CELEX: 62005CC0220
Language: nl
Date: 2006-06-15
Title: Conclusie van advocaat-generaal Kokott van 15 juni 2006. # Jean Auroux en anderen tegen Commune de Roanne. # Verzoek om een prejudiciële beslissing: Tribunal administratif de Lyon - Frankrijk. # Overheidsopdrachten - Richtlijn 93/37/EG - Gunning zonder aanbesteding - Overeenkomst gesloten tussen twee aanbestedende diensten voor verwezenlijking van ruimtelijkeordeningsproject - Begrippen "overheidsopdrachten voor uitvoering van werken' en "werk' - Regels voor berekening van waarde van opdracht. # Zaak C-220/05.

CONCLUSIE VAN ADVOCAAT-GENERAAL
      J. KOKOTT
      van 15 juni 20061(1)
      
      Zaak C‑220/05
      Jean Auroux e.a.
      tegen
      Gemeente Roanne
      [verzoek van het Tribunal administratif de Lyon (Frankrijk) om een prejudiciële beslissing]
      „Overheidsopdrachten – Richtlijn 93/37/EG – Begrip overheidsopdracht voor uitvoering van werken – Ontwerp en verwezenlijking van recreatiepark – Publiekrechtelijke overeenkomst inzake ruimtelijke ordening tussen stad en gemengde onderneming zonder voorafgaande aanbestedingsprocedure
         – Berekening van waarde van opdracht”
      I –    Inleiding
      1.     In deze zaak adieert een Franse rechtbank, het Tribunal administratif de Lyon(2), het Hof met verschillende vragen over de uitlegging van het Europese aanbestedingsrecht. Deze vragen hebben betrekking op
         een geding over een recreatiepark in de Franse stad Roanne, met het ontwerp en de verwezenlijking waarvan zonder voorafgaande
         aanbesteding een gemengde vennootschap voor stadsontwikkeling werd belast. Het project wordt met name gekenmerkt door het
         feit dat slechts bepaalde gedeelten van het ontworpen recreatiepark na de voltooiing ervan voor de stad zelf waren bestemd,
         terwijl andere gedeelten door de vennootschap voor stadsontwikkeling rechtstreeks aan derden moesten worden verkocht, waarbij
         overigens de stad aan de financiering daarvan zou bijdragen en de bij de beëindiging van het project nog niet verkochte gedeelten
         zou overnemen, alsmede het volledige financiële risico voor haar rekening zou nemen.
      
      2.     Onder deze omstandigheden wenst de verwijzende rechter allereerst te vernemen welke bepalingen van het Europese aanbestedingsrecht
         eigenlijk op een dergelijk project van toepassing kunnen zijn en hoe inzonderheid het begrip overheidsopdracht voor de uitvoering
         van werken moet worden uitgelegd. Bovendien vraagt hij zich af of bij de bepaling van de waarde van de opdracht rekening moet
         worden gehouden met de totale omvang van het project of uitsluitend met de prijs die de aanbestedende dienst voor de voor
         hem bestemde onderdelen van het park zal betalen, eventueel vermeerderd met een voor zijn rekening komende algemene financieringsbijdrage.
         Ten slotte moet worden opgehelderd of van een aanbestedingsprocedure kan worden afgezien wanneer de bewuste overeenkomst volgens
         nationaal recht alleen maar met bepaalde rechtspersonen kan worden gesloten en deze bij de aanbesteding van eventuele aansluitende
         opdrachten zelf de aanbestedingsprocedures moeten toepassen.
      
      II – Rechtskader
      A –    Gemeenschapsrecht
      3.     Artikel 1 van richtlijn 93/37/EEG van de Raad van 14 juni 1993 betreffende de coördinatie van de procedures voor het plaatsen
         van overheidsopdrachten voor de uitvoering van werken(3) (hierna: „richtlijn 93/37”) luidt onder meer als volgt:
      
      „In de zin van deze richtlijn wordt verstaan onder
      a)      ‚overheidsopdrachten voor de uitvoering van werken’: schriftelijke overeenkomsten onder bezwarende titel die zijn gesloten tussen een aannemer, enerzijds, en een sub b omschreven
         aanbestedende dienst, anderzijds, en die betrekking hebben op de uitvoering dan wel het ontwerp alsmede de uitvoering van
         werken in het kader van een van de in bijlage II vermelde of sub c bepaalde werkzaamheden, dan wel op het laten uitvoeren
         met welke middelen dan ook van een werk dat aan de door de aanbestedende dienst vastgestelde eisen voldoet;
      
      b)      ‚aanbestedende diensten’: de Staat, zijn territoriale lichamen, publiekrechtelijke instellingen en verenigingen gevormd door een of meer van deze
         lichamen of instellingen.
      
      Onder ‚publiekrechtelijke instelling’ wordt verstaan, iedere instelling die:
      
      –       is opgericht met het specifieke doel te voorzien in behoeften van algemeen belang andere dan die van industriële of commerciële
         aard,
      
      en
      –       rechtspersoonlijkheid heeft,
      en
      –       waarvan ofwel de activiteiten in hoofdzaak door de Staat, de territoriale of andere publiekrechtelijke instellingen worden
         gefinancierd, ofwel het beheer is onderworpen aan toezicht door deze laatsten, ofwel de leden van de directie, de raad van
         bestuur of de raad van toezicht voor meer dan de helft door de Staat, de territoriale lichamen of andere publiekrechtelijke
         instellingen zijn aangewezen.
      
      [...]
      c)      ‚werk’: het product van bouw- dan wel wegenbouwkundige werken in hun geheel dat ertoe bestemd is als zodanig een economische of
         technische functie te vervullen;
      
      [...]”
      4.     Artikel 6 van richtlijn 93/37 bepaalt in de bij richtlijn 97/52(4) gewijzigde versie:
      
      „1.      Deze richtlijn is van toepassing:
      a)      op overheidsopdrachten voor de uitvoering van werken waarvan de geraamde waarde exclusief BTW ten minste gelijk is aan de
         tegenwaarde in ecu van 5 000 000 SDR;
      
      [...]
      3.      Wanneer een werk wordt verdeeld in percelen voor elk waarvan een opdracht is geplaatst, moet de waarde van elk perceel in
         aanmerking worden genomen om te beoordelen of het in lid 1 vermelde bedrag is bereikt. Wanneer de totale waarde van de percelen
         gelijk is aan of meer bedraagt dan het in lid 1 aangegeven bedrag, is dit lid van toepassing op alle percelen. De aanbestedende
         diensten mogen van lid 1 afwijken voor percelen waarvan de geraamde waarde, exclusief BTW, minder dan 1 000 000 ecu bedraagt,
         mits de totale waarde van deze percelen samen niet meer beloopt dan 20 % van de totale waarde van alle percelen.
      
      4.      Werken of opdrachten mogen niet worden gesplitst teneinde deze aan de toepassing van deze richtlijn te onttrekken.
      5.      Voor de berekening van de in lid 1 van dit artikel alsmede in artikel 7 vermelde bedragen wordt behalve de bedragen voor de
         overheidsopdrachten voor de uitvoering van werken, ook de geraamde waarde in aanmerking genomen van de voor de uitvoering
         van het werk noodzakelijke goederen welke door de aanbestedende dienst ter beschikking van de aannemer worden gesteld.
      
      6.      De aanbestedende diensten zorgen ervoor dat er geen discriminatie tussen leveranciers plaatsvindt.”
      5.     Gedurende de in casu relevante periode kwam de tegenwaarde van de drempel van 5 000 000 SDR overeen met 6 242 028 EUR.(5)
      
      B –    Nationaal recht
      6.     In de versie die ten tijde van de feiten van het hoofdgeding gold(6), bepaalde artikel L. 300‑4 van de Franse Code de l’urbanisme(7) (hierna: „artikel L. 300‑4 o.v. van de Code de l’urbanisme”):
      
      „De Staat, de plaatselijke overheidslichamen of hun openbare instellingen kunnen de planning en de uitvoering van de ruimtelijkeordeningsprojecten
         als bedoeld in dit Boek opdragen aan iedere publiek‑ of privaatrechtelijke persoon die daarvoor in aanmerking komt.
      
      Wordt de overeenkomst gesloten met een openbare instelling, een plaatselijke gemengde vennootschap in de zin van wet nr. 83‑597
         van 7 juli 1983 of een gemengde vennootschap waarvan het kapitaal voor meer dan de helft in handen is van een of meerdere
         van de volgende publiekrechtelijke personen: Staat, regio’s, departementen, gemeenten of samenwerkingsverbanden daarvan, dan
         kan zij de vorm aannemen van een publiekrechtelijke overeenkomst inzake ruimtelijke ordening. In dit geval kan het overeenkomstsluitende
         orgaan worden belast met het verrichten van aankopen door middel van onteigening of voorkoop en met alle activiteiten van
         ruimtelijke ordening en infrastructuurwerken waarmee het gehele project waarop de publiekrechtelijke overeenkomst inzake ruimtelijke
         ordening betrekking heeft, gepaard gaat.
      
      De in de voorgaande alinea genoemde organen kunnen in het kader van een lastgevingsovereenkomst waarbij zij in naam en voor
         rekening van het overheidslichaam of het samenwerkingsverband van overheidslichamen studiecontracten moeten sluiten, worden
         belast met de follow-up van voorstudies die nodig zijn ter bepaling van de kenmerken van het project.
      
      [...].”
      7.     Nadat de Commissie tegen de Franse Republiek een niet-nakomingsprocedure had ingeleid, werd artikel L. 300‑4 van de Code de
         l’urbanisme bij wet nr. 2005‑809(8) als volgt herzien:
      
      „De Staat en de territoriale lichamen, alsmede hun openbare instellingen, kunnen de verwezenlijking van de ruimtelijkeordeningsprojecten
         als bedoeld in dit Boek opdragen aan iedere persoon die daarvoor in aanmerking komt.
      
      Met het oog op de gunning van concessies voor ruimtelijke ordening dient de concessiegever een bekendmakingsprocedure te organiseren,
         zodat onder de bij besluit van de Conseil d’État bepaalde voorwaarden meerdere concurrerende offertes kunnen worden ingediend.
      
      De concessiehouder geeft opdracht voor het verrichten van de in de concessie vastgestelde werkzaamheden en infrastructuurwerken
         waarmee het project gepaard gaat, en laat studies verrichten, alsmede alle taken die voor de uitvoering daarvan noodzakelijk
         zijn. Hij kan door de concessiegever worden belast met de aankoop – in voorkomend geval ook door middel van onteigening of
         voorkoop – van de goederen die voor de verwezenlijking van het project noodzakelijk zijn. De onroerende goederen die in het
         gebied van de concessie liggen worden door hem verkocht, verhuurd of in concessie gegeven.”
      
