CELEX: 62002CC0284
Language: da
Date: 2004-04-27
Title: Forslag til afgørelse fra generaladvokat Geelhoed fremsat den 27. april 2004. # Land Brandenburg mod Ursula Sass. # Anmodning om præjudiciel afgørelse: Bundesarbeitsgericht - Tyskland. # Socialpolitik - mandlige og kvindelige arbejdstagere - artikel 141 EF - lige løn - direktiv 76/207/EØF - ligebehandling - barselsorlov - oprykning til en højere lønramme - manglende medregning af hele perioden med barselsorlov, der var afholdt i medfør af den tidligere Tyske Demokratiske Republiks lovgivning. # Sag C-284/02.

FORSLAG TIL AFGØRELSE FRA GENERALADVOKATL.A. GEELHOEDfremsat den 27. april 2004(1)
         Sag C-284/02Land BrandenburgmodUrsula Sass(anmodning om præjudiciel afgørelse indgivet af Bundesarbeitsgericht (Tyskland))
            »Fortolkning af EF-traktatens artikel 119 (EF-traktatens artikel 117-120 er blevet erstattet af artikel 136 EF-143 EF) og Rådets
               direktiv 76/207/EØF om gennemførelse af princippet om ligebehandling af mænd og kvinder for så vidt angår adgang til beskæftigelse,
               erhvervsuddannelse, forfremmelse samt arbejdsvilkår  –  kollektiv overenskomst, hvorefter der tages hensyn til perioder med barselsorlov ved forfremmelse  –  kollektiv overenskomst, hvorefter den periode, der skal medregnes for så vidt angår barselsorlov ifølge dagældende regler
               i Den Tyske Demokratiske Republik, tilpasses den periode, der er fastsat i lovgivningen i Forbundsrepublikken Tyskland«
            
            
      
         
      I – Indledning
        1.        Det spørgsmål, som er blevet forelagt i denne sag, opstod på baggrund af overgangen til et forenet Tyskland. Særligt vedrører
      sagen spørgsmålet om, hvorvidt den forskellige behandling, der følger af forskellene mellem lovgivningen om barselsorlov i
      den tidligere Tyske Demokratiske Republik (herefter »DDR« eller »Østtyskland«) og den tilsvarende lovgivning i Forbundsrepublikken
      Tyskland, kan anses for at være ulovlig forskelsbehandling på grundlag af køn.
      
      
       A – Fællesskabsretten
        2.        I EF-traktatens artikel 119, stk. 1 (nu artikel 141, stk. 1, EF) knæsættes princippet om lige løn til mænd og kvinder for
      samme arbejde. Ved løn forstås den almindelige grund- eller minimumsløn og alle andre ydelser, som arbejdstageren som følge
      af arbejdsforholdet modtager fra arbejdsgiveren direkte eller indirekte i penge eller naturalier (EF-traktatens artikel 119,
      stk. 2, nu artikel 141, stk. 2, første punktum, EF).
      
      
        3.        Direktiv 76/207/EØF 
         			(2)
         		 fastsætter princippet om ligebehandling af mænd og kvinder for så vidt angår adgang til beskæftigelse samt arbejdsvilkår.
      
      
        4.        Det fremgår af direktivets artikel 3, stk. 1, at anvendelsen af dette princip indebærer, at der ikke finder nogen forskelsbehandling
      sted på grundlag af køn for så vidt angår adgangsvilkår, herunder udvælgelseskriterier, til stillinger og funktioner inden
      for enhver sektor eller erhvervsgren og til alle niveauer i erhvervshierarkiet.
      
      
        5.        Ifølge samme direktivs artikel 5, stk. 1, forudsætter princippet om ligebehandling ligeledes, at mænd og kvinder sikres samme
      arbejdsvilkår uden forskelsbehandling på grundlag af køn.
      
