CELEX: 51988PC0816
Language: es
Date: 1989-03-17
Title: PROPUESTA DE DIRECTIVA DEL CONSEJO SOBRE PROTECCION JURIDICA DE PROGRAMAS INFORMATICOS

N ° C 91/4                              Diario Oficial de las Comunidades Europeas                       12. 4. 89
                                                                II
                                                 (Actos jurídicos preparatorios)
                                                     COMISIÓN
               Propuesta de Directiva del Consejo sobre protección jurídica de programas informáticos
                                               COM(88)     816 final — SYN    183
                                     (Presentada por la Comisión el 5 de enero de 1989)
                                                          (89/C 91/05)
                                                   Memorándum explicativo
                                                             ÍNDICE
           PRIMERA PARTE: CONSIDERACIONES GENERALES                                                Págna
           1. Introducción                                                                             5
           2. Justificación de la medida                                                               5
                I. La naturaleza de la propiedad intelectual                                           5
               II. Las medidas de protección vigentes                                                  6
              III. Armonización de las medidas de protección                                           6
           3. Forma de protección elegida                                                              6
                I. Patentes                                                                            6
               II. Relación contractual                                                                6
              III. Derechos de autor                                                                   7
           4. Referencia a los convenios internacionales                                               8
           5. Fundamentación jurídica                                                                  8
           SEGUNDA PARTE: DISPOSICIONES PARTICULARES
           Objeto de la protección                                                                     9
           Autoría del programa                                                                        9
           Beneficiarios de la protección                                                             10
           Actos sujetos a autorización                                                               10
           Excepciones a los actos sujetos a autorización                                             11
           Infracciones indirectas                                                                    12
           Período de protección                                                                      12
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                                        PRIMERA PARTE: CONSIDERACIONES GENERALES
 1. Introducción                                                       1.4.   Por consiguiente, se impone consagrar de forma inequí-
                                                                      voca en la legislación de los Estados miembros un nivel de pro-
                                                                      tección suficiente, eliminándose toda diferencia que pudiera
                                                                      afectar al funcionamiento del mercado común. Hay que estable-
 1.1.    A los efectos de la presente propuesta, por «programa        cer asimismo principios comunes que permitan no sólo garanti-
 informático» ha de entenderse un conjunto de instrucciones           zar la libre circulación de soportes lógicos informáticos dentro
 cuyo objeto es hacer que un instrumento de proceso de infor-         de la Comunidad, sin restricción alguna debida a las diferencias
 mación, un ordenador, desempeñe sus funciones características.       en las normas sobre propiedad intelectual, sino también crear las
 El programa, junto con el material preparatorio y de apoyo que       condiciones que permitan al sector obtener el máximo provecho
 permite su creación, puede también denominarse «soporte ló-          del mercado interior. La presentación al Consejo, por parte de
 gico informático». Todo este material está comprendido en el         la Comisión, de la presente propuesta obedece así a la carencia
 alcance de las disposiciones de la presente propuesta en la me-      de disposiciones legislativas claras y congruentes en los Estados
dida en que quepa demostrar que, a partir del mismo, se ha            miembros sobre derechos de autor de programas informáticos.
creado o puede crearse algún tipo de programa. Sin embargo,
no es aconsejable incluir una definición en la Directiva para evi-
tar el riesgo de que devenga obsoleta. Si dicho material presenta     2. Justificación de la medida
 unos caracteres tales que no permiten la creación de un pro-
grama, por ejemplo, si se trata de un manual que acompaña a
un soporte lógico, cabría ofrecerle otros tipos de protección,        2.1.    Para justificar la necesidad de actuar en el ámbito de la
como la de los derechos de autor, aun cuando no se le proteja         armonización de la protección de programas informáticos, la
como parte del programa informático.                                  Comisión ha tenido en cuenta tres factores: la naturaleza de la
                                                                      propiedad intelectual que debe protegerse, las medidas de pro-
                                                                      tección vigentes en los Estados miembros y la necesidad de ar-
                                                                      monizar dichas medidas de protección en toda la Comunidad.
 1.2.   La tecnología informática desempeña actualmente un pa-
pel muy importante en casi todas las esferas de la vida social y
económica de la Comunidad, en ámbitos tan diversos como el
                                                                      I. LA NATURALEZA DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
ocio, la medicina, la actividad bancaria, la enseñanza, los trans-
portes, el comercio y la industria. De ello se deduce que los
programas que permiten al ordenador desempeñar sus funciones          2.2.    Por lo que respecta al derecho de propiedad, al igual que
características ocupan un lugar de creciente importancia junto       otras obras protegidas por los derechos de propiedad intelectual,
con las expresiones más tradicionales del intelecto humano,          el programa informático es el resultado de una actividad crea-
como las obras literarias, pictóricas o musicales, o las creaciones  tiva del intelecto humano. Aunque para muchos su forma de
y los inventos industriales. Dadas las dimensiones y el creci-       expresión resulta todavía poco corriente, el grado de creativi-
miento del sector informático, hay que subrayar su creciente im-     dad, destreza e inventiva exigido para crear un programa me-
portancia en la economía de la Comunidad.                            rece tanta protección como el que se ofrece a otras obras cu-
                                                                     biertas por derechos de autor. El hecho de que los programas de
                                                                     ordenador tengan una función utilitaria no contradice en modo
                                                                     alguno esta afirmación.
 1.3.   Se impone, pues, crear un entorno legal que conceda un
nivel de protección al programa informático frente a la repro-
ducción no autorizada que sea, por lo menos, similar al que          2.3.     Los elementos de creatividad, destreza e inventiva se po-
disfrutan otras obras tales como los libros, las películas, las gra- nen de manifiesto en el propio método de creación del progra-
baciones musicales o los diseños industriales, pues ello permi-      ma. Así, en primer lugar deben definirse las tareas que va a lle-
tirá que las actividades de investigación y desarrollo en el campo   var a cabo el programa, efectuándose un análisis de los posibles
de la tecnología informática permitan a la Comunidad mante-          métodos que permitan alcanzar estos resultados. Debe realizarse
nerse al mismo nivel que otros países industrializados. Por lo       una selección de las diversas soluciones posibles, enumerándose
que respecta a las pequeñas y medianas empresas en particular,       las fases que conducen a la consecución del resultado final. La
resulta imprescindible evitar que su capacidad de crear y comer-     expresión de tales fases confiere al programa sus características
cializar soportes lógicos innovadores no se vea gravemente me-       concretas de velocidad, eficacia e incluso estilo. Todo programa
noscabada por la reproducción no autorizada de sus productos.        posee una estructura, con secciones y subsecciones, a través de
Por consiguiente, la protección debe reforzarse y normalizarse a     la cual se canaliza el flujo de información. Al igual que otras
lo largo de la Comunidad, tanto en interés de las pequeñas y         obras literarias, el programa informático posee una lógica pro-
medianas firmas especializadas en soportes lógicos, que pueden       pia para la presentación de las diversas fases.
contribuir en gran medida al éxito de la industria europea en
este ámbito, como en interés de los grandes fabricantes.
                                                                     2.4.     Estas fases, llamadas algoritmos, a partir de las cuales se
                                                                     crea el programa, no deben protegerse como tales contra la re-
                                                                     producción no autorizada. Se trata del equivalente de las pala-
Si no se establece este entramado jurídico, la facilidad con que     bras con las que el poeta o el novelista crea su obra literaria,
los programas pueden reproducirse, imitarse o falsificarse pon-      como las pinceladas del pintor o las notas del compositor.
drá en grave peligro el esfuerzo intelectual y los recursos econó-
micos necesarios para su creación. Si el grado de protección
ofrecido en los programas informáticos a los Estados miembros        2.5.     Como sucede con las obras literarias en general, la pro-
resultara inferior al existente en otros países, es indudable que    tección del programa informático sólo puede concebirse desde
las obras de los investigadores europeos de este ámbito, alta-       el momento en que la selección y la recopilación de cr r os ele-
mente competitivo y en evolución constante, serían presa fácil       mentos ponen de manifiesto un factor de creatividad y destreza
de intereses poco escrupulosos ajenos a la Comunidad.                por parte del autor que distingue su obra de la de otros autores.
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2.6.      No cabe duda de que cuanto más sencillas y limitadas           pues debe evitarse que se transformen en nuevos obstáculos o
sean las funciones que debe desarrollar el ordenador a través del        perpetúen las trabas ya existentes al comercio intracomunitario.
programa, tanto más sencillo será este último. Así, la existencia        La incertidumbre y las divergencias en cuanto al alcance de la
de similitudes entre programas es inevitable cuando las tareas           protección y la vigencia de los derechos exclusivos no sólo pue-
son similares y el número de soluciones limitado. Las fases que          den afectar a la libre circulación de programas de ordenador en
permiten al ordenador llevar a cabo su función serán asimismo            la Comunidad sino que pueden asimismo influir en las decisio-
similares, e incluso idénticas en los diversos programas si las ta-      nes de crear nuevas empresas o emprender iniciativas comercia-
reas, la solución y las fases necesarias para llevarla a cabo son        les y provocar, por ende, efectos nocivos sobre la competencia.
sumamente sencillas.
