CELEX: 52012PC0350
Language: nl
Date: 2012-07-03
Title: Voorstel voor een RICHTLIJN VAN HET EUROPEES PARLEMENT EN DE RAAD tot wijziging van Richtlijn 2009/65/EG tot coördinatie van de wettelijke en bestuursrechtelijke bepalingen betreffende bepaalde instellingen voor collectieve belegging in effecten (icbe’s) wat bewaardertaken, beloningsbeleid en sancties betreft

|
			
		
		
		52012PC0350
		
			Voorstel voor een RICHTLIJN VAN HET EUROPEES PARLEMENT EN DE RAAD tot wijziging van Richtlijn 2009/65/EG tot coördinatie van de wettelijke en bestuursrechtelijke bepalingen betreffende bepaalde instellingen voor collectieve belegging in effecten (icbe’s) wat bewaardertaken, beloningsbeleid en sancties betreft /* COM/2012/0350 final - 2012/0168 (COD) */
			
				
		
		
			
			   	TOELICHTING
1.           Achtergrond van het voorstel
1.1.        Algemeen
Sinds de
icbe-richtlijn in 1985 is aangenomen, zijn de regels betreffende bewaarders in
de richtlijn ongewijzigd gebleven: zij bestaan uit een aantal algemene
beginselen en een beschrijving van de taken van bewaarders. De voornaamste
icbe-regel is dat alle activa van een icbe-fonds aan een bewaarder moeten
worden toevertrouwd. Deze bewaarder is, overeenkomstig het nationale recht,
aansprakelijk voor door nalatigheid in het uitvoeren van zijn taken geleden
verliezen. De icbe-richtlijn refereert, het gebruik van een
schuldaansprakelijkheidsnorm terzijde gelaten, met betrekking tot de precieze
contouren van deze taken aan nationale wetgeving. Daarbij wordt veel ruimte
gelaten voor divergerende interpretaties betreffende de reikwijdte van de taken
van een bewaarder en de aansprakelijkheid wegens nalatigheid in de uitoefening
ervan. Als gevolg daarvan hebben zich in de Europese Unie verschillende
benaderingen ontwikkeld waardoor icbe-beleggers in de verschillende
rechtsgebieden geen gelijke bescherming genieten.
De potentiële
gevolgen van nationale divergenties in de aansprakelijkheidnorm traden op de
voorgrond na het Lehman-bankroet[1]
en de Madoff-fraude. De gevolgen van de Madoff-fraude zijn in het bijzonder in
een aantal EU-lidstaten zeer acuut geweest. In één geval verloor een fonds dat
als een feederfonds voor Madoff optrad ongeveer 1,4 miljard EUR. De
grootschaligheid van de Madoff-fraude bleef lange tijd zo goed als onopgemerkt
omdat de bewaarder de bewaring van de activa had gedelegeerd aan een door
Bernard Madoff beheerde entiteit, de Amerikaanse makelaar "Bernard Madoff
Investment Securities". Tegelijk was Bernard Madoff als beheerder en
makelaar ook verantwoordelijk voor de aankoop van financiële instrumenten
namens het fonds. De Madoff-affaire heeft verschillende belangrijke vragen in
verband met icbe-fondsen doen rijzen. Allereerst de vraag onder welke precieze
voorwaarden een bewaarder die namens een icbe-fonds optreedt de bewaring van
activa aan een subbewaarder mag delegeren. De huidige icbe-richtlijn zwijgt
over de precieze voorwaarden waaronder bewaring mag worden gedelegeerd.
De Madoff-affaire
doet ook de vraag van belangenconflicten rijzen. Meer bepaald in welke mate de
beheerder van een beleggingsfonds tot hetzelfde concern mag behoren als de
subbewaarder aan wie bewaring is gedelegeerd. Kan echt worden verwacht dat een
fondsbeheerder zich altijd zal gedragen op een wijze die bevorderlijk is voor
de bescherming van de belangen van de beleggers van een fonds indien de
beheerder ook de subbewaarder is van de activa waarin zij beleggen? Met
betrekking tot belangenconflicten die kunnen ontstaan in verband met de
onafhankelijkheid van de bewaarder is in de icbe-richtlijn alleen het algemene
beginsel vastgelegd dat een onderneming niet tegelijk een icbe-fonds kan
beheren en als de bewaarder ervan optreden. De icbe-richtlijn bevat geen
regeling voor belangenconflicten die kunnen ontstaan wanneer de beheerfunctie
en de bewaarfuncties aan een en dezelfde partij worden gedelegeerd.
Ten slotte is uit de
Madoff-affaire ook gebleken dat er binnen het icbe-kader algemene onzekerheid
is met name in verband met de aansprakelijkheid van de hoofdbewaarder bij
delegatie van bewaring aan een subbewaarder. De vraag van de aansprakelijkheid
bij delegatie wordt, bij gebrek aan duidelijke spelregels in de betrokken
icbe-richtlijn, in de verschillende lidstaten verschillend behandeld.
Door de Madoff-affaire is een essentiële
ontwikkeling in de icbe-sfeer op de voorgrond getreden: terwijl de
icbe-bepalingen inzake bewaarders ongewijzigd bleven, is de beleggingsomgeving
voor icbe's veranderd. Icbe's mogen nu in een breder scala van financiële
activa beleggen, die complexer kunnen zijn en ook buiten de EU (bv. in opkomende
markten) kunnen worden uitgegeven en in bewaring gehouden; fondsenportefeuilles
zijn in toenemende mate divers en internationaal.
Bijgevolg komt het steeds meer voor dat,
overeenkomstig de beleggingsstrategieën van het fonds, activa middels
subbewaarregelingen worden aangehouden. De Madoff-fraude heeft aangetoond dat
de risico's in verband met het gebruik van gedelegeerde subbewaringsnetwerken
niet altijd verwaarloosbaar zijn. Op het niveau van de subbewaarder kunnen,
onder meer wegens fraude van de subbewaarder, nalatigheid van de subbewaarder
of het bankroet van de subbewaarder activa verloren worden. Onder het huidige
icbe-kader is het onduidelijk wat de verplichtingen van een bewaarder in
verband met de selectie van en het toezicht op de subbewaarder zijn. Bijgevolg
is er rechtsonzekerheid in verband met de vraag tot op welke hoogte een
bewaarder aansprakelijk is voor verliezen op het niveau van de subbewaarder.
Opgemerkt zij dat de Commissie op 12 juli 2010
voorgesteld heeft de beleggerscompensatiestelsels tot beleggers in icbe's uit
te breiden. De wijzigingen van Richtlijn 97/9/EG waren erop gericht in
situaties te voorzien waarin een bewaarder aansprakelijk is voor het verlies
van activa van icbe's, maar niet in staat is zijn aansprakelijkheid te dekken.
Dit zou een bijkomende manier moeten vormen om de bescherming van beleggers in
icbe's te verhogen. In dit stadium is het voorstel echter niet door de Raad
aanvaard en wordt er verder over onderhandeld.
Bovendien heeft de financiële crisis ook
duidelijk gemaakt dat de belonings- en bonusregelingen zelf die binnen
financiële instellingen gewoonlijk worden toegepast de impact en omvang van de
crisis hebben verergerd. Het beloningsbeleid heeft tot besluitvorming op korte
termijn bijgedragen en prikkels voor het nemen van buitensporig risico
gecreëerd.
Ten slotte zijn
uit de analyse van de nationale sanctieregelingen die door de Commissie samen
met de comités van toezichthouders (nu tot Europese toezichthoudende
autoriteiten omgevormd) een aantal divergenties en zwakke punten gebleken die
een negatieve impact op de behoorlijke toepassing van de EU-wetgeving, de
effectiviteit van het financiële toezicht en uiteindelijk de concurrentie op en
de stabiliteit en integriteit van de financiële markten en de consumentenbescherming
kunnen hebben. Bijgevolg heeft de Commissie in haar mededeling van 9 december 2010
"Het versterken van sanctieregelingen in de financiële sector"[2] voorgesteld gemeenschappelijke
EU-minimumnormen betreffende bepaalde essentiële kwesties vast te stellen om
convergentie en versterking van nationale sanctieregelingen te bevorderen. De
Commissie heeft, aangepast aan de specificiteit van de betrokken sectoren,
dergelijke gemeenschappelijke regels opgenomen in al haar recente voorstellen
voor de herziening van de betrokken sectorale EU-wetgeving (CRD IV, MiFID,
richtlijn marktmisbruik, transparantierichtlijn). Uitbreiding van deze
werkzaamheden tot het icbe-kader is een natuurlijke verdere stap in dit proces.
Dit voorstel maakt
deel uit van een groter wetgevingspakket dat betrekking heeft op het herstellen
van het vertrouwen van de consument in de financiële markten. Het pakket
bestaat uit twee andere delen. Het eerste deel is een uitgebreide herziening
van verzekeringsbemiddelingsrichtlijn 2002/92/EG om ervoor te zorgen dat
cliënten een hoog niveau van bescherming genieten wanneer zij
verzekeringsproducten kopen. Het laatste deel van het pakket strekt ertoe de
transparantie op de beleggingsmarkt voor particuliere beleggers te verbeteren
(een voorstel voor een verordening betreffende essentiële informatiedocumenten
voor beleggingsproducten).
1.2.        Resultaten van het overleg
met de betrokken partijen en beoordeling van de effecten
1.2.1.     Raadpleging van belanghebbende
partijen
Op 3 juli 2009 is
de Commissie een raadpleging over icbe-bewaarders gestart. Dit is gevolgd door
een feedbackverklaring in november van hetzelfde jaar[3]. De resultaten van de
raadpleging, aangevuld met de technische inbreng van de ESMA, zijn naar behoren
in het effectbeoordelingsrapport verwerkt.
Op 9 december 2010
zijn de diensten van de Commissie een tweede publieksraadpleging over de
icbe-bewaardersfunctie en de beloning van beheerders gestart, die op 31 januari
2011 is afgesloten. In totaal zijn 58 bijdragen ontvangen, waaruit grotendeels
een breed draagvlak voor het herzieningsinitiatief bleek, met name met
betrekking tot de verduidelijking van de bewaarderstaken en de vereenvoudiging
van het reguleringslandschap als gevolg van de voorgestelde afstemming op de
AIFM-richtlijn[4].
De respondenten stelden zich evenwel kritischer op ten aanzien van de kwestie
van de bewaardersaansprakelijkheid[5].
De feedbackverklaringen voor beide raadplegingen zijn beschikbaar in bijlage 2
van die effectbeoordeling.
Wat de kwestie van
administratieve sancties betreft zijn in dit rapport antwoorden verwerkt op een
ad-hocvragenlijst die door de diensten van de Commissie is opgesteld en aan het
Europees Comité voor het effectenbedrijf (ESC) alsook de ESMA is gezonden. Een
samenvatting van de antwoorden van de lidstaten op de vragenlijst is in bijlage
7 bij de effectbeoordeling opgenomen.
1.2.2.     Effectbeoordeling
Bij de effectbeoordeling stonden vijf kwesties
centraal: toelatingsvoorwaarden voor bewaarders, criteria voor het delegeren
van bewaringstaken, aansprakelijkheid voor het verlies van in bewaring gehouden
financiële instrumenten, beloningen van icbe-beheerders en sancties wegens
inbreuken op de icbe-regels.
Toelatingsvoorwaarden voor bewaarders
Het huidige icbe-kader is niet erg duidelijk
over de vraag welke instellingen als bewaarder van een icbe-fonds in aanmerking
komen. Volgens artikel 23, lid 3, icbe bepalen de lidstaten in belangrijke mate
zelf welke instellingen zij geschikt achten om als icbe-bewaarder op te treden,
mits de instellingen aan de vereisten van artikel 23, lid 2, voldoen (d.w.z.
aan prudentiële regulering en lopend toezicht onderworpen zijn).
Dit heeft tot divergente benaderingen in de
lidstaten geleid: van de 17 lidstaten die vereisen dat bewaarders een
kredietinstelling zijn, leggen er 12 enkel voor het uitvoeren van
bewaaractiviteiten of andere gerelateerde icbe-bewaardersfuncties specifieke
kapitaalsvereisten op. In die
lidstaten welke toelaten dat andere entiteiten dan kredietinstellingen als
icbe-bewaarder optreden, vereisen er slechts 3 dat bewaarders aan bijkomende
kapitaalsvereisten voldoen.
Nationale divergenties ten aanzien van de
entiteiten die als bewaarder van een icbe-fonds kunnen optreden, kunnen de
oorzaak zijn van significante rechtsonzekerheid en kunnen tot differentiële
niveaus van beleggersbescherming leiden. Voorts brengt het als bewaarder
toelaten van entiteiten die geen kredietinstelling of beleggingsonderneming
zijn zonder minimumkapitaalvereisten op te leggen met betrekking tot de voor
die entiteiten beschikbare middelen aanzienlijk risico met zich mee.
