CELEX: 62004CC0446
Language: pt
Date: 2006-04-06
Title: Conclusões do advogado-geral Geelhoed apresentadas em 6 de Abril de 2006. # Test Claimants in the FII Group Litigation contra Commissioners of Inland Revenue. # Pedido de decisão prejudicial: High Court of Justice (England & Wales), Chancery Division - Reino Unido. # Liberdade de estabelecimento - Livre circulação de capitais - Directiva 90/435/CEE - Imposto sobre as sociedades - Distribuição de dividendos - Prevenção ou atenuação da tributação em cadeia - Isenção - Dividendos recebidos de sociedades residentes noutro Estado-Membro ou num país terceiro - Crédito de imposto - Pagamento antecipado do imposto sobre as sociedades - Igualdade de tratamento - Acção de restituição ou acção de indemnização. # Processo C-446/04.

CONCLUSÕES DO ADVOGADO‑GERAL
      L. A. GEELHOED
      apresentadas em 6 de Abril de 2006 1(1)
      
      Processo C‑446/04
      Test Claimants in the FII Group Litigation
      contra
      Commissioners of Inland Revenue
      (Pedido de decisão prejudicial apresentado por decisão da High Court of Justice of England & Wales, Chancery Division)
      (Interpretação dos artigos 43.° CE e 56.° CE, bem como dos artigos 4.°, n.° 1, e 6.°, da Directiva 90/435/CEE do Conselho,
         de 23 de Julho de 1990, relativa ao regime fiscal comum aplicável às sociedades‑mães e sociedades afiliadas de Estados‑Membros
         diferentes – Isenção de imposto concedida num Estado‑Membro a uma sociedade residente no seu território que tenha recebido dividendos
         provenientes de sociedades também residentes no território nacional – Isenção não concedida relativamente a dividendos pagos a essa sociedade por sociedades residentes no território de outro
         Estado‑Membro)
      I –    Introdução
      1.     O presente processo resulta da mesma legislação de base que é objecto de apreciação no processo pendente C‑374/04, Test Claimants
         in the Act Group Legislation (2), a saber, o regime britânico de pagamento antecipado de imposto sobre as sociedades («Advance Corporation Tax», a seguir
         «ACT») em vigor entre 1973 e 1999. Enquanto aquele processo dizia respeito ao tratamento fiscal dado aos dividendos pagos
         por sociedades residentes no Reino Unido a empresas accionistas residentes noutros Estados‑Membros, o presente processo refere‑se
         ao tratamento fiscal dos dividendos recebidos por empresas accionistas residentes no Reino Unido de sociedades residentes
         noutro Estado‑Membro e, no que diz respeito a um aspecto suscitado pelo órgão jurisdicional nacional, em países terceiros.
      
      II – Quadro jurídico e económico do pedido de decisão prejudicial
      A –    Contexto da tributação dos dividendos
      2.     Antes de referir as disposições relevantes do regime tributário do Reino Unido em causa, é importante sublinhar o enquadramento
         mais alargado da tributação dos lucros distribuídos pelas sociedades (dividendos) na União Europeia, que constitui o quadro
         legal e económico do presente processo. Em princípio, podem surgir dois níveis de tributação da distribuição dos lucros de
         uma empresa. O primeiro surge ao nível da empresa, sob a forma de imposto sobre as sociedades, e é relativo aos lucros da
         empresa. A cobrança de imposto sobre as sociedades ao nível das empresas é comum a todos os Estados‑Membros. O segundo surge
         ao nível do accionista, podendo assumir a forma de tributação do rendimento quando o accionista recebe os dividendos (um método
         utilizado pela maioria dos Estados‑Membros), e/ou de retenção do imposto pela empresa no momento da distribuição deles (3).
      
      3.     A existência desses dois possíveis níveis de tributação pode conduzir, por um lado, a uma dupla tributação económica (tributação
         do mesmo rendimento por duas vezes, a dois contribuintes diferentes) e, por outro, a uma dupla tributação jurídica (tributação
         do mesmo rendimento por duas vezes, ao mesmo contribuinte). Existe uma dupla tributação económica quando, por exemplo, os
         mesmos lucros são tributados, em primeiro lugar, à empresa em sede de imposto sobre as sociedades e, em segundo lugar, ao
         accionista em sede de imposto sobre o rendimento. Existe uma dupla tributação jurídica quando, por exemplo, um accionista
         é sujeito em primeiro lugar a uma retenção do imposto na fonte e, em seguida, lhe é cobrado imposto sobre o rendimento pelos
         mesmos lucros, em Estados diferentes.
      
      4.     O presente processo diz respeito à compatibilidade com o direito comunitário de um regime estabelecido pelo Reino Unido com
         o principal objectivo e efeito de fornecer aos accionistas uma protecção contra a dupla tributação económica.
      
      5.     Os Estados‑Membros têm ao seu dispor, ao decidir sobre a forma de atingir esse objectivo, quatro regimes à escolha, que podem
         ser designados como regime «clássico», «cedular», de «isenção» e de «imputação». Os Estados que adoptaram um regime clássico
         de tributação de dividendos optaram por não prevenir a dupla tributação económica: os lucros das sociedades são sujeitos a
         imposto sobre as sociedades, e os lucros distribuídos são novamente tributados ao accionista em sede de imposto sobre o rendimento.
         Pelo contrário, os regimes cedular, de isenção e de imputação visam prevenir total ou parcialmente a dupla tributação económica (4). Os Estados com regimes cedulares (de que existem diversas formas) optam por sujeitar os lucros das empresas a imposto sobre
         as sociedades, mas tributam os dividendos como uma categoria distinta de rendimentos. Aqueles que têm regimes de isenção optam
         por isentar os dividendos do imposto sobre o rendimento. Por último, nos regimes de imputação, o imposto sobre as sociedades
         a nível das empresas é total ou parcialmente imputado ao imposto sobre o rendimento devido pelos dividendos a nível do accionista,
         de forma que o imposto sobre as sociedades serve como um pagamento antecipado deste (ou de parte deste) imposto sobre o rendimento.
         Assim, os accionistas recebem um crédito de imposto correspondente a todo ou parte do imposto sobre as sociedades pago pelos
         lucros que deram origem ao pagamento dos dividendos, crédito esse que é dedutível do imposto sobre o rendimento devido por
         esses dividendos.
      
      6.     No período relevante para o presente processo, o Reino Unido ainda utilizava um regime de imputação parcial na tributação
         dos dividendos.
      
      B –    Legislação britânica relevante
      7.     Entre 1965 (ano em que foi introduzido o imposto sobre as sociedades no Reino Unido) e 1973, o Reino Unido aplicava um regime
         clássico de tributação dos dividendos, o qual, como expus acima, não evitava a dupla tributação económica. Em 1973, o Reino
         Unido passou para um regime de imputação parcial de tributação de dividendos, com o objectivo de eliminar a discriminação
         incidente sobre os lucros distribuídos (5). Este regime funcionava, no essencial, da forma seguinte.
      
      1.      ACT: sujeição e dedutibilidade
      8.     As sociedades residentes no Reino Unido que tivessem efectuado determinadas distribuições, incluindo o pagamento de dividendos
         aos seus accionistas, estavam em princípio sujeitas ao pagamento antecipado de imposto sobre as sociedades, calculado sobre
         um montante igual ao montante ou ao valor da distribuição efectuada, ainda que essas sociedades não estivessem sujeitas ao
         imposto sobre as sociedades do Reino Unido (6). A soma do montante da distribuição e do ACT era designada por pagamento liberatório («franked payment») (7).
      
      9.     Até um certo um limite, o ACT podia ser deduzido por uma sociedade do «mainstream corporation tax» (imposto de base sobre
         as sociedades, a seguir «MCT») devido pelos seus lucros no exercício contabilístico relevante. Operando o Reino Unido um regime
         de imputação parcial, segundo o qual a taxa do imposto sobre as sociedades era superior à taxa do ACT dedutível, a empresa
         continuava sempre sujeita a um imposto sobre as sociedades relativo aos seus lucros que era marginal. Além disso, quando uma
         empresa recebia um crédito pelos impostos pagos no estrangeiro, tal reduzia o montante da dívida de imposto sobre as sociedades
         disponível para deduzir o ACT (8). O ACT não deduzido, designado por remanescente do ACT («surplus ACT»), podia ser restituído ou então transportado para outros
         exercícios, para efeitos de dedução ao respectivo imposto sobre as sociedades (9). Em alternativa, a empresa podia transferir («ceder») este ACT às suas filiais no Reino Unido, que o podiam deduzir do imposto
         sobre as sociedades que tinham de pagar no Reino Unido (10).
      
