CELEX: 62008CC0064
Language: hu
Date: 2010-02-23
Title: Mazák főtanácsnok indítványa, az ismertetés napja: 2010. február 23. # elleni büntetőeljárás Ernst Engelmann. # Előzetes döntéshozatal iránti kérelem: Landesgericht Linz - Ausztria. # Szolgáltatásnyújtás szabadsága - Letelepedés szabadsága - Szerencsejátékok kaszinókban történő működtetésére vonatkozó koncesszió rendszerét bevezető nemzeti szabályozás - Kizárólag a belföldön letelepedett részvénytársaságok számára fenntartott koncessziószerzés - Az összes koncesszió bármilyen versenyeztetés nélkül történő odaítélése. # C-64/08. sz. ügy

JÁN MAZÁK
      FŐTANÁCSNOK INDÍTVÁNYA
      Az ismertetés napja: 2010. február 23.1(1)
      
      C‑64/08. sz. ügy
      Staatsanwaltschaft Linz
      kontra
      Ernst Engelmann
      (A Landesgericht Linz [Ausztria] által benyújtott előzetes döntéshozatal iránti kérelem)
      „Letelepedés szabadsága – Szerencsejátékok – Szerencsejátékok kaszinókban történő működtetésére vonatkozó koncesszió rendszere – Kizárólag a belföldön letelepedett részvénytársaságok számára nyitva álló koncessziószerzési lehetőség – A nemzeti politika következetessége a szerencsejáték területén – Reklámozás”I –    Bevezetés
      1.        A Landesgericht Linz (Ausztria) által előzetes döntéshozatalra előterjesztett kérdések ismét a közösségi szabadságok és a
         tagállamok szerencsejátékok területére vonatkozó jogalkotási politikája közötti kapcsolatra hívja fel a Bíróság figyelmét.
      
      2.        A már bőséges ítélkezési gyakorlata keretében a Bíróságnak ez alkalommal egy olyan nemzeti szabályozásnak az EK 43. cikkel
         és az EK 49. cikkel való összeegyeztethetőségéről kell nyilatkoznia, amely kizárólag a kérdéses tagállam területén székhellyel
         rendelkező részvénytársaságok számára tartja fenn a szerencsejátékok szerencsejáték‑létesítményekben történő üzemeltetését,
         a koncesszió időtartamát tizenöt évre korlátozza, valamint lehetővé teszi a koncessziós jogosult szerencsejáték‑szervezőknek,
         hogy a kérdéses játékokon való részvétel ösztönözése érdekében reklámokat tegyenek közzé.
      
      II – Jogi háttér
      A –    Az osztrák szerencsejáték‑törvény
      3.        Ausztriában a szerencsejátékot a szövetségi szerencsejáték‑törvény (Glücksspielgesetz) 1989‑es változata(2) szabályozza.
      
      1.      A szerencsejáték‑törvény céljai
      4.        A szerencsejáték‑törvény egyetlen rendelkezése sem mondja ki, hogy az Osztrák Köztársaság milyen célokat követ a szerencsejátékokra
         vonatkozó szabályozásával. Az előkészítő munkálatai azonban némi felvilágosítással szolgálnak számunkra, és megtudjuk, hogy
         ezek a célok szabályozási és pénzügyi jellegűek.
      
      5.        A szabályozási célt illetően a fenti munkálatok jelzik, hogy „ideális esetben a szerencsejátékok teljes tilalma volna a leghelyesebb
         szabályozás. Figyelembe véve azt a közismert tényt, hogy a játékszenvedély azonban emberi vonásnak tűnik, […] sokkal helyesebb
         ezt a játékszenvedélyt az egyén és a társadalom érdekében mederbe terelni. Ezáltal két cél érhető el: megakadályozható az
         olyan illegális szerencsejátékok űzése, amelyek a szerencsejátékokat teljes mértékben tiltó államokban megfigyelhetők, és
         az állam ugyanakkor megőrzi a jogszerűen működtetett szerencsejátékok ellenőrzésének lehetőségét. Ezen ellenőrzés fő céljának
         az egyéni játékos védelmének kell lennie.”
      
      6.        A pénzügyi célt illetően az előkészítő munkálatok azonosítják a „szövetségi állam azon érdekét, hogy a szerencsejátékok feletti
         monopóliumból a lehető legnagyobb bevételhez jusson. […] A szövetségi kormánynak tehát a szerencsejátékok szabályozása során
         – a szabályozási célt tiszteletben tartva és védve – azt kell megcéloznia, hogy a szerencsejátékokat olyan módon működtessék,
         hogy az abból származó bevételek a lehető legnagyobbak legyenek.”
      
      2.      Állami monopólium a szerencsejátékok területén
      7.        A szerencsejáték‑törvény 1. §‑a a szerencsejátékot úgy határozza meg, mint „ahol a nyerés és a vesztés kizárólag vagy túlnyomórészt
         a véletlen függvénye.”
      
      8.        A szerencsejáték‑törvény 3. §‑a „állami monopóliumot” alapít a szerencsejáték területén, úgy rendelkezve, hogy a fenti törvényben
         foglalt ellenkező rendelkezés hiányában a szerencsejáték‑szervezés és ‑működtetés joga főszabály szerint az állam számára
         van fenntartva.
      
      3.      Liberalizált szerencsejátékok
      9.        A sportfogadások, a „kis” pénznyerő automaták és a kisebb sorsolásos játékok nem tartoznak e monopólium alá.
      
      10.      Egyrészt a sportfogadásokat Ausztriában nem tekintik szerencsejátéknak, mivel nem kizárólag a véletlenen alapulnak, hanem
         számításba kell venni a játékos bizonyos képességeit és tudását is. Ezek a Länderek hatáskörébe tartoznak és liberalizáltak.
         Aki teljesíti a törvényi feltételeket, az jogosult sportfogadások hagyományos módon vagy az interneten történő szervezésére.
      
      11.      A szerencsejáték‑törvény 4. §‑a másrészt kizárja az állami monopóliumból azokat a pénznyerő automatákat, amelyekbe játszmánként
         maximálisan 0,50 euró dobható be, és amelyek esetleges nyereménye nem haladja meg a 20 eurót („kis” pénznyerő automaták),
         valamint az alacsony összegekkel űzött sorsolásos játékot, a tombolát és az árusorsolást. A kis pénznyerő automatákra vonatkozó
         szabályozást a Länderek hatáskörébe utalták. A kisebb sorsolásos játékokat pedig a szövetségi Pénzügyminiszter engedélyezi.
      
      4.      A koncessziók rendszere
      12.      A szövetségi Pénzügyminiszter sorsolásos játékok és elektronikus sorshúzások szervezésére (a szerencsejáték‑törvény 14. §‑a)
         és szerencsejáték‑létesítmények működtetésére (a szerencsejáték‑törvény 21. §‑a) vonatkozó koncesszió odaítélésével a monopólium
         alá tartozó szerencsejátékok szervezésére és működtetésére adhat jogot.
      
      13.      A szerencsejáték‑törvény 14. §‑a meghatározza a sorsolásos játékokra és az elektronikus sorshúzásokra vonatkozó koncesszió
         nyújtásának feltételeit. Eszerint mindössze egyetlen koncesszió adható.(3) A koncesszió jogosultjának ausztriai székhellyel rendelkező tőketársaságnak kell lennie. Több pályázó esetén a koncessziót
         annak ítélik oda, aki a legmagasabb adóbevételi előrejelzést nyújtja a szövetségi állam számára.
      
      14.      A szerencsejáték‑törvény 20. §‑a(4) értelmében minden évben az osztrák sorsolásos játékok bevételének 3%‑ával megegyező, legalább 40 millió euró összeget bocsátanak
         egy sporttevékenységeket támogató alap rendelkezésére.
      
      15.      A 21. § meghatározza a kaszinók működtetésének feltételeit. A kaszinókra kiadott koncessziók száma összesen tizenkettőben
         van korlátozva.(5) Közigazgatási területenként egyetlen koncesszió adható. A törvény pontosítja, hogy a koncessziós jogosultaknak ausztriai
         székhelyű, felügyelőbizottsággal rendelkező részvénytársaságoknak kell lenniük, legalább 22 millió euró tőkével kell rendelkezniük,
         és a játékosok védelmét illetően a szerencsejáték‑törvény 14. §‑ában előírt szabályokat tiszteletben tartva a körülményektől
         függően a legmagasabb adóbevételi előrejelzést kell nyújtaniuk a helyi hatóságok számára.
      
      16.      A szerencsejáték‑törvény 22. §‑a tizenöt évben állapítja meg a szerencsejátékokra kiadott koncessziók maximális időtartamát.
      
      17.      A szerencsejáték‑törvény 24. §‑a megtiltja, hogy a koncessziós jogosult osztrák területen kívül leányvállalatokat hozzon létre.
         Ugyanezen törvény 24a. §‑a értelmében a már odaítélt koncesszió tárgyának bármilyen kiterjesztését engedélyezni kell, ha az
         feltehetően nem gyakorol negatív hatást a szerencsejáték‑létesítmények által fizetett adóbevételekre.
      