      8.     Bovendien preciseert artikel 11 van wet nr. 2005‑809:
      „Behoudens in kracht van gewijsde gegane rechterlijke beslissingen worden geldig verklaard, voor zover de wettigheid ervan
         wordt betwist op grond dat een instantie voor ruimtelijke ordening is aangewezen zonder voorafgaande bekendmakingsprocedure
         waarbij meerdere concurrerende offertes kunnen worden ingediend:
      
      1°      de concessies voor ruimtelijke ordening, de publiekrechtelijke overeenkomsten inzake ruimtelijke ordening en de overeenkomsten
         inzake ruimtelijke ordening die zijn gesloten vóór de bekendmaking van de onderhavige wet
      
      [...].”
      III – Feiten en hoofdgeding
      9.     In het jaar 2002 besloot de Franse stad Roanne om als maatregel van stadsontwikkeling een recreatiepark aan te leggen. In
         de eerste bouwfase omvatte het project met name een zogenoemde multiplexbioscoop, terwijl daarnaast was voorzien in de bouw
         van bedrijfsruimten en de aanleg van een openbaar parkeerterrein met circa 320 parkeerplaatsen, toegangswegen en openbare
         ruimten. Voor een latere bouwfase was de bouw van nog meer bedrijfsruimten en een hotel gepland.
      
      10.   Met de uitvoering van het plan werd een gemengde vennootschap voor stadsontwikkeling, de Société d’équipement du département
         de la Loire (SEDL), belast. Daartoe sloot de stad Roanne met SEDL op 25 november 2002 een publiekrechtelijke overeenkomst
         inzake ruimtelijke ordening(9), tot de ondertekening waarvan de gemeenteraad van Roanne al voordien bij besluit van 28 oktober 2002 de burgemeester had
         gemachtigd.
      
      11.   In die overeenkomst werd aan SEDL onder meer de opdracht gegeven onroerend goed aan te kopen en financiële middelen bijeen
         te brengen, bepaalde boekhoudkundige documenten over te leggen, studies te laten uitvoeren, een procedure voor de keuze van
         ontwerpbureaus te organiseren, de bouwwerken te laten uitvoeren alsmede de coördinatie van het project en de voorlichting
         van de stad te verzekeren.
      
      12.   Het met het oog op het stedelijk recreatiepark aan te leggen openbare parkeerterrein, de toegangswegen en de openbare ruimten
         zouden volgens de gesloten overeenkomst eigendom worden van de stad Roanne. De andere voorgenomen bouwwerken waren daarentegen
         bestemd om aan derden te worden verkocht, waarbij was geraamd dat SEDL als verantwoordelijke voor het project daardoor inkomsten
         ten bedrage van in totaal 8 099 000 EUR zou kunnen verkrijgen.
      
      13.   Voor het openbare parkeerterrein was in de overeenkomst de betaling aan SEDL van een stedelijke bijdrage van 2 925 000 EUR
         voorzien. Daarnaast zou de stad deelnemen in het kapitaal voor de financiering van alle uit te voeren bouwwerken, geraamd
         op 2 443 103 EUR voor de eerste bouwfase en op 3 034 341 EUR voor het gehele werk.(10) Bovendien zouden de door SEDL bij de beëindiging van het project nog niet aan derden verkochte gronden en bouwwerken automatisch
         eigendom van de stad Roanne worden, waarbij de stad daarna de uitvoering van de lopende overeenkomsten zou verzekeren en de
         door SEDL tot dan aangegane verplichtingen zou overnemen. Al met al heeft de stad Roanne uitdrukkelijk het financiële risico
         van het project voor haar rekening genomen.(11)
      
      14.   Voor het sluiten van de publiekrechtelijke overeenkomst inzake ruimtelijke ordening met SEDL vond geen openbare bekendmaking
         of aanbesteding van het project plaats.
      
      15.   Verzoekers in het hoofdgeding zijn leden van de oppositie in de gemeenteraad van Roanne. Bij het Tribunal administratif de
         Lyon vorderen zij de nietigverklaring van het besluit van de gemeenteraad van 28 oktober 2002 en zij beroepen zich daarbij
         onder meer op schending van de vereisten van het Europese aanbestedingsrecht. Zij zijn van mening dat de stad een aanbestedingsprocedure
         in de zin van richtlijn 93/37 had moeten organiseren.
      
      IV – Verzoek om een prejudiciële beslissing en procedure voor het Hof
      16.   Bij beschikking van 7 april 2005 heeft het Tribunal administratif de Lyon besloten de behandeling van de zaak te schorsen
         en aan het Hof de drie volgende prejudiciële vragen te stellen:
      
      1)      Is een overeenkomst waarbij een eerste aanbestedende dienst een tweede aanbestedende dienst belast met de uitvoering, voor
         een doelstelling van algemeen belang, van een project van ruimtelijke ordening, in het kader waarvan die tweede aanbestedende
         dienst aan de eerste bouwwerken overdraagt om te voorzien in zijn behoeften, en na afloop waarvan de eerste aanbestedende
         dienst automatisch eigenaar wordt van de grond en de bouwwerken die niet aan derden zijn overgedragen, een overheidsopdracht
         voor de uitvoering van werken in de zin van het bepaalde in artikel 1 van de gewijzigde richtlijn 93/37/EEG van 14 juni 1993?
      
      2)      Ingeval de eerste vraag bevestigend wordt beantwoord, moet dan voor de raming van de in artikel 6 van de genoemde richtlijn
         vastgestelde drempel van 5 000 000 bijzondere trekkingsrechten rekening worden gehouden met enkel de prijs die in ruil voor
         de verkoop van de aan de aanbestedende dienst overgedragen bouwwerken is betaald, dan wel met de som van deze prijs en de
         betaalde bijdragen, ook indien deze bijdragen slechts gedeeltelijk voor de uitvoering van deze werken worden aangewend, dan
         wel ten slotte met het totale bedrag van de werken, aangezien de bij het verstrijken van de overeenkomst niet verkochte goederen
         automatisch eigendom van de eerste aanbestedende dienst worden en deze dan voor de uitvoering van de lopende contracten zorgt
         en de door de tweede aanbestedende dienst aangegane schulden overneemt?
      
      3)      Ingeval de eerste en de tweede vraag bevestigend worden beantwoord, is de eerste aanbestedende dienst dan voor de sluiting
         van een dergelijke overeenkomst vrijgesteld van de verplichting, de in deze richtlijn vastgestelde aanbestedingsprocedures
         toe te passen, op grond dat deze overeenkomst enkel kan worden aangegaan met bepaalde rechtspersonen en bedoelde procedures
         door de tweede aanbestedende dienst zullen worden toegepast voor de gunning van zijn opdrachten voor de uitvoering van werken?
      
      17.   Naast de stad Roanne als verweerster in het hoofdgeding hebben de Franse regering alsmede de Commissie schriftelijke en mondelinge
         opmerkingen bij het Hof ingediend. Schriftelijke opmerkingen zijn voorts door de regeringen van Litouwen, Oostenrijk en Polen
         ingediend. Verzoekers in het hoofdgeding hebben hun memorie niet tijdig ingediend, maar zij hebben ten overstaan van het Hof
         wel mondelinge opmerkingen gemaakt.
      
      V –    Beoordeling
      A –    Ontvankelijkheid van het verzoek om een prejudiciële beslissing
      18.   De stad Roanne en de Franse regering betwijfelen of het verzoek om een prejudiciële beslissing ontvankelijk is.
      19.   In de eerste plaats is de stad Roanne van mening dat de prejudiciële vragen niet van belang zijn voor de beslissing in het
         hoofdgeding, omdat de Franse wetgever publiekrechtelijke overeenkomsten inzake ruimtelijke ordening zoals in casu aan de orde
         zijn achteraf uitdrukkelijk heeft geldig verklaard (zogenoemde „validation législative”). Bijgevolg kan de geldigheid ervan
         niet meer op grond van het ontbreken van een aanbestedingsprocedure worden betwist.
      
      20.   Volgens vaste rechtspraak staat het uitsluitend aan de nationale rechter om, gelet op de bijzonderheden van het geval, zowel
         de noodzaak van een prejudiciële beslissing voor het wijzen van zijn vonnis te beoordelen, als de relevantie van de vragen
         die hij aan het Hof voorlegt. Een verzoek van een nationale rechter kan door het Hof slechts worden afgewezen, wanneer duidelijk blijkt  dat de gevraagde uitlegging geen verband houdt met een reëel geschil of met het voorwerp van het hoofdgeding, of wanneer het
         vraagstuk hypothetisch of algemeen van aard is en het Hof niet beschikt over de gegevens, feitelijk en rechtens, die voor
         hem noodzakelijk zijn om een nuttig antwoord te geven op de gestelde vragen.(12) Behoudens deze gevallen is het Hof in beginsel verplicht vragen die betrekking hebben op de uitlegging van het gemeenschapsrecht
         te beantwoorden.(13)
      
      21.   In het onderhavige geval is het geenszins duidelijk  dat de door het Tribunal administratif de Lyon gestelde vragen over de uitlegging van richtlijn 93/37 voor de beslissing in
         het hoofdgeding niet relevant zouden zijn.
      
      22.   Het is inderdaad juist dat artikel 11 van wet nr. 2005‑809 bepaalde publiekrechtelijke overeenkomsten inzake ruimtelijke ordening
         achteraf geldig heeft verklaard, ook wanneer zij zijn gesloten zonder een eventueel vereiste aanbestedingsprocedure.
      
      23.   Het voorwerp van het hoofdgeding is evenwel geenszins de vraag naar de geldigheid van de tussen de stad Roanne en SEDL gesloten
         overeenkomst, maar de vraag naar de geldigheid van het besluit van de gemeenteraad  waarbij de burgemeester van Roanne al vooraf werd gemachtigd deze overeenkomst te ondertekenen. Het betreft derhalve in wezen
         een intern gemeentelijk conflict, waarbij in de eerste plaats de bevoegdheden van de organen van de stad Roanne ter discussie
         staan.(14) Voor de beslissing in deze procedure kan het heel wel van belang zijn welke vereisten van het Europese aanbestedingsrecht
         in acht hadden moeten worden genomen, zelfs wanneer de met SEDL gesloten overeenkomst jegens derden zou blijken geldig te
         zijn. Hoe dan ook lijkt het niet bij voorbaat uitgesloten, dat een besluit van een gemeenteraad ook dan kan worden nietig
         verklaard wanneer de op grond daarvan met een vennootschap voor stadsontwikkeling gesloten publiekrechtelijke overeenkomst
         inzake ruimtelijke ordening als zodanig niet bij de rechter kan worden aangevochten. Overigens staat het alleen aan de nationale
         rechter om na te gaan welke gevolgen een eventuele ongeldigheid van het besluit van de gemeenteraad voor de rechtsgeldigheid
         van de overeenkomst tussen de stad Roanne en SEDL heeft.
      