                                                                         2.12.      Por consiguiente, el objetivo de la presente propuesta es
Si suponemos que no hay copia ninguna, un programador po-                crear un marco de protección jurídica en los Estados miembros
dría, en teoría, llegar a crear un programa completo que resul-          en los que aún no esté claramente establecido y garantizar que
tara muy similar a otros ya existentes si las tareas que deben           la protección se base en todos ellos en unos principios comunes.
desempeñarse son idénticas y el grado de complejidad de las              Dichos principios podrían ser los siguientes:
operaciones muy bajo.
                                                                         — los programas informáticos deben protegerse como obras li-
2.7. - Sin embargo, en la práctica, los programas de ordenador
                                                                               terarias mediante derechos de autor de carácter exclusivo;
rara vez son de tal sencillez que diversos autores puedan llegar
a crear programas idénticos trabajando con absoluta indepen-
dencia unos de otros. Por otro lado, hay numerosos subprogra-            — debe definirse la persona titular de tales derechos;
mas que los programadores suelen utilizar en su trabajo y que
están sumamente difundidos en el sector: la originalidad del             — debe definirse qué actos exigen la autorización del titular de
programa puede depender de la selección y recopilación de ele-                 los derechos y cuáles no constituyen infracción alguna;
mentos que, por otro lado, son comunes.
                                                                         — deben establecerse el período y las condiciones de la protec-
2.8.      La capacidad, por parte del programa, de llevar a cabo               ción del programa.
las funciones que debe desempeñar está en buena medida supe-
ditada a las decisiones adoptadas por el autor del mismo en las
diversas fases del proceso creativo. Dicha capacidad se pone de           3. Forma de protección elegida
 manifiesto cuando el programa es más rápido, más fácil, más
 fiable, más amplio y de uso más productivo que sus antecesores           3.1.     Aun cuando se ha establecido de forma palmaria que
 o que otros qué compiten con él.                                         existe una necisidad de arbitrar una protección jurídica en este
                                                                          campo y que las divergencias legislativas entre los diversos Esta-
                                                                          dos miembros podrían dar lugar a una situación nociva para el
       II. LAS MEDIDAS DE PROTECCIÓN VIGENTES
                                                                          funcionamiento del mercado interior, en algún momento se ha
                                                                          puesto en entredicho que los derechos de autor fueran la forma
 2.9.     Los siguientes países reconocen de forma explícita la           de protección más adecuada a tal fin. En efecto, existen diversos
 protección de programas de ordenador mediante derechos de                tipos de protección jurídica que ya se han aplicado en el terreno
 autor: Australia, Brasil, Chile, República Dominicana, Francia,          de los programas informáticos.
 República Federal de Alemania, Hungría, India, Indonesia, Ja-
 pón, Malasia, México, Filipinas, República de Corea, Singapur,
 España, Trinidad y Tobago, Turquía, Reino Unido y Estados
 Unidos de América. En otros países, incluidos Dinamarca, Italia                                     I. PATENTES
 y los Países Bajos, se están estudiando proyectos de leyes en
 este sentido.                                                            3.2.      Por lo que se refiere a la protección mediante patente,
                                                                          esta posibilidad parece quedar limitada en todos los Estados
 2.10.      El análisis de la legislación vigente sobre derechos de       miembros a los programas que forman parte de un invento sus-
  autor en los diversos Estados miembros pone de relieve una im-          ceptible de ser patentado que presente un carácter técnico y que
  portante diferencia entre ellos: el período de protección oscila        cumpla los criterios normales para el reconocimiento de una pa-
  entre 25 años a partir de la creación y 70 años desde la muerte         tente. Sin embargo, incluso por lo que respecta al limitado
  del autor. Atendiendo al criterio de la interpretación de la ley        grupo de programas informáticos que podrían cumplir la mayor
  por parte de los tribunales cabe descubrir nuevas diferencias. Si       parte de tales requisitos, la exigencia de un elemento inventivo
  bien es cierto que, hasta la fecha, los tribunales han tenido           obligaría, en el caso de la mayoría de los programas informáti-
  oportunidad de juzgar muy pocos casos que afecten a la protec-          cos más valiosos económicamente, a concluir que no cumplen
  ción de programas de ordenador, por lo que respecta a una de             las condiciones para otorgar la protección mediante patente. El
  las condiciones básicas de dicha protección, el criterio de origi-      elemento inventivo estaría con frecuencia comprendido en los
  nalidad, existen en los Estados miembros diversas interpretatio-         algoritmos inherentes al programa, que no pueden patentarse,
  nes que dan lugar a una diferencia en los tipos de programa que          como no pueden patentarse las fórmulas matemáticas, los prin-
  pueden considerarse protegidos mediante los derechos de autor.           cipios o las leyes de la naturaleza. Por consiguiente, las patentes
  Existe una incertidumbre similar en cuanto al alcance de la pro-         no pueden desempeñar sino un papel muy limitado en el ámbito
  tección ofrecida a los programas por la legislación sobre dere-          de la protección jurídica de los programas informáticos y no
  chos de autor.                                                           constituyen la solución adecuada para crear un entramado jurí-
                                                                           dico básico para su protección.
           III. ARMONIZACIÓN DE LAS MEDIDAS DE
                             PROTECCIÓN                                                    II. RELACIÓN CONTRACTUAL
  2.11.      Tales diferencias legislativas sólo podrían tolerarse si no
   afectasen al funcionamiento del mercado interior. Sin embargo,           3.3.    En cuanto al Derecho de obligaciones, nos encontramos
   los derechos de propiedad intelectual, que por su propia natura-         ante una valiosa forma de protección en la medida en que exis-
   leza son de carácter territorial, merecen una atención especial,         tan relaciones contractuales individuales y quepa la posibilidad
 ---pagebreak---  12. 4. 89                                  Diario Oficial de las Comunidades Europeas                                      N° C 91/7
de supervisar el respeto de las cláusulas pactadas. Gran parte de    este sentido se señala que, dentro del ámbito de los derechos de
los programas actualmente en el mercado están sujetos a acuer-       autor, resultaría deseable reconocer a los programas una protec-
dos de concesión de licencia suscritos entre el titular y el usua-   ción como obras literarias. Asi, los derechos de autor constitui-
rio. En efecto, éste es el método habitual de comercialización de    rían la mejor solución para garantizar una protección adecuada
todos los programas, con excepción de los más sencillos, produ-      contra la apropiación indebida y, en concreto, contra la repro-
cidos en masa, como los juegos o los paquetes de gestión em-         ducción no autorizada. Este método ya reveló en el pasado su
presarial. Los términos de tales licencias permiten a los titulares  capacidad para adaptarse a las nuevas tecnologías, como la cine-
limitar las actividades de los usuarios con respecto a todos los     matográfica y la radiotelevisiva. Los derechos de autor no ofre-
actos relacionados con la utilización del programa. Por su parte,    cen un monopolio que obstaculice toda manifestación de inde-
el usuario es libre de aceptar o rechazar las limitaciones que la    pendencia, sino que protegen sólo la expresión de una obra pero
licencia impone sobre sus actividades. No obstante, el equilibrio    no las ideas que la inspiran. Por consiguiente, esta protección
de poder entre fabricantes y usuarios que existe en diversas         no bloquea el progreso técnico ni impide a las personas que
áreas no permite a estos últimos negociar unas condiciones con-      hayan creado de forma independiente un programa informático
tractuales equitativas debido a la pujanza de determinados fabri-    disfrutar de los resultados de su trabajo e inversión.
cantes de soportes lógicos. Por consiguiente, parece imprescin-
dible establecer unos principios fundamentales de protección
que deban tenerse en cuenta con independencia de disposiciones       3.7.    La protección mediante derechos de autor permite esta-
contractuales específicas. Con todo, no debe impedirse llegar a      blecer el pertinente equilibrio entre una protección excesiva y
soluciones individualmente negociadas, en la medida en que no        otra insuficiente. Esta solución ofrece la flexibilidad suficiente
contradigan la legislación de competencia vigente.                   para lograr un compromiso equitativo entre los intereses diver-
                                                                     gentes de los fabricantes y proveedores, por un lado, y de los
                                                                     usuarios de programas por otro. Sin embargo, la principal ven-
                                                                     taja de este tipo de protección reside en el hecho de que abarca
3.4.    El Derecho de obligaciones no supone por sí solo una         tan sólo la expresión individual de la obra, ofreciendo por ende
protección eficaz contra las diversas formas de apropiación in-      la flexibilidad suficiente para permitir a otros autores crear pro-
debida. Por lo que se refiere a los programas de venta masiva        gramas similares o incluso idénticos siempre que se abstengan de
para ordenadores personales y juegos de ordenador que no pre-        toda copia. Ello resulta especialmente importante, dado que el
cisan mantenimiento, el Derecho de obligaciones no ofrece me-        número de algoritmos disponibles, sobre los que se basan los
dio alguno para impedir la reproducción y uso de programas           programas de ordenador, es muy amplio pero no infinito.
por parte de terceros. Tampoco está del todo claro si la práctica
de concesión de licencias «en bloque» («shrink-wrap licensing»),
                                                                     3.8.    Algunos países han introducido disposiciones «de especi-
en cuya virtud se «vende» a todos los efectos un producto al
                                                                     ficación» en su normativa sobre derechos de autor para salir al
usuario con unas condiciones de uso específicas, resulta válida
                                                                     paso de las posibles diferencias entre programas de ordenador y
en toda circunstancia y en cualquier jurisdicción.
