CELEX: 62002CC0418
Language: fi
Date: 2005-01-13 00:00:00
Title: Julkisasiamiehen ratkaisuehdotus Léger 13 päivänä tammikuuta 2005.#Praktiker Bau- und Heimwerkermärkte AG.#Ennakkoratkaisupyyntö: Bundespatentgericht - Saksa.#Tavaramerkit - Direktiivi 89/104/ETY - Palvelumerkit - Rekisteröinti - Tavaran vähittäiskaupassa tarjotut palvelut - Palvelujen sisällön täsmentäminen - Kyseessä olevien palvelujen ja tavaroiden tai muiden palvelujen samankaltaisuus.#Asia C-418/02.

JULKISASIAMIEHEN RATKAISUEHDOTUS
      PHILIPPE LÉGER
        13 päivänä tammikuuta 2005 (1)
      
      Asia C-418/02
      Praktiker Bau- und Heimwerkermärkte AG
      (Bundespatentgerichtin (Saksa) esittämä ennakkoratkaisupyyntö)
      Tavaramerkit – Direktiivi 89/104/ETY – Palvelumerkki – Tavaran vähittäiskaupassa tarjotut palvelut – Rekisteröinti – Palvelujen ja tavaroiden, joihin ne liittyvät, sisällön täsmentäminen – Näiden palvelujen ja myytyjen tavaroiden tai yleensä myynnin yhteydessä tarjottavien palvelujen samankaltaisuus  1.     Tavaramerkkioikeutta on viime vuosina kehitetty merkittävästi taloudellisten toimijoiden aloitteesta, mikä ilmentää hyvin
         näiden merkitystä nykyisessä niin sanotussa kulutusyhteiskunnassamme. Sen jälkeen, kun tavaramerkin muodostavien merkkien
         kirjo on laajentunut hajuun, ääneen ja yhteen tai useampaan väriin sellaisenaan ilman muotoa tai ääriviivoja,(2) yhteisöjen tuomioistuimen käsiteltävänä tässä asiassa on eräs toinen tavaroiden jälleenmyyjäyhtiöiden vaatima tavaramerkkioikeuden
         muutos.
      
      2.     Tällä kertaa kyse on sen määrittämisestä, voidaanko tavaramerkki rekisteröidä tavaroiden vähittäiskaupan palveluja varten
         ja tarvittaessa, millä edellytyksin näin voidaan tehdä. Täten Bundespatentgericht (Saksa) kysyy voiko ”tavaroiden vähittäiskauppa”
         muodostaa ensimmäisen neuvoston direktiivin 89/104/ETY(3) 2 artiklassa tarkoitetun palvelun ja mikäli vastaus tähän on myönteinen, millä edellytyksin tavaramerkki voidaan rekisteröidä
         tällaista palvelua varten.
      
      I       Asiaa koskevat oikeussäännöt
      A       Tavaramerkkioikeutta koskevat kansainväliset sopimukset
      1.       Pariisin yleissopimus
      3.     Teollisoikeuden suojelemisesta tehty yleissopimus, joka on allekirjoitettu Pariisissa 20.3.1983 ja jota on viimeksi tarkistettu
         Tukholmassa 14.7.1967,(4) muodostaa viiteoikeussäännöt, joita mainitun yleissopimuksen sopimusvaltiot ovat sitoutuneet noudattamaan tavaramerkkien
         suojelemiseksi. Kaikki Euroopan yhteisöjen jäsenvaltiot (jäljempänä jäsenvaltiot) ovat tämän sopimuksen osapuolia.(5)
      
      4.     Pariisin yleissopimuksen 6 sexies artiklassa, jonka sisältö on hyväksytty mainitun yleissopimuksen tarkistuskonferenssissa
         Lissabonissa vuonna 1958, määrätään seuraavaa:
      
      ” – – maat[, joihin mainittua sopimusta sovelletaan,] sitoutuvat suojaamaan palvelumerkkejä. Ne eivät ole velvollisia huolehtimaan
         tällaisten merkkien rekisteröinnistä”.(6)
      
      2.       Nizzan sopimus
      5.     Tavaroiden ja palvelujen kansainvälistä luokitusta tavaramerkkien rekisteröimistä varten koskeva 15.6.1957 tehty Nizzan sopimus,
         jota on tarkistettu Tukholmassa 14.7.1967 sekä Genevessä 13.5.1977 ja jota on muutettu 28.9.1979,(7) kuuluu sopimuksiin, joiden solmimiseen Pariisin yleissopimuksen osapuolet ovat varanneet itselleen oikeuden mainitun yleissopimuksen
         19 artiklassa.(8) Sen tarkoituksena on helpottaa tavaramerkkien rekisteröimistä tavaroiden ja palvelujen, joita varten tavaramerkki rekisteröidään,
         yhteisen luokituksen avulla.(9)
      
      6.     Nizzan luokitukseen kuuluu luettelo 34 tavaraluokan ja 11 palveluluokan otsakkeista. Näihin eri luokkiin kuuluvat tavarat
         ja palvelut on kuvattu siinä yleisesti. Näihin otsakkeisiin liittyy useimmiten selittäviä huomautuksia. Nizzan luokitukseen
         kuuluu myös noin 10 000 tuotteen ja 1 000 palvelun aakkosellinen luettelo. Mainittua luokitusta tarkistetaan säännöllisesti
         Nizzan sopimuksella perustetussa asiantuntijakomiteassa. Pääasian tosiseikkojen tapahtumahetkellä voimassa oleva versio oli
         seitsemäs laitos, joka on julkaistu 1996. Se on korvattu kahdeksannella laitoksella, joka on julkaistu kesäkuussa 2001 ja
         tullut voimaan 1.1.2002.
      
      7.     Nizzan luokituksen luokan 35 kuvauksen sanamuoto, joka on samanlainen kahdessa edellä mainitussa versiossa, on seuraava:
      ”Mainonta; 
      liikkeenjohto;
      yrityshallinto;
      toimistotehtävät.
      Selittävä huomautus
      – –
      Tähän luokkaan sisältyy muun muassa
      – –
      –       erilaisten tavaroiden yhdistäminen valikoimaksi (niiden kuljettamista lukuun ottamatta) kolmannen lukuun, jolla mahdollistetaan
         se, että kuluttaja voi tutustua niihin ja ostaa niitä vaivattomasti. 
      
      Muun muassa seuraavat toiminnat eivät sisälly tähän luokkaan
      –       yrityksen, jonka keskeisenä tehtävänä on tavaroiden myyminen, eli niin sanotun kauppayrityksen toiminta; 
      – – ”
      8.     Nizzan sopimuksen 2 artiklassa määritellään Nizzan luokituksen soveltamisen oikeudellinen ulottuvuus. Siinä määrätään seuraavaa:
         
      
      ”1)      Huomioon ottaen tämän sopimuksen asettamat velvoitteet, luokituksen vaikutus on se, minkä jokainen erityisliittoon kuuluva
         maa sille antaa. Luokitus ei etenkään sido erityisliittoon kuuluvia maita tavaramerkin suojan laajuuden arvostelemisessa eikä
         palvelumerkkien tunnustamisessa.
      
      2)      Jokainen erityisliittoon kuuluva maa pidättää itselleen oikeuden käyttää luokitusta joko pää‑ tai apujärjestelmänä.
      3)      Erityisliittoon kuuluvien maiden toimivaltaisten virastojen tulee sisällyttää tavaramerkkien rekisteröintiä koskeviin virallisiin
         asiakirjoihin ja julkaisuihin niiden luokituksen mukaisten luokkien numerot, joihin tavarat tai palvelut, joille tavaramerkki
         on rekisteröity, kuuluvat.
      
      4)      Se, että nimike on otettu aakkoselliseen luetteloon, ei vaikuta mitenkään niihin oikeuksiin, joita voi olla voimassa tähän
         nimikkeeseen.”
      
      9.     Lukuun ottamatta Kyproksen tasavaltaa ja Maltan tasavaltaa jäsenvaltiot ovat Nizzan sopimuksen osapuolia.(10) Nizzan luokitusta on sovellettava yhteisön tavaramerkkiä koskeviin hakemuksiin ja rekisteröinteihin.(11) Mainittua luokitusta sovelletaan myös WIPO:n kansainvälisen toimiston tavaramerkkien kansainvälistä rekisteröintiä koskevan
         14.4.1981 tehdyn Madridin sopimuksen, jota on tarkistettu viimeksi Tukholmassa vuonna 1967 ja muutettu 28.9.1979,(12) sekä Madridin sopimukseen liittyvän pöytäkirjan(13) perusteella suorittamaan tavaramerkkien kansainväliseen rekisteröintiin.
      
      B       Yhteisön oikeus
      10.   Direktiivin tarkoituksena on se, että rekisteröidyn tavaramerkin saamisen ja säilyttämisen edellytykset olisivat samat kaikissa
         jäsenvaltioissa sellaisten erojen poistamiseksi näiden jäsenvaltioiden lainsäädännöistä, jotka voivat rajoittaa tavaroiden
         vapaata liikkuvuutta ja palvelujen tarjoamisen vapautta sekä vääristää kilpailua yhteismarkkinoilla.(14) Sen johdanto-osan 12. perustelukappaleen mukaan direktiivin säännösten on oltava täysin yhdenmukaiset Pariisin yleissopimuksen
         määräysten kanssa eivätkä ne saa vaikuttaa yleissopimuksen osapuolina olevien valtioiden mainitusta yleissopimuksesta johtuviin
         velvoitteisiin.
      
      11.   Direktiivin 1 artiklan mukaan direktiiviä ”sovelletaan kaikkiin tavaroita tai palveluja varten oleviin tavaramerkkeihin, jotka
         on rekisteröity jäsenvaltiossa varsinaisiksi tavaramerkeiksi taikka yhteisömerkeiksi taikka takuu‑ tai tarkastusmerkeiksi
         tai joiden rekisteröimiseksi tällaiseksi merkiksi on tehty hakemus jäsenvaltiossa taikka jotka on rekisteröity tai joiden
         rekisteröimiseksi on tehty hakemus Beneluxin tavaramerkkivirastoon tai joiden kansainvälinen rekisteröinti on voimassa jäsenvaltiossa”.
      
      12.   Direktiivin 2 artiklassa määritellään tavaramerkin muodostavat merkit. Siinä säädetään seuraavaa:
      ”Tavaramerkkinä voi olla mikä tahansa merkki, joka voidaan esittää graafisesti, erityisesti sanoin, henkilönnimet mukaan lukien,
         kuvioin, kirjaimin, numeroin taikka tavaroiden tai niiden päällyksen muodon avulla, jos sellaisella merkillä voidaan erottaa
         yrityksen tavarat tai palvelut muiden yritysten tavaroista tai palveluista.”
      
      13.   Direktiivin 4 artikla koskee aikaisemmin rekisteröidyn tavaramerkin etuoikeutta koskevia tavaramerkin rekisteröimisen esteitä
         ja rekisteröidyn tavaramerkin mitättömyysperusteita. Siinä säädetään seuraavaa:
      
      ”1.      Tavaramerkkiä ei saa rekisteröidä tai, jos se on rekisteröity, se on julistettava mitättömäksi:
      a)      jos se on sama kuin aikaisempi tavaramerkki ja jos tavarat tai palvelut, joita varten tavaramerkkiä haetaan tai tavaramerkki
         on rekisteröity, ovat samoja kuin tavarat tai palvelut, joita varten aikaisempaa tavaramerkkiä suojataan;
      
      b)      jos sen vuoksi, että se on sama tai samankaltainen kuin aikaisempi, samoja tai samankaltaisia tavaroita tai palveluja varten
         oleva tavaramerkki, yleisön keskuudessa on sekaannusvaara, joka sisältää vaaran tavaramerkin ja aikaisemman tavaramerkin välisestä
         mielleyhtymästä.” 
      
      14.   Tavaramerkkiin kuuluvat oikeudet vahvistetaan 5 artiklassa. Siinä säädetään seuraavaa:
      ”1.      Rekisteröidyn tavaramerkin haltijalla on yksinoikeus tavaramerkkiin. Tavaramerkin haltijalla on oikeus kieltää muita ilman
         hänen suostumustaan käyttämästä elinkeinotoiminnassa:
      
      a)      merkkiä, joka on sama kuin tavaramerkki ja samoja tavaroita tai palveluja varten kuin ne tavarat tai palvelut, joita varten
         tavaramerkki on rekisteröity;
      
      b)      merkkiä, joka sen vuoksi, että se on sama tai samankaltainen kuin samoja tai samankaltaisia tavaroita tai palveluja varten
         oleva tavaramerkki, aiheuttaa yleisön keskuudessa sekaannusvaaran, joka sisältää myös vaaran merkin ja tavaramerkin välisestä
         mielleyhtymästä.” 
      
      15.   Asetuksen tarkoituksena on yhteismarkkinoiden toteuttamiseksi luoda kansallisen tavaramerkin rinnalle yhteisön tavaramerkki,
         joka hankitaan yhtä ainoaa menettelyä noudattaen, joilla on yhdenmukainen suoja ja jonka vaikutus ulottuu koko yhteisön alueelle.(15) Tämän yhteisön tavaramerkin rekisteröiminen ja hallinto kuuluu sisämarkkinoiden harmonisointiviraston (tavaramerkit ja mallit)(16) toimivaltaan.
      
