CELEX: 62005CC0035
Language: sl
Date: 2006-06-08
Title: Sklepni predlogi generalnega pravobranilca - Sharpston - 8. junija 2006. # Reemtsma Cigarettenfabriken GmbH proti Ministero delle Finanze. # Predlog za sprejetje predhodne odločbe: Corte suprema di cassazione - Italija. # Osma direktiva o DDV - Člena 2 in 5 - Davčni zavezanci, katerih sedež ni na ozemlju države - Pomotoma plačan davek - Postopki za vračilo. # Zadeva C-35/05.

SKLEPNI PREDLOGI GENERALNE PRAVOBRANILKE
      ELEANOR SHARPSTON,
      predstavljeni 8. junija 20061(1)
      
      Zadeva C-35/05
      Reemtsma Cigarettenfabriken GmbH
      proti
      Ministero delle Finanze1.        Vprašanja, ki jih je v predmetni zadevi zastavilo Corte Suprema di Cassazione, Italija, se nanašajo na sredstva, s pomočjo
         katerih lahko dobi davčni zavezanec vrnjen DDV, ki ga je plačal dobavitelju, ki mu ga je pomotoma zaračunal in ga prijavil
         davčnim organom.
      
      2.        V skladu s Šesto direktivo o DDV(2) mora v bistvu dobavitelj, ki je stranki zaračunal DDV, to vsoto prijaviti davčnim organom, ne glede na to, ali je imel pravico
         zaračunati znesek ali ne. Poleg tega lahko v skladu s to direktivo davčni zavezanec odbije davek, ki mu je bil zaračunan na
         vhodne dobave, od davka, ki ga mora prijaviti na izhodne dobave.
      
      3.        V skladu z ustaljeno sodno prakso(3) pravica do odbitka vstopnega davka ne velja za davek, ki ga je treba plačati, ker je izkazan na računu, a sicer ne bi bil
         dolgovan. V takšnih primerih mora nacionalno pravo predvideti možnost, da se zahteva vrnitev zneska, ki je bil pomotoma zaračunan
         (in/ali odbit).
      
      4.        Poleg tega je v skladu s Šesto direktivo pravica do odbitka podana samo, kadar davčni zavezanec opravi obdavčljivo dobavo
         v državi članici, v kateri je nastal vstopni davek, in mora zato tam prijaviti izstopni davek, od katerega lahko odbije vstopni
         davek. 
      
      5.        V predmetni zadevi davčni zavezanec, ki mu je bil DDV napačno zaračunan (za dobave, ki so bile opravljene zanj v obliki storitev
         oglaševanja), ni opravil izstopnih dobav v isti državi članici. Za takšne primere se praviloma uporablja Osma direktiva o
         DDV(4), v skladu s katero se vstopni davek ne odbije od izstopnega davka, temveč se vrne davčnemu zavezancu.
      
      6.        Nacionalno sodišče v bistvu sprašuje, ali je v teh okoliščinah (a) DDV, ki je pomotoma zaračunan in plačan, mogoče vrniti
         na podlagi Osme direktive, čeprav ga na podlagi Šeste direktive ne bi bilo mogoče vrniti, in (b) ali je treba nerezidenčnemu
         davčnemu zavezancu omogočiti, da vloži zahtevek neposredno zoper organ, ki je pobral davek, oziroma ali zadošča, da ga je
         upravičen zahtevati posredno od izvajalca storitev, ki je zaračunal davek (in ga je v zameno lahko zahteval pri davčnem organu).
      
       Zakonodaja Skupnosti glede DDV in sodna praksa
       Položaj znotraj države članice na podlagi Šeste direktive 
      7.        Člen 21(1) Šeste direktive je v upoštevnem obdobju v tem postopku(5) določal, če je to upoštevno:
      
      „1. Davek na dodano vrednost so dolžni plačati […] po notranjem sistemu
      (a)      davčni zavezanec, ki opravlja obdavčljivo dobavo blaga in storitev […]
      […]
       (c)      vsaka oseba, ki na računu ali drugem dokumentu, ki se priznava kot račun, izkaže davek na dodano vrednost;
      […]“
      8.        Člen 17(2)(6) določa, če je to upoštevno:
      
      „Dokler se blago in storitve uporabljajo za namene njegovih obdavčljivih transakcij, je davčni zavezanec upravičen odbiti
         davek, ki ga je dolžan plačati:
      
      (a)      davek na dodano vrednost, ki ga je dolžan plačati ali ga je plačal za blago ali storitve, ki mu jih je dobavil ali mu jih
         bo dobavil drug davčni zavezanec na ozemlju države; [(7)]
      
      […]“
      9.        V skladu s členom 18(1)(a)(8) mora imeti davčni zavezanec za uveljavljanje pravice do odbitka račun, sestavljen v skladu s členom 22(3)(b).(9) Ta določba izrecno nalaga, da morajo biti na računu jasno izkazani cena brez davka in pripadajoči davek po posameznih stopnjah
         ter kakršne koli oprostitve.
      
      10.      Člen 20(1)(a) določa, da se začetni odbitek popravi po postopkih, ki jih določijo države članice, zlasti „če je odbitek višji
         ali nižji od odbitka, do katerega je davčni zavezanec upravičen.“
      
       Upoštevna sodna praksa glede Šeste direktive
      11.            Sodba Genius Holding(10), ki je vodilni primer, je obravnavala položaj, ko je podizvajalec napačno zaračunal DDV glavnemu izvajalcu. Na podlagi tedaj
         veljavnih nacionalnih pravil, ki so bila odobrena v skladu s Šesto direktivo, je bil le glavni izvajalec dolžan plačati davek
         od zneska, za katerega je izdal račun naročniku. Vprašanje je bilo, ali se uporablja pravica do odbitka za davek, ki je v
         skladu s členom 21(1)(c) dolgovan zgolj zato, ker je izkazan na računu.
      
      12.      Sodišče je preučilo besedilo člena 17(2)(a), zlasti kolikor je odstopalo od besedil obeh predhodnih členov, tj. člena 11(1)(a)
         Druge direktive Sveta(11) in člena 17(2)(a) predloga Šeste direktive, ki ga je podala Komisija.(12) Ugotovilo je, da je mogoče pravico do odbitka uveljavljati le glede davkov, ki so dejansko dolgovani, to pomeni, davkov,
         ki se nanašajo na transakcijo, za katero je treba plačati DDV, ali glede plačanih davkov, če so bili dolgovani. Ta razlaga
         je bila nadalje potrjena s potrebo po računu, na katerem je navedena višina davka za vsako transakcijo in z obstojem mehanizma
         popravkov, ki se uporabi, kadar je začetni odbitek višji ali nižji od odbitka, do katerega je bil davčni zavezanec upravičen.(13)
      
      13.      Ob poudarku, da „je naloga držav članic, da v svojem notranjem pravnem redu določijo možnost popravka vsakega nepravilno zaračunanega
         davka, kadar izdajatelj računa dokaže svojo dobro vero“, je Sodišče odločilo, da se „pravica do odbitka ne uporablja za davek,
         ki je dolgovan zgolj zato, ker je naveden na računu“.(14) Mehanizma popravkov torej ni bilo mogoče uporabiti, kljub temu pa mora biti zagotovljen mehanizem za popravo ali prilagoditev
         v primerih, ko je napaka storjena v dobri veri.
      
      14.      Vendar je v sklepnih predlogih generalni pravobranilec J. Mischo zatrdil(15), da bi za zagotovitev načela nevtralnosti DDV takšen davek moral imeti za posledico pravico do odbitka, razen če (v okoliščinah,
         ki kažejo na davčno utajo) dobavitelj, ki ga je zaračunal, davka ni prijavil davčnim organom.
      
      15.      Sodba Schmeink & Cofreth(16) je prav tako obravnavala primer pomotoma zaračunanega davka. Vendar v tej zadevi davek ni bil napačno zaračunan v dobri veri,
         ampak z namenom davčne utaje. Kljub temu je Sodišče presodilo, da dobra vera ni nujno potrebna za obstoj pravice do popravka,
         če je nevarnost izgube prihodkov popolnoma odpravljena. Odločilo je:
      
      „(1)      Načelo nevtralnosti davka na dodano vrednost, če je izdajatelj računa pravočasno popolnoma preprečil tveganje izgube davčnih
         prihodkov, zahteva, da se nepravilno zaračunan davek lahko popravi, ne da bi bila za tak popravek potrebna dobra vera izdajatelja.
      