                                                                     obras literarias más tradicionales. El número de dichas disposi-
                                                                     ciones debería ser el mínimo posible para que no se diluya la
                                                                     protección que los derechos de autor ofrecen con arreglo a los
                                                                     convenios de Berna y Universal sobre derechos de autor. En
3.5.    Se propone, pues, que el reconocimiento y la limitación      consecuencia, la presente Directiva trata de mantenerse, en la
de derechos exclusivos sobre programas informáticos refleje es-      medida de lo posible, dentro de los márgenes comunes de pro-
tos diferentes métodos de explotación comercial, venta al con-       tección de obras literarias existentes actualmente en los Estados
tado y concesión de licencias. Cuando se haga efectiva una           miembros de la CE.
«venta» en el sentido habitual del término, ha de considerarse
que determinados derechos de uso del programa deben pasar al
comprador junto con el programa en sí mismo. Si lo que se            3.9.    La protección de programas informáticos mediante dere-
efectúa es una concesión de licencia en el sentido convencional,     chos de autor plantea dos problemas concretos: el de la norma-
mediante un contrato escrito firmado por ambas partes, los de-       lización de los diversos aspectos de los programas en interés de
rechos de uso del programa se circunscribirán, con las debidas       una mayor utilización indistinta de soportes lógicos y físicos y el
salvedades, a lo dispuesto en los términos contractuales. El pro-    de la disponibilidad de información sobre interfaces y protoco-
vedor queda, pues, libre de elegir el método de comercialización     los de acceso con objeto de conseguir una mayor interoperabili-
más adecuado para su producto; por su parte, el usuario puede        dad. Gracias al apoyo y a las iniciativas de la Comisión y de los
elegir entre comprar al contado o proponer la firma de un con-       sectores afectados, se está trabajando a fondo para lograr una
trato de licencia.                                                   mayor normalización de los productos de las industrias infor-
                                                                     mática y de la telecomunicación. Numerosos aspectos de la uti-
                                                                     lización indistinta de los diversos soportes lógicos y físicos se
                                                                     rigen ya por lo dispuesto en la iniciativa de normas abiertas de
                                                                     la Internacional Standard Organisation. Por otro lado, la exis-
                  III. DERECHOS DE AUTOR                             tencia de entidades tales como X-Open pone de manifiesto la
                                                                     buena disposición por parte del sector a permitir que derechos
                                                                     exclusivos sobre determinadas partes de los programas pasen a
                                                                     dominio público con objeto de lograr una mayor compatibilidad
3.6.    La enorme cantidad de comunicaciones remitidas a la          entre los diversos sistemas. Las disposiciones de la presente Di-
Comisión durante el proceso de consulta que siguió a la publi-       rectiva deben contribuir a reforzar la tendencia hacia una mayor
cación del Libro Verde parecía indicar que la protección me-         normalización en la medida en que vengan a determinar con
diante derechos de autor constituye la medida más pertinente.        mayor seguridad jurídica cuáles son los derechos exclusivos de
Dada la tendencia existente a considerar los derechos de autor       los autores de los programas.
como el medio más conveniente para garantizar la protección
internacional de los programas no sólo entre Estados miembros
sino entre los principales socios comerciales de la Comunidad,        3.10.    Por lo que respecta a la cuestión de la protección de los
 no debe sorprendernos que, en los comentarios al citado docu-       «interfaces y protocolos de acceso» en sí mismos, en el Libro
 mento, se haga hincapié en la urgente necesidad de lograr una       Verde se planteaba la cuestión de si deben protegerse mediante
 armonización de la legislación al respecto de la Comunidad. En       los derechos de autor.
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 3.11.    Para crear sistemas interoperativos, es imprescindible      5. Fundamentación jurídica
 reproducir las ideas, reglas o principios que permiten especificar
 los interfaces de los diversos sistemas, pero no es necesario re-    5.1.    En el Libro Blanco sobre la plena realización del mer-
 producir los códigos mediante los que aquéllos se aplican. No        cado interior, la Comisión exponía su intención de prestar una
 cabe reconocer derechos de autor sobre ideas, reglas o princi-       atención especial a la creación de un entramado comunitario
 pios, que pueden ser utilizados por cualquier programador que        para la protección jurídica de los programas y anunciaba una
 los aplica de manera independiente para crear un programa in-        propuesta de Directiva en tal sentido. Por consiguiente, la pre-
teroperativo.                                                         sente propuesta forma parte del programa de la Comisión para
                                                                      la plena realización del mercado interior antes del 31 de diciem-
                                                                      bre de 1992.
3.12.     Por consiguiente, una vez establecidos mediante análisis    5.2.    Dado que el enfoque adoptado es el de establecer unos
independiente los principios, ideas o reglas aplicables, los com-    principios comunes fundamentales, la Directiva resulta el instru-
petidores pueden llevarlos libremente a la práctica con objeto de     mento jurídico pertinente para armonizar la legislación de los
crear productos compatibles. Pueden trabajar a partir de una          Estados miembros sobre protección jurídica de programas infor-
idea idéntica, pero no hacer uso de la expresión de la misma         máticos.
que figure en otros programas protegidos. Así, no existe mono-
polio sobre la información en sí misma, sino protección de la         5.3.    Habida cuenta de que la inseguridad y las divergencias
forma de expresión de aquélla.                                       legislativas en este ámbito podrían producir un efecto negativo
                                                                     sobre el funcionamiento del mercado común de estos productos,
                                                                     se considera que el artículo 100 A es el fundamento jurídico
                                                                     apropiado sobre el que basar la presente propuesta.
3.13.     Si aparecen similitudes en los códigos de aplicación de    La segunda frase del apartado 1 del artículo 100 A, estable-
ideas, reglas o principios de programas interoperativos, debido a    ciendo una excepción a lo dispuesto en el artículo 100, dispone
la imposibilidad de eludir determinadas formas de expresión,         que, para la realización del mercado interior antes del 31 de
cuando las limitaciones del interface impidieran por completo        diciembre de 1992:
conseguir una aplicación independiente, no se produciría infrac-
ción de derechos de autor, ya que, en tales circunstancias, cabe     «El Consejo, por mayoría cualificada, a propuesta de la Comi-
afirmar que ha tenido lugar una fusión de idea y expresión.          sión y en cooperación con el Parlamento Europeo y previa con-
                                                                     sulta al Comité Económico y Social, adoptará las medidas rela-
                                                                     tivas a la aproximación de las disposiciones legales, reglamenta-
                                                                     rias y adminsitrativas de los Estados miembros que tengan por
3.14.     Aunque siempre cabe la posibilidad técnica de descom-      objeto el establecimiento y el funcionamiento del mercado inte-
poner un programa para descubrir cuanta información sea posi-        rior.»
ble sobre los interfaces y protocolos de acceso, se trata de un      En el párrafo segundo del artículo 8 A se define el mercado
proceso largo, laborioso e inútil. A las partes afectadas les resul- interior como «un espacio sin fronteras interiores, en el que la
taría más conveniente pactar en qué condiciones puede acce-          libre circulación de mercancías, personas, servicios y capitales
derse a tal información. Los problemas de acceso a este tipo de      estará garantizada de acuerdo con las disposiciones del presente
información deben pues tratarse por otros medios, que no esta-       Tratado.».
rían comprendidos en el alcance de la presente Directiva.