Wat de vraag betreft welke instellingen in
termen van prudentiële regulering en kapitaalsvereisten geacht kunnen worden
voldoende waarborgen te bieden om de taak van bewaarder te vervullen, zijn drie
harmonisatieopties onderzocht. In de effectbeoordeling wordt geconcludeerd dat
zowel kredietinstellingen als gereguleerde beleggingsondernemingen voldoende
garanties bieden in termen van prudentiële regulering, kapitaalvereisten en
effectief toezicht om als icbe-bewaarders op te treden. Andere instellingen
(zoals bv. advocatenkantoren, notarissen) worden niet geacht deze waarborgen te
bieden en zouden zich, als zij als icbe-bewaarder zouden willen optreden, tot
gereguleerde beleggingsondernemingen moeten omvormen. Aangezien de meeste
icbe-bewaarders kredietinstellingen of gereguleerde beleggingsondernemingen
zijn, zou de gekozen optie dus alleen gevolgen hebben voor een kleine
minderheid van dienstverleners die niet over een dergelijke vergunning
beschikken. Notarissen en advocatenkantoren zouden vanzelfsprekend nog steeds
als bewaarder voor niet-icbe-fondsen, zoals kleine durfkapitaal- en private
equity-fondsen die zelden in beursgenoteerde effecten beleggen, mogen blijven
optreden.
Delegatie van
bewaring
In 2001 ingevoerde
wijzigingen van de icbe-richtlijn hebben de reeks voor icbe's in aanmerking
komende activa tot nieuwe activaklassen uitgebreid[6]. Bijgevolg beleggen
icbe-beheerders nu in een veel groter aantal landen en in complexere
instrumenten dan in 1985. Aangezien zich in verschillende rechtsgebieden van
derde landen beleggingskansen aandienen, neemt de noodzaak om in die
rechtsgebieden subbewaarders aan te stellen toe.
Ondanks uitbreiding
van de in aanmerking komende beleggingsinstrumenten bepaalt de icbe-richtlijn niet
welke voorwaarden van toepassing zijn indien een bewaarder bewaring aan een
subbewaarder delegeert. Het gebrek aan duidelijkheid heeft zowel betrekking op
de voorwaarden waaronder delegatie kan plaatsvinden (bv. objectieve reden tot
delegatie, niveau van vaardigheid bij de selectie van subbewaring, intensiteit
van de doorlopende controle op subbewaring) als op de voorwaarden waaronder
bewaring in uitzonderlijke gevallen aan bewaarders uit derde landen mag worden
gedelegeerd die niet aan prudentiële en toezichtsnormen voldoen.
De conclusie van de effectbeoordeling is dat
de delegatie van bewaring aan regels onderworpen moet zijn inzake
zorgvuldigheid bij de selectie en benoeming van een subbewaarder en inzake de
doorlopende controle op de activiteiten van de subbewaarder. In het zeldzame
geval waarin een beleggingsstrategie van een icbe met zich meebrengt dat wordt
belegd in financiële instrumenten die zijn uitgegeven in landen die lokale
bewaring verplicht stellen en waar geen bewaarder actief is die aan de
bovenbedoelde delegatievereisten en prudentiële normen kan voldoen, dient
bewaring niettemin onder strikte voorwaarden te worden toegestaan.
Aansprakelijkheid
Volgens artikel 24 van de icbe-richtlijn is de
bewaarder voor verlies van in bewaring gehouden financiële instrumenten slechts
aansprakelijk bij "verwijtbare niet-nakoming of gebrekkige nakoming van
zijn verplichtingen". Deze rechtstermen hebben in de lidstaten tot
verschillende interpretaties en aldus tot verschillen in bescherming van de
belegger aanleiding gegeven. Sommige lidstaten passen een zogenaamde
risicoaansprakelijkheidsregeling toe, waarbij de bewaarder een onmiddellijke
verplichting heeft het verloren activum aan de icbe terug te geven, terwijl
andere op het standpunt staan dat het verlies van activa niet altijd een
verwijtbare niet-nakoming van de verplichtingen van de bewaarder inhoudt
waarvoor hij aansprakelijk kan worden gesteld. Bijgevolg is de
aansprakelijkheidnorm niet in alle lidstaten dezelfde.
De aansprakelijkheidskwestie is zeer relevant
indien bewaring gedelegeerd wordt. Volgens artikel 22, lid 2, blijft de
aansprakelijkheid van de bewaarder bestaan "wanneer hij de activa
geheel of ten dele bij derden in bewaring heeft gegeven". De
icbe-richtlijn bevat geen andere bepalingen inzake de aansprakelijkheid voor
het verlies van een financieel instrument indien bewaring aan een derde is
gedelegeerd. Over deze kwestie bestaat alleen het in artikel 22, lid 2,
geformuleerde algemene beginsel, dat aan de lidstaten een ruime interpretatiemarge
laat. Zo leggen bepaalde lidstaten enkel een verplichting op om de subbewaarder
te controleren, hetgeen betekent dat de bewaarder in geval van verlies niet
aansprakelijk zal worden gehouden als hij aantoont dat hij zijn
controleverplichting correct heeft vervuld (schuldaansprakelijkheid). Andere
lidstaten daarentegen leggen een verplichting op de activa terug te geven
ongeacht het feit of aan de controleverplichting is voldaan. Uit de
Madoff-affaire is het fundamentele verschil tussen de systemen van risicoaansprakelijkheid
en schuldaansprakelijkheid gebleken.
In de effectbeoordeling wordt geconcludeerd
dat een 'risicoaansprakelijkheidsnorm', waarbij bewaarders ertoe verplicht zijn
in bewaring gehouden instrumenten die verloren zijn gegaan terug te geven
ongeacht of er van schuld of nalatigheid sprake is, bijdraagt tot een hoog
niveau van beleggersbescherming en tot de totstandbrenging van een eenvormige
norm in de gehele EU. Overeenkomstig de behoeften van kleine beleggers dient de
aansprakelijkheid in geval van verlies van een in bewaring gehouden instrument
te worden geregeld aan de hand van een eenvormige EU-norm die
'risicoaansprakelijkheid' inhoudt voor teruggave van de verloren instrumenten
op kosten van de hoofdbewaarder, zonder mogelijkheid van ontslag van
aansprakelijkheid voor de hoofdbewaarder in geval van gedelegeerde bewaring.
Beloning
Aangezien de beloning van
icbe-beheerders ten minste gedeeltelijk op de prestaties van het fonds is
gebaseerd, is er een prikkel om het risiconiveau in een portefeuille van een
fonds te verhogen om het potentiële rendement te verhogen. Door het hogere
risiconiveau zijn beleggers in het fonds aan hogere potentiële verliezen
blootgesteld dan gezien het bekendgemaakte risicoprofiel van het fonds mag
worden verwacht. De beloningsstructuren kunnen zo zijn opgezet dat beheerders
wel in gerealiseerde winsten, maar niet in gerealiseerde verliezen delen,
waardoor nog meer prikkels worden gecreëerd om strategisch grotere risico's te
nemen. Voorts worden in de aanbiedingsdocumenten van het fonds zelden
beloningsstructuren bekendgemaakt, waardoor beheerders tegenover beleggers
grotendeels niet aansprakelijk zijn wat de bepalende elementen van het
beheerdersloon overeenkomstig de prestaties van het fonds betreft.
Beoogd wordt een vereiste voor de
icbe-beheermaatschappij in te voeren om een beloningsbeleid te voeren dat
consistent is met gezond risicobeheer van het icbe-fonds en aan
minimumbeloningsbeginselen voldoet. Ook zou de icbe-beheermaatschappij in het
jaarverslag van het icbe-fonds met passende gedetailleerdheid het
beloningsbedrag voor het boekjaar bekend moeten maken.
Sancties
Bij analyse door de Commissie van de nationale
regels betreffende sancties wegens inbreuken op de verplichtingen van de
icbe-richtlijn zijn drie dingen in het oog gesprongen: i) verschillen in de
hoogte van de geldelijke sancties (d.w.z. geldboetes) die op dezelfde
categorieën van inbreuken staan; ii) er waren verschillende criteria van
toepassing voor het bepalen van de hoogte van administratieve sancties; en iii)
variaties in het niveau van het gebruik van sancties.
De beleidskeuze bestaat erin
minimumharmonisatie van de sanctieregelingen tot stand te brengen door het
opleggen van i) een minimumcatalogus van administratieve sancties en maatregelen
(inclusief harmonisatie van de ondergrens van de maximumhoogte van
administratieve geldboeten), ii) een minimumlijst van sanctiecriteria en iii)
invoering door de bevoegde autoriteiten en beheermaatschappijen van
klokkenluidermechanismen. Deze sanctieregeling zou van toepassing zijn op een
catalogus van inbreuken die worden gepleegd op belangrijke waarborgen inzake
beleggersbescherming in de icbe-richtlijn.
2.           JURIDISCHE ELEMENTEN VAN HET VOORSTEL
2.1.        Regels betreffende
verplichtingen van bewaarders
Met betrekking tot de kernverplichtingen van
de bewaarder inzake bewaring en toezicht stelt het ontwerp voor om artikel 22
icbe op de volgende manier te wijzigen:
Artikel 22, lid 1, specificeert dat voor elk
icbe-fonds één bewaarder wordt aangesteld. Deze regel strekt ertoe te
verzekeren dat één fonds niet meer dan één bewaarder kan hebben.
Artikel 22, lid 2, stelt voor te specificeren
dat de benoeming van een bewaarder schriftelijk wordt vastgelegd in een
contract.
Artikel 22, lid 3, uniformiseert een lijst van
toezichttaken van bewaarders van icbe's die contractueel en icbe's die als
rechtspersoon zijn opgericht. Deze verplichtingen houden in dat wordt nagegaan
of de geldende regels zijn nageleefd wanneer rechten van deelneming in een icbe
worden verkocht, uitgegeven, ingekocht, terugbetaald en ingetrokken, of de
tegenprestatie binnen de gebruikelijke termijnen is voldaan, of de opbrengsten
van de beleggingsmaatschappij een bestemming krijgen in overeenstemming met de
toepasselijke nationale wetgeving of de statuten, of de waarde van de rechten
van deelneming in een icbe wordt berekend overeenkomstig de toepasselijke
nationale wetgeving en het fondsreglement en of de instructies van de beheer-
of de beleggingsmaatschappij worden uitgevoerd.
Artikel 22, lid 4, bevat gedetailleerde
bepalingen over de controle van de kasstroom. Dit lid is erop gericht dat de
bewaarder een overzicht krijgt van alle activa van de icbe, inclusief de
kasstroom. Dit lid waarborgt ook dat geen kasgeldrekening in verband met de
transacties van het fonds wordt geopend buiten medeweten van de bewaarder. Doel
is te voorkomen dat bedrieglijke kasgeldoverdrachten kunnen plaatsvinden. Dit
lid voert ook een scheidingsvereiste in, zodat alle financiële instrumenten in
de boeken van de bewaarder die voor een icbe worden aangehouden van de eigen
activa van de bewaarder kunnen worden onderscheiden en te allen tijde kan
worden vastgesteld dat zij aan de icbe toebehoren; die vereiste strekt ertoe in
een bijkomend beschermingsniveau voor beleggers te voorzien voor het geval de
bewaarder in gebreke blijft.
Artikel 22, lid 5, voert een onderscheid in
tussen 1) bewaringstaken met betrekking tot financiële instrumenten die door de
bewaarder in bewaring kunnen worden gehouden en 2) verificatie van de taken
inzake eigendom met betrekking tot de andere soorten activa. Een verwijzing
naar de bewaring van fysieke activa, zoals vastgoed of grondstoffen, is niet
noodzakelijk omdat een icbe-portefeuille momenteel geen dergelijke activa mag
omvatten.
Het nieuwe artikel 25, lid 2, bevat een aantal
gebruikelijke bepalingen inzake gedrag, voorkoming en beheer van
belangenconflicten.
In dat verband voert artikel 26 ter nieuwe
uitvoeringsmaatregelen in tot bepaling van nadere voorwaarden voor het
uitoefenen van taken in verband met bewaarderscontrole en bewaring, inclusief
i) het soort financiële instrumenten waarop de bewaringstaken van de bewaarder
betrekking hebben, ii) de voorwaarden waaronder de bewaarder zijn
bewaringstaken mag uitoefenen voor financiële instrumenten die bij een centrale
effectenbewaarder geregistreerd zijn en iii) de voorwaarden waaronder de
bewaarder nominatief uitgegeven financiële instrumenten die bij een uitgevende
instelling of administrateur geregistreerd zijn, controleert.
2.2.        Regels inzake delegatie
Artikel 22, lid 7, bepaalt de voorwaarden
waaronder de bewaringsstaken van de bewaarder aan een subbewaarder kunnen
worden gedelegeerd. De voorwaarden en vereisten op grond waarvan een
icbe-bewaarder zijn bewaringstaken aan een derde mag toevertrouwen, worden in
hoofdzaak afgestemd op die welke onder de AIFM-richtlijn van toepassing zijn.
Artikel 26 ter delegeert aan de Commissie de
bevoegdheid om gedelegeerde handelingen vast te stellen voor het nader bepalen
van de initiële en doorlopende due diligence-verplichtingen van de bewaarder,
inclusief die welke op de selectie en aanstelling van een subbewaarder van
toepassing zijn.
