas Marca Mode un C&A nebija gatavas atteikties no divu pavisam atšķirīga izskata vertikālu, paralēlu svītru izmantošanas.
      
      15.      Pagaidu noregulējuma tiesvedībā pret H&M un citā tiesvedībā prasībā pret Marca Mode un C&A, kuras tika aizsāktas Rechtbank Breda (Bredas tiesa) (turpmāk tekstā – “Rechtbank”), kasācijas sūdzības iesniedzēja, atsaukdamās uz savu rūpnieciskā īpašuma tiesību aizskārumu, lūdza aizliegt un izņemt no
         aprites apzīmējumu, kuru veido grafiska preču zīme ar trīs svītrām, vai jebkuru citu apzīmējumu, kas līdzinātos Adidas grafiskajai preču zīmei, kā, piemēram, iepriekš aprakstītās divas svītras, ko izmanto četras atbildētājas sabiedrības.
      
      16.      Gan H&M, gan Marca Mode, C&A un Vendex šos prasījumus neatzina. Sākumā ar pretprasību un pēc tam ar atsevišķu prasību četras atbildētājas sabiedrības lūdza Rechtbank ar spriedumu atzīt to tiesības izmantot divas svītras sporta apģērbu un apģērbu brīvajam laikam noformējumā.
      
      17.      Pagaidu noregulējuma tiesvedības tiesnesis 1997. gada 2. oktobra lēmumā, kā arī pamata lietas izskatošā Rechtbank 1998. gada 13. oktobra pagaidu lēmumā konstatēja, ka Adidas preču zīmes tiesības ir aizskartas vairākos aspektos.
      
      18.      Tad četras atbildētājas sabiedrības par katru no minētajiem nolēmumiem iesniedza attiecīgas apelācijas sūdzības Gerechtshof te ‘s-Hertogenbosch (Hertogenbosas Apelācijas tiesa; turpmāk tekstā – “Gerechtshof”), kura pēc savas ierosmes tās apvienoja vienā tiesvedībā.
      
      19.      2005. gada 29. marta spriedumā minētā tiesa noraidīja Adidas prasību un Marca Mode un C&A pretprasības, kā arī četru atbildētāju sabiedrību atsevišķo prasību, tādējādi atceļot 1997. gada 2. oktobra nolēmumu.
      
      20.      Gerechtshof nosprieda, ka četru atbildētāju sabiedrību rīcība nav aizskārusi Adidas minētās preču zīmes tiesības; tomēr tā nepieņēma deklaratīvu spriedumu par divu svītru izmantošanu, jo, būdami pārlieku vispārīgi,
         šie prasījumi neatbilda preču zīmes aizsardzības apjomam, kurš ir nevis nemainīgs, bet gan pakārtots zināmiem apstākļiem,
         kas var mainīties laikā un telpā un kuriem ir īpaša nozīme, konstatējot aizskārumu.
      
      21.      Gerechtshof uzskata, ka trīs svītru preču zīme nav uzskatāma par īpaši raksturīgu, jo pašai par sevi tai piemīt ne visai liela atšķirtspēja.
         Tomēr 1996. gadā Adidas reklāmas pūliņu rezultātā apzīmējums bija ieguvis atšķirtspēju izmantošanas rezultātā, tādējādi paplašinoties tā aizsardzībai.
         Tomēr šāda aizsardzība nebija paplašināti attiecināma nedz uz citiem svītru rakstiem, nedz uz vienkāršu svītru rakstu, un
         tiem bija jāpaliek pieejamiem trešām personām kā vispārēji izmantojamiem apzīmējumiem, uz kuriem būtībā nevar attiekties monopoltiesības.
      
      22.      Gerechtshof spriedumu Adidas uzskatīja par kļūdainu un kasācijas kārtībā pārsūdzēja to Hoge Raad. Lai arī par svarīgu atzīdama pieejamību trešām personām, kas atbilstoši Tiesas judikatūrai jāņem vērā, izvērtējot Direktīvas 89/104
         3. pantā noteiktos absolūtos atteikuma pamatojumus, tā atteicās no jauna apspriest pieejamības prasības nozīmi, lai noteiktu
         preču zīmei piedēvējamo aizsardzību gadījumā, kad apzīmējums neatbilst kādam no iepriekš minētajā 3. pantā paredzētajiem atteikuma
         pamatojumiem.
      
      23.      Hoge Raad kasācijas tiesvedības ietvaros uzskata par pašsaprotamu, ka Adidas trīs svītru preču zīme tās krietni plašās izmantošanas dēļ ir ieguvusi lielu atšķirtspēju; tomēr tā šaubās par aizsardzības
         apjomu preču zīmei, ko veido apzīmējums, kam atšķirtspēja Direktīvas 89/104 3. panta 1. punkta c) apakšpunkta izpratnē sākotnēji
         nav piemitusi, bet kas to ieguvusi izmantošanas rezultātā un vēlāk tikusi reģistrēta; it īpaši tā vēlas noskaidrot, vai būtu
         jāizvērtē vispārējām interesēm atbilstošā vajadzība nepamatoti neierobežot noteiktu apzīmējumu pieejamību citiem tirgus dalībniekiem,
         kuri piedāvā attiecīgās preces vai pakalpojumus (“pieejamības prasība”).
      
      24.      Šajos apstākļos Hoge Raad apturēja tiesvedību un uzdeva Tiesai šādus prejudiciālos jautājumus:
      
      “1)      Vai, izvērtējot aizsardzības apjomu preču zīmei, kuru veido apzīmējums, kam pēc tā būtības nav atšķirtspējas, vai apzīmējums
         vai norāde Direktīvas 3. panta 1. punkta c) apakšpunkta izpratnē, kas tomēr tirgū ir iekļuvis kā preču zīme un kā tāds ir
         ticis reģistrēts, ir jāņem vērā vispārējās intereses – nepamatoti neierobežot konkrētu apzīmējumu pieejamību citiem tirgus
         dalībniekiem, kuri piedāvā attiecīgās preces vai pakalpojumus (“pieejamības prasība”)?
      
      2)      Ja atbilde uz pirmo jautājumu ir apstiprinoša, vai šajā sakarā kaut ko maina tas, ka attiecīgos apzīmējumus, uz kuriem attiecas
         pieejamības prasība, konkrētā sabiedrības daļa uzskata par atšķirtspējīgiem apzīmējumiem vai vienkārši par šo preču ornamentu?
      
      3)      Ja atbilde uz pirmo jautājumu ir apstiprinoša: vai šajā sakarā kaut ko maina tas, ka preču zīmes īpašnieka apstrīdētajam apzīmējumam
         nav atšķirtspējas Direktīvas 3. panta 1. punkta b) apakšpunkta izpratnē vai arī ka tas ietver Direktīvas 3. panta 1. punkta
         c) apakšpunktā paredzēto norādi?”
      