                                                                     5.4.     La presente propuesta favorecerá la libre circulación de
                                                                     programas informáticos en la medida en que, en los países en
                                                                     que estos últimos cuentan con una protección bien definida, el
3.15.     Teniendo en cuenta la rápida evolución de la industria     sector se encuentra en una situación más favorable que en los
informática, la Comisión seguirá con atención la evolución de        países en los que la protección carece de seguridad jurídica. Es-
los acontecimientos en este terreno.                                 tas divergencias producen efectos conflictivos sobre las posibili-
                                                                     dades de que las empresas dedicadas a actividades relativas a
                                                                     programas informáticos puedan establecerse en los Estados
                                                                     miembros y alcanzar el justo grado de competitividad. Por otro
4. Referencia a los convenios internacionales                        lado, esta situación podría afectar al crecimiento del sector in-
                                                                     formático comunitario y al funcionamento del mercado interior.
                                                                     En este sentido, la armonización de los requisitos de protección
                                                                     jurídica de los resultados de la investigación y del desarrollo en
Los derechos de autor presentan aún otra ventaja, esto es, que       el ámbito de los programas informáticos fomentará la innova-
conceden un elevado grado de protección internacional a las          ción y el progreso tecnológico a lo largo de la Comunidad.
obras cubiertas por ellos, gracias a la aplicación del Convenio
de Berna y del Convenio Universal de Derechos de Autor. Si           5.5.     Para la preparación de la presente propuesta, la Comi-
bien ninguno de estos instrumentos menciona expresamente los         sión ha tenido en cuenta los requisitos establecidos en el artículo
programas informáticos entre las obras que deben protegerse          8 C del Tratado CEE y ha llegado a la conclusión de que, por
mediante derechos de autor, nadie parece poner en duda que las       el momento, no parece necesario ni justificado adoptar disposi-
nuevas formas de propiedad intelectual que vayan apareciendo         ción o prever excepción alguna en este sentido.
deben acogerse a dichos Convenios en la medida en que el
grado de creatividad propio de la elaboración de tales obras sea     5.6.     Del mismo modo, la Comisión ha estudiado la cuestión
el mismo que el necesario para crear las obras existentes. La        del elevado nivel de protección en materia de salud, seguridad,
afirmación de que los programas informáticos constituyen             protección del medio ambiente y de los consumidores, exigido
«obras» literarias en el sentido de dichos Convenios permite pre-    en los términos del apartado 3 del artículo 100 A del Tratado
sumir que si un Estado miembro concede su protección con             CEE. Para ello, se han mantenido conversaciones con los inter-
arreglo al Convenio de Berna, aplicará el principio del trata-       locutores industriales y sociales interesados y se ha realizado un
miento nacional. Sean cuales fueren las ventajas teóricas de una     análisis de los riesgos inherentes a este ámbito y de la situación
legislación «sui generis» en este ámbito, no cabe duda de que las    actual técnica del sector europeo. En la propuesta se tienen en
derivadas de la existencia de tales Convenios internacionales las    cuenta estas consideraciones a la luz de los objetivos generales
superan con creces.                                                  de dicha disposición del Tratado.
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                                        SEGUNDA PARTE: DISI          J O N E S PARTICULARES
                             Artículo 1                               es, que no se trate de una obra copiada, sin que quepan otros
                                                                      criterios estéticos o cualitativos. Los subprogramas y rutinas que
                      Objeto de la protección                         componen los módulos que, a su vez, forman los programas,
                                                                      pueden considerarse protegidos con independencia de la protec-
1.     A los efectos del presente artículo, no se definen los térmi-  ción que se ofrezca al programa en conjunto, esto es, como
nos «programa informático». Diversos expertos del sector han          compilación de tales elementos. Los algoritmos que componen
señalado que toda definición del programa incluida en la Direc-       los subprogramas normalmente no serán susceptibles de protec-
tiva devendría necesariamente obsoleta a medida que la tecnolo-       ción mediante derechos de autor en la medida en que son de
gía futura modificase la naturaleza de los programas hoy cono-        naturaleza similar a las fórmulas matemáticas. En circunstancias
cidos.                                                                excepcionales, podrán considerarse protegidos mediante paten-
                                                                      tes. Del mismo modo, no podrán reconocerse derechos de autor
Dado el estado actual de los conocimientos, ha de considerarse        sobre las ideas, principios o lógica que inspiran el programa.
que la palabra «programa» abarca la expresión en cualquier
forma, lenguaje, notación o código de un conjunto de instruc-
ciones cuyo propósito es que un ordenador lleve a cabo una
tarea o función determinada.                                          4. a) Muchos algoritmos y subprogramas están muy difundidos
                                                                             en el sector, por lo que pueden haber pasado a ser de
Debe entenderse asimismo que el término incluye todos los tipos              dominio público o constituir de facto programas y algorit-
de programa, desde los perceptibles para el intelecto humano                 mos de carácter estándar. Aunque algún programa esté
hasta los legibles por ordenador, a partir de los cuales se haya             compuesto en todo o en parte de algoritmos y programas
creado o pueda crearse el programa que permite a la máquina                  muy comunes, debería no obstante ser susceptible de pro-
llevar a cabo sus funciones.                                                 tección como compilación, siempre y cuando sea original,
                                                                             en el sentido antes mencionado, y el creador haya demos-
El término comprenderá asimismo el material preparatorio y de                trado un cierto grado de destreza y trabajo en la creación
diseño, como los flujogramas o descripciones de secuencias de                de dicha compilación.
fases en lenguaje llano, así como toda incorporación del pro-
grama al soporte físico con carácter permanente o temporal. Los
manuales de utilización o mantenimiento no se considerarán
                                                                          b) En la actualidad, cada vez es mayor el número de progra-
parte o manifestación del programa salvo si se reproducen en
                                                                             mas que son obra de un ordenador. Ello significa que el
ellos elementos sustanciales del mismo, en cuyo caso dichos ex-
                                                                             programa A se utiliza para crear los programas B y C, y
tractos quedarán protegidos por los derechos de autor indepen-
                                                                             así sucesivamente, limitándose la intervención humana a
dientemente de los demás derechos reconocidos sobre el manual
                                                                             seleccionar el medio más apropiado para conseguir el ob-
o documentación de que se trate.
                                                                             jetivo propuesto. A este respecto, el programa A puede
                                                                             asemejarse a una obra literaria en tanto que diccionario
2.     Se exigirá a los Estados miembros que apliquen a los pro-             que permite la creación de otras obras literarias. Aun
gramas informáticos las mismas disposiciones que a las obras li-             cuando gran parte del trabajo de programación se realice
terarias. El programa de ordenador presenta todas las caracte-                mediante medios puramente mecánicos, el esfuerzo hu-
rísticas de una obra literaria; esto es, constituye una expresión            mano continúa siendo un elemento esencial del proceso
en lenguaje y en forma perceptible a partir de la cual cabe re-              creativo. Por consiguiente, se propone que, en la medida
producir una idea o una serie de ideas y ha sido creado me-                  en que los programas así creados cumplan los criterios
diante el trabajo y el intelecto humanos. El hecho de que este               que permitirían clasificarlos como «obras originales», de-
lenguaje sólo pueda ser comprendido por personas con conoci-                  ben ser protegidos de la misma forma que los programas
mientos en la materia y de que algunas manifestaciones del pro-              creados sin la ayuda de procesos automáticos.
grama puedan adoptar formas que no sean siempre comprensi-
bles para los sentidos humanos no obstan para que se conceda al
programa la protección de la obra literaria, ya que hay otras
obras de este tipo cuyo soporte exige un dispositivo mecánico                                       Artículo 2
para que la mente humana pueda percibirlas.
                                                                                             Autoría del programa
Para evitar toda inseguridad jurídica, los programas informáti-
cos deberán protegerse como obras literarias y no «como si»
fuesen obras literarias o se asimilasen a ellas. Del mismo modo,
no deberán considerarse como una nueva y distinta «subcatego-          1.    Al igual que sucede con todas las obras literarias, la cues-
ría» de la obra literaria. Si los Estados miembros no reconocie-      tión de la autoría del programa debe resolverse en favor de la
ran una protección tan amplia como la ofrecida a las obras lite-      persona o personas físicas que lo hayan creado. Aunque la fa-
rarias en general, ello podría dar lugar a discrepancias en la na-    cultad de ejercer derechos exclusivos puede cederse a otra per-
turaleza y alcance de la protección y a una incertidumbre en          sona, el autor conservará al menos el derecho inalienable a re-
cuanto al grado de protección ofrecido a tales obras con arreglo      clamar la paternidad de su obra.
al Convenio de Berna y al Convenio Universal de Derechos de
Autor.
