CELEX: 62009CC0052
Language: pt
Date: 2010-09-02 00:00:00
Title: Conclusões do advogado-geral Mazák apresentadas em 2 de Septembro de 2010.#Konkurrensverket contra TeliaSonera Sverige AB.#Pedido de decisão prejudicial: Stockholms tingsrätt - Suécia.#Reenvio prejudicial - Artigo 102.º TFUE - Abuso de posição dominante - Preços aplicados por um operador de telecomunicações - Prestações ADSL intermédias - Prestações de ligação em banda larga aos clientes finais - Compressão de margens dos concorrentes ou efeito de ‘compressão tarifária das margens’.#Processo C-52/09.

CONCLUSÕES DO ADVOGADO‑GERAL
      JÁN MAZÁK
      apresentadas em 2 de Setembro de 2010 (1)
      
      Processo C‑52/09
      Konkurrensverket
      contra
      TeliaSonera AB
      [pedido de decisão prejudicial apresentado pelo Stockholms tingsrätt – (Suécia)]
      «Pedido de decisão prejudicial – Concorrência – Artigo 102.° TFUE (ex‑artigo 82.° CE) – Compressão de margens – Obrigação regulamentar de fornecer inputs – Carácter indispensável dos inputs»1.        No presente pedido de decisão prejudicial, o Stockholms tingsrätt (tribunal de primeira instância de Estocolmo, Suécia) submeteu
         ao Tribunal de Justiça uma série de dez questões sobre a interpretação do artigo 102.° TFUE (ex‑artigo 82.° CE) relativas
         a um alegado abuso de posição dominante sob a forma de compressão de margens (2). O pedido foi apresentado no âmbito de um litígio entre o operador de telecomunicações sueco TeliaSonera Sverige AB (a seguir
         «TeliaSonera») e a Konkurrensverket (a autoridade nacional da concorrência, a seguir «ANC»). Em 21 de Dezembro de 2004, a
         ANC pediu ao órgão jurisdicional de reenvio que condenasse a TeliaSonera no pagamento de uma coima no montante de 144 milhões
         de SEK (actualmente cerca de 15,1 milhões de euros), por ter violado a legislação nacional em matéria de concorrência e o
         artigo 102.° TFUE.
      
      I –    Factos e questões prejudiciais
      2.        O processo respeita às mudanças tecnológicas que se verificaram no fim dos anos 90 e no princípio do presente decénio, quando
         muitos utilizadores finais suecos de serviços de Internet começaram a trocar a chamada ligação por linha telefónica por diferentes
         tipos de ligação em banda larga (com uma velocidade de transmissão consideravelmente mais elevada). Nessa altura, as formas
         mais comuns de ligação em banda larga eram a ligação ADSL (asymmetric digital subscriber line, linha de assinante digital
         assimétrica) através da rede telefónica fixa e as ligações através de uma rede de televisão por cabo ou de uma rede local
         (local area network, a seguir «LAN»).
      
      3.        A TeliaSonera, anteriormente denominada Telia AB, era, desde há muito tempo, proprietária do lacete local metálico que chegava
         a praticamente todas as casas suecas. Ela era o operador histórico da rede telefónica fixa, que anteriormente beneficiava
         de um monopólio quanto ao direito de determinar os equipamentos que podiam ser utilizados na sua rede fixa. Além de prestar
         serviços de banda larga no mercado dos utilizadores finais (mercado a jusante ou de retalho), a TeliaSonera oferecia a outros
         operadores presentes nesse mercado (a montante ou grossista) o acesso ao seu lacete local metálico (ou seja, à parte da rede
         telefónica que liga uma casa individual à estação local mais próxima). O acesso podia realizar‑se segundo duas modalidades.
         A TeliaSonera oferecia o chamado acesso desagregado ao lacete local LLUB (Local Loop Un‑Bundling, desagregação do lacete local),
         que permitia a outro operador, mediante retribuição, obter um acesso total ou parcial ao lacete local metálico da TeliaSonera,
         nos termos previstos no Regulamento (CE) n.° 2887/2000 (3). Contudo, o alegado abuso de posição dominante não respeita ao acesso LLUB abrangido pelo regulamento mas ao acesso proposto
         pela TeliaSonera aos seus concorrentes à rede fixa, através de um determinado input para ligações ADSL (como a Skanova Bredband ADSL).
      
      4.        A ANC alega que a TeliaSonera abusou da sua posição dominante no mercado grossista ao aplicar uma margem entre o preço por
         grosso dos produtos para inputs ADSL e o preço retalhista dos serviços ADSL que a TeliaSonera oferecia aos consumidores, que não era suficiente para cobrir
         os custos adicionais da TeliaSonera no sector retalhista. Devido à estrutura da petição apresentada pela ANC, o período compreendido
         entre Abril de 2000 e 1 de Janeiro de 2001 só será apreciado à luz do artigo 19.° da Lei da concorrência [Konkurrenslagen
         (1993:20)]. Porém, relativamente ao período posterior e até Janeiro de 2003, inclusive, são relevantes a Lei da concorrência
         e o artigo 102.° TFUE. A Tele2 Sverige Aktiebolag (a seguir «Tele2») pediu para intervir no presente processo em apoio da
         ANC (4). Resulta claramente do despacho de reenvio que as partes no processo principal não estão de acordo sobre uma série de factos
         importantes e, em meu entender, cruciais (como a definição do mercado relevante no qual a TeliaSonera tem uma posição dominante
         ou mesmo a existência dessa posição). Contudo, tendo em conta as regras de processo nacionais, o órgão jurisdicional de reenvio
         afirma que é necessário submeter as questões ao Tribunal de Justiça já nesta fase. Em particular, a apreciação das provas
         e a apreciação jurídica devem realizar‑se, no processo principal, após a audiência, ao mesmo tempo que a deliberação do acórdão.
      
      5.        O órgão jurisdicional de reenvio entende que é necessária uma decisão a título prejudicial, mesmo que se considere que as
         trocas comerciais entre Estados‑Membros não foram afectadas, ou que o abuso ocorreu apenas durante o período compreendido
         entre Abril de 2000 e 1 de Janeiro de 2001. Neste contexto, o órgão jurisdicional de reenvio decidiu suspender a instância
         e submeter ao Tribunal de Justiça as seguintes questões:
      
      «1)      Em que circunstâncias há violação do artigo [102.° TFUE] em razão da diferença entre o preço praticado por uma empresa dominante
         verticalmente integrada na venda de produtos de revenda para ADSL a concorrentes no mercado grossista e o preço praticado
         pela mesma empresa no mercado dos consumidores finais?
      
      2)      Na apreciação da primeira questão, os preços praticados pela empresa dominante junto dos consumidores finais são os únicos
         relevantes ou também devem ser tomados em consideração os preços praticados pelos concorrentes no mercado dos consumidores
         finais?
      
      3)      O facto de a empresa dominante não estar sujeita a uma obrigação regulamentar de fornecimento no mercado grossista, mas, por
         sua própria iniciativa, ter decidido proceder a tal fornecimento influencia a resposta à primeira questão?
      
      4)      Para que a prática descrita na primeira questão seja considerada um abuso, é necessário que produza efeitos restritivos na
         concorrência e, em caso afirmativo, de que modo devem ser apurados esses efeitos?
      
      5)      O grau de domínio de mercado de que goza a empresa dominante influencia a resposta à primeira questão?
      6)      Para que a prática descrita na primeira questão seja considerada um abuso, é necessário que a empresa que a adoptou tenha
         uma posição dominante tanto no mercado grossista como no mercado dos consumidores finais?
      
      7)      Para que a prática descrita na primeira questão seja considerada um abuso, é necessário que os produtos [...] fornecidos pela
         empresa dominante no mercado grossista sejam indispensáveis para os concorrentes?
      
      8)      A circunstância de se tratar de fornecimentos a um novo cliente influencia a resposta à primeira questão?
      9)      Para que a prática descrita na primeira questão seja considerada um abuso, é necessário que a empresa dominante tenha a expectativa
         de recuperar os prejuízos sofridos?
      
      10)      A circunstância de estar em causa uma mudança tecnológica num mercado com grandes necessidades de investimento, tendo em conta,
         por exemplo, os custos razoáveis de estabelecimento e a eventual necessidade de vender com prejuízo na fase de estabelecimento
         influencia a resposta à primeira questão?»
      
      6.        A ANC, a TeliaSonera, a Tele2, os Governos finlandês e polaco e a Comissão Europeia apresentaram observações escritas. Na
         audiência de 18 de Março de 2010, as mesmas partes, com excepção dos Governos finlandês e polaco, apresentaram observações
         orais.
      
      II – Apreciação
      7.        Como foi indicado no n.° 4 supra, o órgão jurisdicional de reenvio explicou que, devido às normas processuais nacionais, as questões prejudiciais devem limitar‑se
         aos princípios do direito da concorrência. Atendendo à natureza das questões prejudiciais, as considerações seguintes estão
         também necessariamente limitadas a questões de princípio. Caberá ao órgão jurisdicional nacional apurar os factos e aplicar‑lhes
         a legislação pertinente. Basta notar, nesta fase, que considero que a resposta completa à primeira questão do órgão jurisdicional
         de reenvio decorrerá das respostas dadas às outras nove questões. Em particular, como explicarei a seguir, entendo que resulta
         do despacho de reenvio que – para efeitos da decisão do litígio no processo principal – deve ser atribuída especial importância
         à primeira questão em conjunto com as terceira e sétima questões, pelo que me concentrarei na análise dessas questões. Isto
         justifica‑se também pelo facto de a jurisprudência da Comunidade Europeia (actualmente União Europeia) responder já, em larga
         medida, directa ou indirectamente, às outras questões.
      