      IV – Tiesvedība Tiesā
      25.      Rīkojums par prejudiciālu jautājumu uzdošanu Tiesas kancelejā tika iesniegts 2007. gada 21. februārī. Minētās Tiesas Statūtu
         23. pantā noteiktajā termiņā rakstveida apsvērumus iesniedza Marca Mode, H&M, Adidas, Itālijas un Apvienotās Karalistes valdības, kā arī Eiropas Kopienu Komisija.
      
      26.      2007. gada 6. decembrī notikušajā tiesas sēdē savu apsvērumu paušanai mutvārdos piedalījās Adidas, Marca Mode un H&M pārstāvji, kā arī Itālijas valdības, Apvienotās Karalistes izpildvaras un Komisijas pārstāvji.
      
      V –    Prejudiciālo jautājumu vērtējums
      A –    Problēmas izklāsts
      27.      Rīkojums par prejudiciālo jautājumu uzdošanu attiecas uz preču zīmju aizsardzības apjomu; lai atbildētu, ir jāizpēta apjoms,
         kādā izmantojamas pilnvaras, kas rūpnieciskā īpašuma tiesību ietvaros piešķirtas saskaņā ar Direktīvas 5. un 6. pantu.
      
      28.      No lietas materiāliem izriet, ka strīdīgā preču zīme ir ieguvusi atšķirtspēju, jo to izmantojusi Adidas, un tāpēc ir jāpiemēro arī tiesību normas, kas attiecas uz apzīmējumiem, kas saskaņā ar Direktīvas 3. panta 1. punkta b),
         c) un d) apakšpunktu nav reģistrējami.
      
      29.      Tomēr, tā kā Hoge Raad kā interpretācijas kritēriju īpaši uzsver pieejamības prasību, kas, iespējams, var noderēt, lai interpretētu iepriekš minētās
         tiesību normas, prāvas iztiesāšanā it īpaši nozīmīgs ir Direktīvas 6. panta 1. punkta b) apakšpunkts, jo tajā ir regulēti
         gan preču zīmes tiesību ierobežojumi, gan arī tas redakcijas ziņā zināmā mērā atbilst Direktīvas 3. panta 1. punkta c) apakšpunktam
         attiecībā uz aprakstošiem apzīmējumiem.
      
      30.      Šajā sakarā iesniedzējtiesas uzmanība būtu jāvērš uz vajadzību noskaidrot, vai uz Adidas apzīmējumu pamata lietā attiecas Direktīvas 3. panta 1. punkta b) vai c) apakšpunkts, jo atšķirībā no c) apakšpunktā minētajiem
         gadījumiem reģistrācijas atteikuma vai attiecīgi spēkā neesamības pamatojums, kas paredzēts b) apakšpunktā, netiek ņemts vērā
         attiecībā uz preču zīmes tiesību ierobežojumiem, uz kuriem ir atsauce 6. panta 1. punktā. No tā izriet, ka lēmums ir atšķirīgs
         atkarībā no tā, vai preču zīmei sākotnēji nav piemitusi atšķirtspēja (Direktīvas 3. panta 1. punkta b) apakšpunkts), vai arī
         tā apraksta kādu no preces īpašībām (tās pašas tiesību normas c) apakšpunkts). Bet tas kā faktisks apstāklis ir jānoskaidro
         vienīgi Hoge Raad vai gadījumā, ja kasācijā tai liegts izvērtēt faktus pēc būtības, – tiesai a quo.
      
      31.      Ievērojot ciešo saistību starp šiem pieņēmumiem, piekrītu Itālijas valdības viedoklim par to, ka tie jāizvērtē kopīgi, īpašu
         uzmanību pievēršot pirmajam, ar kuru augstā Nīderlandes tiesa būtībā vēlas noskaidrot, vai vispārējās intereses saglabāt konkrēta
         apzīmējuma pieejamību ir kritērijs, saskaņā ar kuru būtu jāinterpretē preču zīmes īpašniekam piešķirto tiesību apjoms procedūrā,
         kas saistīta ar šo rūpnieciskā īpašuma tiesību aizskārumu.
      
      32.      Neskatoties uz vairākkārtējām atsaucēm uz prasību par pieejamību, Tiesa (7), ja vien nemaldos vai neesmu ievērojis, nekad nav pamatīgi izpētījusi šo vācu izcelsmes tiesību institūtu, un tas mani mudina
         veikt izsmeļošāku tā izvērtējumu, kas nebūs tikai definējums, ko esmu veicis citu secinājumu kontekstā.
      
      B –    Ievads: par pieejamības prasību
      1)      Izcelsme: Vācijas tiesības
      33.      Secinājumos lietā Koninklijke (8) atsaucos uz “vācu juridiskajā doktrīnā attīstīto, tā saukto pieejamības prasību”, saskaņā ar kuru “papildus šķēršļiem, kas
         saistīti ar atšķirtspējas trūkumu, pastāv citi sabiedrisko interešu apsvērumi, kas mudina ierobežot noteiktu apzīmējumu reģistrēšanu,
         lai tos varētu brīvi izmantot visi tirgus dalībnieki” (9).
      
      34.      No tā izriet, pirmkārt, tā vācu izcelsme, pat atveidojot tā nosaukumu šajā valodā (“Freihaltebedürfnis”) (10), un, otrkārt, ciešā saistība ar vispārējām interesēm. Tomēr, lai labāk saprastu šo valsts tiesību principu un tā nozīmi Kopienu
         tiesību sistēmā, šķiet, būtu vēlams iedziļināties tā attīstībā abās tiesību sistēmās.
      
      35.      Freihaltebedürfnis pirmsākumi meklējami laikā, kad spēkā bija iepriekšējais Warenzeichengesetz (Vācijas Preču zīmju likums, turpmāk tekstā – “WZG”) (11). Praksē tika uzskatīts, ka tā 4. panta 2. punkta 1) apakšpunkta redakcija bija ārkārtīgi nepilnīga, jo tajā tika vienīgi
         aizliegts reģistrēt apzīmējumus, ko veido tikai un vienīgi cipari, burti vai vārdi, kas ietver norādes uz preces veidu, izgatavošanas
         laiku, vietu, īpašībām, mērķi, cenu, daudzumu vai svaru (12).
      
      36.      Zināmu grūtību novēršanai radās judikatūra, kas paplašināja nereģistrējamo apzīmējumu loku, tajā ietverot visus tos, kuru
         piešķiršana individuālā kārtā, radot monopoltiesības, tika uzskatīta par pretēju konkurentu interesēm (13); šāda kārtība atspoguļojās preču zīmju pieteikumu izvērtēšanā, jo atteikums, kas pamatots ar pieejamības prasību, atbrīvoja
         Vācijas iestādi no pienākuma izvērtēt pieteiktās preču zīmes atšķirtspēju (14).
      