      24.   Het bezwaar van de stad Roanne betreffende de ontvankelijkheid van de prejudiciële vragen kan daarom niet slagen.
      25.   De Franse regering is van mening dat de prejudiciële vragen bovendien niet relevant zijn voor de beslissing van het geding,
         omdat zij betrekking hebben op een publiekrechtelijke overeenkomst inzake ruimtelijke ordening. In feite gaat het bij een
         stedelijk recreatiepark zoals in het hoofdgeding aan de orde is in het geheel niet om een project van ruimtelijke ordening.
         Derhalve zijn de aan het Hof gestelde vragen van zuiver hypothetische aard.
      
      26.   Ook dit bezwaar acht ik niet overtuigend. Het is immers niet van belang hoe de met SEDL gesloten overeenkomst naar nationaal
         recht moet worden gekwalificeerd en of de stad Roanne alsmede de verwijzende rechter al dan niet terecht aannemen dat sprake
         is van een publiekrechtelijke overeenkomst inzake ruimtelijke ordening.(15) In het kader van een procedure krachtens artikel 234 EG is het Hof immers enkel bevoegd bepalingen van het gemeenschapsrecht
         uit te leggen, maar niet om uitspraak te doen over de uitlegging van nationale bepalingen en over de juistheid van de uitlegging
         die de verwijzende rechter daaraan geeft.(16) Aangaande de feitelijke en juridische context waarin de prejudiciële vragen moeten worden geplaatst, moet het Hof uitgaan
         van de vaststellingen van de verwijzende rechter.(17)
      
      27.   Zelfs wanneer de overeenkomst tussen de stad Roanne en SEDL in feite niet als een publiekrechtelijke overeenkomst inzake ruimtelijke
         ordening zou kunnen worden gekwalificeerd, zou het Hof in het onderhavige geval over voldoende informatie betreffende het
         feitelijk en juridisch kader van het hoofdgeding beschikken om de verwijzende rechter een nuttig antwoord op de door hem gestelde
         vragen over de uitlegging van richtlijn 93/37 te kunnen geven. Zoals supra uiteengezet, worden deze vragen bovendien gesteld
         in het kader van een bestaand geding over de geldigheid van een besluit van de gemeenteraad van Roanne, zodat zij geenszins
         als van hypothetische aard kunnen worden beschouwd.
      
      28.   Het verzoek om een prejudiciële beslissing is derhalve ontvankelijk.
      B –    Inhoudelijke beoordeling van de prejudiciële vragen
      1.      De eerste vraag: het begrip overheidsopdracht voor de uitvoering van werken
      29.   Met zijn eerste vraag wenst de verwijzende rechter in wezen te vernemen of sprake is van een overheidsopdracht voor de uitvoering
         van werken in de zin van artikel 1 van richtlijn 93/37, wanneer een eerste aanbestedende dienst een tweede aanbestedende dienst
         voor een project van stadsontwikkeling belast met het ontwerp en de aanleg van een recreatiepark, waarvan na het gereedkomen
         daarvan slechts bepaalde gedeelten voor de eerste aanbestedende dienst zijn bestemd, terwijl andere gedeelten door de tweede
         aanbestedende dienst rechtstreeks aan derden moeten worden verkocht, waarbij evenwel de eerste aanbestedende dienst de gedeelten
         die bij de beëindiging van het project niet zijn verkocht, overneemt en het volledige financiële risico draagt.
      
      30.   Uit de definitie in artikel 1, sub a, van richtlijn 93/37 volgt dat een overheidsopdracht voor de uitvoering van werken betrekking
         heeft op bepaalde, in die richtlijn nader omschreven werken, waarvoor een aanbestedende dienst met een aannemer een schriftelijke
         overeenkomst onder bezwarende titel sluit.
      
      a)      Voorwerp van de overeenkomst: afbakening ten opzichte van overheidsopdrachten voor dienstverlening en andere overheidsopdrachten
      31.   Overeenkomstig artikel 1, sub a, van richtlijn 93/37 kunnen de volgende drie soorten werken het voorwerp van een overheidsopdracht
         voor de uitvoering van werken zijn:(18)
      
      –       de uitvoering dan wel het ontwerp alsmede de uitvoering van werken in het kader van een van de in bijlage II bij richtlijn
         93/37 vermelde werkzaamheden;(19)
      
      –       de uitvoering dan wel het ontwerp alsmede de uitvoering van een werk, te weten een werk dat het product is van bouw- dan wel
         wegenbouwkundige werken in hun geheel dat ertoe bestemd is als zodanig een economische of technische functie te vervullen
         (artikel 1, sub c, van richtlijn 93/37); of
      
      –       het laten uitvoeren [door derden(20)] met welke middelen dan ook van een werk dat aan de door de aanbestedende dienst vastgestelde eisen voldoet.
      
      32.   Volgens de informatie van de verwijzende rechter moest het in Roanne aan te leggen stedelijk recreatiepark met name een multiplexbioscoop
         en bedrijfsruimten omvatten, voorts een openbaar parkeerterrein, toegangswegen en openbare ruimten; voor een latere bouwfase
         was voorzien in de bouw van nog meer bedrijfsruimten en een hotel.
      
      33.   Voor de verwezenlijking van een dergelijk recreatiepark zijn werken nodig in de zin van de drie varianten van artikel 1, sub a,
         van richtlijn 93/37: in de eerste plaats betreft het een bouwplan voor de uitvoering waarvan een groot aantal van de werkzaamheden
         genoemd in bijlage II bij richtlijn 93/37 nodig is.(21) In de tweede plaats realiseert SEDL in casu het recreatiepark met behulp van bouwprestaties van derde aannemers overeenkomstig
         de door de stad Roanne opgestelde gedetailleerde vereisten(22) alsmede onder haar controle.(23) En in de derde plaats is een recreatiepark als het onderhavige ook het resultaat van een geheel van werkzaamheden dat met
         het oog op de nagestreefde verbetering van de stedelijke infrastructuur(24) een economische functie heeft;(25) bijgevolg betreft het een werk in de zin van artikel 1, sub a, juncto sub c, van richtlijn 93/37.(26) Elk van deze drie aspecten maakt derhalve aannemelijk dat de verwezenlijking van een recreatiepark zoals door de stad Roanne
         ontworpen in beginsel binnen de materiële werkingssfeer van richtlijn 93/37 valt.
      
      34.   In casu betrof evenwel de door de stad Roanne met SEDL gesloten publiekrechtelijke overeenkomst inzake ruimtelijke ordening
         op grond van het voorwerp ervan meer dan alleen maar de aanleg  van een stedelijk recreatiepark. Zo werd SEDL onder meer opgedragen onroerend goed aan te kopen en financiële middelen bijeen
         te brengen, bepaalde boekhoudkundige documenten over te leggen, studies te laten uitvoeren, een procedure voor de keuze van
         ontwerpbureaus te organiseren alsmede de coördinatie van het project en de voorlichting van de stad te verzekeren. Bovendien
         was zij belast met de verkoop van het merendeel van de te realiseren werken.
      
      35.   Door deze extra taken bevat de overeenkomst tussen de stad Roanne en SEDL eveneens elementen van dienstverrichting. In die
         omstandigheden rijst de vraag naar de afbakening tussen overheidsopdrachten voor de uitvoering van werken enerzijds en overheidsopdrachten
         voor dienstverlening in de zin van artikel 1, sub a, van richtlijn 92/50(27) anderzijds. Verscheidene procespartijen hebben op dit punt eveneens de aandacht van het Hof gevestigd.
      
      36.   Van deze dienstverleningselementen valt alleen het ontwerp  van het werk duidelijk binnen de materiële werkingssfeer van richtlijn 93/37, voor zover de opdracht betrekking heeft op het
         ontwerp alsmede de uitvoering van werken (zie artikel 1, sub a, van richtlijn 93/37). Dit is het geval bij een publiekrechtelijke overeenkomst
         inzake ruimtelijke ordening zoals die welke tussen de stad Roanne en SEDL is gesloten, aangezien SEDL daarin uitdrukkelijk
         zowel met het ontwerp als met de uitvoering van de werken werd belast.
      
      37.   Aangaande alle andere dienstverrichtingselementen moet worden uitgegaan van het bestaan van een gemengde overeenkomst, voor de juridische kwalificatie waarvan het aankomt op de daarin gestelde prioriteit. Alleen wanneer het ontwerp en de uitvoering
         van het bouwplan in vergelijking met de andere taken van de aanneemster het voornaamste voorwerp van de overeenkomst vormen,
         kan sprake zijn van een overheidsopdracht voor de uitvoering van werken; het ontwerp en de uitvoering van het bouwplan mogen
         niet alleen van ondergeschikt belang zijn.(28)
      
      38.   Het is aan de nationale rechter om dit te beoordelen.(29) Wel kan het Hof de nationale rechter uitleggingsgegevens verschaffen die hem bij het nemen van zijn beslissing van pas komen
         en waardoor hij zich moet laten leiden.(30)
      
      39.   In beginsel kan de prijs die voor de overeengekomen prestaties moet worden betaald een aanknopingspunt zijn voor de vaststelling
         van het voornaamste voorwerp van een gemengde overeenkomst en voor de beoordeling van de betekenis die aan de componenten
         ervan moet worden toegekend. Voor zover voor elke te verrichten prestatie steeds een individuele prijs kan worden vastgesteld,
         dient derhalve de prijs van de ontwerpactiviteiten en de bouwwerkzaamheden met de prijs van de overige te verlenen prestaties
         te worden vergeleken. Hoe dan ook komt het bovendien aan op een objectieve beschouwing van de opdracht in haar geheel. Eerst
         op die grondslag kan namelijk worden beoordeeld of de bouwwerkzaamheden niet alleen kwantitatief doch eveneens kwalitatief
         het voornaamste voorwerp van de overeenkomst vormen.(31)
      
      40.   In casu is niet bekend welke prijs werd geraamd voor de afzonderlijke door SEDL te verrichten prestaties.(32) Het komt derhalve alleen aan op de objectieve beoordeling van de opdracht in haar geheel: als maatregel van stadsontwikkeling
         werd SEDL belast met de aanleg van een stedelijk recreatiepark. De taak onroerend goed te kopen en financiële middelen te
         verwerven werd uitsluitend verleend ten behoeve van de voorbereiding van dit project. Ditzelfde geldt voor de keuze van de
         ontwerpbureaus die door SEDL moest worden gemaakt. Wat daarnaast de taak van de coördinatie van het project alsmede de verplichting
         de stad voor te lichten en boekhoudkundige documenten over te leggen betreft, daarbij gaat het om verplichtingen van zuiver
         bijkomende aard, die ten aanzien van het eigenlijke ontwerp en de eigenlijke aanleg van het recreatiepark door SEDL slechts
         flankerende maatregelen zijn. Ook de taak van verkoop van grote gedeelten van het recreatiepark lijkt in vergelijking met
         het ontwerp en de aanleg ervan van eerder ondergeschikte betekenis te zijn.
      