      10.   Uma sociedade com um remanescente de rendimentos de investimento isentos («surplus franked investment income») (ou seja, rendimentos
         de investimento isentos cujo montante excedesse os pagamentos liberatórios) podia, caso sofresse perdas, deduzir estas perdas
         ao montante dos referidos rendimentos, ao abrigo da Section 242 TA, recebendo em dinheiro o montante do crédito de imposto
         compreendido no referido remanescente. Esta disposição foi revogada com efeitos a partir de 2 de Julho de 1997.
      
      11.   Os grupos de empresas residentes no Reino Unido também podiam beneficiar de disposições especiais segundo as quais a obrigação
         de efectuar o ACT podia ser evitada em determinadas distribuições dentro do grupo, mediante decisão conjunta das duas empresas
         [opção pela tributação de grupo («group income election»)] (11). Essas disposições foram objecto do acórdão Metallgesellschaft (12).
      
      2.      Obrigação de pagamento do MCT
      12.   No caso de uma sociedade residente no Reino Unido que recebesse dividendos da sua filial, apesar de essa empresa estar, em
         princípio, sujeita ao imposto sobre as sociedades, este não incidia sobre os dividendos recebidos de outra empresa residente
         no Reino Unido (13).
      
      13.   Uma sociedade residente no Reino Unido estava, no entanto, sujeita a imposto sobre as sociedades relativamente aos dividendos
         recebidos de sociedades não residentes, mas eram‑lhe deduzidos os impostos estrangeiros que tivessem sido pagos. Estas deduções
         eram feitas unilateralmente nos termos das normas nacionais (14) ou então nos termos das convenções para evitar a dupla tributação celebradas com outros países (15). As medidas unilaterais previam que os impostos pagos pelos dividendos estrangeiros fossem objecto de um crédito de imposto,
         reduzindo o montante do imposto sobre as sociedades devido pela empresa. Sendo a sociedade residente no Reino Unido controlada,
         directa ou indirectamente, ou sendo filial de uma sociedade que, directa ou indirectamente, controlasse 10% ou mais dos votos
         da sociedade que pagava o dividendo, a dedução estendia‑se ao imposto sobre as sociedades estrangeiras aplicável aos lucros
         na origem dos dividendos que tinham sido pagos. O imposto estrangeiro só podia ser creditado até ao montante do imposto sobre
         as sociedades devido no Reino Unido pelo rendimento em questão. De um modo geral, aplicavam‑se medidas equivalentes nos termos
         das convenções para evitar a dupla tributação (a seguir «CDT») celebradas pelo Reino Unido com outros países (16).
      
      14.   Para os exercícios fiscais iniciados a partir de 3 de Junho de 1986, a dedução referente à dupla tributação passou a ser efectuada
         antes de ser deduzido o ACT. Anteriormente, sucedia o contrário. A situação existente antes de 1986 constituía um problema
         para as sociedades residentes no RU, pois a dedução referente à dupla tributação só podia ser efectuada no próprio ano em
         que se constituía e, caso não fosse utilizada, era perdida.
      
      3.      Créditos de imposto
      15.   Em determinadas circunstâncias, o ACT conferia um crédito de imposto às empresas e accionistas individuais que recebiam a
         distribuição.
      
      a)      Créditos de imposto: empresas accionistas
      16.   No caso de uma sociedade residente no Reino Unido que recebesse dividendos da sua filial, apesar de essa empresa estar, em
         princípio, sujeita ao imposto sobre as sociedades, este não incidia sobre distribuições recebidas de outra empresa residente
         no Reino Unido (17). Além disso, a empresa tinha direito a um crédito de imposto igual ao ACT efectuado pela filial (18). O montante agregado da distribuição e do crédito de imposto era designado por rendimento de investimento isento («franked
         investment income») (19). Uma sociedade residente no Reino Unido estava obrigada a efectuar ACT apenas relativamente à parte dos pagamentos liberatórios
         («franked payments») que excedesse o montante dos rendimentos de investimento isentos. Isso significava que o ACT era efectuado
         apenas uma vez relativamente aos dividendos transferidos por empresas membros de grupos residentes no Reino Unido.
      
      17.   Uma sociedade residente no RU que recebesse uma distribuição de uma sociedade não residente não tinha direito a um crédito
         de imposto e esse rendimento não era considerado rendimento de investimento isento. Quando uma sociedade recebesse rendimentos
         de investimento isentos durante um exercício, estava obrigada a pagar ACT apenas relativamente à parte dos pagamentos liberatórios
         («franked payments») que excedesse o montante do rendimento de investimento isento («franked investment income») (20).
      
      b)      Regime dos dividendos provenientes do estrangeiro («Foreign Income Dividend», a seguir «FID»)
      18.   A experiência decorrente do referido regime demonstrou que as sociedades que recebiam significativos rendimentos provenientes
         de dividendos estrangeiros podiam gerar remanescentes de ACT por dois motivos principais. Primeiro, os dividendos estrangeiros
         não acarretavam um crédito de imposto que pudesse ser utilizado para reduzir os ACT devidos pela sociedade pelas distribuições
         por si feitas. Segundo, quaisquer créditos conferidos relativamente aos impostos estrangeiros reduziam o montante do imposto
         sobre as sociedades devido pela sociedade, do qual podiam ser deduzidos os ACT.
      
      19.   Foram introduzidas medidas com efeitos a partir de 1 de Junho de 1994, nos termos das quais uma sociedade residente no Reino
         Unido podia optar por qualificar os dividendos pagos em dinheiro aos seus accionistas como rendimento proveniente de dividendos
         estrangeiros («Foreign Income Dividend», a seguir «FID») (21). Esta opção podia ser feita na data em que o dividendo fosse pago e não podia ser revogada após essa data. Era devido ACT
         sobre o FID, mas, se a sociedade pudesse comprovar que o FID correspondia a lucros estrangeiros, podia apresentar um pedido
         de restituição relativamente ao remanescente de ACT decorrente do FID. O remanescente do ACT devia ser restituído no mesmo
         momento em que se constituía a dívida do MCT, ou seja, nove meses após o termo do exercício fiscal. Era, em primeiro lugar,
         dedutível do imposto de base sobre as sociedades devido por esse exercício fiscal. Qualquer montante cobrado em excesso seria
         então restituído. Como o ACT era pago 14 dias após o termo do trimestre durante o qual o dividendo tinha sido pago, isso significava
         que o ACT só era restituído, nos termos do regime FID, passados entre oito meses e meio e dezassete meses e meio, consoante
         o momento em que os dividendos tivessem sido pagos.
      
      20.   O FID não constituía um rendimento de investimento isento (22) e o accionista que recebia o FID não tinha direito a um crédito de imposto nos termos da Section 231(1), embora uma pessoa
         singular que recebesse um FID fosse tratada como se tivesse recebido um rendimento ao qual fosse aplicável o imposto à taxa
         mais baixa devida no respectivo exercício fiscal. Contudo, não era devida qualquer restituição aos accionistas pessoas singulares
         do imposto sobre os rendimentos que se considerasse já ter sido pago, nem podia um accionista isento, como por exemplo um
         fundo de pensões do Reino Unido, requerer um crédito de imposto similar àquele que seria devido por uma distribuição que não
         pudesse ser qualificada de FID.
      
      c)      Créditos de imposto: accionistas individuais
      21.   No que respeita aos accionistas individuais, os residentes no Reino Unido e certas entidades como os fundos de pensões tinham
         direito, após receberem dividendos de uma empresa residente no Reino Unido, a um crédito de imposto proporcional ao montante
         ou valor da distribuição correspondente à taxa do ACT (23). O imposto sobre o rendimento incidia sobre o montante agregado da distribuição e do crédito de imposto (24). Este crédito de imposto podia ser deduzido do imposto sobre o rendimento relativo ao dividendo ou ser‑lhes pago em dinheiro
         se o crédito excedesse o montante de imposto devido (25).
      
      4.      As alterações de 1999
      22.   O regime dos ACT foi abolido relativamente às distribuições de dividendos efectuadas a partir de 6 de Abril de 1999. As sociedades
         deixaram de estar obrigadas ao ACT sobre os dividendos dos accionistas e sobre outras distribuições. As regras sobre os FID
         também foram abolidas (26).
      
      C –    Direito comunitário relevante
      23.   O principal acto de direito comunitário derivado relevante para efeitos do presente processo é a Directiva 90/435/CEE do Conselho,
         de 23 de Julho de 1990, que estrutura as regras fiscais reguladoras das relações entre as sociedades‑mães e as sociedades
         afiliadas de Estados‑Membros diferentes com o objectivo de facilitar os agrupamentos de sociedades (27). Para evitar a dupla tributação transfronteiriça, o artigo 4.° da directiva sociedades‑mães – sociedades afiliadas permite
         expressamente tanto o método da isenção como o do crédito de imposto, ao dispor o seguinte:
      
      «1. Sempre que uma sociedade‑mãe receba, na qualidade de sócia da sociedade sua afiliada, lucros distribuídos de outra forma
         que não seja por ocasião da liquidação desta última, o Estado da sociedade‑mãe: 
      
      –       ou se abstém de tributar esses lucros, 
      –       ou os tributa, autorizando esta sociedade a deduzir do montante do imposto a fracção do imposto da afiliada correspondente
         a tais lucros e, se for caso disso, o montante da retenção na fonte efectuada pelo Estado‑Membro da residência da afiliada
         nos termos das disposições derrogatórias do artigo 5°, dentro do limite do montante do imposto nacional correspondente. 
      