       Primeira questão – requisitos da existência de uma compressão de margens abusiva – terceira questão – falta de obrigação regulamentar
         de fornecimento – e sétima questão – carácter indispensável do produto
      
      8.        Segundo jurisprudência assente, «[o] conceito de exploração abusiva é um conceito objectivo que se refere a comportamentos
         de uma empresa em posição dominante, susceptíveis de influenciar a estrutura de um mercado em que, precisamente pela presença
         dessa empresa, o grau de concorrência já está enfraquecido, e que têm por efeito a criação de obstáculos, recorrendo a meios
         diferentes dos que regem uma concorrência normal entre produtos ou serviços com base nas prestações dos operadores económicos,
         à manutenção do grau de concorrência ainda existente no mercado ou ao desenvolvimento dessa concorrência» (5).
      
      9.        Além disso, «a constatação da existência de uma posição dominante não implica, em si, qualquer censura à empresa em causa,
         [mas] a esta incumbe, independentemente das causas de uma tal posição, a especial responsabilidade de não violar, pelo seu
         comportamento, uma concorrência efectiva e não falseada no mercado comum» (6). O âmbito de aplicação material dessa responsabilidade especial tem de ser apreciado à luz das circunstâncias específicas
         de cada caso (7). Uma prática que não seria criticável em circunstâncias normais pode constituir um abuso se for aplicada por uma empresa
         em posição dominante (8). Por exemplo, uma empresa em posição dominante no mercado tem o direito de preservar os seus próprios interesses comerciais
         quando estes estiverem ameaçados e tem a faculdade de, em termos razoáveis, praticar os actos que julgue adequados à protecção
         desses interesses (9). Pode utilizar os métodos que regem uma concorrência normal entre produtos ou serviços na acepção de uma concorrência com
         base no mérito; é porém abusiva, na acepção do artigo 102.° TFUE (10), uma prática comercial que se afasta do comportamento normal de mercado e que é de natureza a enfraquecer a concorrência
         existente. Com efeito, nem toda a concorrência através dos preços é admissível (11). Finalmente, não é menos certo que, em princípio, a jurisprudência da União oferece às empresas dominantes a possibilidade
         de demonstrar que o seu comportamento está objectivamente justificado (12).
      
      10.      Voltando à questão da compressão de margens, a Comissão, a ANC e a Tele2 entendem que, no essencial, existe uma compressão
         de margens quando uma empresa dominante no mercado a montante opera também no mercado a jusante e aplica nesses mercados preços
         tais que a diferença entre preços a jusante e a montante não é suficiente para cobrir os custos adicionais suportados pela
         empresa dominante para fornecer os produtos a jusante.
      
      11.      Penso que a TeliaSonera tem razão ao sustentar que a compressão de margens só é abusiva quando a empresa dominante tem uma
         obrigação regulamentar de fornecer o input em questão ou quando esse input é indispensável. Se o input da empresa dominante não é indispensável, por exemplo se existem substitutos, ele não pode ser objecto de uma compressão
         de margens abusiva porque os concorrentes não precisam de o adquirir, de modo geral, ou ao preço da empresa dominante (13).
      
      12.      À luz das minhas conclusões e do acórdão do Tribunal Geral no processo Deutsche Telekom/Comissão (14), é claro que existe uma compressão de margens se a diferença entre os preços retalhistas cobrados pela empresa dominante
         e os preços grossistas que ela cobra aos seus concorrentes por produtos comparáveis é negativa ou insuficiente para cobrir
         os custos específicos dos produtos da empresa dominante para prestar os seus próprios serviços retalhistas no mercado a jusante.
         O carácter abusivo desse comportamento resulta da natureza não equitativa da diferença entre os preços e do facto de que os
         produtos grossistas da empresa dominante são indispensáveis para que um competidor possa entrar em concorrência com essa empresa
         no mercado a jusante de produtos de acesso para os assinantes. Penso que essa compressão da margem entre as tarifas intermédias
         e as tarifas de retalho da empresa dominante entravará, em princípio, o desenvolvimento da concorrência nos mercados a jusante.
      
      13.      O órgão jurisdicional de reenvio explica que tomou conhecimento do acórdão do Tribunal de Primeira Instância de 10 de Abril
         de 2008, no processo Deutsche Telekom/Comissão. Entretanto, em 22 de Abril de 2010, apresentei as minhas conclusões relativas
         ao recurso interposto desse acórdão pela Deutsche Telekom, nas quais propus que o Tribunal de Justiça negasse provimento ao
         recurso e confirmasse o acórdão do Tribunal Geral. Aguarda‑se a prolação de um acórdão pelo Tribunal de Justiça (15). Como o órgão jurisdicional de reenvio afirma no presente processo, as questões que se colocam no litígio principal diferem
         em vários aspectos das que estavam em causa no processo Deutsche Telekom/Comissão. Em particular, ao contrário da Deutsche
         Telekom, a TeliaSonera não tinha qualquer obrigação regulamentar de fornecer inputs para ligações ADSL («os produtos em causa»). As obrigações regulamentares da TeliaSonera respeitavam ao acesso LLUB, que
         não é objecto do presente processo. Além disso, resulta claramente do despacho de reenvio que os preços dos produtos em causa
         não estavam abrangidos por qualquer regulamentação de preços por parte da autoridade reguladora sueca competente, quer no
         mercado grossista quer no mercado de retalho.
      
      14.      Segundo a jurisprudência «constitui um abuso […] o facto, para uma empresa que detém uma posição dominante num dado mercado,
         de se reservar ou reservar a uma empresa pertencente ao mesmo grupo, e sem necessidade objectiva, uma actividade auxiliar
         que poderia ser exercida por uma empresa terceira no quadro de actividades desta num mercado próximo, mas distinto [por exemplo,
         num mercado a jusante], com o risco de eliminar qualquer concorrência por parte dessa empresa» (16).
      
      15.      No que diz respeito ao abuso de posição dominante sob a forma de recusa de fornecimento, decorre do acórdão Bronner (17) que um abuso desse tipo pode ser cometido quando uma empresa que é dominante num mercado (a montante) se recusa a fornecer
         a um concorrente, num mercado próximo ou a jusante, produtos que são indispensáveis ao exercício das actividades do concorrente,
         desde que: i) a recusa seja susceptível de eliminar qualquer concorrência no mercado da parte de quem pede o produto; ii) a
         recusa não possa ser objectivamente justificada; e iii) o produto seja indispensável ao exercício das actividades do concorrente,
         no sentido de que não exista qualquer possibilidade realista de criar uma alternativa potencial.
      
      16.      Com efeito, em minha opinião, uma manifestação particular da recusa de negociar ocorre no caso de uma compressão de margens
         abusiva (ou «recusa construtiva de negociar») quando, em vez de recusar terminantemente fornecer o input essencial/indispensável em questão, a empresa dominante fornece o input aos seus concorrentes no mercado a jusante a um preço que não lhes permite competir de maneira efectiva no mercado a jusante (18). A jurisprudência do Tribunal de Justiça e do Tribunal Geral tem afirmado que o efeito de uma recusa abusiva de fornecimento
         é a eliminação da concorrência no mercado a jusante e, em minha opinião, o problema é exactamente o mesmo nos casos de compressão
         de margens. A compressão de margens não causa um dano concorrencial independente para além do dano que resultaria do incumprimento
         de uma obrigação de negociar a nível grossista. Considero que impor uma obrigação de negociar a uma empresa dominante não
         é diferente de impor uma obrigação de negociar a determinados preços grossistas e retalhistas (compressão de margens). Por
         conseguinte, a cobrança de um preço (compressão de margens) que impede um concorrente igualmente eficiente de competir a jusante
         funciona, na prática, como uma recusa de negociar e implica a aplicação do mesmo quadro de análise e das mesmas considerações
         gerais relativas aos incentivos de investimento para as empresas dominantes (19). No litígio no processo principal, a ANC sustenta que existe uma compressão de margens abusiva simplesmente devido a uma
         diferença insuficiente entre os preços grossistas e retalhistas, independentemente do carácter indispensável do input. Parece‑me que esta análise é incorrecta e insuficiente. Em meu entender, pode inferir‑se das duas decisões em matéria de
         compressão de margens, adoptadas pela Comissão no sector das telecomunicações nos termos do artigo 102.° TFUE – Deutsche Telekom
         e Telefónica (20) – que as compressões de margens e as recusas de negociar seguem a mesma lógica. No último caso, embora a Comissão tenha rejeitado
         a aplicação dos critérios enunciados no acórdão Bronner ao apreciar a legalidade do comportamento do operador histórico, indicando
         que «as circunstâncias particulares deste caso são fundamentalmente diferentes das do processo Oscar Bronner» (a Telefónica
         tinha a obrigação regulamentar de fornecer o input e os seus incentivos prévios para investir na sua infra‑estrutura não estavam em causa, porque a sua infra‑estrutura era
         alegadamente, em larga medida, fruto de investimentos realizados no tempo em que a empresa beneficiava de direitos especiais
         ou exclusivos que a protegiam da concorrência), a Comissão examinou os factos relevantes utilizando uma análise do tipo Bronner.
         De facto, é importante realçar que, em ambas as decisões da Comissão, a obrigação de negociar com concorrentes – isto é, de
         lhes dar acesso à rede do operador histórico – já tinha sido imposta pela autoridade reguladora competente. Acresce que, em
         ambas as decisões, a Comissão considerou que não existiam alternativas válidas às redes do operador histórico.
      