      41.   Terecht gaat de verwijzende rechter er daarom van uit dat de verwezenlijking van de litigieuze bouwwerken, gelet op de aard
         en de betekenis van de overige aan de orde zijnde werkzaamheden, niet als uitsluitend van bijkomende aard kan worden gezien.
         Volgens de inlichtingen aangaande de feiten van het hoofdgeding waarover het Hof beschikt, vormen het ontwerp en de aanleg
         van het stedelijk recreatiepark veeleer de kern van de opdracht die door de stad Roanne aan SEDL is gegeven.
      
      42.   Tegen de kwalificatie van een overeenkomst als de litigieuze als een opdracht voor de uitvoering van werken pleit met name
         niet dat het aan te leggen recreatiepark bedoeld was als een project van stadsontwikkeling, en evenmin dat slechts een betrekkelijk
         ondergeschikt gedeelte van dit recreatiepark – een openbaar parkeerterrein, toegangswegen en openbare ruimten – na de voltooiing
         ervan het eigendom van de stad zou worden, terwijl de bouwwerken voor het overige waren bestemd om aan derden te worden verkocht.
         Het begrip overheidsopdracht voor de uitvoering van werken hangt namelijk niet af van het gebruiksdoel van het te realiseren
         werk. Zo heeft bijvoorbeeld het Hof al beslist dat daarmee niet alleen opdrachten worden bedoeld ter vervulling van behoeften
         van algemeen belang.(33) Evenmin kan het verschil maken of de aanbestedende dienst het te realiseren werk zelf wil gebruiken dan wel of hij van plan
         is het ter beschikking van het publiek of bepaalde derden te stellen.
      
      43.   Veeleer moet artikel 1, sub a, van richtlijn 93/37 worden uitgelegd in het licht van de doelstelling van deze richtlijn(34), te weten dat de beperkingen van de vrijheid van vestiging en het vrij verrichten van diensten op het gebied van overheidsopdrachten
         voor de uitvoering van werken moeten worden opgeheven teneinde deze markten voor een daadwerkelijke mededinging open te stellen.(35) Deze doelstellingen kunnen evenzeer in gevaar komen wanneer de aanbestedende dienst een werk in opdracht geeft dat – bijvoorbeeld
         als project van ruimtelijke ordening en stadsontwikkeling dan wel op grond van het sociale beleid – geheel of gedeeltelijk
         ten goede moet komen aan het publiek respectievelijk privépersonen. Het risico dat de mededinging wordt vervalst als gevolg
         van de voorrang die bepaalde marktdeelnemers boven andere krijgen, bestaat namelijk altijd al wanneer een aanbestedende dienst
         besluit aan een aannemer de opdracht voor een bouwproject te verstrekken, om het even op grond waarvan en in welk verband
         het werk wordt verwezenlijkt en met welk doel.
      
      44.   Ook de omstandigheid dat SEDL ermee werd belast de bouwgrond te verwerven, alsmede dat de stad Roanne de gedeelten van het
         recreatiepark die voor haar zijn bestemd – openbaar parkeerterrein, toegangswegen en openbare ruimten – eerst van SEDL verkrijgt
         wanneerzij zijn voltooid(36), heeft niet tot gevolg dat een publiekrechtelijke overeenkomst inzake ruimtelijke ordening als de onderhavige niet langer
         binnen de materiële werkingssfeer van richtlijn 93/37 valt. Het voorwerp van de overeenkomst tussen de stad Roanne en SEDL
         bestaat immers volgens de beschikbare informatie geenszins alleen in de overdracht van een kant en klaar recreatiepark, maar
         uitdrukkelijk ook in het daaraan voorafgaande ontwerp en de daaraan voorafgaande aanleg volgens de door de stad gestelde eisen,
         waartoe SEDL zich uitdrukkelijk contractueel heeft verbonden. Daar staat tegenover dat de stad Roanne harerzijds niet alleen
         heeft besloten een kant en klaar bouwwerk te kopen, maar de aanleg daarvan al in opdracht heeft gegeven.
      
      45.   Om dezelfde reden kan de litigieuze overeenkomst overigens ook niet als een overheidsopdracht voor leveringen  in de zin van artikel 1, sub a, van richtlijn 93/36(37) worden gekwalificeerd. Zoals ik al heb opgemerkt, zijn de in casu noodzakelijke ontwerp‑ en bouwactiviteiten geenszins van
         bijkomstige aard, maar vormen zij de kern van de gesloten overeenkomst. In een dergelijk geval vormen de voorschriften ter
         zake van overheidsopdrachten voor de uitvoering van werken de meer specifieke regeling.(38)
      
      46.   De omstandigheid dat SEDL grote gedeelten van het recreatiepark rechtstreeks aan derden mag verkopen, betekent ten slotte
         niet dat sprake is van een concessieovereenkomst voor openbare werken  in de zin van artikel 1, sub d, van richtlijn 93/37. Weliswaar doet de driehoeksverhouding tussen de stad Roanne, SEDL en
         de derden-verkrijgers, wier betalingen een aanzienlijk gedeelte van de vergoeding van SEDL vormen, aan een concessie denken,
         maar een concessie voor openbare werken wordt eveneens gekenmerkt door het feit dat de medecontractant van de aanbestedende
         dienst het economische risico van de transactie draagt.(39) Daarvan is in het onderhavige geval geen sprake, omdat de stad Roanne zich er contractueel toe heeft verplicht de bij de
         beëindiging van het project onverkochte gedeelten van het recreatiepark over te nemen en ook overigens het financiële risico
         van het project voor haar rekening te nemen.
      
      47.   Gelet op het bovenstaande, moet een overeenkomst zoals tussen de stad Roanne en SEDL gesloten naar haar voorwerp als een overheidsopdracht
         voor de uitvoering van werken worden gekwalificeerd en valt zij binnen de materiële werkingssfeer van richtlijn 93/37.
      
      b)      Schriftelijke overeenkomst onder bezwarende titel, gesloten tussen een aannemer en een aanbestedende dienst
      48.   Overeenkomstig artikel 1, sub a, van richtlijn 93/37 geldt voor de kwalificatie als overheidsopdracht voor de uitvoering van
         werken voorts, dat de uitvoering van de werken in de vorm van een schriftelijk contract onder bezwarende titel tussen een
         aanbestedende dienst en een aannemer werd overeengekomen.
      
      49.   Als territoriaal lichaam is de stad Roanne aanbestedende dienst (zie artikel 1, sub b, van richtlijn 93/37). Dat het recreatiepark door SEDL eventueel eerst op eigen naam wordt aangelegd
         en vervolgens – gedeeltelijk – aan de stad Roanne wordt overgedragen, doet niet af aan de hoedanigheid van de stad als aanbestedende
         dienst voor de uitvoering van werken.(40)
      
      50.   Het begrip aannemer  wordt in richtlijn 93/37 niet nader uitgewerkt. In het mededingingsrecht omvat dit begrip elke eenheid die een economische
         activiteit uitoefent, ongeacht haar rechtsvorm en de wijze waarop zij wordt gefinancierd, waarbij onder economische activiteit
         wordt verstaan iedere activiteit bestaande in het aanbieden van goederen of diensten op een bepaalde markt.(41) Deze definitie kan ook worden getransponeerd naar overheidsopdrachten, omdat overeenkomstig de doelstelling van richtlijn
         93/37 – het bijdragen tot de verwezenlijking van de vrijheid van vestiging en het vrij verrichten van diensten alsmede het
         op het gebied van overheidsopdrachten creëren van een daadwerkelijke mededinging(42) – het begrip aannemer aldaar eveneens ruim moet worden uitgelegd. Dit wordt thans ook bevestigd door de wettelijke definitie
         die voor toekomstige gevallen is vastgelegd in artikel 1, lid 8, van richtlijn 2004/18. Overeenkomstig die bepaling zijn aannemers
         in de zin van het aanbestedingsrecht natuurlijke of rechtspersonen, openbare lichamen of combinaties daarvan, die op de markt
         de uitvoering van de onderhavige prestaties aanbieden.
      
      51.   Voor prestaties verband houdende met het ontwerp en de uitvoering van bouwprojecten zoals die waaraan de stad Roanne in het
         onderhavige geval behoefte had, bestaat een markt. Op die markt kunnen naast particuliere ondernemingen ook gemengde vennootschappen
         voor stadsontwikkeling als aanbieder fungeren. Een dergelijke vennootschap kan derhalve aannemer in de zin van richtlijn 93/37
         zijn.
      
      52.   Tegen het aannemerschap van een vennootschap voor stadsontwikkeling als SEDL pleit niet al bij voorbaat dat zij het ontwerp
         en de uitvoering van de bouwwerken wellicht niet met eigen middelen kan en zal uitvoeren, doch harerzijds in aanzienlijke
         mate of zelfs geheel is aangewezen op de prestaties van onderaannemers.(43) Volgens die richtlijn kunnen de bouwprestaties „met welke middelen dan ook” worden uitgevoerd.(44) Dat dit ook geldt voor de inschakeling van onderaannemers, wordt in de Duitse taalversie van de bepaling bijzonder duidelijk
         gemaakt; daarin wordt gesproken van het verwezenlijken van een werk „door derden”.
      
      53.   Wanneer derhalve een vennootschap voor stadsontwikkeling het ontwerp en de uitvoering van een werk aanbiedt, en ook al gebeurt
         dit door een beroep te doen op onderaannemers, is zij zelf aannemer in de zin van artikel 1, sub a, van richtlijn 93/37. In
         een dergelijk geval is de vennootschap voor stadsontwikkeling meer dan slechts een lasthebber (Frans: „mandataire”) van de
         aanbestedende dienst die deze harerzijds alleen bij het zoeken naar geschikte aannemers behulpzaam is en een coördinerende
         taak heeft. Wie zichzelf verplicht tot het ontwerpen en het uitvoeren van een werk(45), is aannemer in de zin van richtlijn 93/37.
      