      2. Todavia, todos os Estados‑Membros conservam a faculdade de prever que os encargos respeitantes à participação e as menos
         valias resultantes da distribuição dos lucros da sociedade afiliada não sejam dedutíveis do lucro tributável da sociedade‑mãe.
         Se, nesse caso, as despesas de gestão relativas à participação forem fixadas de modo forfetário, o montante forfetário não
         pode exceder 5% dos lucros distribuídos pela sociedade afiliada. 
      
      3. O disposto no n.° 1 aplica‑se até à data de aplicação efectiva de um sistema comum de imposto de sociedades. 
      O Conselho adoptará em tempo útil as disposições aplicáveis a partir da data referida no primeiro parágrafo.»
      24.   O artigo 6.° da Directiva dispõe que o Estado‑Membro de que depende a sociedade‑mãe não pode aplicar uma retenção na fonte
         sobre os lucros que esta sociedade receba da sua afiliada.
      
      III – Matéria de facto e questões prejudiciais
      25.   As recorrentes são Test Claimants (recorrentes‑tipo) e estão incluídas no Franked Investment (a seguir «FII») Group Litigation.
         Este Group Litigation foi definido por um despacho (Group Litigation Order) que se aplica a todas as acções intentadas num
         universo nele delimitado e que determina as várias questões a decidir comuns às várias acções. Na altura do pedido de decisão
         prejudicial faziam parte do FII Group Litigation doze grupos de sociedades.
      
      26.   Todas as recorrentes são sociedades residentes no RU que fazem parte de um grupo de sociedades conhecido como grupo BAT (28). Incluem a sociedade principal que, em última análise, é a sociedade‑mãe do grupo, cotada na Bolsa, e as sociedades‑mães
         intermediárias que detêm as filiais não residentes (29). Em todos os momentos relevantes, a sociedade‑mãe principal e cada uma das sociedades‑mães intermediárias detinham integralmente
         numerosas filiais residentes na maior parte dos Estados‑Membros da União Europeia e do EEE e em muitos países terceiros.
      
      27.   As situações‑tipo dizem respeito (1) aos pagamentos de dividendos por filiais não residentes às recorrentes‑tipo nos períodos
         iniciados no exercício fiscal que terminou em 30 de Setembro de 1973 e até ao presente momento; (2) os pagamentos de dividendos
         de sociedades‑mães residentes no RU aos seus accionistas efectuados nos períodos iniciados no exercício fiscal que terminou
         em 30 de Setembro de 1973 e terminados no trimestre com termo em 31 de Março de 1999; (3) os pagamentos de ACT feitos pelas
         recorrentes‑tipo referentes aos períodos iniciados no exercício fiscal que terminou em 30 de Setembro de 1973 e terminados
         em 14 de Abril de 1999; e (4) os pagamentos de FID efectuados no período iniciado em 30 de Setembro de 1994 e terminado em
         30 de Setembro de 1997.
      
      28.   Por despacho de 6 de Outubro de 2004, a High Court (Chancery Division) submeteu ao Tribunal de Justiça as seguintes questões
         nos termos do artigo 234.° CE:
      
      «1.      É contrário aos artigos 43.° CE ou 56.° CE que um Estado‑Membro mantenha em vigor e aplique medidas que isentam do imposto
         sobre as sociedades os dividendos recebidos por uma sociedade residente nesse Estado‑Membro (a seguir ‘sociedade residente’)
         de outras sociedades residentes e que sujeitam os dividendos por ela recebidos de sociedades residentes noutros Estados‑Membros
         (a seguir ‘sociedades não residentes’) ao imposto sobre as sociedades (depois de ter concedido um direito à dedução, para
         evitar a dupla tributação, de qualquer retenção na fonte operada sobre esses dividendos e, em certas condições, do imposto
         correspondente pago pelas sociedades não residentes sobre os seus lucros no país onde são residentes)?
      
      2)      Quando um Estado‑Membro mantém em vigor um sistema que, em determinadas circunstâncias, impõe o pagamento antecipado do imposto
         sobre as sociedades […] pelos dividendos pagos por uma sociedade residente aos seus accionistas, e concede um crédito de imposto
         aos accionistas residentes nesse Estado‑Membro relativamente a esses dividendos, é contrário aos artigos 43.° CE ou 56.° CE
         ou aos artigos 4.°, n.° 1, ou 6.° da Directiva [90/435] o facto de o Estado‑Membro manter em vigor e aplicar medidas que permitem
         que a sociedade residente pague dividendos aos seus accionistas sem estar sujeita ao pagamento do ACT na medida em que tenha
         recebido dividendos de sociedades residentes nesse Estado‑Membro (directamente ou indirectamente através de outras sociedades
         residentes nesse Estado‑Membro) e que não permitem que a sociedade residente pague dividendos aos seus accionistas sem estar
         sujeita ao pagamento do ACT na medida em que tenha recebido dividendos de sociedades não residentes?
      
      3)      É contrário às disposições de direito comunitário referidas na segunda questão que um Estado‑Membro mantenha em vigor e aplique
         medidas que permitem imputar o montante devido a título de ACT ao imposto sobre as sociedades devido nesse Estado‑Membro pela
         sociedade que paga o dividendo e pelas outras sociedades do grupo residentes nesse Estado‑Membro sobre os respectivos lucros:
      
      a)      mas que não prevêem qualquer forma de imputação do ACT devido nem qualquer dedução equivalente (como a restituição do ACT)
         relativamente aos lucros obtidos, quer nesse Estado quer noutros Estados‑Membros, por sociedades do grupo não residentes nesse
         Estado‑Membro, e/ou
      
      b)      que prevêem que qualquer dedução fiscal destinada a evitar a dupla tributação de que beneficie uma sociedade residente nesse
         Estado‑Membro reduza o montante do imposto sobre as sociedades ao qual o ACT devido pode ser imputado?
      
      4)      Quando um Estado‑Membro mantém em vigor medidas que, em determinadas circunstâncias, prevêem que as sociedades residentes,
         se fizerem essa opção, possam recuperar o ACT pago sobre quantias distribuídas aos seus accionistas, na medida em que estas
         sejam recebidas por sociedades residentes e provenham de sociedades não residentes (incluindo, para este efeito, sociedades
         residentes em países terceiros), é contrário aos artigos 43.° CE ou 56.° CE ou aos artigos 4.°, n.° 1, ou 6.° da Directiva
         [90/435] que tais medidas:
      
      a)      obriguem as sociedades residentes a pagar o ACT e a pedir subsequentemente a sua restituição, e
      b)      não prevejam que seja concedido aos accionistas de sociedades residentes o crédito de imposto que lhes seria concedido se
         o dividendo fosse proveniente de uma sociedade residente que não tivesse ela própria recebido dividendos de sociedades não
         residentes?
      
      5)      Quando, antes de 31 de Dezembro de 1993, um Estado‑Membro tenha adoptado as medidas descritas, no essencial, nas questões
         primeira e segunda e, depois dessa data, tenha adoptado as demais medidas descritas, no essencial, na quarta questão, e se
         estas últimas medidas constituírem uma restrição proibida pelo artigo 56.° CE, deve esta restrição ser considerada uma nova
         restrição, ainda não existente em 31 de Dezembro de 1993?
      