      18.      A szerencsejáték‑törvény 19. és 31. §‑a értelmében a Pénzügyminiszter általános felügyeleti joggal rendelkezik a koncessziós
         jogosult felett. Ennek érdekében betekinthet a koncessziós jogosult könyvelésébe, és a felügyeleti jog gyakorlásával megbízott
         képviselői beléphetnek a koncessziós jogosult üzlethelyiségeibe. A minisztert továbbá a koncessziós jogosult társaságban „miniszteri
         biztos” képviseli. Az ellenőrzött éves beszámolókat végezetül az adóév lezárását követő hat hónapon belül be kell mutatni
         a szövetségi miniszternek.
      
      19.      A szerencsejáték‑törvény a 25. §‑ának (3) bekezdése – az 1989‑es változatában ‑ kötelezte a koncessziós jogosultat arra, hogy
         megtiltsa vagy korlátozza azon osztrák állampolgár játékosok belépését a kaszinóba, akik nincsenek a szerencsejátékban való
         részvételre alkalmas állapotban vagy akiknek megtiltották az ilyen játékban való részvételt. A játékosok által indított néhány
         bírósági eljárásban e szabály alapján ítélték jelentős mértékű játékveszteségek megtérítésre a koncessziós jogosultat, a Casinos
         Austria AG társaságot. A szerencsejáték‑törvény 2005. augusztusi reformja óta a koncessziós jogosult visszatérítési kötelezettségét
         a játékos tényleges létminimumában maximálták, és a koncessziós jogosult felelősségét azon esetekre korlátozták, amikor szándékosság
         vagy súlyos gondatlanság állt fenn oly módon, hogy már nem terjed ki a felelőssége azon esetekre, amikor a játékos – miután
         előzetesen megkérdezték, hogy alkalmas‑e a szerencsejátékban való részvételre – csak hiányos tájékoztatást adott. A törvény
         továbbá hat hónapos jogvesztő határidőt ír elő ezentúl.
      
      20.      A szerencsejáték‑törvény 2008‑as módosítása óta az 56. § (1) bekezdése úgy rendelkezik, hogy a koncessziós jogosultak kötelesek
         nyilvános reklámjaikban felelősségteljes magatartást tanúsítani, e reklámokat egyébként a felügyeleti hatóság felügyeli.
      
      B –    Az osztrák büntető törvénykönyv
      21.      A Strafgesetzbuch (az osztrák büntető törvénykönyv) 168. §‑a büntetni rendeli azt, „aki saját vagy harmadik személy anyagi
         haszonszerzése céljából jogilag tiltott vagy olyan játékot szervez, amelynek kedvező vagy kedvezőtlen kimenetele kizárólag
         vagy túlnyomórészt a véletlen függvénye, vagy aki ilyen játék rendezésére szervezett összejövetelt támogat.”
      
      III – A tényállás, az eljárás és az előzetes döntéshozatalra előterjesztett kérdések
      22.      Ernst Engelmann, német állampolgár, szerencsejáték‑létesítményeket működtetett Linzben, Ausztriában, 2004 eleje és 2006. július
         19. között, valamint Schärdingben, szintén Ausztriában, 2004 áprilisa és 2005. április 14. között. Különböző játékokat biztosított
         a vendégkörének, nevezetesen az „Observationsroulette” elnevezésű játékot, valamint két kártyajátékot, a pókert és a „Two
         Acest”. E. Engelmann nem kért koncessziót az osztrák hatóságoktól szerencsejáték szervezésére, ezenfelül más tagállam hatáskörrel
         rendelkező hatóságai által kibocsátott engedély birtokosa sem volt.
      
      23.      A Bezirksgericht Linz 2007. március 5‑i ítéletével E. Engelmannt bűnösnek nyilvánította szerencsejátékok osztrák területen
         anyagi haszonszerzés céljából történő tiltott szervezésében. Az ítélet bűnösnek találta a büntető törvénykönyv 168. §‑ának
         (1) bekezdése szerinti szerencsejáték tiltott szervezése bűncselekmény elkövetésében, és 2000 euró pénzbüntetésre ítélte.
      
      24.      E. Engelmann fellebbezést nyújtott be ezen ítélet ellen a Landesgericht Linzhez. Mivel a nemzeti bíróságnak kételyei merültek
         fel a szerencsejátékokra vonatkozó osztrák rendelkezéseknek a szolgáltatásnyújtás és a letelepedés közösségi szabadságaival
         való összeegyeztethetősége tekintetében, az EK 234. cikk alapján három kérdést terjesztett előzetes döntéshozatalra a Bíróság
         elé.
      
      25.      E kételyek elsőként azon alapulnak, hogy a kérdést előterjesztő bíróság ismeretei szerint a szerencsejáték‑törvény alkalmazandó
         rendelkezéseinek elfogadása előtt nem került sor a játékfüggőség veszélyeire és az ezek megakadályozásának jogi, illetve gyakorlati
         lehetőségeire vonatkozó megfelelő vizsgálatra, amely ellentétes a C‑42/02. sz. Lindman‑ügyben 2003. november 13‑án hozott
         ítélet (EBHT 2003., I‑13519. o.) 25. és 26. pontjával.
      
      26.      A kérdést előterjesztő bíróság másodsorban kétségeket táplál a koncesszióba adott szerencsejátékok területére vonatkozó osztrák
         politika következetes és szisztematikus jellegét illetően. Úgy ítéli meg, hogy csak akkor beszélhetünk a szerencsejáték‑ és
         a sportfogadási tevékenység következetes és szisztematikus korlátozásáról, ha a jogalkotó a szerencsejátékok valamennyi területét,
         illetve ágazatát értékeli, majd az egyes játéktípusok által képviselt veszélyeztetési, illetve függőségokozási képesség mértékének
         megfelelően avatkozik be. A kérdést előterjesztő bíróság szerint Ausztriában nem ez az eset áll fenn. Az osztrák szerencsejáték‑monopólium
         jelenleg széles körben lehetővé teszi a reklámot ebben az ágazatban, nevezetesen a „TOTO” elnevezésű futballmérkőzésekre vonatkozó
         sportfogadás, valamint a „Lotto Jackpot” sorsolások esetén. Ennek keretében – folytatja a kérdést előterjesztő bíróság – a
         szerencsejátékokban, valamint a fogadásokon való részvételre történő tevékeny felhívás is elfogadott Ausztriában.
      
      27.      A Landesgericht Linz harmadsorban kétségbe vonja, hogy a koncesszióba adás kizárólag belföldi székhelyű részvénytársaságokra
         történő korlátozása összeegyeztethető a megfelelőség, a szükségesség és az arányosság követelményével, valamint hogy az ilyen
         korlátozás igazolható a gazdasági bűnözés, a pénzmosás és a játékfüggőség elleni küzdelem céljával.
      
      28.      Végül a Landesgericht Linz a szerencsejáték‑törvény 24a. §‑ára hivatkozik, amely kifejezetten a szerencsejáték‑létesítmények
         által folyósított adóbevételekre gyakorolt valamennyi negatív hatás kiküszöbölésére irányul. A kérdést terjesztő bíróság azt
         a kérdést teszi fel, hogy nem áll‑e fenn ebben az esetben ellentét a Bíróság azon ítélkezési gyakorlatával, miszerint a szerencsejátékok
         területén az alapszabadságok korlátozásainak arra a célra kell irányulniuk, hogy ténylegesen csökkentsék a játéklehetőségeket,
         és nem arra, hogy új finanszírozási forrást teremtsenek.
      
      29.      Márpedig a kérdést előterjesztő bíróság szerint feltételezve, hogy a közösségi jog anélkül teszi lehetővé E. Engelmann számára
         a szerencsejáték‑szervezést, hogy e célból egy osztrák székhelyű részvénytársaságot kellene alapítania vagy megszereznie,
         akkor E. Engelmann elvileg pályázhatna a koncesszió megszerzésére. Ha megkapta volna a koncessziót, a büntető törvénykönyv
         168. §‑a szerinti tiltott szerencsejáték szervezésének tényállása sem valósult volna meg.
      
      30.      E körülmények között a Landesgericht Linz az eljárás felfüggesztéséről határozott és a következő kérdéseket terjesztette előzetes
         döntéshozatalra a Bíróság elé:
      
      „1)      Úgy kell‑e értelmezni az [EK] 43. cikket, hogy e cikkel ellentétes az a tagállami jogszabályi rendelkezés, amely a szerencsejátékok
         szerencsejáték‑létesítményekben történő szervezését kizárólag részvénytársasági formában működő és e tagállam területén székhellyel
         rendelkező társaságok részére teszi lehetővé, tehát egy e tagállamban lévő tőketársaság alapítását vagy megszerzését írja
         elő?
      
      2)      Úgy kell‑e értelmezni az [EK] 43. cikket és az [EK] 49. cikket, hogy e cikkekkel ellentétes az egyes szerencsejátékokra, így
         pl. a szerencsejáték‑létesítményekben űzött szerencsejátékokra vonatkozó nemzeti monopólium, ha az érintett tagállamban nincsen
         a szerencsejáték korlátozására vonatkozó következetes és szisztematikus politika, miután a nemzeti koncesszióval rendelkező
         szervezők a szerencsejátékokban – például állami sportfogadásban és sorsolásos játékban – való részvételre ösztönöznek és
         azokat hirdetik (televízió, napilapok, folyóiratok útján), sőt a hirdetésben még azt is felajánlják, hogy a fogadási szelvény
         röviddel a lottóhúzás előtt visszaváltható („TOI TOI TOI – Glaub’ ans Glück”) („Sok szerencsét – Higgyen a szerencsében”)?
      