      54.   De eigenschap van aannemer in de zin van artikel 1, sub a, van richtlijn 93/37 veronderstelt overigens niet noodzakelijkerwijs
         het oogmerk van het nastreven van winst. Dit volgt al uit het feit dat ook aanbestedende diensten met overheidsopdrachten
         kunnen worden belast.(46) Zelfs particuliere ondernemingen kunnen in periodes waarin weinig opdrachten worden ontvangen, belang erbij hebben opdrachten
         te aanvaarden waarvan zij geen of geen noemenswaardige winst verwachten, om op die manier in elk geval hun vaste lasten beter
         te kunnen dekken. In die omstandigheden pleit het feit dat SEDL zich in de publiekrechtelijke overeenkomst inzake ruimtelijke
         ordening ertoe verplicht heeft een eventueel overschot uit de aanleg en de verkoop van het stedelijke recreatiepark aan de
         stad Roanne af te staan, in casu evenmin a priori tegen haar hoedanigheid van aannemer.(47)
      
      55.   Met de overeenkomst inzake ruimtelijke ordening van 25 november 2002 sloten de stad Roanne en SEDL een schriftelijke overeenkomst.  De omstandigheid dat de overeenkomst inzake ruimtelijke ordening van publiekrechtelijke aard is en SEDL eventueel toestaat
         bepaalde overheidsbevoegdheden uit te oefenen, te weten het overgaan tot onteigeningen, pleit niet tegen de kwalificatie ervan
         als overeenkomst  in de zin van artikel 1, sub a, van richtlijn 93/37.(48)
      
      56.   Ook een in-house-opdracht  of een quasi-in-house-opdracht (49) in de zin van het arrest Teckal(50) komt in casu a priori niet in aanmerking, aangezien SEDL een gemengde vennootschap is en zij derhalve door de territoriale
         lichamen die in haar kapitaal deelnemen, niet als een eigen dienst kan worden gecontroleerd.(51)
      
      57.   Er is sprake van een overeenkomst onder bezwarende titel  telkens wanneer de aanbestedende dienst een tegenprestatie verschuldigd is voor de door de aannemer te verrichten prestaties.(52) Overeenkomstig de doelstelling van richtlijn 93/37, bestaande in het openen van de markten voor overheidsopdrachten voor
         de uitvoering van werken en het bijdragen aan de verwezenlijking van de vrijheid van vestiging en het vrij verrichten van
         diensten op dit gebied(53), moet het begrip onder bezwarende titel ruim worden uitgelegd. Het heeft niet alleen betrekking op financiële tegenprestaties,
         doch eveneens op iedere soort van verbintenis waarin de aanbestedende dienst in ruil voor de opdracht tot uitvoering van werken
         treedt, bijvoorbeeld de toezegging van reële bijdragen aan de financiering van het project of ter dekking van eventuele verliezen
         bij de uitvoering daarvan.
      
      58.   In casu heeft de stad Roanne zich niet alleen verplicht tot betaling van 2 925 000 EUR voor de overdracht van het openbare
         parkeerterrein. Zij heeft bovendien toegezegd bij te dragen aan de financiering van alle te verwezenlijken bouwwerken, geraamd
         op 2 443 103 EUR voor de eerste bouwfase en 3 034 341 EUR voor het gehele project. Daarnaast is overeengekomen dat de gronden
         en bouwwerken die bij de beëindiging van het project nog niet aan derden zijn verkocht, op dat moment automatisch eigendom
         van de stad Roanne worden, waarbij de stad voor het vervolg de uitvoering van de lopende overeenkomsten garandeert en de tot
         dat moment door SEDL aangegane schulden overneemt. Elk van deze verplichtingen heeft het karakter van een tegenprestatie van
         de aanbestedende dienst voor het ontwerp en de aanleg van het recreatiepark door SEDL. Bijgevolg is een publiekrechtelijke
         overeenkomst inzake ruimtelijke ordening als de onderhavige een overeenkomst onder bezwarende titel.
      
      c)      Voorlopig resultaat
      59.   Daaruit volgt dat een publiekrechtelijke overeenkomst inzake ruimtelijke ordening zoals in het hoofdgeding aan de orde is
         aan alle voorwaarden voldoet die aan een overheidsopdracht voor de uitvoering van werken kunnen worden gesteld. De eerste
         prejudiciële vraag dient daarom als volgt te worden beantwoord:
      
      Er is sprake van een overheidsopdracht voor de uitvoering van werken in de zin van artikel 1 van richtlijn 93/37, wanneer
         een eerste aanbestedende dienst een tweede aanbestedende dienst voor een project van stadsontwikkeling belast met het ontwerp
         en de aanleg van een recreatiepark, waarvan na het gereedkomen daarvan slechts bepaalde gedeelten voor de eerste aanbestedende
         dienst zijn bestemd, terwijl andere gedeelten door de tweede aanbestedende dienst rechtstreeks aan derden moeten worden verkocht,
         waarbij evenwel de eerste aanbestedende dienst de gedeelten die bij de beëindiging van het project niet zijn verkocht, overneemt
         en het volledige financiële risico draagt.
      
      2.      De tweede vraag: de berekening van de drempelwaarden
      60.   De tweede vraag van de verwijzende rechter heeft betrekking op de waarde van de opdracht in de zin van artikel 6 van richtlijn
         93/37, zoals gewijzigd bij richtlijn 97/52.
      
      61.   De moeilijkheid om de waarde van de opdracht te bepalen wordt in het onderhavige geval veroorzaakt door het feit dat de inkomsten
         van SEDL uit het ontwerp en de verwezenlijking van het recreatiepark uit meerdere bestanddelen bestaan: ten eerste betaalt
         de stad Roanne haar het bedrag van 2 925 000 EUR voor de aanleg van het openbare parkeerterrein. Ten tweede betaalt de stad
         Roanne een algemene financieringsbijdrage voor alle te verwezenlijken bouwwerken, waarvan het bedrag is geraamd op 2 443 103
         EUR voor de eerste bouwfase en op 3 034 341 EUR voor het gehele project, en ten derde ontvangt SEDL inkomsten uit de verkoop
         aan derden van de niet voor de stad Roanne bestemde gedeelten van het recreatiepark. In de publiekrechtelijke overeenkomst
         inzake ruimtelijke ordening wordt het bedrag van de mogelijke opbrengsten van de verkoop geschat op 8 099 000 EUR.
      
      62.   De verwijzende rechter wenst in wezen te vernemen welke van deze bedragen in aanmerking moet worden genomen bij de berekening
         van de waarde van de opdracht; hiervan hangt het in de onderhavige zaak af of de drempelwaarde van 5 000 000 SDR al dan niet
         was overschreden. De tekst van artikel 6 van richtlijn 93/37 laat zich over deze kwestie niet uit. Aan de doelstelling van
         deze richtlijn kunnen echter belangrijke gezichtspunten worden ontleend die bij de berekening van de waarde van de opdracht
         een rol spelen.
      
      63.   Zoals ik al heb opgemerkt, beoogt richtlijn 93/37 in haar geheel bij te dragen tot de verwezenlijking van zowel de vrijheid
         van vestiging als het vrij verrichten van diensten alsmede tot de ontwikkeling van een daadwerkelijke mededinging op het gebied
         van overheidsopdrachten.(54) De in artikel 6 van deze richtlijn bepaalde drempelwaarde dient ertoe die overheidsopdrachten voor de uitvoering van werken
         vast te stellen die voor aannemers uit andere lidstaten van bijzondere interesse zijn.(55) Het is met name om met de belangen van dergelijke aannemers rekening te houden en hun dezelfde behandeling te waarborgen
         als binnenlandse aanbieders genieten, dat richtlijn 93/37 voorschrijft dat specifieke aanbestedingsprocedures moeten worden
         georganiseerd.(56)
      
      64.   In het kader van artikel 6 van richtlijn 93/37 is daarom de opvatting van een potentiële inschrijver doorslaggevend. Alleen
         op deze wijze kan worden vastgesteld of een overheidsopdracht voor de uitvoering van werken van bijzonder belang voor een
         buitenlandse aannemer kan zijn(57) en derhalve met het oog op de opening van de markt en de mededinging onder de specifieke aanbestedingsprocedure van deze
         richtlijn moet vallen.
      
      65.   Vanuit het standpunt van de potentiële inschrijver is in dit verband vooral de totale omvang  van de overheidsopdracht voor de uitvoering van werken van belang, derhalve de door de aannemer haalbare totale omzet.(58) Wanneer daarbij een overheidsopdracht voor de uitvoering van werken aldus is geformuleerd dat alleen een gedeelte van de
         te verwezenlijken werken voor de aanbestedende dienst zelf is bestemd, terwijl het werk voor het overige rechtstreeks aan
         derden moet worden verkocht, dan moet bij de berekening van de waarde van de opdracht ook met de voor die derden bestemde
         gedeelten rekening worden gehouden.
      
      66.   Het is daarentegen onbelangrijk of het totale bedrag of slechts een gedeelte van de door de aannemer te realiseren omzet uit
         middelen van de aanbestedende dienst komt dan wel of gedeelten daarvan rechtstreeks van derden kunnen worden betrokken. Want
         zolang slechts het gehele project, met inbegrip van eventuele voor derden bestemde gedeelten, door de aanbestedende dienst
         in opdracht wordt gegeven en door hem in ieder geval wordt medegefinancierd, bestaat ook ten aanzien van het volledige project
         het gevaar dat buitenlandse inschrijvers worden benadeeld, zodat al met al de verwezenlijking van de doelstellingen van de
         opening van de markt en de mededinging op het spel staat.
      
      67.   Getransponeerd naar een geval als het onderhavige betekent dit, dat geenszins alleen het door de stad Roanne voor het openbare
         parkeerterrein te betalen bedrag van 2 925 000 EUR alsmede haar vermoedelijke financieringsbijdrage van 3 034 341 EUR(59) in aanmerking moesten worden genomen. Veeleer moesten eveneens in de berekening worden opgenomen alle inkomsten die de aannemer
         die met de opdracht was belast, vermoedelijk zou behalen uit de verkoop van gedeelten van het recreatiepark aan derden, dat
         wil zeggen nog eens 8 099 000 EUR. Dit geldt in het onderhavige geval eens temeer omdat ook de voor derden bestemde gedeelten
         van het recreatiepark via de algemene financiële bijdrage van de stad Roanne in aanzienlijke mate werden gesubsidieerd.
      
      68.   Zou men daarentegen naast de eigenlijke betalingsverplichtingen van de stad Roanne(60) niet eveneens de door derden te betalen verkoopprijs ten bedrage van 8 099 000 EUR in de berekeningen opnemen, doch alleen
         de ter zake door de stad overgenomen aansprakelijkheidsrisico’s(61), dan zou de aldus berekende waarde van de opdracht de haalbare omzetten en daarmee het belang van de opdracht voor de uitvoering
         van werken voor potentiële inschrijvers niet volledig weergeven.
      