      
        6.        Ved direktiv 92/85/EØF 
         			(3)
         		 er der indført en forpligtelse for medlemsstaterne til at sikre en minimumsbeskyttelse af arbejdstagere, som er gravide,
      som lige har født, eller som ammer. I denne henseende bestemmes det i artikel 8, at disse arbejdstagere har ret til barselsorlov
      i mindst fjorten sammenhængende uger, herunder en obligatorisk barselsorlov på mindst to uger. Desuden bestemmes det i artikel
      11, at arbejdstageres bevarelse af deres løn og/eller oppebørsel af en passende ydelse samt rettighederne i forbindelse med
      deres arbejdsaftale skal sikres under denne periode med barselsorlov. (Direktivet skulle være gennemført senest den 10. oktober
      1994)
      
      
       B – National ret
        7.        I Forbundsrepublikken Tyskland er situationen for kvinder, som lige har født, reguleret ved Mutterschutzgesetz (lov om barselsorlov,
      herefter »MuSchG«). I det tidligere DDR var deres situation reguleret ved Arbeitsgesetzbuch der Deutschen Demokratischen Republik
      (det tidligere DDR’s lov om arbejdsforhold, herefter »AGB-DDR«).
      
      
        8.        I denne henseende var det fastsat i AGB-DDR’s § 244, at kvinder havde svangerskabsorlov i seks uger inden fødslen, og barselsorlov
      i tyve uger efter fødslen. Under svangerskabs- og barselsorloven udbetalte socialforsikringen en svangerskabs- og moderskabsydelse
      til kvinderne med et beløb, der svarede til deres gennemsnitlige nettoløn.
      
      
        9.        I Forbundsrepublikken Tyskland var det – ligesom i dag – i henhold til MuSchG’s § 6, stk. 1, 1. pkt., forbudt for kvinderne
      at arbejde de første otte uger efter fødslen. I løbet af denne periode oppebærer mødrene ud over en moderskabsydelse i medfør
      af Reichsversicherungsordnung (lov om socialforsikring) et tillæg fra deres arbejdsgivere (MuSchG’s § 13 og § 14). Efter denne
      beskyttelsesperiode har den kvindelige arbejdstager krav på forældreorlov, indtil hendes barn fylder ti måneder. I denne periode
      oppebærer hun forældreorlovsydelse, men ingen ydelser fra arbejdsgiveren.
      
      
        10.      I § 23 a i Bundes-Angestelltentarifvertrag-Ost (kollektiv overenskomst af 10.12.1990 for kontraktansatte i den offentlige
      sektor i Østtyskland, herefter »BAT-O«) har følgende ordlyd:
      »Indplacering i en højere lønramme efter en påkrævet periode inden for forbundsstaten og inden for Tarifgemeinschaft deutscher
      Länder [arbejdsgiverforening for de tyske delstater]
       En ansat, der opfylder en af de arbejdsbeskrivelser, der er markeret med * i bilag 1a, indplaceres i en højere lønramme efter
      udløbet af den påkrævede periode.
       For den påkrævede periode gælder følgende regler:
       1.       Den påkrævede periode anses for opfyldt, når den ansatte i den påkrævede periode har vist at kunne leve op til de opgaver,
      han har fået overdraget. Afgørende er i denne forbindelse opgaver, der svarer til den lønramme, i hvilken den ansatte er indplaceret.
      […]
       4.       Den påkrævede periode skal gennemføres uden afbrydelser. Der bortses fra afbrydelser af indtil seks måneders varighed, og
      uafhængigt heraf bortses der ligeledes fra afbrydelser, der skyldes:
      (a)     aftjening af militærtjeneste eller civil arbejdstjeneste
      (b)     arbejdsudygtighed i henhold til § 37, stk. 1
      (c)     beskyttelsesperioderne i henhold til [MuSchG]
      (d)     forældreorlov i henhold til Bundeserziehungsgeldgesetz (lov om forældreorlovsydelse) og anden form for orlov, der er givet
      med henblik på barnepasning i indtil fem år
      (e)     beskæftigelse som u-landsfrivillig, der træder i stedet for militærtjeneste, i indtil to år.
       Perioder med afbrydelser medregnes ikke i den påkrævede periode bortset fra:
      (a)     orlov i henhold til §§ 47-49 og i henhold til Schwerbehindertengesetz [lov om svært handicappede]
      (b)     særlig orlov i henhold til § 50, stk. 1, i den indtil den 31. august 1995 gældende affattelse
      (c)     arbejdsfritagelse i henhold til § 52
      (d)     arbejdsudygtighed i § 37, stk. 1’s forstand i indtil 26 uger eller i de af § 37, stk. 4, tredje afsnit, omhandlede tilfælde
      i indtil 28 uger
      (e)     beskyttelsesperioder i henhold til [MuSchG]
      […]«
      