      3)      Úgy kell‑e értelmezni az [EK] 43. cikket és az [EK] 49. cikket, hogy e cikkekkel ellentétes az a rendelkezés, amely szerint
         a szerencsejátékra vonatkozó nemzeti jogban foglalt, a szerencsejátékok és a szerencsejáték‑létesítmények működtetésére vonatkozó
         összes koncessziót tizenöt évre biztosítják egy olyan szabályozás alapján, amely a közösségi térség (e tagállam állampolgárságával
         nem rendelkező) pályázóit az odaítélésből kizárja?”
      
      31.      A jelen eljárásban E. Engelmann, az Európai Közösségek Bizottsága, valamint az osztrák, a belga, a görög, a spanyol és a portugál
         kormány nyújtott be írásbeli észrevételeket a Bírósághoz. A 2010. január 14‑én tartott tárgyaláson E. Engelmann, a Bizottság,
         valamint az osztrák, a belga, a görög és a portugál kormány képviselője ismertette szóban az észrevételeit.
      
      IV – Jogi elemzés
      A –    Előzetes kérdés: az előzetes döntéshozatalra előterjesztett kérdések elfogadhatóságáról és a Bíróság határozatának E. Engelmann
            helyzetére gyakorolt esetleges hatásáról
      32.      A jelen ügy a Bíróság elé terjesztett kérdések elfogadhatóságának előzetes kérdését veti fel, amennyiben a Bíróság által ezekre
         adandó válasz semmilyen hatással sem lenne E. Engelmann, az alapjogvita vádlottjának jogi helyzetére.
      
      33.      Az előzetes döntéshozatalra előterjesztett első kérdést illetően ‑ feltételezve akár, hogy a Bíróság úgy ítéli meg, hogy egy
         társaság ausztriai székhelyére vonatkozó követelmény nem felel meg az EK‑Szerződésnek ‑ tény, hogy E. Engelmann természetes
         személy. Csak akkor érintené a Bíróság válasza, ha az osztrák jogszabályoknak megfelelően (minimális alaptőke stb.) maga alapított
         volna egy társaságot. Az előzetes döntéshozatalra előterjesztett második kérdésnek, amely a szerencsejátékokra vonatkozó reklámtevékenységgel
         kapcsolatos, szintén nincs közvetlen kapcsolata E. Engelmann helyzetével és az alapjogvita tényállásával. Ebben a két esetben
         mindazonáltal az ítélkezési gyakorlat arra bíztat, hogy bízzunk a kérdést előterjesztő bíróságban: az ő feladata ugyanis annak
         eldöntése, hogy az ítélete meghozatalához szükség van‑e az előzetes döntéshozatalra, és hogy a Bíróságnak általa feltett kérdések
         valóban relevánsak‑e.(6)
      
      34.      Az előzetes döntéshozatalra előterjesztett harmadik kérdés koncessziók időtartamára vonatkozó részének relevanciája egyértelműen
         kevésbé kétséges és közvetlenül kapcsolódik az alapjogvita tényállásához. Ez a Placanica és társai egyesített ügyekben 2007.
         március 6‑án hozott ítélet 63. pontjából(7) következik, ahol a Bíróság kimondta, hogy „mivel nem szerveztek koncesszió odaítélésére irányuló eljárást azon piaci szereplők
         számára, akik az első ajánlattételi eljárás során jogellenesen el voltak zárva attól a lehetőségtől, hogy koncessziót kapjanak,
         e piaci szereplőkkel szemben semmiképpen sem lehet a koncesszió hiánya miatt szankciókat alkalmazni.”(8)
      
      35.      Amennyiben a Bíróság úgy ítélné meg, hogy a tizenöt éves időtartam nem felel meg a Szerződésnek, a Placanica és társai egyesített
         ügyekben hozott ítélet közvetve alkalmazandó lesz.
      
      36.      Ezen ítélkezési gyakorlat miatt egy, a kérdést előterjesztő bíróság által elő nem terjesztett, azonban a Bíróság előtt felmerült
         kérdésre is válaszolni kell, amelynek hatása lehet az alapjogvita kimenetelére: a kaszinók működtetésére vonatkozó koncessziók
         megújítása esetén az átláthatóság vélelmezett hiányával kapcsolatos kérdésről van szó.
      
      B –    Az előzetes döntéshozatalra előterjesztett első kérdésről
      37.      A kérdést előterjesztő bíróság előzetes döntéshozatalra előterjesztett első kérdése lényegében arra irányul, hogy az EK 43. cikkel
         ellentétes‑e egy tagállam olyan jogszabálya, amely a szerencsejáték‑létesítmények működtetését kizárólag a részvénytársaság
         formájában alapított azon társaságoknak tartja fenn, amelyek székhelye e tagállam területén van, és ily módon e jogszabály
         megköveteli egy ilyen társaság e tagállamban történő alapítását vagy megszerzését.
      
      1.      A felek fő érvei
      38.      A Bizottság és E. Engelmann is úgy ítéli meg, hogy e kérdésre igenlő válasz adandó. A Bizottság mindazonáltal pontosítja,
         hogy egy olyan közérdeken alapuló kényszerítő indok azonban, mint a hitelezők védelme, esetlegesen igazolhatja a tőketársaságra
         vonatkozó követelményt.
      
      39.      Az osztrák, a belga, a görög és a spanyol kormány ezzel szemben fenntartja, hogy feltételezve akár azt, hogy az osztrák szabályozás
         korlátozza a letelepedés szabadságát, az közérdeken alapuló indokkal igazolható és arányos.
      
      40.      Az osztrák kormány nevezetesen arra hivatkozik, hogy a nemzeti jogszabályban a koncessziós társaság székhelyére és a társaság
         formájára vonatkozó követelmény elengedhetetlen a társaság tevékenysége feletti hatékony ellenőrzés biztosításához. Az osztrák
         kormány továbbá pontosítja, hogy a jogszabály nem követeli meg a társaságtól, hogy a székhelye Ausztria területén legyen abban
         az időpontban, amikor benyújtja pályázatát és a pályázat vizsgálatának szakaszában.
      
      41.      A portugál kormány a maga részéről úgy ítéli meg, hogy mivel az előzetes döntéshozatalra utaló határozat nem tartalmaz elegendő
         információt az előzetes döntéshozatalra előterjesztett első kérdés megválaszolásához, ezért elfogadhatatlan.
      
      2.      Értékelés
      a)      A letelepedés szabadságára történő hivatkozásra vonatkozó előzetes megjegyzés
      42.      A kérdést előterjesztő bíróság kétségeket táplál a szövetségi szerencsejáték‑törvény 21. §‑ának a letelepedés szabadságával
         (EK 43. cikk) való összeegyeztethetőségét illetően, amely 21. § kimondja, hogy a kaszinó koncessziós jogosultaknak ausztriai
         székhelyű, felügyelőbizottsággal rendelkező részvénytársaságoknak kell lenniük.
      
      43.      E kérdésről első pillantásra azt lehetne gondolni, hogy itt inkább a szolgáltatásnyújtás szabadságáról (EK 49. cikk) van szó,
         tekintettel arra, hogy az ilyen fajta koncessziók odaítéléséből azok a társaságok zárhatók ki, amelyeknek nincsen székhelyük
         a szolgáltatások célállamában. Az ügy tényállásának az ítélkezési gyakorlat fényében történő alaposabb vizsgálata alapján
         azonban mégiscsak levonható az a következtetés, hogy a Landesgericht Linz megközelítésmódja helyes.
      
      44.      Az ítélkezési gyakorlat egyértelműen körülhatárolta e két alapszabadság hatályát: annak van kulcsfontossága, hogy a gazdasági
         szereplő egy, a célállamban található szakmai székhelyről, vagy éppen egy másik tagállamban található szakmai székhelyről
         nyújtja‑e „állandó és folyamatos jelleggel” a szolgáltatásait. Az első esetben a piaci szereplő a letelepedés szabadsága hatálya
         alá tartozik, míg a második esetben a szolgáltatásnyújtás szabadsága hatálya alá tartozó határ menti szolgáltatóról van szó.(9)
      
      45.      Az EK 43. cikket tekintve a „szakmai székhely” fenti fogalmát szélesen kell értelmezni, amely nemcsak a piaci szereplő tevékenységének
         fizikai értelemben vett fő telephelyét, hanem az esetleges másodlagos telephelyeit is magában foglalja. Amint a Bíróság a
         fent hivatkozott Gebhard‑ügyben hozott ítéletében kifejezetten kimondta, „a Szerződés értelmében egy személy több tagállamban
         is letelepedhet, nevezetesen a társaságok esetében képviseletek, fióktelepek vagy leányvállalatok alapításával, illetve, ahogy
         erre a Bíróság a szellemi szabadfoglalkozásúak esetében rávilágított, második telephely létrehozásával” (24. pont).(10)
      
      46.      Az EK 43. cikk lényege következésképpen „valamely határozatlan időtartamú gazdasági tevékenység tényleges gyakorlásában” rejlik
         „egy másik tagállambeli állandó telephely révén.”(11)
      
      47.      A jelen esetben az osztrák szerencsejáték‑törvény megakadályozza a más tagállamokban letelepedett társaságok ausztriai letelepedését,
         megtiltva számukra, hogy kaszinó működtetése céljából állandó telephelyet nyissanak az esetleges koncesszió időtartamára.
         Amint a Bizottság a beavatkozási beadványában rámutat, amennyiben a kérdést előterjesztő bíróság kérdése kizárólag az Ausztriában
         kötelező kereskedelemi jelenléttel rendelkező, a „fizikai” értelemben vett kaszinókkal kapcsolatos, a kérdés az EK 43. cikk
         hatálya alá tartozik. A nem osztrák társaságok számára az Ausztriában másodlagos telephely létrehozása útján történő letelepedés
         lehet kérdéses.
      