      16.   Asetuksen 4, 8 ja 9 artikla sisältävät direktiivin 2, 4 ja 5 artiklaa vastaavat säännökset.
      C       Kansallinen oikeus
      17.   Gesetz über den Schutz von Marken und sonstigen Kennzeichen (laki tavaramerkkien ja muiden erottamiskykyisten merkkien suojelusta),
         joka on annettu 25.10.1994(17) ja joka sisältyy Gesetz zur Reform des Markenrechts und zur Umsetzung der Ersten Richtlinienin (tavaramerkkioikeuden uudistusta
         ja ensimmäisen direktiivin täytäntöönpanoa koskeva laki) 1 §:ään, joka on tullut voimaan 1.1.1995, koskee direktiivin täytäntöönpanoa
         Saksan kansallisessa oikeudessa.
      
      18.   Direktiivin 2 artiklan, 4 artiklan 1 kohdan ja 5 artiklan 1 kohdan säännökset toistetaan Markengesetzin 3 §:n 1 momentissa,
         9 §:n 1 momentissa ja 14 §:n 2 momentissa.
      
      II     Pääasia ja ennakkoratkaisukysymykset
      19.   Praktiker Bau‑ und Heimwerkermärkte AG ‑yhtiö(18) haki 19.3.2001 Saksan toimivaltaiselta patentti‑ ja tavaramerkkivirastolta kuva‑ ja värimerkin ”Praktiker” rekisteröimistä
         seuraavalla tavalla ilmoitetulle palvelulle: ”Rakennus‑, remontti‑ ja puutarhatuotteiden sekä muiden ’tee-se-itse’‑kulutustavaroiden
         vähittäiskauppa”.
      
      20.   Saksan patentti‑ ja tavaramerkkivirasto hylkäsi tämän hakemuksen. Se katsoi, että ”vähittäiskaupan” käsitteellä ei tarkoiteta
         itsenäisiä palveluja, joilla on erillinen taloudellinen merkitys, vaan sillä tarkoitettiin ainoastaan tavaroiden jälleenmyyntiä
         sellaisenaan. Tämän viraston mukaan tavaramerkkioikeuden suoja voidaan hankkia ainoastaan rekisteröimällä tavaramerkki, joka
         kattaa myydyt eri tuotteet.
      
      21.   Praktiker nosti kanteen tätä päätöstä vastaan Bundespatentgerichtissä. Se esitti, että taloudellinen kehitys palveluyhteiskuntaa
         kohti edellytti vähittäiskaupan toisenlaista arviointia. Kantajan mukaan kuluttajan ostopäätökseen vaikuttavat yhä enemmän
         tuotteiden ryhmittelyn, niiden ulkoasun, henkilökunnan tarjoamien palvelujen, mainonnan ynnä muiden kaltaiset näkökohdat.
         Tällaiset palvelut ulottuvat sen mukaan pidemmälle kuin pelkkään myyntitoimintaan ja mahdollistavat yrityksen erottumisen
         kilpailijoistaan. Niiden hyväksi pitäisi siis voida soveltaa palvelumerkin suojaa, minkä SMHV ja suurin osa jäsenvaltioiden
         tavaramerkkivirastoista kantajan mukaan hyväksyvät.
      
      22.   Bundespatentgericht on päättänyt lykätä asian käsittelyä ja esittää yhteisöjen tuomioistuimelle seuraavat ennakkoratkaisukysymykset:
      ”1)      Onko tavaroiden vähittäiskauppa direktiivin 2 artiklassa tarkoitettu palvelu?
      2)      Miten tällaisten vähittäiskauppiaan palvelujen sisältö on täsmennettävä, jotta voidaan taata se, että tavaramerkkisuojan kohde
         on määritetty, mikä on välttämätöntä
      
      a)      direktiivin 2 artiklassa säädetyn tavaramerkin tehtävän vuoksi eli siksi, että voidaan erottaa yrityksen tavarat ja palvelut
         muiden yritysten tavaroista ja palveluista, ja
      
      b)      siksi, että on välttämätöntä rajata tällaisen tavaramerkin suojan ulottuvuus kollisiotapauksessa?
      3)      Miten on rajattava samankaltaisuuden alue (direktiivin 4 artiklan 1 kohdan b alakohta ja 5 artiklan 1 kohdan b alakohta) vähittäiskauppiaan
         tarjoamien tällaisten palvelujen ja
      
      a)      muiden tavaroiden jälleenmyynnin yhteydessä suoritettavien palvelujen välillä tai
      b)      kyseisen vähittäiskauppiaan jälleenmyymien tavaroiden välillä?”
      23.   Bundespatentgericht esittää nämä kysymykset ennakkoratkaisupyynnön esittämistä koskevassa päätöksessään seuraavista syistä.
      24.   Bundespantentgerichtin mukaan vähittäiskauppias ei harjoittaessaan toimintaansa eroa valmistajasta, joka huolehtii itse valmistamiensa
         tavaroiden myynnistä. Vähittäiskauppias voi siis sen mukaan erottautua tällaisesta kilpailijasta tavaroille rekisteröidyn
         tavaramerkin avulla. Lisäksi tuomioistuimen mukaan tavaroiden jälleenmyyntiin liittyvät palvelut, kuten asiakkaille annetut
         neuvot, tiedottaminen ja mainonta ynnä muut eivät ilmene ostajan silmissä erillisinä palveluina, ja niiden suoja sisältyy
         tavaroille rekisteröityyn tavaramerkkiin. Lopuksi todettakoon, että suurmyymälöissä yhä useammin tarjotut palvelut, kuten
         rahoitus‑, vakuutus‑, matkatoimisto‑ tai ravintolapalvelut, jotka ilmenevät itsenäisinä tavaroiden jälleenmyyntiin nähden,
         kuuluvat Nizzan luokituksen erityisiin luokkiin ja voivat täten olla erillisen tavaramerkin kohteena.
      
      25.   Vähittäiskauppiaan toiminta, jota varten palvelumerkin suoja voi sen mukaan osoittautua tarpeelliseksi, rajoittuu ennakkoratkaisupyynnön
         esittäneen tuomioistuimen mukaan siten erityiseen myyntitoimintaan, joka mahdollistaa tavaroiden jälleenmyynnin rajoittumatta
         tähän, eli eri yrityksiltä peräisin olevien tavaroiden yhdistämiseen tuotevalikoimaksi ja sen tarjoamiseen jälleenmyyntiyksikön
         tasolla. Näiden palvelujen, jotka korvataan tavaroiden myyntikatteella, voidaan sen mukaan katsoa olevan EY 50 artiklan palvelujen
         tarjonnan määritelmän mukaisesti korvausta vastaan tehtyjä.
      
      26.   Bundespatentgerichtin mukaan on myös tarpeen ottaa huomioon Nizzan luokitus, jota sekä jäsenvaltioiden että SMHV:n on noudatettava.
         Saksan patentti‑ ja tavaramerkkivirasto on sen mukaan evännyt vähittäiskaupan palveluja koskevan tavaramerkin rekisteröinnin
         luokan 35 selittävien huomautusten perusteella, koska kyse on pelkästään tavaroiden jälleenmyynnistä. Palvelumerkin suoja
         myönnetään sen mukaan ainoastaan, kun yritys tarjoaa palveluja, jotka ulottuvat tavaroiden jälleenmyyntiä pidemmälle ja joita
         voidaan tarjota kolmansille itsenäisinä palveluina.
      
      27.   Bundespatentgerichtin mukaan SMHV ja tavaramerkkivirastot suurimmassa osassa jäsenvaltioita hyväksyvät kuitenkin tavaramerkin
         rekisteröimisen vähittäiskauppiaan tarjoamille palveluille, vaikka eroja silti esiintyy sen suhteen, onko merkin kattamat
         palvelut täsmennettävä. Se seikka, että kansalliset tavaramerkit ja yhteisön tavaramerkit saatetaan asettaa vastakkain kansallisissa
         viranomaisissa ja tuomioistuimissa sekä SMHV:ssa, edellyttää sen mukaan sitovaa ratkaisua yhteisöjen tuomioistuimelta. Mikäli
         tällaista ratkaisua ei ole, taloudellisten toimijoiden yhdenvertaista kohtelua ei ennakkoratkaisupyynnön esittäneen tuomioistuimen
         mukaan noudateta, ja tämän seurauksena kilpailu Euroopan unionissa saattaa vääristyä merkittävästi. 
      
      28.   Bundespatentgericht esittää kuitenkin, että tällaisten palvelumerkkien rekisteröinti voidaan lähtökohtaisesti hyväksyä ainoastaan,
         jos on mahdollista määritellä konkreettisesti tämän suojan kohde. Tavaramerkin hankkiminen ”vähittäiskaupan palveluille” ei
         sen mukaan saa missään tapauksessa johtaa tavaramerkin suojan hallitsemattomaan laajenemiseen siten, että tavaramerkki kattaa
         kaikki tavaratalon liiketoiminnassa tarjotut palvelut ja kaikki sen jälleenmyymät tuotteet. Tämä edellytys perustuu itse tavaramerkin
         tehtävään, joka on tavaramerkillä varustetun tavaroiden tai palvelun alkuperän takaaminen kuluttajalle. Tämä edellytys on
         sen mukaan välttämätön myös tavaroiden ja palvelujen vapaan liikkuvuuden kannalta, joka edellyttää sitä, että tavaramerkin
         rekisteröinnin antamat yksinoikeudet on yksilöity selvästi.
      
      29.   Yleiset ilmaisut, kuten ”vähittäiskaupan palvelut” tai ”tavaroiden vähittäiskauppa” tai ”tavaratalon kauppa”, eivät ole riittävän
         täsmällisiä. Toisaalta ne eivät mahdollista vähittäiskauppiaan palveluiden erottamista muista palveluista, joita muut oikeudellisesti
         ja taloudellisesti itsenäiset yritykset, kuten pankit, matkatoimistot, kuljetusyritykset ja ravintolat, jotka kuuluvat muihin
         palveluluokkiin, voivat tarjota. Toisaalta niillä ei mahdollisteta jälleenmyytyjen tavaroiden täsmällistä määrittämistä. Samat
         huomautukset voidaan sen mukaan tehdä silloin, kun rekisteröintihakemuksessa täsmennetään ainoastaan myyntipisteen laji, kuten
         ”tavaratalo” tai ”supermarket”. Ottaen huomioon Nizzan luokituksen luokan 35 selittävät huomautukset vähittäiskauppiaan tarjoamien
         palvelujen kuvauksen, joka mahdollistaisi palvelujen erottamisen muuhun mainitun luokituksen luokkaan kuuluvista palveluista,
         on sen mukaan oltava sellaisen ilmaisun mukainen, jossa mainitaan eri tavaroiden yhdistämisen valikoimaksi kolmannen lukuun
         niiden kuljetusta lukuun ottamatta, joka mahdollistaa näiden tavaroiden hankkimisen tai tekee sen vaivattomammaksi.
      
      30.   Edes vähittäiskauppiaan tarjoamien palvelujen kuvaaminen tavaramerkin rekisteröinnin yhteydessä ei sen mukaan kuitenkaan välttämättä
         riitä hallitsemattoman monopolin vaaran torjumiseen. Sen mukaan on myös tarpeen rajata toisaalta näiden palvelujen ja toisaalta
         muiden palvelujen, joita voidaan tarjota suurmyymälöistä, ja myytyjen tavaroiden samankaltaisuuden käsite.
      
      III  Arviointi asiasta
      A       Ensimmäinen ennakkoratkaisukysymys
      31.   Ensimmäisellä ennakkoratkaisukysymyksellään Bundespatentgericht kysyy, onko vähittäiskauppa direktiivin 2 artiklassa tarkoitettu
         palvelu.
      
      32.   Tähän ennakkoratkaisukysymykseen vastaaminen edellyttää minusta sitä, että ensin tehdään seuraavat täsmennykset eli että täsmennetään
         toisaalta direktiivin 2 artiklan sisältöä ja tarkoitusta ja toisaalta sitä, miten ilmaisu ”tavaroiden vähittäiskauppa” on
         tässä oikeudenkäynnissä ymmärrettävä.
      
      33.   Ensimmäiseksi, kuten Euroopan yhteisöjen komissio täydellä syyllä huomauttaa, direktiivin 2 artiklan tarkoituksena ei ole
         määritellä, mitä palveluja varten kansallinen virasto voi rekisteröidä tavaramerkin. Tämä artikla koskee otsakkeensa mukaisesti
         ”tavaramerkin muodostavia merkkejä”. Siinä näet säädetään, että tavaramerkkinä voi olla mikä tahansa merkki, joka voidaan
         esittää graafisesti ja jolla voidaan ”erottaa yrityksen tavarat tai palvelut muiden yritysten tavaroista tai palveluista”.
         Sen tarkoituksena on siis määritellä ne merkkityypit, jotka voivat olla tavaramerkkinä riippumatta tuotteista tai palveluista,
         joita varten suojaa voidaan hakea.(19)
      
      34.   Direktiivin muihin säännöksiinkään ei sisälly sellaisten palvelujen määritelmää, joita varten tavaramerkki voidaan rekisteröidä.
         Kuten direktiivin johdanto-osan seitsemännestä perustelukappaleesta kuitenkin ilmenee, sen tarkoituksena on se, että rekisteröidyn
         tavaramerkin saamisen edellytykset ovat kaikissa jäsenvaltioissa samat. Lisäksi, kuten direktiivin 1 artiklassa todetaan ja
         kuten direktiivin sisällöstä ilmenee, sitä on tarkoitus soveltaa sekä tavaroita että palveluja varten oleviin tavaramerkkeihin.
      