                                                                      2.     Los derechos de autor sobre una obra creada por un con-
3.     Los derechos de autor protegen la expresión de las ideas,      junto de personas, lo que suele ocurrir cuando se trata de pro-
pero no las ideas en sí mismas; por consiguiente, la protección       gramas de ordenador, se reconocerán de forma colectiva, salvo
ofrecida a los programas de ordenador se extenderá al pro-            pacto en contrario de los interesados.
grama en conjunto y a sus elementos constituyentes en la me-
dida en que representen un grado suficiente de creatividad que
les permita recibir la consideración de «obras» en sí mismos. El
único criterio que debería aplicarse para determinar la posibili-      3.    Suele ocurrir que los programas de ordenador son elabora-
dad de acogerse a esta protección es el de la originalidad, esto      dos por programadores independientes que trabajan en proyec-
 ---pagebreak--- N° C 91/10                                     Diario Oficial de las Comunidades Europeas                                         12. 4. 89
tos concretos por cuenta de empresas que les encargan la crea-          sobre el trato nacional recogidas en el Convenio de Berna se
ción de un programa determinado. En tales circunstancias, a             aplicarán a los programas de ordenador al igual que a cuales-
falta de pacto en contrario, resultará lógico que la persona o          quiera otras obras literarias.
entidad que dé lugar a la creación de la obra desee conservar el
control sobre los derechos exclusivos sobre la misma, con excep-
ción del derecho a reclamar la paternidad de la obra citado en
el apartado 2.1.
                                                                        2.     Como se señaló anteriormente, los programas suelen ser
                                                                        obra de grandes equipos de programadores, algunos de los cua-
4.     Cuando una empresa u organización contrate a un progra-          les no podrían acogerse a la protección con arreglo a los crite-
mador para elaborar un programa, el empresario exigirá que los          rios de residencia, nacionalidad o primera publicación citados
derechos exclusivos sobre el mismo permanezcan bajo su con-             en el apartado 3.1. Esta anomalía puede solventarse ampliando
trol, con excepción del derecho a reclamar la paternidad de la          la aplicación de los artículos 3 y 5 del Convenio de Berna a
obra, a falta de pacto en contrario. Por lo que respecta a las          todos los autores de una obra de creación colectiva siempre y
circunstancias expuestas en este apartado y en el 2.3, es inten-        cuando al menos un miembro del grupo pueda aducir legítima-
ción de la presente Directiva armonizar hasta cierto punto la           mente el derecho a la protección. De esta forma, se evitaría que
práctica habitual de los distintos Estados miembros. No obs-            los programadores de países no pertenecientes a la Comunidad
tante, la libertad para negociar contratos de trabajo y condicio-       y, en concreto, de países en vías de desarrollo que cooperen en
nes para la elaboración de obras por cuenta ajena quedarán en           proyectos conjuntos con programadores de Estados miembros
buena medida en la esfera de la libre negociación entre las par-        sean injustamente discriminados.
tes.
Por lo que respecta a otras facetas de los derechos morales del
autor, tales como el derecho a mantener la integridad de la
obra, los programas de ordenador, por su propia naturaleza, es-                                       Artículo 4
tán sometidos a una constante modificación y reutilización de
                                                                                            Actos sujetos a autorización
sus elementos constituyentes, por lo que el concepto de integri-
dad de la obra resulta mucho menos transcendente, a efectos de
la protección de los intereses del autor, que en el caso de otras
obras literarias.
                                                                        a) En virtud de los derechos de autor que se reconocen para las
                                                                            obras literarias, entre los derechos exclusivos del autor se
5.     Como se señala en el apartado 1.4 b), es cada vez mayor el
                                                                            cuenta el derecho a controlar la reproducción, adaptación y
número de obras que se elaboran utilizando un programa de
                                                                            traducción de sus obras. El Convenio de Berna no reconoce
ordenador que sirve de instrumento para generar nuevos pro-
                                                                            expresamente el autor el derecho a controlar la distribución
gramas. Cabe preguntarse si la autoría de tales programas gene-
                                                                            de su obra pero, en la práctica, los derechos exclusivos sobre
rados por el primer programa informático debe reconocerse al
                                                                            la reproducción se ejercen en la mayor parte de los países de
creador de este último o a la persona que lo utiliza para la crea-
                                                                            la Unión de Berna de forma que permitan al autor determi-
ción de otras obras. Dado que el primer programa no es dife-
                                                                            nar cuál ha de ser la comercialización de su obra.
rente en sus funciones de cualquier otra herramienta utilizada
para la creación de una obra, como, por ejemplo, un manual de               El derecho a controlar la reproducción reconocido en la le-
instrucciones que permite elaborar una segunda obra, parecería              tra a) del artículo 4 resulta fundamental para lograr una pro-
pertinente que la persona que haga uso de la herramienta para               tección suficiente de los programas de ordenador. Frente a lo
crear programas deba recibir la consideración de creador de los             que sucede con otras formas de creación literaria, el pro-
mismos. En la práctica, dicha persona sería el operador del or-             grama no puede surtir sus efectos a menos que se «repro-
denador, o las personas físicas o jurídicas con facultad para               duzca». Esta «reproducción» no debe confundirse con la co-
ejercer los derechos sobre programas cuya elaboración han en-               pia. El programa puede recrearse en todo o en parte dentro
cargado o que han sido elaborados por sus empleados. En tales               de los procesos internos del ordenador que lo ejecuta: du-
 circunstancias, resultaría difícil sostener que quepa la posibilidad       rante este proceso, no se lleva a cabo copia permanente al-
 de reclamar el derecho a la paternidad de un programa gene-                guna del programa, aun cuando algunas secciones del mismo
 rado por una máquina. La intervención humana en la creación                se «reproducen» y almacenan en la memoria del ordenador
 de programas mediante máquinas es a veces relativamente mo-                durante la ejecución del programa. Estas operaciones tempo-
 desta y lo será cada vez más en el futuro. No obstante, siempre            rales de copia y almacenamiento no suelen dejar rastro al-
 hay un «autor» humano, en sentido amplio, que es quien ha de               guno una vez ejecutadas por la máquina; así, no se realiza
gozar del derecho a reclamar la «autoría» del programa.                     «copia», en el sentido tradicional de realización de una se-
                                                                            gunda versión permanente de un original, a menos que se
                                                                            lleve a cabo una copia «de seguridad» del programa. No obs-
                               Artículo 3                                   tante, si el programa se cede en régimen de licencia, debería
                                                                            prohibirse la reproducción sin autorización, fundamental-
                    Beneficiarios de la protección                          mente porque los actos que podrían resultar nocivos para los
                                                                            intereses del autor, esto es, la carga, la visualización, la eje-
                                                                            cución, la transmisión o el almacenamiento del programa, no
 1.    Si las obras literarias de las personas físicas o jurídicas go-      son viables a menos que se lleve a cabo una reproducción del
 zan actualmente de la protección de los derechos de autor en                programa.
 los Estados miembros en virtud del criterio de nacionalidad o
 residencia, cuando se trata de personas físicas, o por su presen-           La carga del programa debe considerarse un acto sujeto a
 cia real y efectiva en el territorio de aquéllos, cuando se trata de        autorización en la medida en que, por el momento, suele
 personas jurídicas, esta misma protección podrá ofrecerse a los             exigir la reproducción del programa en todo o en parte. Tal
 programas informáticos. Si los Estados miembros ofrecen su                  vez en el futuro, los soportes de los programas puedan inser-
 protección teniendo en cuenta la fecha de la primera publica-               tarse materialmente en el ordenador, como los chips, o cons-
 ción de una obra literaria en su territorio, este criterio se apli-         tituyan parte integrante del soporte físico. Cuando ello sea
 cará asimismo a los programas de ordenador. Así, las normas                 así, la reproducción del programa quizá ya no sea necesaria
 ---pagebreak--- 12. 4. 89                                  Diario Oficial de las Comunidades Europeas                                     N° C 91/11
   para trabajar sobre el mismo; sin embargo, por el momento,           quiler o alquiler con opción de compra, una vez que el pro-
   se considera que la carga del programa debe continuar en la          gama haya sido importado en la Comunidad con consenti-
   esfera de los derechos exclusivos del autor, teniendo en             miendo del autor, se extinguirá su derecho a controlar ulte-
   cuenta el riesgo de que usuarios no autorizados accedan a            riores importaciones.
   los programas y alteren su contenido.