      48.      A más tagállamok piaci szereplői számára előírt azon kötelezettség, hogy telepedjenek le elsődlegesen abban az államban is,
         ahol szolgáltatást kívánnak nyújtani, kétségtelenül „magának a szolgáltatásnyújtás szabadsága tagadásának”(12) minősül. A Bíróság azonban már megállapította, hogy „a szolgáltatásnyújtásra vonatkozó fejezet rendelkezései másodlagosak
         a letelepedésre vonatkozó fejezet rendelkezéseihez képest.”(13)
      
      49.      A Landesgericht Linz első kérdése a szerencsejáték‑törvény 21. §‑ában azon társaságok számára előírt feltételek közül vonatkozik
         kettőre, amelyek kaszinó működtetésére kívánnak pályázni. A koncessziók egyrészt csak részvénytársaságoknak ítélhetők oda,
         másrészt a kérdéses részvénytársaság székhelyének Ausztriában kell lennie. E két követelmény igen eltérő mind jellegét, mind
         pedig hatályát tekintve, ezért célszerűbbnek tűnik ezeket egymástól elválasztva megvizsgálni.
      
      b)      Az ausztriai székhelyre vonatkozó követelmény
      50.      Először a társaságok számára előírt azon követelményt vizsgáljuk meg, hogy Ausztriában létesítsenek székhelyet.
      
      51.      E követelmény hatása az, hogy megakadályozza a más tagállamokban létrehozott olyan társaságok szerencsejáték ágazatban való
         mindenfajta részvételét Ausztriában, amelyek e célból mindössze állandó telephelyet (akár képviseletet, leányvállalatot, fióktelepet
         vagy egyebet) kívánnának létrehozni Ausztriában. Egy olyan külföldi társaságnak, amely Ausztriában kaszinó koncessziójának
         jogosultja kíván lenni, egy másik társaságot kell itt alapítania vagy megszereznie, és nem elegendő, ha a kaszinót a határon
         átnyúlva működteti, e szerencsejáték‑létesítményt arra korlátozva, hogy mindössze másodlagos szakmai székhely legyen. Következésképpen
         – és a fent hivatkozott ítélkezési gyakorlatra tekintettel – az ilyen követelmény az EK 43. cikkben foglalt letelepedés szabadsága
         korlátozásának minősül.
      
      52.      Azon társaságok közvetlen hátrányos megkülönböztetésének egyértelmű példájáról van továbbá szó, amelyek székhelye egy másik
         tagállamban található.
      
      53.      Az állandó ítélkezési gyakorlat értelmében az EK 43. cikk a letelepedés szabadságának gyakorlását kevésbé vonzóvá tevő valamennyi
         korlátozás tilalmát is magában foglalja, e korlátozások közül a legsúlyosabbak a hátrányosan megkülönböztető intézkedések.
      
      54.      A letelepedés szabadsága, amelyet az EK 43. cikke ismer el, az EK 48. cikkének megfelelően magában foglalja, hogy a valamely
         tagállam jogszabályai alapján létrehozott olyan társaságok, amelyek létesítő okirat szerinti székhelye, központi ügyvezetése
         vagy üzleti tevékenységének fő helye a Közösség területén található, jogosultak tevékenységüket az érintett tagállamban fióktelep
         vagy képviselet útján gyakorolni. Az említett értelemben vett székhely a valamely állam jogrendjének hatálya alá való tartozás
         meghatározására szolgál, hasonlóképpen a természetes személyek állampolgárságához. Következésképpen annak elfogadása, hogy
         a letelepedés szerinti tagállam különböző elbánást alkalmazhat pusztán azon indokból, hogy egy társaság székhelye egy másik
         tagállamban van, megfosztaná e rendelkezést tartalmától.(14)
      
      55.      Az ítélkezési gyakorlatból az is kitűnik, hogy az egyenlő bánásmódra vonatkozó jogszabályok megtiltják nemcsak az állampolgárságon,
         illetve társaságok esetén a székhelyen alapuló nyílt megkülönböztetést, hanem a megkülönböztetés minden rejtett formáját is,
         amelyek a megkülönböztetés más ismérve alkalmazásával voltaképpen azonos eredményre vezetnek.(15)
      
      56.      A jelen esetben a szerencsejátékokra vonatkozó osztrák jogszabály közvetlen hátrányos megkülönböztetést vezet be, amennyiben
         megtiltja, hogy a más tagállamokban székhellyel rendelkező társaságok kaszinó működtetésére vonatkozó koncesszió jogosultjai
         legyenek.
      
      57.      A „közvetlen hátrányos megkülönböztetés” minősítés nyilvánvalóan nem semleges: mint tudjuk, a hátrányosan megkülönböztető
         intézkedések csak az EK 45. cikkben és az EK 46. cikkben kifejezetten előírt eltérésekkel igazolhatók, míg a hátrányos megkülönböztetésnek
         nem minősülő korlátozások és a közvetett hátrányos megkülönböztetést megvalósító korlátozások „közérdeken alapuló kényszerítő
         indokokkal” is igazolhatók, amely kétségkívül szélesebb fogalom.(16)
      
      58.      A jelen esetben az EK 45. cikk az és EK 46. cikk eltérései közül csak az EK 46. cikkben szereplő közrendi, közbiztonsági vagy
         közegészségügyi okokkal igazolt korlátozásokra lehet esetlegesen hivatkozni.
      
      59.      Mint minden eltérést biztosító szabályt, a Bíróság az EK 46. cikket is mindig megszorítóan értelmezte. Az ezen igazolásokra
         történő hivatkozás feltétele a társadalom alapvető érdekét veszélyeztető, valóságos és kellően komoly veszély fennállása.(17)
      
      60.      Márpedig az osztrák kormány állításával ellentétben nem fogadható el, hogy ha a vitatott szabályozás nem létezne, ilyen veszélyt
         eredményezne az a nehézség, amelybe az osztrák hatóságok az olyan szerencsejáték vállalkozás által gyakorolt tevékenységek
         hatékony ellenőrzése területén kerülnének, amelynek székhelye egy másik tagállamban található. Ugyanis a tagállamokban letelepedett
         minden vállalkozás felett végezhetők ellenőrzések, továbbá szankciók is kiszabhatók rájuk a vállalkozások vezetőinek lakóhelyétől
         függetlenül. Ugyanígy, az esetleges pénzbírság hatékony megfizetése is biztosítható előzetes óvadék létrehozásával.(18)
      
      61.      Az osztrák kormány a Bíróság azon ítélkezési gyakorlatára is hivatkozik, amely a szerencsejátékok területén a tagállamok számára
         elegendő „mérlegelési jogkört” biztosít „a fogyasztók, illetve a szociális rend védelmével kapcsolatos követelmények” saját
         értékeik szerint történő megállapítása terén.(19) Ennek a valódi mérlegelési jogkörnek azonban megvannak a határai. Az első éppen minden hátrányosan megkülönböztető intézkedés
         tilalmára vonatkozik. Az osztrák kormány érve következésképpen nem releváns a jelen esetben.
      
      62.      Az osztrák kormány végül arra hivatkozik, hogy a szerencsejáték‑törvény 21. §‑a nem követeli meg egy koncesszióra pályázó
         vállalkozástól, hogy a székhelye belföldön legyen a pályázat vizsgálatának szakaszában, valamint a szóban forgó követelmény
         csak a kiválasztott pályázóra és a koncesszió időtartamára vonatkozik. Az osztrák kormány szerint arányos intézkedésről van
         szó. Ez az érvelés azonban nem megalapozott. Először is azért, mert a jogszabály alkalmas lehet arra, hogy visszatartsa a
         más tagállamokban letelepedett társaságokat a pályázat benyújtásától az ausztriai letelepedés és társaság‑alapítás azon költségei
         miatt, amelyet viselniük kellene, ha a pályázatukat elfogadnák. Ezen túlmenően és mindenesetre, mivel a külföldi vállalkozások
         hátrányos megkülönböztetése a koncesszió odaítélésének időpontjától kezdve valóban tényleges, a hátrányosan megkülönböztető
         intézkedés esetleges „arányossága” ezen semmit nem változtat.
      
      c)      A részvénytársaságra vonatkozó követelmény
      63.      A kérdést előterjesztő bíróság azt a kérdést is felteszi a Bíróságnak, hogy az EK 43. cikkel összeegyeztethető‑e a kaszinó
         koncessziós jogosultja számára előírt azon követelmény, miszerint részvénytársasági formában kell működnie.
      