      6)      Se qualquer das medidas descritas nas questões primeira a quinta infringir qualquer das disposições do direito comunitário
         em tais questões referidas, no caso de a sociedade residente ou outras sociedades que pertençam ao mesmo grupo intentarem
         as seguintes acções relativas às infracções correspondentes:
      
      a)      uma acção de restituição do imposto sobre as sociedades ilegalmente cobrado nas circunstâncias a que se refere a primeira
         questão;
      
      b)      uma acção de recuperação (ou de compensação pela perda) de deduções ao imposto sobre as sociedades ilegalmente cobrado nas
         circunstâncias a que se refere a primeira questão;
      
      c)      uma acção de restituição (ou de compensação) do ACT que não pôde ser deduzido do imposto sobre as sociedades devido pela sociedade
         ou deduzido de outro modo e que, a não ter existido a infracção, não teria sido pago (ou teria sido deduzido);
      
      d)      uma acção, quando o ACT tenha sido imputado ao imposto sobre as sociedades, de compensação pelo facto de não terem fruído
         desse dinheiro entre a data do pagamento do ACT e a data dessa imputação;
      
      e)      uma acção de restituição do imposto sobre as sociedades pago pela sociedade ou por outra sociedade do grupo quando uma destas
         sociedades tenha ficado obrigada ao pagamento do imposto sobre as sociedades renunciando a outras deduções, de forma a permitir
         que o ACT devido fosse imputado ao imposto sobre as sociedades de que é devedora (dando os limites impostos à imputação do
         ACT origem a uma dívida residual do imposto sobre as sociedades de que é devedora);
      
      f)      uma acção de compensação pelo facto de não terem fruído de montantes pecuniários devido ao pagamento do imposto sobre as sociedades
         ter sido feito mais cedo do que deveria tê‑lo sido ou por ter sido subsequentemente perdido o direito a deduções fiscais nas
         circunstâncias referidas na alínea e);
      
      g)      uma acção da sociedade residente destinada a obter o pagamento (ou uma compensação) do excedente de ACT que essa sociedade
         cedeu a outra sociedade do grupo e que não tenha sido deduzido quando essa outra sociedade foi objecto de venda, de cisão
         ou de liquidação;
      
      h)      uma acção, quando o ACT tenha sido pago mas tenha sido subsequentemente pedida a sua restituição nos termos das disposições
         referidas na quarta questão, para compensação da não fruição dos montantes em causa entre a data do pagamento do ACT e a data
         em que este foi restituído;
      
      i)      uma acção de compensação, quando a sociedade residente tenha optado pela restituição do ACT, nos termos das disposições referidas
         na quarta questão, e tenha compensado os seus accionistas, pela impossibilidade de receberem um crédito de imposto, através
         de um aumento do montante do dividendo,
      
      deve cada uma dessas acções, considerada independentemente, ser qualificada de:
      –       acção de reembolso de montantes indevidamente cobrados, sendo o reembolso considerado uma consequência e um acessório da violação
         das disposições do direito comunitário anteriormente referidas; ou
      
      –       acção de compensação ou de indemnização, de forma que os requisitos enunciados no acórdão [do Tribunal de Justiça de 5 de
         Março de 1996], Brasserie du Pêcheur e Factortame, C‑46/93 e C‑48/93, [Colect., p. I‑1029], devem estar preenchidos; ou
      
      –       acção destinada a obter o pagamento de um montante que represente um benefício indevidamente recusado?
      7)      Caso a resposta a qualquer das partes da sexta questão seja de que essa acção deve ser qualificada como uma acção destinada
         a obter o pagamento de um montante que representa um benefício indevidamente recusado:
      
      a)      o direito a esse pagamento é uma consequência ou um acessório do direito conferido pelas disposições de direito comunitário
         acima referidas; ou
      
      b)      têm que estar preenchidos os requisitos enunciados no acórdão Brasserie du Pêcheur e Factortame, [já referido], em matéria
         de indemnização; ou
      
      c)      há outros requisitos que devem ser preenchidos?
      8)      Deve a resposta às questões sexta ou sétima ser diferente consoante, no âmbito do direito nacional, as acções referidas na
         sexta questão tenham sido intentadas como acções de restituição ou como acções de indemnização?
      
      9)      Quais as orientações, se as houver, que, no entender do Tribunal de Justiça, são adequadas ao presente processo e quais as
         circunstâncias que o tribunal nacional deve atender para determinar se existe uma violação suficientemente caracterizada,
         na acepção do acórdão Brasserie du Pêcheur e Factortame, [já referido], designadamente quanto à questão da saber se, atendendo
         ao estado da jurisprudência relativa à interpretação das disposições de direito comunitário aplicáveis, a infracção era desculpável,
         ou quanto à questão de saber se, num caso concreto, existe um nexo causal suficiente para que se possa considerar um ‘nexo
         de causalidade directo’ na acepção desse acórdão?».
      
      29.   Ao abrigo do artigo 103.°, n.° 4, do Regulamento de Processo, as recorrentes, o Governo do Reino Unido, a Irlanda e a Comissão
         apresentaram observações escritas. Na audiência de 29 de Novembro de 2005, as partes fizeram alegações.
      
      IV – Análise
      A –    Aplicabilidade do artigo 43.° CE ou do artigo 56.° CE: questões 1 a 4.
      30.   Como o órgão jurisdicional nacional invocou os artigos 43.° CE e 56.° CE na suas questões 1 a 4, o primeiro ponto a abordar
         é o de saber qual destes artigos se aplica no presente processo. Tal como referi nas conclusões que proferi no processo Test
         Claimants in Class IV of the ACT Group Litigation (30), sou da opinião que a legislação do Reino Unido em questão pode, em princípio, entrar no âmbito de aplicação quer do artigo
         43.° CE quer do artigo 56.° CE, dependendo do tipo de participação que uma dada sociedade‑mãe possua na sociedade filial estrangeira
         em questão. Segundo jurisprudência constante do Tribunal de Justiça, uma sociedade residente num Estado‑Membro que detém,
         no capital de uma sociedade com sede noutro Estado‑Membro, uma participação que lhe confere «uma influência certa sobre as
         decisões dessa sociedade» e lhe permite que «determine as respectivas actividades» está a exercer o seu direito de estabelecimento (31). Por conseguinte, no caso de sociedades‑mães residentes no Reino Unido cujas participações em sociedades não residentes no
         Reino Unido preenchem este critério, há que apreciar a compatibilidade da legislação do Reino Unido com o artigo 43.° CE.
         A aplicação deste critério a um caso concreto é da competência dos órgãos jurisdicionais nacionais, após análise das circunstâncias
         próprias da sociedade recorrente.
      
      31.   No caso das recorrentes‑tipo do presente pedido de decisão prejudicial, parece decorrer de forma clara da decisão de reenvio
         que se trata de sociedades residentes no Reino Unido (todas pertencentes ao grupo BAT) que detêm a 100% filiais não residentes
         no Reino Unido. Em consequência, a situação‑tipo é abrangida pelo artigo 43.° CE. Como referi nas conclusões que proferi no
         processo Test Claimants in Class IV of the ACT Group Litigation, apesar de o exercício da liberdade de estabelecimento por
         essas sociedades residentes no Reino Unido implicar também inevitavelmente um movimento de capitais para fora do Reino Unido,
         na medida do necessário para constituir uma filial, isso é uma mera consequência indirecta do exercício da liberdade de estabelecimento.
         Por conseguinte, o artigo 43.° CE aplica‑se prioritariamente a essas sociedades (32).
      
      32.   No caso de sociedades residentes no Reino Unido que detêm investimentos numa sociedade não residente no Reino Unido que não
         lhes confiram «uma influência certa» sobre as decisões dessa sociedade ou não lhes permitam determinar as respectivas actividades,
         a legislação do Reino Unido deve ser apreciada relativamente à compatibilidade com o artigo 56.° CE. A este respeito, observo
         que a legislação do Reino Unido em questão se refere claramente àquilo que pode ser designado por «movimento de capitais» (33).
      
      33.   Em princípio, portanto, devido à natureza do presente processo enquanto acção de grupo em que as circunstâncias especiais
         e a natureza da participação de cada recorrente não foram expostas ao Tribunal de Justiça, é necessário apreciar a compatibilidade
         da legislação do Reino Unido em questão quer com o artigo 43.° CE quer com o artigo 56.° CE.
      
      34.   Acrescentaria que, apesar de os princípios substanciais para averiguar se ocorreu uma violação serem os mesmos quanto a ambos
         os artigos, o âmbito de aplicação geográfico e temporal do artigo 56.º CE é diferente do do artigo 43.°: o artigo 43.° apenas
         se aplica a restrições ao exercício da liberdade de estabelecimento entre Estados‑Membros e entrou em vigor como parte integrante
         do Tratado de Roma, enquanto o artigo 56.° CE proíbe igualmente restrições ao movimento de capitais entre Estados‑Membros
         e países terceiros e entrou em vigor no dia 1 de Janeiro de 1994 (ainda que o princípio da livre circulação de capitais tivesse
         já sido estabelecido pela Directiva 88/361) (34). Além disso, o artigo 56.º CE está sujeito a uma disposição de "standstill" – o artigo 57.º, n.° 1, CE – no que respeita
         a Estados terceiros.
      
      35.   Em consequência, no que diz respeito aos princípios substanciais aplicáveis à avaliação da compatibilidade, apenas considerarei
         expressamente o artigo 43.° CE, atendendo ao facto de os mesmos princípios se aplicarem ao artigo 56.° CE. Analisarei separadamente
         determinadas questões relacionadas com o âmbito de aplicação temporal e geográfico do artigo 56.º CE (suscitadas na quinta
         questão).
      