      (2)      Države članice določijo postopke za popravo nepravilno zaračunanega DDV, tako da takšen popravek ni odvisen od diskrecije
         davčnih oblasti.“
      
      16.      V sodbi Karageorgou(17) je Sodišče obravnavalo primer, ko na računu, ki ga je izdala oseba, ki je opravila storitve za državo, vsoto, izkazano kot
         DDV, ni bilo mogoče šteti za DDV. Do tega je prišlo, ker so zadevne osebe napačno presodile, da so te storitve opravljale
         v vlogi samozaposlenih oseb, čeprav je bilo med njimi dejansko vzpostavljeno razmerje delodajalca in delavca. Sodišče je sledilo
         sodbama Genius Holding in Schmeink & Cofreth, ko je odločilo, da člen 21(1)(c) ne preprečuje vrnitve te vsote. V primeru prilagoditve
         tako izkazane vsote, ki nikakor ne more šteti kot DDV, ni nevarnosti izgube davčnega prihodka v okviru sistema DDV. Sodišče
         je ponovilo, da Šesta direktiva nima izrecne določbe, ki bi urejala takšne primere, in presodilo, da je, dokler tega ne uredi
         zakonodaja Skupnosti, naloga držav članic, da zagotovijo rešitev.(18)
      
      17.      Zadeva, ki je bila prav tako omenjena v vlogah v predmetni zadevi, se je nanašala na nekoliko drugačne okoliščine. V sodbi
         Langhorst(19) je kmet prodal prašiče trgovcem z živino. Namesto, da bi jim izdal račun za plačano vsoto, so mu oni dali dobropis za to
         ceno, pri tem pa so napačno zaračunali DDV po višji stopnji, kot se je uporabljala v teh primerih. Sodišče je ugotovilo, da
         je treba takšen dobropis šteti za „dokument, ki se priznava kot račun“ in prejemnika dobropisa (kmeta) za osebo, ki je dejansko
         izkazala DDV v tem dokumentu v smislu člena 21(1)(c) in zato kot zavezanca za plačilo navedenega zneska.(20)
      
       Kraj opravljanja oglaševalskih storitev 
      18.      Člen 9 Šeste direktive določa pravila glede kraja, ki se za namene direktive šteje za kraj opravljanja storitev. Člen 9(2)(e)
         določa:
      
      „je kraj, kjer so navedene storitve opravljene, če se opravijo za […] davčne zavezance s sedežem v Skupnosti, vendar ne v
         isti državi, kjer ima izvajalec sedež, kraj, kjer ima naročnik sedež svoje dejavnosti ali ima stalno poslovno enoto, za katero
         se opravi storitev, ali, če takšen kraj ne obstaja, kraj, kjer ima naročnik stalno prebivališče ali začasno prebivališče:
      
      […]
      –        oglaševanje,
      […]“ 
      19.      V skladu s členom 21(1)(b)(21) je dolžan plačati DDV za opravljeno storitev „naročnik storitev iz člena 9(2)(e) […] , ki jih opravi davčni zavezanec s sedežem
         v tujim“.(22) „Države članice pa lahko zahtevajo, da izvajalec storitev solidarno odgovarja za plačilo davka.“
      
       Vračilo davka v primeru čezmejnih dobav na podlagi Osme direktive
      20.      Zgoraj naveden člen 17(2)(a) Šeste direktive(23) se nanaša na odbitek vstopnega DDV od izstopnega davka, ki ga je treba plačati v isti državi. Za ostale primere člen 17(3)
         in (4)(24) določa, če je upoštevno:
      
      „3.   Države članice vsakemu davčnemu zavezancu tudi odobrijo pravico do odbitka ali vračila davka na dodano vrednost iz odstavka
         2, če se blago in storitve uporabljajo za namene:
      
      (a)      transakcij […] opravljenih v drugi državi, ki bi bile upravičene do odbitka davka [(25)], če bi bile opravljene na ozemlju države;
      
      […]
      4.     Davek na dodano vrednost iz odstavka 3 se vrne:
      –        davčnim zavezancem, ki nimajo sedeža na ozemlju države, imajo pa sedež v drugi državi članici, v skladu s podrobnimi izvedbenimi
         pravili iz [Osme direktive],
      
      […]“
      21.      Člen 2 Osme direktive določa:
      
      „Vsaka država članica pod spodaj navedenimi pogoji vrne davčnemu zavezancu, ki nima sedeža na ozemlju države, ima pa sedež
         v drugi državi članici, vsakršen davek na dodano vrednost, zaračunan za storitve ali za premičnine, ki so mu jih dobavili
         drugi davčni zavezanci na ozemlju države, ali zaračunan ob uvozu blaga v državo, v kolikor se to blago oz. storitve uporabljajo
         za namene transakcij iz člena 17(3)(a) […]“ Šeste direktive.
      
      22.      Člen 5 iste direktive določa:
      
      „Za namene te direktive mora blago in storitve, za katere se lahko vrne davek, izpolnjevati pogoje, določene v členu 17 [Šeste
         direktive], kot veljajo v državi članici, ki davek vrača.
      
      […]“
       Povzetek učinkov zakonodaje o čezmejnih dobavah
      23.      Na podlagi zgoraj navedenih določb, če opravi dobave v državi članici A dobavitelj s sedežem v tej državi članici trgovskemu
         naročniku(26) s sedežem v državi članici B, ki v državi članici A ne obračuna DDV, ker tam ne opravi obdavčljivih izstopnih transakcij,
         je splošno pravilo, da ima trgovski naročnik pravico do vračila DDV, ki mu ga je zaračunal dobavitelj v državi članici A,
         in da ne bo mogel odbiti vstopnega davka na te dobave od izstopnega davka v državi članici B.
      
      24.      V posebnih primerih, ko se uporablja mehanizem obrnjene davčne obveznosti (kot na primer, ko gre za oglaševanje, ki je opravljeno
         v državi članici B, ne v državi članici A) dobavitelj ne sme zaračunati DDV na dobave v državi članici A. Trgovski naročnik
         je, namesto tega, dolžan plačati DDV na opravljene storitve v državi članici B in lahko odbije ta vstopni davek od izstopnega
         davka, ki ga mora prijaviti v državi članici B.
      
      25.      Če dobavitelj klub temu zaračuna trgovskemu naročniku DDV v državi članici A (kot če bi bila dobava opravljena v državi članici
         A) v primeru, ko bi bilo treba uporabiti mehanizem obrnjene davčne obveznosti (ker je dobava opravljena v državi članici B),
         je DDV zaračunan pomotoma. To se je zgodilo v obravnavani zadevi. 
      
      26.      Če trgovski naročnik nato plača pomotoma zaračunan DDV in ga dobavitelj ustrezno prijavi davčnim oblastem v državi članici
         A, potem, razen če in dokler trgovski naročnik ne dobi vrnjen DDV, ki ga je pomotoma plačal, bodisi (a) od dobavitelja bodisi
         (b) od davčnih organov v državi članici A, transakcija za trgovskega naročnika ni „DDV nevtralna“ in davčni organi v državi članici A prejmejo DDV, ki jim ni bil dolgovan.
      
       Postopek v glavni stvari
       Dejansko in postopkovno ozadje
      27.      Glede na podrobnosti iz predložitvene odločbe in stališča, ki so bila predložena sodišču, je mogoče dejansko stanje zadeve
         povzeti kot sledi.
      
      28.      Reemtsma Cigarettenfabriken GmbH (v nadaljevanju: Reemtsma) je družba, ki ima sedež v Nemčiji. V Italiji nima stalne poslovne
         enote.
      
      29.      Italijanska družba je za družbo Reemtsma leta 1994 opravljala storitve oglaševanja in trženja in je zanje zaračunala skupno
         175.022.025 ITL DDV.(27)
      
      30.      Glede na navedbe iz predložitvene odločbe so bile te storitve izvzete od plačila DDV, tako da je bila pomota, da je bil davek
         izkazan na računu in da ga je plačala najprej družba Reemtsma italijanski družbi in nato slednja davčnim organom. 
      