2.3.        Regels inzake de toelating
als icbe-bewaarder
In het licht van de verschillende nationale
toelatingsvoorwaarden voor bewaarders, stelt het ontwerp een wijziging voor van
artikel 23, lid 2, dat een exhaustieve lijst bevat van entiteiten die als
bewaarder worden toegelaten. De beleidskeuze bestaat erin alleen
kredietinstellingen en beleggingsondernemingen als icbe-bewaarder toe te laten.
Artikel 23 bevat overgangsbepalingen voor icbe's die entiteiten hebben
aangesteld die niet langer als bewaarder kunnen optreden.
2.4.        Regels betreffende
aansprakelijkheid
Artikel 24, lid 1, is gericht op
verduidelijking van de aansprakelijkheid van de icbe-bewaarder bij verlies van
een in bewaring gehouden financieel instrument. Volgens dit lid is een
icbe-bewaarder bij verlies van een in bewaring gehouden financieel instrument
verplicht een gelijkaardig financieel instrument of het overeenkomstige bedrag
aan de icbe terug te geven. Er is in geen verder ontslag van aansprakelijkheid
bij verlies van activa voorzien, behalve wanneer de bewaarder kan bewijzen dat
het verlies aan 'een externe gebeurtenis buiten zijn redelijke controle' is toe
te schrijven. Bovendien wordt duidelijk gemaakt dat de icbe-bewaarder bij
verlies van activa algemeen verplicht is gelijkaardige financiële instrumenten
of het overeenkomstige bedrag 'onverwijld' aan de icbe terug te geven.
Artikel 26 ter voorziet in overeenkomstige
uitvoeringsmaatregelen om bepaalde technische aspecten te verduidelijken,
bijvoorbeeld om te specificeren onder welke omstandigheden een in bewaring
gehouden instrument als verloren mag worden beschouwd.
Artikel 24, lid 2, bevat de regel op grond
waarvan de aansprakelijkheid van de bewaarder blijft bestaan wanneer hij
zijn bewaartaken geheel of gedeeltelijk aan een derde heeft toevertrouwd.
Bijgevolg is de bewaarder verplicht verloren gegane in bewaring gehouden
instrumenten terug te geven, ook al heeft het verlies zich bij de subbewaarder
voorgedaan. Zoals hierboven vermeld, is niet in verder ontslag van (wettelijke
of contractuele) aansprakelijkheid voorzien bij verlies van activa door een
subbewaarder.
Artikel 24, lid 2, houdt, anders dan artikel 21,
lid 12, AIFMD, bijgevolg de bewaarder, ook bij delegatie, aansprakelijk voor de
teruggave van het instrument, zonder mogelijkheid tot contractueel ontslag van
aansprakelijkheid. Deze versterking van de aansprakelijkheid bij delegatie van
bewaring lijkt verantwoord in het licht van de zeer grote beleggersbasis en het
feit dat icbe-beleggers kleine beleggers zijn. Invoering van een regeling met
dezelfde contractuele mogelijkheid voor de bewaarder om van zijn
aansprakelijkheid te worden ontslagen als onder de AIFM-richtlijn is
toegestaan, wordt niet geheel passend geacht. Op soortgelijke wijze zou het
evenmin passend zijn erin te voorzien dat de bewaarder van aansprakelijkheid
zou zijn ontslagen indien activa worden overgebracht naar een subbewaarder die
niet aan delegatiecriteria voldoet.
2.5.        Verhaal
Artikel 24, lid 5, heeft betrekking op verhaal
tegen de bewaarder. Dit lid stemt de rechten van beleggers in zowel als
rechtspersoon als contractueel opgerichte icbe's op elkaar af zodat zij, naar
gelang van het juridische karakter van de relatie tussen de bewaarder, de
beheermaatschappij en de deelnemers, rechtstreeks of onrechtstreeks (via de
beheermaatschappij) vorderingen betreffende de aansprakelijk van bewaarders
kunnen instellen.
2.6.        Beloning
De voorgestelde artikelen 14 bis en 14 ter
brengen het huidige beleid inzake beloning van de medewerkers die een hogere
leidinggevende, risiconemende en controlefunctie uitoefenen tot uidrukking.
Deze principes moeten ook gelden voor de beheerders van een icbe-fonds, ongeacht
of dit in de vorm van een beleggingsmaatschappij dan wel in de vorm van een
beheermaatschappij wordt beheerd.
2.7.        Toegang tot telefoon- en
dataverkeer
Bijgehouden overzichten van telefoon- en
dataverkeer vormen belangrijk materiaal om een inbreuk op de bepalingen van de
icbe-richtlijn op te sporen en te bewijzen. Daarom wordt artikel 98 gewijzigd
om ervoor te zorgen dat de bevoegde autoriteiten in staat moeten zijn door een
telecombedrijf of door een icbe, een beheermaatschappij, een beleggingsmaatschappij
of een bewaarder bijgehouden overzichten van telefoon- en dataverkeer op te
vragen indien een redelijk vermoeden bestaat dat die overzichten in verband met
het voorwerp van de inspectie relevant kunnen zijn om een inbreuk op de
bepalingen van de icbe-richtlijn aan te tonen. Het moet ook duidelijk zijn dat
die overzichten evenwel geen betrekking mogen hebben op de inhoud van het
verkeer waarmee zij verband houden.
2.8.        Sancties en maatregelen
De artikelen 99 bis tot en met 99 sexies
brengen het huidige horizontale beleid betreffende sancties en maatregelen in
de financiëledienstensector tot uidrukking. Zij bepalen een gemeenschappelijke
benadering voor de voornaamste inbreuken op de icbe-richtlijn. Artikel 99 bis
voorziet in een lijst van belangrijke inbreuken. Het stelt ook de
administratieve sancties en maatregelen vast die de bevoegde autoriteiten bij
belangrijke inbreuken moeten kunnen opleggen.
3.           Gevolgen voor de begroting
Er zijn geen gevolgen voor de EU-begroting in
zoverre geen bijkomende financiering en geen bijkomende posten vereist zullen
zijn om deze taken uit te voeren. De taken waarin voor de Europese Autoriteit
voor Effecten en Markten voorzien is, vallen binnen de bestaande
verantwoordelijkheden van deze autoriteit; de toewijzing van middelen en
personeel waarin in de goedgekeurde financiële memoranda voor deze autoriteit
is voorzien, zal bijgevolg voldoende zijn om de uitvoering van deze taken te
vergemakkelijken.
2012/0168 (COD)
Voorstel voor een
RICHTLIJN VAN HET EUROPEES PARLEMENT EN DE
RAAD
tot wijziging van Richtlijn 2009/65/EG tot
coördinatie van de wettelijke en bestuursrechtelijke bepalingen betreffende
bepaalde instellingen voor collectieve belegging in effecten (icbe’s) wat
bewaardertaken, beloningsbeleid en sancties betreft
(Voor de EER relevante tekst)
HET EUROPEES PARLEMENT EN DE RAAD VAN
DE EUROPESE UNIE,
Gezien het Verdrag betreffende de werking van
de Europese Unie, en met name artikel 53, lid 1,
Gezien het voorstel van de Europese Commissie[7],
Na toezending van het ontwerp van
wetgevingshandeling aan de nationale parlementen,
Gezien het advies van de Europese Centrale
Bank[8],
Na raadpleging van de Europese Toezichthouder
voor gegevensbescherming,
Handelend volgens de gewone
wetgevingsprocedure,
Overwegende hetgeen volgt:
(1)       Richtlijn 2009/65/EG van het
Europees Parlement en de Raad[9]
moet worden gewijzigd om rekening te houden met de ontwikkelingen op de markt
en de tot dusver door de marktdeelnemers en toezichthouders opgedane ervaring,
met name om discrepanties tussen de nationale bepalingen met betrekking tot de
taken en aansprakelijkheid van bewaarders, beloningsbeleid en sancties aan te
pakken.
(2)       Om de mogelijk schadelijke
gevolgen van onvolkomen vormgegeven beloningsstructuren voor een goed
risicobeheer en een degelijke controle van het risicogedrag van individuele
personen aan te pakken, dient voor beheermaatschappijen van instellingen voor
collectieve belegging in effecten (icbe's) een uitdrukkelijke verplichting te
worden opgenomen om voor de categorieën van medewerkers wier
beroepsactiviteiten het risicoprofiel van de icbe's die zij beheren materieel
beïnvloeden, een beloningsbeleid en een beloningscultuur vast te stellen en in
stand te houden die met een deugdelijk en doeltreffend risicobeheer te
verenigen zijn. Die categorieën van medewerkers moeten ten minste de hogere
leidinggevende, risiconemende en controlefuncties, en elke werknemer omvatten
wiens totale beloning hem in dezelfde beloningsschaal plaatst als die van
hogere leidinggevende medewerkers en risiconemende medewerkers. Die regels
moeten ook voor icbe-beleggingsmaatschappijen gelden die geen
beheermaatschappij aanwijzen.
(3)       De beginselen inzake
beloningsbeleid moeten zodanig zijn dat icbe-beheermaatschappijen deze
beginselen op verschillende wijze kunnen toepassen, afhankelijk van hun grootte
en de grootte van de icbe die zij beheren, hun interne organisatie en de aard,
de reikwijdte en de complexiteit van hun werkzaamheden.
(4)       De beginselen betreffende een
goed beloningsbeleid in deze richtlijn moeten consistent zijn en aangevuld
worden met de beginselen in Aanbeveling 2009/384/EG van de Commissie van 30
april 2009 over het beloningsbeleid in de financiële sector[10].
(5)       Ter bevordering van de
toezichtconvergentie bij de toetsing van het beloningsbeleid en de
beloningscultuur dient de Europese Autoriteit voor Effecten en Markten (ESMA),
opgericht bij Verordening (EU) nr. 1095/2010 van het Europees Parlement en de
Raad[11],
erop toe te zien dat er richtsnoeren voor een goed beloningsbeleid in de sector
vermogensbeheer bestaan. De Europese
Bankautoriteit (EBA), opgericht bij Verordening (EU) nr. 1093/2010 van het
Europees Parlement en de Raad[12],
moet de ESMA bijstaan bij het opstellen van die richtsnoeren.
(6)       De bepalingen inzake
beloningen doen geen afbreuk aan de volledige uitoefening van de grondrechten
die door de Verdragen worden gegarandeerd, de algemene beginselen van nationaal
overeenkomstenrecht en arbeidsrecht, toepasselijke wetgeving inzake rechten van
aandeelhouders en de algemene verantwoordelijkheden van de bestuurs- en
toezichtsorganen van de instelling in kwestie, noch aan het eventuele recht van
de sociale partners om collectieve arbeidsovereenkomsten te sluiten en te
bekrachtigen, overeenkomstig de nationale wetgevingen en gebruiken.
(7)       Om het noodzakelijke niveau
van harmonisatie van de betrokken reguleringsvereisten in de verschillende
lidstaten te waarborgen, moeten bijkomende regels worden vastgesteld waarin de
taken en verplichtingen van bewaarders worden omschreven, de rechtsentiteiten
worden aangewezen die als bewaarder kunnen worden aangesteld en duidelijkheid
wordt verschaft over de aansprakelijkheid van bewaarders in gevallen waarin in
bewaring gehouden icbe-activa verloren worden of bij onbehoorlijke uitoefening
van toezichttaken door de bewaarders. Dergelijke wanprestaties kunnen in het
verlies van activa, maar ook in het waardeverlies van activa resulteren als
bijvoorbeeld een bewaarder beleggingen heeft geduld die niet aan het
fondsreglement voldeden, terwijl de belegger aan onverwachte risico's werd
blootgesteld. In bijkomende regels moeten ook de voorwaarden worden
verduidelijkt waaronder bewaardersfuncties mogen worden gedelegeerd.
(8)       Het is noodzakelijk te
verduidelijken dat een icbe één bewaarder moet aanstellen die belast is met het
algemene toezicht op de icbe-activa. Door de aanstelling van één bewaarder op
te leggen, moet worden gewaarborgd dat de bewaarder een overzicht heeft van
alle activa van de icbe en zowel fondsbeheerders als beleggers één
aanspreekpunt hebben indien zich in verband met de bewaring van de activa of de
uitoefening van de toezichttaken problemen voordoen. De bewaring van activa
omvat het in bewaarneming houden van activa of, indien het activa betreft die
gezien hun aard niet in bewaarneming te houden zijn, verificatie van de
eigendom van die activa alsook het bijhouden van vastleggingen voor die activa.
(9)       Bij de uitvoering van zijn
taken moet een bewaarder betrouwbaar, eerlijk, professioneel, onafhankelijk en
in het belang van de icbe of van de beleggers van de icbe handelen.
(10)     Om, ongeacht de rechtsvorm die
de icbe aanneemt, een geharmoniseerde aanpak van de uitvoering van de taken van
bewaarders in alle lidstaten te garanderen, is het noodzakelijk een uniforme
lijst van toezichttaken in te voeren waarmee zowel een icbe die als
rechtspersoon is opgericht (een beleggingsmaatschappij) als een icbe die
contractueel is opgericht belast zijn.