      
        11.      BAT-O er blevet ændret ved Änderungstarifvertrag Nr. 1 zum BAT-O (første ændringsoverenskomst til BAT-O) af 8. maj 1991. § 2
      har følgende ordlyd:
      »Indsættelse af lønskalaen i Bundes-Angestelltentarifvertrag [kollektiv overenskomst for kontraktansatte i den offentlige
      sektor, herefter »BAT«]
       Bilag 1 a – vedrørende forbundsstaten og den fælles lønskala for de tyske delstater, bortset fra reglerne om tillæg i del
      II, afsnit N, og de tilsvarende regler i del III, afsnit L, underafsnit VII – og bilag 1 b til Bundes-Angestelltentarifvertrag
      finder anvendelse med følgende forbehold:
       1.       Såfremt arbejdsbeskrivelsen indeholder krav om påkrævede perioder for lønanciennitet, beskæftigelsesperioder, erhvervserfaring
      osv., medregnes sådanne perioder, som er tilbagelagt inden den 1. juli 1991, og som i henhold til BAT-O’s § 19, stk. 1 og
      2, og overgangsbestemmelserne til denne er anerkendt som ansættelsesperioder, der skulle have været taget i betragtning, såfremt
      afsnit VI og lønskalaen i henhold til BAT-O allerede havde været gældende inden den 1. juli 1991. Første punktum gælder tilsvarende
      for så vidt angår medregning af perioder, som er tilbagelagt inden den 1. juli 1991 i henhold til overgangsbestemmelser til
      overenskomster om ændring af BAT’s bilag 1 a eller bilag 1 b, som er indgået eller bliver indgået efter den 30. juni 1991,
      og som helt eller delvist skal eller kan medregnes for så vidt angår de i arbejdsbeskrivelsen påkrævede perioder for lønanciennitet,
      beskæftigelsesperioder, erhvervserfaring osv. Såfremt arbejdsbeskrivelsen tillader, at der medregnes perioder, der er tilbagelagt
      uden for det område, der er omfattet af BAT-O, medregnes sådanne perioder, såfremt disse i henhold til første afsnit skulle
      medregnes, hvis de var tilbagelagt inden for BAT-O’s gyldighedsområde.
      […]«
      
      
      II – Tvisten i hovedsagen
        12.      Ursula Sass har siden 1982 arbejdet som produktionsleder ved Hochschule für Film und Fernsehen »Konrad Wolf« i Potsdam.
      
      
        13.      På det tidspunkt, hvor Ursula Sass’ andet barn blev født – den 27. januar 1987 – boede hun i det tidligere DDR. Hendes arbejdsforhold
      var derfor reguleret ved AGB-DDR. Efter fødslen afholdt hun tyve ugers barselsorlov i henhold til AGB-DDR’s § 244.
      
      
        14.      Efter Tysklands forening blev Ursula Sass’ arbejdsforhold overført til Land Brandenburg. På grundlag af en individuel arbejdskontrakt
      var hendes arbejdsforhold herefter reguleret ved BAT-O.
      
      
        15.      Ursula Sass var indtil den 7. maj 1998 lønnet i lønramme II a), i BAT-O. Med virkning fra den 8. maj 1998 blev hun – efter
      at have tilbagelagt den påkrævede periode i henhold til BAT-O’s § 23 a – oprykket i BAT-O’s lønramme I b), trin 2.
      