      35.   Nämä seikat huomioon ottaen olen sitä mieltä, että vaikka direktiiviä olisi tulkittava sen johdanto-osan 12. perustelukappale
         ja Pariisin yleissopimuksen 6 sexies artikla huomioon ottaen siten, että siinä ei velvoiteta jäsenvaltioita tunnustamaan sisäisessä
         lainsäädännössään palvelumerkkejä, jäsenvaltioiden on kuitenkin siitä ajankohdasta alkaen, jolloin ne myöntävät taloudellisille
         toimijoille mahdollisuuden rekisteröidä tällaisia tavaramerkkejä,(20) noudatettava mainitun direktiivin säännöksiä näiden tavaramerkkien rekisteröimisen aineellisten edellytysten osalta. Jaan
         siis kaikkien asian käsittelyyn osallistuneiden tahojen kannan, jonka mukaan kysymys siitä, voiko ”tavaroiden vähittäiskaupan”
         kaltainen palvelu olla palvelu, jota varten voidaan rekisteröidä tavaramerkki, kuuluu direktiivin soveltamisalaan ja vastaus
         siihen on löydettävä direktiivin järjestelmästä ja päämääristä, joita sillä tavoitellaan.
      
      36.   Toinen täsmennys liittyy ”tavaroiden vähittäiskaupan” käsitteeseen. Bundespatentgericht ei ole täsmentänyt, mitä tämä käsite
         täsmälleen ottaen kattaa. Kuten komissio toteaa huomautuksissaan, tätä käsitettä, sellaisena kuin se on määritettynä tietyillä
         eri jäsenvaltioiden virallisilla kielillä, käytetään kuvaamaan toimintaa, joka koostuu tavaroiden myynnistä pienissä erin
         yksityisille ja joka eroaa tältä osin ”tukkukaupasta”. ”Vähittäiskaupan” käsitteellä tarkoitetaan siis toimintaa, joka koostuu
         tavaroiden myynnistä pienissä erin.
      
      37.   Vaikuttaa siltä että kaikki asian käsittelyyn osallistuneet tahot kantaja mukaan lukien myöntävät, että tavaroiden myyntiä
         sellaisenaan eli rajoittuen pelkästään toimintaan, joka koostuu tavaroiden tarjoamisesta myyntiin ja niiden myymisestä, ei
         voida direktiivin mukaisesti pitää palveluna, jota varten voidaan rekisteröidä tavaramerkki. Kuten komissio esittää, tämä
         toiminta huomioidaan direktiivin säännöksissä, jotka koskevat tavaroita varten rekisteröidyn tavaramerkin antamia oikeuksia.
         Direktiivin 5 artiklan 3 kohdasta ilmenee, että tavaroita varten rekisteröity merkki antaa oikeuden tarjota sillä varustettuja
         tavaroita, laskea niitä liikkeelle ja varastoida niitä tässä tarkoituksessa. Tavaramerkkioikeuden järjestelmän logiikassa
         tavaroiden myynnin osalta huomioon ei siis oteta myynnistä koostuvaa toimintaa abstraktina tai aineettomana kokonaisuutena,
         vaan nimenomaan tavara, joka on myynnin kohteena. Toisin sanoen tämän järjestelmän logiikassa myyntitoimen ”ytimenä”, Itävallan
         hallituksen kirjallisissa huomautuksissaan käyttämän ilmaisun mukaan, ovat myynnin kohteena olevat tavarat eikä myyntitoimi
         palvelusuorituksena.
      
      38.   Mielestäni tämä tilanne johtuu johdonmukaisesti siitä seikasta, että palvelun tarjoamisella ei ole aineellista sisältöä, minkä
         vuoksi tavaramerkki voidaan kiinnittää ainoastaan palvelua tarjottaessa käytettäviin välineisiin, kun taas tavaroihin voidaan
         kiinnittää tavaramerkki, jonka kuluttajat voivat tunnistaa suoraan tavaramerkin suojaamaan tavaraan liittyväksi, koska tavarat
         ovat aineellisia. Koska myyntisuorituksen tarkoituksena on nimenomaan tavaroiden luovutus kuluttajille ja koska tavaroiden
         ominaisuudet ja hinta muodostavat yleensä arviointiperusteet, jotka ratkaisevat ostotapahtuman, vähittäiskauppias voi erottua
         kilpailijoistaan myymiensä tavaroiden tavaramerkillä. Tämä erittely osoittautuu todeksi vaikka myyjä ei ole kyseisten tavaroiden
         valmistaja. Niinpä kauppias voi erottautua kilpailijoistaan myymällä valmistajan tavaramerkillä tai omalla kyseisiä tavaroita
         varten rekisteröimällään kaupallisella merkillä varustettuja tavaroita.
      
      39.   ”Vähittäiskaupan” käsite, jota tämä oikeudenkäynti koskee, ei kuitenkaan rajoitu pelkkään tavaroiden myyntiin sellaisenaan,
         vaan sillä on laajempi sisältö. Kantajan mukaan se kattaa myös tuotteiden valikoimisen, niiden yhdistämisen valikoimaksi ja
         niiden esillepanon kaltaisen toiminnan, vastaanoton ja henkilökunnan antamien neuvojen laadun ja liikkeen sijainnin ja pääsyn
         sinne. Kyse on siis palveluista, joiden tarkoituksena on edistää tavaroiden myyntiä ja jotka tarjotaan niiden jakelun yhteydessä.
         Tässä tapauksessa esiin nousee siis kysymys siitä, voivatko tällaiset palvelut, jotka tarjotaan tavaroiden vähittäiskaupassa,
         muodostaa direktiivin mukaisesti sellaisenaan palvelun, jota varten voidaan rekisteröidä tavaramerkki.
      
      40.   Bundespatentgerichtin mielestä vastaus tähän kysymykseen voidaan löytää osittain Nizzan luokituksen luokan 35 selittävistä
         huomautuksista. Kuten edellä on esitetty, luokkaan 35 on koottu mainontaan, liikkeenjohtoon, yrityshallintoon ja toimistotehtäviin
         liittyvät palvelut. Siihen liittyvien selittävien huomautusten mukaan siihen kuuluu muun muassa ”erilaisten tavaroiden sellainen
         yhdistäminen valikoimaksi (niiden kuljettamista lukuun ottamatta) kolmannen lukuun, jolla mahdollistetaan se, että kuluttaja
         voi tutustua niihin ja ostaa niitä vaivattomasti”. Muun muassa ”yrityksen, jonka keskeisenä tehtävänä on tavaroiden myyminen,
         eli niin sanotun kauppayrityksen toiminta” ei kuitenkaan sisälly siihen.
      
      41.   En ole vakuuttunut siitä, että nämä selittävät huomautukset muodostavat seikan, josta voi olla apua direktiivin tulkinnassa.
         Kuten Bundespatentgericht esittää, Saksan liittotasavalta toki on Nizzan sopimuksen osapuoli.(21) On kuitenkin muistettava, mikä Nizzan luokituksen oikeudellinen ulottuvuus on sellaisena kuin se on nimenomaisesti esitettynä
         mainitun sopimuksen 2 artiklassa. Mainitun sopimuksen 2 artiklan 2 ja 3 kohdasta ilmenee, että valtiot, jotka ovat sopimuksen
         osapuolia, ovat sitoutuneet siihen, että toimivaltaiset virastot sisällyttävät tavaramerkkien rekisteröintiä koskeviin virallisiin
         asiakirjoihin ja julkaisuihin ensi‑ tai toissijaisesti niiden luokituksen mukaisten luokkien numerot, joihin tavarat tai palvelut,
         joille kukin tavaramerkki on rekisteröity, kuuluvat. 
      
      42.   Kuten yhteisöjen tuomioistuin on jo todennut, tämän sopimuksen tarkoituksena on helpottaa tavaramerkkien rekisteröintiä.(22) Se mahdollistaa sen, että rekisteröinnin hakijat voivat viitata yhteen ainoaan luokitusjärjestelmään. Näin se helpottaa hakijoiden
         rekisteröintihakemusten laatimista, sillä tavarat ja palvelut, joita tietty tavaramerkki koskee, luokitellaan samalla tavalla
         kaikissa maissa, jotka ovat ottaneet käyttöön tämän luokittelujärjestelmän. Tämä järjestelmä tarjoaa myös tästä samasta syystä
         etua taloudellisille toimijoille ja kansallisille tavaramerkkivirastoille helpottamalla sellaisten aikaisempien tavaramerkkien
         etsimistä, jotka saattaisivat olla esteenä tavaramerkin rekisteröimiselle. Lopulta se toimii tavaramerkin rekisteröimisestä
         perittävän maksun perusteena.(23)
      
      43.   Tällä luokituksella, jonka pääasialliset tavoitteet ovat näin ollen rekisteröinti‑ ja tutkimustoimenpiteiden helpottaminen,
         on siis ennen kaikkea käytännöllinen arvo. Sillä ei mielestäni ole todellista oikeudellista merkitystä sen kysymyksen osalta,
         minkä tyyppistä palvelujen tarjontaa varten voidaan rekisteröidä tavaramerkki, mikä vahvistetaan Nizzan sopimuksen 2 artiklan
         1 kohdassa, jonka mukaan huomioon ottaen mainitun sopimuksen asettamat velvoitteet, mainitun luokituksen vaikutus on se, minkä
         jokainen liittoon kuuluva maa sille antaa, eikä luokitus varsinkaan sido maita, jotka ovat tämän sopimuksen osapuolina, tavaramerkin
         suojan laajuuden arvioimisessa eikä palvelumerkkien tunnustamisessa. 
      
      44.   Mielestäni olisi kyseenalaista katsoa, että sillä, että Nizzan luokituksen luokkien otsakkeiden luettelossa tai tavaroiden
         ja palvelujen aakkosellisessa luettelossa ei ole otsaketta tai palvelua, joka vastaa täsmälleen jonkin tavaramerkin rekisteröintiä
         koskevassa hakemuksessa kyseessä olevaa toimintaa, voitaisiin perustella tällaisen hakemuksen hylkäämistä. Tällaisen tavaramerkin
         rekisteröinnin käytännöllinen hankaluus ei merkitse sitä, että se olisi oikeudellisesti mahdotonta. Näistä samoista syistä
         katson, ettei mainitun luokituksen erilaisten selittävien huomautusten käyttäminen direktiivin tulkinnassa ole asianmukaista.
      
      45.   Mielestäni myöskään muissa kaikkia jäsenvaltioita tai Euroopan yhteisöä sitovissa kansainvälisissä sitoumuksissa ei ole seikkoja,
         joiden perusteella voitaisiin välittömästi ratkaista kysymys siitä, voivatko tavaroiden vähittäiskaupassa tarjotut palvelut
         muodostaa direktiivin mukaisesti sellaisenaan palvelun, jota varten voidaan rekisteröidä palvelumerkki. Kuten olen todennut,
         Pariisin yleissopimuksessa rajoitutaan määräämään jäsenvaltioille velvollisuus varmistaa palvelumerkkien suojelu määräämättä
         kuitenkaan, että niillä olisi velvollisuutta säätää tällaisten tavaramerkkien rekisteröinnistä. Maailman kauppajärjestön perustamissopimuksen,
         joka on tehty 15.4.1994 ja jonka yhteisö on hyväksynyt toimivaltaansa kuuluvin osin 22.12.1994 tehdyllä neuvoston päätöksellä
         94/800/EY,(24) liitteessä oleva teollis‑ ja tekijänoikeuksien kauppaan liittyvistä näkökohdista tehty sopimus, jonka sisällön ja tarkoituksen
         perusteella yhteisön tavaramerkkilainsäädäntöä on yhteisöjen tuomioistuimen mukaan mahdollisimman suurelta osin tulkittava,(25) ei myöskään sisällä täsmällisiä määräyksiä tämän osalta.
      
      46.   Katson Yhdistyneen kuningaskunnan hallituksen tavoin, että jotta riidanalaiseen kysymykseen voidaan vastata, on pohdinnan
         lähtökohdaksi otettava tavaramerkin keskeinen tehtävä. Vakiintuneen oikeuskäytännön mukaan tavaramerkin keskeinen tehtävä
         on taata kuluttajalle tai loppukäyttäjälle se, että tavaramerkillä varustetulla tavaralla tai palvelulla on tietty alkuperä,
         jolloin kuluttaja tai loppukäyttäjä voi tavaramerkin perusteella erottaa ilman sekaannusvaaraa tavaran tai palvelun muista
         tavaroista tai palveluista, joilla on toinen alkuperä. Tavaramerkin on oltava takeena siitä, että kaikki sillä varustetut
         tavarat tai palvelut on valmistettu tai tarjottu yhden ja saman, niiden laadusta vastaavan yrityksen valvonnassa.(26)
      
      47.   Tästä seuraa, että sikäli kuin palvelumerkin tarkoituksena on mahdollistaa se, että kuluttajat voivat tunnistaa tätä palvelua
         tarjoavan yrityksen, sen rekisteröinti merkitsee sitä, että palvelu, joka sillä on tarkoitus kattaa, on tavaramerkin avulla
         sellaisenaan tunnistettavissa. Toisin sanoen on tärkeää, että kuluttajat voivat ymmärtää toiminnan, jota varten hakija hakee
         tavaramerkin rekisteröimistä, sellaisenaan palvelun tarjoamiseksi. Tämä edellytys perustuu juuri tavaramerkin tehtävään ja
         sen välittömään seuraukseen, tavaralajisääntöön, johon sisältyy se, että tavaramerkin antamat oikeudet on voitava määritellä
         täsmällisesti. Tavaramerkkiä ei voida rekisteröidä palvelulle, joka – koska kuluttajat eivät voi ymmärtää sitä palveluksi
         – tekisi suojan kohteen määrittelemättömäksi.
      