      37.      Vācu tradicionālajā interpretācijā pieejamības prasība tika pakārtota trīs nosacījumiem, nosakot, ka tai jābūt konkrētai,
         aktuālai un vērā ņemamai (15). Ar šīm īpašībām tika saprasts, ka prasībai jāattiecas vienīgi uz precēm vai pakalpojumiem, kam ir saistība ar reģistrācijas
         pieteikumu (konkrētums); nevarēja pastāvēt tīri teorētisks vai iespējams risks, lai gan varēja pieļaut nākotnē sagaidāmus
         draudus, kas pamatoti ar pārbaudāmām un drošām ziņām (aktualitāte); un tai bija jābūt pietiekami iedarbīgai un nozīmīgai (vērā
         ņemamība) (16).
      
      38.      Šīs vācu judikatūras un administratīvās prakses (17) rezultātā preču zīmes pieteicējam nācās pierādīt gan apzīmējuma atšķirtspēju, gan arī, ka to nevar lietot visi konkurenti (18).
      
      39.      Īsumā – Vācijas preču zīmju tiesībās Freihaltebedürfnis bija kļuvusi par judikatūrā attīstītu nerakstītu nosacījumu (19), kas papildina WZG noteiktos likumiskos nosacījumus.
      
      40.      1995. gadā veiktie likuma grozījumi līdz ar atbilstoši Direktīvai sagatavotā jaunā Vācijas Preču zīmju likuma stāšanos spēkā
         tā paša gada 1. janvārī ietekmēja WZG 4. panta 2. punkta redakciju, pārnesot tā absolūtos reģistrācijas atteikuma iemeslus uz jaunā likuma 8. pantu.
      
      2)      Nesaderība ar Kopienu tiesībām
      41.      1997. gadā Landgericht München I (Minhenes Apgabaltiesa Nr. 1) uzdeva Tiesai prejudiciālos jautājumus lietā Windsurfing Chiemsee (20). Neizbrīna, ka, ievērojot 1995. gada likuma redakciju, Bavārijas tiesa cita starpā vaicāja par Freihaltebedürfnis saderību ar Direktīvas 3. panta 1. punkta c) apakšpunkta redakciju.
      
      42.      Kā zināms, lieta attiecās uz ģeogrāfiskās izcelsmes norādēm, tam gan nekādā ziņā nedz apjoma, nedz zīmīguma ziņā nemazinot
         Tiesas apgalvojumu par to, ka “[..] Direktīvas 3. panta 1. punkta c) apakšpunkta piemērošana nav pakārtota tam, vai pastāv
         konkrēta, aktuāla vai vērā ņemama pieejamības prasība [..] Vācijas judikatūras izpratnē [..]” (21), un šis paziņojums nepalika nepamanīts vācu juridiskajā doktrīnā (22).
      
      43.      Tomēr Tiesa klaji nenoliedza Freihaltebedürfnis teoriju, jo atzina tās saistību ar vispārējām interesēm, ar kurām pamatota tiesību norma, kuru lūgusi interpretēt iepriekš
         minētā Minhenes tiesa (23). Tādējādi pamatots ir viedoklis, ka aizlieguma reģistrēt aprakstošus apzīmējumus vai norādes Direktīvas 3. panta 1. punkta
         c) apakšpunkta izpratnē pamatā ir vēlme liegt to monopolizēšanu, lai neaizskartu sabiedrības leģitīmo vēlmi tos netraucēti
         lietot (24).
      
      44.      Kopš tā laika Kopienu judikatūrā ir atkārtoti uzsvērta vajadzība piemērot vispārējām interesēm atbilstošo pieejamības principu
         un norādīts uz minētās tiesību normas mērķi nodrošināt apzīmējuma vai norādes neierobežotu izmantošanu, lemjot par to reģistrēšanu (25), paplašināti attiecinot šo viedokli uz tā paša 3. panta 1. punkta b) un e) apakšpunktu (26).
      
      45.      Šajā stadijā pieejamības prasības pētījumi ir jābeidz, jo nav vērts iedziļināties mazsvarīgos aspektos, kam nav nozīmes Hoge Raad prejudiciālā jautājuma izvērtēšanā un kas varētu apgrūtināt saprast šos secinājumus. Pamatojoties uz gūto informāciju par
         šo tiesību institūtu, būtu jāpievēršas Direktīvas 6. pantam, noskaidrojot, cik lielā mērā tajā šis tiesu prakses institūts
         ir ietverts kā vispārējo interešu daļa.
      
      C –    Direktīvas 6. panta 1. punkta vērtējums
      46.      Pirms ķeros pie šīs tiesību normas izvērtēšanas, jānorāda, ka mani nepārliecina doma par pamata lietas risinājuma meklēšanu,
         prejudiciālo jautājumu izvērtējumā aprobežojoties ar Direktīvas 5. panta interpretāciju, kā savos attiecīgajos rakstos to
         aicina darīt kasācijas sūdzības iesniedzējas un Apvienotās Karalistes valdība.
      
      47.      Labi apzinos loģisko un sistemātisko saikni starp iepriekš minēto Direktīvas 5. un 6. pantu, kuras hermeneitiskā ietekme uz
         galīgo iznākumu ir visai iespējama, tomēr nedrīkstētu neņemt vērā 6. panta 1. punktu, jo ir jāizpēta tieši preču zīmes īpašnieka
         ius prohibendi izmantošanas ierobežojumi atbilstoši šī panta virsrakstam (27). Turklāt plašā judikatūra par Direktīvas 5. pantu izrādās nepietiekama, lai pienācīgi atbildētu iesniedzējtiesai, kura, to
         gan neminot, atsaucas uz minētā Kopienu tiesību akta 6. pantu.
      
      48.      Direktīvas 5. pantā ir sīki izklāstītas preču zīmes īpašnieka tiesības. Prasības par pieejamību piemērošanu šajā jomā izslēdz
         divi argumenti: pirmkārt, Freihaltebedürfnis izcelsme, kas nepārprotami saistīta ar preču zīmju reģistrāciju, nevis ar apzīmējuma īpašnieka tiesību izmantošanas apjomu;
         otrkārt, Direktīvas uzbūve, kur šie tiesību ierobežojumi noregulēti 6. pantā, kas nozīmē, ka, neievērojot tiesisko drošību
         un Kopienu tiesību normas garu, tiktu paredzēts nerakstīts papildu priekšnosacījums, ja tiktu pieļauts, ka Vācijas tiesību
         princips tiek izmantots 5. panta interpretācijai.
      
      49.      Turklāt acīmredzamās līdzības un izteiktās atšķirības starp Direktīvas 3. panta 1. punktu un 6. panta 1. punktu mudina izpētīt
         abas tiesību normas, tomēr neiedziļinoties 6. panta 1. punkta a) apakšpunktā, jo tas neattiecas uz prejudiciālo jautājumu
         būtību un ir pamatīgi vērtēts nesenajā Tiesas judikatūrā (28).
      