      B –    Questão 1
      36.   Através da primeira questão, o órgão jurisdicional nacional pergunta se é contrário aos artigos 43.  CE ou 56.° CE que um
         Estado‑Membro mantenha em vigor e aplique disposições legais que isentam do imposto sobre as sociedades os dividendos recebidos
         por uma sociedade residente nesse Estado‑Membro de outras sociedades nele residentes mas que tributam em imposto sobre as
         sociedades os dividendos por ela recebidos de sociedades residentes noutros Estados‑Membros (após dedução, para evitar a dupla
         tributação, de qualquer imposto sobre os dividendos pago por conta e, em certas condições, do imposto pago pelas sociedades
         não residentes pelos seus lucros no seu país de domicílio).
      
      37.   Segundo jurisprudência constante do Tribunal de Justiça, embora a fiscalidade directa seja da competência dos Estados‑Membros,
         estes últimos devem exercer essa competência no respeito do direito comunitário (35). Isso inclui a obrigação de respeitar o artigo 43.° CE, que proíbe as restrições à constituição de agências, sucursais ou
         filiais pelos nacionais de um Estado‑Membro estabelecidos no território de outro Estado‑Membro.
      
      38.   Tal como referi nas conclusões que proferi no processo Test Claimants in Class IV of the ACT Group Litigation (36), o artigo 43.° CE é violado no caso de a diferença de tratamento aplicada no Estado‑Membro em questão aos seus sujeitos passivos
         não ser uma consequência lógica e directa do facto de, no estado actual de desenvolvimento do direito comunitário, as diferentes
         obrigações fiscais dos sujeitos passivos poderem aplicar‑se a situações transfronteiriças mas não a situações puramente internas.
         Por outras palavras, o artigo 43.° CE proíbe restrições à liberdade de estabelecimento que vão além daquelas que resultam
         inevitavelmente do facto de os regimes fiscais serem nacionais, excepto se essas restrições forem justificadas e proporcionais (37).
      
      39.   Tal significa que o tratamento fiscal desfavorável, para ser abrangido pelo artigo 43.° CE, deve resultar de uma discriminação
         directa ou dissimulada decorrente das regras de um regime fiscal, e não simplesmente das disparidades ou da repartição de
         competências fiscais entre dois ou mais sistemas fiscais dos Estados‑Membros, ou da co‑existência de administrações fiscais
         nacionais (38).
      
      40.   No caso de um Estado‑Membro exercer a sua competência fiscal a nível mundial (Estado de residência), tal princípio significa
         essencialmente, como referi nas conclusões que proferi no processo Test Claimants in the ACT Group Litigation, que esse Estado
         está obrigado a tratar o rendimento dos seus residentes proveniente do estrangeiro em coerência com o modo como repartiu a
         sua matéria colectável. Na medida em que repartiu a sua matéria colectável a fim de incluir esse rendimento proveniente do
         estrangeiro – ou seja, se o considerou como rendimento tributável – não deve discriminar entre rendimento estrangeiro e nacional (39). A legislação não deve, em especial, tratar o rendimento estrangeiro de forma mais desfavorável do que o rendimento doméstico.
      
      41.   A presente questão consiste, essencialmente, em saber se é compatível com o artigo 43.° CE o facto de, para evitar a dupla
         tributação económica dos dividendos, um Estado‑Membro exercer a sua competência fiscal enquanto Estado de residência através
         da utilização do método da isenção do rendimento doméstico, utilizando simultâneamente o método do crédito de imposto relativamente
         ao rendimento estrangeiro que (1) no caso de uma sociedade britânica que detenha menos de 10% dos direitos de voto da sociedade
         que paga o dividendo (que eu designarei por «participação financeira») apenas deu lugar a crédito de imposto quanto à retenção
         na fonte do imposto sobre os dividendos efectuada pelo Estado de origem e (2) no caso de uma sociedade britânica que controlava
         directa ou indirectamente, ou era afiliada de sociedades que controlavam directa ou indirectamente pelo menos 10% dos direitos
         de voto da sociedade que paga o dividendo (que designarei por "participação de co‑gestão), deu lugar a um crédito de imposto
         quanto ao imposto sobre as sociedades estrangeiro pago a montante pelos lucros com base nos quais foram pagos os dividendos.
      
      42.   No que diz respeito, em primeiro lugar, às participações de co‑gestão estrangeiras, como o Reino Unido e a Comissão observam,
         tanto no caso dos rendimentos internos como no dos estrangeiros as regras do Reino Unido concretizam o objectivo de eliminação
         da dupla tributação económica dos dividendos. Contudo, são vários os meios de concretização desse objectivo: no caso dos rendimentos
         internos, isentando do imposto sobre as sociedades os dividendos pagos aos accionistas; no caso dos rendimentos estrangeiros,
         concedendo um crédito de imposto igual ao montante do imposto sobre as sociedades pago pelos lucros que deram origem aos dividendos.
      
      43.   Em princípio, cabe exclusivamente aos Estados‑Membros a escolha da possibilidade e da forma de evitar a dupla tributação dos
         dividendos, optando por um regime clássico (não eliminação da dupla tributação), cedular, de isenção ou de imputação (eliminação
         total ou parcial da dupla tributação). Desde que sejam aplicados da mesma forma aos dividendos provenientes de rendimentos
         internos e aos de rendimentos estrangeiros, qualquer dos regimes é perfeitamente compatível com o artigo 43.° CE (40).
      
      44.   Assim, por exemplo, é, em princípio, perfeitamente possível que um regime de eliminação da dupla tributação baseado em créditos
         de imposto se aplique de forma compatível com o artigo 43.° CE. Constitui um exemplo disto a solução que o Tribunal de Justiça
         deu no processo Manninen (41), em que estava em causa a lei finlandesa ao abrigo da qual a Finlândia concedeu aos accionistas finlandeses um crédito de
         imposto integralmente imputável ao imposto sobre as sociedades cobrado pelos lucros distribuídos como dividendos, não concedendo
         um tal crédito de imposto quanto ao imposto sobre as sociedades estrangeiro cobrado pelos lucros de origem estrangeira distribuídos
         como dividendos. Ao considerar que o artigo 56.° CE obrigava a Finlândia a estender este crédito de imposto, de forma a ter
         em conta o imposto sobre as sociedades cobrado pelos dividendos provenientes de outro Estado‑Membro (Suécia), o Tribunal de
         Justiça observou que, nos termos do regime finlandês, sempre que um contribuinte finlandês investia capital numa sociedade
         sueca não havia possibilidade de escapar à dupla tributação dos lucros distribuídos pela sociedade em que o investimento era
         realizado (42). Ao invés, ainda segundo o Tribunal de Justiça, a concessão de um crédito fiscal também a favor dos dividendos provenientes
         da Suécia eliminaria a dupla tributação dos dividendos da mesma forma que relativamente aos lucros de origem interna (43).
      
      45.   É certamente verdade que a aplicação pelo Reino Unido de um regime de crédito de imposto para eliminar a dupla tributação
         dos dividendos de origem estrangeira, nos casos em que o imposto sobre as sociedades estrangeiro cobrado pelos lucros das
         sociedades está sujeito a uma taxa mais elevada que a aplicada no Reino Unido, resulta num encargo fiscal superior para os
         dividendos obtidos no estrangeiro do que para aqueles obtidos no Reino Unido (uma vez que o Reino Unido apenas concede crédito
         até ao montante do seu imposto sobre as sociedades e não relativamente à totalidade do imposto sobre as sociedades pago no
         estrangeiro). Embora se possa afirmar que isto «restringe» o investimento em filiais estrangeiras face às filiais do Reino
         Unido, este é um bom exemplo de restrição resultante, meramente, de disparidades entre os regimes fiscais nacionais, as quais
         não são objecto do artigo 43.° CE (44). Da mesma forma, apesar de, no quadro de um regime de crédito de imposto, os contribuintes que recebem dividendos estrangeiros
         poderem estar obrigados a cumprir formalidades adicionais de prova do montante de imposto sobre as sociedades pago no estrangeiro
         para poderem beneficiar do crédito, este facto constitui o que designei por «quase‑restrição», que resulta inevitavelmente
         do facto de, até ao presente, as administrações fiscais serem nacionais (45).
      
      46.   Em suma, a aplicação de um regime de crédito de imposto para eliminar a dupla tributação económica não coloca, em princípio,
         um problema do ponto de vista do artigo 43.° CE.
      
      47.   Contudo, a questão em apreço consiste em saber se o artigo 43.° autoriza os Estados‑Membros a aplicarem um regime de isenção
         aos dividendos auferidos internamente e um regime de crédito de imposto aos dividendos auferidos no estrangeiro. A resposta
         a esta pergunta depende de saber se esta distinção tem o efeito de o Reino Unido tratar os dividendos auferidos no estrangeiros
         menos favoravelmente que os dividendos auferidos internamente.
      