      
        16.      Land Brandenburg medregnede de første otte uger af den barselsorlov, der var afholdt efter fødslen, i den påkrævede periode
      på femten år, der skulle tilbagelægges for at blive indplaceret i en højere lønramme, men ikke de efterfølgende tolv uger.
      Land Brandenburg anførte, at det i henhold til de kollektivt vedtagne bestemmelser alene var påkrævet at medregne beskyttelsesperioderne
      i henhold til MuSchG i den påkrævede periode og ikke den yderligere barselsorlov, der var fastsat i AGB-DDR’s § 244.
      
      
        17.      Ursula Sass var imidlertid af den opfattelse, at hun allerede skulle have været indplaceret i den højere lønramme den 12.
      februar 1998, eftersom hele den barselsorlov, der var afholdt efter fødslen, i henhold til de kollektivt vedtagne bestemmelser
      skulle have været medregnet i den påkrævede periode, der er fastsat i BAT-O’s § 23 a. Hun gjorde gældende, at Land Brandenburgs
      fortolkning af de kollektivt vedtagne bestemmelser førte til en ulovlig forskelsbehandling af kvinder.
      
      
        18.      Ursula Sass anlagde sag ved den nationale ret i første instans, der gav hende medhold. Under appelsagen har Land Brandenburg
      gentaget sin påstand om frifindelse. Ursula Sass har nedlagt påstand om stadfæstelse.
      
      
        19.      Den forelæggende ret fandt, at der ikke kunne gives medhold i påstanden alene på grundlag af national ret. Retten anførte,
      at selve ordlyden af tredje punktum i BAT-O’s § 23 a, stk. 4, litra e), ikke efterlader tvivl om, at den periode med barselsorlov,
      der ligger efter beskyttelsesperioden på otte uger efter fødslen, i henhold til første punktum i MuSchG’s § 6, stk. 1, ikke
      skal medregnes i den påkrævede periode. Dette er ligeledes den eneste konklusion, der kan drages af den kollektive overenskomsts
      systematik, og af den ånd og det formål med bestemmelsen, der kan udledes heraf. § 2, stk. 1, i Änderungstarif Nr. 1. zum
      BAT-O fører ikke til et andet resultat. Den forelæggende ret anførte desuden, at den kollektivt vedtagne bestemmelse ikke
      er i strid med trinhøjere nationale bestemmelser. Den forelæggende ret kunne imidlertid ikke udelukke, at den kollektivt vedtagne
      bestemmelse er uforenelig med EF-traktatens artikel 119 og med direktiv 76/207.
      Det præjudicielle spørgsmål
      
        20.      Bundesarbeitsgericht har derfor besluttet at forelægge Domstolen følgende præjudicielle spørgsmål:
      »Er EF-traktatens artikel 119 (nu artikel 141 EF) og direktiv 76/207/EØF til hinder for, at det i en kollektiv overenskomst,
      hvorefter perioder, hvor et arbejdsforhold er sat i bero, ikke medregnes i den påkrævede periode, ligeledes er udelukket at
      medregne en periode, hvor arbejdsforholdet er sat i bero, fordi den kvindelige arbejdstager efter udløbet af den beskyttelsesperiode
      på otte uger i henhold til MuSchG’s § 6 [...], der medregnes, har afholdt barselsorlov indtil udgangen af den tyvende uge
      efter fødslen i medfør af AGB-DDR’s § 244, stk. 1, [...]?«
      
      
      III – Vurdering
        21.      Selv om den forelæggende ret er af den opfattelse, at den kollektive overenskomst er forenelig med artikel 3, stk. 1, og artikel
      5, stk. 1, i direktiv 76/207 samt med princippet om lige løn for lige arbejde, da der i BAT-O’s § 23 a, stk. 4, ikke ved medregningen
      af beskæftigelsesafbrydelser i den påkrævede periode foretages en sondring på grundlag af køn, men på grundlag af om arbejdsforholdet
      var sat i bero under afbrydelsen, udelukker dette som nævnt ikke den mulighed, at den kollektive overenskomst er i strid med
      fællesskabsretten, eftersom Ursula Sass – fordi hun efter fødslen afholdt barselsorlov, som alene kvinder har ret til – først
      blev indplaceret i en højere lønramme tolv uger senere end en mand, der ikke havde ret til barselsorlov.
      