      31.      Iz navedene zakonodaje(28) izhaja, da te storitve niso bile izvzete v strogem pomenu besede, temveč se je štelo v skladu s členom 9(2)(e) Šeste direktive,
         da so bile opravljene v Nemčiji, kjer ima družba Reemtsma sedež. Kljub temu je bila pomota, da je bil DDV zaračunan in plačan
         v Italiji. Ker bi bilo treba uporabiti pravilo obrnjene davčne obveznosti, je bila družba Reemtsma tista, ki je bila dolžna
         plačati DDV v Nemčiji.
      
      32.      Družba Reemtsma je zahtevala delno vračilo obravnavanega DDV. Ni jasno, zakaj je zahtevala vrnitev zgolj delnega zneska, vendar
         je možno, da zagotovljene storitve niso bile uporabljene zgolj za namene obdavčljivih izstopnih dobav družbe Reemtsma. V tem
         primeru bi namreč bila podana le delna pravica do vrnitve.(29)
      
      33.      Davčne oblasti so vračilo zavrnile in družba Reemtsma je to zavrnitev izpodbijala pred sodišči.
      
      34.      Tožba je bila zavrnjena tako na prvi stopnji kot na pritožbeni stopnji z obrazložitvijo, da se je plačilo davka nanašalo na
         storitve, ki niso obdavčene z DDV, saj so bile opravljene za osebo, ki je davčni zavezanec v drugi državi članici.
      
      35.      Družba Reemtsma je zdaj predložila zadevo Corte Suprema di Cassazione zaradi presoje sodbe pritožbenega sodišča, ker je menila,
         da je bilo nacionalno pravo (30) kršeno in nepravilno uporabljeno ter obrazložitev pomanjkljiva. 
      
      36.      Corte Suprema je v dvomu glede razlage italijanske zakonodaje ob upoštevanju sodb Sodišča v zadevah Genius Holding, Langhorst,
         Schmeink & Cofreth in Karageorgou. Tako se je obrnilo na Sodišče za izdajo predhodne odločbe glede vprašanj:
      
      (1)      Ali je treba člena 2 in 5 [Osme direktive] v delu, v katerem je vračilo v korist nerezidenčnega prejemnika/stranke pogojeno
         z uporabo blaga in storitev za namene obdavčljivih transakcij, razumeti tako, da je DDV, ki ni bil dolgovan in je bil po pomoti
         obračunan kot izhodni davek ter plačan davčnim organom, lahko predmet vračila? Če je odgovor pritrdilen, ali je nacionalna
         določba, ki izključuje vrnitev nerezidenčnemu prejemniku/stranki zato, ker obračunanega davka, ki je bil plačan, čeprav ni
         bil dolgovan, ni mogoče odbiti, v nasprotju z navedenimi določbami? 
      
      (2)      Na splošno, ali je mogoče iz skupnega sistema DDV sklepati, da je prejemnik/stranka zavezan za plačilo davka davčnim organom?
         Ali je združljivo s tem sistemom, zlasti z načelom nevtralnosti DDV, učinkovitosti in prepovedi diskriminacije, da po nacionalnem
         pravu prejemnik/stranka, ki je zavezan za plačilo DDV – in po nacionalnem pravu zavezan za obračun in plačilo davka – nima
         pravice zahtevati vrnitve od davčnih organov v primerih, ko je bil davek, ki ni bil dolgovan, obračunan zadevnemu subjektu
         in plačan? Ali so nacionalna pravila – kot to izhaja iz razlage nacionalnih sodišč – v nasprotju z načeli učinkovitosti in
         prepovedi diskriminacije na področju vrnitve DDV, plačanega v nasprotju s pravom Skupnosti, če prejemniku/stranki omogočajo
         le, da vloži zahtevek zoper dobavitelja/izvajalca storitev, ne pa tudi zoper davčne organe, čeprav v nacionalnem pravnem redu
         obstaja podoben primer substitucije s strani zastopnika davčnega zavezanca za neposredne davke, ki jih ta dolguje, in da sta
         oba (zastopnik in davčni zavezanec) upravičena od davčnih organov zahtevati vračilo?
      
      37.      Pisna stališča so podale družba Reemtsma, italijanska vlada in Komisija. Na obravnavi 30. marca 2006 sta italijanska vlada
         in Komisija podali ustna stališča.
      
       Presoja
       Prvo vprašanje
      38.      S prvim vprašanjem nacionalno sodišče v bistvu sprašuje, ali je pristop, ki je od sodbe Genius Holding dalje sprejet v sodni
         praksi glede odbitkov po Šesti direktivi, treba uporabiti tudi glede vračila na podlagi Osme direktive.
      
      39.      Preden lahko odgovorim na to vprašanje, moram preučiti dvome družbe Reemtsma glede nadaljnje veljavnosti sodbe Genius Holding.
      
       Ali je sodba Genius Holding še veljavno pravo?
      40.      Družba Reemtsma meni, da besedilo člena 21(1)(c) ne podpira odločitve Sodišča v zadevi Genius Holding in da je bila ta nadomeščena
         s sodbo Langhorst. Sklicuje se na odlomek iz slednje sodbe, kjer je Sodišče navedlo, da kadar davčni zavezanec, za katerega
         se šteje, da je izkazal DDV v dobropisu, ni dolžan plačati navedene vsote, „dela DDV, ki je izkazan v dokumentu, ki se priznava
         kot račun, davčni zavezanec ni dolžan plačati, čeprav […] bi ta DDV prejemnik blaga ali storitev lahko v celoti odbil […]“(31) To po mnenju družbe Reemtsma kaže na spremembo prakse iz sodbe Genius Holding in vrnitev k vseobsegajoči pravici do odbitka.
         Družba Reemtsma poudarja, da je pravica do odbitka glavno sredstvo za zagotovitev uporabe temeljnega načela nevtralnosti DDV
         in da države članice nimajo pristojnosti omejiti te pravice.(32)
      
      41.      Poleg tega si družba Reemtsma prizadeva za razlikovanje s sodbo Karageorgou. Tudi če je teoretično razlogovanje v tej sodbi
         pravilno, je bila izdana na drugačni dejanski podlagi.(33) V tej zadevi vsota ne more biti hkrati DDV, ki ga je v skladu s členom 21(1)(c) dolžan plačati dobavitelj, ki ga je zaračunal,
         in „ne-DDV“ z vidika naročnika.
      
      42.      Ne morem se strinjati, da sodba Langhorst postavlja sodbo Genius Holding pod vprašaj. 
      
      43.      Odlomek, iz katerega družba Reemtsma sklepa, da je Sodišče spremenilo svoje stališče, je del odgovora na vprašanje 2 v sodbi
         Langhorst: ali je mogoče davčnega zavezanca, ki ni ugovarjal navedbi zneska DDV, ki je presegal dolgovano vsoto iz naslova
         obdavčljivih transakcij, v dobropisu, ki je služil kot račun, šteti za osebo, ki je izkazala to vsoto in je zato zavezana
         plačati izkazani znesek v smislu člena 21(1)(c) Šeste direktive. 
      
      44.      Sodišče je na to vprašanje odgovorilo enako (pritrdilno), kot je predlagal generalni pravobranilec P. Léger, ki je svojo presojo
         v večjem delu oprl na sodbo Genius Holding.(34) V teh okoliščinah je iz obrazložitve Sodišča, ki zgolj sledi obrazložitvi generalnega pravobranilca, čeprav v veliko bolj
         zgoščeni obliki in brez omembe te sodbe, zelo težko razbrati zavrnitev sodbe Genius Holding. Poleg tega je Sodišče precej
         očitno sledilo sodbi Genius Holding tudi kasneje v sodbah Schmeink & Cofreth in Karageorgou.
      45.      Kar zadeva navedbo v sodbi Langhorst „bi ga lahko prejemnik blaga ali storitev v celoti odbil“, menim, da je očitno, da Sodišče
         ni izjavilo, da bi bil prejemnik upravičen odbiti pomotoma zaračunan davek. Prej je imelo Sodišče v mislih, da bi ga verjetno dejansko odbil in bi nastala priložnost za davčno utajo, če izvajalec storitev ne bi bil zvezan plačati celotnega izkazanega zneska.
      