      48.   Kuten Bundespatentgerichtistäkin, minusta on mahdollista olettaa, että tavaroiden myynnissä tarjotut palvelut, joita kuluttajat
         voivat käyttää ainoastaan tietyn hankinnan yhteydessä mutta jotka ovat itse myynnistä erillisen sopimuksen kohteena, voidaan
         tunnistaa sellaisenaan palveluiksi ja suojata palvelumerkillä. Ennakkoratkaisupyynnön esittäneen tuomioistuimen antamien esimerkkien
         mukaan kyse voi olla kauppiaan tavaroiden hankintaa varten tarjoamasta rahoituksesta tai tavaraa koskevasta vakuutuksesta
         tai ostetun tuotteen korjaus‑ tai huoltosopimuksesta. Näiden palvelujen, jotka sitä paitsi kuuluvat Nizzan luokituksen erityisiin
         luokkiin eli luokkiin 36 ja 37, pitäisi voida olla palvelumerkin kohteena.
      
      49.   Tällainen tunnistaminen ei ehkä vaikuta yhtä ilmeiseltä sellaisten kantajan tarkoittamien kaltaisten palvelujen kuin tuotteiden
         valikoinnin, niiden yhdistämisen valikoimaksi ja niiden esillepanon, vastaanoton ja henkilökunnan antamien neuvojen laadun
         ja liikkeen sijainnin ja pääsyn sinne osalta. Nämä palvelut eroavat näet edellä mainituista siten, että ne eivät anna aihetta
         erilliseen sopimukseen tai laskutukseen. Niitä näyttäisi siis lähtökohtaisesti olevan vaikeampi tunnistaa sellaisenaan palveluiksi,
         joilla voi olla palvelumerkki. Minusta vaikuttaa silti ongelmalliselta torjua järjestelmällisesti sitä, että niiden tunnistaminen
         tavaroiden myynnistä erilliseksi palveluksi on mahdollista.
      
      50.   Kuten kantaja on korostanut, tavaroiden jälleenmyynti on kehittynyt viime vuosina merkittävästi, mikä on ilmentynyt ”supermarketien”
         ja ”suurmyymälöiden” määrän moninkertaistumisen myötä myyntipaikkojen, sähköisten viestintävälineiden käyttöön oton myötä
         tässä tarkoituksessa käytettyjen keinojen sekä markkinoinnin kehittymisen myötä myyntitapojen huomattavana kehittymisenä.
         Tämän kehityksen piirteet, joilla vaikuttaa minusta olevan merkitystä tämän asian kannalta, johtuvat siitä seikasta, että
         itse myyntitapahtuman olosuhteet voivat muodostaa kauppiaan ja kuluttajien välisessä suhteessa yhtä suuren perustelun myynnille
         kuin myytyjen tavaroiden laatu ja hinta. Esimerkiksi niin sanotussa hard discount ‑liikkeessä tuotteita saatetaan tarjota
         myyntiin ilman mitään merkkiä.(27) Ne kuitenkin valikoidaan siten, että ne vastaavat tiettyjä laatunormeja tietyssä hintahaarukassa. Tällaisessa yhteydessä
         on minusta mahdollista todeta, että kuluttajat ovat tunnistaneet tavaravalikoiman ja että tämä tavaravalikoima, eikä se, että
         tarjotaan tietyn merkkisiä tuotteita, saa kuluttajat palaamaan ostoksille tiettyyn myymälään. Myös kantajan istunnossa esittämä
         esimerkki viinin vähittäiskauppiaasta on mielestäni merkityksellinen. Minusta kuluttaja voi tunnistaa sellaisenaan palveluiksi
         mainitun vähittäiskauppiaan suorittaman valinnan ja ohjeet, joita hän voi antaa asiakkailleen sen suhteen, mitkä viinit sopivat
         parhaiten yhteen ruokalistan kanssa, kun otetaan huomioon mainitun kuluttajan taloudelliset mahdollisuudet.
      
      51.   Tämä erittely on minusta myös todennettavissa sellaisen, kuten tässä asiassa kyseessä olevan myymälän osalta, jossa tarjotaan
         myyntiin rakennus‑, remontti‑ ja puutarhatuotteita. Kantajan toimittaman selvityksen mukaan kantajan tarjoamat tuotteet ovat
         peräisin sadoilta eri valmistajilta. Voin kuvitella, että tämän tyyppisen kauppiaan tarjoamat tarvikkeet ja remontti‑ ja puutarhatyökalut
         saattavat olla erimerkkisiä ja että muut kauppaketjut saattavat tarjota myyntiin eräitä näistä samalla tavaramerkillä varustetuista
         tavaroista. Minusta on kuitenkin mahdollista olettaa, että kuluttajat saattavat päättää tehdä ostoksensa erityisesti tämän
         kauppiaan luona, koska tämä tarjoaa erityisen tämäntyyppisten tavaroiden valikoiman tai koska he tietävät, että siellä on
         tavoitettavissa myyjiä, jotka kykenevät antamaan heille asianmukaisia neuvoja suunnittelemiensa remonttitöiden suorittamista
         ja tähän tarkoitukseen sopivien työkalujen valitsemista varten.
      
      52.   Minusta vaikuttaa mahdolliselta, että näissä eri tapauksissa kuluttajat pystyvät tunnistamaan tällaisen toiminnan myynnistä
         erilliseksi palveluksi, koska se on luonteeltaan järjestelmällistä ja pysyvää ja koska sillä voi olla tärkeä merkitys myynnin
         perusteluna kauppiaan ja kuluttajien välisessä suhteessa.
      
      53.   Lisäksi katson kaikkien asian käsittelyyn osallistuneiden tahojen ja Bundespatentgerichtin tavoin, että vaikka näitä suorituksia
         ei laskuteta erikseen, niitä voidaan silti pitää korvausta vastaan tehtyinä, koska niitä ei tehdä pyyteettömästi vaan tiettyjen
         tavaroiden myynnin edistämiseksi, ja että kauppias huomioi niistä hänelle aiheutuneet kustannukset itse tavaroiden myynnistä
         realisoimassaan voittomarginaalissa. Näin ollen voin katsoa, että EY 50 artiklassa määrätty edellytys, jonka mukaan palvelut
         on suoritettava korvausta vastaan ja johon on perusteltua viitata direktiivin tulkinnassa kun otetaan huomioon, että direktiivin
         tarkoitus on edistää erityisesti palvelujen vapaata liikkuvuutta jäsenvaltioiden välillä, täyttyy.
      
      54.   En voi myöskään sulkea pois sitä, että jälleenmyyjillä voi olla intressi tällaisten palvelumerkkien rekisteröintiin. On tosin
         totta että, kuten Ranskan hallitus täydellä syyllä esittää, kauppiailla on jo käytettävissään muita oikeudellisia työkaluja
         kuin palvelumerkki asiakaskuntansa sitouttamista ja siitä huolehtimista varten, että tavaravalikoimaan ja henkilökunnan tarjoamiin
         neuvoihin tyytyväiset kuluttajat pystyvät erottamaan nämä kauppiaat kilpailijoistaan. Kauppiaiden myyntitoiminnassaan käyttämää
         henkilöllisyyttä suojataan toiminimen (liikenimi; nom commercial) suojalla, joka Pariisin yleissopimuksen 8 artiklan mukaan
         kaikkien yleissopimuksen sopijamaiden on varmistettava.(28) Jälleenmyyjillä on käytettävissään myös heidän kansallisessa oikeudessaan säädetty suoja, joka koskee heidän suhteissa kolmansiin
         käyttämäänsä toiminimeä (dénomination sociale) ja myyntipisteeseensä kiinnittämäänsä tunnusta, jolla ne ilmoittavat fyysisesti
         toiminimen kuluttajalle. Nämä seikat eivät kuitenkaan kata erityisesti kyseessä olevia palveluita sen enempää kuin tuotteiden
         tavaramerkitkään. 
      
      55.   Lopuksi minusta kannattaa myös todeta, että suuri osa jäsenvaltioista sallii vastedes eri edellytyksin sen, että tavaroiden
         vähittäiskaupan yhteydessä tarjotuilla palveluilla voi olla tavaramerkki.(29) SMHV on omaksunut saman periaatteellisen kannan asetuksen perusteella, joka toki koskee yhteisön tavaramerkkiä eikä kansallisia
         tavaramerkkejä mutta jonka rekisteröintijärjestelmä ja sisämarkkinoiden toteuttamiseen liittyvät tavoitteet vastaavat direktiivin
         järjestelmää ja tavoitteita. Niinpä SMHV:n toinen valituslautakunta on päättänyt asiassa Giacomelli Sport(30) tehdyssä päätöksessä, että tavaroiden vähittäiskaupassa tarjottu palvelu voi olla palvelu, jota varten voidaan rekisteröidä
         yhteisön tavaramerkkejä.(31) Tämän päätöksen johdosta SMHV:n pääjohtaja on käytyään tietyn määrän neuvotteluja kansallisten virastojen ja WIPO:n kanssa
         myös todennut 12.3.2001 annetussa tiedonannossaan nro 3/01, että tavaroiden vähittäiskaupan yhteydessä tarjotuille palveluille
         voidaan rekisteröidä yhteisön tavaramerkki pääjohtajan tarkemmin esittämillä edellytyksellä, joihin palaan toisen ennakkoratkaisukysymyksen
         yhteydessä.
      
      56.   Edellä esitetyn perusteella ehdotan siis, että yhteisöjen tuomioistuin vastaa ensimmäiseen ennakkoratkaisukysymykseen, että
         tavaroiden vähittäiskaupassa tarjotut palvelut, jotka ovat itse myynnistä erilliset ja jotka ovat tunnistettavissa, voivat
         direktiivin mukaisesti muodostaa palvelun, jota varten voidaan rekisteröidä palvelumerkki.
      
      B       Toinen ennakkoratkaisukysymys
      57.   Toisella ennakkoratkaisukysymyksellään Bundespatentgericht kysyy ennen kaikkea sitä, miten vähittäiskauppiaan tavaroiden vähittäiskaupassa
         tarjoamien palvelujen sisältö on direktiivin mukaisesti täsmennettävä, jotta voidaan taata tavaramerkkisuojan kohteen täsmällisyys,
         mikä on välttämätöntä toisaalta direktiivin 2 artiklassa säädetyn tavaramerkin tehtävän kannalta eli siksi, että voitaisiin
         erottaa yrityksen tavarat ja palvelut muiden yritysten tavaroista ja palveluista, ja toisaalta siksi, että on tarpeen rajata
         tällaisen tavaramerkin suojan ulottuvuus kollisiotapauksessa.
      
      58.   Komissio katsoo, että tämä kysymys koskee tavaramerkin rekisteröimisen muodollisia edellytyksiä ja että se kuuluu näin ollen
         jäsenvaltioiden yksinomaiseen toimivaltaan. Komissio viittaa erittelynsä tueksi direktiivin johdanto-osan viidenteen perustelukappaleeseen,
         jonka mukaan jäsenvaltiot saavat vapaasti säätää menettelystä, jota noudatetaan tavaramerkkien rekisteröinnissä. Se korostaa
         myös eri jäsenvaltioissa olevia erilaisia kansallisten virastojen palvelumerkkien rekisteröinnille vähittäiskaupan alalla
         asettamia edellytyksiä koskevia erilaisia käytäntöjä. Se esittää lopulta, että yhteisön tavaramerkin osalta sellaisen tavaroiden
         tai palvelun kuvailemista koskevat edellytykset eivät ole asetuksessa vaan sen täytäntöönpanosta annetussa asetuksessa N:o
         2868/95.
      
      59.   En ole samaa mieltä tämän arvion kanssa. On tosin totta, että direktiivin, kuten asetuksenkaan, säännöksissä ei todeta sitä,
         missä määrin tavarat ja palvelut, joita varten voidaan rekisteröidä tavaramerkki, on täsmennettävä. On myös riidatonta, että
         direktiivin tarkoituksena ei ole yhdenmukaistaa täysin jäsenvaltioiden tavaramerkkilainsäädäntöjä ja että jäsenvaltiot ovat
         varanneet itselleen vapauden säätää itse tavaramerkkien rekisteröintiä koskevat menettelysäännöt.
      
      60.   Direktiivin tarkoituksena kuitenkin on, kuten sen johdanto-osan ensimmäisessä ja seitsemännessä perustelukappaleessa todetaan,
         yhdenmukaistaa tavaramerkkioikeuksien hankkimisen edellytykset. Mielestäni direktiivin järjestelmän tarkastelusta ilmenee,
         että kysymys siitä, miten tavarat ja palvelut, joita varten oleva tavaramerkki on rekisteröintihakemuksen kohteena, on täsmennettävä,
         kuuluu tämän rekisteröinnin aineellisiin edellytyksiin. 
      