      
        22.      Sidstnævnte er den opfattelse, Ursula Sass har givet udtryk for. Hun har gjort gældende, at hendes indplacering i en højere
      lønramme tolv uger senere end en mand, der har den samme stilling, arbejder for den samme arbejdsgiver og har påbegyndt sit
      arbejde den samme dag, er udtryk for forskelsbehandling på grundlag af køn og derfor er i strid med artikel 141 EF.
      
      
        23.      Ursula Sass har desuden påberåbt sig direktiv 76/207. Hun har anført, at den forsinkelse, hvormed hun blev indplaceret, er
      en følge af, at det alene var de otte uger, der er fastsat i MuSchG (og ikke samtlige tyve uger i henhold til AGB-DDR), der
      blev medregnet. Imidlertid udgør dette ifølge Ursula Sass en tilsidesættelse af direktivets artikel 3, stk. 1, og artikel
      5, stk. 1.
      
      
        24.      Land Brandenburg og Kommissionen er af den opfattelse, at der ikke er sket en tilsidesættelse af fællesskabsretten.
      
      
        25.      Som der vil blive gjort rede for nedenfor, er jeg nået til det samme resultat.
      
      
        26.      Først og fremmest mener jeg, at spørgsmålet skal behandles i lyset af direktiv 76/207, da sagen vedrører adgangsvilkår til
      alle niveauer i erhvervshierarkiet i den forstand, hvori udtrykket er anvendt i direktivets artikel 3, stk. 1. I denne henseende
      er direktiv 76/207 – der særligt omhandler princippet om lige løn – rette hjemmel snarere end bestemmelserne i artikel 141,
      stk. 1 og 2, EF. Nimz-dommen 
         			(4)
         		 finder ikke anvendelse i denne sag, da den ikke vedrører en næsten automatisk forfremmelse fra en lønramme til en anden som
      følge af tjenestens længde, men afbrydelser i den periode, der er påkrævet for forfremmelse.
      
      
        27.      For det andet forekommer det, at den forelæggende ret alene beskæftiger sig med Ursula Sass’ situation, hvori en kvinde afholdt
      barselsorlov på grundlag af den dagældende lov om arbejdsforhold i Østtyskland. Som Kommissionen med rette har påpeget i sit
      skriftlige indlæg, har den forelæggende ret ikke rejst det mere generelle spørgsmål om, hvorvidt den omstændighed, at den
      orlovsperiode, der ligger efter de otte uger, der er fastsat i MuSchG, ikke medregnes i den påkrævede periode, udgør ulovlig
      forskelsbehandling. I den forbindelse skal det nævnes, at kvinder i Vesttyskland på dette tidspunkt på tilsvarende vis kunne
      afholde en orlov, der var længere end den i MuSchG fastsatte periode. Denne tillægsorlov blev ikke taget i betragtning ved
      beregningen af den påkrævede periode i henhold til BAT-O’s § 23 a, stk. 4.
      
      
        28.      Det forekommer derfor, at det forelagte spørgsmål ikke vedrører ulovlig forskelsbehandling mellem mænd og kvinder generelt,
      men behandlingen af en bestemt gruppe kvinder, nemlig kvinder fra det tidligere DDR.
      
      
        29.      Dette er imidlertid ikke et fællesskabsretligt aspekt. Ligebehandlingsprincippet, som det er knæsat i artikel 2, stk. 1, i
      direktiv 76/207, forbyder enhver form for ulovlig forskelsbehandling på grundlag af køn. Ulovlig forskelsbehandling af andre
      grunde er ikke omfattet af direktivet. En eventuel ulovlig forskelsbehandling mellem kvinder fra Øst- og Vesttyskland kan
      derfor ikke behandles inden for rammerne af dette direktiv.
      