      46.      Kljub navedenemu sem v enem pogledu precej naklonjena stališču družbe Reemtsma. Nelogično je šteti napačno zaračunano vsoto
         hkrati kot DDV, ki ga mora izvajalec storitev prijaviti na podlagi člena 21(1)(c) Šeste direktive in kot „ne-DDV“, ki ga trgovski
         naročnik ne more odbiti v skladu s členom 17(2)(a).
      
      47.      Stališče družbe Reemtsma je precej podobno presoji, ki sta jo Sodišču predlagala Komisija in generalni pravobranilec J. Mischo
         v sodbi Genius Holding, v smislu, da bi bilo treba DDV, ki ga mora izvajalec storitev prijaviti na podlagi člena 21(1)(c),
         šteti tudi kot davek, ki ga je „dolžan plačati ali ga je plačal“ v smislu člena 17(2)(a). Tako bi ga trgovski naročnik moral
         biti upravičen odbiti (če je davčna utaja izključena z izvzetjem primerov, kjer je mogoče dokazati, da sporna vsota dejansko
         ni bila plačana).
      
      48.      Priznam, da se mi zdi ta presoja z vidika skladnosti in enostavnosti sistema ustreznejša kot pristop, ki ga je na koncu sprejelo
         Sodišče v sodbi Genius Holding. Sprašujem se tudi, če ne bi bila celo bolj skladna z novejšo sodno prakso Sodišča na področju
         goljufije davčnega vrtiljaka.
      
      49.      V primeru goljufije davčnega vrtiljaka gre sicer za drugačen položaj, v katerem je DDV v celotni dobavni verigi pravilno zaračunan,
         vendar je goljufivo prikrit davčnim organom v eni ali več fazah. Vendar je Sodišče v sodbi Optigen(35) zavzelo stališče, da kadar davčni zavezanec opravlja transakcije, ki izpolnjujejo objektivna merila iz Šeste direktive, na
         njegovo pravico do odbitka vstopnega DDV ne more vplivati dejstvo, da je druga predhodna ali naknadna transakcija v dobavni
         verigi vpletena v utajo DDV, ne da bi on sam to vedel ali imel kakršno koli možnost to vedeti.
      
      50.      Tako menim, da bi bil, če v takšnih okoliščinah pravica do odbitka ostaja nedotaknjena, sistem bolj skladen, če bi ta pravica
         ostala nedotaknjena tudi v okoliščinah, kot so bile podane v sodbi Genius Holding. Poleg tega je Sodišče izrecno navedlo,
         da je prilagoditev na podlagi člena 20(1)(a) Šeste direktive odvisna od dokaza, prvotno, da je podana dobra vera osebe, ki
         je izdala račun(36) ali, sledeč sodbi Schmeink & Cofreth, da je bila vsakršna nevarnost izgube davčnih prihodkov odpravljena.(37) Takšen zadržek bi se lahko uporabil tudi v primeru, ko je naročnik obdržal pravico do odbitka namesto pravice do prilagoditve.
      
      51.      Kljub temu ne predlagam, da naj Sodišče ponovno preuči odločitev v sodbi Genius Holding. Ta sodba temelji na sprejetih načelih
         razlage in doseže, čeprav z uporabo nekoliko bolj zapletenega postopka, enak rezultat kot pristop, ki ga je predlagal generalni
         pravobranilec, rezultat, za katerega se zdi, da je očitno pravilen z vidika nevtralnosti DDV. Poleg tega je to več kot 15
         let ustaljena sodna praksa in bi zdaj vsakršna razveljavitev verjetno povzročila nezaželen prevrat v praksah držav članic
         na področju DDV.
      
      52.      V teh okoliščinah menim, da iz dejstva, da je bilo načelo iz sodbe Genius Holding uporabljeno v drugačnih okoliščinah v sodbi
         Karageorgou, ni mogoče potegniti koristnih ugotovitev. Zato bom zdaj preučila, ali je treba to načelo uporabiti tudi v primerih,
         ki jih ureja Osma direktiva.
      
       Ali je treba sodbo Genius Holding uporabiti v kontekstu Osme direktive?
      53.      Nacionalno sodišče navaja, da razlog za izključitev odbitka po Šesti direktivi, kadar je pomotoma zaračunan davek, ki ni dolgovan,
         ni v tem, da se naloži breme trgovskemu naročniku, ki bi bil sicer upravičen do odbitka, temveč predvsem v zaščiti pred davčno
         utajo. Vendar pa je v Osmi direktivi namen omejitve pravice do vračila na primere, ko bi bil v skladu s Šesto direktivo dovoljen
         odbitek, drugačen. Namen je namreč v izvzetju naročnikov, ki bi morali nositi davčno breme (ker so končni potrošniki ali ker
         se njihove vstopne dobave uporabljajo za izvzete transakcije). Glede na različen namen ni jasno, ali naj se uporabi enak pristop.
      
      54.      Tudi družba Reemtsma opozarja na razliko v namenu. Ugotavlja, da ni primerno onemogočiti vračila na podlagi Osme direktive,
         kadar je razlog za nemožnost odbitka na podlagi Šeste direktive zgolj to, da je bil davek pomotoma zaračunan.
      
      55.      Italijanska vlada po drugi stani poudarja, da se obravnavana zadeva nanaša na vračilo DDV, ki je bil napačno zaračunan na
         dobavo. Meni, da se postopek po členih 2 in 5 Osme direktive ne more uporabiti, ker ni izpolnjen pogoj, da bi bilo davek mogoče
         odbiti, če bi bil naročnik italijanski rezident(38).
      
      56.      Komisija navaja, da iz sodbe Debouche (39) izhaja, da cilj Osme direktive ni spodkopavati sistem, ki ga je uvedla Šesta direktiva. Kot je navedel generalni pravobranilec
         G. Tesauro v sklepnih predlogih v tej zadevi(40), temelji vračilo DDV davčnim zavezancem, ki nimajo sedeža na ozemlju države članice, na enaki osnovi in se morajo torej zanj
         uporabljati enaka pravila, kot se uporabljajo za odbitek, ki ga obračuna davčni zavezanec s sedežem v državi. To potrjuje
         pristop Sodišča v sodbi Monte dei Paschi di Siena(41), v kateri so bila uporabljena pravila sorazmernega odbitka iz člena 17(5) Šeste direktive za vračilo na podlagi Osme direktive.
      
      57.      Glede tega vprašanja se strinjam z ugotovitvijo italijanske vlade in Komisije. 
      
      58.      Formalno gledano je napotitev na člen 17 Šeste direktive ter člena 2 in 5 Osme direktive jasna. Člen 2 določa pravico do vrnitve,
         „v kolikor se to blago oz. storitve uporabljajo za namene transakcij iz člena 17(3)(a) […]“ Šeste direktive. Člen 5 izrecno
         določa, da „mora blago in storitve, za katere se lahko vrne davek, izpolnjevati pogoje, določene v členu 17 [Šeste direktive],
         kot veljajo v državi članici, ki davek vrača“.
      
      59.      Poleg tega lahko ob uporabi dobesedne razlage, kot v sodbi Genius Holding(42), navedem, da se je člen 17(3) predloga Šeste direktive, ki ga je podala Komisija, kot tudi člen 17(2) tega predloga, nanašal
         na DDV, „zaračunan“ davčnemu zavezancu, in da je bilo besedilo spremenjeno v DDV „iz odstavka 2“ - v katerem je bilo besedilo
         „mu je zaračunan“ spremenjeno v „ga je dolžan plačati ali ga je plačal“. 
      
      60.      Poleg tega tudi sodna praksa, ki jo je navedla Komisija podpira vzporedno obravnavo. 
      
      61.      Verjetno najpomembnejše od vsega pa je, da se zdi, da je skladnost sistemov vračila in odbitka na načelni ravni zaželena,
         razen kadar so podane razlike v naravi čezmejne dobavne verige, ki terjajo različno obravnavo. Zdi se, da je v obravnavani
         zadevi ni. 
      