      69.   Op grond van het bovenstaande dient de tweede prejudiciële vraag te worden beantwoord als volgt:
      Voor de bepaling van de waarde van de opdracht in de zin van artikel 6 van richtlijn 93/37 in de versie van richtlijn 97/52
         moet worden uitgegaan van de totale omvang van de opdracht, zoals die vanuit het standpunt van de aannemer blijkt. Het volstaat
         niet in de berekening alleen de prijs van bepaalde door de aanbestedende dienst overgenomen gedeelten van een werk en het
         bedrag van een door hem toegezegde financieringsbijdrage alsmede eventuele door hem aangegane aansprakelijkheidsrisico’s op
         te nemen.
      
      3.      De derde vraag: het afzien van een aanbestedingsprocedure
      70.   Met zijn derde vraag wenst de verwijzende rechter in wezen te vernemen of kan worden afgezien van een aanbestedingsprocedure
         in de zin van richtlijn 93/37, wanneer de betrokken overeenkomst naar nationaal recht hoe dan ook alleen maar met bepaalde
         rechtspersonen mag worden gesloten en deze hunnerzijds in geval van de aanbesteding van eventuele vervolgopdrachten aanbestedingsprocedures
         moeten toepassen.
      
      71.   Volgens vaste rechtspraak moeten de richtlijnen inzake aanbestedingen ook dan worden toegepast wanneer de aannemer die de
         opdracht heeft verkregen zelf een aanbestedende dienst is.(62) Zelfs in een dergelijk geval moet derhalve in beginsel een aanbestedingsprocedure worden toegepast.
      
      72.   Het is weliswaar mogelijk dat de aannemer die de opdracht heeft verkregen, bijvoorbeeld wanneer hij de functie van hoofdaannemer
         vervult, bij de latere keuze van onderaannemers zijnerzijds verplicht is aanbestedingsprocedures toe te passen. Zulke aansluitende
         aanbestedingsprocedures hebben echter doorgaans alleen betrekking op enkele onderdelen van de totale opdracht. Bovendien bestaat
         de mogelijkheid dat de met de onderaannemers gesloten overeenkomsten zich alleen al op grond van de geringere financiële omvang
         ervan beneden de geldende drempelwaarden bevinden en derhalve buiten de werkingssfeer van de richtlijnen inzake aanbestedingen
         vallen. Verder zou op deze manier in ieder geval de coördinatiefunctie van hoofdaannemers steeds onttrokken zijn aan welke
         aanbestedingsprocedure dan ook. Eventuele latere aanbestedingsprocedures met onderaannemers kunnen derhalve niet het oorspronkelijk
         ontbreken van een aanbestedingsprocedure voor de verlening van de opdracht aan de hoofdaannemer compenseren.
      
      73.   Dit is ook hier het geval: weliswaar is voorzien dat SEDL in het kader van het ontwerp en de verwezenlijking van het stedelijke
         recreatiepark van Roanne bepaalde taken aan onderaannemers toevertrouwt en daarvoor ook aanbestedingsprocedures toepast, maar
         dit omvat geenszins alle taken die SEDL in de publiekrechtelijke overeenkomst inzake ruimtelijke ordening op zich heeft genomen,
         met name niet haar coördinatieopdrachten en de algehele verantwoordelijkheid die bij de verwezenlijking van het recreatiepark
         op haar rust. Het voorwerp van de publiekrechtelijke overeenkomst inzake ruimtelijke ordening tussen de stad Roanne en SEDL
         is derhalve niet identiek aan het voorwerp van eventuele vervolgopdrachten van SEDL aan haar onderaannemers.
      
      74.   Dit alles pleit ervoor dat een publiekrechtelijke overeenkomst inzake ruimtelijke ordening als de onderhavige niet had mogen
         worden gesloten zonder voorafgaande aanbestedingsprocedure.
      
      75.   Daaraan doet ook niet het Scala di Milano-arrest af; in dat geval was het Hof van mening dat het niet nodig was dat een gemeente
         vóór de toekenning van een overheidsopdracht voor de uitvoering van werken aanbestedingsprocedures toepaste in de zin van
         richtlijn 93/37, en zette het uiteen dat het nuttig effect van richtlijn 93/37 evengoed zou worden gewaarborgd indien het
         betrokken gemeentebestuur op grond van de nationale wetgeving de exploitant-vergunninghouder ertoe kon verplichten zijnerzijds
         die procedures toe te passen.(63)
      
      76.   Zoals het Hof namelijk later heeft verduidelijkt, was een dergelijke overweging alleen in de bijzondere omstandigheden van
         de zaak Scala di Milano op haar plaats; kenmerkend voor de feitelijke situatie in dat geval was dat van meet af aan wettelijk
         vaststond dat de overheidsopdracht voor de uitvoering van werken zou worden gegund aan de eigenaar van de te verkavelen terreinen
         en houder van de bouwvergunning en dat de gemeente als aanbestedende dienst er niet voor kon kiezen de opdracht aan een andere
         aannemer te gunnen.(64)
      
      77.   Niets wijst erop dat in het onderhavige geval de stad Roanne een zodanige beperkte keuzemogelijkheid wat betreft haar medecontractant
         had en dat het van meet af aan wettelijk vaststond dat de opdracht aan SEDL zou worden gegund.
      
      78.   Het is juist dat volgens het Franse recht op het relevante tijdstip publiekrechtelijke overeenkomsten inzake ruimtelijke ordening
         alleen met een beperkte kring van personen mochten worden gesloten. Uit artikel L.300-4, tweede alinea, o.v., van de Code
         de l’urbanisme blijkt namelijk dat destijds alleen Franse overheidsinstellingen en bepaalde gemengde Franse vennootschappen
         als medecontractanten in aanmerking kwamen. Dit betekent evenwel nog niet dat – zoals in het geval Scala di Milano – krachtens
         de wet de opdracht slechts aan één enkele aannemer kon worden gegund en dat die van meet af aan vaststond.
      
      79.   Ook om een andere reden kan het bestaan van een bepaling als artikel L. 300‑4, tweede alinea, o.v., van de Code de l’urbanisme
         niet rechtvaardigen dat wordt afgezien van een aanbestedingsprocedure overeenkomstig richtlijn 93/37: door de kring van eventuele
         medecontractanten te beperken tot een paar rechtspersonen, die worden gekenmerkt door het feit dat zij hetzij Franse overheidsinstellingen
         zijn of door deze worden gecontroleerd, belet een dergelijke bepaling van meet af aan dat aanbestedende diensten buitenlandse
         aannemers als contractant voor publiekrechtelijke overeenkomsten inzake ruimtelijke ordening in aanmerking nemen. Daardoor
         zou voor een reeks belangrijke bouwopdrachten van een opening van de markt geen sprake kunnen zijn. Dit zou in strijd zijn
         met het doel van de richtlijn, volgens hetwelk op het gebied van overheidsopdrachten voor de uitvoering van werken de beperkingen
         van de vrijheid van vestiging en van het vrij verrichten van diensten moeten worden opgeheven en de betrokken markten moeten
         worden geopend voor een daadwerkelijke mededinging.(65)
      
      80.   Het is enkel op grond van artikel 6 van richtlijn 92/50 toegestaan om af te zien van een aanbestedingsprocedure, wanneer aan
         een instantie die zelf een aanbestedende dienst is, in het kader van de uitoefening van bepaalde haar toekomende uitsluitende
         rechten overheidsopdrachten voor dienstverlening worden gegund. Aangezien het een uitzonderingsbepaling betreft, moet dit
         artikel evenwel strikt worden uitgelegd(66) en kan het niet naar analogie naar richtlijnen inzake het aanbestedingsrecht worden getransponeerd.(67) Overigens hebben gemengde vennootschappen voor stadsontwikkeling als SEDL, voor zover bekend, toch al geen uitsluitend recht
         in de zin van deze bepaling voor het ontwerpen en het verwezenlijken van stedelijke recreatieparken.
      
      81.   Of artikel 11 van richtlijn 2004/18 in de toekomst tot een andere oplossing kan leiden, kan in het onderhavige geval in het
         midden worden gelaten, omdat de feiten van het hoofdgeding niet binnen de temporele werkingssfeer van die richtlijn vallen.
      
      82.   De derde prejudiciële vraag moet daarom worden beantwoord als volgt:
      Van een aanbestedingsprocedure in de zin van richtlijn 93/37 kan niet worden afgezien op de enkele grond dat de betrokken
         overeenkomst naar nationaal recht hoe dan ook alleen maar met bepaalde rechtspersonen mag worden gesloten en deze hunnerzijds
         in geval van de aanbesteding van eventuele vervolgopdrachten aanbestedingsprocedures moeten toepassen.
      
      VI – Conclusie
      83.   Gelet op het bovenstaande, geef ik het Hof in overweging de vragen van het Tribunal administratif de Lyon te beantwoorden
         als volgt:
      
      „1)      Er is sprake van een overheidsopdracht voor de uitvoering van werken in de zin van artikel 1 van richtlijn 93/37/EEG van de
         Raad van 14 juni 1993 betreffende de coördinatie van de procedures voor het plaatsen van overheidsopdrachten voor de uitvoering
         van werken, wanneer een eerste aanbestedende dienst een tweede aanbestedende dienst voor een project van stadsontwikkeling
         belast met het ontwerp en de aanleg van een recreatiepark, waarvan na het gereedkomen daarvan slechts bepaalde gedeelten voor
         de eerste aanbestedende dienst zijn bestemd, terwijl andere gedeelten door de tweede aanbestedende dienst rechtstreeks aan
         derden moeten worden verkocht, waarbij evenwel de eerste aanbestedende dienst de gedeelten die bij de beëindiging van het
         project niet zijn verkocht, overneemt en het volledige financiële risico draagt.
      
      2)      Voor de bepaling van de waarde van de opdracht in de zin van artikel 6 van richtlijn 93/37 in de versie van richtlijn 97/52
         moet worden uitgegaan van de totale omvang van de opdracht, zoals die vanuit het standpunt van de aannemer blijkt. Het volstaat
         niet in de berekening alleen de prijs van bepaalde door de aanbestedende dienst overgenomen gedeelten van een werk en het
         bedrag van een door hem toegezegde financieringsbijdrage alsmede eventuele door hem aangegane aansprakelijkheidsrisico’s op
         te nemen.
      