(11)     De bewaarder moet
verantwoordelijk zijn voor de behoorlijke controle van de kasstromen van de
icbe en met name om te waarborgen dat geld dat de belegger en kasgeld dat de
icbe toebehoort correct wordt geboekt op rekeningen die zijn geopend op naam
van de icbe of op naam van de beheermaatschappij die namens de icbe optreedt of
op naam van de bewaarder die namens de icbe optreedt. Bijgevolg moeten nadere
bepalingen inzake kasgeldcontrole worden vastgesteld om effectieve en
consistente niveaus van beleggersbescherming te verzekeren. Wanneer hij ervoor
zorgt dat beleggersgelden op kasgeldrekeningen wordt geboekt, moet de bewaarder
rekening houden met de beginselen die zijn neergelegd in artikel 16 van
Richtlijn 2006/73/EG van de Commissie van 10 augustus 2006 tot uitvoering van
Richtlijn 2004/39/EG van het Europees Parlement en de Raad wat betreft de door
beleggingsondernemingen in acht te nemen organisatorische eisen en voorwaarden
voor de bedrijfsuitoefening en wat betreft de definitie van begrippen voor de
toepassing van genoemde richtlijn[13].
(12)     Om frauduleuze
kasgeldoverdrachten te voorkomen, moet worden vereist dat geen kasgeldrekening
in verband met de transacties van het fonds wordt geopend buiten medeweten van
de bewaarder.
(13)     Alle financiële instrumenten
die voor een icbe in bewaring worden gehouden moeten van de eigen activa van de
bewaarder worden onderscheiden en te allen tijde als toebehorende aan die icbe
worden aangemerkt; die vereiste moet een bijkomend beschermingsniveau voor
beleggers waarborgen voor het geval de bewaarder in gebreke blijft.
(14)     Naast de bestaande
bewaarnemingsverplichting voor activa die aan een icbe toebehoren, moet een
onderscheid worden gemaakt tussen activa die in bewaring kunnen worden gehouden
en activa die niet in bewaring kunnen worden gehouden, waarvoor in plaats
daarvan een vereiste van bijhouden van vastleggingen en eigendomsverificatie
geldt. De groep activa die in bewaring kunnen worden gehouden, moet duidelijk
onderscheiden worden, aangezien de verplichting om verloren activa terug te
geven alleen voor die specifieke categorie van financiële activa moet gelden.
(15)     Het is noodzakelijk de
voorwaarden voor de delegatie van de bewaringstaken van de bewaarder aan een
derde te bepalen. Delegatie en subdelegatie moeten objectief verantwoord zijn
en onderworpen zijn aan strikte vereisten met betrekking tot de geschiktheid
van de derde waaraan de gedelegeerde taak is toevertrouwd, en met betrekking
tot de vereiste bekwaamheid, zorg en zorgvuldigheid die de bewaarder moet
betrachten om die derde partij te selecteren, aan te stellen en te controleren.
Om uniforme marktvoorwaarden en een in dezelfde mate hoog niveau van
beleggersbescherming tot stand te brengen, moeten deze voorwaarden worden
afgestemd op die welke van toepassing van zijn uit hoofde van Richtlijn 2011/61/EU
van het Europees Parlement en de Raad van 8 juni 2011 inzake beheerders van
alternatieve beleggingsinstellingen en tot wijziging van de Richtlijnen 2003/41/EG
en 2009/65/EG en van de Verordeningen (EG) nr. 1060/2009 en (EU) nr. 1095/2010[14]. Er dienen bepalingen te
worden vastgesteld om te garanderen dat derden over de noodzakelijke middelen
beschikken om hun taken uit te voeren en dat zij de icbe-activa gescheiden
bewaren.
(16)     Het toevertrouwen van de
bewaring van activa aan de exploitant van een effectenafwikkelingssysteem als
vastgesteld in Richtlijn 98/26/EG van het Europees Parlement en de Raad van 19
mei 1998 betreffende het definitieve karakter van de afwikkeling van betalingen
en effectentransacties in betalings- en afwikkelingssystemen[15] of het toevertrouwen van de
verlening van dergelijke diensten aan effectenafwikkelingssystemen van een
derde land mag niet als een delegatie van bewaringstaken worden beschouwd.
(17)     Een derde waaraan de
bewaarneming van activa wordt gedelegeerd, moet in staat zijn bij wijze van een
gemeenschappelijke gescheiden rekening voor meerdere icbe's een omnibusrekening
aan te houden.
(18)     Indien bewaring aan een derde
wordt gedelegeerd, is het eveneens noodzakelijk te waarborgen dat de derde aan
specifieke vereisten inzake effectieve prudentiële regulering en effectief
prudentieel toezicht is onderworpen. Bovendien moeten, om ervoor te zorgen dat
de financiële instrumenten in het bezit zijn van de derde aan wie bewaring is
gedelegeerd, periodieke externe audits worden uitgevoerd.
(19)     Om voor consistent hoge
niveaus van beleggersbescherming te zorgen, moeten bepalingen inzake gedrag en
inzake het beheer van belangenconflicten worden vastgesteld en in alle
situaties gelden, inclusief in geval van delegatie van bewaringstaken. Die
regels moeten met name een duidelijke scheiding van taken en functies tussen de
bewaarder, de icbe en de beheermaatschappij waarborgen.
(20)     Om voor een hoog niveau van
beleggersbescherming te zorgen en een passend niveau van prudentiële regulering
en voortdurende controle te waarborgen, is het noodzakelijk een exhaustieve
lijst op te stellen van entiteiten die in aanmerking komen om als bewaarder op
te treden, zodat enkel kredietinstellingen en beleggingsondernemingen als
icbe-bewaarder worden toegelaten. Om andere entiteiten die vroeger mogelijk in
aanmerking kwamen om als bewaarder voor icbe-fondsen op te treden de
mogelijkheid te bieden zich tot een in aanmerking komende entiteit om te
vormen, moet voor die entiteiten in overgangsbepalingen worden voorzien.
(21)     Het is noodzakelijk de
aansprakelijkheid van de icbe-bewaarder bij verlies van een in bewaring
gehouden financieel instrument te specificeren en te verduidelijken. De
bewaarder moet, bij verlies van een in bewaring gehouden financieel instrument,
aansprakelijk zijn om een gelijksoortig financieel instrument of het
overeenkomstige bedrag aan de icbe terug te geven. Er moet in geen verder
ontslag van aansprakelijkheid bij verlies van activa worden voorzien, behalve
indien de bewaarder kan bewijzen dat het verlies het gevolg is van een 'externe
gebeurtenis buiten zijn redelijke controle om waarvan de gevolgen ondanks alle
inspanningen om dit te voorkomen onvermijdelijk zouden zijn geweest'. In dit
verband mag een bewaarder zich niet op interne situaties zoals een bedrieglijke
handeling van een werknemer kunnen beroepen om zichzelf van aansprakelijkheid
te ontstaan.
(22)     Indien de bewaarder
bewaartaken delegeert en de door een derde in bewaring gehouden financiële
instrumenten worden verloren, dan moet de bewaarder aansprakelijk zijn. Tevens
dient te worden vastgesteld dat bij verlies van een in bewaring gehouden
instrument een bewaarder verplicht is een gelijksoortig financieel instrument
of het overeenkomstige bedrag terug te geven, ook al heeft het verlies zich bij
de subbewaarder voorgedaan. De bewaarder wordt enkel van die aansprakelijkheid
ontheven indien hij kan aantonen dat het verlies het gevolg was van een externe
gebeurtenis waarover hij redelijkerwijs geen controle had en waarvan de
gevolgen onvermijdelijk waren, ondanks alle inspanningen om ze te verhinderen.
In dit verband mag een bewaarder zich niet op interne situaties zoals een
bedrieglijke handeling van een werknemer kunnen beroepen om zichzelf van
aansprakelijkheid te ontstaan. Ontslag van wettelijke of contractuele
aansprakelijkheid mag niet mogelijk zijn bij verlies van activa door een
bewaarder of zijn subbewaarder.
(23)     Iedere belegger in een
icbe-fonds moet, rechtstreeks of onrechtstreeks, via de beheermaatschappij,
vorderingen kunnen instellen betreffende de aansprakelijkheid van zijn
bewaarder. Verhaal op de bewaarder mag niet afhangen van de rechtsvorm die een
icbe-fonds aanneemt (als rechtspersoon of op basis van een contract opgericht)
of het juridische karakter van de relatie tussen de bewaarder, de
beheermaatschappij en de deelnemers.
(24)     Op 12 juli 2010 heeft de
Commissie wijzigingen voorgesteld van Richtlijn 97/9/EG van het Europees
Parlement en de Raad van 3 maart 1997 inzake de beleggerscompensatiestelsels[16]. Het is van essentieel belang
dat het voorstel van 12 juli 2010 wordt aangevuld door de verplichtingen en de
reikwijdte van de aansprakelijkheid van de bewaarder en de subbewaarders van
icbe's te verduidelijken om in een hoog niveau van bescherming voor
icbe-beleggers te voorzien indien een bewaarder zijn verplichtingen krachtens
de richtlijn niet kan nakomen.
(25)     Het is noodzakelijk ervoor te
zorgen dat dezelfde vereisten voor bewaarders gelden ongeacht de rechtsvorm die
een icbe aanneemt. Consistentie van de vereisten moet de rechtszekerheid
bevorderen, de beleggersbescherming vergroten en tot het scheppen van uniforme
marktvoorwaarden bijdragen. De Commissie heeft geen melding ontvangen dat een
beleggingsmaatschappij gebruik heeft gemaakt van de afwijking van de algemene
verplichting om activa aan een bewaarder toe te vertrouwen. Bijgevolg moeten de
vereisten van Richtlijn 2009/65/EG betreffende de bewaarder van een
beleggingsmaatschappij als overbodig worden beschouwd.
(26)     Overeenkomstig de mededeling
van de Commissie van 8 december 2010 betreffende het versterken van
sanctieregelingen in de financiële sector[17]
moeten bevoegde autoriteiten gemachtigd zijn om geldelijke sancties op te
leggen die voldoende hoog zijn om afschrikkend en evenredig te zijn teneinde op
te wegen tegen verwachte voordelen van gedragingen die vereisten schenden.
(27)     Teneinde een consistente
toepassing in alle lidstaten te garanderen, moeten de lidstaten ertoe worden
verplicht zorg ervoor dragen dat de bevoegde autoriteiten bij de vaststelling
van de aard van administratieve sancties of maatregelen en het niveau van
administratieve geldelijke sancties alle relevante omstandigheden in aanmerking
nemen.
(28)     Om de afschrikkende werking op
het publiek in het algemeen te versterken en het te informeren over inbreuken
op regels die nadelig kunnen zijn voor de bescherming van beleggers moeten,
behalve in welbepaalde omstandigheden, sancties worden bekendgemaakt. Om
naleving van het evenredigheidsbeginsel te verzekeren, moeten de sancties
anoniem worden bekendgemaakt indien bekendmaking de betrokken partijen
onevenredige schade zou toebrengen.
(29)     Aan de bevoegde autoriteiten
dienen de nodige onderzoeksbevoegdheden te worden toevertrouwd om mogelijke
schendingen op te sporen en zij dienen doeltreffende mechanismen op te zetten
om de melding van mogelijke of feitelijke schendingen aan te moedigen.
(30)     Deze richtlijn dient alle in
de wetgeving van de lidstaten voorkomende bepalingen met betrekking tot
delicten en sancties onverlet te laten.
(31)     Deze richtlijn eerbiedigt de
grondrechten en neemt de beginselen in acht die zijn erkend in het Handvest van
de grondrechten van de Europese Unie, zoals verankerd in het Verdrag
betreffende de werking van de Europese Unie.
(32)     Om ervoor te zorgen dat de
doelstellingen van deze richtlijn worden bereikt, moet de Commissie bevoegd
zijn gedelegeerde handelingen vast te stellen overeenkomstig artikel 290 van
het Verdrag betreffende de werking van de Europese Unie. Met name moet de
Commissie bevoegd zijn gedelegeerde handelingen vast te stellen ter precisering
van de gegevens die moeten worden opgenomen in de standaardovereenkomst tussen
de bewaarder en de beheermaatschappij of de beleggingsmaatschappij, de
voorwaarden voor de uitvoering van bewaardertaken, inclusief het soort
financiële instrumenten dat onder de bewaringstaken van de bewaarder moet
vallen, de voorwaarden waaronder de bewaarder zijn bewaringstaken mag
uitoefenen ten aanzien van financiële instrumenten die bij een centrale
bewaarder geregistreerd zijn en de voorwaarden waaronder de bewaarder
nominatief uitgegeven financiële instrumenten die bij een uitgevende instelling
of administrateur geregistreerd zijn, moet bewaren, de due
diligence-verplichtingen van bewaarders, de verplichting tot gescheiden
bewaring, de voorwaarden waaronder en omstandigheden waarin in bewaring gehouden
financiële instrumenten als verloren moeten worden beschouwd, hetgeen verstaan
moet worden onder een externe gebeurtenis buiten zijn redelijke controle
om waarvan de gevolgen ondanks alle inspanningen om ze te voorkomen
onvermijdelijk zouden zijn geweest. De Commissie moet bij de voorbereiding en
opstelling van de gedelegeerde handelingen ervoor zorgen dat de desbetreffende
documenten tijdig en op gepaste wijze gelijktijdig aan het Europees Parlement
en de Raad worden toegezonden.