      64.      E feltétel megakadályozza azon – osztrák és más – közösségi piaci szereplőket, akik természetes személyek, hogy Ausztriában
         e célból másodlagos telephelyet létesítsenek. Következésképpen a letelepedés szabadságának korlátozása fennáll.(20)
      
      65.      A meghatározott társasági formára vonatkozó követelmény– az előbb megvizsgált állampolgársági feltételtől eltérően – mindazonáltal
         nem hátrányosan megkülönböztető, mivel megkülönböztetés nélkül alkalmazandó az osztrák és más tagállamok állampolgáraira is.
         Következésképpen ‑ még ha a letelepedés szabadsága korlátozásának minősül is – igazolható lehet közérdeken alapuló célkitűzésekkel.
      
      66.      Közelebbről, e korlátozások akkor igazolhatók közérdeken alapuló kényszerítő indokokkal, ha alkalmasak az elérni kívánt cél
         megvalósítására, és nem lépnek túl az annak megvalósításához szükséges mértéken. A korlátozásokat azonban – amint már említettem ‑
         mindenképpen hátrányos megkülönböztetéstől mentesen kell alkalmazni.(21)
      
      67.      A Bíróság által e korlátozások valamelyikének igazolására alkalmasként elismert „közérdeken alapuló kényszerítő indokok” között
         szerepel a fogyasztók védelme, valamint a csalás és annak megelőzése, hogy a polgárokat túlzott kiadásokra ösztönözzék a szerencsejátékokkal
         összefüggésben. Az osztrák kormány e tekintetben „az állam által” egy olyan érzékeny ágazat felett „gyakorolt hatékony ellenőrzés
         céljára” hivatkozik, mint a szerencsejáték ágazata. A kérdést előterjesztő bíróság előtt e tagállamnak kell bizonyítania,
         hogy az a követelmény, miszerint a kaszinó koncessziós jogosultjának részvénytársaságnak kell lennie, megfelelő e cél elérésére,
         és arányos megoldásról van szó, valamint a szóban forgó cél nem lenne elérhető, ha a koncesszió jogosultja egy másik társasági
         formát választana.
      
      68.      Annak megjegyzésére szorítkozom ezzel kapcsolatban, hogy osztom a Bizottság véleményét, miszerint „esetleg a társadalom védelmének
         célját szolgálhatja például az olyan minimális alaptőke jegyzése, mint amilyet a társaságokra vonatkozó [közösségi] szabályozás
         a részvénytársaságokkal kapcsolatban megkövetel, mivel egy bizonyos megbízhatósági szintnek minősül, és a kereskedelemi ügyletek
         során bizonyos védelmet biztosít a hitelezőknek”. A kérdést előterjesztő bíróságnak kell mindazonáltal megítélnie, hogy a
         letelepedés szabadságának az alapügyben szereplő osztrák törvény által bevezetett ezen korlátozása tiszteletben tartja‑e a
         fent említett feltételeket.
      
      C –    Az előzetes döntéshozatalra előterjesztett második kérdésről
      69.      A kérdést előterjesztő bíróság azt kívánja tudni, hogy az EK 43. cikk és az EK 49. cikk tilt‑e az egyes – például a szerencsejáték‑létesítményekben
         űzött – szerencsejátékokra vonatkozó minden nemzeti monopóliumot, ha az érintett tagállamnak nincsen a szerencsejátékok korlátozására
         vonatkozó következetes és szisztematikus politikája. A kérdést előterjesztő bíróság úgy ítéli meg, hogy ezen következetesség
         hiánya annak tudható be, hogy „a nemzeti koncesszióval rendelkező szervezők a szerencsejátékokban – például állami sportfogadásban
         és sorsolásos játékban – való részvételre ösztönöznek és azokat a televízióban, a napilapokban és a folyóiratokban hirdetik.”
      
      1.      A felek fő érvei
      70.      E. Engelmann álláspontja szerint a szerencsejátékok területére vonatkozó osztrák politika nem következetes, és ennek bizonyítékául
         azt tekinti, hogy az utóbbi években folyamatosan növekedett a monopóliummal rendelkezők játékkínálata és azok hirdetési költségei.
         Az osztrák kormány szerint ezzel szemben ez a növekedés egy „ellenőrzött terjeszkedés” igényének felel meg annak érdekében,
         hogy egyszerre megbízható és vonzó helyettesítő megoldást kínáljanak a tiltott tevékenységekkel szemben. Az osztrák kormány
         egyúttal arra is hivatkozik, hogy kizárólag egyetlen nem megfelelő reklámtevékenység (amire úgy tűnik, hogy a kérdést előterjesztő
         bíróság hivatkozik) nem kérdőjelezi meg a koncessziós rendszer következetességét.
      
      71.      A belga, a görög és a portugál kormány a Placanica és társai egyesített ügyekben hozott ítéletre hivatkozva megjegyzi, hogy
         az, hogy a szerencsejáték‑szolgáltatásokkal kapcsolatban létezik bizonyos fajta reklám, önmagában nem jelenti azt, hogy az
         e területre vonatkozó nemzeti politika nem következetes az EK 43. cikk és az EK 49. cikk értelmében.
      
      72.      A Bizottság ugyanakkor rámutat arra, hogy az alkalmazott szerencsejáték‑politika következetes és szisztematikus jellegének
         megítélése érdekében többek között figyelembe kell venni a monopóliummal rendelkező társaság termékekre és reklámozásra vonatkozó
         stratégiáját, valamint az elérhető ellenőrzési eszközöket.
      
      2.      Értékelés
      73.      A kérdést előterjesztő bíróság által feltett kérdés a tagállami szerencsejáték‑politika átfogó értelemben vett következetességének
         értékeléséből indul ki. A kérdést előterjesztő bíróság utal arra, hogy a kaszinókra vonatkozó állami monopólium összeegyeztethetetlen
         a Szerződéssel, mivel más, szintén monopólium alá tartozó szerencsejátékok (például a sorsolásos játékok) koncessziós jogosultjai
         reklámozzák a termékeiket.
      
      74.      A válasz kettős érvelést követel meg.
      
      75.      Először is azt kell megvizsgálni, hogy milyen mértékben lehet a monopólium rendszere alá tartozó szerencsejátékokat reklámozni
         anélkül, hogy a szerencsejáték‑politika következetességét ez veszélyeztetné – ez a reklámozás kérdése.
      
      76.      Másodszor azt a kérdést kell feltenni, hogy a sorsolásos játékok koncessziós jogosultjai által kifejtett reklámtevékenységből
         eredő esetleges inkoherencia veszélyeztetheti‑e a következetességet, és következésképpen a kaszinóban folytatott szerencsejátékokon
         kívüli más játékok monopólium alá rendelésére vonatkozó döntés összeegyeztethető‑e a Szerződéssel – ez az ágazati vizsgálat
         kérdése.
      
      a)      A reklámozás kérdése
      77.      Lássuk először is azt, hogy a reklámozás és a monopólium létezhet‑e egymás mellett a Szerződést tiszteletben tartva.
      
      78.      Az olyan korlátozó intézkedés, mint a szerencsejáték‑monopólium következetességének és arányosságának vizsgálata nyilvánvalóan
         széles kérdés, és mindenekelőtt feltételezi a korlátozó szabályozás által kitűzött célok meghatározását.
      
      79.      A jelen esetben csak utalásokkal rendelkezünk e célokra vonatkozóan. A szerencsejáték‑törvény előkészítő munkálatai azt jelzik,
         hogy a jogalkotó kettős célt követett: egyrészt azt, hogy a szerencsejátékot jogszerű mederbe terelje, és azáltal elkerülje,
         hogy a játékosok tiltott szerencsejátékok kipróbálásával kísérletezzenek, és ugyanakkor ellenőrizze a szerencsejáték űzését,
         és védje a játékosokat.
      
      80.      Az előkészítő munkálatok jelzik, hogy a jogalkotó e kettős célon kívül egy pénzügyi célt is követett. E. Engelmann arra hivatkozik,
         hogy az e területre vonatkozó osztrák politika nem következetes, mivel a monopólium elsősorban ezt az állam számára adóbevételek
         szerzésére irányuló pénzügyi célt követi. Mivel azonban a kérdést előterjesztő bíróság kifejezetten erre vonatkozóan nem tett
         fel kérdést, ezért annak megjegyzésére szorítkozom, hogy az ítélkezési gyakorlat szerint az ilyen jellegű cél „nem lehet az
         elfogadott korlátozó intézkedések valódi indoka, hanem csak annak akaratlan jótékony következménye.”(22) A nemzeti bíróságnak kell megvizsgálnia a szerencsejáték‑törvény 14. és 21. §‑a hatályát, hogy e rendelkezések a koncessziók
         megszerzése érdekében azon pályázónak adnak‑e elsőbbséget, aki a legmagasabb adóbevételekre vonatkozó előrejelzést nyújtja.
         Amennyiben ez a pénzügyi cél minősülne az elsődleges célnak, a monopólium rendszere – reklámozással vagy anélkül – ellentétes
         lenne a közösségi joggal.
      