      3)      Van een aanbestedingsprocedure in de zin van richtlijn 93/37 kan niet worden afgezien op de enkele grond dat de betrokken
         overeenkomst naar nationaal recht hoe dan ook alleen maar met bepaalde rechtspersonen mag worden gesloten en deze hunnerzijds
         in geval van de aanbesteding van eventuele vervolgopdrachten aanbestedingsprocedures moeten toepassen.”
      
      1 –	Oorspronkelijke taal: Duits.
      
      2 –	Administratieve rechtbank te Lyon (hierna ook: „verwijzende rechter”).
      
      3 –	PB L 199, blz. 54. Deze richtlijn werd ingetrokken en vervangen bij richtlijn 2004/18/EG van het Europees Parlement en
         de Raad van 31 maart 2004 betreffende de coördinatie van de procedures voor het plaatsen van overheidsopdrachten voor werken,
         leveringen en diensten (PB L 134, blz. 114; hierna „richtlijn 2004/18”). Deze wijziging van de regeling geldt evenwel eerst
         vanaf 31 januari 2006 en is bijgevolg voor de feiten van het hoofdgeding niet van belang.
      
      4 –	Richtlijn 97/52/EG van het Europees Parlement en de Raad van 13 oktober 1997 tot wijziging van de richtlijnen 92/50/EEG,
         93/36/EEG en 93/37/EEG betreffende de coördinatie van de procedures voor het plaatsen van overheidsopdrachten voor dienstverlening,
         overheidsopdrachten voor leveringen respectievelijk overheidsopdrachten voor de uitvoering van werken (PB L 328, blz. 1).
      
      5 –	Zie de publicatie van de tegenwaarde voor de in de richtlijnen inzake overheidsopdrachten vastgestelde drempels, geldig
         vanaf 1 januari 2002 (mededeling van de Commissie, PB 2001, C 332, blz. 21, punt 2, derde tabel).
      
      6 –	Deze versie berust op wet nr. 2000‑1208 van 13 december 2000, JORF van 14 december 2000, blz. 19777.
      
      7 –	Frans wetboek van stedelijke ruimtelijke ordening.
      
      8 –	Wet van 20 juli 2005, JORF van 21 juli 2005, blz. 11833.
      
      9 –	Convention publique d’aménagement.
      
      10 –	In een bijlage bij de publiekrechtelijke overeenkomst inzake ruimtelijke ordening, die de Franse regering aan het Hof heeft
         overgelegd, is nog sprake van een bedrag van 210 000 EUR dat door de andere partijen (de zogenoemde „partenaires du pôle d’échanges”)
         moest worden voldaan.
      
      11 –	Zo wordt bijvoorbeeld in artikel 25‑1 van de publiekrechtelijke overeenkomst inzake ruimtelijke ordening bepaald: „[...]
         het financiële risico van het project komt ten laste van de Collectivité Publique Cocontractante [...]”.
      
      12 –	Zie bijvoorbeeld arresten van 15 december 1995, Bosman (C‑415/93, Jurispr. blz. I‑4921, punten 59‑61); 18 november 2003,
         Budéjovický Budvar (C‑216/01, Jurispr. blz. I‑13617, punt 47); 7 juni 2005, VEMW e.a. (C‑17/03, Jurispr. blz. I‑4983, punt 34),
         en 10 januari 2006, International Air Transport Association e.a. (C‑344/04, Jurispr. blz. I‑403, punt 24).
      
      13 –	Arresten Bosman (punt 59), Budéjovický Budvar (punt 47) en International Air Transport Association e.a. (punt 24), alle
         in voetnoot 12 aangehaald.
      
      14 –	Aangezien derhalve de geldigheid van de publiekrechtelijke raamovereenkomst in het hoofdgeding in het geheel niet ter discussie
         staat, wordt de verwijzende rechter ook geenszins geconfronteerd met het dilemma of hij artikel 11 van wet nr. 2005‑809, wanneer
         dit in strijd met het gemeenschapsrecht mocht zijn, buiten toepassing moet laten (zie voor de verplichting van nationale rechterlijke instanties om in strijd met het gemeenschapsrecht zijnde bepalingen zonder
         meer terzijde te laten, de vaste rechtspraak sedert het arrest van 9 maart 1978, Simmenthal, 106/77, Jurispr. blz. 629, punten 21
         en 24, en laatstelijk bevestigd bij arrest van 3 mei 2005, Berlusconi e.a., C‑387/02, C‑391/02 en C‑403/02, Jurispr. blz. I‑3565,
         punt 72, met verdere verwijzingen).
      
      15 –	In deze zin eveneens arrest van 20 oktober 2005, Commissie/Frankrijk (C‑264/03, Jurispr. blz. I‑8831, punt 36). Volgens
         dit arrest behoeft niet te worden onderzocht hoe het nationale recht een bepaalde overeenkomst kwalificeert wanneer moet worden
         vastgesteld of die overeenkomst een overheidsopdracht in de zin van de richtlijnen inzake het aanbestedingsrecht is.
      
      16 –	Arresten van 12 januari 2006, Turn‑ und Sportunion Waldburg (C‑246/04, Jurispr. blz. I‑589, punt 20), en 10 januari 2006,
         Cassa di Risparmio di Firenze e.a. (C‑222/04, Jurispr. blz. I‑289, punt 63).
      
      17 –	Arrest Turn- und Sportunion Waldburg (aangehaald in voetnoot 16, punt 21), en arrest van 30 juni 2005, Tod’s en Tod’s France
         (C‑28/04, Jurispr. blz. I‑5781, punt 14, met verdere verwijzingen).
      
      18 –	Zie ook arrest van 12 juli 2001, Ordine degli Architetti e.a., het zogenoemde „Scala di Milano”-arrest (C‑399/98, Jurispr.
         blz. I‑5409, punt 58).
      
      19 –	Bijlage II bij richtlijn 93/37 bevat een lijst van beroepswerkzaamheden in de bouwnijverheid, gebaseerd op de algemene
         systematische bedrijfsindeling in de Europese Gemeenschappen (NACE). Daaronder bevindt zich onder meer NACE-positie 501.1
         „Algemene burgerlijke en utiliteitsbouw”, die behoort tot NACE-groep 501 „Burgerlijke utiliteitsbouw”.
      
      20 –	De uitdrukkelijke toevoeging „door derden” komt in de andere taalversies van de richtlijn niet voor.
      
      21 –	Zie punt 31, eerste streepje, van deze conclusie.
      
      22 –	Zie punt 31, derde streepje, van deze conclusie; zie bovendien punten 52 en 53 van deze conclusie.
      
      23 –	Uit de verwijzingsbeschikking blijkt in dit verband met name dat de ontwerpen van SEDL aan de stad Roanne ter goedkeuring
         moeten worden voorgelegd, voorts dat de stad Roanne SEDL kan verzoeken om overlegging van elk document, de voortgang van de
         bouwwerken kan volgen, zich daartoe toegang kan verschaffen en bij SEDL bezwaren kan aanvoeren.
      
      24 –	In de verwijzingsbeschikking wordt het plan uitdrukkelijk als een project van stadsontwikkeling aangeduid.
      
      25 –	Zie in deze zin – met betrekking tot de realisering van gedeelten van autosnelwegen – arresten van 12 september 2000, Commissie/Frankrijk
         (C‑276/97, Jurispr. blz. I‑6251, punt 32), en 27 oktober 2005, Commissie/Italië (C‑187/04 en C‑188/04, niet gepubliceerd in
         de Jurisprudentie, punt 28).
      
      26 –	Zie punt 31, tweede streepje, van deze conclusie.
      
      27 –	Richtlijn 92/50/EEG van de Raad van 18 juni 1992 betreffende de coördinatie van de procedures voor het plaatsen van overheidsopdrachten
         voor dienstverlening (PB L 209, blz. 1; hierna: „richtlijn 92/50”). Deze richtlijn is ingetrokken en vervangen bij richtlijn
         2004/18, evenwel pas met ingang van 31 januari 2006; deze wijziging van de regeling is derhalve voor de feiten van het hoofdgeding
         niet van belang.
      
      28 –	Zie in deze zin de zestiende overweging van de considerans van richtlijn 92/50, waarvan de inhoud ook wordt bevestigd door
         overweging 10 van de considerans van richtlijn 2004/18. Aangaande het vereiste van het in aanmerking nemen van de prioriteit
         voor de afbakening van de materiële werkingssfeer van richtlijn 93/37 van die van andere richtlijnen met betrekking tot overheidsopdrachten,
         zie eveneens arrest van 19 april 1994, Gestión Hotelera Internacional (C‑331/92, Jurispr. blz. I‑1329, punten 26‑29).
      
      29 –	Arrest Gestión Hotelera Internacional (aangehaald in voetnoot 28, punt 28); zie eveneens arrest van 19 januari 2006, Bouanich
         (C‑265/04, Jurispr. blz. I‑923, punt 54).
      
      30 –	Vaste rechtspraak; zie bijvoorbeeld het Scala di Milano-arrest (aangehaald in voetnoot 18, punt 48).
      
      31 –	Terwijl de afbakening tussen overheidsopdrachten voor dienstverleningen en leveringen overeenkomstig artikel 2 van richtlijn
         92/50 alleen berust op de waarde van de betrokken diensten en producten (zie hiervoor laatstelijk arrest van 11 mei 2006,
         Carbotermo e.a., C‑340/04, Jurispr. blz. I‑4137, punt 31), ontbreekt een dergelijke bepaling voor de afbakening van overheidsopdrachten
         voor dienstverlening en de uitvoering van werken. Met betrekking tot dit laatste geval stemt de zestiende overweging van de
         considerans van richtlijn 92/50 af op kwalitatieve criteria (de werken moeten „het eigenlijke voorwerp van de opdracht uitmaken”); nog duidelijker wordt deze afstemming op kwalitatieve
         criteria in overweging 10 van de considerans van richtlijn 2004/18, waar wordt gesproken van „werken die ten opzichte van
         het hoofdvoorwerp van de opdracht van bijkomende aard zijn en daarvan een uitvloeisel zijn of daarop een aanvulling vormen”.
      
      32 –	Alleen voor het voor de stad Roanne bestemde openbare parkeerterrein is een individuele prijs vastgesteld. Overigens is
         alleen voorzien in een algemene financieringsparticipatie van de stad Roanne voor het gehele project. Voorts heeft de stad
         Roanne zich bereid verklaard de gedeelten van het recreatiepark die bij afloop van het project niet aan derden zijn verkocht
         alsmede de op dat punt bestaande contractuele verplichtingen over te nemen.
      