      62.      Drži, da sistem vračila iz Osme direktive ni enak sistemu odbitkov v Šesti direktivi. Kljub temu obstaja precej vzporednic
         med položaji, ki jih urejata obe direktivi. 
      
      63.      Recimo, da sta X in Y davčna zavezanca, pri čemer je v transakciji X dobavitelj in Y trgovski naročnik. Če je primer omejen
         na eno državo članico, X zaračuna DDV Y, ki enako vsoto odbije od izstopnega davka, ki ga mora prijaviti. 
      
      64.      Če ima X sedež v državi članici A in Y v državi članici B, pri čemer ne opravlja izstopnih transakcij v državi članici A,
         bodisi (a) Y na podlagi Osme direktive dobi vrnjen DDV, ki je bil zaračunan v državi članici A, pri čemer temelji znesek DDV,
         ki ga zaračuna svojim strankam in ga prijavi davčnim organom v državi članici B, na skupni neto ceni, po kateri je prejel
         dobavo, bodisi (b) ko se uporablja mehanizem obrnjene davčne obveznosti iz Šeste direktive, X ne zaračuna DDV in Y je dolžan
         plačati, vendar lahko tudi odbije, DDV na dobavo v državi članici B. V obeh primerih se nato veriga nadaljuje običajno.
      
      65.      Če X napačno zaračuna DDV Y, če Y plača ta račun in če X prijavi ta znesek davčnim organom, potem v skladu s sodbo Genius
         Holding, če je primer omejen na eno državo članico (državo članico A):
      
      –        mora X plačati Y vsoto, ki je bila napačno zaračunana;
      –        morajo davčni organi vrniti vsoto X; in
      –        jo mora Y izvzeti iz svojega odbitka (ali, če je že bil odbit, popraviti odbitek v skladu s členom 20(1)(a) Šeste direktive).
      66.      Če sta X in Y v različnih državah članicah, se prav tako uporabita prva in druga točka. Vendar ne na podlagi Osme direktive(43) ali na podlagi mehanizma obrnjene davčne obveznosti iz Šeste direktive(44) Y ne more odbiti DDV, ki mu ga je zaračunal X, ker noben od navedenih primerov ne omogoča odbitka. Tako, za enakovreden učinek,
         Y ne sme biti upravičen do vrnitve. Ponovno se bo veriga normalno nadaljevala.
      
      67.      V obeh primerih je ohranjena nevtralnost DDV(45) s pomočjo sredstev, ki so v bistvu vzporedna (čeprav, kot sem že navedla, bolj zapletena, kot če bi bila odbitek ali vračilo,
         odvisno od primera, dovoljena). 
      
      68.      Poleg tega naj navedem, da je nacionalna določba, ki je bila sporna v sodbi Genius Holding, določala mehanizem obrnjene davčne
         obveznosti, in sicer mehanizem, ki ga je odobril Svet na podlagi člena 27 Šeste direktive, in ne mehanizem tipa, kakršen je
         obravnavan v Osmi direktivi.(46) Morda bi bilo čudno, če se načelo, na katerem temelji ta sodba, uporabi za eno vrsto obrnjene davčne obveznosti in ne za
         drugo.
      
      69.      Tako menim, da je treba pristop Sodišča v sodbi Genius Holding glede odbitkov na temelju Šeste direktive uporabiti tudi za
         vrnitve na temelju Osme direktive.
      
       Drugo vprašanje
      70.      Če trgovski naročnik v položaju, kakršen je položaj družbe Reemtsma (to pomeni, v položaju Y iz zgornjega primera) ni upravičen
         do vračila na podlagi člena 17(3) in (4) Šeste direktive in določb Osme direktive, nacionalno sodišče v bistvu zanima, ali
         zadošča, da je upravičen zahtevati vrnitev od dobavitelja (X v mojem primeru), ki je zaračunal davek in ki bi ga nato lahko
         zahteval od davčnega organa, ki je pobral davek, oziroma ali mora imeti možnost, da vloži zahtevek neposredno pri davčnemu
         organu.
      
      71.      To vprašanje je, kot sta izpostavili italijanska vlada in Komisija, zastavljeno v treh delih , ki jih lahko povzamem kot sledi:
         
      
      (a)      Ali se lahko naročnika na splošno šteje za osebo, ki je zavezana za plačilo DDV od transakcije?
      (b)      Ali skupnostni sistem DDV (in načela nevtralnosti, učinkovitosti in enakovrednosti oziroma prepovedi diskriminacije) nasprotujejo
         nacionalni zakonodaji, ki naročniku ne daje pravice do zahtevka proti davčnim organom, ko je bil DDV, ki ni bil dolgovan,
         zaračunan in plačan? 
      
      (c)      Ali je odgovor drugačen, če druga nacionalna pravila (na področju neposrednega obdavčenja) omogočajo v približno primerljivih
         okoliščinah skupno tožbo obeh strank proti davčnim organom?
      
      72.      Te tri dele bom obravnavala enega za drugim.
      
       Ali se lahko naročnika na splošno šteje za osebo, ki je zavezana za plačilo DDV od transakcije?
      73.      Kot poudarja družba Reemtsma, člen 21(1)(a) Šeste direktive(47) dovoljuje državam članicam, da sprejmejo ureditev, po kateri poleg dobavitelja „namesto davčnega zavezanca nekdo drug solidarno
         odgovarja za plačilo davka“. Člen 22(8)(48) dopušča državam članicam, da naložijo „druge obveznosti, za katere menijo, da so potrebne za pravilno odmero in pobiranje
         davka ter za preprečevanje goljufij.“ Tako je ureditev, po kateri je naročnik ena od oseb, ki so dolžne plačati DDV, v skladu
         s Šesto direktivo. 
      
      74.      Po drugi strani, kot navaja italijanska vlada, tudi če pravo Skupnosti dovoljuje, da je naročnik solidarno odgovoren za davek,
         italijansko pravo leta 1994 ni vsebovalo takšne določbe (čeprav jo zdaj vsebuje). 
      
      75.      Poleg tega, kot pravilno navaja Komisija, člen 21(1)(a), prvi pododstavek, Šeste direktive določa splošno pravilo, po katerem
         je načeloma dobavitelj zavezan za plačilo davka in ima obveznosti do davčnih organov. Edine možne izjeme so opredeljene v
         ostalih določbah člena 21(1) (zlasti mehanizem obrnjene davčne obveznosti za čezmejne transakcije) ali so odobrene s strani
         Sveta na podlagi člena 27 Šeste direktive (ki v teh primerih vključuje uporabo mehanizma obrnjene davčne obveznosti v določenih
         okoliščinah znotraj države članice(49)).
      
      76.      Tako se strinjam z italijansko vlado in Komisijo. Družba Reemtsma pravilno poudarja, da v določenih okoliščinah države članice
         smejo določiti, da je naročnik storitev solidarno odgovoren z dobaviteljem, poleg tega pa je v primerih, ko se uporablja mehanizem
         obrnjene davčne obveznosti, naročnik vedno odgovoren. Kljub temu so to izjeme od splošnega pravila, po katerem je dobavitelj
         dolžan prijaviti davčnim organom DDV od transakcije. Zato lahko glede davka, ki je pomotoma plačan, načeloma zgolj dobavitelj
         vloži zahtevek proti tem organom. 
      
      77.      Drži, da je, kadar je treba uporabiti mehanizem obrnjene davčne obveznosti, naročnik storitev zavezan za plačilo DDV na transakcijo.
         Tako bo naročnik načeloma upravičen zahtevati od davčnih organov vrnitev(50) vsakršnega davka, ki ga je pomotoma plačal. Vendar je treba spomniti, da je v okviru tega mehanizma družba Reemtsma v razmerju
         z davčnimi organi v svoji državi članici, to je v Zvezni republiki Nemčiji, in ne z davčnimi organi države članice, v kateri
         je njen dobavitelj pomotoma zaračunal in prijavil DDV, to je v Italijanski republiki.
      
      78.      Tako bi na prvi del drugega vprašanja odgovorila v smislu, da je le dobavitelja načeloma treba šteti za zavezanca za plačilo
         DDV na transakcijo davčnim organom in zato za upravičenca zahtevati vrnitev davka, ki je pomotoma plačan. Kadar je, izjemoma,
         odgovorna druga oseba na podlagi prava Skupnosti ali odobrenih nacionalnih določb, ta oseba lahko zahteva od davčnih organov,
         v razmerju do katerih nosi odgovornost, vrnitev davka, ki jim je bil pomotoma plačan.
      