      61.   Tiedetään, että direktiivin järjestelmä perustuu rekisteröinnille. Tavaramerkille tulee direktiivissä säädetyt oikeudet, kun
         se rekisteröidään, ja mainittu rekisteröinti mahdollistaa näiden oikeuksien täsmällisen ulottuvuuden määrittämisen. Direktiivissä
         säädetään siten tietyt edellytykset, jotka merkin on täytettävä voidakseen olla tavaramerkkinä. Yhteisöjen tuomioistuin on
         joutunut täsmentämään sitä, mikä julkiseen rekisteriin tapahtuvan rekisteröinnin tarkoitus on, edellä mainitussa asiassa Sieckmann
         annetussa tuomiossa. Yhteisöjen tuomioistuimen mukaan tällaisella rekisteröimisellä ”julkiseen rekisteriin pyritään tekemään
         [tavaramerkkiin] tutustuminen helpoksi toimivaltaisille viranomaisille ja yleisölle, erityisesti taloudellisille toimijoille.
         Yhtäältä toimivaltaisten viranomaisten on tunnettava selvästi ja täsmällisesti tavaramerkin muodostavien merkkien luonne,
         jotta ne voivat täyttää velvollisuutensa, jotka liittyvät rekisteröintihakemusten ennakolta tapahtuvaan tutkimiseen sekä tarkoituksenmukaisen
         ja täsmällisen tavaramerkkirekisterin julkaisuun ja ylläpitoon. Toisaalta taloudellisten toimijoiden on voitava selvästi ja
         täsmällisesti varmistua suoritetuista rekisteröinneistä tai niiden nykyisten tai mahdollisten kilpailijoiden esittämistä rekisteröintihakemuksista
         ja niiden on siten voitava saada kolmansien oikeuksia koskevat merkitykselliset tiedot. Jotta kyseisen rekisterin käyttäjille
         olisi mahdollista tavaramerkin rekisteröinnin perusteella määritellä tavaramerkin tarkka luonne, sen rekisterissä olevan graafisen
         esityksen on oltava itsessään täydellinen, helposti tutustuttavissa ja ymmärrettävä.”(32)
      
      62.   Näitä edellytyksiä, joiden mukaan kyseinen merkki on voitava tuntea varmasti ja täsmällisesti, jotta toimivaltaiset viranomaiset
         pystyvät huolehtimaan valvontavelvoitteistaan ja jotta tavaramerkin haltija ja muut toimijat tietävät täsmällisesti, mikä
         rekisteröinnin antamien oikeuksien ulottuvuus on, voidaan soveltaa tavaroihin ja palveluihin, joita varten on rekisteröity
         tavaramerkki. 
      
      63.   Toisaalta merkki ja toisaalta tavarat ja palvelut, joita tällä merkillä on tarkoitettava, muodostavat näet rekisteröinnin
         kaksi toisistaan erottamatonta osatekijää, joiden perusteella voidaan määrittää jokaisen rekisteröidyn tavaramerkin antamat
         oikeudet. Tavaramerkki on direktiivin ja asetuksen järjestelmissä aina rekisterihakemuksen kohteena, jotta sillä tarkoitettaisiin
         tiettyjä tavaroita ja tiettyjä palveluja.(33) Direktiivin 3 artiklassa säädettyjä rekisteröinnin esteitä on arvioitava erityisesti suhteessa näihin tavaroihin ja näihin
         palveluihin.(34) Tavarat ja palvelut, joita varten tavaramerkin rekisteröintiä haetaan, on myös välttämättä otettava huomioon sen arvioimiseksi,
         onko tämä rekisteröinti direktiivin 4 artiklan mukaisesti sillä perusteella evättävä, että se on sama tai sillä voi olla sekaannusvaara
         aikaisemman tavaramerkin kanssa. Niinpä direktiivin 4 artiklan 1 kohdan a alakohdan mukaan tavaramerkkiä ei saa rekisteröidä
         tai se on julistettava mitättömäksi, ”jos se on sama kuin aikaisempi tavaramerkki ja jos tavarat tai palvelut, joita varten tavaramerkkiä haetaan tai tavaramerkki on rekisteröity, ovat samoja kuin tavarat
            tai palvelut, joita varten aikaisempaa tavaramerkkiä suojataan”.(35) Saman artiklan 1 kohdan b alakohdan mukaan sekaannusvaaran olemassaolo johtuu sen, että merkit ovat samankaltaisia toistensa
         kanssa, ja sen, että näillä merkeillä tarkoitetut tavarat ja palvelut ovat samankaltaisia, keskinäisestä riippuvuudesta. 
      
      64.   Tavaramerkin kattamien tavaroiden ja palvelujen tunteminen on myös välttämätöntä sen rekisteröinnin direktiivin 5 artiklan
         mukaisesti antamien oikeuksien määrittämiseksi. Lopuksi tavaramerkin kattamien tavaroiden ja palvelujen ilmoittaminen mahdollistaa
         myös sen, että tavaramerkin menettämis‑ tai hylkäysperusteet voidaan panna täytäntöön ja että kansalliset virastot voivat
         direktiivin 13 artiklan mukaisesti rajoittaa tavaramerkin hylkäämisen, menettämisen tai mitättömyyden ulottuvuuden ainoastaan
         niihin tavaroihin tai palveluihin, joihin näitä perusteita on sovellettava.
      
      65.   Yhteisöjen tuomioistuimen edellä mainitussa asiassa Sieckmann esiin tuomat edellytykset merkin havaitsemisen osalta menettäisivät
         siis tehokkaan vaikutuksensa, ellei myös tavaroita tai palveluita, joita varten tavaramerkin rekisteröimistä haetaan, voida
         tuntea täsmällisesti.
      
      66.   Tämä tunteminen on välttämätöntä varsinkin, kun, kuten yhteisöjen tuomioistuin on jo vahvistanut, tavaramerkkien rekisteröintijärjestelmän,
         joka on olennainen osa niiden suojelua, on edistettävä oikeusvarmuutta ja hyvää hallintotapaa sekä yhteisön oikeuden että
         eri kansallisten oikeusjärjestysten kannalta.(36) Tässä logiikassa vakiintuneen oikeuskäytännön mukaisesti direktiivissä säädettyjen hylkäämisperusteiden tutkimuksen on oltava
         perusteellista ja kattavaa, jotta vältettäisiin tavaramerkkien perusteeton rekisteröinti.(37) Rekisteröimistä edeltävän perusteellisen ja kattavan tutkimuksen toimeenpaneminen oikeusturvan takaamiseksi edellyttää siis
         myös sitä, että tavarat ja palvelut, joita varten tavaramerkin rekisteröimistä haetaan, voidaan tuntea täsmällisesti.
      
      67.   Näiden seikkojen perusteella katson siis, että kysymys siitä, miten tavaroiden vähittäiskaupassa tarjottujen palvelujen sisältö
         on täsmennettävä, kuuluu tavaramerkkioikeuden hankkimisen edellytyksiin, jotka direktiivillä on tarkoitus yhdenmukaistaa.
         Näin ollen yhteisöjen tuomioistuimen on määritettävä, kuinka tarkasti tämä sisältö on määritettävä.
      
      68.   Tämä kysymys antaa aihetta erilaisille käytännöille kansallisissa virastoissa ja SMHV:ssa. Nämä käytännöt voidaan esitellä
         kahdessa päälinjassaan seuraavasti.(38) Tavaramerkkien kattamien palvelujen kuvauksen osalta tietyt kansalliset virastot sallivat tällaisten palvelujen rekisteröinnin
         ”vähittäiskaupan” tai ”vähittäiskaupan palvelujen” nimikkeillä. Toiset virastot asettavat tämän rekisteröimisen edellytykseksi
         tarjottujen palvelujen tarkemman kuvauksen, jossa viitataan mahdollisesti Nizzan luokituksen 35 luokan selvittävissä huomautuksissa
         olevaan ilmaisuun, joka koskee ”erilaisten tavaroiden lajittelemi[sta] (niiden kuljettamista lukuun ottamatta) kolmannen lukuun,
         jolla mahdollistetaan se, että kuluttaja voi tutustua niihin ja ostaa niitä vaivattomasti”. Suurin osa näistä virastoista
         suosittelee tai vaatii, että tavarat, joihin nämä palvelut liittyvät, on täsmennettävä tai että on määritettävä, mihin alaan
         ne kuuluvat. Toiset sallivat myös sen, että tämä täsmentäminen tapahtuu ilmoittamalla markkinoiden alue, jolla palveluja tarjotaan,
         kuten apteekki tai huonekalumyymälä.
      
      69.   SMHV:n osalta toinen valituslautakunta totesi edellä mainitussa asiassa Giacomelli Sport, että oli välttämätöntä, että hakija
         toimitti ymmärrettävän kuvauksen palvelusta sekä viittauksen alaan, jolla sitä tarjotaan. Se on antanut esimerkkinä ilmaisun
         ”vähittäiskaupan palvelut urheiluvälinealalla”.
      
      70.   Edellä mainitussa tiedonannossaan nro 3/01 SMHV:n pääjohtaja otti puolestaan hieman erilaisen kannan. Hänen mukaansa yhteisön
         palvelumerkki voi kattaa vähittäiskaupan yhteydessä tarjotut palvelut ja nämä palvelut kuuluvat Nizzan luokituksen luokkaan
         35. Hän toteaa sen jälkeen, että ilmaisu ”vähittäiskaupan palvelut” on selvä ja että WIPO:n toimisto hyväksyy sen sillä edellytyksellä,
         että tämä ilmaisu ymmärretään luokan 35 selvittävässä huomautuksessa olevaksi ilmaisuksi. Toiminnan alan, jolla palveluja
         tarjotaan, täsmentämisen osalta hän toteaa, että – vastoin toisessa valituslautakunnassa omaksuttua kantaa – tätä täsmentämistä
         ei voida pitää juridisesti välttämättömänä, koska tällaista täsmentämistä ei edellytetä muihin Nizzan luokituksen luokkiin
         kuuluvien palveluiden, kuten korjauksen, huollon ja kuljetuksen osalta. Hänen mukaansa tällainen täsmentäminen on kuitenkin
         toivottavaa. Hän ehdottaa seuraavien muotoilujen käyttämistä: muun muassa toiminnan alasta ilmaisua ”vähittäiskaupan palvelut
         elintarviketuotteiden ja juomien alalla” ja tarjotun palvelun erityisluonteesta ”tavaratalon vähittäiskaupan” tai ”supermarketin
         vähittäiskaupan” kaltaisia ilmaisuja.
      
      71.   Olen osaltani sitä mieltä, että tavaroiden myynnissä tarjottuja palveluja varten olevan tavaramerkin rekisteröinnistä olisi
         ilmettävä selvästi yhtaikaa toisaalta näiden palvelujen konkreettinen sisältö ja toisaalta se, mihin tavaroihin tai tavaratyyppeihin
         ne liittyvät. Nämä kaksi vaatimusta ovat mielestäni perusteltuja direktiivin järjestelmän ja tavoitteiden kannalta tavaroiden
         vähittäiskaupassa tarjottujen palvelujen erityispiirteiden vuoksi.
      
      72.   Kuten olen katsonut, tavaramerkin rekisteröimisen on mahdollistettava se, että voidaan määritellä rekisteröidyn tavaramerkin
         haltijalleen antaman suojan tarkka kohde.(39) Rekisteröinnin antamien oikeuksien tunteminen tarkoittaa niin ollen sitä, että voidaan määrittää täsmällisesti, mitkä palvelut
         tavaramerkki kattaa. Näiden palvelujen kuvaus on välttämätön myös sen mahdollistamiseksi, että toimivaltaiset viranomaiset
         pystyvät arvioimaan perusteellisessa ja kattavassa arvioinnissa sen, onko tavaramerkin rekisteröimiselle direktiivin 4 artiklan
         mukaista estettä sillä perusteella, että se on sama tai voi aiheuttaa sekaantumisvaaran aikaisemman tavaramerkin kanssa, koska
         kyseiset merkit ovat samoja tai samankaltaisia ja tavarat ja palvelut, joita näillä merkeillä tarkoitetaan, ovat samoja tai
         samankaltaisia. Lopuksi se on välttämätön sen mahdollistamiseksi, että nämä viranomaiset voivat arvioida onko olemassa tavaramerkin
         hylkäämis‑, menettämis‑ tai mitättömyysperusteita ja rajoittaa tavaramerkin hylkääminen, menettäminen tai mitättömyys koskemaan
         ainoastaan niitä tavaroita tai palveluja, joihin näitä perusteita on sovellettava.
      
      73.   Niiden seurausten määrittämiseksi, jotka näistä edellytyksistä aiheutuvat tavaroiden vähittäiskaupassa tarjotuille palveluille,
         on mielestäni huomioitava se seikka, että mainitut palvelut eroavat korjaus‑, kuljetus‑ tai vaatteiden puhdistuspalvelujen
         kaltaisten muiden palvelujen tarjoamisesta. Tällaisia palveluja tarjotessaan palvelujen tarjoaja suorittaa näet työn, joka
         itsessään muodostaa kuluttajan kanssa tehdyn sopimuksen kohteen. Tällaisen palvelun tarjonnan mainitsemisella tavaramerkin
         rekisteröintihakemuksessa kuvataan siis toimintaa, jonka sekä valvonnasta vastaavat viranomaiset että taloudelliset toimijat
         pystyvät selvästi tunnistamaan, koska sillä viitataan nimenomaiseen toimintaan, jonka jokainen pystyy hahmottamaan. Kuten
         olen todennut, tässä oikeudenkäynnissä kyseessä olevat palvelut ovat kuitenkin kauppiaiden tavaroidensa myynnissä tekemiä
         suorituksia, joiden tarkoituksena on nimenomaan edistää näiden tavaroiden myyntiä. Nämä palvelut eivät siis ole päämäärä itsessään.
         Kuluttajat käyttävät niitä ainoastaan näitä tavaroita ostaessaan ja niiden kustannukset sisältyvät näiden tavaroiden hintaan.
         Lisäksi olen todennut, että tavaramerkkioikeuden järjestelmässä myynti sellaisenaan ei muodosta palvelua, jota varten voidaan
         rekisteröidä tavaramerkki. Kauppias erottautuu myyntitoiminnassaan kilpailijoistaan myymiensä tavaroiden tavaramerkillä, joka
         voi olla valmistajan tai tuottajan tavaramerkki, tai omalla kaupallisella merkillään.
      