      17.      O órgão jurisdicional de reenvio refere a recente «Orientação sobre as prioridades da Comissão» (21), onde se lê, na secção comum sob a epígrafe «Recusa de fornecimento e compressão de margens», designadamente que «em vez
         de recusar o fornecimento, uma empresa dominante pode cobrar um preço pelo produto no mercado ‘a montante’ que, em comparação
         com [o] preço cobrado no mercado ‘a jusante’ […] não permite que mesmo um concorrente com o mesmo grau de eficiência exerça
         de uma forma rentável e duradoura actividades no mercado a jusante (denominado por ‘compressão das margens’) (22). […] A Comissão irá analisar prioritariamente estas práticas no âmbito da aplicação das regras de concorrência, desde que
         estejam cumulativamente reunidas as seguintes circunstâncias: [i] a recusa incide num produto […] objectivamente necessário
         para uma concorrência efectiva num mercado a jusante, [ii] a recusa pode ter como resultado a eliminação da concorrência efectiva
         no mercado a jusante [iii] a recusa é susceptível de conduzir a um prejuízo para o consumidor». No entanto, «[e]m alguns casos
         específicos, pode ser evidente que a imposição da obrigação de fornecimento não terá, manifestamente, efeitos negativos sobre
         os incentivos do proprietário do produto e/ou de outros operadores para investirem e inovarem a montante, seja de forma ex ante ou ex post. A Comissão considera que tal ocorre, nomeadamente quando uma regulamentação compatível com o direito [da UE] já impõe à
         empresa dominante a obrigação de fornecimento e quando é evidente, a partir das considerações subjacentes a essa regulamentação,
         que o necessário equilíbrio em matéria de incentivos já foi atingido pela autoridade pública aquando da imposição da obrigação.
         Tal poderá ocorrer igualmente quando a posição da empresa dominante no mercado a montante foi desenvolvida ao abrigo da protecção
         de direitos especiais ou exclusivos ou foi financiada por recursos estatais. Nessas circunstâncias, não existem razões para
         que a Comissão se desvie da sua norma geral de aplicação podendo demonstrar o provável efeito de encerramento anticoncorrencial
         sem verificar se as três condições referidas [no início deste ponto] estão reunidas».
      
      18.      Considero que é possível inferir do acórdão Bronner (v. n.os 14 a 16 supra), das minhas conclusões e do acórdão do Tribunal Geral no processo Deutsche Telekom/Comissão (já referido na nota 14), da
         prática decisória da Comissão, e da Orientação sobre as prioridades da Comissão que, quando não existe uma obrigação regulamentar
         de fornecer o input, como no presente caso, a empresa dominante que, através da maneira como fixa os preços, procede a uma compressão de margens,
         abusa da sua posição dominante quando esse input é indispensável para permitir a um competidor entrar em concorrência com ela no mercado a jusante (23). Essa maneira de fixar os preços constitui, a meu ver, uma forma de recusa de negociar (24).
      
      19.      A minha tese é também confirmada por um recente acórdão da Cour de cassation (França), num caso relativo à compressão de margens
         nos termos do artigo 102.° TFUE e à legislação nacional em matéria de concorrência (25), em que a Cour de cassation declarou inequivocamente que a compressão de margens tem um efeito anticoncorrencial se um concorrente
         potencial, tão eficiente como a empresa dominante verticalmente integrada, só pode entrar no mercado a jusante suportando
         perdas. Segundo a Cour de cassation, um efeito anticoncorrencial só pode ser presumido quando os fornecimentos da empresa
         dominante aos concorrentes são indispensáveis para estes últimos competirem com ela no mercado a jusante.
      
      20.      As considerações anteriores são particularmente importantes neste caso, porque o despacho de reenvio indica que existia uma
         série de tecnologias alternativas para prestar serviços de banda larga aos consumidores finais. Com efeito, isto explica por
         que motivo o órgão jurisdicional de reenvio pensou ser necessário colocar especificamente a sétima questão. Sublinho, em particular,
         o facto de que, de acordo com o despacho de reenvio, existiam tecnologias alternativas, bem como a possibilidade de a rede
         da TeliaSonera ter sido copiada (26) pelos seus concorrentes (de maneira conjunta ou separada) e/ou por terceiros, o que indica que os produtos em causa podem
         não ter constituído um input indispensável nos termos da jurisprudência. A este respeito, a ANC parece ter reconhecido nas suas observações que, a longo
         prazo, os concorrentes da TeliaSonera podiam ter sido capazes de construir a sua própria infra‑estrutura ou de comprar outra
         forma de acesso. Todavia, compete exclusivamente ao órgão jurisdicional de reenvio decidir se é esse o caso, com base em todas
         as circunstâncias do litígio principal, e aplicando a jurisprudência pertinente aos factos (27).
      
      21.      Por conseguinte, considero que se a empresa dominante não tinha uma obrigação regulamentar, compatível com o direito da União,
         de fornecer um input que não era indispensável, não se deve, em princípio, imputar à referida empresa um abuso consistente na compressão de margens.
         Se a compressão de margens fosse proibida apenas com base num cálculo abstracto dos preços e sem qualquer apreciação do carácter
         indispensável do input para a concorrência no mercado (28), as empresas dominantes estariam menos inclinadas a investir e/ou teriam de aumentar os preços para os utilizadores finais,
         para não serem acusadas de compressão de margens. Se uma empresa dominante podia legalmente recusar o fornecimento dos produtos
         em causa, não deve ser criticada por fornecer esses produtos em condições que os seus concorrentes possam considerar desvantajosas.
         Com efeito, é difícil ver como, nessa situação, a margem alegadamente insuficiente possa ser anticoncorrencial (29).
      
      22.      Passo agora a examinar o argumento da Comissão, segundo o qual existe jurisprudência que indica que, se o acesso a um input é dado voluntariamente, já não se trata de um caso de recusa de negociar (mas de um caso relativo às condições comerciais
         em que o acesso é dado). A Comissão sustenta que, em resposta a um argumento semelhante no processo Unilever Bestfoods/Comissão (30), o Tribunal de Justiça declarou que «o argumento da HB relativo à aplicação errada dos princípios jurídicos enunciados no
         acórdão Bronner, já referido, é manifestamente improcedente, na medida em que e em todo o caso como constatou o [Tribunal
         Geral (31)], a decisão controvertida não impõe à HB que ceda um elemento do activo ou que celebre contratos com pessoas com quem não
         teria escolhido contratar […] [D]iferentemente dos factos que deram origem ao acórdão Bronner, já referido, as arcas congeladoras
         não são elementos do activo que a HB conserve para o seu próprio uso, sendo a sua utilização cedida voluntariamente a empresas
         independentes que pagam pelo direito de as utilizar. Deste modo, a alegação da HB segundo a qual aquela decisão lhe impõe
         uma obrigação no mínimo tão restritiva quanto a que se aplicaria ao proprietário de uma instalação essencial é manifestamente
         improcedente.»
      
      23.      Embora reconheça que esse acórdão sugere que, em direito da concorrência, é possível distinguir entre situações em que a empresa
         dominante se recusa a negociar e outras em que opta por negociar, considero que, pelo menos para os fins do presente processo,
         não é esta a análise adequada. Pelo contrário, como a TeliaSonera explicou na audiência, o acórdão Unilever Bestfoods/Comissão
         não deve ser aplicado no presente processo porque esse caso se refere manifestamente a uma questão diferente. O processo Unilever
         Bestfoods/Comissão dizia respeito apenas a cláusulas de exclusividade no fornecimento de arcas congeladoras a retalhistas.
         Como o Tribunal Geral declarou no seu acórdão, que foi posteriormente confirmado por um despacho do Tribunal de Justiça, a
         jurisprudência Bronner não era pertinente nesse caso, porque a Comissão não tinha afirmado na decisão que as arcas congeladoras
         da HB eram uma instalação essencial. Além disso, para respeitar a decisão proferida nesse caso, não era necessário que a HB
         cedesse um elemento do activo ou celebrasse contratos com pessoas com quem não teria escolhido contratar. Todavia, no presente
         processo trata‑se da compressão de margens e, como resulta das considerações anteriormente tecidas, em particular nos n.os 16 e segs. supra, os casos de compressão de margens são análogos aos casos de recusa de negociar, sendo aplicável a mesma lógica. Com efeito,
         a compressão de margens é uma forma da recusa de negociar. Considero que qualquer outra interpretação do acórdão Unilever
         Bestfoods/Comissão no presente processo levaria a impor às empresas dominantes uma obrigação de contratar a determinados preços,
         o que reduziria em larga medida os seus incentivos para investir em infra‑estruturas. Em consequência, as referidas empresas
         optariam por não investir e/ou negociar com concorrentes a jusante para não serem acusadas de compressão de margens, apesar
         de o acesso à sua infra‑estrutura/ao seu input não ser indispensável de acordo com a jurisprudência relativa a recusas de negociar.
      
      24.      Examinarei agora o argumento esgrimido pela ANC e pela Comissão, de que a situação da TeliaSonera é especial, porque a sua
         posição no mercado a montante foi supostamente desenvolvida ao abrigo da protecção de direitos especiais ou exclusivos ou
         foi financiada por recursos estatais (32).
      
      25.      No processo KPN Telecom (33), o advogado‑geral M. Poiares Maduro afirmou que «[a] recusa em fornecer, por parte de uma empresa dominante, pode constituir
         um abuso de posição dominante no contexto de uma indústria recentemente desregulada, na qual os necessários inputs para um mercado derivado foram obtidos por uma empresa como resultado directo da sua anterior posição de monopólio legal,
         e quando o acesso a esses inputs não é regulado por legislação sectorial específica. Nestas condições, em que um fornecedor pôde adquirir a vantagem no mercado
         secundário porque anteriormente estava protegido contra a concorrência, o potencial efeito dissuasor no investimento e na
         inovação, que resulta da imposição de um dever de fornecer, é mínimo e eventualmente susceptível de ser suplantado pelo interesse
         em promover a concorrência. Como um comentador sublinhou [(34)], as medidas para liberalizar um sector da indústria ‘não valeriam grande coisa se as empresas interessadas, que, na sua
         maioria, detêm posições dominantes nos seus sectores de actividade, pudessem fazer a integração de actividades a jusante e
         discriminar a concorrência para proteger estas actividades’.»
      
      26.      Não contesto o argumento do advogado‑geral M. Poiares Maduro, mas penso que, na sua análise do litígio no processo principal,
         o órgão jurisdicional de reenvio pode ter em conta também o facto de que os direitos de propriedade básicos em questão afectam
         os incentivos para realizar investimentos (o que é válido não apenas quanto à empresa dominante em causa, mas ainda, potencialmente,
         quanto a outras empresas, incluindo a que solicita o acesso). Acresce que, como o advogado‑geral F. G. Jacobs notou no processo
         Bronner, os direitos de propriedade estão consagrados nos sistemas jurídicos dos Estados‑Membros e, em alguns deles, mesmo
         a nível constitucional. Considero ser importante que, no processo Bronner, tanto o Tribunal de Justiça como o advogado‑geral
         optaram por uma análise cautelosa das recusas de negociar à luz do artigo 102.° TFUE e atribuíram considerável importância
         às considerações políticas e sociais subjacentes (35).
      