(33)     Overeenkomstig de gezamenlijke
politieke verklaring van 28 september 2011 van de lidstaten en de Commissie
over toelichtende stukken[18]
hebben de lidstaten zich ertoe verbonden om in gerechtvaardigde gevallen de
kennisgeving van hun omzettingsmaatregelen vergezeld te doen gaan van een of
meer stukken waarin het verband tussen de onderdelen van een richtlijn en de
overeenkomstige delen van de nationale omzettingsinstrumenten wordt toegelicht.
Met betrekking tot deze richtlijn acht de wetgever de toezending van dergelijke
stukken gerechtvaardigd.
(34)     De doelstellingen van de
maatregelen die moeten worden genomen om het vertrouwen van beleggers in icbe's
te vergroten, door het verscherpen van de vereisten betreffende de taken en de
aansprakelijkheid van bewaarders, het beloningsbeleid van beheermaatschappijen
en beleggingsmaatschappijen en door het invoeren van gemeenschappelijke normen
voor de sancties die op de voornaamste inbreuken op de bepalingen van deze
richtlijn staan, kunnen niet voldoende door de onafhankelijk van elkaar handelde
lidstaten worden bereikt. Aangezien de vastgestelde zwakke punten slechts door
een optreden op het Europese niveau kunnen worden aangepakt, en een dergelijk
optreden beter op uniaal niveau tot stand kan worden gebracht, moet de Unie,
overeenkomstig het in artikel 5 van het Verdrag betreffende de Europese Unie
neergelegde subsidiariteitsbeginsel, de noodzakelijke maatregelen nemen.
Overeenkomstig het in dat artikel neergelegde evenredigheidsbeginsel gaat deze
richtlijn niet verder dan nodig is om die doelstelling te verwezenlijken.
(35)     Richtlijn 2009/65/EG moet
derhalve dienovereenkomstig worden gewijzigd,
HEBBEN DE VOLGENDE RICHTLIJN
VASTGESTELD:
Artikel 1
Richtlijn 2009/65/EG wordt als volgt
gewijzigd:
(1)                   
de volgende artikelen 14 bis en 14 ter
worden ingevoegd:
"Artikel 14 bis
1. De lidstaten verplichten de
beheermaatschappijen beloningsbeleid en beloningspraktijken in te voeren en toe
te passen die in overeenstemming zijn met en bijdragen aan een gezond en
doeltreffend risicobeheer en niet aanmoedigen tot het nemen van risico’s die
niet te verenigen zijn met het risicoprofiel, het reglement of de statuten van
de icbe's in hun beheer.
2. Het beloningsbeleid en de beloningspraktijken
hebben betrekking op salarissen en uitkeringen uit hoofde van discretionaire
pensioenen.
3. Het beloningsbeleid en de beloningspraktijken
zijn van toepassing op die categorieën van medewerkers, inclusief de hogere
leidinggevende, risiconemende en controlefuncties, en elke werknemer wiens
totale beloning binnen dezelfde beloningsschaal valt als die van hogere
leidinggevende medewerkers en risiconemende medewerkers, van wie de
beroepswerkzaamheden een materiële impact hebben op het risicoprofiel van de
beheermaatschappij of van de door hen beheerde icbe’s.
4. De ESMA geeft in overeenstemming met artikel 16
van Verordening (EU) nr. 1095/2010 van het Europees Parlement en de Raad(*)
voor de bevoegde autoriteiten richtsnoeren die voldoen aan artikel 14 ter. In
deze richtsnoeren wordt ook rekening gehouden met de beginselen voor een gezond
beloningsbeleid die zijn vastgelegd in Aanbeveling 2009/384/EG(**) van de
Commissie, alsmede met de omvang van de beheermaatschappijen en de door hen
beheerde icbe’s, hun interne organisatie en de aard, reikwijdte en complexiteit
van hun werkzaamheden. Bij de ontwikkeling van de richtsnoeren werkt de ESMA
nauw samen met de Europese Bankautoriteit (EBA) om voor consistentie te zorgen
met voor andere sectoren van financiële diensten, met name kredietinstellingen
en beleggingondernemingen, ontwikkelde vereisten.
Artikel 14 ter
1. Bij de vaststelling en toepassing van het
beloningsbeleid als bedoeld in artikel 14 bis nemen beheermaatschappijen de
volgende beginselen in acht op een wijze en in de mate die aansluit bij hun
omvang, interne organisatie en de aard, reikwijdte en complexiteit van hun
activiteiten:
(a)          
het beloningsbeleid is in overeenstemming met en
draagt bij aan een gezond en doeltreffend risicobeheer en moedigt niet aan tot
het nemen van risico’s die niet te verenigen zijn met het risicoprofiel, het
reglement of de statuten van de icbe's in hun beheer;
(b)         
het beloningsbeleid strookt met de
bedrijfsstrategie, de doelstellingen, de waarden en de belangen van de
beheermaatschappij en de icbe in haar beheer of de beleggers van deze icbe's,
en behelst ook maatregelen die belangenconflicten moeten vermijden;
(c)          
het leidinggevend orgaan van de beheermaatschappij
stelt bij zijn taak van toezicht de algemene beginselen van het beloningsbeleid
vast, toetst deze op gezette tijden en ziet toe op de toepassing ervan;
(d)         
de tenuitvoerlegging van het beloningsbeleid wordt
ten minste eenmaal per jaar onderworpen aan een centrale en onafhankelijke
interne beoordeling om deze te toetsen op de naleving van het beloningsbeleid
en de beloningsprocedures die het leidinggevend orgaan in zijn toezichtfunctie
heeft aangenomen;
(e)          
medewerkers die betrokken zijn bij controlefuncties
worden vergoed overeenkomstig de verwezenlijking van de met hun functies
samenhangende doelstellingen, ongeacht de prestaties op het gebied van de door
hen gecontroleerde bedrijfsactiviteiten;
(f)           
de remuneratiecommissie houdt rechtstreeks toezicht
op de beloning van hogere leidinggevende personeelsleden die risico- en
nalevingsbeheerfuncties uitoefenen;
(g)          
wanneer de beloning prestatiegerelateerd is, is het
totale bedrag van de beloning gebaseerd op een combinatie van de beoordeling
van de prestaties van de betrokken persoon, het betrokken bedrijfsonderdeel of
de betrokken icbe, en de resultaten van de beheermaatschappij als geheel en bij
de beoordeling van de persoonlijke prestaties worden zowel financiële als
niet-financiële criteria gehanteerd;
(h)          
prestaties worden beoordeeld in een meerjarenkader
dat aangepast is aan de levenscyclus van de icbe's in het beheer van de
beheermaatschappij, teneinde te garanderen dat het beoordelingsproces op
prestaties op langere termijn is gebaseerd en dat de effectieve betaling van
prestatiegerelateerde beloningscomponenten is gespreid over een periode die
strookt met het terugbetalingsbeleid en de beleggingsrisico's van de icbe's in
het beheer van de beheermaatschappij;
(i)            
gegarandeerde variabele beloning draagt een
uitzonderlijk karakter, vindt enkel bij indienstneming van nieuwe
personeelsleden plaats en blijft tot het eerste jaar beperkt;
(j)           
de vaste en variabele componenten van de totale
beloning zijn evenwichtig verdeeld; het aandeel van de vaste component in het
totale beloningspakket is groot genoeg voor het voeren van een volledig
flexibel beleid inzake variabele beloningscomponenten, inclusief de
mogelijkheid om geen variabele beloningscomponent uit te betalen;
(k)         
ontslagvergoedingen hangen samen met in de loop der
tijd gerealiseerde prestaties en zijn zodanig vormgegeven dat falen niet wordt
beloond;
(l)            
de beoordeling van prestaties, als basis voor
variabele beloningscomponenten of pools van variabele beloningscomponenten,
omvat een breed correctiemechanisme om rekening te kunnen houden met alle
relevante soorten actuele en toekomstige risico's;
(m)        
afhankelijk van de rechtsvorm van de icbe en van
het reglement of de statuten ervan, bestaat een substantieel deel, en in ieder
geval ten minste 50% van welke variabele beloning ook, uit rechten van
deelneming in de betrokken icbe of equivalente eigendomsbelangen of uit aan
aandelen verbonden instrumenten of equivalente niet-kasgeldinstrumenten, tenzij
het beheer van de icbe minder dan 50% uitmaakt van de totale portefeuille die
door de beheermaatschappij wordt beheerd, in welk geval het minimum van 50%
niet geldt.
Voor de in dit punt bedoelde instrumenten geldt
een passend aanhoudbeleid om de stimulansen te laten aansluiten op de belangen
van de beheermaatschappij en de icbe's die zij beheert en de beleggers in die
icbe's. De lidstaten of hun bevoegde autoriteiten kunnen beperkingen stellen
aan de soorten en de opzet van die instrumenten of, indien van toepassing,
bepaalde instrumenten verbieden. Dit punt is van toepassing op het gedeelte van
de variabele beloningscomponent waarvan uitkering wordt uitgesteld
overeenkomstig punt n) en op het gedeelte van de variabele beloningscomponent
waarvan uitkering niet wordt uitgesteld;
(n)          
een aanzienlijk deel, en in ieder geval ten minste 40%
van het variabele beloningsbestanddeel, wordt uitgekeerd na een periode die
aangepast is aan de levenscyclus en het terugbetalingsbeleid van de betrokken
icbe, en is correct op de aard van de risico's van de betrokken icbe afgestemd.
De in dit punt bedoelde periode bedraagt ten
minste drie tot vijf jaar, tenzij de levenscyclus van de betrokken icbe korter
is; beloning volgens een spreidingsregeling wordt niet sneller verworven dan
een betaling naar rato; indien de variabele beloningscomponent een bijzonder
hoog bedrag is, wordt daarvan minstens 60% met uitstel uitgekeerd;
(o)         
de variabele beloning, inclusief het uitgestelde
gedeelte, wordt slechts uitbetaald of verworven wanneer dit met de financiële
toestand van de beheermaatschappij in haar geheel te verenigen is en door de
prestaties van de bedrijfseenheden, de icbe en het betrokken individu te
rechtvaardigen is.
De totale variabele beloning wordt over het geheel
genomen aanzienlijk verlaagd als er sprake is van mindere of negatieve
financiële prestaties van de beheermaatschappij of de betrokken icbe, zowel
rekening houdend met de huidige beloning als met de vermindering van de
uitbetalingen van eerder verdiende bedragen, onder meer door middel van malus-
of terugvorderingsregelingen;
(p)         
het pensioenbeleid strookt met de
bedrijfsstrategie, de doelstellingen, de waarden en de langetermijnbelangen van
de beheermaatschappij en de icbe’s die zij beheert.
Indien de werknemer de dienst van de beheermaatschappij
vóór pensionering verlaat, moeten de uitkeringen uit hoofde van een
discretionair pensioen gedurende een termijn van vijf jaar door de
beheermaatschappij worden aangehouden in de vorm van instrumenten als bedoeld
in punt m). Wanneer een werknemer zijn pensionering bereikt, worden
discretionaire pensioenuitkeringen aan de werknemer betaald in de vorm van de
in punt m) bedoelde instrumenten, onder voorbehoud van een aanhoudperiode van
vijf jaar;
(q)         
het personeel wordt verzocht geen gebruik te maken
van persoonlijke hedgingstrategieën of aan beloning en aansprakelijkheid
gekoppelde verzekering om de risicobeheerseffecten die in hun
beloningsregelingen zijn ingebed, te ondermijnen;
(r)           
variabele beloningen worden niet uitgekeerd door
middel van vehikels of methoden die het ontwijken van de eisen van deze
richtlijn vergemakkelijken.
2. De in lid 1 vermelde beginselen zijn van
toepassing op alle soorten door de beheermaatschappij uitgekeerde beloningen en
op alle overdrachten van rechten van deelneming of aandelen in de icbe, ten
gunste van de categorieën van medewerkers, inclusief hogere leidinggevende en
risiconemende medewerkers en medewerkers met een controlefuncties en elke
werknemer wiens totale beloning binnen dezelfde beloningsschaal als hogere leidinggevenden
en risiconemers valt, wier beroepswerkzaamheden het risicoprofiel van de icbe's
die zij beheren materieel beïnvloeden.
3. Beheermaatschappijen die significant zijn qua
omvang, of qua omvang van de door hen beheerde icbe's, hun interne organisatie
en de aard, reikwijdte en complexiteit van hun werkzaamheden, stellen een
remuneratiecommissie in. De remuneratiecommissie is zodanig samengesteld dat
zij een kundig en onafhankelijk oordeel kan geven over beloningsbeleid en
-cultuur en over de prikkels die worden gecreëerd voor het beheren van
risico’s.