      74.   Minusta tavaroiden vähittäiskaupassa tarjotut palvelut on siis voitava kuvata konkreettisesti ja riittävän täsmällisesti sitä
         varten, että toisaalta ne voidaan tunnistaa selvästi ja että toisaalta voidaan taata, etteivät ne rajoitu pelkkään tavaroiden
         jakeluun.
      
      75.   Siksi olen sitä mieltä, että ilmaisut ”vähittäiskauppa”, jota kantaja käyttää rekisteröintihakemuksessaan, tai ”vähittäiskaupan
         palvelut” eivät ole riittävän selviä tarjottujen palvelujen sisällön kuvaamiseen. Ne toki mahdollistavat sen ymmärtämisen,
         että niillä tarkoitetut palvelut eivät ole matkatoimiston, pesulayrityksen tai ravintolan suurmyymälän tiloissa tarjoamien
         palvelujen kaltaisia täysin tavaroiden kaupasta itsenäisiä suorituksia. Ne voitaisiin myös mahdollisesti ymmärtää siten, että
         ne eivät kata palveluja, jotka liittyvät tavaroiden myyntiin, mutta jotka ovat hyödykkeen rahoittamiseksi tehdyn luottosopimuksen
         tai vakuutussopimuksen tavoin selvästi tunnistettavissa ja kuuluvat Nizzan luokituksen erityisiin palvelujen luokkiin. Ne
         eivät kuitenkaan mielestäni mahdollista sen ymmärtämistä, mitä kauppiaan tarjoamat palvelut, jotka eivät vastaa edellä mainittuja
         palveluja ja jotka eivät myöskään sekoitu itse myyntitapahtumaan, konkreettisesti ovat. 
      
      76.   Olen vastaavasti taipuvainen ajattelemaan, että Nizzan luokituksen luokan 35 selittävissä huomautuksissa oleva muotoilu, joka
         koskee erilaisten tavaroiden yhdistämistä valikoimaksi, niiden kuljettamista lukuun ottamatta, kolmannen lukuun, jolla mahdollistetaan
         se, että kuluttaja voi tutustua niihin ja ostaa niitä vaivattomasti, ei myöskään ole kauppiaan tapauksessa riittävän täsmällinen
         kauppiaan tarjoamien sellaisten palvelujen luokittelemista varten, jotka eivät sekoitu pelkkään kyseisten tavaroiden myyntiin
         laittamiseen.
      
      77.   Mielestäni on myös välttämätöntä täsmentää mihin tavaroihin tai mihin tavaratyyppeihin nämä palvelut liittyvät. Kuten SMHV:n
         pääjohtaja on todennut edellä mainitussa tiedonannossa nro 3/01, tällaista täsmentämistä ei tosin edellytetä rekisteröitäessä
         yhteisön tavaramerkkejä muihin Nizzan luokituksen luokkiin kuuluvia palveluja, kuten korjausta, huoltoa tai kuljetusta varten.
         Tämä seikka ei kuitenkaan minusta ole ratkaiseva ja ottaen tältäkin osin vielä huomioon kyseisten palvelujen erityispiirteet,
         se voitaisiin sivuuttaa yhteisön lainsäädännön järjestelmän ja tavoitteiden perusteella.
      
      78.   Olen näet todennut, että näiden palvelujen tarkoituksena on edistää tiettyjen tavaroiden myyntiä. Poiketen muusta palvelujen
         tarjonnasta, niitä ei tarjota itsenäisesti. Niitä tarjotaan ainoastaan tiettyjen erityisten tavaroiden myynnissä. Jos näitä
         tavaroita tai luokkaa, johon ne kuuluvat, ei täsmennetä mitenkään, tavaramerkin rekisteröimisen antaman suojan ulottuvuus
         olisi käytännöllisesti katsoen rajaton. Tällaisen tavaramerkin rekisteröimisen vaikutuksena voisi olla se, että hakija saa
         yksinoikeuden tämän merkin käyttöön tavaroiden vähittäiskaupassa tarjottujen palvelujen alalla riippumatta siitä, mikä tuotetyyppi
         on kyseessä. Tällainen tilanne ei mielestäni ole direktiivin sen tavoitteen mukainen, joka koskee tavaroiden ja palvelujen
         vapaan liikkuvuuden edistämistä.
      
      79.   Tiedetään, että tavaramerkkioikeuden hieman paradoksaalisena piirteenä on se, että sillä annetaan yksittäiselle toimijalle
         yksinoikeuksia tavaroiden tai palvelujen myynnissä käytettäviin merkkeihin näiden tavaroiden ja näiden palvelujen vapaan liikkuvuuden
         edistämiseksi. Tavaramerkin suoja ja vapaata liikkuvuutta koskevien etujen yhteen sovittamiseksi hakijan on tavaramerkkioikeuksien
         rekisteröintijärjestelmässä vaatimiensa yksinoikeuksien vastineena ilmoitettava täsmällisesti merkki sekä tavarat ja palvelut,
         joita nämä oikeudet koskisivat. Tällä edellytyksellä mahdollistetaan yhtaikaa tavaramerkin suojan tavoite määrittelemällä
         täsmällisesti tämän suojan kohde ja palvelujen ja tavaroiden vapaan liikkuvuuden tavoite rajoittamalla nämä yksinoikeudet
         itse tavaramerkin tehtävään, joka on haltijan tavaroiden ja palvelujen erottaminen muista tavaroista ja palveluista. Sikäli
         kuin kyseisiä palveluja voidaan luonteensa puolesta tarjota ainoastaan erityisesti tiettyjen tuotteiden myynnissä, minusta
         direktiivin järjestelmää ja tavoitteita voitaisiin tulkita siten, että hakijan on täsmennettävä, mihin tavaroihin nämä palvelut
         liittyvät.
      
      80.   Päinvastoin kuin komissio, olen sitä mieltä, että hakijan, joka hakee tavaramerkin rekisteröimistä tavaroiden vähittäiskaupassa
         tarjottavia palveluita varten, tilanne ei ole sama kuin silloin, kun toimija hakee rekisteröintiä mainonnan kaltaista palvelua
         varten täsmentämättä mainonnan erityistä lajia tai laajaa tavara‑ ja palveluvalikoimaa varten. Näissä tapauksissa rekisteröinnin
         antaman suojan ulottuvuus on tosiasiallisesti hyvin laaja. Ei kuitenkaan ole varmaa eikä voida olettaa, että se, jota asia
         koskee, käyttää tavaramerkkiä ainoastaan yhdellä tietyllä palvelujen tarjoamisen alalla tai ainoastaan osaa niistä tavaroista
         varten, joita rekisteröimishakemus koskee. Tällaisessa tapauksessa voin myöntää, että sen mahdollistamiseksi, että merkki
         saadaan uudestaan saataville sellaista toiminnan alaa tai tavaroita varten, joihin sitä ei ole käytetty, on sovellettava direktiivin
         10 ja 12 artiklan säännöksiä, jotka koskevat tavaramerkin haltijan oikeuksien menettämistä siinä tapauksessa, että tavaramerkkiä
         ei tosiasiallisesti käytetä tavaroissa tai palveluissa, joita varten se on rekisteröity. Mielestäni ei kuitenkaan olisi asianmukaista
         soveltaa tällaista järjestelmää, jos alusta lähtien on varmaa, että palvelut koskevat vain tiettyjä tavaroita. 
      
      81.   Tavaroita tai tavaratyyppejä, joihin tavaroiden vähittäiskaupassa tarjotut palvelut liittyvät, voidaan mielestäni kuvata joko
         luettelemalla nämä tavarat tai ilmoittamalla kyseessä oleva toiminnan ala taikka myymälätyyppi, joissa näitä suorituksia tarjotaan,
         kun tällaisilla tiedoilla viitataan selvästi määrättyyn tavaratyyppiin kuten urheiluvaate-alaan tai huonekalumyymälään. Sitä
         vastoin pelkkä sellainen viittaus ”tavaratalossa” tai ”supermarketissa” tarjottuihin palveluihin, josta voi olla hyötyä sen
         täsmentämisessä, missä yhteydessä kyseisiä palveluja tarjotaan, ei minusta riitä tavaroiden, joihin mainitut palvelut liittyvät,
         määrittämiseen, kun otetaan huomioon se, kuinka monenlaisia tavaroita tällaisesta myyntipisteestä voidaan myydä. Se, että
         tavarataloissa tapahtuvan jälleenmyynnin osalta myytyjen erityyppisten tavaroiden luetteleminen saattaa tuottaa vaikeuksia
         niiden määrän vuoksi, ei minusta ole riittävä syy luopua tästä täsmällisyyttä koskevasta vaatimuksesta. 
      
      82.   Edellä esitetyn perusteella ehdotan, että yhteisöjen tuomioistuin vastaa toiseen ennakkoratkaisukysymykseen, että vähittäiskauppiaan
         tavaroiden vähittäiskaupassa tarjoamien sellaisten palvelujen sisältö, joita varten voidaan rekisteröidä tavaramerkki, on
         direktiivin mukaan täsmennettävä siten, että on mahdollista tietää, mistä nämä palvelut konkreettisesti koostuvat. ”Vähittäiskaupan”
         tai ”vähittäiskaupan palvelujen” kaltaiset ilmaisut eivät ole riittävän täsmällisiä kuvaamaan näin tarjottujen palvelujen
         sisältöä. Tavaramerkin rekisteröimisen tavaroiden vähittäiskaupassa tarjottuja palveluja varten on myös mahdollistettava tavaroiden
         tai tavaratyyppien, joihin nämä palvelut liittyvät, määrittäminen.
      
      C       Kolmas ennakkoratkaisukysymys
      83.   Kolmas ennakkoratkaisukysymys liittyy direktiivin 4 artiklan 1 kohdan b alakohdassa ja 5 artiklan 1 kohdan b alakohdassa tarkoitettuun
         samankaltaisuuden käsitteeseen. Olen todennut, että 4 artiklan 1 kohdan b alakohdan mukaan tavaramerkkiä ei saa rekisteröidä,
         jos sen vuoksi, että se on sama tai samankaltainen kuin aikaisempi, samoja tai samankaltaisia tavaroita tai palveluja varten
         oleva tavaramerkki, yleisön keskuudessa on sekaannusvaara, joka sisältää vaaran tavaramerkin ja aikaisemman tavaramerkin välisestä
         mielleyhtymästä. Vastaavasti 5 artiklan 1 kohdan b alakohdassa säädetään, että rekisteröidyn tavaramerkin haltijalla on oikeus
         kieltää muita käyttämästä elinkeinotoiminnassa merkkiä, joka sen vuoksi, että se on sama tai samankaltainen kuin samoja tai
         samankaltaisia tavaroita varten oleva tavaramerkki, aiheuttaa yleisön keskuudessa sekaannusvaaran, joka sisältää myös vaaran
         merkin ja tavaramerkin välisestä mielleyhtymästä.
      
      84.   Bundespatentgericht huomauttaa aluksi, että yhteisöjen tuomioistuimen oikeuskäytännön mukaan edellä mainituissa säännöksissä
         tarkoitettua tavaroiden tai palvelujen samankaltaisuutta arvioitaessa olennaisena arviointiperusteena on se, voiko asianomainen
         kohderyhmä luulla, että tavarat tai palvelut on tuotettu saman yrityksen valvonnassa, kun otetaan huomioon kaikki olennaiset
         seikat. Se toteaa myös, että arvioitaessa sitä, ovatko tavarat tai palvelut samankaltaisia, merkityksellisiin tekijöihin kuuluvat
         erityisesti tavaroiden ja palvelujen luonne, käyttötarkoitus ja käyttötavat sekä se, ovatko ne keskenään kilpailevia vai toisiaan
         täydentäviä.
      
      85.   Bundespatentgericht esittää sen jälkeen, että useat kauppiaat valvovat niiden tavaroiden laatua, joiden jakelusta ne vastaavat.
         Se katsoo tämän perusteella, että tavaroiden vähittäiskaupassa tarjottujen palveluja varten rekisteröityjen tavaramerkkien
         alalla tämän varsin väljän samankaltaisuuden määritelmän, jossa toiminnallisesti yhteenkuuluvien tavaroiden tai palvelujen
         yhteydessä yhteistä laadunvalvontaa pidetään riittävänä, seurauksena tällaisen palvelumerkin haltijalle saatettaisiin antaa
         hallitsemattoman laaja suoja.
      
      86.   Niinpä näiden arviointiperusteiden seurauksena saattaisi olla se, että näitä palveluja pidettäisiin vastaavina kuin toisaalta
         muita palveluita, joita voidaan tarjota yleensä jakelun yhteydessä, kuten rahoitus‑, vakuutus‑ tai huoltopalveluita, ja toisaalta
         kauppiaan myymiä tuotteita itsessään.
      
      87.   Tämän viimeisen seikan osalta Bundespatentgericht toteaa, että saksalaisen oikeuskäytännön mukaan huolimatta palvelujen tarjoamisessa
         käytettyjen tavaroiden ja mainittujen palvelujen erilaisesta luonteesta näitä tavaroita ja palveluita voidaan pitää samankaltaisina
         silloin, kun palveluyritykset toimivat itsenäisesti kyseisten tavaroiden valmistuksessa tai jakelussa taikka kun tavaroiden
         valmistaja tai kauppias toimii myös itsenäisesti vastaavalla palvelualalla. Niinpä mainittu tuomioistuin katsoo, että palvelun
         ”ravintolatoiminta” on katsottu olevan samankaltainen kuin tavarat ”alkoholijuomat”, koska näitä tavaroita tarjotaan valmistajayrityksissä
         välittömään kulutukseen tai vielä koska niitä paitsi tarjoillaan ravintoloissa ravintolatoiminnan yhteydessä, myös myydään
         ”noutomyyntinä”. 
      