      27.      Além disso, tem sido alegado que não é claro por que motivo uma fonte pública de financiamento de propriedade deve implicar
         regras jurídicas mais estritas. O artigo 102.° TFUE não permite que se estabeleça uma distinção entre financiamento público
         e privado, e o artigo 345.° TFUE (ex‑artigo 295.° CE) exclui também a discriminação entre direitos de propriedade nestes termos.
         Com efeito, nem sempre será fácil dizer se os fundos são inequivocamente de origem pública. Grande parte da infra‑estrutura
         de antigos monopólios do Estado tem sido objecto de melhorias significativas na sequência da sua privatização, donde resulta
         que, hoje em dia, as fontes de financiamento são essencialmente mistas (36). Acrescento que as empresas integradas verticalmente podem também ter de suportar o fardo de uma infra‑estrutura antiga,
         que exige manutenção, e estão frequentemente em causa indústrias em que existe uma inovação tecnológica considerável, e em
         que o operador histórico tem de inovar para competir. Note‑se que, no presente caso, o órgão jurisdicional de reenvio assinalou
         que nunca houve na Suécia um monopólio legal dos serviços de acesso à Internet nos anos 90 ou posteriores a 2000 e que, em
         qualquer caso, a concorrência relativa aos consumidores finais existe desde o início dos anos 90.
      
      28.      De qualquer modo, independentemente das considerações tecidas supra, a relevância do argumento de que a posição da empresa dominante foi desenvolvida ao abrigo da protecção de direitos especiais
         ou exclusivos ou foi financiada por recursos estatais depende das circunstâncias particulares de cada caso.
      
      29.      Por conseguinte, resulta de todas as considerações anteriores que, se a empresa dominante não tem uma obrigação regulamentar,
         compatível com o direito da União, de fornecer os produtos em causa ou esses produtos não são indispensáveis, essa empresa
         não deve, em princípio, ser acusada de proceder a uma compressão de margens abusiva apenas por existir uma diferença insuficiente
         entre os preços grossistas e retalhistas.
      
      30.      Mesmo que o Tribunal de Justiça decida que o input não tem de ser indispensável e adopte critérios menos estritos para apurar a existência de um impacto anticoncorrencial no
         mercado a jusante, considero que a constatação de uma compressão de margens abusiva não se pode basear apenas na diferença
         entre os preços grossistas e retalhistas da empresa dominante, sem ser demonstrado um impacto negativo sobre a concorrência
         no mercado a jusante. O objectivo principal do artigo 102.° TFUE é proteger a concorrência e salvaguardar os interesses dos
         consumidores, mais do que proteger a posição de determinados concorrentes (37).
      
      31.      No entanto, importa acrescentar que não é menos certo que a jurisprudência geral relativa ao abuso de posição dominante é
         aplicável e que, se a TeliaSonera é dominante, tem evidentemente uma responsabilidade especial, por força do artigo 102.° TFUE,
         de manter uma concorrência efectiva e não falseada nos mercados pertinentes (v., em particular, n.os 8 e 9, supra).
      
      32.      Como é óbvio, não se deve inferir da minha análise nos números anteriores que os preços praticados pela empresa dominante
         verticalmente integrada não podem ser abusivos a menos que o input em questão seja indispensável ou que exista uma obrigação regulamentar de fornecer esse input. O preço a montante pode ser excessivo no sentido do artigo 102.°, alínea a), TFUE (38). O preço a jusante pode ser predatório (39). Além disso, a empresa dominante pode estar a excluir os seus concorrentes a jusante, em violação do artigo 102.°, alínea
         b), TFUE. A empresa dominante pode ainda discriminar entre os seus concorrentes e as suas próprias operações a jusante, na
         acepção do artigo 102.°, alínea c), TFUE (40). Nenhum destes abusos está, em princípio, limitado a casos em que o produto ou serviço é indispensável (41).
      
      33.      Abordarei as restantes questões colocadas pelo Stockholms tingsrätt à luz das considerações anteriores. Penso que a resposta
         a estas questões pode ser encontrada, em larga medida, na jurisprudência existente do Tribunal de Justiça e do Tribunal Geral
         ou ser dela inferida.
      
       Segunda questão – que preços devem ser tomados em conta?
      34.      A existência de uma compressão de margens abusiva pode, em teoria, ser determinada com base em, pelo menos, dois critérios
         diferentes, a saber o critério do concorrente com o mesmo grau de eficiência, que se baseia nos próprios custos da empresa
         dominante, e o critério do concorrente razoavelmente eficiente, que se baseia nos custos dos concorrentes (42).
      
      35.      A TeliaSonera alega, no essencial, que as previsões em matéria de custos e preços cobrados por outras empresas, bem como todos
         os outros cálculos conhecidos para o período pertinente podem ser relevantes para efeitos de uma apreciação.
      
      36.      Penso que a Comissão, a ANC, os Governos polaco e finlandês e a Tele2 têm razão ao afirmar que o critério do concorrente com
         o mesmo grau de eficiência é, em princípio, o critério mais adequado, na medida em que se trata de um critério objectivo e
         que não protege concorrentes ineficientes.
      
      37.      Com efeito, considerei nas minhas conclusões no processo Deutsche Telekom/Comissão, nas quais os dois critérios foram objecto
         de uma análise aprofundada, que decorre da jurisprudência que, em princípio, são pertinentes os preços da empresa dominante (43). Foi ainda reconhecido, em larga medida, por todas as partes, incluindo a TeliaSonera (44), que o critério do concorrente com o mesmo grau de eficiência devia ser aplicado no presente caso. Além disso, uma grande
         parte da doutrina defende que, em geral, o critério do concorrente com o mesmo grau de eficiência é um critério adequado.
         Daqui resulta que, nos casos de compressão de margens, são pertinentes, em princípio, apenas os preços da empresa dominante.
      
       Quarta questão – é necessário um efeito anticoncorrencial para que a compressão de margens seja abusiva?
      38.      Segundo a Comissão, a ANC, os Governos polaco e finlandês e a Tele2, decorre da jurisprudência do Tribunal de Justiça e do
         Tribunal Geral que não é necessário um efeito anticoncorrencial concreto sobre o mercado em causa para que uma prática constitua
         um abuso no sentido do artigo 102.° TFUE. Por outro lado, a TeliaSonera alude ao acórdão Hoffmann‑La Roche/Comissão (45) e sustenta que o conceito de abuso se refere a comportamentos que impedem a manutenção ou o desenvolvimento da concorrência.
      
      39.      Nas minhas conclusões no processo Deutsche Telekom/Comissão (46) afirmei que, em casos de compressão de margens, a Comissão ou, neste caso, a ANC, está obrigada a demonstrar que as práticas
         tarifárias da empresa dominante têm efeitos potencialmente anticoncorrenciais. No acórdão Deutsche Telekom/Comissão (47) ficou claro que o Tribunal Geral considerou correctamente que o efeito anticoncorrencial que a Comissão devia demonstrar
         se referia aos possíveis obstáculos que as práticas tarifárias da recorrente podiam constituir para o desenvolvimento da concorrência
         no mercado em questão. Assim, apesar de o Tribunal Geral não ter exigido à Comissão que demonstrasse efeitos anticoncorrenciais
         concretos, exigiu correctamente que fosse feita prova da criação de obstáculos à entrada no mercado e, deste modo, a demonstração
         de efeitos potencialmente anticoncorrenciais.
      
      40.      A este respeito, o Tribunal Geral declarou, no n.° 237 do referido acórdão, que, como as prestações intermédias da Deutsche
         Telekom eram indispensáveis para permitir a um dos seus competidores entrar em concorrência com ela no mercado a jusante dos
         serviços de acesso para assinantes, a compressão das margens entre as tarifas das prestações intermédias e as tarifas de retalho
         da Deutsche Telekom entravava, em princípio, o desenvolvimento da concorrência nos mercados a jusante. Entendo, por isso,
         que o Tribunal Geral sublinhou correctamente o facto de que, nesse caso, as prestações intermédias eram indispensáveis e que,
         sem acesso a essas prestações, os concorrentes da Deutsche Telekom nem podiam entrar no mercado a jusante de serviços retalhistas (48). Nos n.os 238 a 245 desse acórdão, o Tribunal Geral analisou em detalhe as observações apresentadas quanto aos efeitos anticoncorrenciais
         no mercado alemão. Isto está em conformidade com o critério desenvolvido pelo Tribunal Geral na sua jurisprudência, que foi
         confirmado pelo Tribunal de Justiça, e segundo o qual o efeito exigido não se refere necessariamente ao efeito concreto do
         comportamento abusivo criticado; para constatar que existe uma violação do artigo 102.° TFUE, é suficiente demonstrar que
         o comportamento abusivo da empresa que se encontre em posição dominante tende a restringir a concorrência ou, por outras palavras,
         que o comportamento é susceptível de ter esse efeito (49). Daqui resulta claramente, em meu entender, que a Comissão ou, neste caso, a ANC, tem de demonstrar que no contexto específico
         do mercado em questão se verificam efeitos potencialmente anticoncorrenciais (50). Por isso, não basta alegar apenas que se podem verificar efeitos anticoncorrenciais remotos e abstractos (51).
      