      48.   A este respeito, o Reino Unido e a Comissão alegam que, numa perspectiva interna, os efeitos dos regimes de eliminação da
         dupla tributação assentes em isenção ou em crédito de imposto são exactamente os mesmos. A adopção de um regime de crédito
         de imposto para o rendimento interno, no entanto, significaria incorrer em custos administrativos adicionais sem justificação,
         enquanto o regime da isenção, que conduz aos mesmos resultados, é substancialmente mais simples e mais barato de manter. Do
         mesmo modo, o efeito do regime aplicável aos dividendos internos (isenção) ou aos dividendos estrangeiros (crédito de imposto)
         é igual: em ambos os casos a dupla tributação é evitada.
      
      49.   As recorrentes‑tipo contestam esta conclusão. Argumentam que existe uma diferença entre os regimes de isenção e de crédito
         de imposto quando a filial britânica que efectua a distribuição tiver, nos termos de determinadas isenções e benefícios fiscais
         aplicáveis ao imposto britânico sobre as sociedades (por exemplo, para investimento em pesquisa e desenvolvimento), pago de
         facto uma taxa líquida de imposto sobre as sociedades inferior à taxa base britânica. De acordo com o regime de isenção, tal
         facto é «transferido» para a sociedade‑mãe receptora – i.e., os dividendos distribuídos terão em última instância suportado
         uma taxa de imposto inferior à taxa base de imposto sobre as sociedades britânico. No entanto, aplicando‑se a nível interno
         o regime de crédito de imposto a um caso em que uma taxa efectiva de imposto sobre as sociedades tiver sido suportada pelos
         lucros decorrentes de isenções ou benefícios, esta taxa seria sempre completada pela taxa base de imposto sobre as sociedades
         britânico aquando da distribuição à sociedade‑mãe (46). De igual modo, no caso de dividendos com origem no estrangeiro, o efeito do regime de crédito de imposto consiste em que,
         em todos os casos, o Reino Unido completa a diferença entre o imposto sobre as sociedades estrangeiro efectivamente pago e
         a taxa base britânica, sem ter em consideração os subjacentes créditos de imposto sobre as sociedades atribuídos subsidiariamente.
      
      50.   Parece, assim, que a aplicação de um regime de crédito de imposto pelo Reino Unido para evitar a dupla tributação económica
         de dividendos estrangeiros pode, em certos casos, ter um efeito menos favorável do que o sistema de isenção puro aplicado
         aos dividendos internos. Ao passo que, ao abrigo de um regime de isenção, as isenções e os benefícios associados ao imposto
         sobre as sociedades comerciais subjacente podem ser transferidos para a sociedade‑mãe que recebe os dividendos, num regime
         de crédito fiscal estes benefícios não podem ser transferidos, dado que o imposto que é aplicado aos dividendos é acrescido
         de forma a igualar a taxa normal de imposto sobre as sociedades britânico. Nesses casos, o efeito deste facto pode ser entendido
         como a aplicação pelo Reino Unido, aos dividendos com origem interna, de uma taxa de imposto diferente (inferior) da dos dividendos
         com origem estrangeira.
      
      51.   Uma questão suplementar que se suscita é a de saber se esse tratamento discriminatório pode ser justificado. A este propósito,
         o Reino Unido sustenta nas suas observações que qualquer restrição pode ser justificada com fundamento na coesão fiscal. Alega,
         baseando‑se no acórdão Manninen, que o objectivo do regime do Reino Unido é evitar a dupla tributação económica relativamente
         aos dividendos internos e estrangeiros. A coesão é mantida nas situações transfronteiriças porque a sociedade destinatária
         recebe um crédito relativamente a todos os impostos estrangeiros pagos pelos lucros com base nos quais foram pagos os dividendos.
         Ainda que a argumentação do Reino Unido demonstre claramente que, como acima referi, em princípio a aplicação de um regime
         de crédito de imposto pode estar perfeitamente em concordância com o artigo 43.°, ela não vai no sentido de justificar uma
         possível diferença de tratamento, acima referida, entre os dividendos internos e os dividendos estrangeiros no que diz respeito
         à capacidade potencial de transmitir às sociedades‑mães destinatárias o benefício dos abatimentos fiscais subjacentes.
      
      52.   Na falta de um mecanismo que permita ter os abatimentos em conta da mesma forma no que diz respeito aos dividendos estrangeiros
         e aos internos – a sua existência não foi alegada no caso em apreço – penso que as regras fiscais do Reino Unido em matéria
         de dividendos de participações de co‑gestão violam o artigo 43.° CE.
      
      53.   No que diz respeito às participações financeiras estrangeiras, relativamente às quais foi concedido um crédito de imposto
         apenas pela retenção do imposto estrangeiro sobre os dividendos estrangeiros, as regras do Reino Unido parecem claramente
         discriminatórias. Enquanto a cobrança do imposto sobre as sociedades britânico não era possível relativamente aos dividendos
         auferidos por sociedades do Reino Unido em virtude de uma participação financeira noutra sociedade do Reino Unido, aquela
         era possível relativamente aos dividendos resultantes de igual participação numa sociedade estabelecida noutro Estado‑Membro,
         apenas estando sujeita a um crédito pela retenção na fonte estrangeira (e não pelo subjacente imposto estrangeiro sobre as
         sociedades). Por outras palavras, no exercício da sua competência, o Reino Unido escolheu eliminar integralmente a dupla tributação
         dos dividendos provenientes de uma participação financeira numa sociedade do Reino Unido, não o fazendo relativamente aos
         dividendos provenientes de uma participação financeira estrangeira. Isto implica claramente um tratamento dos rendimentos
         provenientes do estrangeiro englobados na sua competência fiscal menos favorável do que o reservado aos rendimentos equivalentes
         de proveniência interna.
      
      54.   Nas suas observações escritas e orais, o Reino Unido tentou justificar este facto alegando que seria desproporcionadamente
         oneroso e complexo administrar e supervisionar a concessão de créditos de imposto por impostos estrangeiros relativamente
         a participações mais pequenas, complexidade que resultaria em atrasos e incerteza para os contribuintes.
      
      55.   Este argumento não me convence. Apesar de ser verdade que a concessão de créditos de imposto por dividendos de participações
         financeiras estrangeiras sujeitaria as autoridades do Reino Unido a mais um encargo administrativo, este encargo não é, na
         minha opinião, desproporcionado relativamente ao benefício da eliminação da dupla tributação económica dos accionistas em
         causa do Reino Unido. A este respeito referir‑me‑ei ao acórdão Manninen, no qual, considerando que o artigo 56.° EC obrigava
         a Finlândia a estender o seu regime de imputação de crédito de imposto para ter em conta o imposto sobre as sociedades comerciais
         cobrado pelos dividendos provenientes da Suécia, o Tribunal de Justiça negou provimento aos argumentos baseados nas potenciais
         dificuldades dos contribuintes ou da administração fiscal na obtenção da informação necessária quanto ao imposto sobre as
         sociedades pago noutro Estado‑Membro (47). Apesar de, como observou o Tribunal de Justiça, no cálculo de um crédito de imposto concedido a um residente finlandês que
         aufere dividendos de uma sociedade estabelecida noutro Estado‑Membro se dever ter em conta o imposto efectivamente pago por
         essa sociedade e de esse imposto resultar das regras gerais aplicáveis ao cálculo da matéria colectável e da taxa do imposto
         sobre as sociedades deste último Estado‑Membro, «[e]ventuais dificuldades quanto à determinação do imposto efectivamente pago
         não podem, em qualquer dos casos, justificar um entrave à livre circulação de capitais como aquele que decorre da regulamentação
         em causa no processo principal» (48). No caso ora em apreço, aplicam‑se precisamente as mesmas considerações. Sublinho que, se preferisse evitar encargos administrativos
         suplementares, o Reino Unido teria sempre a possibilidade de optar por isentar do pagamento de imposto sobre as sociedades
         os rendimentos provenientes de dividendos desse tipo (como acontece no caso dos dividendos originados no Reino Unido a partir
         de participações financeiras).
      
      56.   Por estas razões, a resposta à primeira questão deve ser a de que contraria os artigos 43.° e 56 .° CE o facto de um Estado‑Membro
         manter em vigor e aplicar medidas que, como as que estão em causa no presente processo, isentam do imposto sobre as sociedades
         os dividendos recebidos por uma sociedade residente nesse Estado‑Membro de outras sociedades aí residentes e que tributam
         em imposto sobre as sociedades os dividendos por ela recebidos de sociedades residentes noutros Estados‑Membros, após ter
         deduzido, para evitar a dupla tributação, qualquer retenção na fonte relativa aos dividendos e, em certas condições, o imposto
         pago pelas sociedades não residentes pelos lucros que obtiveram no seu país de residência.
      