                                                                        Es imprescindible que se permita a los titulares controlar el
                                                                        alquiler de programas que se hayan vendido o cedido en ré-
                                                                        gimen de licencia para así impedir la copia de programas sin
                                                                        autorización. En la actualidad, cabe la posibilidad de alquilar
                                                                        un programa a cambio de un precio insignificante, copiarlo
                                                                        en la intimidad del hogar utilizando un material relativa-
   Del mismo modo, la visualización, ejecución, transmisión y           mente barato y devolverlo al día siguiente. Es evidente que,
   el almacenamiento de los programas llevan consigo la repro-          dada la complejidad de la mayor parte de los programas y el
   ducción de los mismos y son potencialmente nocivos para los          hecho de que se utilizan para un objetivo concreto y no para
   intereses del titular. Los programas de ordenador son espe-          fines de ocio, los alquileres baratos y a corto plazo permiten
   cialmente vulnerables a la copia mediante medios electróni-          al reproductor ahorrarse los gastos derivados de adquirir o
   cos y también a la adaptación, destrucción o alteración no           alquilar los programas: en su configuración actual, el alquiler
   autorizada, bien con ánimo de lucro o con fines políticos.           es altamente nocivo para los intereses de los titulares de de-
   Los programas que controlan actividades bancarias, militares         rechos y debería reconocerse un derecho a prohibirlo, con
   o de seguridad deben protegerse contra las actividades de los        las limitadas excepciones indicadas en el artículo 5.
   «piratas informáticos», que acceden sin autorización al sis-
   tema con objeto de suprimir, añadir o modificar la informa-
   ción contenida en el mismo. El control de tales actos de
   fraude o sabotaje pasa por el reconocimiento a los autores de
   unas prerrogativas amplias y eficaces para proteger los pro-                                   Artículo 5
   gramas contra la reproducción.
                                                                               Excepciones a los actos sujetos a autorización
                                                                    1.     Cuando el programa se vende al público, es normal que se
b) La adaptación de una obra literaria suele llevar consigo la      reconozcan al comprador determinados derechos a hacer uso
   transformación de un texto determinado, como el de una no-       del bien así adquirido. Entre ellos, debe contarse necesariamente
   vela, en una pieza de otro género literario, por ejemplo, una    el derecho a utilizar el programa sin autorización expresa del
   obra de teatro. La traducción de las obras literarias suele rea- titular de derechos sobre el mismo. No debe considerarse nece-
   lizarse de un lenguaje humano a otro. Cuando se trata de         sario solicitar la autorización del titular para prestar el pro-
   programas informáticos, el término que mejor describe las        grama a un tercero o para utilizarlo en un lugar o máquina de-
   actividades que se llevan a cabo es el de «adaptación», bien     terminados. Del mismo modo, los actos de cargar, visualizar,
   sea una traducción de un lenguaje legible a ojos humanos a       ejecutar, transmitir o almacenar el programa no deben conside-
   un lenguaje legible mediante máquina o de un lenguaje de         rarse sujetos a autorización expresa del titular siempre y
   programación a otro, bien se trate de una adaptación de un       cuando, sobre todo por lo que respecta a los dos últimos, se
   programa diseñado para realizar una tarea concreta con ob-       lleven únicamente a cabo con objeto de utilizar el programa y
   jeto de que pueda realizar otra distinta. Por consiguiente,      no den lugar a una copia permanente del mismo. Así, la trans-
   entenderemos que, en la presente Directiva, el término           misión temporal o permanente a un tercero o el almacenamiento
   «adaptación» incluye la «traducción».                            de un programa legalmente adquirido por un comprador para
                                                                    su propio uso no se considerarán incluidos en las excepciones a
                                                                    los actos sujetos a autorización citados en el artículo 4, en tanto
                                                                    que dichos actos de transmisión y almacenamiento realizados
                                                                    con carácter temporal por el comprador para la utilización del
                                                                    programa no exijan la autorización del titular. Del mismo
                                                                    modo, no se permitirá ningún tipo de reproducción distinta de
c) El autor de los programas suele controlar su distribución me-    la precisa para el uso del programa; en concreto, la utilización
   diante venta o en régimen de licencia de forma directa, si       de una copia de seguridad o de cualquier otro tipo de copia
   también se dedica a la fabricación del producto, o indirecta     para uso privado. Cuando la realización de una copia de seguri-
   mediante la cesión de sus derechos a un fabricante. Por regla    dad es esencial para la utilización del programa, el titular suele
   general, los derechos del autor se extinguen una vez que el      autorizarlo de forma expresa.
   producto se ha comercializado con su consentimiento. En la
   presente Directiva, se propone que, por lo que respecta al
   alquiler, alquiler con opción de compra o cesión en régimen
   de licencia de programas informáticos, el derecho de distri-     Toda reproducción, ya sea parcial o total del programa, debe
   bución no debe extinguirse con la primera venta, alquiler o      ser controlable, ya que incluso la reproducción parcial puede
   cesión del programa. Ello permitiría al titular ejercer un con-  causar considerables daños económicos a los intereses del autor,
   trol sobre el alquiler de productos que anteriormente se han     por ejemplo, si se copian los protocolos e interfaces de un pro-
   vendido, alquilado o cedido en régimen de licencia, así como     grama determinado.
   controlar de forma continua el alquiler, alquiler con opción
   de compra o cesión en régimen de licencia de productos an-
   teriormente distribuidos de esta forma. Una vez que el pro-
   ducto se haya vendido con el consentimiento del titular, éste    En cuanto al concepto de «fair dealing» (tratamiento equita-
   ya no podrá ejercer su control sobre las ventas posteriores,     tivo), propio del Derecho anglosajón, en virtud del cual se ad-
   esto es, la venta a terceros de programas legalmente adquiri-    mite, en determinadas circunstancias, la reproducción de frag-
   dos. De la misma forma, y por lo que respecta a la importa-      mentos intrascendentes de obras literarias, cabe considerar que,
   ción con fines des venta, cesión en régimen de licencia, al-     por lo que respecta a los programas cedidos en régimen de li-
 ---pagebreak--- N° C 91/12                                   Diario Oficial de las Comunidades Europeas                                         12. 4. 89
cencia, que constituyen actualmente la forma más común de co-         mir dichos mecanismos de control. Por consiguiente, toda acti-
mercialización, queda al arbitrio de las partes la posibilidad de     vidad de adaptación o traducción debe someterse al control del
pactar excepciones al derecho exclusivo del autor de controlar        titular de los derechos correspondientes, cuando se trate de pro-
la reproducción del programa si las circunstancias así lo aconse-     gramas cedidos en régimen de licencia, y sujetarse a lo pactado
jan. Cuando se trate de programas vendidos o comercializados          entre proveedor y usuario.
por un medio distinto del contrato de licencia firmado por las
partes, continuarán aplicándose las disposiciones vigentes de la      3.     Se prevé una excepción al derecho exclusivo a controlar el
legislación nacional sobre derechos de autor de los Estados           alquiler, reconocido en la letra c) del artículo 4, en favor de un
miembros relativas a las excepciones a los derechos exclusivos        grupo de usuarios para los que pueden y deberían establecerse
de los autores de obras literarias.                                   disposiciones específicas. Se trata de las bibliotecas públicas sin
                                                                      ánimo de lucro a las que el público puede acudir para utilizar y
Determinados tipos de contratos de licencia «en bloque» impli-        estudiar los programas informáticos. Tales bibliotecas pueden
can que los fabricantes de programas imponen condiciones al           controlar el uso que se hace de tales programas para impedir su
uso de los mismos aun cuando realmente se hayan «vendido» al          copia o sustracción. Dada la necesidad de fomentar la difusión
cliente. Las disposiciones de los artículos 4 y 5 deben entenderse    de conocimientos básicos de informática por toda la Comuni-
en el sentido de que, si los programas se ceden en régimen de         dad, es imprescindible que las bibliotecas puedan ofrecer al pú-
licencia en el sentido normal del término, los titulares de dere-     blico programas de ordenador de la misma forma que ofrecen
chos ejercerán sus facultades exclusivas con respecto a todos los     obras literarias.
actos de reproducción y adaptación, estableciéndose en el con-
trato de licencia las disposiciones precisas al respecto. Sin em-
bargo, si no se redacta y firma contrato alguno, como en las                                        Artículo 6
licencias «en bloque» antes mencionadas (en las cuales se in-
forma al cliente, mediante una serie de instrucciones que figuran                            Infracciones indirectas
en el embalaje que contiene el soporte del programa, de los de-
rechos que dicha adquisición implica), las disposiciones del          1.     Para garantizar que los titulares de derechos puedan llevar
apartado 1 del artículo 5 permitirán al comprador ejercer los         con éxito a los tribunales a los infractores de los derechos exclu-
derechos antes citados. Se trata, pues, de establecer el equilibrio   sivos reconocidos en el artículo 4, es imprescindible adoptar las
preciso entre los intereses de los proveedores y de los consumi-      medidas pertinentes con respecto a las copias ilegales que se
dores de programas de ordenador. El artículo 4 de la presente         hayan puesto en circulación. La facilidad con que las copias ile-
Directiva confiere a los titulares unas amplias facultades para       gales de programas pueden transferirse electrónicamente de un
controlar los actos de reproducción, adaptación y distribución,       ordenador «central» a otro, atravesando fronteras nacionales sin
pero dichas facultades no pueden, en justicia, utilizarse para co-    dejar rastro alguno, exige que se prevea la posibilidad de perse-
artar el goce normal de los derechos de propiedad de una per-         guir la importación y posesión de copias ilegítimas, así como
sona que haya adquirido legalmente el programa. Si los fabri-         cualquier otro tipo de actividad comercial con las mismas, esto
cantes desean garantizar el máximo grado de control sobre la          es, su venta, oferta para venta, recepción, transmisión y almace-
reproducción, adaptación y distribución de sus programas, que         namiento.