       Quinta questão – em que medida deve o conceito de compressão de margens ser aplicado a diferentes graus de domínio do mercado?
      41.      Segundo a TeliaSonera, a compressão de margens só pode constituir um abuso nos termos do artigo 102.° TFUE quando o poder
         no mercado a montante é muito significativo. Concordo com a Comissão, a ANC, e os Governos polaco e finlandês quando afirmam
         que o decisivo é que a empresa ocupe uma posição dominante no mercado a montante. É verdade que existe jurisprudência do Tribunal
         Geral no sentido de que quanto maior a dominância de uma empresa, maior é a probabilidade de que uma prática que procura proteger
         a posição da empresa resulte numa restrição da concorrência (52). Contudo, em meu entender, o grau de poder de mercado que a empresa dominante detém não deve ser decisivo para a existência
         de abuso. Na verdade, o conceito de posição dominante implica já um limiar elevado, pelo que não é necessário classificar
         o poder de mercado em função da sua importância. Como a Comissão notou, não é claro se e em que medida essa classificação
         contribuiria para uma melhor análise de um caso concreto. Por último, deve ter‑se em conta que o artigo 102.° TFUE diz claramente
         respeito ao abuso de uma posição dominante, e não faz qualquer referência a uma posição «super‑dominante».
      
      42.      Assim, a resposta à primeira questão não é, em princípio, influenciada pelo grau de domínio de mercado de que goza a empresa
         dominante.
      
       Sexta questão – a empresa tem de ser dominante tanto no mercado grossista como no mercado retalhista?
      43.      A este respeito, o órgão jurisdicional de reenvio alude ao acórdão Deutsche Telekom/Comissão, T‑271/03 (53), n.° 235, no qual o Tribunal Geral notou que, até 1998, a Deutsche Telekom detinha um monopólio no mercado retalhista. O
         órgão jurisdicional de reenvio acrescenta que a questão do tipo de dominância exigido é importante, em particular, porque
         no processo Deutsche Telekom/Comissão o operador detinha uma posição dominante em todos os mercados relevantes de produtos
         e serviços. Contudo, no litígio principal não foi alegado que a TeliaSonera tinha uma posição dominante no mercado de retalho.
      
      44.      A TeliaSonera considera que o carácter abusivo do comportamento em causa pressupõe uma posição muito forte da empresa dominante
         no mercado de retalho. Segundo a ANC, a quota de mercado da TeliaSonera no mercado a jusante era de cerca de 50%. Por consequência,
         não pode ser excluído que tivesse uma posição dominante também nesse mercado.
      
      45.      Como foi assinalado pela Comissão, pelo Governo finlandês e pela Tele2, pode inferir‑se do acórdão IPS (54) que não é necessário demonstrar que a empresa que realiza a compressão de margens é também dominante no mercado a jusante.
         De facto, a compressão de margens pode ter por objectivo alcançar uma posição dominante nesse mercado.
      
      46.      Em meu entender, a jurisprudência relativa ao «efeito de alavanca» (leveraging) deve aplicar‑se também, em princípio, a casos
         de compressão de margens. No acórdão Tetra Pak II (55), o Tribunal de Justiça declarou, no essencial, que o artigo 102.° TFUE é aplicável independentemente de uma prática ilícita
         de uma empresa dominante afectar de modo negativo a concorrência num mercado diferente daquele em que a empresa ocupa uma
         posição dominante (56).
      
      47.      Por conseguinte, considero que, para aplicar o artigo 102.° TFUE a casos de compressão de margens, não é necessário que exista
         uma posição dominante no mercado grossista e no mercado retalhista (57).
      
       Oitava questão – a circunstância de se tratar de fornecimentos a um novo cliente influencia a resposta à primeira questão?
      48.      A Comissão, a ANC e o Governo finlandês alegam que a identidade do cliente não é relevante nos casos de compressão de margens.
         A TeliaSonera sustenta que o Tribunal de Justiça tem estabelecido sistematicamente uma certa distinção entre a recusa de negociar
         com um novo cliente e a recusa de negociar com um cliente existente e que, por isso, a mesma distinção deve ser aplicada à
         compressão de margens. 
      
      49.      Nos termos da alínea b) do segundo parágrafo do artigo 102.° TFUE, um abuso de posição dominante pode consistir, nomeadamente,
         em limitar a produção, a distribuição ou o desenvolvimento técnico em prejuízo dos consumidores. Resulta de jurisprudência
         assente do Tribunal de Justiça que a recusa, por uma empresa que disponha de uma posição dominante no mercado de um determinado
         produto, de satisfazer as encomendas de um cliente existente, constitui um abuso dessa posição dominante, na acepção do artigo
         102.° TFUE, quando, sem nenhuma justificação objectiva, esse comportamento seja susceptível de eliminar a concorrência de
         um parceiro comercial (58). Além disso, existe jurisprudência que mostra que a recusa de negociar pode ocorrer quando a empresa dominante nega fornecimentos
         a um novo cliente (59).
      
      50.      Em minha opinião, é possível defender que a cessação de fornecimentos no quadro de acordos existentes é mais susceptível de
         se revelar abusiva que a recusa de fornecimentos a um novo cliente. Como a Comissão assinalou a propósito das recusas de negociar,
         se a empresa dominante negociou no passado com determinada empresa, que realizou investimentos especificamente ligados a essa
         relação para utilizar o input subsequentemente recusado, é inevitável que a empresa em questão sofra perdas. Além disso, o facto de a empresa dominante,
         que possui o produto grossista (input essencial), ter considerado anteriormente que era vantajoso para ela fornecer esse produto, indica que o fornecimento do
         input permitiu à empresa dominante obter uma remuneração adequada (isto é, que se tratava de uma actividade rentável), o que pode
         tornar mais difícil para a empresa dominante justificar a recusa com base em razões puramente comerciais (60).
      
      51.      Por último, na medida em que se possa entender que esta questão se refere à hipótese em que uma empresa dominante aplica uma
         compressão de margens apenas a novos clientes (concorrentes a jusante), ao passo que aplica condições mais favoráveis a outros
         clientes existentes (concorrentes a jusante), seria necessário examinar se a empresa dominante viola a alínea c) do segundo
         parágrafo do artigo 102.° TFUE.
      
      52.      Daqui resulta que a resposta à primeira questão pode, dependendo das circunstâncias específicas de determinado caso, ser influenciada
         pelo facto de se tratar de fornecimentos a um novo cliente.
      
       Nona questão – a possibilidade de recuperar os prejuízos é exigida em casos de compressão de margens?
      53.      Considero que, como afirmei nas minhas conclusões no processo France Télécom/Comissão, a possibilidade de recuperar os prejuízos
         deve constituir uma condição da existência de um caso de preços predatórios (61). Os preços predatórios baseiam‑se na premissa de que a empresa dominante sofre prejuízos porque os preços cobrados não cobrem
         os seus custos. No entanto, é provável que a empresa recupere os seus prejuízos mais tarde, quando beneficiar de uma posição
         mais forte no mercado e de barreiras mais elevadas à entrada, criadas pelos preços predatórios. Em contraste, a compressão
         de margens não exige tal sacrifício económico da empresa dominante, porque não é necessário que existam «prejuízos» a recuperar (62). Num caso de compressão de margens, os preços a jusante podem ser elevados porque os preços são elevados no mercado a montante.
         Os preços podem ser elevados nesses dois mercados, mas o que caracteriza a compressão de margens é a diferença entre os preços
         no mercado a montante e os preços no mercado a jusante.
      
      54.      Daqui decorre que, para que a prática descrita na resposta à primeira questão seja considerada um abuso, não é necessário
         que a empresa dominante tenha a expectativa de recuperar os prejuízos sofridos.
      
       Décima questão – a circunstância de estar em causa uma mudança tecnológica num mercado que exige grandes investimentos influencia
         a resposta à primeira questão?
      
      55.      Todas as partes concordam em que, em princípio, no acórdão France Télécom/Comissão (63), o Tribunal Geral assinalou correctamente que o mercado de referência nesse caso era «um mercado em forte crescimento, mas
         [que] este elemento não pode excluir a aplicação das regras de concorrência, nomeadamente as do artigo [102.° TFUE]».
      
      56.      O órgão jurisdicional de reenvio assinalou (64) que, na sua análise no processo Wanadoo, a Comissão procedeu a um ajustamento considerável ao aplicar o critério do carácter
         predatório resultante da jurisprudência AKZO/Comissão no sentido de uma maior flexibilidade na sua análise dos custos num
         mercado sujeito a mudanças tecnológicas. Note‑se que a decisão da Comissão foi posteriormente confirmada pelo Tribunal Geral
         e pelo Tribunal de Justiça (65).
      
      57.      Logo, embora seja verdade que os mercados dinâmicos ou em rápido crescimento não estão isentos da aplicação do artigo 102.° TFUE,
         não é menos certo que, quando está justificado, a Comissão e as autoridades nacionais da concorrência devem intervir nesses
         mercados com especial prudência, modificando se necessário o seu método habitual, como foi feito com êxito no processo Wanadoo.
      
      III – Conclusão
      58.      Atendendo às considerações anteriores, proponho que o Tribunal de Justiça responda às questões prejudiciais submetidas pelo
         Stockholms tingsrätt do modo seguinte:
      
      –        Primeira, terceira e sétima questões: existe uma compressão de margens se a diferença entre os preços retalhistas cobrados
         pela empresa dominante e os preços grossistas que cobra aos seus concorrentes por produtos comparáveis é negativa ou insuficiente
         para cobrir os custos específicos do produto, suportados pela empresa dominante para fornecer os seus próprios produtos retalhistas
         no mercado a jusante. 
      
      O carácter abusivo desse comportamento decorre da natureza não equitativa da diferença entre os preços praticados pela empresa
         dominante para o acesso grossista e os seus preços retalhistas, bem como do facto de que os produtos grossistas da empresa
         dominante são indispensáveis para a concorrência no mercado a jusante. 
      
      Note‑se que a condição do carácter indispensável não é exigida quando a empresa dominante está sujeita à obrigação regulamentar,
         compatível com o direito da União, de fornecer produtos grossistas.
      
      –        Segunda questão: em casos de compressão de margens abusiva só são pertinentes, em princípio, os preços da empresa dominante.
      –        Quarta questão: a autoridade competente em matéria de concorrência deve demonstrar, no contexto específico do mercado em causa,
         que as práticas tarifárias da empresa dominante têm efeitos potencialmente anticoncorrenciais. Não é suficiente a mera alegação
         de efeitos potencialmente anticoncorrenciais, remotos e abstractos.
      