      C –    Questões 2 e 3
      57.   Na segunda questão, o órgão jurisdicional nacional pergunta se, quando um Estado‑Membro mantém em vigor um regime que, em
         determinadas circunstâncias, impõe o ACT relativamente à distribuição de dividendos por uma sociedade residente aos seus accionistas
         e concede um crédito de imposto aos accionistas residentes nesse Estado‑Membro relativamente a esses dividendos, é contrário
         aos artigos 43.° CE ou 56.° CE ou aos artigos 4.°, n.° 1, ou 6.° da Directiva 90/435 o facto de o Estado‑Membro manter em
         vigor e aplicar disposições legais que permitem que a sociedade residente pague dividendos aos seus accionistas sem ser devido
         o ACT, na medida em que tenha recebido dividendos de sociedades residentes nesse Estado‑Membro (quer directamente quer indirectamente
         através de outras sociedades residentes nesse Estado‑Membro), e que não permitem que a sociedade residente pague dividendos
         aos seus accionistas sem estar obrigada ao ACT, na medida em que tenha recebido dividendos de sociedades não residentes.
      
      58.   Na terceira questão, o órgão jurisdicional nacional pergunta se é contrário às referidas disposições do direito comunitário
         que o Estado‑Membro mantenha em vigor e aplique disposições legais que permitem que o ACT a efectuar possa ser deduzido do
         imposto sobre as sociedades devido nesse Estado‑Membro pela sociedade que paga o dividendo e pelas outras sociedades do grupo
         residentes nesse Estado‑Membro sobre os respectivos lucros, a) mas que não prevê qualquer forma de dedução do ACT nem um crédito
         equivalente (como a restituição do ACT) relativamente aos lucros obtidos, quer nesse Estado quer noutros Estados‑Membros,
         pelas sociedades do grupo que não estejam residentes nesse Estado‑Membro e/ou b) que prevê que qualquer dedução de imposto,
         destinada a evitar a dupla tributação, de que possa gozar uma sociedade residente nesse Estado‑Membro diminuirá o montante
         do imposto sobre as sociedades de que pode ser deduzido o montante do ACT efectuado.
      
      59.   Por conseguinte, a segunda questão diz respeito à característica do sistema britânico em questão segundo a qual 1) as sociedades
         accionistas do Reino Unido que tenham auferido dividendos de sociedades do Reino Unido que tenham procedido a ACT quando da
         distribuição desses dividendos obtêm um crédito de imposto equivalente ao ACT efectuado pela sociedade que efectuou a distribuição,
         o que significa que o ACT é efectuado apenas uma vez relativamente aos dividendos auferidos por membros de grupos de empresas
         residentes no Reino Unido; e, 2) as sociedades accionistas do Reino Unido que tenham auferido dividendos de sociedades não
         residentes no Reino Unido não obtêm o mesmo crédito de imposto, estando, em consequência, obrigadas ao ACT relativamente ao
         montante integral dos lucros distribuídos. A terceira questão tem por objecto a característica segundo a qual o imposto sobre
         as sociedades estrangeiro pago por dividendos de origem estrangeira não pode ser imputado ao ACT mas apenas ao MCT britânico.
         Contudo, dado que o ACT efectuado apenas pode ser imputado ao MCT britânico, as sociedades com um montante significativo de
         rendimentos provenientes do estrangeiro não poderão obter a dedução dos ACT (ou seja, os ACT efectuados que não podiam ser
         imputados ao MCT devido pela sociedade quanto a esse exercício: o chamado remanescente do ACT). Apesar de, em última instância,
         haver a possibilidade de deduzir esse remanescente do ACT (por exemplo, imputando‑o a exercícios anteriores ou posteriores
         para efeitos de compensação com o MCT desses exercícios, ou transferindo‑o para filiais residentes no Reino Unido), nem todas
         as sociedades podiam valer‑se dessas disposições.
      
      60.   Dado que o objecto destas duas questões consiste, ao nível interno, em características complementares do sistema do Reino
         Unido, a apreciação conjunta de ambas as questões permitirá uma melhor avaliação do pleno efeito do sistema.
      
      1.      Compatibilidade com o artigo 43.° CE (e com o artigo 56.° CE)
      61.   Como observei acima, o artigo 43.° CE proíbe o Reino Unido, na medida em que este cindiu a sua base tributável para incluir
         o rendimento proveniente do estrangeiro, de fazer uma discriminação entre rendimentos estrangeiros e internos (49). O Tribunal de Justiça tem entendido, de forma constante, que essa discriminação consiste na aplicação de regras diferentes
         a situações comparáveis ou na aplicação da mesma regra a situações diferentes (50).
      
      62.   A questão aqui em causa é a de saber se, ao conceder um crédito de imposto a sociedades accionistas do Reino Unido quando
         o ACT britânico tenha sido efectuado a montante relativamente aos lucros distribuídos e ao dispor que o ACT apenas pode ser
         imputado ao MCT britânico, o Reino Unido trata de forma diferente sociedades que estão em situações comparáveis.
      
      63.   A alegada diferença de tratamento distingue entre as sociedades accionistas que auferem dividendos relativamente aos quais
         foi efectuado ACT (direito a um crédito de imposto sobre as sociedades pelo ACT já efectuado relativamente aos lucros; possibilidade
         de dedução do ACT ao MCT) e aquelas que auferem dividendos relativamente aos quais apenas foi pago o imposto sobre as sociedades
         estrangeiro (sem direito a um crédito de imposto sobre as sociedades, por nenhum ACT ter sido efectuado relativamente aos
         lucros e sem possibilidade de imputar o ACT ao imposto sobre as sociedades estrangeiro). Num primeiro aspecto há, por conseguinte,
         que saber se estes dois tipos de sociedades se encontram em condições comparáveis.
      
      64.   O Reino Unido alega não ser esse o caso. No que diz respeito ao crédito de imposto sobre as sociedades, o Reino Unido observa
         que esse crédito apenas é concedido relativamente a lucros distribuídos pelos quais tenha sido efectuado ACT e não a lucros
         distribuídos pelos quais o ACT não tenha sido efectuado. As sociedades que auferem lucros relativamente aos quais tenha sido
         efectuado ACT e as que recebem lucros relativamente aos quais um tal pagamento não tenha sido efectuado não se encontram em
         situações comparáveis. É verdade que, dado que as sociedades não residentes no Reino Unido nunca efectuam ACT relativamente
         a distribuições de lucros, os dividendos que distribuem nunca são elegíveis para este crédito de imposto sobre as sociedades.
         Contudo, não existe, enquanto tal, uma condição de «nacionalidade» da sociedade que distribui lucros, para efeitos de concessão
         do crédito de imposto: a única condição é a de que o ACT já tenha sido efectuado relativamente aos lucros distribuídos. Além
         disso, no que diz respeito à regra segundo a qual o ACT apenas pode ser imputado ao MCT britânico, o Reino Unido alega que
         isso não constitui uma discriminação das sociedades que auferem lucros provenientes do estrangeiro: em qualquer dos casos,
         as sociedades accionistas do Reino Unido podem deduzir o ACT ao MCT exactamente da mesma forma.
      
      65.   A resposta a este argumento exige a apreciação da relação entre o imposto sobre as sociedades estrangeiro pago relativamente
         a lucros de sociedades não residentes no Reino Unido, o imposto normal do Reino Unido sobre as sociedades (MCT) pago relativamente
         aos lucros provenientes do Reino Unido e os ACT efectuados relativamente aos lucros distribuídos por sociedades do Reino Unido.
      
      66.   A este respeito, é elucidativo recordar o acórdão do Tribunal de Justiça no processo Metallgesellschaft (51), que diz respeito à compatibilidade do regime do Reino Unido de acordo com o qual as sociedades residentes nesse país tinham
         a possibilidade de pagar dividendos à respectiva sociedade‑mãe sem estarem obrigadas a efectuar ACT sempre que a sociedade‑mãe
         estivesse residente no Reino Unido, contrariamente ao que sucedia quando a sociedade‑mãe estivesse residente noutro Estado‑Membro
         [regime da isenção de grupo («group exemption»)]. Para defender que se justifica a recusa desse benefício a sociedades cuja
         sociedade‑mãe não está residente no Reino Unido, o Governo do Reino Unido alegou, nomeadamente, que a situação em que tanto
         as filiais como as sociedades‑mães são residentes no Reino Unido não é comparável com a das filiais residentes no Reino Unido
         de sociedades‑mães aí não residentes. Em especial, enquanto no primeiro caso os ACT eram apenas adiados através da concessão
         de uma isenção de grupo (ou seja, a sociedade‑mãe residente no Reino Unido estava, ela própria, obrigada aos ACT quando efectuasse
         distribuições), no último caso a concessão de uma isenção de grupo implicava a não efectuação de qualquer ACT (52).
      