De remuneratiecommissie is verantwoordelijk voor
het voorbereiden van beslissingen over beloning, ook van beslissingen die
gevolgen hebben voor het risico en het risicobeheer van de beheermaatschappij
of de betrokken icbe en die het leidinggevend orgaan bij de uitoefening van
zijn toezichttaak moet nemen. De remuneratiecommissie wordt voorgezeten door
een lid van het leidinggevend orgaan dat in de betrokken beheermaatschappij
geen leidinggevende taken verricht. De leden van de remuneratiecommissie zijn
leden van het leidinggevend orgaan, die in de betrokken beheermaatschappij geen
leidinggevende functie uitoefenen.
_______
(*)     PB L 331 van 15.12.2010, blz. 12.
(**)   PB L 120 van 15.5.2009, blz. 22."
(2)                   
Artikel 20, lid 1, onder a), wordt vervangen door:
"a) het in artikel 22, lid 2,
bedoelde schriftelijke contract met de bewaarder;"
(3)                   
Artikel 22 wordt vervangen door:
"Artikel 22
1. De beleggingsmaatschappij, en de
beheermaatschappij voor elk door haar beheerd beleggingsfonds, zorgen ervoor
dat één bewaarder wordt benoemd overeenkomstig de bepalingen van dit hoofdstuk.
2. De benoeming van de bewaarder wordt
schriftelijk vastgelegd in een contract.
Dat contract regelt de uitwisseling van informatie
die noodzakelijk wordt geacht om de bewaarder in staat te stellen zijn taken
met betrekking tot de icbe waarvoor hij als bewaarder is benoemd, uit te
voeren, overeenkomstig deze richtlijn en andere wettelijke of
bestuursrechtelijke bepalingen die relevant zijn voor bewaarders in de lidstaat
van herkomst van de icbe.
3. De bewaarder:
(a)          
zorgt ervoor dat de verkoop, de uitgifte, de
inkoop, de terugbetaling en de intrekking van rechten van deelneming in de icbe
gebeuren in overeenstemming met het toepasselijk nationaal recht en met het
reglement of de statuten;
(b)         
vergewist zich ervan dat de waarde van de rechten
van deelneming van de icbe wordt berekend overeenkomstig de toepasselijke
nationale wetgeving en het reglement of de statuten;
(c)          
voert de aanwijzingen van de beheermaatschappij of
een beleggingsmaatschappij uit, tenzij deze in strijd zijn met de toepasselijke
nationale wetgeving of het fondsreglement of de statuten;
(d)         
vergewist zich ervan dat bij transacties met
betrekking tot de activa van de icbe de tegenwaarde binnen de gebruikelijke
termijnen wordt overgemaakt aan de icbe;
(e)          
vergewist zich ervan dat de waarde van de rechten
van deelneming van de icbe wordt berekend overeenkomstig de toepasselijke
nationale wetgeving en het reglement of de statuten.
4. De bewaarder zorgt ervoor dat de kasstromen van
de icbe naar behoren gecontroleerd worden, en zorgt er in het
bijzonder voor dat alle betalingen door of namens beleggers bij de
inschrijving op rechten van deelneming van de icbe ontvangen zijn, en dat alle
kasgeld van de icbe geboekt is op kasgeldrekeningen die aan de volgende
voorwaarden voldoen:
(a)          
zij zijn geopend op naam van de icbe of op naam van
de beheermaatschappij die namens de icbe optreedt, of op naam van de bewaarder
die namens de icbe optreedt;
(b)         
zij zijn geopend bij een entiteit als bedoeld in de
punten a), b) en c) van artikel 18, lid 1, van Richtlijn 2006/73/EG van de
Commissie(*) en
(c)          
zij worden aangehouden overeenkomstig de beginselen
in artikel 16 van Richtlijn 2006/73/EG.
Indien de kasgeldrekeningen geopend zijn op naam van
de bewaarder die namens de icbe optreedt, mag geen kasgeld van de in punt b)
van de eerste alinea bedoelde entiteit en geen eigen kasgeld van de bewaarder
op die rekeningen geboekt worden.
5. De activa van de icbe worden als volgt bij een
bewaarder in bewaring gegeven:
(a)         
voor financiële instrumenten die in bewaarneming
mogen worden genomen:
i) houdt de bewaarder alle financiële
instrumenten in bewaarneming die mogen worden geregistreerd op een
financiële-instrumentenrekening in de boeken van de bewaarder, alsook alle
financiële instrumenten die fysiek aan de bewaarder kunnen worden geleverd;
ii) zorgt de bewaarder ervoor dat alle financiële
instrumenten die op een financiële-instrumentenrekening in de boeken van de
bewaarder kunnen worden geregistreerd, in de boeken van de bewaarder op aparte
rekeningen worden geregistreerd, in overeenstemming met de beginselen
vastgelegd in artikel 16 van Richtlijn 2006/73/EG; deze aparte
rekeningen zijn geopend op naam van de icbe of de beheermaatschappij die namens
de icbe optreedt, zodat te allen tijde duidelijk kan worden vastgesteld dat zij
conform de toepasselijke wetgeving aan de icbe toebehoren;
(b)         
voor andere activa:
i) gaat de bewaarder, op basis van informatie of
documenten die door de icbe of de beheermaatschappij verstrekt zijn en van
extern bewijsmateriaal als dit voorhanden is na of de icbe of de
beheermaatschappij die namens de icbe optreedt, de eigenaar is van die activa
door te controleren of de icbe of de beheermaatschappij die namens de icbe
optreedt de eigendom heeft;
ii) houdt de bewaarder een register bij van de
activa waarvan het voor hem vaststaat dat de icbe of de beheermaatschappij die
namens de icbe optreedt deze in eigendom heeft en houdt hij dat register
actueel.
6. De lidstaten zorgen ervoor dat bij insolventie
van de bewaarder door de bewaarder in bewaring gehouden activa van een icbe
niet beschikbaar zijn voor uitkering onder of realisatie ten voordele van
crediteuren van de bewaarder.
7. De bewaarder mag geen van zijn in de leden 3 en
4 genoemde taken delegeren aan derden.
De bewaarder mag de in lid 5 genoemde taken
uitsluitend aan een derde delegeren indien:
(a)          
de taken niet worden gedelegeerd met de bedoeling
de vereisten van deze richtlijn te ontwijken;
(b)         
de bewaarder kan aantonen dat er een objectieve
reden bestaat voor de delegatie;
(c)          
de bewaarder met de nodige bekwaamheid, zorg en
zorgvuldigheid te werk is gegaan bij de selectie en de aanstelling van om het
even welke derde aan wie hij een deel van zijn taken wil delegeren, en met de
nodige bekwaamheid, zorg en zorgvuldigheid te werk blijft gaan bij de
periodieke evaluatie en de doorlopende controle van om het even welke derde aan
wie hij een deel van zijn taken heeft gedelegeerd en van de regelingen die de
derde treft in verband met de aan hem gedelegeerde taken.
De in lid 5 genoemde taken mogen door de bewaarder
alleen worden gedelegeerd aan een derde die tijdens de uitvoering van de aan
hem gedelegeerde taken:
(a)          
beschikt over de structuren en deskundigheid die
toereikend zijn voor en evenredig zijn met de aard en de complexiteit van de
aan hem toevertrouwde activa van de icbe of de icbe-beheerder die namens de
icbe optreedt;
(b)         
voor wat betreft de in lid 5, onder a), genoemde
bewaarnemingstaken onderworpen is aan effectieve prudentiële regulering, inclusief
minimumkapitaalvereisten, en toezicht in het betrokken rechtsgebied;
(c)          
voor wat betreft de in lid 5, onder a), genoemde
bewaarnemingstaken onderworpen is aan een externe periodieke audit om te
waarborgen dat de financiële instrumenten in zijn bezit zijn;
(d)         
de activa van de cliënten van de bewaarder op
zodanige wijze van zijn eigen activa en van de activa van de bewaarder scheidt
dat te allen tijde duidelijk kan worden vastgesteld dat deze activa toebehoren
aan cliënten van een bepaalde bewaarder;
(e)          
ervoor zorgt dat bij insolventie van de derde door
de derde in bewaring gehouden activa van een icbe niet beschikbaar zijn voor
uitkering onder of realisatie ten voordele van crediteuren van de derde;
(f)           
de algemene verplichtingen en verboden respecteert
die vastgelegd zijn in lid 5 en artikel 25.
Niettegenstaande punt b) van de derde alinea kan,
indien de wetgeving van een derde land vereist dat bepaalde financiële
instrumenten in bewaarneming worden genomen door een lokale entiteit en geen
lokale entiteiten aan de onder dat punt vermelde eisen inzake
bewaringsdelegatie voldoen, de bewaarder zijn taken aan een dergelijke lokale
entiteit slechts delegeren in de mate waarin dit vereist is uit hoofde van de
wetgeving van het derde land en alleen zolang er geen lokale entiteiten aan de
eisen inzake delegatie voldoen, en alleen onder de volgende voorwaarden:
(a)          
de beleggers in de icbe in kwestie vóór hun
belegging naar behoren ingelicht zijn over deze uit hoofde van de wetgeving van
het derde land vereiste delegatie en over de omstandigheden die de delegatie
rechtvaardigen;
(b)         
de icbe of de beheermaatschappij namens de icbe de
bewaarder hebben opgedragen de bewaring van die financiële instrumenten aan die
lokale entiteit te delegeren.
De derde mag deze taken op zijn beurt,
onder dezelfde voorwaarden, subdelegeren. In dit geval is artikel 24, lid 2,
mutatis mutandis van toepassing op de relevante partijen.
Voor de toepassing van de eerste tot en met vijfde
alinea wordt de dienstverlening als gespecificeerd bij Richtlijn 98/26/EG van het
Europees Parlement en de Raad(**) door effectenafwikkelingssystemen als
aangewezen voor de toepassing van Richtlijn 98/26/EG of de verlening van
dergelijke diensten door effectenafwikkelingssystemen van een derde land niet
als delegatie van zijn bewaarnemingstaken beschouwd.
_________
(*) PB L 241 van 2.9.2006, blz. 26.
(**) PB L 166 van 11.6.1998, blz. 45.”
(4)                   
Artikel 23 wordt als volgt gewijzigd:
(a)         
lid 2 komt als volgt te luiden:
"2. De bewaarder is ofwel:
(a)          
een kredietinstelling waaraan overeenkomstig Richtlijn
2006/48/EG vergunning is verleend;
(b)         
een beleggingsonderneming die onderworpen is aan de
kapitaalvereisten overeenkomstig artikel 20, lid 1, van
Richtlijn 2006/49/EG, met inbegrip van het kapitaalvereiste voor het
operationele risico, die voorts over een vergunning beschikt overeenkomstig
Richtlijn 2004/39/EG, en die tenslotte ook de nevendienst verricht van
bewaring en beheer van financiële instrumenten voor rekening van cliënten,
overeenkomstig deel B, punt 1), van bijlage I bij Richtlijn 2004/39/EG;
het eigen vermogen van deze beleggingsondernemingen mag hoe dan ook niet lager
zijn dan het in artikel 9 van Richtlijn 2006/49/EG vermelde bedrag van het
aanvangskapitaal;
Beleggingsmaatschappijen of beheermaatschappijen
die optreden namens de icbe die zij beheren die vóór [datum: in artikel 2, lid 1,
eerste alinea omschreven omzettingstermijn] als bewaarder een instelling hebben
benoemd die niet aan de vereisten in dit lid voldoet, benoemen een bewaarder
die vóór [datum: 1 jaar na een in artikel 2, eerste alinea, omschreven termijn]
aan die vereisten voldoet".
(b)         
de leden 3, 4, 5 en 6 worden geschrapt.
(5)                   
Artikel 24 wordt vervangen door:
"Artikel 24
1. De lidstaten zorgen ervoor dat de bewaarder
jegens de icbe en de deelnemers van de icbe aansprakelijk is voor het verlies
door de bewaarder of een derde aan wie de bewaarneming van conform punt a) van
artikel 22, lid 5, in bewaarneming genomen financiële instrumenten is
gedelegeerd.
In geval van verlies van een in bewaarneming
genomen financieel instrument zorgen de lidstaten ervoor dat de bewaarder
onverwijld een financieel instrument van hetzelfde type of het overeenkomstige
bedrag teruggeeft aan de icbe of de beheermaatschappij die namens de icbe
optreedt. De bewaarder is niet aansprakelijk indien hij kan aantonen dat het
verlies het gevolg is van een externe gebeurtenis waarover hij redelijkerwijs
geen controle heeft en waarvan de gevolgen onvermijdelijk waren, ondanks alle
inspanningen om ze te verhinderen.
De lidstaten zorgen ervoor dat de bewaarder jegens
de icbe en de beleggers van de icbe eveneens aansprakelijk is voor alle andere
verliezen die zij ondervinden doordat de bewaarder zijn verplichtingen uit
hoofde van deze richtlijn met opzet of door nalatigheid niet naar behoren
nakomt.