      –        Quinta questão: a resposta à primeira questão não é afectada, em princípio, pelo grau de poder de mercado da empresa dominante.
      –        Sexta questão: para que uma prática do tipo descrito na resposta à primeira questão constitua abuso, não é necessário que
         a empresa que a adoptou ocupe uma posição dominante no mercado grossista e no mercado dos consumidores finais.
      
      –        Oitava questão: a resposta à primeira questão pode, em certas condições, ser influenciada pela circunstância de se tratar
         de fornecimentos a um novo cliente.
      
      –        Nona questão: para que uma compressão de margens seja abusiva, não é necessário ser de esperar que a empresa dominante venha
         a recuperar os prejuízos sofridos, já que a empresa dominante não tem necessariamente de sofrer prejuízos em consequência
         dessa prática.
      
      –        Décima questão: o artigo 102.° TFUE é aplicável a um caso em que a introdução de uma nova tecnologia num mercado exige elevados
         investimentos. Não obstante, a autoridade competente em matéria de concorrência deve intervir num mercado desse tipo com especial
         prudência, modificando, se necessário, o seu método habitual.
      
      1 –	Língua original: inglês.
      
      2 –	V. a definição de compressão de margens no n.° 12 infra.
      
      3 –	Regulamento do Parlamento Europeu e do Conselho, de 18 de Dezembro de 2000, relativo à oferta de acesso desagregado ao
         lacete local (JO L 336, p. 4).
      
      4 –	Em 2005, a Tele2 intentou uma acção na Suécia contra a TeliaSonera, na qual pediu uma indemnização de cerca de 240 milhões
         de euros pelos danos alegadamente causados pelo abuso de posição dominante. Esse processo foi suspenso até ser resolvido o
         litígio principal. V. processo T 10956‑05, Tele2 Sverige AB mot TeliaSonera AB. 
      
      5 –	V. acórdãos de 13 de Fevereiro de 1979, Hoffmann‑La Roche/Comissão (85/76, Colect., p. 461, n.° 91), e de 3 de Julho de
         1991, AKZO/Comissão (C‑62/86, Colect., p. I‑3359, n.° 69).
      
      6 –	Acórdãos de 9 de Novembro de 1983, Michelin/Comissão, dito «Michelin I» (322/81, Recueil, p. 3461, n.° 57), e de 16 de
         Março de 2000, Compagnie maritime belge transports e o./Comissão (C‑395/96 P e C‑396/96 P, Colect., p. I‑1365, n.° 37).
      
      7 –	Acórdão de 14 de Novembro de 1996, Tetra Pak/Comissão, dito «Tetra Pak II» (C‑333/94 P, Colect., p. I‑5951, n.° 24).
      
      8 –	Acórdão Compagnie maritime belge transports e o./Comissão (já referido na nota 6, n.° 131).
      
      9 –	Acórdão de 14 de Fevereiro de 1978, United Brands/Comissão (27/76, Colect., p. 207, n.° 189).
      
      10 –	V., nesse sentido, acórdãos Hoffmann‑La Roche/Comissão (já referido na nota 5, n.os 91 e 123); Michelin I (já referido na nota 6, n.° 70); de 11 de Dezembro de 1980, L’Oréal (31/80, Colect., p. 3775, n.° 27);
         AKZO/Comissão (já referido na nota 5, n.os 69 e 70); e as conclusões da advogada‑geral J. Kokott no processo British Airways/Comissão (acórdão de 15 de Março de 2007,
         C‑95/04 P, Colect., p. I‑2331).
      
      11 –	V., designadamente, acórdão de 2 de Abril de 2009, France Télécom/Comissão (C‑202/07 P, Colect., p. I‑2369, n.° 106).
      
      12 –	V., designadamente, acórdãos United Brands/Comissão (já referido na nota 9, n.° 184); de 3 de Outubro de 1985, CBEM, dito
         «Télémarketing» (311/84, Colect., p. 3261, n.° 27), e British Airways/Comissão (já referido na nota 10, n.os 69 e 86).
      
      13 –	O órgão jurisdicional de reenvio cita a este respeito Geradin, D., e O’Donoghue, R., «The Concurrent Application of Competition
         Law and Regulation: The Case of Margin Squeeze Abuses in the Telecommunications Sector», [2005] Journal of Competition Law and Economics 1(2), 355‑425, pp. 358 e segs.
      
      14 –	Respectivamente Deutsche Telekom/Comissão (C‑280/08 P, Colect. p. I‑0000, n.os 44, 46 e 64 das conclusões), e Deutsche Telekom/Comissão (T‑271/03, Colect., p. II‑477, n.os 166, 167 e 237). Nesse último acórdão, o Tribunal Geral confirmou a decisão da Comissão contra a Deutsche Telekom relativamente
         a um abuso de posição dominante sob a forma de compressão de margens [Decisão 2003/707/CE, de 21 de Maio de 2003, relativa
         a um processo de aplicação do artigo (102.° TFUE) (processos COMP/C‑1/37.451, 37.578, 37.579 – Deutsche Telekom AG) (JO L 263,
         p. 9)].
      
      15 –	Processos T‑271/03 e C‑280/08 P, respectivamente (já referidos na nota 14).
      
      16 –	V. acórdão Télémarketing (já referido na nota 12, n.° 27).
      
      17 –	Acórdão de 26 de Novembro de 1998 (C‑7/97, Colect., p. I‑7791, n.os 40 a 46), e as conclusões do advogado‑geral F. G. Jacobs, n.os 56 a 69.
      
      18 –	V., por analogia, acórdão da Court of Appeal (England and Wales) (Reino Unido) em Albion (processo Dwr Cymru Cyfyngedig
         and Albion Water Limited v Water Services Regulation Authority [2008] EWCA Civ 536), n.os 36 e segs., que confirmou os acórdãos do Competition Appeal Tribunal (CAT) do Reino Unido no processo Albion Water Ltd v
         Water Services Regulation Authority (Dwr Cymru/Shotton Paper) [2006] CAT 23 (v. n.os 861 e segs.) e [2006] CAT 36.
      
      19 –	Em minha opinião, são aplicáveis argumentos idênticos aos expostos pelo advogado‑geral F. G. Jacobs nas suas conclusões
         no processo Bronner (n.° 57): «no plano da política da concorrência, a justificação de uma ingerência na liberdade de contratar
         de uma empresa dominante exige com frequência que se proceda a uma ponderação cuidadosa de considerações divergentes. A longo
         prazo, é de um modo geral favorável à concorrência e, no interesse dos consumidores, permitir que uma empresa reserve para
         utilização própria as infra‑estruturas que desenvolveu para as necessidades da sua actividade. Por exemplo, se o acesso a
         uma infra‑estrutura de produção, de compra ou de distribuição fosse facilmente acordado, um concorrente não seria incitado
         a criar infra‑estruturas concorrentes. Assim, a concorrência aumentaria a curto prazo, mas reduzir‑se‑ia a longo prazo. Além
         disso, uma empresa dominante seria menos estimulada a investir em infra‑estruturas eficazes se os seus concorrentes pudessem,
         a seu pedido, partilhar os benefícios. Assim, o simples facto de uma empresa manter uma vantagem sobre um concorrente, reservando
         para si a utilização de uma infra‑estrutura, não poderia justificar que se exigisse o acesso a ela.»
      
      20 –	Decisão 2007/3196/CE, de 4 de Julho de 2007, relativa a um processo de aplicação do artigo [102.° TFUE] (processo COMP/38.784
         – Wanadoo España/Telefónica), n.os 299 e segs. [estão pendentes no Tribunal Geral dois recursos dessa decisão: processos Telefónica e Telefónica de España/Comissão
         (T‑336/07), e Espanha/Comissão (T‑398/07)].
      
      21 –	V. Comunicação da Comissão – Orientação sobre as prioridades da Comissão na aplicação do artigo [102.° TFUE] a comportamentos
         de exclusão abusivos por parte de empresas em posição dominante (2009/C 45/02), JO C 45, p. 7, n.os 75 e segs. Este documento informativo define as prioridades que irão orientar a acção da Comissão na aplicação do artigo
         102.° TFUE aos comportamentos de exclusão por parte de empresas em posição dominante e tem por objectivo tornar mais claro
         e previsível o quadro geral utilizado pela Comissão na análise e decisão quanto à abertura de processos relativamente a diferentes
         formas de comportamentos de exclusão e ajudar as empresas a avaliarem melhor se um determinado comportamento pode dar azo
         a uma intervenção por parte da Comissão ao abrigo do artigo 102.° TFUE. Segundo a jurisprudência, a Comissão pode impor a
         si mesma orientações para o exercício dos seus poderes de apreciação através de actos como as orientações, na medida em que
         os referidos actos contenham regras indicativas sobre a orientação a seguir pela mesma instituição e não se afastem das normas
         do Tratado. Daqui resulta que, embora seja certo que estas regras indicativas, que definem as linhas de conduta que a Comissão
         entende seguir, contribuem para garantir a transparência, a previsibilidade e a segurança jurídica da sua acção, elas não
         podem vincular o Tribunal de Justiça. No entanto, podem constituir uma base de referência útil. V. acórdão de 7 de Março de
         2002, Itália/Comissão (C‑310/99, Colect., p. I‑2289, n.° 52, e a jurisprudência referida).
      
      22 –	Na sua prática decisória, a Comissão aplica uma interpretação extensiva do conceito de recusa de negociar. Na decisão Deutsche
         Post, a Comissão afirmou que «[o] conceito de recusa de fornecimento abrange não apenas a recusa absoluta mas também situações
         em que as empresas dominantes subordinam o fornecimento a condições objectivamente não razoáveis». Esse comportamento constitui
         uma «recusa construtiva de fornecimento» [Decisão 2001/892/CE da Comissão, de 25 de Julho de 2001, relativa a um processo
         de aplicação do artigo [102.° TFUE] (COMP/C‑1/36.915 – Deutsche Post AG – Intercepção de correio transfronteiriço) (JO L 331,
         p. 40, n.° 141)].
      23 –	V., por exemplo, Bouckaert, J., e Verboven, F., Price Squeezes in a Regulatory Environment, CEPR, Discussion Paper Series: «[uma compressão de margens] pressupõe que o operador histórico tem um monopólio a montante sobre um input essencial. Na prática, o poder do operador histórico no mercado a montante pode não ser tão forte. Apesar de o operador histórico
         possuir normalmente a linha de cobre, existem outras redes sob a forma de cabo, transmissão sem fio, etc. Por outras palavras,
         a instalação essencial do operador histórico não é absoluta. Um concorrente a jusante pode, por conseguinte, contornar a rede
         do operador histórico e considerar a aquisição de um acesso a fornecedores alternativos, ou investir na sua própria rede.»
      