      1)      Ar atšķirtspēju neapveltītu apzīmējumu Direktīvas 3. panta 1. punkta b) apakšpunkta izpratnē izslēgšana
      50.      Šo tiesību normu salīdzinot ar 6. panta 1. punktu, ir redzamas būtiskas atšķirības, kas izriet no tā, ka minētais 6. pants
         ir saistīts ar nepieļaujamību “aizliegt” trešām personām “izmantot” preču zīmi, nevis ar tamlīdzīgas preču zīmes reģistrācijas
         aizliegumu.
      
      51.      Tādējādi 6. panta 1. punkts to apzīmējumu starpā, kuru izmantošanu rūpnieciskā īpašuma tiesību īpašnieks nedrīkst aizliegt,
         ietver vārdus (a) apakšpunkts), aprakstošus apzīmējumus (b) apakšpunkts) un preču zīmes izmantošanu nolūka norādīšanai (c) apakšpunkts)
         ar nosacījumu, ka “tās izmanto saskaņā ar godīgu praksi rūpnieciskās vai komerciālās lietās”.
      
      52.      Trūkst atsauces uz apzīmējumiem, kam nepiemīt atšķirtspēja 3. panta 1. punkta b) apakšpunkta izpratnē. Tā kā minētā 3. panta
         3. punktā atļauts reģistrēt šā veida apzīmējumus, jāsecina, ka šādos gadījumos izmantošanas ceļā iegūtā atšķirtspēja novērš
         atšķirtspējas sākotnējā trūkuma radīto šķērsli un ka par preču zīmes īpašnieka pūliņiem pārvarēt šo šķērsli likumdevējs “atalgo”,
         ļaujot viņam pretoties tam, ka to izmanto citi konkurenti.
      
      53.      Tik zīmīgu izņēmumu pamato viedoklis, ko es – lai arī attiecībā uz Regulu (29) – atbalstu jau ilgāku laiku, proti, ka saistībā ar Regulas 7. panta 1. punkta b) apakšpunktu nav jāņem vērā sabiedrisko interešu
         apsvērumi, kas iesaka liegt reģistrēt noteiktus apzīmējumus, lai visi tirgus dalībnieki ar tiem brīvi varētu rīkoties (pieejamības
         prasība).
      
      54.      Šī doma izriet no tā, ka šajās tiesību normās paredzētā absolūtā pamatojuma mērķis ir liegt reģistrēt apzīmējumus, kam nepiemīt
         konkrēta atšķirtspēja, proti, tos, kurus samērā labi informēts, vērīgs un piesardzīgs vidusmēra patērētājs nespēj uzskatīt
         par ticamām norādēm uz ražotāju, jo, kā pareizi norādīts, vispārīga veida apzīmējumi ir preču zīmes pretpols (30).
      
      55.      Regulas 7. panta 1. punkta c), d) un e) apakšpunktā (tajos pašos Direktīvas 3. panta 1. punkta apakšpunktos) izpaužas rūpes
         sabiedrisko interešu labā novērst, ka atsevišķi tirgus dalībnieki piesavinās apzīmējumus, kas gan estētiski, gan tehniski
         ir noderīgi vai piemēroti, lai aprakstītu pašu preci, tās faktiskās vai piedēvētās īpašības vai citas tādas pazīmes kā to
         izcelsmes vieta, vai arī ir populārā valodā vai godīgā un pastāvīgā tirdzniecības praksē sastopami apzīmējumi.
      
      56.      Tomēr šāda aizsardzība nebūtu paplašināti jāattiecina uz apzīmējumiem, kam aprakstošu īpašību neesamības dēļ konkrēta atšķirtspēja
         trūkst citu iemeslu dēļ. Būtu neloģiski pieņemt, ka vispārēju interešu labā būtu jāsaglabā vispārpieejami apzīmējumi, kas
         neļauj noteikt ar to apzīmēto preču vai pakalpojumu izcelsmes vietas uzņēmumu. Tādēļ, līdzko sasniegts komersanta mērķis nenozīmīga
         apzīmējuma izmantošanas un popularizēšanas ceļā no tā iegūt sabiedrībā atpazītu preču zīmi, rūpnieciskā īpašuma tiesību struktūra
         viņu “atalgo” par sekmīgu viņa apzīmējuma atšķirtspējas trūkuma novēršanu, padarot to par spējīgu kalpot par norādi uz preču
         vai pakalpojumu izcelsmes uzņēmumu. Ikdienišķa apzīmējuma pārvēršanās nemateriālā īpašuma tiesībās notiek ar Direktīvas 3. panta
         3. punkta palīdzību.
      
      57.      Viss līdz šim minētais būtu noderīgs Hoge Raad tad, ja, ievērojot šo secinājumu 30. punktā minēto faktisko alternatīvu, tiktu uzskatīts, ka trijām Adidas svītrām sākotnēji nav piemitusi atšķirtspēja Direktīvas 3. panta 1. punkta b) apakšpunkta izpratnē. Ja turpretim tiktu uzskatīts,
         ka iepriekš minētā preču zīme kalpo par norādi uz preces īpašībām, tad pamatīgi ir jāizvērtē Direktīvas 6. panta 1. punkta
         b) apakšpunkts.
      
      2)      Direktīvas 6. panta 1. punkta b) apakšpunkta tvērums
      58.      Šīs tiesību normas interpretācijai īsi kopsavilkuma veidā jāizklāsta ar to saistītie Tiesas nolēmumi.
      
      a)      Tiesas judikatūras izvērtējums
      59.      Tā spriedumā lietā BMW (31) Tiesa precizējusi šīs tiesību normas ratio legis, preču zīmes tiesību aizsardzību saskaņojot ar preču brīvu apriti un pakalpojumu sniegšanas brīvību kopējā tirgū tādējādi,
         lai tās varētu kalpot par pamata elementu neizkropļotas konkurences sistēmā, kuru ar Līgumu paredzēts izveidot un uzturēt (32).
      
      60.      Tiesa uzskata par vajadzīgu rūpnieciskā īpašuma tiesību īpašnieka tiesību izmantošanu saskaņot ar Līguma mērķiem, kas vērsti
         uz sakārtotu un godīgu uzņēmumu sacīksti.
      