      81.      A „mederbe terelésre” irányuló célból induljunk tehát ki, amelyet az osztrák törvény előkészítő munkálatai első helyen említenek.
         Az ezen ágazatban való csalás és a bűnözés elleni küzdelemről van szó, a szerencsejáték iránti igényt az állam által ellenőrzött
         és felügyelt kínálat felé terelve.
      
      82.      A Bíróság már nyilatkozott a szerencsejátékok iránti igény „mederbe terelésére” irányuló ezen cél és bizonyos reklámtevékenység
         közötti összeegyeztethetőség kérdésben. A fent hivatkozott Placanica és társai egyesített ügyekben hozott ítéletében kimondta,
         hogy „az ellenőrzött terjeszkedési politika megvalósítása a szerencsejáték‑ágazatban teljes mértékben összhangban lehet azzal
         a célkitűzéssel, hogy az illegális titkos szerencsejátékot és fogadásokat űzőket az engedélyezett és szabályozott tevékenységek
         felé tereljék. […] e cél elérése érdekében az engedéllyel rendelkező piaci szereplőknek a tiltott tevékenységgel szemben megbízható,
         ugyanakkor vonzó alternatívát kell adniuk, amely magában foglalja a szerencsejátékok széles skálájára vonatkozó kínálatot,
         a meghatározott terjedelmű reklámot, valamint az új terjesztési technikákat” (55. pont).
      
      83.      Az elvet tehát már lefektette az ítélkezési gyakorlat.(23) A kérdést előterjesztő bíróságnak kell majd meghatároznia, hogy a szerencsejátékok nemzeti koncessziós jogosultak által javasolt
         kínálata és az általuk folytatott reklám tartalma megfelelő‑e ahhoz, hogy a tiltott szerencsejátékokhoz képest „vonzó” alternatívát
         nyújtson, anélkül hogy túlzottan fokozná a szerencsejátékok iránti igényt, ami ellentétes lenne az egyéni játékos védelmére
         irányuló, a törvény előkészítő munkálatai által szintén hivatkozott céllal. A szerencsejátékok reklámozásának és terjesztésének
         végeredményben arányosnak kell lennie.
      
      84.      E tekintetben egyetértek a Bizottság által az írásbeli beadványában kifejtett véleménnyel, amely megállapítja, hogy „a reklámot
         illetően a kérdést előterjesztő bíróságnak azt is meg kell vizsgálnia, hogy a monopóliummal rendelkező társaság tényleges,
         irányadó stratégiáinak célja kizárólag a potenciális fogyasztók tájékoztatása‑e ezen termékek létezéséről, vagy a szerencsejátékhoz
         való rendszeres hozzáférés biztosítását szolgálják‑e, vagy még inkább ezek a stratégiai intézkedések az ilyen játékokban való
         tevékeny részvételre ösztönöznek‑e, és fokozzák‑e azt.”
      
      85.      Mindazonáltal az osztrák kormány helyesen hivatkozott arra a beadványában, hogy „egy egyedi reklámtevékenység nem veszélyeztetheti
         a nemzeti védelmi rendszer jogszerűségét, még ha önmagában eltúlzott is.” Úgy ítélem meg ugyanis, hogy a kérdést előterjesztő
         bíróságnak a koncesszió jogosultjainak reklámstratégiája tekintetében kell majd a vitatott korlátozás következetességét megvizsgálnia,
         azonban az állam által e kereskedelmi tevékenység felett gyakorolt ellenőrzés hatékonyságát is figyelembe kell vennie.
      
      b)      Az ágazati elemzés kérdése
      86.      Mindenesetre a következetesség ezen esetleges hiánya véleményem szerint mindössze azt a monopóliumot érintheti, amelynek javára
         ezt az aránytalan és nem megfelelő reklámtevékenységet kifejtik.
      
      87.      Habár, amint az állandó ítélkezési gyakorlat hangsúlyozza, „a tagállamok szabadon állapíthatják meg a szerencsejátékokkal
         kapcsolatos politikájuk célkitűzéseit, és adott esetben szabadon határozhatják meg a kívánt védelem pontos szintjét”,(24) az általuk választott és előírt korlátozásoknak a szabadságokkal való összeegyeztethetőségét egyénileg, az egyes szerencsejátékok
         összemosása nélkül kell megítélni.
      
      88.      A fent hivatkozott Placanica és társai egyesített ügyekben hozott ítéletében a Bíróság kifejezetten kimondta, hogy a következetesség
         és az arányosság vizsgálatát „a nemzeti szabályozás által alkalmazott minden korlátozás esetében külön kell vizsgálni”.(25) Ez kizárja két különböző szerencsejátékon – mint például egyfelől a sorsolásos, másfelől a kaszinókban zajló játékokon –
         fennálló monopólium együttes vizsgálatát.
      
      89.      Ezen túlmenően minden játék különbözik a többitől. Egyes szerencsejáték‑ágazatok jobban kedveznek a csalások vagy a bűncselekmények
         elkövetésének, míg mások a függőség tekintetében lehetnek veszélyesebbek. Ezek a különböző ágazatok nem kezelhetők következésképpen
         azonos módon, és a tagállam feladata, hogy a döntését igazolja.
      
      90.      A tagállam tehát következésképpen szabadon kezelhet eltérően két szerencsejáték‑monopóliumot épp úgy, mint bizonyos alkoholos
         italok televíziós reklámozását is megtilthatja, míg másokét nem.(26)
      
      91.      Ez az ágazati elemzés nem egyeztethető össze az osztrák kormány által a tárgyaláson felhozott érvvel, miszerint a kevésbé
         veszélyes szerencsejátékok – például a lottó – gyakoribb reklámozása hozzájárul a játékosok ezen játékok irányába való terelésére
         irányuló célhoz és az erősebb függőséget okozó más szerencsejátékoktól – mint például a kaszinókban zajló játékok – való eltérítésre
         irányuló célhoz.
      
      D –    Az előzetes döntéshozatalra előterjesztett harmadik kérdésről
      1.      A felek fő érvei
      92.      Az előzetes döntéshozatalra előterjesztett harmadik kérdést illetően E. Engelmann arra hivatkozik, hogy az EK 43. cikkel és
         az EK 49. cikkel ellentétes a koncessziók tizenöt évre történő odaítélése, valamint a tagállam állampolgárságával nem rendelkezők
         kizárása az ajánlati felhívásból. A koncessziók időtartamát illetően E. Engelmann az osztrák szabályozás által elsődlegesen
         követett pénzügyi célra, és különösen a szerencsejáték‑törvény 14. §‑ának (5) bekezdésére és 21. §‑ának (4) és (5) bekezdésére
         hivatkozik, amelyek úgy rendelkeznek, hogy abban az esetben, ha egyszerre több koncessziót kérő jelentkezik, a koncessziót
         annak ítélik oda, aki a lehető legmagasabb adóbevételi előrejelzést nyújtja.
      
      93.      A belga és az osztrák kormány, valamint a Bizottság ennél árnyaltabb választ javasol az előzetes döntéshozatalra előterjesztett
         harmadik kérdésre, amely eltérő megoldást tartogat egyfelől az ajánlati felhívásokból a külföldiek esetleges kizárására, másfelől
         a koncesszió időtartamára vonatkozóan.
      
      94.      Elsőként a tagállam állampolgárságával nem rendelkező pályázók kizárását illetően a Bizottság és a belga kormány is megállapítja,
         hogy az ilyen hátrányosan megkülönböztető rendelkezés ellentétes az EK 43. cikkel és az EK 49. cikkel. Az osztrák kormány
         azzal érvel, hogy az osztrák szabályozás nem zárja ki a koncesszió odaítélésére irányuló eljárásból azokat a potenciális pályázókat,
         akiknek egy másik tagállamban van a székhelyük, a pályázó társasági formájára és székhelyére vonatkozó követelményeket nem
         kell teljesíteni a koncesszió megszerzésére irányuló pályázatok leadásának időszakában. A portugál kormány ezzel szemben úgy
         véli, hogy a Bíróság ítélkezési gyakorlata szerint a Szerződés – mindamellett, hogy tilt minden hátrányos megkülönböztetést ‑
         nem tartalmaz semmilyen kötelezettséget a külföldi szolgáltatók azon tagállam állampolgáraihoz képest kedvezőbb bánásmódjára
         vonatkozóan, ahol a szolgáltatásokat teljesítik.
      
      95.      A koncesszió időtartamát illetően a Bizottság és az osztrák kormány úgy ítéli meg, hogy annak tizenöt évre történő korlátozása
         ésszerű és arányos azon jelentős befektetésre tekintettel, amelyet a koncesszió jogosultjának meg kell tennie. Véleményük
         szerint az ilyen rendelkezés az EK 43. cikk és az EK 49. cikk szerint igazolt korlátozásnak minősülhet.
      