       Ali lahko nacionalna zakonodaja naročniku ne da pravice do zahtevka proti davčnim organom, ko je bil DDV, ki ni bil dolgovan, zaračunan in plačan?
      
      79.      Zdi se, da lahko v Italiji, kadar ni zagotovljen ne odbitek po Šesti direktivi ne vračilo po Osmi direktivi, dobavitelj, ki
         je pomotoma zaračunal in pobral DDV na transakcijo ter ga plačal davčnim organom, zahteva vrnitev te vsote od teh organov,
         medtem ko lahko naročnik, ki sodeluje pri isti transakciji, zahteva vrnitev tega zneska le od dobavitelja s civilno tožbo.
      
      80.      Dvom nacionalnega sodišča glede tega sistema pravnih sredstev se nanaša na zahtevo po enakovrednosti (ali prepovedi diskriminacije)
         in učinkovitosti v pravu Skupnosti. Nazadnje so bile te zahteve opredeljene v sodbi MyTravel: (51) „Ker področje zahtev za vrnitev dajatev ni urejeno s predpisi Skupnosti, je treba v notranjem pravnem redu vsake države članice
         predvideti pogoje, pod katerimi se te zahteve lahko izpolnjujejo, ti pogoji pa morajo upoštevati načeli ekvivalentnosti in
         učinkovitosti, kar pomeni, da ne smejo biti manj ugodni od tistih, ki urejajo podobne zahtevke na podlagi določb notranjega
         prava, niti ne smejo biti določeni tako, da v praksi onemogočajo izvrševanje pravic, ki jih podeljuje pravni red Skupnosti.“
      
      81.      Družba Reemtsma meni, da je treba zaradi spoštovanja načela učinkovitosti omogočiti naročniku storitve, da vloži neposredni
         zahtevek pri davčnih organih. V nasprotnem primeru lahko pride do vsaj dveh potencialnih konfliktov s tem načelom: dobavitelj
         je lahko plačilno nesposoben, ko naročnik zahteva vrnitev od njega, oziroma je lahko dobavitelju v civilnem sporu naložena
         vrnitev plačanega zneska naročniku storitve, vendar je nato neuspešen z zahtevkom proti davčnim organom pred davčnim sodiščem.
         
      
      82.      Komisija opozarja na sodbe Sodišča, zlasti Schmeink & Cofreth, v katerih je bilo ugotovljeno, da morajo države članice zagotoviti
         načine za odpravo napak pri zaračunavanju DDV, ki vključujejo tako popravo računa kot vrnitev napačno plačanega davka. Zatrjuje,
         da ta dolžnost izhaja iz načela nevtralnosti in prepovedi neupravičene obogatitve (v tem primeru davčnih organov). Države
         članice lahko izberejo ustrezen postopek, pod pogojem, da je spoštovano načelo učinkovitosti. Položaj, v katerem lahko običajno
         le dobavitelj, kot oseba, zavezana za davek, zahteva vrnitev od davčnih organov, medtem ko mora naročnik storitve zahtevati
         vrnitev od dobavitelja v okviru civilnega prava, se načeloma zdi sprejemljiv. Vendar lahko, če je vsakršno tveganje davčne
         izgube povsem izključeno, načelo učinkovitosti terja, da je naročniku storitve omogočeno, da vloži zahtevek proti davčnim
         organom, kadar je vrnitev v okviru običajnega postopka „praktično nemogoča ali čezmerno otežena“ (na primer v primeru družbe
         Reemtsma, če bi njen italijanski dobavitelj prenehal obstajati). Nazadnje, načelo prepovedi diskriminacije nalaga vsaki državi
         članici, ki je naročniku s sedežem na njenem ozemlju zagotovila pravico vložiti tožbo proti davčnim organom, da zagotovi enako
         pravico do vložitve tožbe tudi naročnikom s sedežem v drugi državi članici.
      
      83.      Italijanska vlada se strinja s Komisijo v delu, v katerem ta sprejema zakonitost sistema, ki je uveden v Italiji. Ne strinja
         pa se z nadaljnjim stališčem Komisije, da mora imeti naročnik pravico zahtevati vrnitev neposredno od davčnih oblasti, če
         je civilni zahtevek proti dobavitelju iz katerega koli razloga nemogoče uveljaviti.
      
      84.      Kljub temu menim, da je analiza, ki jo je podala Komisija, v celoti prepričljiva.
      
      85.      Prvič, sistem pravnih sredstev, za katerega je bilo opisano, da se uporablja v Italiji, se načeloma zdi v skladu z zakonodajo
         in sodno prakso skupnega sistema DDV. Če lahko dobavitelj, ki je pomotoma zaračunal in pobral DDV na transakcijo ter jo plačal
         davčnim organom, zahteva od teh organov vrnitev te vsote, in če lahko naročnik v okviru iste transakcije zahteva vrnitev te
         vsote od dobavitelja na podlagi civilne tožbe, potem sta načeli nevtralnosti DDV in učinkovitosti zahtevkov za vrnitev davkov,
         ki so bili pomotoma plačani, spoštovani.
      
      86.      Drugič, takšen sistem načeloma zadošča. V vseh primerih, ko lahko privede do zahtevanega zaključka – celotno vrnitev osebam,
         na katere je padlo breme pomotoma plačanega davka – naročniku ni treba zagotoviti dodatnega pravnega sredstva proti davčnim
         organom. Zato naročniku ni treba zagotoviti neposrednega zahtevka proti davčnim organom, kakršnega se zdi, da je poskusila
         vložiti družba Reemtsma, razen če v okviru osnovnega sistema, ki je bil v uporabi, zaradi pomembnih okoliščin, ki niso povezane z vprašanjem utemeljenosti
         zahtevka,(52) ni bilo mogoče doseči običajnega rezultata.
      
      87.      Tretjič, pride lahko do primerov, ko se zgodi takšen neuspeh. V teh primerih morajo biti zaradi spoštovanja zahtev načel nevtralnosti
         DDV in učinkovitosti na voljo druge rešitve. Zdi se težko si predstavljati kakšno drugo rešitev, kot je dovoliti naročniku,
         ki je nosil polno breme pomotoma zaračunanega DDV, da vloži neposredni zahtevek proti davčnim organom, ki bi bili neupravičeno
         obogateni, če bi obdržali takšen DDV.
      
      88.      Na obravnavi je v tej zvezi potekala razprava o dveh točkah.
      
      89.      Po eni strani je Komisija predlagala, da so takšni primeri izjemno redki in je malo verjetno, da v znatni meri posegajo v
         osnovni sistem pravnih sredstev, medtem ko je italijanska vlada zatrdila, da so verjetno precej manj redki. Vendar se mi ne
         zdi, da je pogostost njihovega nastanka kakor koli pomembna. Kar šteje je, da se takšne primere, vsakokrat ko nastanejo, obravnava
         v skladu z zahtevami nevtralnosti in učinkovitosti.
      
      90.      Po drugi strani je italijanska vlada predlagala, da bi moralo biti pravno sredstvo za preprečitev neupravičene obogatitve
         na strani davčnih organov v primeru pomotoma plačanega davka na razpolago le, če je na voljo tudi ustrezno pravno sredstvo
         za preprečitev neupravičenega osiromašenja javnih sredstev v primeru neizpolnitve obveznosti plačila dolgovanega DDV. Zdi
         se, da gre razlogovanje v smer, da bi bila sicer podana neke vrste neupravičena obogatitev v korist naročnika. Vendar menim,
         da je takšen argument napačen. Če je dobavitelj zaračunal DDV naročniku in ga od njega tudi pobral, vendar tega ni prijavil
         davčnim organom, ni neupravičene obogatitve na strani naročnika (čeprav je lahko podana neupravičena obogatitev in/ali goljufija
         na strani dobavitelja). Če dobavitelj ni ne zaračunal DDV na obdavčljivo transakcijo naročniku niti ga ni od njega pobral,
         potem naročnik, kadar je tudi sam davčni zavezanec, ne more odbiti DDV in tako ni neupravičeno obogaten – in/ali, ne glede
         na to, ali je trgovski naročnik ali končni naročnik, je lahko vpleten v davčno utajo. V slednjem primeru bo nacionalno pravo
         utemeljeno določilo kazenske sankcije in obvezno plačilo sporne vsote.
      