2. De in lid 22, lid 7, bedoelde delegatie laat de
aansprakelijkheid van de bewaarder onverlet.
3. De in lid 1 bedoelde aansprakelijkheid van de
bewaarder mag niet bij overeenkomst worden uitgesloten of beperkt.
4. Elke overeenkomst die in strijd is met de
bepaling van lid 3, is nietig.
5. Deelnemers van de icbe kunnen de bewaarder
rechtstreeks of onrechtstreeks via de beheermaatschappij aanspreken."
(6)                   
Artikel 25, lid 2, wordt vervangen door:
"2. Bij de vervulling van hun respectieve
taken handelen de beheermaatschappij en de bewaarder loyaal, billijk,
professioneel, onafhankelijk en in het belang van de icbe en de beleggers in de
icbe.
Een bewaarder mag geen activiteiten uitvoeren met
betrekking tot de icbe of de beheermaatschappij namens de icbe die aanleiding
kunnen geven tot belangenconflicten tussen de icbe, de beleggers in de icbe, de
beheermaatschappij en hemzelf, tenzij de bewaarder de verrichting van zijn
bewaarfuncties functioneel en hiërarchisch gescheiden heeft van zijn andere,
mogelijkerwijs conflicterende taken, en de potentiële belangenconflicten naar
behoren zijn geïdentificeerd, beheerd, gecontroleerd en meegedeeld aan de
beleggers in de icbe."
(7)                   
Artikel 26 wordt vervangen door:
"Artikel 26
1. De wet of het fondsreglement van het
beleggingsfonds bepaalt onder welke voorwaarden de beheermaatschappij en de
bewaarder worden vervangen en welke regels ter bescherming van de deelnemers
bij deze vervanging gelden.
2. De wet of de statuten van de
beleggingsmaatschappij bepalen onder welke voorwaarden de beheermaatschappij en
de bewaarder wordt vervangen en welke regels ter bescherming van de deelnemers
bij deze vervanging gelden.
(8)                   
De volgende artikelen 26 bis en 26 ter
worden ingevoegd:
"Artikel 26 bis
De bewaarder stelt voor zijn bevoegde
autoriteiten, de bevoegde autoriteiten van lidstaat van herkomst van de
beheermaatschappij en de bevoegde autoriteiten van de lidstaat van herkomst van
de icbe op verzoek alle informatie beschikbaar die hij bij de uitvoering van
zijn taken heeft verkregen en die de bevoegde autoriteiten nodig kunnen hebben
om hun verplichtingen uit hoofde van deze richtlijn uit te voeren.
Artikel 26 ter
1.           De Commissie is gemachtigd om
door middel van gedelegeerde handelingen overeenkomstig artikel 112 en met
inachtneming van de voorwaarden van de artikelen 112 bis en 112 ter maatregelen
vast te stellen voor het specificeren:
(a)          
van de gegevens die moeten worden opgenomen in het
in lid 22, lid 2, bedoelde schriftelijk contract;
(b)         
van de voorwaarden voor het verrichten van de
bewaartaken overeenkomstig de artikelen 22, leden 3, 4 en 5, met inbegrip van:
i) het soort financiële instrumenten dat onder
het toepassingsgebied van de bewaarnemingstaken van de bewaarder valt,
overeenkomstig artikel 22, lid 5;
ii) de voorwaarden waaronder de bewaarder zijn
bewaarnemingstaken mag uitoefenen voor financiële instrumenten die bij een
centrale bewaarder geregistreerd zijn;
iii) de voorwaarden waaronder de bewaarder
nominatief uitgegeven financiële instrumenten die bij een uitgevende instelling
of administrateur geregistreerd zijn, conform artikel 22, lid 5,
onder b), zal bewaren;
(c)          
de due diligence-verplichtingen van bewaarders,
overeenkomstig artikel 22, lid 7, tweede alinea, onder c);
(d)         
de verplichting tot gescheiden bewaring ingevolge
artikel 22, lid 7, derde alinea, onder d);
(e)          
de voorwaarden waaronder en omstandigheden waarin
in bewaarneming genomen financiële instrumenten als verloren worden beschouwd
voor de toepassing van artikel 24;
(f)           
wat moet worden verstaan onder een externe
gebeurtenis buiten redelijke controle waarvan de gevolgen ondanks alle
inspanningen om dit te voorkomen onvermijdelijk zouden zijn geweest,
overeenkomstig artikel 24, lid 1."
(9)                   
In artikel 30 wordt de eerste alinea vervangen
door:
"De artikelen 13, 14, 14 bis en 14 ter
zijn van overeenkomstige toepassing op beleggingsmaatschappijen die geen
beheermaatschappij hebben aangewezen die ingevolge deze richtlijn over een
vergunning beschikt."
(10)               
Afdeling 3 van hoofdstuk V wordt geschrapt.
(11)               
In artikel 69, lid 3, wordt de volgende tweede
alinea toegevoegd:
"Het jaarverslag bevat ook de volgende
elementen:
(a)          
het totale bedrag van de beloning gedurende het
boekjaar, onderverdeeld in de vaste en variabele beloning die de
beheermaatschappij en de beleggingsmaatschappij aan haar personeel betaalt, het
aantal begunstigden en, in voorkomend geval, de door de icbe betaalde carried
interest;
(b)         
het geaggregeerde bedrag van de beloning,
onderverdeeld naar de hoogste directie en de personeelsleden van de
beheermaatschappij en, in voorkomend geval, van de beleggingsmaatschappij wier
handelen het risicoprofiel van de icbe in belangrijke mate beïnvloedt."
(12)               
Artikel 98 wordt als volgt gewijzigd:
(a)         
lid 2, onder d), wordt vervangen door:
"d) bestaande door icbe's,
beheermaatschappijen, beleggingsmaatschappijen of bewaarinstellingen
bijgehouden overzichten van telefoon- en dataverkeer als gedefinieerd in
artikel 2, onder b, van Richtlijn 2002/58/EG van het Europees Parlement en de
Raad(*) op te vragen indien er een ernstig vermoeden bestaat dat die
overzichten betreffende het voorwerp van de inspectie relevant kunnen zijn om
een inbreuk door de icbe's, beheermaatschappijen, beleggingsmaatschappijen of
bewaarinstellingen van hun verplichtingen uit hoofde van deze verordening te
bewijzen; deze vastleggingen mogen evenwel geen betrekking hebben op de inhoud
van de communicatie waarmee zij verband houden."
_________
(*)        PB L 201 van 31.7.2002, blz. 37."
(b)         
Het volgende lid 3 wordt toegevoegd:
"3. Als voor een verzoek om overzichten van
telefoon- of dataverkeer als bedoeld in lid 2 onder d) een machtiging van een
rechterlijke instantie overeenkomstig nationale regels vereist is, wordt die
machtiging aangevraagd. Die machtiging mag ook als voorzorgsmaatregel worden
aangevraagd."
(13)               
Artikel 99 wordt vervangen door:
"Artikel 99
1. De lidstaten zorgen ervoor dat hun bevoegde
autoriteiten passende administratieve sancties en maatregelen kunnen treffen
wanneer de ter uitvoering van deze richtlijn vastgestelde nationale bepalingen
niet zijn nageleefd en dragen er zorg voor dat deze worden toegepast. De
sancties en maatregelen zijn doeltreffend, evenredig en afschrikkend.
2. De lidstaten zorgen ervoor dat indien voor
icbe's, beheermaatschappijen, beleggingsmaatschappijen of bewaarinstellingen
verplichtingen gelden, bij een inbreuk aan de leden van het leidinggevend
orgaan en aan alle andere personen die uit hoofde van het nationale recht
verantwoordelijk zijn voor de inbreuk sancties of maatregelen mogen worden
opgelegd.
3. Aan de bevoegde autoriteiten worden alle
onderzoeksbevoegdheden toegekend die nodig zijn voor de vervulling van hun taken.
Bij de uitoefening van hun bevoegdheden werken de bevoegde autoriteiten nauw
met elkaar samen om ervoor te zorgen dat de sancties of maatregelen het
gewenste resultaat opleveren, en om hun optreden te coördineren wanneer het om
grensoverschrijdende zaken gaat."
(14)               
De volgende artikelen 99 bis, 99 ter, 99
quater, 99 quinquies en 99 sexies worden ingevoegd:
"Artikel 99 bis
1. Dit artikel is van toepassing wanneer:
(a)          
de activiteiten van icbe's worden uitgevoerd zonder
een vergunning te verkrijgen in strijd met artikel 5;
(b)         
het bedrijf van een beheermaatschappij wordt
uitgeoefend zonder een voorafgaande vergunning te verkrijgen in strijd met
artikel 6;
(c)          
het bedrijf van een beleggingsmaatschappij wordt
uitgeoefend zonder een voorafgaande vergunning te verkrijgen in strijd met
artikel 27;
(d)         
in schending van artikel 11, lid 1, rechtstreeks of
middellijk een gekwalificeerde deelneming in een beheermaatschappij wordt
verworven, dan wel rechtstreeks of middellijk een dergelijke gekwalificeerde
deelneming verder wordt vergroot, waardoor het percentage van de gehouden
stemrechten of aandelen in het kapitaal 20%, 30% of 50% bereikt of
overschrijdt, dan wel de beheermaatschappij een dochteronderneming wordt
(hierna "voorgenomen verwerving" genoemd), zonder de bevoegde
autoriteiten van de beheermaatschappij ten aanzien waarvan een verwerving of
vergroting van een gekwalificeerde deelneming wordt beoogd, daarvan vooraf
schriftelijk kennis te hebben gegeven;
(e)          
in schending van artikel 11, lid 1, rechtstreeks of
middellijk een gekwalificeerde deelneming in een beheermaatschappij wordt
afgestoten of verminderd, waardoor het percentage van de gehouden stemrechten
of aandelen in het kapitaal tot minder dan 20%, 30% of 50% daalt, dan wel de
beheermaatschappij geen dochteronderneming meer is, zonder de bevoegde
autoriteiten daarvan vooraf schriftelijk kennis te hebben gegeven;
(f)           
in schending van artikel 7, lid 5, onder b), een
instelling een vergunning heeft verkregen door middel van valse verklaringen of
op enige andere onregelmatige wijze;
(g)          
in schending van artikel 29, lid 4, onder b), een
instelling een vergunning heeft verkregen door middel van valse verklaringen of
op enige andere onregelmatige wijze;
(h)          
in schending van artikel 11, lid 1, een
beheermaatschappij verzuimt om, zodra zij kennis heeft van verwervingen of
afstotingen van deelnemingen in haar kapitaal, waardoor voor holdings stijging
boven of daling onder één van de percentages als bedoeld in artikel 11, lid 10,
van Richtlijn 2004/39/EG optreedt, de bevoegde autoriteiten van deze verwervingen
of afstotingen in kennis te stellen.
(i)            
in schending van artikel 11, lid 1, een
beheermaatschappij verzuimt ten minste eenmaal per jaar de bevoegde autoriteit
in kennis te stellen van de namen van aandeelhouders en leden die een
gekwalificeerde deelneming bezitten en de omvang van die deelnemingen;
(j)           
een beheermaatschappij verzuimt te voldoen aan de
procedures en regelingen die overeenkomstig de nationale bepalingen ter
uitvoering van artikel 12, lid 1, onder a), zijn opgelegd;
(k)         
een beheermaatschappij verzuimt te voldoen aan
structurele en organisatorische vereisten die overeenkomstig de nationale
bepalingen ter uitvoering van artikel 12, lid 1, onder b), zijn opgelegd;
(l)            
een beheermaatschappij verzuimt te voldoen aan de
procedures en regelingen die overeenkomstig de nationale bepalingen ter
uitvoering van artikel 31 zijn opgelegd;
(m)        
een beheermaatschappij of een
beleggingsmaatschappij verzuimt te voldoen aan vereisten in verband met
delegatie van haar taken aan derden die overeenkomstig de nationale bepalingen
ter uitvoering van de artikelen 13 en 30 zijn opgelegd;
(n)          
een beheermaatschappij of een
beleggingsmaatschappij verzuimt te voldoen aan de gedragsregels die
overeenkomstig de nationale bepalingen ter uitvoering van de artikelen 14 en 30
zijn opgelegd;
(o)         
een bewaarder verzuimt zijn taken uit te voeren
overeenkomstig de nationale bepalingen ter uitvoering van de leden 3 tot en met
7 van artikel 22;
(p)         
een beleggingsmaatschappij, en een
beheermaatschappij voor elk door haar beheerd beleggingsfonds herhaaldelijk
verzuimt te voldoen aan verplichtingen betreffende het beleggingsbeleid van
icbe's overeenkomstig nationale bepalingen ter uitvoering van hoofdstuk VII;
(q)         
een beheermaatschappij of een
beleggingsmaatschappij verzuimt gebruik te maken van een risicobeheerproces en
een proces voor nauwkeurige en onafhankelijke beoordeling van de waarde van
otc-derivaten overeenkomstig nationale bepalingen ter uitvoering van artikel 51,
lid 1;
(r)           
een beleggingsmaatschappij, en een
beheermaatschappij voor elk door haar beheerd beleggingsfonds herhaaldelijk
verzuimt te voldoen aan verplichtingen betreffende aan beleggers te verstrekken
informatie die worden opgelegd overeenkomstig nationale bepalingen ter
uitvoering van de artikelen 68 tot en met 82;
(s)          
een beheermaatschappij of een beleggingsmaatschappij
die rechten van deelneming van icbe's die zij beheert in een andere lidstaat
dan de lidstaat van herkomst van de icbe, verhandelt, verzuimt te voldoen aan
de kennisgevingsvereiste overeenkomstig artikel 93, lid 1.