      61.      Jau iepriekš minētajā lietā Windsurfing Chiemsee iesniedzējtiesa faktiski uzdeva jautājumu nevis par Direktīvas 6. panta 1. punkta b) apakšpunkta interpretāciju, bet gan
         par tā iespējamo ietekmi uz tās 3. panta interpretāciju; Tiesa šādu ietekmi noliedza, tomēr aprakstīja pirmās minētās tiesību
         normas darbības apjomu, tūliņ pēc tam piebilstot, ka ar 6. panta 1. punkta b) apakšpunktu trešām personām netiek piešķirtas tiesības izmantot ģeogrāfisku
         apzīmējumu kā preču zīmi, bet gan vienīgi atļauta to izmantošana aprakstošā veidā, proti, kā norāde par ģeogrāfisko izcelsmi,
         ar nosacījumu, ka to izmanto saskaņā ar godīgu praksi rūpnieciskās vai komerciālās lietās (33).
      
      62.      Ievērojot šo skaidrojumu, konkurentu tiesības izmantot aprakstošu apzīmējumu, kuru varētu reģistrēt, ir atkarīgas no diviem
         nosacījumiem: tas netiek lietots kā preču zīme, un tiek ievērota godīga tirdzniecības prakse (34).
      
      63.      Jautājumā par 6. panta 1. punkta b) apakšpunkta piemērošanas metodoloģiju zināmu skaidrību ieviesa spriedums lietā Gerolsteiner Brunnen. Konstatējot, ka tajā nav noteikta atšķirība starp minēto norāžu lietojumiem, uzmanība tika pievērsta to uzdevumam: tam,
         lai šāda veida norāde ietilptu iepriekš minētā panta tvērumā, pietiek ar to vien, ka tā attiecas uz kādu no tajā uzskaitītajām
         pazīmēm, kā, piemēram, ģeogrāfisko izcelsmi (35). Šī klasificēšana faktiski ir jāveic valsts tiesai, kurai vispusīgi ir jāizvērtē visi attiecīgie apstākļi (36).
      
      64.      Turklāt nebūtu jāaizmirst arī, ka trešo personu rīcību vērtē, ievērojot “godīgas prakses” kritēriju, kas atbilstoši pastāvīgajai
         judikatūrai (37) izpaužas kā pienākums rīkoties taisnīgi attiecībā pret preču zīmes īpašnieka leģitīmajām interesēm, it īpaši nediskreditēt
         un nenomelnot preču zīmi (38).
      
      65.      Nevienā no šiem nolēmumiem nav nekādas norādes uz Direktīvas 6. panta 1. punkta b) apakšpunkta saistību ar pieejamības prasību.
         Šo spriedumu trūkumu daļēji atsver divi nolēmumi, no kuriem viens ir par Kopienu preču zīmes piemērojamību, bet otrs par to,
         vai kā preču zīmes var reģistrēt krāsas.
      
      66.      Pirmajā no šīm lietām (39) ģenerāladvokāts Džeikobss [Jacobs] pieejamības prasību saistījis ar Regulas 12. panta (Direktīvas 6. panta alter ego) (40) jomu; spriedumā lietā “Baby-Dry” būtībā tika sekots secinājumiem (41), no Regulas 7. panta, to lasot kopā ar 12. pantu (Direktīvas 3. un 6. pants) secinot, ka aizlieguma kā preču zīmi reģistrēt
         apzīmējumus vai tikai un vienīgi aprakstošas norādes mērķis ir liegt reģistrāciju apzīmējumiem vai norādēm, kas savas līdzības
         ar parastajiem līdzekļiem dēļ attiecīgo preču vai pakalpojumu, vai to īpašību aprakstam nevarētu izpildīt funkciju identificēt
         to tirgojošo uzņēmumu un kam nepiemistu šīs funkcijas veikšanai vajadzīgā atšķirtspēja (42).
      
      67.      Otrajā no šīm lietām, spriedumā lietā Libertel, Tiesa bikli pievērsās Freihaltebedürfnis. Kopienas preču zīmju tiesību jomā atzīstot “vispārējām interesēm atbilstošu vajadzību nepamatoti neierobežot krāsu pieejamību
         pārējiem tirgus dalībniekiem”, tā nepiekrita argumentam, ko izvirzīja Komisija, kura, iespējams, ievērojot iepriekšējā punktā
         minētos secinājumus, uzskatīja, ka prasības par pieejamību doma atspoguļota Direktīvas 6. pantā (43).
      
      68.      Šajā sakarā Tiesa saskatīja draudus, ka Direktīvas 3. pantā paredzēto absolūto atteikuma pamatojumu vērtējums reģistrācijas
         pieteikuma izvērtēšanas brīdī tiktu maksimāli minimizēts, tā kļūdas kompensējot preču zīmes tiesību izmantošanas ierobežošanas
         ceļā saskaņā ar pieejamības prasību atbilstoši iepriekš minētajam 6. pantam. Tiesa uzskatīja, ka reģistrēšanas aizlieguma
         izvērtēšanas uzdevums no iestādēm, kas ir atbildīgas par preču zīmju reģistrāciju, tiktu nodots tiesām, šādu risinājumu uzskatot
         par nesaderīgu ar Direktīvas sistēmu, kas balstīta uz iepriekšēju, nevis a posteriori izvērtējumu (44).
      
      69.      Īsumā – Tiesa nav paudusi viedokli jautājumā par pieejamības prasību kā hermeneitisku Direktīvas 6. panta kritēriju, iepriekš
         kopsavilkuma veidā izklāstītajos apsvērumos vienīgi noraidīdama Komisijas argumentu, saskaņā ar kuru šo vācu izcelsmes tiesību
         institūtu izmanto tikai un vienīgi attiecīgās tiesību normas ietvaros, taču neko nenoteikdama jautājumā par tā kā juridiska mēroga izmantošanu, ierobežojot
         preču zīmes īpašnieka tiesības.
      
      70.      Tādēļ šai problēmai ir jāmeklē juridisks risinājums.
      
      b)      Piedāvātā nostāja
      71.      Esmu jau norādījis uz saikni starp Direktīvas 3. panta 1. punktu un 6. panta 1. punktu; esmu arī uzsvēris sistemātisko atšķirību
         starp tiem, jo pirmajā ir noregulēta reģistrēšana, savukārt otra ierobežo preču zīmes īpašnieka ius prohibendi tiesību izmantošanu.
      
      72.      Tomēr nevar nepamanīt abu tiesību normu c) un b) apakšpunktu redakciju ārkārtīgo līdzību. Izņemot fragmentu 3. panta 1. punkta
         c) apakšpunktā “sastāv tikai no”, to redakcija ir identiska.
      
      73.      Šo atšķirību izskaidro tas, ka, ar 3. pantu noregulējot reģistrāciju, a contrario sensu izriet, ka reģistrējami ir salikti apzīmējumi, kas cita starpā ietver aprakstošus apzīmējumus tā paša panta c) apakšpunkta
         izpratnē; savukārt ekskluzivitāte zaudē nozīmi tad, kad preču zīmes īpašnieks izmanto savas tiesības saskaņā ar 6. pantu,
         jo šīs tiesību normas mērķis ir vienīgi, lai apzīmējums, uz kuru attiecas kāda no tā 1. punkta c) apakšpunkta kategorijām,
         būtu visiem pieejams. Attiecībā uz pārējiem saliktās preču zīmes elementiem neierobežoti ir piemērojams Direktīvas 5. pants.
      