      
        30.      Det er åbenbart, at den omhandlede bestemmelse i BAT-O alene har virkning for kvinder, eftersom det kun er kvinder, der kan
      føde og tage barselsorlov i henhold til AGB-DDR. Dette udelukker ikke som sådan, at der kan være tale om ulovlig forskelsbehandling,
      eftersom Domstolen har fastslået, at et afslag til en gravid ansøger kan udgøre ulovlig forskelsbehandling selv i tilfælde,
      hvor alle andre ansøgere er kvinder 
         			(5)
         		.
      
      
        31.      Det er imidlertid ikke graviditeten eller den omstændighed, at der er tale om en kvinde, der lige har født, som ligger til
      grund for den forskellige behandling, men det forhold, at reglerne om barselsorlov/orlov i tilknytning til fødsel for kvinder
      i Øst- og Vesttyskland på daværende tidspunkt var omfattet af forskellige retlige ordninger.
      
      
        32.      I Vesttyskland var kvinder forpligtet til at afholde otte ugers barselsorlov. I løbet af denne periode var de væsentligste
      forpligtelser for såvel arbejdstageren (arbejde) som arbejdsgiveren (udbetaling af løn) sat i bero. I stedet var arbejdsgiveren
      forpligtet til at yde tilskud til socialforsikringsydelserne for at sikre, at kvinderne fortsat oppebar en tilsvarende indkomst.
      Denne periode blev ikke desto mindre medregnet i den periode, der var påkrævet for indplaceringen i en højere lønramme. Kvinderne
      kunne vælge en længere orlov. Efter udløbet af den beskyttelsesperiode på otte uger efter fødslen, der var gældende for kvindelige
      arbejdstagere, havde de ret til barselsorlov i tilslutning til beskyttelsesperioden, indtil barnet fyldte ti måneder. Denne
      tillægsperiode blev imidlertid ikke medregnet i den påkrævede periode, og arbejdsgiveren var heller ikke forpligtet til at
      yde tilskud til de socialforsikringsydelser, som moderen oppebar.
      
      
        33.      I Østtyskland blev arbejdsgiverens og arbejdstagerens væsentligste forpligtelser ligeledes sat i bero under barselsorloven.
      I løbet af denne periode udbetalte socialforsikringen en moderskabsydelse til kvinden svarende til hendes gennemsnitlige nettoløn.
      Den tyske regering har som svar på Domstolens skriftlige spørgsmål oplyst, at der ikke i AGB-DDR var fastsat et absolut forbud
      mod at arbejde efter fødslen, men at en rekonvalescensperiode på seks uger blev anset for normalt. Kvinderne var ikke forpligtede
      til at afholde tyve ugers barselsorlov, men i praksis benyttede næsten alle sig af retten til at afholde de tyve ugers barselsorlov.
      I modsætning til Vesttyskland havde Østtyskland ikke på daværende tidspunkt en overenskomstmæssig ordning for forfremmelse
      under forudsætning af visse kvalifikationer.
      
      
        34.      Faktisk følger det af de oplysninger, som den tyske regering og Ursula Sass er fremkommet med, at de otte uger, der var fastsat
      i MuSchG, og under alle omstændigheder de seks uger, der var fastsat i AGB-DDR, har det samme formål: at moderen får lejlighed
      til at komme sig, og at hun får mulighed for personligt at tage sig af barnet i perioden umiddelbart efter fødslen. I tilslutning
      til denne periode kunne moderen vælge en tillægsorlov med henblik på at passe barnet (Vesttyskland) eller benytte sig af retten
      til at afholde hele perioden på tyve uger (Østtyskland). Selv om dette spørgsmål ikke er omhandlet i denne sag, forekommer
      det, at mødre og fædre såvel i Vesttyskland som i Østtyskland herefter havde mulighed for at afholde en form for forældreorlov.
      I Vesttyskland blev denne periode ikke medregnet i den påkrævede periode. Som nævnt ovenfor havde Østtyskland ikke en sammenlignelig
      overenskomstmæssig ordning for forfremmelse.
      