      91.      Nazadnje, strinjam se s Komisijo, da načelo enakovrednosti zahteva, da je vsaka država članica, ki naročniku s sedežem na
         njenem ozemlju omogoča, da zahteva vrnitev neposredno od davčnih organov, dolžna zagotoviti enako pravico do tožbe naročniku
         s sedežem v drugi državi članici. Vendar Sodišče ni prejelo informacij, ali to velja v Italiji.
      
      92.      Zato menim, da kadar DDV, ki ni bil dolgovan, zaračuna in plača davčnim organom dobavitelj transakcije, ki bi bil zavezan
         plačati davek, če bi bil ta dolgovan, načeloma v skladu z načeli nevtralnosti DDV in učinkovitosti nacionalnih pravil o vrnitvi
         davka, pobranega v nasprotju s pravom Skupnosti, zadošča, če nacionalni postopki omogočajo dobavitelju, da zahteva vrnitev
         vsote od teh oblasti ter naročniku iste transakcije, da dobi vrnjeno to vsoto od dobavitelja na podlagi civilne tožbe. Kadar
         uspeh v takšni civilni tožbi preprečujejo pomembne okoliščine, ki niso povezane z vprašanjem utemeljenosti zahtevka, mora
         nacionalno pravo v skladu z načelom nevtralnosti DDV, načelom učinkovitosti in prepovedjo neupravičene obogatitve na strani
         davčnih organov zagotoviti sredstva, s katerimi lahko naročnik, ki je nosil breme pomotoma zaračunanega zneska, to vsoto dobi
         vrnjeno od davčnih organov. V vsakem primeru, če je v okviru takšne transakcije zagotovljen zahtevek naročniku s sedežem v
         upoštevni državi članici, mora biti na voljo tudi naročniku s sedežem v drugi državi članici.
      
       Ali kakor koli vpliva na presojo, če druga nacionalna pravila na področju neposrednega obdavčenja omogočajo v približno primerljivih
         okoliščinah skupno tožbo obeh strank proti davčnim organom?
      
      93.      Zdi se, da kadar delodajalec dohodnino pomotoma odtegne pri viru in plača davčnim oblastem, italijansko pravo daje pravico
         delodajalcu in delavcu, da zahtevata vrnitev od davčnih oblasti. Predložitveno sodišče skrbi, da obstoj takšnega skupnega
         ali alternativnega pravnega sredstva v tem primeru, v povezavi z njegovim neobstojem za dobavitelja in naročnika v primeru
         položaja glede DDV, kakršen je obravnavan v postopku v glavni stvari, krši načelo enakovrednosti ali prepovedi diskriminacije,
         ki ga nalaga pravo Skupnosti.
      
      94.      Medtem ko poudarja, da Sodišče ni prejelo celovite informacije o italijanskih pravilih na področju neposrednega obdavčenja,
         Komisija na splošno meni, da je položaj na tem področju malo verjetno primerljiv s tistim na področju DDV. V slednjem primeru
         je načeloma le dobavitelj v neposrednem pravnem razmerju z davčnimi oblastmi. Pravzaprav celoten sistem neposrednega obdavčenja
         ni povezan s sistemom na področju DDV. Ker se načelo prepovedi diskriminacije nanaša le na primerljive položaje, v tem primeru
         ni upoštevno.
      
      95.      V zvezi s tem se v celoti strinjam s Komisijo.
      
       Predlog
      96.      Glede na zgoraj navedeno predlagam, naj se na vprašanja Corte Suprema di Cassazione odgovori:
      
      (1)      Člena 2 in 5 Osme direktive Sveta 79/1072/EGS je treba razlagati tako, da DDV, ki je dolgovan zgolj zato, ker je neveden na
         računu, ne izpolnjuje pogojev za vračilo na podlagi določb te direktive.
      
      (2)      Načeloma je treba šteti, da je le dobavitelj tisti, ki je zavezan davčnim organom za DDV na transakcijo in je zato upravičen
         zahtevati vrnitev pomotoma plačanega davka. Kadar je, izjemoma, druga oseba odgovorna na podlagi prava Skupnosti ali odobrenih
         nacionalnih določb, ta oseba lahko zahteva vrnitev kakršnega koli davka, ki ga je pomotoma plačala, od davčnih organov, v
         razmerju do katerih je bila zavezana.
      
      (3)      Kadar DDV, ki ga ni treba plačati na transakcijo, zaračuna in plača dobavitelj, ki bi bil sicer dolžan plačati davek, če bi
         bil ta dolgovan, načeloma v skladu z načeli nevtralnosti DDV in učinkovitosti nacionalnih pravil o povrnitvi davka, ki je
         bil pobran v nasprotju s pravom Skupnosti, zadošča, če nacionalni postopki omogočajo dobavitelju, da zahteva vrnitev vsote
         od teh oblasti in naročniku v okviru iste transakcije, da dobi vrnjeno to vsoto od dobavitelja na podlagi civilne tožbe. Kadar
         pa uspeh v takšni civilni tožbi preprečujejo pomembne okoliščine, ki niso povezane z vprašanjem utemeljenosti zahtevka, mora
         nacionalna zakonodaja v skladu z načelom nevtralnosti DDV, načelom učinkovitosti in prepovedjo neupravičene obogatitve davčnih
         organov, zagotoviti sredstva, s katerimi lahko naročnik, ki je nosil breme pomotoma zaračunanega zneska, to vsoto dobi vrnjeno
         od davčnih organov. V vsakem primeru, če je v okviru takšne transakcije naročniku s sedežem v upoštevni državi članici zagotovljen
         zahtevek, mora biti na voljo tudi naročniku s sedežem v drugi državi članici.
      
      (4)      Dejstvo, da nacionalno pravo zagotavlja zahtevek proti davčnim organom za vrnitev zneska neposrednega davka, ki je bil pomotoma
         odtegnjen in plačan, stranki, ki ga je odtegnila, in stranki, kateri je bil odtegnjen, načeloma ni pomembno pri presoji skladnosti
         z načelom enakovrednosti položaja, ko le dobavitelj, in ne tudi naročnik, transakcije lahko zahteva od davčnih organov vrnitev
         zneska DDV, ki je bil pomotoma zaračunan in plačan.
      
      1 –	Jezik izvirnika: angleščina.
      
      2 –	Šesta direktiva Sveta 77/388/EGS z dne 17. maja 1977 o usklajevanju zakonodaje držav članic o prometnih davkih – skupni
         sistem davka na dodano vrednost: enotna osnova za odmero (UL 1977 L 145, str. 1, večkrat spremenjena; v nadaljevanju: Šesta
         direktiva).
      
      3 –	Glej sodbe z dne 13. decembra 1989 v zadevi Genius Holding (C-342/87, Recueil, str. 4227), z dne 19. septembra 2000 v zadevi
         Schmeink & Cofreth in Strobel (C-454/98, Recueil, str. I-6973) in z dne 6. novembra 2003 v zadevi Karageorgou in drugi (od
         C-78/02 do C-80/02, Recueil, str. I-13295), obravnavane bolj podrobno spodaj v točki 11 in nasl.
      
      4 –	Osma direktiva Sveta 79/1072/EGS z dne 6. decembra 1979 o uskladitvi zakonov držav članic o prometnih davkih − postopki
         za vračilo davka na dodano vrednost davčnim zavezancem, katerih sedež ni na ozemlju države (UL 1979 L 331, str. 11).
      