      88.   Ottaen huomioon edellä esitetyn Bundespatentgericht kysyy kolmannessa ennakkoratkaisukysymyksessään yhteisöjen tuomioistuimelta,
         miten on rajattava direktiivin 4 artiklan 1 kohdan b alakohdassa ja 5 artiklan 1 kohdan b alakohdassa tarkoitetun samankaltaisuuden
         ala toisaalta tavaroiden vähittäiskaupassa tarjottujen palvelujen ja toisaalta tavaroiden jakelun yhteydessä tarjottavien
         muiden palvelujen tai vähittäiskauppiaan myyntiin tarjoamien tavaroiden itsensä välillä?
      
      89.   Olen samaa mieltä kuin Bundespatentgericht intressistä olla antamatta vähittäiskaupassa tarjottuja palveluja varten rekisteröidyn
         tavaramerkin haltijalle äärimmäisen laajaa suojaa, joka kattaisi yhtaikaa muut palvelut, joita voidaan tarjota jakelun yhteydessä,
         ja kaikki tavarat, joita haltija tarjoaa myyntiin. Katson ennakkoratkaisupyynnön esittämän tuomioistuimen tapaan, että tällaisten
         tavaramerkkien rekisteröimisen mahdollisuuden tunnustamisen seurauksena ei saisi olla sen mahdollistaminen, että mainitut
         tavaramerkit korvaavat tavaroita varten rekisteröidyt tavaramerkit tai vähentävät niistä koituvaa hyötyä.
      
      90.   Tavaramerkkioikeuden järjestelmän tällainen kyseenalaistaminen ei näet olisi yleisen edun mukaista. Vaikka jälleenmyynnin
         kehityksestä voi seurata, että tiettyjen tavaroiden myynnin yhteydessä tarjotuilla palveluilla on nykyisin tärkeä, jopa ratkaiseva,
         merkitys kuluttajille, tästä huolimatta kaiken myynnin tarkoituksena on edelleen se, että määrätty tavara ostetaan. Minusta
         on hyödyllistä huomauttaa tässä siitä, että tavaroita varten rekisteröityjen tavaramerkkien suojan tarkoituksena on puolustaa
         ja edistää näiden tuotteiden laatua. Sillä kannustetaan valmistajia pitämään yllä tavaroidensa laatua ja sijoittamaan varoja
         niiden parantamiseen takaamalla niille mahdollisuus sitouttaa asiakaskuntansa näiden tavaroiden, jotka voidaan tunnistaa tavaramerkistään,
         arvon avulla. Sama erittely voidaan tehdä kaupallisen merkin osalta, jonka kauppias voi päättää kiinnittää myymiinsä tuotteisiin.
         Kun kauppias tekee nämä tuotteet tällä tavalla tunnistettaviksi, hänen etujensa mukaista on se, että hänen tavaramerkillään
         varustetaan ainoastaan tavaroita, jotka vastaavat tiettyjä laatunormeja. Tavaroiden tavaramerkki edistää siis osaltaan taloudellista
         kehitystä. On siis mielestäni tärkeää, että suojalla, joka tavaramerkkioikeudessa annetaan myyntitavalle rekisteröimällä tavaramerkkejä
         tavaroiden vähittäiskaupassa tarjotuille palveluille, ei vaaranneta itse myynnin kohteiden tavaramerkkien arvoa.
      
      91.   En kuitenkaan usko, että on mahdollista etukäteen rajata ennalta vahvistettujen arviointiperusteiden avulla yhtäältä tavaroiden
         vähittäiskaupassa tarjottujen palvelujen ja toisaalta muiden palvelujen, joita voidaan yleensä tarjota jakelun yhteydessä,
         sekä tuotteiden itsensä samankaltaisuuden alaa. Kuten direktiivin johdanto-osan kymmenennessä perustelukappaleessa näet todetaan,
         tätä samankaltaisuuden käsitettä on tulkittava suhteessa sekaannusvaaraan. Oikeuskäytännön mukaan tällainen vaara on olemassa,
         kun yleisö voi erehtyä kyseisten tavaroiden tai palvelujen alkuperästä eli kun se saattaa luulla, että nämä tavarat tai nämä
         palvelut ovat peräisin samalta yritykseltä, jonka vastuulla se voi katsoa niiden laadun olevan.
      
      92.   Oikeuskäytännön mukaan tätä sekaannusvaaraa on arvioitava kokonaisuutena ja jokaisessa yksittäistapauksessa huomioon on otettava
         kaikki merkitykselliset tekijät.(40) Tämä arviointi merkitsee sitä, että huomioon otetut tekijät, erityisesti tavaramerkkien samankaltaisuus ja niillä varustettujen
         tavaroiden tai palvelujen samankaltaisuus, ovat tietyllä tavalla toisistaan riippuvaisia. Niinpä sillä, että tavaramerkeillä
         on huomattava samankaltaisuus saatetaan hyvittää niillä varustettujen tavaroiden tai palvelujen vähäistä samankaltaisuutta
         ja päinvastoin. Sekaannusvaara on sitä suurempi, mitä huomattavampi tavaramerkin erottamiskyky on. Tämän erottamiskyvyn arvioimiseksi
         on otettava huomioon muun muassa tavaramerkin ominaispiirteet mukaan lukien se seikka, onko siinä niitä tavaroita tai palveluja
         kuvailevia osia, joita varten se on rekisteröity, ja tällä tavaramerkillä markkinoitujen tavaroiden markkinaosuus, tavaramerkin
         käyttämisen intensiivisyys, maantieteellinen laajuus ja kesto sekä se, missä määrin yritys on käyttänyt varoja tavaramerkin
         tunnetuksi tekemiseen, ja se, missä laajuudessa asianomaisessa kohderyhmässä tunnistetaan tämän merkin perusteella kyseiset
         tavarat tai palvelut tietyn yrityksen tavaroiksi tai palveluiksi, sekä kauppakamarien tai muiden liike-elämän yhteenliittymien
         antamat lausunnot.(41) Tavaroiden tai palvelujen samankaltaisuuden arvioimiseksi on myös otettava huomioon kaikki kyseisten tavaroiden tai palvelujen
         väliseen suhteeseen liittyvät merkitykselliset tekijät. Näihin tekijöihin kuuluvat erityisesti tavaroiden ja palvelujen luonne,
         käyttötarkoitus, käyttötavat sekä se, ovatko ne keskenään kilpailevia vai toisiaan täydentäviä.(42)
      
      93.   Lopuksi sekaannusvaaran arvioimisessa on ratkaiseva merkitys sillä, miten kyseisten tavaroiden tai palvelujen keskivertokuluttaja
         ymmärtää tavaramerkit.(43)
      
      94.   Tämän oikeuskäytännön perusteella voin päätellä, että tavaroiden ja palvelujen samankaltaisuuden arviointi, joka liittyy läheisesti
         siihen, onko sekaannusvaara olemassa, on tosiseikkoja koskeva kysymys, joka liittyy jokaiselle yksittäistapaukselle ominaisten
         tosiseikkojen kokonaisuuden tutkimukseen. Näin ollen vaikuttaa ongelmalliselta määritellä etukäteen, että tavaroiden vähittäiskaupassa
         tarjotut palvelut eivät ole missään tapauksessa samankaltaisia kuin tietyt yleensä jakelun yhteydessä tarjottujen muiden palvelujen
         tyypit tai kuin tavarat, joihin ne liittyvät. Tällaisen samankaltaisuuden ennakollisen poissulkemisen seurauksena saattaisi
         tietyissä olosuhteissa olla se, että kyseenalaistettaisiin itse tavaramerkin tehtävä, joka on sillä varustettujen tavaroiden
         ja palvelujen alkuperän takaaminen.
      
      95.   Tavaroiden vähittäiskaupassa tarjottavien palvelujen ja tuotteiden, joihin nämä palvelut liittyvät, täsmällinen ja kattava
         määrittely on mielestäni paremmin tavaramerkkioikeuden kanssa yhteensopiva tapa rajoittaa sekä sekaannusvaaraa että sen seikan,
         että tällaisia palveluja varten on rekisteröity tavaramerkki, antaman suojan ulottuvuutta.
      
      96.   Jos nämä täsmennykset tehdään, toimivaltaisten viranomaisten on arvioitava kussakin yksittäistapauksessa se, voiko kyseessä
         olevien kuluttajien keskuudessa olla, toisaalta kyseisten merkkien samuuden tai samankaltaisuuden vuoksi ja toisaalta kolmannelle
         kuuluvan merkin kattamien palveluiden tai tavaroiden ja vähittäiskauppiaan tavaroiden vähittäiskaupassa tarjoamien palvelujen
         samuuden tai samankaltaisuuden vuoksi, sekaannusvaara näin kuvattuihin palveluihin, niiden sisältöön ja siihen alaan jolla
         niitä tarjotaan, nähden. Tällaisen sekaannusvaaran voidaan katsoa ilmenevän ainoastaan, jos kaikkiin yksittäistapauksen erityisiin
         olosuhteisiin nähden kyseessä olevat kuluttajat saattavat luulla, että kolmannen merkillä varustetuilla palveluilla tai tavaroilla
         on sama alkuperä kuin vähittäiskauppiaan tavaroiden vähittäiskaupassa tarjoamilla palveluilla eli – sen oikeuskäytännön mukaan,
         josta Bundespatentgericht muistuttaa – että tämän kolmannen palvelut tai tavarat on tarjottu tai valmistettu vähittäiskauppiaan
         valvonnassa ja tämä vastaa niiden laadusta.
      
      97.   Päinvastoin kuin Bundespatentgericht, en usko, että sen seikan, että kuluttajien keskuudessa kauppiaiden oletetaan tietyssä
         määrin valvovan myymiensä tavaroiden laatua riippumatta siitä, että nämä tavarat on varustettu kyseisen kauppiaan kaupallisella
         merkillä tai tuottajan tavaramerkillä, seurauksena voi syntyä olettamaa siitä, että näitä tuotteita on yleisesti pidettävä
         samankaltaisina kuin tavaroiden vähittäiskaupassa tarjottuja palveluja. Nämä tavarat eroavat luonteeltaan näistä palveluista.
         Niiden ei siis voida olettaa olevan samankaltaisia. Se, voidaanko niitä pitää samankaltaisina niiden luonteen, käyttötarkoituksen
         ja käyttötapojen sekä sen vuoksi, että ne ovat keskenään kilpailevia tai toisiaan täydentäviä, voidaan arvioida näiden kussakin
         yksittäistapauksessa kyseessä olevien palvelujen ja tavaroiden ominaispiirteiden mukaan.
      
      98.   En myöskään usko, että yhteisöjen tuomioistuimen oikeuskäytännöstä seuraa, että näitä arviointiperusteita olisi tulkittava
         kovin laajasti. Kuten olen todennut, samankaltaisuuden käsitettä on tulkittava suhteessa sekaannusvaaran käsitteeseen ja,
         kuten yhteisöjen tuomioistuin on hiljattain suuren jaoston kokoonpanossaan todennut,(44) ei voida soveltaa olettamaa, jonka mukaan tällainen vaara on olemassa. Tavaramerkin haltijan suoja edellyttää näin ollen
         kyseessä olevan yleisön keskuudessa olevan sekaannusvaaran olemassaolon toteennäyttämistä.(45)
      
      99.   Ottaen huomioon edellä esitetyn, olisin taipuvainen katsomaan, että tavaroiden vähittäiskaupassa tarjottujen palvelujen rekisteröimisen,
         mikäli näiden tavaramerkkien rekisteröimisen edellytyksenä on näiden palvelujen ja tavaroiden, joihin nämä palvelut liittyvät,
         täsmällinen esittäminen, seurauksena ei pitäisi olla sen, että näiden tavaramerkkien haltijoille annetaan rajoittamaton suoja.
         Yhdyn tältä osin SMHV:n pääjohtajan edellä mainitussa tiedonannossa nro 3/01 ilmaisemaan kantaan, että vaikka tavaroiden vähittäiskaupassa
         tarjottujen palvelujen ja myytyjen tavaroiden välistä sekaannusvaaraa ei voida sulkea pois, se on kuitenkin epätodennäköinen,
         paitsi erityisissä olosuhteissa, esimerkiksi silloin, kun tavaramerkit ovat samoja tai melkein samoja ja kun ne ovat markkinoilla
         hyvin tunnettuja.(46)
      
      100. Edellä esitetyn perusteella ehdotan, että yhteisöjen tuomioistuin vastaa kolmanteen ennakkoratkaisukysymykseen, että ei ole
         tarpeen rajata direktiivin 4 artiklan 1 kohdan b alakohdassa ja 5 artiklan 1 kohdan b alakohdassa tarkoitetun, tavaroiden
         vähittäiskaupassa tarjottujen palvelujen ja muiden tavaroiden jälleenmyynnissä tarjottujen palvelujen tai vähittäiskauppiaan
         myyntiin tarjoamien tavaroiden itsensä välisen samankaltaisuuden alaa. 
      