      
        35.      Efter Tysklands forening blev det aftalt i den kollektive overenskomst, at alene de otte uger, der var fastsat i MuSchG, kunne
      medregnes i den påkrævede periode. Det er klart, at der kan opstå små uoverensstemmelser som følge af de forskellige retlige
      ordninger, der fandt anvendelse før foreningen, og at det ikke er muligt at fjerne alle historiske forskelle. På den anden
      side kunne det anføres, at overgangsbestemmelserne i den kollektive overenskomst netop havde til formål at sikre, at arbejdstagere
      i Forbundsrepublikken Tyskland og i det tidligere DDR blev behandlet lige. Hvis der blev givet medhold i Ursula Sass’ påstand,
      ville dette ligeledes give anledning til ulige behandling.
      
      
        36.      Jeg er klar over, at den omstændighed, at alle kvinder i det tidligere Østtyskland afholdte tyve ugers barselsorlov, kunne
      skabe en berettiget forventning. Imidlertid er dette ikke et fællesskabsretligt spørgsmål, men et spørgsmål, der skal løses
      i medfør af national ret.
      
      
        37.      Som en sidste kommentar skal det nævnes, at spørgsmålet om ligebehandling mellem borgere i det tidligere Vest- og Østtyskland
      ikke alene opstår i forbindelse med beskyttelsen af mødre. F.eks. kan mænd, der udøver militærtjeneste, ligeledes blive berørt
      af forskellene i tidligere retlige ordninger. Dette er ikke spørgsmål, der behørigt kan behandles under påberåbelse af princippet
      om ligebehandling af mænd og kvinder i henhold til fællesskabsretten.
      
      
        38.      Det må konkluderes, at en eventuel forskel i behandlingen af disse to grupper kvinder ikke kan efterprøves under henvisning
      til princippet om ligebehandling af mænd og kvinder.
      
      
        39.      Bliver mænd og kvinder fra det tidligere Østtyskland behandlet lige?
      
      
        40.      Som nævnt i punkt 30 er det kun kvinder, der kan blive gravide og som følge heraf tage barselsorlov i henhold til AGB-DDR.
      Dette betyder imidlertid ikke automatisk, at denne forskel indebærer forskelsbehandling. Graviditet er en særlig tilstand,
      der berettiger til en særlig beskyttelse. Derfor er det i artikel 2, stk. 3, i direktiv 76/207 bestemt, at direktivet ikke
      er til hinder for bestemmelser vedrørende beskyttelse af kvinder, særlig i forbindelse med graviditet og moderskab. Jeg henviser
      ligeledes til Hofman-dommen 
         			(6)
         		, hvori Domstolen fastslog, at foranstaltninger såsom en forlænget barselsorlov, som tilkommer kvinden i forsættelse af en
      lovbestemt barselsorlov, må betragtes som omfattet af artikel 2, stk. 3, i direktiv 76/207, og at en sådan orlov lovligt kan
      forbeholdes mødre uden at indebære forskelsbehandling.
      
      
        41.      Direktiv 92/85 kan – selv om det ikke finder anvendelse i denne sag – tjene som inspirationskilde. Direktivet fastsætter kun
      minimumsregler for så vidt angår længden af en barselsorlov, hvilket betyder, at medlemsstaterne frit kan vedtage bestemmelser,
      der fastsætter længere perioder med barselsorlov før og efter fødslen.
      
      
        42.      For så vidt angår de følger, som denne længere orlov vil få for kvinder med hensyn til deres arbejdsforhold, er det i direktiv
      92/85 alene bestemt, at i løbet af den minimumsperiode, der er fastsat i dette direktivs artikel 8, skal rettighederne i forbindelse
      med arbejdskontrakten sikres. Direktivet regulerer således ikke de følger af en periode med barselsorlov, der ligger efter
      den fastsatte minimumsperiode. I denne henseende har Domstolen i Boyle m.fl.-dommen 
         			(7)
         		 fastslået lovligheden af, at optjeningen af årlig ferie afbrydes under en periode med barselsorlov uden løn, der er ydet
      af arbejdsgiveren ud over den beskyttelsesperiode, der er sikret ved artikel 8 i direktiv 92/85.
      