      2.      Értékelés
      96.      Az előzetes döntéshozatalra előterjesztett harmadik és egyben utolsó kérdésével a kérdést előterjesztő bíróság egy olyan nemzeti
         rendelkezés Szerződéssel való összeegyeztethetőségére vonatkozó kérdést tesz fel a Bíróságnak, amely a szerencsejáték és a
         szerencsejáték‑létesítmények működtetésére vonatkozó valamennyi koncesszió időtartamát tizenöt évben határozza meg, és amely
         kizárja az ajánlati felhívásból a közösségi térség azon pályázóit, akik nem rendelkeznek e tagállam állampolgárságával.
      
      97.      Számomra első pillantásra semmi sem tiltja meg, hogy a szerencsejátékokra vonatkozó koncessziók időtartamát tizenöt évben
         rögzítsék. A koncessziók tartamára vonatkozó időkorlát rögzítése nélkülözhetetlen a verseny középtávú, bizonyos fokú nyitottságának
         biztosításához. Ugyanakkor a tizenöt éves időtartam nem tűnik túlzottan hosszúnak azon jelentős befektetésekre tekintettel,
         amelyeket az ilyen jellegű tevékenység általában igényel. A túlzottan rövid határidő arra kötelezné a koncesszió jogosultjait,
         hogy agresszív, a közérdekű célkitűzésekkel összeegyeztethetetlen kereskedelmi politikát folyatassanak. Hátrányosan nem megkülönböztető,
         következetes és arányos korlátozásról van tehát szó.
      
      98.      A kérdés keretében E. Engelmann arra is hivatkozott, hogy Ausztriában a szerencsejáték koncessziókat „zárt tárgyalásokon ítélték
         oda a CASAG és az ÖLG számára”, azt a gyanút fogalmazva meg, hogy az osztrák hatóságok az ajánlati felhívás, és következésképpen
         más gazdasági szereplők koncessziószerzési lehetőségének elkerülése érdekében újították meg e koncessziók időtartamát a határidejük
         lejárta előtt.
      
      99.      Miután az osztrák kormányt megkérdezték erről a tárgyaláson, az nem cáfolta, azt állítva, hogy előzetes közzététel nélkül
         22 évre hosszabbították meg a kaszinók működtetésre vonatkozó koncessziók időtartamát.
      
      100. A már megszilárdult ítélkezési gyakorlat szerint az átláthatóság általános elve azt jelenti, hogy „minden potenciális ajánlattevő
         számára megfelelő mértékű nyilvánosságot kell biztosítani, ami lehetővé teszi a szolgáltatási koncesszió versenyre történő
         megnyitását és az odaítélési eljárások pártatlanságának ellenőrzését.”(27)
      
      101. Követezésképpen ha beigazolódna, hogy a szóban forgó koncessziók időtartamának meghosszabbítása közzététel és pályázat nélkül
         történt, az osztrák hatóságok csak az EK 45. cikk és az EK 46. cikk eltérést biztosító intézkedéseire vagy pedig közérdeken
         alapuló kényszerítő indokra hivatkozva igazolhatják az ilyen eljárást, és az utóbbi esetben azzal a feltétellel, hogy az átláthatóság
         hiánya megfelelő intézkedés a szóban forgó közérdek megvalósítására, és nem lép túl az e cél eléréséhez szükséges mértéken.(28)
      
      102. Másodsorban a kérdést előterjesztő bíróság megismétli a szerencsejátékok területére vonatkozó koncessziók odaítélését érintő
         szabályok esetlegesen hátrányosan megkülönböztető jellegével kapcsolatos álláspontját. A Landesgericht Linz e helyen a külföldi
         illetőségű személyek odaítélési eljárás időpontjában történő állítólagos kizárására hivatkozik (amit az osztrák kormány tagad),
         míg az előzetes döntéshozatalra előterjesztett első kérdés a koncesszióból eredő működtetési tevékenységből történő kizárásra
         vonatkozik.
      
      103. Ezen árnyalatnyi különbség ellenére úgy ítélem meg, hogy az e kérdésre adandó válasz megegyezik azzal, amit az előzetes döntéshozatalra
         előterjesztett első kérdésre adtam, a fentebb szereplő megállapítások minden további nélkül átültethetők az EK 49. cikk esetleges
         korlátozására is. Más tagállamok állampolgárai számára az ajánlati felhívásban való részvétel tilalma így a szolgáltatásnyújtás
         szabadsága korlátozásának minősül (mivel az eljárásban való részvétel nem követel meg a kérdéses országban másodlagos telephelyet),
         és olyan hátrányosan megkülönböztető korlátozásról van szó, amely a jelen esetben nem igazolható.
      
      V –    Végkövetkeztetések
      104. Azt javaslom tehát a Bíróságnak, hogy az elé terjesztett kérdésekre a következő válaszokat adja:
      
      „1)      Az EK 43. cikket úgy kell értelmezni, hogy e cikkel ellentétes valamely tagállam azon jogszabályi rendelkezése, amely a szerencsejátékok
         szerencsejáték‑létesítményekben történő működtetését kizárólag részvénytársasági formában működő és e tagállam területén székhellyel
         rendelkező társaságok részére tartja fenn.
      
      2)      Az a tény, hogy a nemzeti koncesszió jogosultjai a szerencsejátékokban való részvételt ösztönzik és reklámtevékenységet végeznek,
         nem feltétlenül jelenti azt, hogy a szerencsejátékokat korlátozó nemzeti politika az ítélkezési gyakorlat értelmében nem következetes.
         A kérdést előterjesztő bíróság feladata annak ellenőrzése, hogy a fenti reklámozás megfelel‑e annak a célnak, hogy a tiltott
         szerencsejátékokhoz képest „vonzó” alternatívát nyújtson, anélkül hogy túlzottan fokozná a szerencsejátékok iránti igényt.
         Mindenesetre a következetesség ezen esetleges hiánya kizárólag azt a monopóliumot érintheti, amely ezt az aránytalan és nem
         következetes reklámtevékenységet kifejti.
      
      3)      Az EK 43. cikkel és az EK 49. cikkel ellentétes az a nemzeti rendelkezés, amely szerint a szerencsejátékok és a szerencsejáték‑létesítmények
         működtetésére vonatkozó összes koncessziót egy olyan szabályozás alapján biztosítják, amely a közösségi térség e tagállam
         állampolgárságával nem rendelkező pályázóit kizárja az ajánlati felhívásból.
      
               Az EK 43. cikkel és az EK 49. cikkel nem ellentétes a koncessziók tizenöt éves időtartamban történő korlátozása.”
      1 –	Eredeti nyelv: francia.
      
      2 –	BGB1. 620/1989.
      
      3 –	Jelenleg az Österreichische Lotterien GmbH társaság a jogosultja (a továbbiakban: ÖLG).
      
      4 –	A fenti törvény 2004. december 10‑i változata (BGB1.I, 136/2004).
      
      5 –	Jelenleg mindegyik a Casinos Austria AG társaság birtokában van. Ezeket a koncessziókat eredetileg az 1991. december 18‑i
         hatósági végzéssel adták ki, maximum tizenöt évre. A Bíróság által feltett kérdésekre adott írásbeli válaszában az osztrák
         kormány megállapította, hogy „a Bíróság által hivatkozott koncessziók odaítélése céljából nem tettek közzé semmilyen nyilvános
         felhívást”, és a tárgyaláson pontosításra került, hogy a koncessziók időtartamát bármilyen pályázati eljárás vagy előzetes
         közzététel nélkül 15 évről 22 évre hosszabbították meg.
      
      6 –	Lásd a C‑379/98. sz. PreussenElektra‑ügyben 2001. március 13‑án hozott ítélet [EBHT 2001., I‑2099. o.] 38. pontját, a C‑18/01. sz.,
         Korhonen és társai ügyben 2003. május 22‑én hozott ítélet [EBHT 2003., I‑5321. o.] 19. pontját és a C‑295/05. sz. Asemfo‑ügyben
         2007. április 19‑én hozott ítélet [EBHT 2007., I‑2999. o.] 30. pontját).
      
      7 –	A C‑338/04., C‑359/04. és C‑360/04. sz. egyesített ügyek (EBHT 2007., I‑1891. o.).
      
      8 –	A Placanica és társai egyesített ügyekben hozott ítéletében a Bíróság a sportfogadások szervezésének koncesszióba adása
         esetén az átláthatóság hiányára hivatkozik egy olyan esetben, amikor a szerencsejáték‑vállalkozás kérte a koncesszió megadását.
         Az ítélet azonban ugyanazt a következményt alkalmazza azon rendőrségi engedély hiányának esetére, amelyre annak a közvetítőnek
         (M. Placanica) lett volna szüksége, aki nem nyújtott be kérelmet. Az ítélet 67. pontjában a Bíróság megállapította, hogy „a
         rendőrségi engedély hiánya semmi esetre sem róható fel az alapeljárások vádlottjaihoz hasonló személyeknek, akik nem tudtak
         ilyen engedélyt szerezni, mivel annak előfeltétele a koncesszió odaítélése volt, amelytől az említett személyek a közösségi
         jogot sértő módon el voltak zárva.” Az érintett személy tétlensége sem akadályozta meg a Gottwald‑ügyben előzetes döntéshozatalra
         előterjesztett kérdés elfogadhatóságának elismerését (a C‑103/08. sz. ügyben 2009. október 1‑jén hozott ítélet [az EBHT‑ban
         még nem tették közzé] 18. pontja; lásd az ugyanebben az ügyben 2009. április 30‑án ismertetett indítványom 29. pontját is).
      