permita el régimen de licencia, debería exigirse al futuro «com-
prador» que leyera y firmara un contrato de licencia legalmente       2.     Muchos programas se comercializan con un sistema de
vinculante en el establecimiento de venta.                            protección técnica que impide o limita su uso o reproducción no
                                                                      autorizados. Si los titulares hicieran uso de tales sistemas para
                                                                      proteger sus derechos exclusivos, resultaría legalmente imposible
2.     Los adquirientes en régimen de licencia de programas
                                                                      suprimirlos o eludirlos sin la debida autorización. En este con-
complejos se ven muchas veces obligados a llevar a cabo activi-
                                                                      texto, debe entenderse que los términos «operación comercial»
dades de adaptación y traducción en el curso de la utilización
                                                                      incluyen la venta, oferta o publicidad para venta, transmisión,
normal de los mismos. Muchos programas a la medida adolecen
                                                                      almacenamiento o recepción de medios para eludir los sistemas
de falta de consolidación cuando se entregan a los usuarios. Del
                                                                      de protección, así como la comunicación de información rela-
mismo modo, otros programas deben corregirse o adaptarse a
                                                                      tiva a los medios para eludir o suprimir los sistemas de protec-
 las necesidades de sus usuarios. Estos trabajos de adaptación y
                                                                      ción.
corrección podrían correr a cargo, en numerosas circunstancias,
 del propio usuario. No obstante, el proveedor normalmente de-
 seará mantener sus derechos exclusivos para controlar la adap-                                     Artículo 7
 tación y traducción. En ocasiones, se adjunta un contrato de
 garantía y mantenimiento al programa suministrado, pero dicho                                Período de protección
 contrato pierde eficacia o resulta inviable o demasiado caro si el
 concesionario puede someter a modificaciones constantes el           Aunque el período de protección de obras literarias es el equiva-
 programa cedido. Los proveedores suelen asimismo fijar sus ta-        lente a la vida del autor más cincuenta años, adoptar el criterio
 rifas teniendo en cuenta qué uso puede hacerse del programa,          de la vida del autor humano puede dar lugar a cierta incerti-
 esto es, número de usuarios y cantidad de programas a que             dumbre cuando se trate de una autoría conjunta de programas
 puede accederse. Dicho control se ejerce mediante sistemas de         generados mediante ordenador. Dicha incertidumbre contra-
 recuento y protección contra copia incorporados al programa.          rresta las posibles ventajas derivadas de la aplicación del período
 Si el usuario pudiera adaptarlo, sería asimismo libre para supri-     de las «obras literarias» en sentido clásico.
 ---pagebreak--- 12. 4. 89                             Diario Oficial de las Comunidades Europeas                                N° C 91/13
             Propuesta de Directiva del Consejo relativa a la protección jurídica de programas informáticos
EL CONSEJO DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS,                         Considerando que la función de un programa de ordena-
                                                                dor es comunicarse y trabajar con otros componentes del
                                                                sistema informático y con sus usuarios;
Visto el Tratado constitutivo de la Comunidad Econó-
mica Europea y, en particular, su artículo 100 A,
                                                                Considerando que, a tal fin, se exige contar con un sis-
                                                                tema físico de interconexión e interacción adecuado para
Vista la propuesta de la Comisión,                              permitir a los elementos de los soportes físicos y lógicos
                                                                trabajar con otros soportes físicos y fógicos y con usua-
                                                                rios, en la forma prevista; que los principios que descri-
En cooperación con el Parlamento Europeo,
                                                                ben dichos medios de interconexión e interacción suelen
                                                                conocerse bajo la denominación de «interfaz»; que
Visto el dictamen del Comité Económico y Social,                cuando la especificación de los interfaces constituye una
                                                                serie de ideas y principios inspiradores del programa, di-
                                                                chos principios e ideas no son susceptibles de protección
Considerando que, en la actualidad, los programas infor-
                                                                mediante un derecho de propiedad intelectual;
máticos no están claramente protegidos en todos los Es-
tados miembros por la legislación vigente y que, allí
                                                                Considerando que la Comunidad ha puesto de relieve su
donde existe, dicha protección presenta caracteres distin-
                                                                plena disposición a fomentar una normalización de ca-
tos;
                                                                rácter internacional;
Considerando que el desarrollo de los programas de or-          Considerando que la protección de programas informáti-
denador exige una considerable inversión de recursos hu-        cos al amparo de la legislación sobre derechos de autor
manos, técnicos y financieros y que dichos programas            debe entenderse sin perjuicio de la aplicación de otros
pueden copiarse con un coste mínimo en relación con el          tipos de protección cuando proceda,
preciso para crearlos de forma independiente;
                                                                HA ADOPTADO LA PRESENTE DIRECTIVA:
Considerando que los programas informáticos están des-
empeñando un papel de creciente importancia en una
                                                                                         CAPÍTULO I
amplia gama de sectores y que, en consecuencia, cabe
considerar la tecnología informática como de capital im-
portancia para el desarrollo industrial de la Comunidad;                                  Artículo 1
                                                                                   Objeto de la protección
Considerando que determinadas diferencias existentes en
cuanto a la protección jurídica de los programas infor-          1.    Los Estados miembros protegerán los programas
máticos que ofrecen las distintas legislaciones de los Es-      informáticos mediante el reconocimiento de derechos ex-
tados miembros producen efectos negativos directos so-          clusivos con arreglo a lo dispuesto en la presente Direc-
bre el funcionamiento del mercado común en lo relativo          tiva.
a la informática y que tales diferencias podrían acen-
tuarse a medida que dichos Estados miembros fueran              2.     Dichos derechos exclusivos se reconocerán según lo
 adoptando nuevas normas sobre la materia;                       dispuesto en la legislación nacional sobre derechos de
                                                                autor. Los programas informáticos recibirán la misma
 Considerando que conviene suprimir las diferencias exis-       protección que las obras literarias.
 tentes que produzcan tales efectos, impidiéndose al
mismo tiempo que aparezcan otras nuevas, y sin que ello          3.    La protección prevista en la presente Directiva se
proceda en relación a aquellas diferencias que no afecten        extenderá a la expresión en cualquier forma de los pro-
de forma apreciable al funcionamiento del mercado co-           gramas de ordenador pero no a los algoritmos, lógica,
 mún;                                                            principios, ideas o lenguajes de programación que los
                                                                 inspiren. Cuando las ideas y principios inspiradores del
                                                                 programa estén constituidos por especificaciones de in-
 Considerando que, en consecuencia, el marco jurídico            terfaces, no podrán reconocerse derechos de autor sobre
 comunitario sobre protección de programas informáticos          dichos principios e ideas.
 puede, en un primer término, limitarse a establecer que
 los Estados miembros deban conceder a dichos progra-            4. a) La protección de los programas de ordenador que-
 mas una protección con arreglo a la legislación sobre de-              dará sujeta al cumplimiento de las mismas condi-
 rechos de autor como si se tratase de obras literarias; que            ciones en cuanto a originalidad que en el caso de
 debe establecerse el sujeto y el objeto de la protección,              las demás obras literarias.
 los derechos exclusivos a los que pueden acogerse las
 personas sujeto de la protección para autorizar o prohi-            b) Los programas creados mediante ordenador que-
 bir determinados actos y la duración de dicha protec-                  darán protegidos en la medida en que cumplan los
 ción;                                                                  requisitos establecidos en la letra a).