      
        43.      Ifølge det skriftlige svar fra den tyske regering, der er omtalt i punkt 33 og 34, var kvinderne i det tidligere Østtyskland
      ikke forpligtede til at afholde alle tyve ugers barselsorlov. Dette var med andre ord en særlig rettighed for kvinder, som
      de frit kunne vælge. Ursula Sass har anført, at på det tidspunkt, hvor hun fødte, kom MuSchG ikke i betragtning. Alle kvinder
      i det tidligere DDR benyttede sig af deres ret til tyve ugers barselsorlov. Der kunne endog være tale om ubehagelige følger,
      hvis de ikke gjorde det. Hun har desuden påpeget, at mødrene, i videre omfang end hvad der var tilfældet i Forbundsrepublikken
      Tyskland, vendte tilbage til deres arbejde efter denne orlovsperiode og satte deres barn i vuggestue. Det var også muligt
      for mødrene at sætte deres barn i vuggestue i løbet af disse tyve uger, men hvis de gjorde dette efter den sjette uge af deres
      barselsorlov, forventedes de at vende tilbage til deres arbejde igen, da de så ikke længere ville have ret til moderskabsydelser.
      Hvordan det nu end forholder sig, kan det næppe være afgørende for spørgsmålet i den foreliggende sag. For så vidt angår en
      eventuel berettiget forventning henviser jeg til det i punkt 36 anførte. Selv om en sådan praksis har kunnet skabe berettigede
      forventninger i den forstand, at kvinderne ikke kunne have indset, at det kunne få en negativ indvirkning på deres indplacering
      i en højere lønklasse, er der ikke tale om et fællesskabsretligt spørgsmål, men et spørgsmål, der skal løses i henhold til
      national ret.
      
      
        44.      Den forelæggende ret har ligeledes rejst spørgsmålet om indirekte forskelsbehandling. Da AGB-DDR’s § 244 alene vedrører kvinder,
      kan der ikke være tale om indirekte forskelsbehandling.
      
       
      IV – Forslag til afgørelse
        45.      Under hensyn til det ovenfor anførte er jeg af den opfattelse, at Domstolen skal besvare det præjudicielle spørgsmål, der
      er forelagt af Bundesarbeitsgericht, således:
      »En bestemmelse i en kollektiv overenskomst, hvorefter perioder, hvor et arbejdsforhold er sat i bero, ikke medregnes i den
      påkrævede periode, og hvorefter alene den otte-ugers beskyttelsesperiode, der er fastsat i § 6 i Mutterschutzgesetz, medregnes
      i den påkrævede periode, men ikke den længere periode med barselsorlov, der er fastsat i Arbeitsgesetz der Deutschen Demokratischen
      Republik, udgør ikke ulovlig forskelsbehandling på grundlag af køn.«
      
      
       1 –
         
         Originalsprog: engelsk.
      
      2 –
         
         Rådets direktiv af 9.2.1976 om gennemførelse af princippet om ligebehandling af mænd og kvinder for så vidt angår adgang til
            beskæftigelse, erhvervsuddannelse, forfremmelse samt arbejdsvilkår (EFT L 39, s. 40).
            
         
      
      3 –
         
         Rådets direktiv af 19.10.1992 om iværksættelse af foranstaltninger til forbedring af sikkerheden og sundheden under arbejdet
            for arbejdstagere som er gravide, som lige har født, eller som ammer (tiende særdirektiv i henhold til artikel 16, stk. 1,
            i direktiv 89/391/EØF) (EFT L 348, s. 1).
            
         
      
      4 –
         
         Dom af 7.2.1991, sag C-184/89, Sml. I, s. 297.
            
         
      
      5 –
         
         Dom af 8.11.1990, sag C-177/88, Dekker, Sml. I, s. 3941.
            
         
      
      6 –
         
         Dom af 12.7.1984, sag 184/83, Sml. s. 3047, præmis 26.
            
         
      
      7 –
         
         Dom af 27.10.1998, sag C-411/96, Sml. I, s. 6401.