      74.      Turklāt no sistēmas viedokļa 6. panta 1. punkta b) apakšpunkts pieder Direktīvas trim noteikumiem, kuriem ir pieskaitāms arī
         reģistrācijas atteikuma un spēkā neesamības pamatojumu izvērtējums. Tādēļ, noskaidrojot, vai apzīmējums ietilpst kādā no 6. panta
         1. punkta b) apakšpunktā minēto norāžu kategorijām, Direktīvā nav ietverts nekas par tās iedarbības mazināšanu attiecībā uz
         reģistrētu preču zīmi salīdzinājumā ar sekām, kas attiecas uz reģistrācijas pieteikumu vai spēkā neesamības pamatojumu saskaņā
         ar 3. panta 1. punkta c) apakšpunktu.
      
      75.      Uzdrošinos pat apgalvot, ka 6. pants pat nav interpretējams sašaurināti tāpēc vien, ka tas ir Direktīvas 5. pantā piešķirto
         tiesību ierobežojoša norma. Šajā gadījumā ārkārtējs apstāklis ir tas, ka runa ir par tāda apzīmējuma īpašnieku, kas, strikti
         ņemot, ir pieejams visiem. Fakts, ka to tādēļ, ka tas ir saliktas preču zīmes daļa vai kļūdas pēc (45) uz to ir iegūtas monopoltiesības, vēlāk nevar izmantot nedz citi tirgus dalībnieki, kas vēlas šīs aprakstošās norādes brīvi
         izmantot, nedz cits personu loks, uz kuru attiecas tiesību norma, proti, patērētāji, kam vajadzīga pārskatāma un patiesa informācija,
         kuru tiem sniedz tieši šīs norādes (46).
      
      76.      No rūpnieciskā īpašuma tiesību īpašnieka saskaņā ar 6. panta 1. punkta b) apakšpunktu prasītās uzupurēšanās dēļ tiesai jāmeklē
         līdzsvars starp tiesībām, kuras Direktīvas 5. pantā piešķirtas attiecīgajam īpašniekam, un tām pretnostatītajām citu komersantu
         un patērētāju tiesībām, tai pat laikā automātiski nepiemērojot noteikumu par tiesības ierobežojošu normu sašaurinātu interpretāciju.
      
      77.      Neskatoties uz to, ka šis uzskats tiek atbalstīts juridiskajā literatūrā (47), tas arī visnotaļ atbilst iepriekš minētajai Tiesas judikatūrai par tiesību normas ratio legis un tās mērķi saskaņot preču zīmes tiesību aizsardzību ar kopējā tirgus pamatprincipiem, ļaujot preču zīmei pildīt savu lomu
         kalpot par pamatelementu neizkropļotas konkurences sistēmā (48), neaizmirstot, ka konkurentiem nav atļauts norādi izmantot kā savu preču zīmi, bet gan tikai aprakstīšanas nolūkos (49).
      
      78.      Līdz ar to visi šie argumenti ir par to, ka ir pieņemami atsaukties uz prasību par pieejamību vispārējās interesēs, kā arī,
         izvērtējot Direktīvas 6. panta 1. punkta b) apakšpunktu.
      
      79.      Šis vērtējums turklāt nešķiet esam nesaderīgs ar sprieduma lietā Libertel 57. punktu un turpmākajiem punktiem, kuros, kā to jau izklāstīju, Tiesa nesprieda par to, vai Freihaltebedürfnis jāņem vērā saistībā ar Direktīvas 6. pantu; tā vienīgi neatzina Komisijas izvirzīto argumentu, kura tās tvērumu vēlējās ierobežot
         vienīgi ar minētā panta tvērumu.
      
      80.      Īsumā, atbildei, kuru piedāvāju sniegt uz prejudiciālajiem jautājumiem, jāuzsver vajadzība atsaukties uz pieejamības prasību,
         lai noteiktu aizsardzību preču zīmei, kuru veido apzīmējums, kas atbilst kādai no Direktīvas 3. panta 1. punkta c) apakšpunktā
         aprakstītajām norādēm, kad tā ieguvusi atšķirtspēju izmantošanas rezultātā un tikusi reģistrēta; savukārt uz šo principu nevar
         atsaukties tad, kad apzīmējumam sākotnēji nav piemitusi atšķirtspēja tās pašas tiesību normas b) apakšpunkta izpratnē, bet
         tā to izmantošanas rezultātā ir ieguvusi vēlāk.
      
      81.      Visbeidzot, saistībā ar otro Hoge Raad uzdoto jautājumu jānorāda, ka tam, kā sabiedrība uztver apzīmējumu, uz kuru attiecināma pieejamības prasība, zināma nozīme
         ir tikai sākotnējā stadijā, proti, lai noteiktu, vai to var saistīt ar kādu no Direktīvas 6. panta 1. punkta b) apakšpunkta
         norādēm.
      
      82.      Ja vidusmēra patērētājs apzīmējumam piedēvētu tikai dekoratīvu funkciju, tas nenorādītu uz preču vai pakalpojumu izcelsmes
         vietas uzņēmumu un tādēļ nespētu pildīt savu pamatuzdevumu un preču zīmes vērtība kļūtu apšaubāma (50); savukārt gluži otrādi tas būtu gadījumā, ja vidusmēra patērētājs preču un pakalpojumu izcelsmi varētu izsecināt.
      
      83.      Tomēr, konstatējot apzīmējuma piederību kādai norādei vai īpašībai Direktīvas 6. panta 1. punkta b) apakšpunkta izpratnē,
         nevar izdarīt secinājumu, ka patērētāja uztvere varētu kaut kādā veidā ietekmēt vispārējo interešu interpretāciju.
      
      84.      Tādēļ, ņemot vērā piedāvāto atbildi uz pirmo jautājumu, nav jāizvērtē H&M argumenti, kura uzskata, ka Freihaltebedürfnis ir jāpiemēro vismaz attiecībā uz apzīmējumiem, kas reģistrēti pirms Direktīvas stāšanās spēkā. Ar to tā vērš uzmanību uz liberālo
         reģistrēšanas praksi Beniluksa valstīs laikā, kad preču zīmju tiesības nebija saskaņotas, bet attiecīgais gadījums attiecas
         uz preču zīmju, kam nepiemīt atšķirtspēja, spēkā neesamību, kam nav nekāda sakara ar Direktīvas 5. pantā piešķirtajām tiesībām
         un to ierobežojumiem saskaņā ar 6. panta 1. punkta b) apakšpunktu. Tādējādi, ņemot vērā mana izvērtējuma iznākumu, nav vērts
         turpināt analizēt šo otro jautājumu.
      