2.       De lidstaten zorgen ervoor dat in alle in
lid 1 bedoelde gevallen ten minste de volgende administratieve sancties en
maatregelen kunnen worden toegepast:
(a)          
een publieke verklaring waarin de voor de schending
verantwoordelijke natuurlijke of rechtspersoon en de aard van de schending
worden vermeld;
(b)         
afgifte van een bevel waarin wordt geëist dat de
voor de schending verantwoordelijke natuurlijke of rechtspersoon het gedrag
staakt en niet meer herhaalt;
(c)          
in geval van een beheermaatschappij of een icbe,
intrekking van de vergunning van de beheermaatschappij of de icbe;
(d)         
oplegging van een tijdelijk verbod aan elk lid van
het leidinggevend orgaan van de beheermaatschappij of de beleggingsmaatschappij
of enige andere natuurlijke persoon die verantwoordelijk wordt gehouden om
functies in die maatschappijen uit te oefenen;
(e)          
ingeval het een rechtspersoon betreft, oplegging
van administratieve geldboeten oplopend tot 10% van de totale jaaromzet van die
rechtspersoon in het voorgaande boekjaar; wanneer de rechtspersoon een
dochteronderneming van een moederonderneming is, is de desbetreffende totale
jaaromzet gelijk aan de totale jaaromzet die blijkt uit de geconsolideerde
rekening van de uiteindelijke moederonderneming in het voorgaande boekjaar;
(f)           
ingeval het een natuurlijke persoon betreft,
oplegging van administratieve geldboeten oplopend tot maximaal 5 000 000
EUR of, in de lidstaten waar de euro niet de officiële valuta is, het
overeenkomstige bedrag in de nationale valuta op de datum van inwerkingtreding
van deze richtlijn;
(g)          
oplegging van administratieve financiële sancties
van maximaal tweemaal het bedrag van de vanwege de inbreuk behaalde winsten of
vermeden verliezen, indien deze kunnen worden vastgesteld.
Artikel 99 ter
De lidstaten moeten ervoor zorgen dat de bevoegde
autoriteiten alle sancties of maatregelen die worden opgelegd voor
overtredingen van de nationale bepalingen voor de tenuitvoerlegging van deze
richtlijn onverwijld publiceren, inclusief informatie over het type en de aard
van de overtreding en de identiteit van de verantwoordelijke personen, tenzij
een dergelijke publicatie de stabiliteit van de financiële markten ernstig in
gevaar zou brengen. Ingeval bekendmaking de betrokken partijen onevenredige
schade zou berokkenen, maken de bevoegde autoriteiten de opgelegde sanctie of
maatregel zonder vermelding van namen bekend.
Artikel 99 quater
1. De lidstaten dragen er zorg voor dat de
bevoegde autoriteiten bij de vaststelling van de aard van administratieve
sancties of maatregelen en van de omvang van administratieve geldboeten alle
relevante omstandigheden in aanmerking nemen, zoals onder meer:
(a)          
de ernst en de duur van de schending;
(b)         
de mate van verantwoordelijkheid van de voor de
schending verantwoordelijke natuurlijke of rechtspersoon;
(c)          
de financiële draagkracht van de voor de schending
verantwoordelijke natuurlijke of rechtspersoon, zoals deze blijkt uit de totale
omzet van de voor de schending verantwoordelijke rechtspersoon of het
jaarinkomen van de voor de schending verantwoordelijke natuurlijke persoon;
(d)         
de omvang van de winsten of verliezen die door de
voor de schending verantwoordelijke natuurlijke of rechtspersoon zijn behaald,
respectievelijk vermeden, voor zover deze kunnen worden bepaald;
(e)          
de mate waarin de voor de schending
verantwoordelijke natuurlijke of rechtspersoon met de bevoegde autoriteit
meewerkt;
(f)           
eerdere overtredingen van de voor de schending
verantwoordelijke natuurlijke of rechtspersoon.
2. Overeenkomstig artikel 16 van Verordening (EU)
nr. 1093/2010 richt de ESMA richtsnoeren tot de bevoegde autoriteiten met
betrekking tot de aard van de administratieve maatregelen en sancties en de
omvang van de administratieve geldboeten.
Artikel 99 quinquies
1. De lidstaten zorgen ervoor dat de bevoegde
autoriteiten effectieve mechanismen instellen om inbreuken op de nationale
bepalingen ter uitvoering van deze richtlijn aan de bevoegde autoriteiten te
melden.
2. De in lid 1 bedoelde mechanismen omvatten ten
minste:
(a)          
specifieke procedures voor de ontvangst van
meldingen van schendingen en de follow-up daarvan;
(b)         
passende bescherming voor werknemers van
beleggingsmaatschappijen en beheermaatschappijen die binnen de maatschappij
gepleegde inbreuken melden;
(c)          
bescherming van persoonsgegevens betreffende zowel
de persoon die de inbreuken meldt als de natuurlijke persoon die voor de
inbreuk verantwoordelijk zou zijn, met inachtneming van de beginselen die zijn
vastgesteld in Richtlijn 95/46/EG van het Europees Parlement en de Raad(*).
3. De lidstaten schrijven voor dat instellingen
over passende procedures moeten beschikken opdat hun werknemers in staat zijn
schendingen intern via een specifiek kanaal te melden.
Artikel 99 quinquies
1. De lidstaten verstrekken de ESMA jaarlijks
geaggregeerde informatie over alle maatregelen of sancties die overeenkomstig
artikel 99 zijn opgelegd. De ESMA publiceert deze informatie in een
jaarverslag.
2. Ingeval de bevoegde autoriteit een maatregel of
sanctie openbaar heeft gemaakt, stelt zij ook de ESMA van die maatregelen of
sancties in kennis. Wanneer een openbaar gemaakte maatregel of sanctie op een
beheermaatschappij betrekking heeft, neemt de ESMA een verwijzing naar de
openbaar gemaakte maatregel of sanctie op in het register van
beheermaatschappijen dat op grond van artikel 6, lid 1, is gepubliceerd.
3. De ESMA ontwikkelt ontwerpen van technische
uitvoeringsnormen met betrekking tot de procedures en formulieren voor de
verstrekking van informatie als bedoeld in dit artikel.
Aan de Commissie wordt de bevoegdheid verleend om
de in de eerste alinea bedoelde technische uitvoeringsnormen vast te stellen
overeenkomstig artikel 15 van Verordening (EU) nr. 1095/2010.
De ESMA legt die ontwerpen van technische
uitvoeringsnormen uiterlijk tegen [datum invoegen] voor aan de Commissie."
________
(*)     PB L 281 van 23.11.1995, blz. 31."
(15)               
Het volgende artikel 104 bis wordt ingevoegd:
"Artikel 104 bis
1. De lidstaten passen Richtlijn 95/46/EG toe op
de verwerking van persoonsgegevens in de lidstaten uit hoofde van deze
richtlijn.
2. Verordening EG nr. 45/2001 van het Europees
Parlement en van de Raad(*) geldt voor de verwerking van persoonsgegevens door
de ESMA ingevolge deze richtlijn."
________ 
(*)     PB L 8 van 12.1.2001, blz. 1."
(16)               
Artikel 112, lid 2, wordt vervangen door:
"2. De bevoegdheid om de in de artikelen 12, 14,
43, 51, 60, 61, 62, 64, 75, 78, 81, 95 en 111 bedoelde gedelegeerde handelingen
vast te stellen, wordt aan de Commissie verleend voor een periode van vier jaar
vanaf 4 januari 2011. De bevoegdheid om de in artikel 50 bis bedoelde
gedelegeerde handelingen vast te stellen, wordt aan de Commissie verleend voor
een termijn van vier jaar vanaf 21 juli 2011. De bevoegdheid om de in artikel 26
ter bedoelde gedelegeerde handelingen vast te stellen, wordt aan de Commissie
verleend voor een periode van vier jaar vanaf […]. De Commissie stelt uiterlijk
zes maanden voor het einde van de periode van vier jaar een verslag over de
bevoegdheidsdelegatie op. De delegatie van bevoegdheden wordt automatisch met
perioden van eenzelfde duur verlengd, tenzij het Europees Parlement of de Raad
deze intrekt overeenkomstig artikel 112 bis."
(17)               
Artikel 112 bis, lid 1, wordt vervangen door:
"1. De in de artikelen 12, 14, 26 ter, 43, 50
bis, 51, 60, 61, 62, 64, 75, 78, 81, 95 en 111 bedoelde bevoegdheidsdelegatie
kan op elk moment door het Europees Parlement of de Raad worden
ingetrokken."
(18)               
Bijlage I wordt gewijzigd overeenkomstig de bijlage
bij deze richtlijn
Artikel 2
1.           De lidstaten dienen uiterlijk
op […] de nodige wettelijke en bestuursrechtelijke bepalingen vast te stellen
en bekend te maken om aan deze richtlijn te voldoen. Zij delen de Commissie de
tekst van die bepalingen onverwijld mee.
De lidstaten passen de wettelijke en
bestuursrechtelijke bepalingen bedoeld in lid 1 toe vanaf […].
Wanneer de lidstaten die bepalingen aannemen,
wordt in die bepalingen zelf of bij de officiële bekendmaking daarvan naar deze
richtlijn verwezen. De regels voor deze verwijzing worden vastgesteld door de
lidstaten.
2.           De lidstaten delen de
Commissie de tekst van de belangrijkste bepalingen van intern recht mede die
zij op het onder deze richtlijn vallende gebied vaststellen.
Artikel 3
Deze richtlijn treedt in werking op de
twintigste dag na die van de bekendmaking ervan in het Publicatieblad van de
Europese Unie.
Artikel 4
Deze richtlijn
is gericht tot de lidstaten.
Gedaan te Brussel,
Voor het Europees Parlement                       Voor
de Raad
De voorzitter                                                  De
voorzitter
BIJLAGE
In bijlage I wordt punt 2 van schema A
vervangen door:
"2. Gegevens betreffende de bewaarder:
2.1. de identiteit van de bewaarder van de icbe en
een omschrijving van zijn taken;
2.2. een omschrijving van alle door de bewaarder
gedelegeerde bewaringstaken, de identificatie van de gedelegeerde en alle
belangenconflicten die uit die delegatie kunnen voortvloeien".
[1]               Een van de gevolgen van de financiële crisis was het
bankroet van Lehman Brothers International Europe, de Lehman-entiteit in het VK
die in 2008 ineenstortte. Bij deze
entiteit waren activa van bepaalde instellingen voor collectieve belegging in
subbewaring gegeven (hoewel het niet om icbe-fondsen ging, leek het
reguleringsmodel wat de regels inzake de bewaarder betreft op dat van icbe's).
[2]               COM(2010) 716 def.
[3]               Beschikbaar op:    
http://ec.europa.eu/internal_market/consultations/docs/2009/ucits/feedback_statement_en.pdf
[4]               Categorieën van respondenten:ondernemingen en
brancheverenigingen (46), overheden van lidstaten (11) en
consumentenorganisaties (1).
[5]               Twee
publieksraadplegingen zijn respectievelijk beschikbaar op:               
http://ec.europa.eu/internal_market/consultations/docs/2009/ucits/consultation_paper_en.pdf
en    
http://ec.europa.eu/internal_market/consultations/docs/2010/ucits/consultation_paper_en.pdf
[6]               Inclusief geldmarktinstrumenten, indexfondsen inclusief
trackers, dakfondsen, derivaten (opties, swaps, futures/termijncontracten) of
andere otc-derivaten. Zie Richtlijn 2007/16/EG,
beschikbaar op:             
http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:L:2007:079:0011:0019:NL:PDF
[7]               PB C van , blz..
[8]               PB C van , blz..
[9]               PB L 302 van 17.11.2009, blz. 32.
[10]             PB L 120 van 15.5.2009, blz. 22.
[11]             PB L 331 van 15.12.2010, blz. 84.
[12]             PB L 331 van 15.12.2010, blz. 12.
[13]             PB L 241 van 2.9.2006, blz. 26.
[14]             PB L 174 van 1.7.2011, blz. 1.
[15]             PB L 166 van 11.6.1998, blz. 45.
[16]             PB L 84 van 26.3.1997, blz. 22.
[17]             COM(2010) 716 def.
[18]             PB C 369 van 17.12.2011, blz. 14.