      5 –	Trenutno besedilo člena 21 je mogoče najti v členu 28g iste direktive, ki je bil dodan z Direktivo Sveta 91/680/EGS z dne
         16. decembra 1991 o dopolnitvi skupnega sistema davka na dodano vrednost in o spremembi Direktive 77/388/EGS zaradi odprave
         davčnih meja (UL 1991 L 376, str. 1) in kasneje večkrat spremenjen. Predmetna zadeva se nanaša na DDV, ki je bil plačan leta
         1994. Določbe, ki so bile takrat v členu 21(1)(c), so zdaj v členu 21(1)(d). Odločila sem se, da določb Šeste direktive ne
         bom navajala v njihovem številčnem vrstnem redu (ki vsakem primeru ni več vrstni red, v katerem so navedene v direktivi),
         temveč v vrstnem redu, ki se mi zdi najbolj primeren za lažje razumevanje zakonodaje v obravnavanem kontekstu.
      
      6 –	Zdaj v členu 28f, ki je bil prav tako dodan z Direktivo 91/680 in prav tako v nadaljevanju spremenjen.
      
      7 –      V različici, ki je bila v veljavi v upoštevnem času, se zdi, da so se besede „na ozemlju države“ ali druga enakovredna opredelitev,
         ki so bile dodane z Direktivo 91/680, v več jezikovnih različicah, vključno z angleško, francosko, italijansko in špansko,
         nanašale na dolžnost dobavitelja. V nemški različici pa so se nanašale na kraj, kjer je bil davek dolgovan ali plačan, in
         v nizozemski verziji na kraj, kjer je bila opravljena dobava. Direktiva Sveta 95/7/ES z dne 10. aprila 1995 o spremembi Direktive
         77/388/EGS in uvedbi novih ukrepov za poenostavitev v zvezi z davkom na dodano vrednost – obseg določenih oprostitev in praktična
         ureditev za njihovo izvajanje (UL 1995 L 102, str. 18), ki je začela veljati 1. januarja 1996, je tedaj poenotila vse jezikovne
         različice, tako da so v skladu z nemškim besedilom. Tako se angleška različica člena 17(2)(a) zdaj glasi: „davek na dodano
         vrednost, ki ga je dolžan ali ga je plačal na ozemlju države za blago ali storitve, ki mu jih je, ali mu jih bo opravil drug davčni zavezanec“ (moj poudarek).
      
      8 –	V členu 28f, nespremenjenem od Direktive 91/680 dalje.
      
      9 –	V členu 28h v različici, kot je opredeljena v Direktivi 91/680 in bila v veljavi v upoštevnem času; od tedaj je bila spremenjena.
      
      10 –	Navedena zgoraj v opombi 3.
      
      11 –	Druga direktiva Sveta 67/228/EGS z dne 11. aprila 1967 o usklajevanju zakonodaje držav članic o prometnih davkih – Struktura
         in postopek uporabe skupnega sistema davka na dodano vrednost (UL 71, str. 1303). Člen 11(1)(a) je določal: „Kadar se blago
         in storitve uporabljajo za potrebe njegovega podjetja, bo davčnemu zavezancu odobren odbitek davka, ki ga je dolžan plačati:
         (a) davek na dodano vrednost, ki mu je zaračunan za dobavljeno blago ali za zagotovljene storitve“ (moj poudarek).
      
      12 –	UL 1973 C 80, str. 1. Člen 17(2)(a) predloga je določal: „Kadar se blago in storitve uporabljajo za namene njegovih obdavčljivih
         transakcij, je davčni zavezanec upravičen odbiti davek, ki ga je dolžan plačati : (a) davek na dodano vrednost, ki mu je zaračunan v skladu s členom 22(3) za dobavljeno blago ali zagotovljene storitve“ (moj poudarek).
      
      13 –	Točke od 12 do 16 sodbe.
      
      14 –	Točki 18 in 19 in izrek sodbe.
      
      15 –	Kot tudi Komisija v svojih stališčih; Sodišče je sledilo pristopu, ki so ga zagovarjale nizozemska, nemška in španska vlada.
         Glej zlasti točke od 17 do 27 sklepnih predlogov.
      
      16 –	Navedena zgoraj v opombi 3, točki 58 in 59.
      
      17 –	Navedeno zgoraj v opombi 3.
      
      18 –	Točka 42 in točke od 48 do 53 sodbe.
      
      19 –	Sodba z dne 17. septembra 1997 (C-141/96, Recueil, str. I‑5073).
      
      20 –	Točke 8, 9, 24, 27 in 28 sodbe.
      
      21 –	V členu 28g v različici, kot je bila vsebovana v Direktivi 91/680 in bila v veljavi v upoštevnem času; od tedaj je bila
         spremenjena.
      
      22 –	Pogosto znan kot mehanizem „obrnjene davčne obveznosti“.
      
      23 –	V točki 8.
      
      24 –	V členu 28f.
      
      25 –      To besedilo v angleščini se zdi nekoliko nerodno. DDV je mogoče odbiti, „transakcij“ pa ne. Francosko besedilo določa „qui
         ouvriraient droit à déduction“ in bilo bi primerneje, če bi angleška različica določala „za katere je podana pravica do odbitka
         DDV“.
      
      26 –	Da se ne bom ponavljala, bom uporabila izraz „naročnik“ ali „trgovski naročnik“ v smislu davčnega zavezanca, ki pridobi
         obdavčljive dobave (blaga ali storitev) in jih uporabi za potrebe svojih obdavčljivih izstopnih transakcij, tako da bom razlikovala
         te osebe od stranke, ki je končni potrošnik.
      
      27 –	Približno 91.000 EUR.
      
      28 –	Člen 7, četrti odstavek, (d) in (e), dekreta predsednika republike št. 633 iz leta 1972 (v nadaljevanju: predsedniški dekret
         633/1972).
      
      29 –	Sodba z dne 13. julija 2000 v zadevi Monte Dei Paschi Di Siena (C-136/99, Recueil, str. I-6109).
      
      30 –	Člen 19 dekreta predsednika 633/1972, ki uvaja pravico do odbitka in člen 38bis istega dekreta, ki ureja vračilo, v bistvu,
         vsakega presežka vstopnega nad izstopnim davkom. Člen 38ter zagotavlja v skladu z Osmo direktivo vračila davčnim zavezancem
         s sedežem v drugi državi članic DDV, ki bi ga sicer bilo mogoče odbiti na podlagi člena 19.
      
      31 –	Točki 27 in 28 sodbe. 
      
      32 –	Družba Reemtsma navaja sodbi z dne 21. septembra 1988 v zadevi Komisija proti Franciji (50/87, Recueil, str. 4797, točki
         16 in 17) in z dne 11. julija 1991 v zadevi Lennartz (C-97/90, Recueil, str. I-3795, točka 27).
      
      33 –      Hočem reči, da zaračunana vsota ni bila pravilno opredeljena kot DDV zaradi zaposlitvenega statusa dobavitelja: glej zgornjo
         točko 16.
      
      34 –	Glej točko 52 in naslednje v sklepnih predlogih.
      
      35 –	Sodba z dne 12. januarja 2006 (C-354/03, C-355/03 in C-484/03, ZOdl., str. I-483, glej zlasti točke od 51 do 54).
      
      36 –	Sodba Genius Holding, točka 18.
      
      37 –	Sodba Schmeink & Cofreth, točke od 56 do 63.
      
      38 –      Glej člen 17(3)(a) Šeste direktive.
      
      39 –	Sodba z dne 26. septembra 1996 (C-302/93, Recueil, str. I-4495, točka 18).
      
      40 –	Točka 7, tretji odstavek, str. I-4500.
      
      41 –	Navedeno zgoraj v opombi 29.	
      
      42 –	Glej točko 12 zgoraj.
      
      43 –      Za dobave, ki so bile opravljene v državi članici A.
      
      44 –      Za dobave, za katere se je štelo, da so opravljene v državi članici B.
      
      45 –      Ker X vrne plačilo Y in nato sam zahteva vsoto od davčnih organov v državi članici A. 
      
      46 –      Glej točko 5 sodbe.
      
      47 –	V različici, ki je veljala leta 1994. 
      
      48 –	V členu 28h.
      
      49 –	Kot je nacionalno pravilo v sodbi Genius Holding.
      
      50 –	Uporabljam izraz „vrnitev“ v splošnem smislu kot različen od posebnega postopka za „vračilo“ na podlagi Osme direktive.
      
      51 –	Sodba z dne 6. oktobra 2005 (C-291/03, ZOdl., str. I‑8477, točka 17).
      
      52 –	Na primer plačilna nesposobnost dobavitelja.