      VI – Secinājums
      85.      Ievērojot iepriekš minētos apsvērumus, ierosinu Tiesai Hoge Raad atbildēt, ka:
      
      Izvērtējot aizsardzības apjomu preču zīmei, ko veido apzīmējums, kas atbilst kādai no Padomes 1988. gada 21. decembra Pirmās
         direktīvas 89/104/EEK, ar ko tuvina dalībvalstu tiesību aktus attiecībā uz preču zīmēm, 3. panta 1. punkta c) apakšpunktā
         aprakstītajām norādēm, un kas tomēr izmantošanas rezultātā ieguvusi atšķirtspēju un ir tikusi reģistrēta, ir jāņem vērā vispārējās
         intereses – nepamatoti neierobežot noteiktu apzīmējumu pieejamību citiem tirgus dalībniekiem, kuri piedāvā līdzīgas preces
         vai līdzīgus pakalpojumus.
      
      Savukārt, ja tam pašam apzīmējumam sākotnēji atšķirtspējas nav bijis, bet tas to ieguvis izmantošanas rezultātā vēlāk, tad
         preču zīmes īpašnieka tiesības nav jāizvērtē pieejamības prasības kontekstā.
      
      1 –	Oriģinālvaloda – spāņu.
      
      2 –	Preču zīmju jautājumā tā ir piedalījusies lietās, kuros pieņemti šādi spriedumi: 2000. gada 22. jūnija spriedums lietā
         C‑425/98 Marca Mode (Recueil, I‑4861. lpp.) un 2003. gada 23. oktobra spriedums lietā C‑408/01 Adidas-Salomon AG un Adidas Benelux (Recueil, I‑12537. lpp.). Attiecībā uz Kopienu muitas procedūru – 1999. gada 14. oktobra spriedums lietā C‑223/98 Adidas (Recueil, I‑7081. lpp.).
      
      3 –	Basām kājām viņš ieguva zelta medaļu maratonā 1960. gada vasaras Olimpiskajās spēlēs Romā un, šoreiz jau ar pienācīgiem
         apaviem, to ieguva Tokijas spēlēs 1964. gadā. Nav skaidrs, vai viņa kājas bija basas, lai kustētos ātrāk, vai tāpēc, lai pievērstu
         uzmanību sava dzimtā kontinenta nabadzībai, jo viņš bija pirmais afrikāņu čempions mūsdienu Olimpisko spēļu vēsturē (http://de.wikipedia.org/wiki/Abebe_Bikila).
         Ir bijuši citi varonīgi sportisti, kas paveikuši tamlīdzīgus varoņdarbus, un joprojām vairāki etiopieši, kā, piemēram, Heile
         Gebrselesijs [Haile Gebrselassie] turpina trenēties basām kājām (http://www.elmundo.es/1997/02/24/deportes/24N0150.html).
      
      4 –	Padomes 1988. gada 21. decembra Pirmā direktīva, ar ko tuvina dalībvalstu tiesību aktus attiecībā uz preču zīmēm (OV 1989,
         L 40, 1. lpp.).
      
      5 –	Padomes 1993. gada 20. decembra Regula (EK) Nr. 40/94 (OV 1994, L 11, 1. lpp.), grozījumi kurā izdarīti ar Padomes 1994. gada
         22. decembra Regulu (EK) Nr. 3288/94, ieviešot Urugvajas raundā noslēgtās vienošanās (OV L 349, 83. lpp.) un jaunākie grozījumi
         kurā izdarīti ar Padomes 2004. gada 19. februāra Regulu (EK) Nr. 422/2004 (OV L 70, 1. lpp.).
      
      6 –	Konkrētāk, minētās regulas 4., 7., 9. un 12. pants.
      
      7 –	Piemēram un galvenokārt, 1999. gada 4. maija spriedumā apvienotajās lietās C‑108/97 un C‑109/97 WindsurfingChiemsee (Recueil, I‑2779. lpp.), 2002. gada 19. septembra spriedumā lietā C‑104/00 P DKV (Recueil, I‑7561. lpp.), 2003. gada 8. aprīļa spriedumā apvienotajās lietās C‑53/01, C‑54/01 un C‑55/01 Linde u.c. (Recueil, I‑3161. lpp.) un 2004. gada 29. aprīļa spriedumā apvienotajās lietās C‑456/01 P un C‑457/01 P Henkel/ITSB (Recueil, I‑5089. lpp.).
      
      8 –	Nolasīti 2002. gada 31. janvārī lietā C‑363/99 KoninklijkeKPN Nederland (2004. gada 12. februāra spriedums, Recueil, I‑1619. lpp.).
      
      9 –	Iepriekšējā zemsvītras piezīmē minēto secinājumu 52. punkts.
      
      10 –	Vācu valodā esošajā juridiskajā literatūrā šis jēdziens tiek lietots neizvēlīgi, piemēram, Sosnitzas, O./Fröhlich, S.,
         “Freihaltebedürfnis bei mehrdeutigen Zeichen – Unterschiede in der Beurteilung durch EuGH, BGH und BPatG?”, Markenrecht, 09/2006, 383. un turpmākās lpp., un atšķirīgais “Freihaltungsbedürfnis”, piemēram: Bender, A., “Absolute Eintragungshindernisse
         – Art. 7 GMV”, Ekey, F./Klippel, D., Heidelberger Kommentar zum Markenrecht, izd. C. F. Müller, Heidelberga, 2003, 893. lpp.
      
      11 –	1936. gada tiesību normā 1968. gadā tika izdarīti būtiski grozījumi (1968. gada 2. janvāra Bekanntmachung; BGBl. I, 1/29. lpp.), to redakcijai esot jaunā likuma, proti, 1994. gada 25. oktobra Markenrechtsreformgesetz (BGBl. I, 3082. lpp.) tiešai priekštecei.
      
      12 –	Atbilstoši tam, kā to skaidro Ströbele, P., “Vom Freihaltungsbedürfnis zum Allgemeininteresse im Markenrecht”, Ahrens,
         H.‑J./Bornkamm, J. un Kunz-Hallstein, H.‑P., Festschrift für Eike Ullmann, izd. juris GmbH, Sārbrikene, 2006, 425. un turpmākās lpp., 426. lpp. Minētais autors piebilst, ka Vācijas Bundesgerichtshof (Federālā Augstākā tiesa) principu paplašināti ietvērusi WZG 8. panta 2. punkta 2) apakšpunktā.
      
      13 –	Jautājumā par Freihaltebedürfnis teoriju skat. Fezer, K.‑H., Markenrecht, izd. C. H. Beck, 2. izdevums, Minhene, 1999, 402. lpp.
      
      14 –	Ströbele, P., op. cit., 427. lpp.
      