 ---pagebreak--- N° C 91/14                              Diario Oficial de las Comunidades Europeas                                  12. 4. 89
                          Artículo 2                             b) la adaptación de un programa de ordenador;
                   Autoría del programma
                                                                 c) la distribución de un programa de ordenador me-
                                                                     diante su venta, cesión en régimen de licencia, alqui-
 1.    Sin perjuicio de lo dispuesto en los apartados si-            ler con opción de compra, alquiler o importación para
guientes, se considerará autor del programa de ordena-               tales fines. El derecho a controlar la distribución de
dor a la persona física o al grupo de personas físicas que           un programa se extinguirá con respecto a su venta e
lo hayan creado.                                                     importación a raíz de la primera comercialización del
                                                                     mismo por parte del titular de los derechos o con su
2.     Por lo que respecta a los programas informáticos              consentimiento.
creados por un grupo de personas físicas, los derechos
exclusivos se ejercerán en común, salvo pacto en contra-
rio.                                                                                       Artículo 5
                                                                        Excepciones a los actos sujetos a autorización
3.     Si el programa de ordenador se crea al amparo de
un contrato, la persona física o jurídica que hubiera en-
cargado su creación quedará facultada para ejercer todos         1.     Si el programa de ordenador se vende o se pone a
los derechos relativos al programa, salvo pacto en con-          disposición del público por un medio distinto de un con-
trario.                                                          trato de licencia escrito, firmado por ambas partes, los
                                                                 actos citados en las letras a) y b) del artículo 4 no exigi-
4.     Si el programa de ordenador se crea en el marco de        rán la autorización del titular de los derechos, en la me-
una relación de trabajo, el empresario quedará facultado         dida en que resulten necesarios para utilizar el programa.
para ejercer todos los derechos relativos al programa,           Todo acto de reproducción y adaptación del programa
salvo pacto en contrario.                                        con un fin distinto del de su uso exigirá la autorización
                                                                 del titular.
5.     Por lo que se refiere a los programas creados me-
diante el uso de un programa informático, la persona fí-
                                                                 2.     Si el programa de ordenador se vende o pone a dis-
sica o jurídica que lleve a cabo la creación de programas
                                                                 posición del público por un medio distinto de un con-
posteriores estará facultada para ejercer todos los dere-
                                                                 trato de licencia escrito, firmado por ambas partes, el ti-
chos con respecto a los mismos, salvo pacto en contrario.
                                                                 tular de los derechos no podrá ejercer su derecho exclu-
                                                                 sivo de autorizar el alquiler del programa, con objeto de
                           Artículo 3                            impedir al público que haga uso del mismo en bibliotecas
                                                                 públicas sin ánimo de lucro.
                Beneficiarios de la protección
 1.    La protección se concederá a todas las personas fí-                                  Artículo 6
sicas y jurídicas que cumplan los requisitos establecidos
                                                                                     Infracciones indirectas
en la legislación nacional sobre derechos de autor en lo
que se refiere a las obras literarias.
                                                                  1.    La importación, posesión o comercialización de una
2.     Por lo que se refiere a lo dispuesto en el apartado 2     copia ilícita de un programa, con pleno conocimiento o
del artículo 2, los sujetos de la protección del programa        existiendo motivos para suponer que se trata de una co-
de ordenador serán todos los autores si al menos uno de          pia no autorizada de la obra, constituirán infracción de
ellos puede acogerse a tal protección de acuerdo con lo          los derechos exclusivos del autor sobre dicho programa.
dispuesto en el apartado 1 del presente artículo.
                                                                 2.     La fabricación, importación, posesión o comerciali-
                           Artículo 4                            zación de artículos específicamente destinados a facilitar
                                                                 la posibilidad de suprimir o eludir cualesquiera medios
                 Actos sujetos a autorización                    técnicos que se hubieran implantado para proteger el
                                                                 programa, constituirán infracción de los derechos exclu-
 Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 5, los dere-       sivos del autor sobre dicho programa.
 chos exclusivos mencionados en el artículo 1 comprende-
 rán las facultadas de realizar o de autorizar:
                                                                                            Artículo 7
 a) la reproducción total o parcial de un programa de or-
     denador por cualquier medio y bajo cualquier forma.                             Período de protección
     En la medida en que comporten la reproducción total
     o parcial del programa, se considerarán actos prohibi-
     dos la carga, visualización, ejecución, transmisión o        Se concederá la protección por un período de cincuenta
     almacenamiento del mismo;                                    años desde la fecha de creación del programa.
 ---pagebreak--- 12. 4. 89                              Diario Oficial de las Comunidades Europeas                             N° C 91/15
                       CAPÍTULO II                                                    CAPÍTULO III
                                                                                        Artículo 9
                         Artículo 8
                                                                                   Disposiciones finales
    Vigencia continuada de otras disposiciones legales
                                                                1.    Los Estados miembros adoptarán las disposiciones
                                                                legales, reglamentarias o administrativas necesarias para
1.    Lo dispuesto en la presente Directiva se entenderá
                                                                cumplir la presente Directiva, a más tardar el . . .
sin perjuicio de cualesquiera otras disposiciones legales
relativas a derechos de patente, marcas comerciales,            2.    Los Estados miembros comunicarán a la Comisión
competencia desleal, secretos comerciales o Derecho de          el texto de las disposiciones de Derecho interno que
obligaciones, en la medida en que no sean contrarias a          adopten en el ámbito regulado par la presente Directiva.
los principios establecidos en la presente Directiva.
                                                                                        Artículo 10
2.    Las disposiciones de la presente Directiva se apli-       Los destinatarios de la presente Directiva serán los Esta-
carán asimismo a las obras creadas con anterioridad a . . .     dos miembros.
 ---pagebreak--- N° C 91/16                            Diario Oficial de las Comunidades Europeas                             12. 4. 89
           Conclusiones decididas por la Comisión con motivo de la adopción por la Comisión de una
           propuesta de Directiva del Consejo sobre la protección jurídica de los programas de ordenado-
                                                           res
           Al adoptar una propuesta de Directiva del Consejo sobre la protección jurídica de los progra-
           mas de ordenadores, la Comisión aprueba las líneas políticas siguientes. Afirma su convicción
           de que, debido al esfuerzo intelectual y la inversión eventualmente necesarios para crear los
           programas de ordenador y la facilidad con que puedan ser copiados, estos programas merecen
           una protección jurídica adecuada.
           Siguiendo, en ello, una tendencia mundial, la Comisión propone el derecho de autor como
           fundamento legal apropiado para asegurar un equilibrio entre un nivel efectivo de protección y
           los intereses de los usuarios. Las divergencias entre las leyes sobre derechos de autor en los
           Estados miembros, en cuanto a la disponibilidad y amplitud de la protección, han llevado a la
           Comisión a iniciar el proceso de armonización con vistas al objetivo de llevar a término el
           mercado interior.
           El soporte lógico es un instrumento industrial esencial para el desarrollo económico de la Co-
           munidad. La concesión de derechos exclusivos bajo la ley de derechos de autor estimulará a los
           realizadores de soportes lógicos a invertir sus recursos intelectuales y financieros y con ello
           promover el progreso tecnológico en el interés público. Sin embargo, el progreso tecnológico y
           el bienestar público están también asegurados en un sistema de competencia no distorsionado,
           uno de los objetivos principales del Tratado. Los derechos exclusivos de propiedad y libre
           competencia, si bien en un principio designados a alcanzar el mismo objetivo por medios dife-
           rentes, pueden entrar en conflicto cuando un titular de derechos de autor está en la posición de
           ejercer sus derechos legales más allá del objetivo buscado. El ejercicio de derechos de autor
           exclusivos no prejuzgará la aplicación de las normas de la competencia ni la imposición de
           remedios eficaces en los casos apropiados. Además, el interés de la Comisión hacia la normali-
           zación internacional en el dominio de la tecnología de la informática y las telecomunicaciones
           no debe verse comprometido.
           Las relaciones entre las normas comunitarias de la competencia y el derecho de autor se rigen
           por la distinción que el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas ha establecido entre
           la existencia y el ejercicio de los derechos de propiedad intelectual en cuestión. Cualquier me-
           dida que vaya más allá de la existencia del derecho de autor puede estar sujeta a un control
           bajo las normas de competencia. Ello significa, por ejemplo, que toda tentativa de extender,
           por medio de acuerdos contractuales u otros acuerdos, el ámbito de la protección a aspectos de
           los programas que no pueden ser protegidos por el derecho de autor, o la prohibición de todo
           acto que no esté reservado al titular de derecho, puede constituir una infracción de las normas
           de competencia.
           Además, las empresas que ostentan una posición dominante no deben abusar de ella a tenor del
           artículo 86 del Tratado. Es así que, en ciertas circunstancias, el ejercicio del derecho de autor
           en cuanto a aspectos de un programa que otras empresas deben utilizar para escribir programas
           compatibles, podría constituir un tal abuso. Tal podría ser, también, el caso si una empresa
           dominante intentase utilizar sus derechos exclusivos respecto a un producto para conseguir una
           ventaja desleal con relación a uno o varios productos que no estuviesen protegidos por esos
           derechos.
           Además, la capacidad de un fabricante competidor para escribir un programa independiente
           pero compatible, depende a menudo de su posibilidad de acceso al programa objetivo, o a
           cierta información relacionada con el mismo. El acceso a la información no está sujeto al
           derecho de autor. El artículo 86 se aplica cuando una empresa dominante rehusa abusivamente
           el acceso a tal información o restringe dicho acceso de modo irrazonable.