      9 –	Lásd a C‑205/84. sz., Bizottság kontra Németország ügyben 1986. december 4‑én hozott ítélet (EBHT 1986., 3755. o.) 21. pontját;
         a C‑55/94. sz. Gebhard‑ügyben 1995. november 30‑án hozott ítélet (EBHT 1995., I‑4165. o.) 22. pontját, és a C‑171/02. sz.,
         Bizottság kontra Portugália ügyben 2004. április 29‑én hozott ítélet (EBHT 2004., I‑5645. o.) 24. és 25. pontját.
      
      10 –	Lásd ugyanebben az értelemben a 107/83. sz. Klopp‑ügyben 1984. július 12‑én hozott ítélet (EBHT 1984., 2971. o.) 19. pontját
         és a C‑101/94. sz., Bizottság kontra Olaszország ügyben 1996. június 6‑án hozott ítélet (EBHT 1996., I‑2691. o.) 12. pontját.
      
      11 –	A C‑221/89. sz., Factortame és társai ügyben 1991. július 25‑én hozott ítélet (EBHT 1991., I‑3905. o.) 20. pontja.
      
      12 –	Lásd ebben az értelemben a fent hivatkozott Bizottság kontra Németország ügyben hozott ítélet 52. pontját, a fent hivatkozott
         Bizottság kontra Olaszország ügyben hozott ítélet 31. pontját és a C‑222/95. sz. Parodi‑ügyben 1997. július 9‑én hozott ítélet
         (EBHT 1997., I‑3899. o.) 31. pontját. Ezen ítéletek mindegyike azonban az állandó székhely megnyitásának kötelezettségére
         vonatkozik olyan határon átnyúló szolgáltatások nyújtása esetén, amelyek – mint például egyes pénzügyi szolgáltatások – nem
         követelik meg ezt.
      
      13 –	A fent hivatkozott Gebhard‑ügyben hozott ítélet 22. pontja.
      
      14 –	Lásd a 270/83. sz., Bizottság kontra Franciaország ügyben 1986. január 28‑án hozott ítélet (EBHT 1986., 273. o.) 18. pontját
         és a C‑330/91. sz. Commerzbank‑ügyben 1993. július 13‑án hozott ítélet (EBHT 1993., I‑4017. o.) 13. pontját.
      
      15 –	A fent hivatkozott Commerzbank‑ügyben hozott ítélet 14. pontja és a C‑1/93. sz. Halliburton Services ügyben 1994. április
         12‑én hozott ítélet (EBHT 1994., I‑1137. o.) 15. pontja.
      
      16 –	Lásd a C‑263/99. sz., Bizottság kontra Olaszország ügyben 2001. május 29‑én hozott ítélet (EBHT 2001., I‑4195. o.) 15. pontját,
         a C‑79/01. sz., Payroll és társai ügyben 2002. október 17‑én hozott ítélet (EBHT 2002., I‑8923. o.) 28. pontját és a C‑541/03. sz.
         Servizi Ausiliari Dottori Commercialisti ügyben 2006. március 30‑án hozott ítélet (EBHT 2006., I‑2941. o.) 36. és 37. pontját.
      
      17 –	Lásd a 30/77. sz. Bouchereau‑ügyben 1977. október 27‑án hozott ítélet (EBHT 1977., 1999. o.) 35. pontját és a C‑114/97. sz.,
         Bizottság kontra Spanyolország ügyben 1998. október 29‑én hozott ítélet (EBHT 1998., I‑6717. o.) 46. pontját.
      
      18 –	Lásd ugyanebben az értelemben a fent hivatkozott Bizottság kontra Spanyolország ügyben hozott ítélet 47. pontját.
      
      19 –	Lásd a C‑275/92. sz. Schindler‑ügyben 1994. március 24‑én hozott ítélet (EBHT 1994., I‑1039. o.) 32. és 61. pontját; a
         C‑124/97. sz., Läärä‑ügyben 1999. szeptember 21‑én hozott ítélet (EBHT 1999., I‑6067. o.) 14. pontját; a C‑67/89. sz. Zenatti‑ügyben
         1999. október 21‑én hozott ítélet (EBHT 1999., I‑7289. o.) 15. pontját; a C‑243/01. sz., Gambelli és társai ügyben 2003. november
         6‑án hozott ítélet (EBHT 2003., I‑13031. o.) 63. pontját; a fent hivatkozott Placanica és társai egyesített ügyekben hozott
         ítélet 47. pontját, valamint a C‑42/07. sz., Liga Portuguesa de Futebol Professional és Bwin International ügyben 2009. szeptember
         8‑án hozott ítélet (az EBHT‑ban még nem tették közzé) 57. pontját.
      
      20 –	Lásd ebben az értelemben a magánbiztosítói tevékenység gyakorlására vonatkozó, fent hivatkozott Bizottság kontra Portugália
         ügyben hozott ítélet 42. pontját és a C‑514/03. sz., Bizottság kontra Spanyolország ügyben 2006. január 6‑án hozott ítélet
         (EBHT 2006., I‑963. o.) 31. pontját. A szerencsejátékok területére vonatkozóan lásd a fent hivatkozott Gambelli és társai
         ügyben hozott ítéletet, amelyben a Bíróság megállapította, hogy a szabályozott piacokon jegyzett, más tagállamban székhellyel
         rendelkező tőketársaságok koncesszióhoz jutását kizáró szabályozás „első ránézésre korlátozni látszik a letelepedés szabadságát,
         még akkor is, ha e korlátozás megkülönböztetés nélkül vonatkozik az ilyen koncessziókban esetlegesen érdekelt valamennyi tőketársaságra
         attól függetlenül, hogy azok székhelye Olaszországban vagy más tagállamban van‑e” (48. pont).
      
      21 –	Lásd többek között a fent hivatkozott Gambelli és társai ügyben hozott ítélet 65. pontját.
      
      22 –	A fent hivatkozott Zenatti‑ügyben hozott ítélet 36. pontja, valamint a Gambelli és társai ügyben hozott ítélet 62. pontja.
      
      23 –	Másképp kellene megítélni, ha a vitatott korlátozás célja a játéklehetőségek csökkentése lenne, mivel ez a cél eddig még
         nem került összeütközésbe a reklámtevékenységgel. Mindazonáltal a Bíróság a C‑316/07., C‑358/07., C‑359/07., C‑360/07., C‑409/07.
         és C‑410/07. sz., Stoß és társai egyesített ügyekben hamarosan nyilatkozik erről a kérdésről. Úgy tűnik, hogy az osztrák jogszabálynak
         nem ez volt a célja, mivel az előkészítő munkálatok általánosságban arra a hivatkozására szorítkoznak, hogy a jogszerű szerencsejátékok
         felügyeletének fő célja az egyéni játékos védelme.
      
      24 –	A fent hivatkozott Placanica és társai egyesített ügyekben hozott ítélet 48. pontja.
      
      25 –	A fent hivatkozott Placanica és társai egyesített ügyekben hozott ítélet 49. pontja.
      
      26 –	Lásd ebben az értelemben a C‑262/02. sz., Bizottság kontra Franciaország ügyben 2004. július 13‑án hozott ítéletet (EBHT 2004.,
         I‑6569. o.).
      
      27 –	A C‑324/98. sz., Teleaustria és Telefonadress ügyben 2000. december 7‑én hozott ítélet (EBHT 2000., I‑10745. o.) 61. és
         62. pontja, valamint a C‑458/03. sz. Parking Brixen ügyben 2005. október 13‑án hozott ítélet (EBHT 2005., I‑8585. o.) 49. pontja.
      
      28 –	A C‑260/04. sz., Bizottság kontra Olaszország ügyben 2007. szeptember 13‑án hozott ítélet (EBHT 2007., I‑7083. o.), habár
         az tagállami kötelezettségszegési eljárás volt, és eltérő a tényállása, útmutatóul szolgálhat a kérdést előterjesztő bíróság
         számára. Ebben az ügyben a Bíróság úgy ítélte meg, hogy az EK 43. cikkel és az EK 49. cikkel ellentétes lóversenyfogadások
         szervezésére vonatkozó 329 koncesszió pályázati eljárásra vonatkozó ajánlati felhívás nélkül történő megújítása. A Bíróság
         megállapította, hogy e megújítás nem igazolható a fogadások begyűjtéséhez és elosztásához kapcsolódó illegális tevékenységek
         kialakulása visszatartásának szükségességével, mivel az ily módon történő megújítás nem alkalmas e célkitűzés megvalósításának
         biztosítására, és túllép azon a mértéken, amely annak megakadályozásához szükséges, hogy a lóversenyfogadások ágazatában tevékenykedő
         piaci szereplők bűncselekményeket vagy visszaéléseket kövessenek el (34. pont).