      24 –	V. Renda, A. e o., «Treatment of Exclusionary Abuses under Article 82 of the EC Treaty: Comments on the European Commission’s
         Guidance Paper», Final Report of a Centre for European Policy Studies (CEPS) Task Force, 10 de Setembro de 2009.
      
      25 –	Acórdão Cass. Com., de 3 de Março de 2009, no processo SFR e France Télécom, n.° 08‑14.435 e 08‑14.464, relativo à decisão
         n.° 04‑D‑48 da ANC francesa de 14 de Outubro de 2004. V., também, decisão n.° 09‑D‑24, de 28 de Julho de 2009, Outremer Telecom,
         Mobius/France Télécom, segundo a qual a France Télécom abusou da sua posição dominante no mercado grossista relevante (lacete
         local, recolha de dados Internet, etc.) por ter comprimido as margens dos seus concorrentes, e lhes ter prestado serviços
         de qualidade inferior. A ANC considerou que a compressão de margens era anticoncorrencial porque as prestações intermédias
         em questão eram indispensáveis para os operadores alternativos de telecomunicações como a Mobius.
      
      26 –	V., neste contexto, acórdão Bronner (já referido na nota 17, n.os 41 e segs.), designadamente «mesmo admitindo que [outros modos de distribuição] são menos vantajosos».
      
      27 –	V. acórdão de 30 de Novembro de 2000, Industrie des poudres sphériques/Comissão, dito «IPS» (T‑5/97, Colect., p. II‑3755, n.° 57). O Tribunal Geral declarou aí que a IPS dispunha, relativamente à PEM, de
         fontes alternativas. V., por exemplo, a decisão do Office of Telecommunications (Oftel) do Reino Unido, que rejeitou o argumento
         da compressão de margens atendendo a que, no mercado retalhista, estavam em concorrência tecnologias alternativas. Processo
         Investigation by the Director General of Telecommunications into the BT Surf Together and BT Talk & Surf Together Pricing
            Packages, 4 de Maio de 2001. Entretanto, o Oftel foi substituído como entidade reguladora das telecomunicações pelo Ofcom (o Office
         of Communications).
      
      28 –	Isto é, com base unicamente numa margem inadequada entre os preços grossistas e retalhistas da empresa dominante. De qualquer
         modo, como decorre da análise que efectuei supra, o referido critério formal foi implicitamente rejeitado nas minhas conclusões no processo Deutsche Telekom/Comissão (C‑280/08
         P), (já referidas na nota 14), e no acórdão do Tribunal Geral nesse processo (T‑271/03), (já referido na nota 14). É importante
         notar que nem o facto de a Deutsche Telekom estar sujeita à obrigação regulamentar de fornecimento nem o facto de as prestações
         intermédias da Deutsche Telekom serem indispensáveis para permitir a um competidor entrar em concorrência com ela no mercado
         a jusante eram objecto de controvérsia nesse caso. Com efeito, contrariamente aos casos anteriores de compressão de margens,
         em que um produto grossista tinha de ser transformado noutro produto no mercado a jusante, no processo Deutsche Telekom/Comissão
         os operadores independentes precisavam do acesso à rede da Deutsche Telekom para competir no mercado de retalho. Estes elementos
         indicam que esse caso também consistia essencialmente numa situação de recusa de negociar.
      
      29 –	No entanto, como referi infra nos n.os 31 e 32, esse comportamento anticoncorrencial não pode ser excluído a priori e a prática de fixação de preços em causa pode
         constituir outra forma de abuso de uma posição dominante.
      
      30 –	Despacho de 28 de Setembro de 2006 (C‑552/03 P, Colect., p. I‑9091, n.° 137). A Unilever Bestfoods (Ireland) Ltd, anteriormente
         Van den Bergh Foods Ltd, era denominada no passado HB Ice Cream Ltd («HB»).
      
      31 –	Acórdão de 23 de Outubro de 2003, Van den Bergh Foods/Comissão (T‑65/98, Colect., p. II‑4653, n.° 161).
      
      32 –	Esse argumento é também mencionado na Orientação sobre as prioridades da Comissão, v. n.° 17, supra. 
      
      33 –	Acórdão de 25 de Novembro de 2004 (C‑109/03, Colect., p. I‑11273, n.° 41 das conclusões do advogado‑geral). V., também,
         acórdãos de 8 de Setembro de 2004, Mobistar e Belgacom Mobile (C‑544/03 e C‑545/03, Colect., p. I‑7723, n.° 49), e de 20 de
         Outubro de 2005, ISIS Multimedia e Firma O2 (C‑327/03 e C‑328/03, Colect., p. I‑8877, n.° 55).
      
      34 –	Temple Lang, J., «Defining legitimate competition: companies’ duties to supply competitors and access to essential facilities»,
         Fordham International Law Journal, vol. 18 (1994), pp. 437 a 524, especialmente p. 483.
      
      35 –	V., por exemplo, n.° 43 do acórdão Bronner (já referido na nota 17), onde se afirma que uma alternativa menos vantajosa
         ao produto em questão pode ser suficiente, e n.os 45 e 46 no sentido de que, para o produto ser considerado indispensável, não basta invocar que a criação de um sistema alternativo
         não é economicamente rentável devido à fraca tiragem do jornal a distribuir; pelo contrário, é preciso provar que não é economicamente
         rentável criar um segundo sistema de distribuição domiciliária para jornais com uma tiragem comparável à dos jornais diários
         distribuídos pelo sistema existente da empresa dominante.
      
      36 – 	V. O’Donoghue, R., e Padilla, A.J., The Law and Economics of Article 82 EC, Oxford: Hart, 2006, pp. 463 e segs. Os autores sustentam que a própria Comissão rejeitou esse argumento na sua Decisão 98/190/CE,
         de 14 de Janeiro de 1998, relativa a um processo de aplicação do artigo [102.° TFUE] (IV/34.801 FAG – Flughafen Frankfurt/Main
         AG) (JO L 72, p. 30). A entidade gestora do aeroporto alegou que o seu monopólio legal histórico sobre a prestação de serviços
         de assistência em pista justificava a recusa de negociar. A Comissão concluiu que o carácter histórico do monopólio era irrelevante;
         decisivo era o comportamento no mercado da entidade gestora do aeroporto. Pode entender‑se que a Comissão é indiferente à
         origem ou às razões históricas de um monopólio quando estão preenchidos os requisitos materiais da obrigação de negociar.
      
      37 –	V. as conclusões do advogado‑geral F. G. Jacobs no processo Bronner (já referido na nota 17, n.° 58). Importa notar que
         os tribunais evitam normalmente o controlo directo dos preços, baseando‑se em métodos mais adequados [v., neste sentido, o
         acórdão da Court of Appeal  (England & Wales) no processo Attheraces Ltd/The British Horseracing Board Ltd (2007) EWCA Civ 38,
         n.° 119: como foi indicado no acórdão Bronner, a legislação relativa ao abuso de posição dominante refere‑se à distorção da
         concorrência e à protecção dos interesses dos consumidores no mercado pertinente. Não se trata de uma legislação dirigida
         contra os fornecedores que obtêm «lucros excessivos», através da venda dos seus produtos a outros fabricantes, a preços que
         geram um rendimento mais do que razoável sobre o custo de produção, isto é, ultrapassando o que o juiz descreveu como o «nível
         de preços concorrencial». Muito menos se trata de uma lei que permita aos tribunais regular os preços através da fixação de
         um preço justo para um produto a pedido do comprador, que se queixa que o único fornecedor existente lhe cobra um preço excessivo
         por uma instalação essencial].
      
      38 –	V. acórdãos de 13 de Novembro de 1975, General Motors/Comissão (26/75, Recueil, p. 1367, Colect., p. 467), e United Brands/Comissão
         (já referido na nota 9).
      
      39 –	V., mais recentemente, o acórdão France Télécom/Comissão (já referido na nota 11), e as minhas conclusões nesse processo.
      
      40 –	V. acórdão de 17 de Julho de 1997 GT‑Link (C‑242/95, Colect., p. I‑4449). V., também, a Decisão 97/624/CE da Comissão,
         de 14 de Maio de 1997, relativa a um processo nos termos do artigo [102.° TFUE] (IV/34.621, 35.059/F‑3 – Irish Sugar plc.)
         (JO L 258, p. 1), confirmada pelo acórdão de 7 de Outubro de 1999, Irish Sugar/Comissão (T‑228/97, Colect., p. II‑2969), o
         despacho de 10 de Julho de 2001, Irish Sugar/Comissão (C‑497/99 P, Colect., p. I‑5333); e a Decisão 88/518/CEE da Comissão,
         de 18 de Julho de 1988, relativa a um processo de aplicação do artigo [102.° TFUE] (processo n.° IV/30.178 Napier Brown –
         British Sugar) (JO L 284, p. 41).
      
      41 –	Parte da doutrina sugere que teria sido mais correcto analisar o processo Deutsche Telekom/Comissão (já referido na nota
         14) como um caso relativo a preços predatórios, ao passo que o processo France Télécom/Comissão (já referido na nota 11) devia
         ter sido tratado como um caso de compressão de margens [na audiência, a Comissão não contestou este último ponto; contudo,
         sublinhou que tinha decidido tratar o processo France Télécom como um caso de preços predatórios, porque a empresa a jusante
         (Wanadoo) não era 100% propriedade da France Télécom]. V., designadamente, Ferrari Bravo, L., e Siciliani, P., «Exclusionary
         pricing and consumers harm: the European Commission’s practice in the DSL market», Journal of Competition Law and Economics, 3(2), 2007, pp. 243 a 279.
      