      33 –	Arrest van 15 januari 1998, Mannesmann Anlagenbau Austria e.a. (C‑44/96, Jurispr. blz. I‑73, punt 32); in dezelfde zin
         arresten van 18 november 2004, Commissie/Duitsland (C‑126/03, Jurispr. blz. I‑11197, punt 18), en 11 januari 2005, Stadt Halle
         en RPL Lochau (C‑26/03, Jurispr. blz. I‑1, punt 26). 
      
      34 –	Zie Scala di Milano-arrest (aangehaald in voetnoot 18, punten 52, 54 en 75).
      
      35 –	Zie met name de tweede en de tiende overweging van de considerans van richtlijn 93/37, alsmede het Scala di Milano-arrest
         (aangehaald in voetnoot 18, punten 52 en 75); arresten van 27 november 2001, Impresa Lombardini (C‑285/99 en C‑286/99, Jurispr.
         blz. I‑9233, punten 34 en 35); 12 december 2002, Universale-Bau e.a. (C‑470/99, Jurispr. blz. I‑11617, punten 51 en 89), en
         7 oktober 2004, Sintesi (C‑247/02, Jurispr. blz. I‑9215, punt 35); in gelijkluidende zin arrest Carbotermo (aangehaald in
         voetnoot 31, punt 58).
      
      36 –	Het gaat om wat in het Franse recht een „vente en l’état futur d’achèvement” wordt genoemd.
      
      37 –	Richtlijn 93/36/EEG van de Raad van 14 juni 1993 betreffende de coördinatie van de procedures voor het plaatsen van overheidsopdrachten
         voor leveringen (PB L 199, blz. 1; hierna: „richtlijn 93/36”). Deze richtlijn werd ingetrokken en vervangen bij richtlijn
         2004/18, evenwel pas met ingang van 31 januari 2006, zodat deze wijziging van de regeling voor de feiten van het hoofdgeding
         niet van belang is.
      
      38 –	Artikel 1, sub a, tweede volzin, van richtlijn 93/36; zie ook arrest Gestión Hotelera Internacional (aangehaald in voetnoot 28,
         punten 25 en 26).
      
      39 –	In deze zin – om onderscheid te maken tussen overheidsopdrachten voor dienstverlening en concessies voor openbare diensten
         – arrest van 13 oktober 2005, Parking Brixen (C‑458/03, Jurispr. blz. I‑8585, punt 40).
      
      40 –	Scala di Milano-arrest (aangehaald in voetnoot 18, punt 95).
      
      41 –	Vaste rechtspraak; zie laatstelijk arrest Cassa di Risparmio di Firenze (aangehaald in voetnoot 16, punten 107 en 108),
         en arrest van 23 maart 2006, Enirisorse (C‑237/04, Jurispr. blz. I‑2843, punten 28 en 29), elk met verdere verwijzingen.
      
      42 –	Tweede overweging van de considerans en eerste zin van de tiende overweging van de considerans van richtlijn 93/37. Zie
         ook punt 43 van deze conclusie.
      
      43 –	Scala di Milano-arrest (aangehaald in voetnoot 18, punt 90). Zie voor de inschakeling van onderaannemers ook – in het kader
         van overheidsopdrachten voor dienstverlening – arrest van 2 december 1999, Holst Italia (C‑176/98, Jurispr. blz. I‑8607, punten 26
         e.v.) en arrest Commissie/Duitsland (aangehaald in voetnoot 23, punt 18).
      
      44 –	Zie daartoe ook punt 31, derde streepje, van deze conclusie.
      
      45 –	In de onderhavige publiekrechtelijke overeenkomst inzake ruimtelijke ordening (zie artikel 2, lid 4, daarvan) heeft SEDL
         zich uitdrukkelijk verplicht zelf de bouwwerken uit te voeren: „[...] l’aménageur s’engage, pour sa part, à [...] réaliser
         la construction des volumes, y compris les parkings, [...]”.
      
      46 –	Arresten van 18 november 1999, Teckal (C‑107/98, Jurispr. blz. I‑8121, punt 50, tweede volzin), en 7 december 2000, ARGE
         (C‑94/99, Jurispr. blz. I‑11037, punt 40); in dezelfde zin arrest Commissie/Duitsland (aangehaald in voetnoot 33, punten 18
         en 19) en arrest van 13 januari 2005, Commissie/Spanje (C‑84/03, Jurispr. blz. I‑139, punten 38‑40).
      
      47 –	Artikel 22, lid 2, van de publiekrechtelijke overeenkomst inzake ruimtelijke ordening.
      
      48 –	Scala di Milano-arrest (aangehaald in voetnoot 18, punt 73).
      
      49 –	Zie daarover punt 2 van mijn conclusie van 1 maart 2005 in zaak C‑458/03 (Parking Brixen, arrest aangehaald in voetnoot 39).
      
      50 –	Arrest Teckal (aangehaald in voetnoot 46, punt 50, tweede volzin); arrest van 8 mei 2003, Spanje/Commissie (C‑349/97, Jurispr.
         blz. I‑3851, punt 204, vierde volzin); arresten Stadt Halle en RPL Lochau (aangehaald in voetnoot 33, punt 49, tweede volzin),
         en Commissie/Spanje (aangehaald in voetnoot 46, punt 38); arrest van  10 november 2005, Commissie/Oostenrijk (C‑29/04, Jurispr.
         blz. I‑9705, punt 34), en arrest Carbotermo (aangehaald in voetnoot 31, punt 33); zie eveneens – voor feitelijke situaties
         die niet vallen binnen de werkingssfeer van de richtlijnen inzake aanbesteding – arrest Parking Brixen (aangehaald in voetnoot 39,
         punten 58, 59 en 62), en arrest van 6 april 2006, ANAV (C‑410/04, Jurispr. blz. I‑3303, punten 24 e.v.).
      
      51 –	Arresten Stadt Halle en RPL Lochau (aangehaald in voetnoot 33, punt 49); Commissie/Oostenrijk (aangehaald in voetnoot 50,
         punt 46) en ANAV (aangehaald in voetnoot 50, punt 31).
      
      52 –	In deze zin Scala di Milano-arrest (aangehaald in voetnoot 18, punt 77).
      
      53 –	Tweede overweging van de considerans en eerste zin van de tiende overweging van de considerans van richtlijn 93/37. Zie
         ook punt 43 van deze conclusie.
      
      54 –	Tweede overweging van de considerans en eerste zin van de tiende overweging van de considerans van richtlijn 93/37. Zie
         ook punt 43 van deze conclusie.
      
      55 –	Zie in deze zin de zesde overweging van de considerans van richtlijn 93/37.
      
      56 –	Ook beneden de drempelwaarden vereisen de fundamentele vrijheden dat een minimum aan openbaarheid in acht wordt genomen
         [de transparantieverplichting, zie hiervoor arrest van 21 juli 2005, Coname (C‑231/03, Jurispr. blz. 7287, punten 16‑22); arresten Parking Brixen (aangehaald
         in voetnoot 39, punten 46‑50) en ANAV (aangehaald in voetnoot 50, punten 18‑22]; evenwel worden daaraan minder eisen gesteld
         dan binnen de werkingssfeer van de richtlijnen inzake het aanbestedingsrecht (zie hiervoor mijn conclusie in de zaak Parking
         Brixen, aangehaald in voetnoot 49, punt 37).
      
      57 –	Hierop wordt ook de nadruk gelegd in het arrest van 5 oktober 2000, Commissie/Frankrijk (C‑16/98, Jurispr. blz. I‑8315,
         punten 44 en 46), met betrekking tot een aanverwante problematiek in het kader van richtlijn 93/38/EEG van de Raad van 14 juni
         1993 houdende coördinatie van de procedures voor het plaatsen van opdrachten in de sectoren water‑ en energievoorziening,
         vervoer en telecommunicatie (PB L 199, blz. 84).
      
      58 –	Deze fundamentele opvatting ligt uiteindelijk ook ten grondslag aan artikel 6, leden 3-5, van richtlijn 93/37. Op grond
         daarvan moet het werk of de opdracht voor de uitvoering van werken in zijn of haar totaliteit worden beschouwd, waarbij splitsingen
         die het werk of de opdracht geheel of gedeeltelijk aan de toepassing van een aanbestedingsprocedure zouden onttrekken, moeten
         worden vermeden.
      
      59 –	Voor zover bekend, was van meet af aan voorzien dat de uitvoering van beide bouwfases aan dezelfde aannemer zou worden
         opgedragen. Van beslissende betekenis is derhalve de financieringsbijdrage van de stad aan het gehele project (zoals a fortiori
         blijkt uit artikel 6, lid 3, van richtlijn 93/37, volgens hetwelk de waarde van verschillende percelen moet worden opgeteld).
         Bovendien moet nog rekening worden gehouden met het in voetnoot 10 genoemde bedrag van 210 000 EUR, dat andere betrokkenen
         moeten betalen.
      
      60 –	Derhalve 2 925 000 EUR voor het openbare parkeerterrein alsmede een financieringsbijdrage ten bedrage van 3 034 341 EUR
         voor het volledige project (zie voetnoot 59).
      
      61 –	Derhalve de automatische overname door de stad Roanne van de ten tijde van de beëindiging van het project nog niet aan
         derden verkochte gedeelten van het recreatiepark alsmede haar overname van alle lopende verbintenissen.
      
      62 –	Arresten Teckal (aangehaald in voetnoot 46, punten 42, tweede zin, en 51) en ARGE (aangehaald in voetnoot 46, punt 40);
         in dezelfde zin arresten Commissie/Duitsland (aangehaald in voetnoot 33, punten 18 en 19) en Commissie/Spanje (aangehaald
         in voetnoot 46, punten 38‑40).
      
      63 –	Scala di Milano-arrest (aangehaald in voetnoot 18, punt 100).
      
      64 –	Arrest van 20 oktober 2005, Commissie/Frankrijk (aangehaald in voetnoot 15, punt 57).
      
      65 –	Zie inzonderheid de tweede en de tiende overweging van de considerans van richtlijn 93/37, alsmede het in artikel 6, lid 6,
         vervatte verbod van discriminatie. In dezelfde zin ook arrest van 20 oktober 2005, Commissie/Frankrijk (aangehaald in voetnoot 15,
         punten 60, 61 en 68).
      
      66 –	Zie voor het beginsel van de strikte uitlegging van uitzonderingen op beginselen inzake het aanbestedingsrecht, arrest
         Commissie/Spanje (aangehaald in voetnoot 50, punt 48), alsmede arresten Stadt Halle en RPL Lochau (aangehaald in voetnoot 33,
         punt 46) en ANAV (aangehaald in voetnoot 50, punt 26).
      
      67 –	In deze zin arresten Teckal (aangehaald in voetnoot 46, punt 44) en Carbotermo (aangehaald in voetnoot 31, punt 33).