      15 –	Eisenführ, G., “Artikel 12”, Eisenführ, G./Schennen, D., Gemeinschaftsmarkenverordnung–Kommentar, izd. Heymanns, Ķelne, 2003, 230. lpp.
      
      16 –	Fezer, K.‑H., op. cit., 401. un turpmākās lpp., sīki apraksta visus šos aspektus.
      
      17 –	Bundesgerichtshof paredzētos noteikumus ievēroja arī Bundespatentgerichtshof (Federālā Patentu un preču zīmju tiesa).
      
      18 –	Lobato, M., Comentario a la Ley 17/2001, de marcas, izd. Thomson – Civitas, 2. izdevums, Pamplona, 2007, 238. lpp.
      
      19 –	Ströbele, P., op. cit., 429. lpp.
      
      20 –	Iepriekš 7. zemsvītras piezīmē minētais spriedums.
      
      21 –	Iepriekš minētā sprieduma lietā Windsurfing Chiemsee 35. punkts.
      
      22 –	Fezer, K.‑H., op. cit., 402. lpp., līdz spriedumam lietā Windsurfing Chiemsee bija apšaubījis Vācijas judikatūras pamatotību jautājumā par Freihaltebedürfnis.
      
      23 –	Sprieduma lietā Windsurfing Chiemsee 26. un 27. punkts.
      
      24 –	Ströbele, P., op. cit., 431. lpp.
      
      25 –	Jautājumā par direktīvas 3. panta 1. punkta c) apakšpunktu bez jau minētajiem spriedumiem lietās Windsurfing Chiemsee un Linde skat. arī 2003. gada 6. maija spriedumu lietā C‑104/01 Libertel (Recueil, I‑3793. lpp.), 52. punkts, un 2004. gada 12. februāra spriedumu lietā C‑218/01 Henkel (Recueil, I‑1725. lpp.), 40. un 41. punkts.
      
      26 –	Attiecībā uz direktīvas 3. panta 1. punkta b) apakšpunktu bez iepriekš jau minētā sprieduma lietā Henkel/ITSB skat. arī 2004. gada 16. septembra spriedumu lietā C‑329/02 SAT.1/ITSB (Krājums, I‑8317. lpp.), 26. un 27. punkts; attiecībā uz minētā panta e) apakšpunktu līdz ar iepriekš minēto spriedumu
         lietā Libertel skat. arī 2002. gada 18. jūnija spriedumu lietā C‑299/99 Philips (Recueil, I‑5475. lpp.), 80. punkts.
      
      27 –	Minēts šo secinājumu 10. punktā.
      
      28 –	2007. gada 11. septembra spriedums lietā C‑17/06 Céline (Krājums, I‑7041. lpp.), 29. un turpmākie punkti.
      
      29 –	Attiecīgie apsvērumi atrodami secinājumos, ko 2003. gada 6. novembrī sniedzu iepriekš jau minētajā lietā Henkel/ITSB, it īpaši 48. un 78.–82. punktā.
      
      30 –	Fernández-Nóvoa, C., El sistema comunitario de marcas, izd. Montecorvo, Madride, 1995, 119. lpp., atsaucoties uz amerikāņu juridisko literatūru, kurā jēdzieni “veids” un “preču
         zīme” pretnostatīti kā savstarpēji izslēdzoši.
      
      31 –	1999. gada 23. februāra spriedums lietā C‑63/97 (Recueil, I‑905. lpp.).
      
      32 –	Sprieduma lietā BMW 62. punkts, kurā, savukārt, izdarīta atsauce uz 1990. gada 17. oktobra sprieduma lietā C‑10/89 Hag II (Recueil, 3711. lpp.) 13. punktu.
      
      33 –	Sprieduma lietā Windsurfing Chiemsee 28. punkts.
      
      34 –	Šis viedoklis nesen tika apstiprināts 2007. gada 25. janvāra spriedumā lietā C‑48/05 Adam Opel (Krājums, I‑1017. lpp.), 43. punkts.
      
      35 –	2004. gada 7. janvāra spriedums lietā C‑100/02 (Recueil, I‑691. lpp.), 19. punkts.
      
      36 –	Iepriekš minētais spriedums lietā Gerolsteiner Brunnen, 26. punkts.
      
      37 –	2005. gada 17. marta spriedums lietā C‑228/03 Gilette Company un Gilette Group Finland (Krājums, I‑2337. lpp.), 41. punkts (turpmāk tekstā – “Gilette”); kā arī iepriekš jau minētie spriedumi lietās BMW, 61. punkts, un Gerolsteiner Brunnen, 24. punkts.
      
      38 –	Spriedums lietā Gilette, 44. punkts.
      
      39 –	2001. gada 20. septembra spriedums lietā C‑383/99 P Procter & Gamble/ITSB (Recueil, I‑6251. lpp.), kas pazīstama ar nosaukumu “Baby-Dry”.
      
      40 –	Viņa secinājumu 77. punkts.
      
      41 –	Šajā ziņā piekrītu Eisenführ, G., op. cit., 230. lpp.
      
      42 –	Sprieduma lietā “Baby-Dry” 37. punkts.
      
      43 –	Sprieduma lietā Libertel 57. un turpmākie punkti.
      
      44 –	Sprieduma lietā Libertel 58. un 59. punkts.
      
      45 –	Pareizi norādīts, ka steidzamības, kādā jāizskata lietas, dēļ un lielā preču zīmju pieteikumu skaita rezultātā reģistros
         kļūdaini tiek ierakstīti veidu norādoši vai aprakstoši apzīmējumi; Hacker, F., “§23”, Ströbele, P./Hacker. F., Markengesetz, izd. Heymanns, 8. izdevums, Ķelne, 2006, 917. lpp.
      
      46 –	Fernández‑Nóvoa, C., Tratado sobre Derecho de marcas, izd. Marcial Pons, Madride, 2001, 367. lpp., trāpīgi norāda uz lietotājiem šajā jomā, lai arī skaidrojot Spānijas Ley de marcas (Preču zīmju likums) 33. pantu.
      
      47 –	Eisenführ, G., “Artikel 7”, Eisenführ, G/Schennen, D., op. cit., 113. un turpmākās lpp., un Fezer, K.‑H., op. cit, 402. lpp., ar lielāku vai mazāku pārliecību ierosinājuši šo preču zīmes īpašnieka tiesību ierobežojumu vērtēt atbilstoši
         prasībai par pieejamību.
      
      48 –	Iepriekš jau minētie spriedumi lietās BMW, 62. punkts, un Gerolsteiner Brunnen, 16. punkts.
      
      49 –	Spriedums lietā Windsurfing Chiemsee, 28. punkts.
      
      50 –	Iepriekš minētais spriedums lietā Adidas‑Salomon un Adidas Benelux, 39.–41. punkts.