      IV     Ratkaisuehdotus
      101. Edellä esitetyn perusteella esitän, että yhteisöjen tuomioistuin vastaa Bundespatentgerichtin (Saksa) esittämiin ennakkoratkaisukysymyksiin
         seuraavasti:
      
      1)      Tavaroiden vähittäiskaupassa tarjotut palvelut, jotka ovat itse myynnistä erilliset ja jotka ovat tunnistettavissa, voivat
         jäsenvaltioiden tavaramerkkilainsäädännön lähentämisestä 21 päivänä joulukuuta 1988 annetun ensimmäisen neuvoston direktiivin
         89/104/ETY mukaisesti muodostaa palvelun, jota varten voidaan rekisteröidä palvelumerkki.
      
      2)      Vähittäiskauppiaan tavaroiden vähittäiskaupassa tarjoamien sellaisten palvelujen sisältö, joita varten voidaan rekisteröidä
         tavaramerkki, on direktiivin mukaan täsmennettävä siten, että on mahdollista tietää, mistä nämä palvelut konkreettisesti koostuvat.
         ”Vähittäiskaupan” tai ”vähittäiskaupan palvelujen” kaltaiset ilmaisut eivät ole riittävän täsmällisiä kuvaamaan näin tarjottujen
         palvelujen sisältöä. Tavaramerkin rekisteröimisen tavaroiden vähittäiskaupassa tarjottuja palveluja varten on myös mahdollistettava
         tavaroiden tai tavaratyyppien, joihin nämä palvelut liittyvät, määrittäminen.
      
      3)      Ei ole tarpeen rajata direktiivin 4 artiklan 1 kohdan b alakohdassa ja 5 artiklan 1 kohdan b alakohdassa tarkoitetun, tavaroiden
         vähittäiskaupassa tarjottujen palvelujen ja muiden tavaroiden jälleenmyynnissä tarjottujen palvelujen tai vähittäiskauppiaan
         myyntiin tarjoamien tavaroiden itsensä välisen samankaltaisuuden alaa.
      
      1 –	 Alkuperäinen kieli: ranska.
      
      2 –	Ks. asia C-273/00, Sieckmann, tuomio 12.12.2002 (Kok. 2002, s. I‑11737) (hajumerkkien osalta); asia C-104/01, Libertel,
         tuomio 6.5.2003 (Kok. 2003, s. I‑3793); asia C-49/02, Heidelberger Bauchemie, tuomio 24.6.2004 (ei vielä julkaistu oikeustapauskokoelmassa)
         (yhden tai useamman värin ilman muotoa tai ääriviivoja osalta) ja asia C-283/01, Shield Mark, tuomio 27.11.2003 (ei vielä
         julkaistu oikeustapauskokoelmassa) (äänimerkkien osalta).
      
      3 –	Jäsenvaltioiden tavaramerkkilainsäädännön lähentämisestä 21.12.1988 annettu direktiivi (EYVL 1989, L 40, s. 1; jäljempänä
         direktiivi).
      
      4 –	United Nations Treaty Series,  osa 828, nro 11851, s. 305–388 (jäljempänä Pariisin yleissopimus).
      
      5 –	Yhteisöjen tuomioistuin on jo todennut, että ennen 1.5.2004 tapahtunutta laajentumista kaikki jäsenvaltiot olivat Pariisin
         yleissopimuksen osapuolia (em. asia Libertel, tuomion 3 kohta). Kymmenen uutta jäsenvaltiota ovat tulleet mainitun yleissopimuksen
         osapuoliksi seuraavina ajankohtina: Unkarin tasavalta 1.1.1909, Puolan tasavalta 10.11.1919, Kyproksen tasavalta 17.1.1966,
         Maltan tasavalta 20.10.1967, Slovenian tasavalta 25.6.1991, Tšekin tasavalta ja Slovakian tasavalta 1.1.1993, Latvian tasavalta
         7.9.1993, Liettuan tasavalta 22.5.1994 ja Viron tasavalta 24.8.1994.
      
      6 –       Todettakoon myös, että kaikki 25 jäsenvaltiota ovat allekirjoittaneet Genevessä 27.10.1994 tehdyn tavaramerkkioikeutta koskevan
         sopimuksen, jonka 16 artiklassa määrätään, että jokaisen sopijapuolen on rekisteröitävä palvelumerkit ja sovellettava näihin
         merkkeihin Pariisin yleissopimuksen määräyksiä, jotka koskevat tavaroiden tavaramerkkejä. Pääasian tosiseikkojen tapahtumahetkellä
         kaikki jäsenvaltiot eivät kuitenkaan olleet ratifioineet sitä. Saksa ratifioi tämän sopimuksen vasta 16.10.2004. Samaan aikaan
         kaksitoista muuta jäsenvaltiota tuli tämän sopimuksen osapuoliksi (Tšekin tasavalta, Tanskan kuningaskunta, Viron tasavalta,
         Espanjan kuningaskunta, Irlanti, Kyproksen tasavalta, Latvian tasavalta, Liettuan tasavalta, Unkarin tasavalta, Slovenian
         tasavalta, Slovakian tasavalta ja Ison-Britannian ja Pohjois-Irlannin yhdistynyt kuningaskunta). 
      
      7 – 	Jäljempänä Nizzan sopimus.
      
      8 – 	Pariisin yleissopimuksen 19 artiklassa määrätään seuraavaa: ” – – valtioilla[, joihin mainittua sopimusta sovelletaan,]
         on oikeus erikseen tehdä keskenään erityisiä sopimuksia teollisoikeuden suojelemiseksi siinä määrin kuin nämä sopimukset eivät
         ole ristiriidassa tämän yleissopimuksen säännösten kanssa.”
      
      9 –	Jäljempänä Nizzan luokitus.
      
      10 – 	Mainitun sopimuksen osapuolien osalta tilanne 24.9.2004, joka on saatavissa Maailman henkisen omaisuuden järjestön (jäljempänä
         WIPO) Internet-sivustosta. Samassa sivustossa olevien tietojen mukaan nämä kaksi jäsenvaltiota käyttävät kuitenkin Nizzan
         luokitusta.
      
      11 – 	Ks. yhteisön tavaramerkistä 20 päivänä joulukuuta 1993 annetun neuvoston asetuksen (EY) N:o 40/94 (EYVL 1994, L 11, s. 1),
         sellaisena kuin se on muutettuna, (jäljempänä asetus) 28 artikla ja asetuksen N:o 40/94 täytäntöönpanosta 13.12.1995 annetun
         komission asetuksen (EY) N:o 2868/95 (EYVL L 303, s. 1) 1 ja 2 sääntö.
      
      12 –	United Nations Treaty Series,  osa 828, nro 11852, s. 389.
      
      13 – 	Euroopan yhteisö on liittynyt Madridin sopimukseen liittyvään pöytäkirjaan 1.10.2004 lukien (Euroopan yhteisön tavaramerkkien
         kansainvälistä rekisteröintiä koskevaan Madridin sopimukseen liittyvään, Madridissa 27 päivänä kesäkuuta 1989 tehtyyn pöytäkirjaan
         liittymisen hyväksymisestä 27 päivänä lokakuuta 2003 tehdyllä neuvoston päätöksellä 2003/793/EY (EUVL L 296, s. 20)).
      
      14 – 	Ks. johdanto-osan ensimmäinen ja seitsemäs perustelukappale.
      
      15 – 	Ks. johdanto-osan ensimmäinen ja toinen perustelukappale.
      
      16  –	Jäljempänä SMHV.
      
      17 – 	BGBl. 1994 I, s. 3082 (jäljempänä Markengesetz).
      
      18 – 	Jäljempänä Praktiker.
      
      19 – 	Asia C-363/99, Koninklijke KPN Nederland, tuomio 12.2.2004 (80 kohta, ei vielä julkaistu oikeustapauskokoelmassa).
      
      20 – 	Kuten asia nähdäkseni on kaikissa 25 jäsenvaltiossa.
      
      21 –	29.1.1962 alkaen.
      
      22 – 	Em. asia Koninklijke KPN Nederland (tuomion 111 kohta).
      
      23 – 	Yhteisön tavaramerkin osalta asetuksen N:o 2868/95 4 säännössä säädetään, että rekisteröintihakemuksesta suoritettavat
         maksut ovat perusmaksu ja luokkamaksu neljännestä ja jokaisesta seuraavasta luokasta, johon tavara tai palvelu 2 säännön mukaisesti
         kuuluu.
      
      24  –	Uruguayn kierroksen monenvälisissä kauppaneuvotteluissa (1986–1994) laadittujen sopimusten tekemisestä Euroopan yhteisön
         puolesta yhteisön toimivaltaan kuuluvissa asioissa tehty päätös (EYVL L 336, s. 1) (jäljempänä TRIPS-sopimus).
      
      25 – 	Asia C-53/96, Hermès, tuomio 16.6.1998 (Kok. 1998, s. I-3603, 28 kohta); em. asia Heidelberger Bauchemie (tuomion 20 kohta)
         ja asia C-245/02, Anheuser-Busch, tuomio 16.11.2004 (42 kohta, ei vielä julkaistu oikeustapauskokoelmassa).
      
      26 –	Ks. mm. asia C-349/95, Loendersloot, tuomio 11.11.1997 (Kok. 1997 s. I-6227, 22 ja 24 kohta); asia C-39/97, Canon, tuomio
         29.9.1998 (Kok. 1998, s. I-5507, 28 kohta); asia C-517/99, Merz & Krell, tuomio 4.10.2001 (Kok. 2001, s. I-6959, 22 kohta);
         asia C-299/99, Philips, tuomio 18.6.2002 (Kok. 2002, s. I-5475, 30 kohta) ja em. asia Libertel (tuomion 62 kohta).
      
      27 –	Ks. Kapferer, J.-N., Les marques – Capital de l’entreprise – Les chemins de la reconquête, Éditions d’Organisation, Paris, 1995, s. 29.
      
      28 –	Myös Maailman kauppajärjestön jäsenmaiden on TRIPS-sopimuksen perusteella suojattava toiminimiä (ks. em. asia Anheuser-Busch,
         tuomion 91 kohta).
      
      29 –	Marianne Grabrucker tutkii käytäntöä tällä alalla Benelux-maissa, Tanskassa, Saksassa, Kreikassa, Espanjassa, Ranskassa,
         Irlannissa, Italiassa, Itävallassa, Portugalissa, Suomessa, Ruotsissa, Yhdistyneessä kuningaskunnassa, Yhdysvalloissa, Japanissa,
         Norjassa ja Sveitsissä artikkelissaan ”Marks for Retail Services – An Example for Harmonising Trade Mark Law”, International Review of Industrial Property and Copyright Law, osa 34, nro 5, 2003, s. 503–520.
      
      30 – 	Asiassa R 46/1998-2 17.12.1999 tehty päätös.
      
      31 – 	Päätöksen 22 kohta.
      
      32 – 	Tuomion 49–52 kohta.
      
      33 – 	Em. asia Koninklijke KPN Nederland (tuomion 33 kohta).
      
      34 – 	Em. asia Merz & Krell (tuomion 29 kohta) ja Koninklijke KPN Nederland (tuomion 33 ja 34 kohta).
      
      35 –	Kursivointi tässä.
      
      36 – 	Em. asia Sieckmann (tuomion 37 kohta).
      
      37 – 	Em. asia Libertel (tuomion 59 kohta) ja Koninklijke KPN Nederland (tuomion 123 kohta). Ks. asetuksen osalta asiassa C-64/02
         P, SMHV v. Erpo Möbelwerk, 21.10.2004 annettu tuomio (45 kohta, ei vielä julkaistu oikeustapauskokoelmassa).
      
      38 –	 Kuvaus näistä erilaisista kansallisista käytännöistä em. Grabruckerin artikkelissa.
      
      39 – 	Em. asia Sieckmann (tuomion 48 kohta).
      
      40 – 	Asia C-251/95, SABEL, tuomio 11.11.1997 (Kok. 1997, s. I‑6191, 22 kohta) ja em. asia Canon (tuomion 16 kohta).
      
      41 –	Yhdistetyt asiat C-108/97 ja C-109/97, Windsurfing Chiemsee, tuomio 4.5.1999 (Kok. 1999, s. I-2779, 51 kohta) ja asia C-342/97,
         Lloyd Schuhfabrik Meyer, tuomio 22.6.1999 (Kok. 1999, s. I‑3819, 23 kohta). 
      
      42 – 	Em. asia Canon (tuomion 23 kohta).
      
      43 – 	Em. asia Lloyd Schuhfabrik Meyer (tuomion 25 kohta).
      
      44 – 	Em. asia Anheuser-Busch (tuomion 63 kohta).
      
      45 –	Asia C-425/98, Marca Mode, tuomio 22.6.2000 (Kok. 2000, s. I-4861, 33 ja 34 kohta). Ks. myös vastaavasti asia C-292/00,
         Davidoff, tuomio 9.1.2003 (Kok. 2003 s. I‑389, 28 kohta) ja asia C-291/00, LTJ Diffusion, tuomio 20.3.2003 (Kok. 2003, s. I-2799,
         48 ja 49 kohta). 
      
      46 – 	SMHV:n puheenjohtaja päätti erittelynsä tavaramerkkien sekaannusvaarasta seuraavin sanoin: ”Niinpä vähittäiskaupan palveluihin
         liittyvien (tai samankaltaisten) tavaramerkkien hakijoiden ei pidä toivoa saavansa tällä perusteella mitään suojaa tavaroita
         koskevien tavaramerkkien käyttöä tai rekisteröintiä vastaan. Jos myös tällaista suojaa tarvitaan, on ilmeistä, että on haettava
         tavaramerkin rekisteröintiä myös näitä tavaroita varten.”