      42 –	V. as minhas conclusões no processo C‑280/08 P, Deutsche Telekom/Comissão, e o acórdão do Tribunal Geral nesse processo
         (T‑271/03) para uma análise mais detalhada dos dois critérios (ambos os processos já referidos na nota 14).
      
      43 –	Ibid., n.° 49. Isto foi também confirmado pela Court of Appeal (England and Wales) no processo Albion já referido na nota 18, n.° 105),
         e pelo Competition Appeal Tribunal (CAT) do Reino Unido no processo Genzyme Ltd/Office of Fair Trading [2004] CAT 4. Quanto
         à compressão de margens em geral, v., também, Freeserve.com/Director General of Telecommunications [2003] CAT 5.
      
      44 –	Nas minhas conclusões no processo C‑280/08 P, Deutsche Telekom/Comissão (já referido na nota 14 supra), reconheci, na nota 26, que não é inconcebível que, em certos casos, o critério do concorrente razoavelmente eficiente possa
         ser apropriado como um critério secundário e adicional.
      
      45 –	Já referido na nota 5.
      
      46 –	Acórdão C‑280/08 P (já referido na nota 14, n.° 64).
      
      47 –	Acórdão T‑271/03 (já referido na nota 14, n.os 233 a 245).
      
      48 –	A este respeito, sendo os preços retalhistas da Deutsche Telekom inferiores aos seus preços grossistas, ou sendo a margem
         entre os preços grossistas e retalhistas da Deutsche Telekom insuficiente para permitir a um operador igualmente eficiente
         cobrir os seus custos específicos para a prestação de serviços de acesso aos assinantes, um concorrente potencial tão eficiente
         como a Deutsche Telekom só poderia entrar no mercado dos serviços de acesso para assinantes se suportasse prejuízos.
      
      49 –	Acórdão British Airways/Comissão (já referido na nota 10, n.° 30), relativo aos acórdãos do Tribunal Geral de 30 de Setembro
         de 2003, Michelin/Comissão, dito «Michelin II» (T‑203/01, Colect., p. II‑4071, n.os 238 e 239), e de 17 de Dezembro de 2003, British Airways/Comissão (T‑219/99, Colect., p. II‑5917, n.° 293). V., também, n.° 50
         das conclusões do advogado‑geral D. Ruiz‑Jarabo Colomer no processo Sot. Lélos kai Sia e o. (acórdão de 16 de Setembro de
         2008, C‑468/06 a C‑478/06, Colect., p. I‑7139, n.° 50). V., a este respeito, advogada‑geral J. Kokott, Economic thinking in EU competition law, Madrid, 29 de Outubro de 2009. 
      
      50 –	Esta análise está em conformidade com o acórdão Sot. Lélos kai Sia e o., ibid., no qual o Tribunal de Justiça rejeitou implicitamente o conceito de abuso em si e examinou as justificações objectivas,
         atendendo ao contexto específico do mercado. Em particular, tendo rejeitado o argumento de que o comércio paralelo de medicamentos
         beneficia sobretudo os comerciantes paralelos e não tanto os consumidores finais, o Tribunal de Justiça indicou que um produtor
         dominante pode ter direito a reduzir as suas vendas de medicamentos a grossistas para limitar o comércio paralelo, desde que
         a procura natural dos consumidores finais situados no país exportador seja plenamente satisfeita. Recusando um critério formal,
         o Tribunal de Justiça sublinhou, ao invés, que o regime estatal que dá lugar ao comércio paralelo deve ser tido em conta ao
         apreciar o mérito dos argumentos relativos à justificação objectiva invocada por uma empresa dominante ao reduzir as suas
         vendas para países exportadores. V. Wahl, N., «Recent case‑law on exclusionary behaviour», 16th St. Gallen International Competition Law Forum 2009 (2010), pp. 225‑232. V., igualmente, processo CW/00615/05/03, Vodafone/O2/Orange/T‑Mobile, decisão do Ofcom, Maio de 2004,
         e BTOpenworld’s consumer broadband products, decisão do Oftel, Novembro de 2003.
      
      51 –	V. Prof. Vickers, J. [à época, presidente do Office of Fair Trading (OFT)], Abuse of Market Power, 31st EARIE conferência em Berlim em 3 de Setembro de 2004, p. 23, disponível no sítio Internet do OFT: http://www.oft.gov.uk/shared_oft/speeches/spe0304.pdf.
         
      
      52 –	Alguns acórdãos do Tribunal Geral sugerem que as diferenças no grau de domínio de mercado podem ser relevantes: acórdãos
         Irish Sugar/Comissão (já referido na nota 40, n.° 186); de 8 de Novembro de 1996, Compagnie maritime belge e o./Comissão (T‑24/93, T‑25/93, T‑26/93
         e T‑28/93, Colect., p. II‑1201); e de 17 de Setembro de 2007, Microsoft/Comissão (T‑201/04, Colect., p. II‑3601). V., também,
         as conclusões do advogado‑geral N. Fennelly no processo Compagnie maritime belge transports e o./Comissão (já referido na
         nota 6, n.° 137).
      
      53 –	Já referido na nota 14.
      
      54 –	Já referido na nota 27.
      
      55 –	Já referido na nota 7. V., designadamente, também, acórdão Télémarketing (já referido na nota 12).
      
      56 –	No mesmo processo, o Tribunal Geral afirmou que «as práticas aplicadas pela Tetra Pak nos mercados não assépticos são susceptíveis
         de ficar abrangidas pelo artigo [102.° TFUE], sem que seja necessário provar a existência de uma posição dominante nestes
         mercados isoladamente considerados, na medida em que a proeminência desta empresa nos mercados não assépticos, combinada com
         os laços estreitos de conexão entre estes mercados e os mercados assépticos, conferia à Tetra Pak uma independência de comportamento
         relativamente aos outros operadores económicos presentes nos mercados não assépticos, capaz de justificar a sua responsabilidade
         particular, nos termos do artigo [102.° TFUE], na manutenção de uma concorrência efectiva e não falseada nestes mercados».
         Acórdão de 6 de Outubro de 1994, Tetra Pak/Comissão, dito «Tetra Pak II» (T‑83/91, Colect., p. II‑755, n.° 122).
      
      57 –	Esta posição parece ser confirmada pela Court of Appeal (England and Wales) no acórdão Albion, n.° 88 (já referido na nota
         18), e pelo CAT do Reino Unido no acórdão Genzyme, n.os 534 e 560 (já referido na nota 43). O Governo polaco sublinhou, no essencial, que nas decisões da Comissão no processo Deutsche
         Telekom (nota 14), bem como na Decisão 76/185/CECA, de 29 de Outubro de 1975, National Carbonizing Company (JO 1976, L 35,
         p. 6), na decisão Napier Brown – British Sugar (já referida na nota 40), e em Wanadoo a empresa em questão era dominante nos
         mercados a montante e a jusante. 
      
      58 –	V., nesse sentido, acórdãos de 6 de Março de 1974, Istituto Chemioterapico Italiano e Commercial Solvents/Comissão (6/73
         e 7/73, Colect., p. 223, n.° 25), e United Brands/Comissão (já referido na nota 9, n.° 183). V., também, Sot. Lélos kai Sia
         e o. (já referido na nota 49).
      
      59 –	V. acórdãos Bronner (já referido na nota 17); de 6 de Abril de 1995, RTE e ITP/Comissão, dito «Magill» (C‑241/91 P e C‑242/91 P,
         Colect., p. I‑743); e de 29 de Abril de 2004, IMS Health (C‑418/01, Colect., p. I‑5039). Para uma panorâmica geral da jurisprudência,
         v. as conclusões do advogado‑geral F. G. Jacobs no processo Syfait e o. (acórdão de 31 de Maio de 2005, C‑53/03, Colect.,
         p. I‑4609).
      
      60 –	Com efeito, ao examinar as justificações objectivas desse comportamento, as duas situações (a cessação do fornecimento
         a um cliente existente e a recusa de fornecimento a um novo cliente) podem ser tratadas de maneira diferente. Faull, J., e
         Nikpay, A., The EC law of competition, Oxford University Press, 2007, p. 357.
      
      61 –	V. as minhas conclusões no processo C‑202/07 P, France Télécom/Comissão (já referido na nota 11). V., contudo, o acórdão
         do Tribunal de Justiça nesse processo, no qual se declarou que a demonstração da possibilidade de recuperação dos prejuízos
         não constitui um requisito prévio necessário para constatar que são praticados preços predatórios. Todavia, o Tribunal de
         Justiça acrescentou que esta interpretação não exclui que a Comissão possa determinar tal possibilidade de recuperação dos
         prejuízos.
      
      62 –	A TeliaSonera sustenta que nos casos de compressão de margens em que, contudo, existem prejuízos a recuperar pela empresa
         dominante, a possibilidade de recuperar esses prejuízos deve continuar a ser relevante para a apreciação.
      
      63 –	Acórdão de 30 de Janeiro de 2007 (T‑340/03, Colect., p. II‑107); v. Decisão de 16 de Julho de 2003, relativa a um processo
         de aplicação do artigo [102.° TFUE] (processo COMP/38.233 – Wanadoo Interactive), considerandos 261 a 262 do preâmbulo da
         decisão.
      
      64 –	O órgão jurisdicional de reenvio notou, a justo título, que os prejuízos sofridos na fase de entrada num mercado em pleno
         desenvolvimento podem constituir um fenómeno de mercado normal. V. Colley, L., e Burnside, S., «Margin squeeze abuse», European Competition Journal Special Issue on Article 82, Julho de 2006, pp. 185‑210.
      
      65 –	V. processo France Télécom/Comissão (T‑340/03), (já referido na nota 63), assim como as minhas conclusões e o acórdão no
         processo Deutsche Telekom/Comissão (C‑280/08 P), (já referido na nota 14).