      67.   Ao rejeitar este argumento, o Tribunal de Justiça considerou que:
      «Em primeiro lugar, na medida em que o ACT não é, de modo algum, um imposto sobre os dividendos, mas um pagamento antecipado
         do imposto sobre o rendimento das pessoas colectivas, é errado considerar que o facto de conceder às filiais residentes de
         sociedades‑mães não residentes a possibilidade de optar pelo regime da tributação de grupo permitiria à filial eludir o pagamento
         no Reino Unido de qualquer imposto sobre os [lucros distribuídos] sob a forma de dividendos.
      
      Com efeito, a fracção do imposto sobre o rendimento das pessoas colectivas que a filial residente não é obrigada a pagar antecipadamente
         quando distribui dividendos à sua sociedade‑mãe, no quadro do regime da tributação de grupo, será em princípio paga no momento
         em que o imposto de base sobre as sociedades de que a filial é devedora se tornar exigível. A este respeito, deve recordar‑se
         que a filial residente de uma sociedade‑mãe residente noutro Estado‑Membro está sujeita ao imposto de base sobre as sociedades
         no Reino Unido a título dos seus lucros da mesma maneira que uma filial residente de uma sociedade‑mãe igualmente residente.
      
      [...]
      Em segundo lugar, não pode constituir argumento, para recusar à filial residente de uma sociedade‑mãe não residente a possibilidade
         de ser dispensada do pagamento do ACT quando lhe paga dividendos, o facto de a sociedade‑mãe não estar sujeita a ACT quando,
         ela própria, efectua pagamentos de dividendos, contrariamente ao que acontece com uma sociedade‑mãe residente.
      
      Com efeito, deve salientar‑se que a não sujeição a ACT da sociedade‑mãe não residente resulta do facto de a mesma não estar
         sujeita a imposto sobre o rendimento das pessoas colectivas no Reino Unido, estando‑o no seu Estado de estabelecimento. Por
         conseguinte, é lógico que uma sociedade não deva pagar antecipadamente um imposto em que nunca será tributada.» (53)
      
      68.   Resulta claramente destas observações, com as quais concordo, que, no contexto do caso ora em apreço, o pagamento por conta
         deve ser considerado um pagamento antecipado do imposto sobre as sociedades do Reino Unido. É verdade que, como o Reino Unido
         realça, o ACT tem algumas características distintas do imposto "de base" sobre as sociedades. Designadamente, o ACT a efectuar,
         se e quando uma sociedade distribui dividendos, é quantificado por referência ao montante da distribuição e não pode ser objecto
         das isenções que são aplicáveis ao MCT. Contudo, estas diferenças parecem‑me ser o resultado lógico do facto de o ACT ser,
         por natureza e como o seu próprio nome indica, cobrado a título de adiantamento do imposto "normal" sobre as sociedades do
         Reino Unido (o MCT). Assim, o regime do Reino Unido permitia que os ACT efectuados aquando da distribuição de dividendos fossem,
         embora até um certo limite, posteriormente deduzidos ao MCT devido por uma sociedade pelos seus lucros no exercício em causa.
         
      
      69.   Em consequência, as sociedades accionistas do Reino Unido que auferem dividendos relativamente aos quais tenham sido efectuados
         ACT e aquelas que auferem dividendos relativamente aos quais apenas tenha sido pago imposto sobre as sociedades estrangeiro
         encontram‑se, em princípio, em situações comparáveis. Isto decorre do facto de, tal como as sociedades residentes no Reino
         Unido que efectuam distribuições (a montante) estão, em princípio, sujeitas ao imposto sobre as sociedades do Reino Unido
         – incluindo, em caso de distribuições de dividendos, o ACT – as sociedades não residentes no Reino Unido que efectuam distribuições
         estarem, em princípio, sujeitas ao imposto do Estado do domicílio.
      
      70.   A questão seguinte consiste em saber se a legislação do Reino Unido em causa reserva para as sociedades accionistas que auferem
         lucros distribuídos por sociedades não residentes no Reino Unido um tratamento menos favorável do que o reservado para as
         que auferem lucros distribuídos por sociedades residentes naquele país.
      
      71.   Enquanto as primeiras estavam obrigadas a ACT quando da redistribuição dos lucros recebidos, as últimas estavam efectivamente
         isentas (através da concessão de um crédito de imposto) da obrigação de ACT, na medida em que o ACT já tinha sido pago na
         distribuição a montante. Além disso, o ACT efectuado em cada situação apenas podia ser deduzido ao MCT britânico, e não ao
         imposto sobre as sociedades estrangeiro, pago sobre os lucros contidos na distribuição.
      
      72.   Em minha opinião, tal resulta claramente num tratamento menos favorável dos dividendos estrangeiros.
      73.   O objectivo e o efeito do regime do Reino Unido, aplicado num contexto nacional, era assegurar que a dupla tributação económica
         dos lucros distribuídos fosse completamente evitada ao nível das empresas. Graças à concessão do crédito de imposto sobre
         as sociedades, o ACT apenas tinha que ser pago uma vez na «cadeia» da distribuição. Ademais, o ACT pago durante um determinado
         período contabilístico podia, dentro de um determinado limite, ser deduzido ao MCT. O ACT que não podia ser deduzido nesse
         período contabilístico (o chamado «surplus» ACT) podia potencialmente ser deduzido através de outros métodos, nomeadamente
         através do seu transporte para um período anterior ou posterior, com o fim de ser deduzido ao MCT britânico relativo a outros
         períodos ou de ser cedido a filiais residentes no Reino Unido.
      
      74.   Ao invés, no entanto, o regime do Reino Unido não garantia que se evitasse por completo, ao nível das empresas, a dupla tributação
         económica dos dividendos estrangeiros. Tal podia ocorrer como resultado do efeito combinado do facto de (1) o ACT ter de ser
         efectuado na totalidade quando da redistribuição dos lucros estrangeiros (como é referido na questão 2 do pedido de decisão
         prejudicial); mas (2) o ACT não poder ser deduzido ao imposto sobre as sociedades estrangeiro pago (como referido na questão
         3, a), do pedido de decisão prejudicial); e (3) a dedução destinada a evitar a dupla tributação concedida pelo imposto sobre
         as sociedades estrangeiro já pago, quando podia ser concedida (i.e., no caso de participações de co‑gestão), reduzir o montante
         de imposto sobre as sociedades de que o ACT podia ser deduzido [como é referido na questão 3 (b) do pedido de decisão prejudicial].
      
      75.   Na medida em que a dupla tributação económica não era totalmente evitada no caso dos dividendos estrangeiros, contrariamente
         ao que acontecia com os dividendos internos, o regime do Reino Unido era discriminatório, a não ser que o Reino Unido provasse
         que essa diferença de tratamento era justificada e proporcional. O Tribunal decidiu que, na medida em que o Estado de residência
         decida evitar a dupla tributação económica dos dividendos auferidos pelos seus residentes, deve fazê‑lo igualmente no que
         respeita a dividendos estrangeiros e tem, para esse efeito, de ter em conta o imposto sobre as sociedades estrangeiro já pago (54).
      
      76.   Sublinho que o facto de a dupla tributação económica ser resultado de um conjunto de regras significa que a avaliação de como
         deveria ter sido alcançada a forma de evitar totalmente a tributação dos dividendos estrangeiros pode ser complexa. Esta questão
         resulta mais especificamente da análise que farei das questões 6 a 9. Como aí refiro, cabe ao órgão jurisdicional nacional
         avaliar em que medida a violação da obrigação de não discriminação praticada pelo Reino Unido deverá na prática ser remediada,
         devendo restaurar‑se de forma adequada e efectiva a igualdade de tratamento garantida pelos artigos 43.º CE e 56.º CE.
      
      77.   Acrescentaria no entanto que, se fosse possível conceder uma equivalente compensação integral da dupla tributação económica
         aos dividendos estrangeiros e aos dividendos domésticos, o Reino Unido teria, em princípio, direito a exigir o pagamento antecipado,
         quando da distribuição dos dividendos (i.e., como ACT), de qualquer remanescente de imposto britânico sobre as sociedades
         relativo a lucros estrangeiros. Tal decorre, em minha opinião, do facto de o Reino Unido ser livre de escolher a forma pela
         qual organiza o seu próprio regime fiscal, desde que aplique o regime de forma não discriminatória a rendimentos domésticos
         e a estrangeiros. Tal como o Reino Unido exige que a dívida de imposto sobre as sociedades relativa aos lucros internos distribuídos
         seja paga antecipadamente, pode, em princípio, exigir que a dívida que eventualmente exista após aplicação de um mecanismo
         preventivo da dupla tributação económica seja paga antecipadamente no caso de dividendos de origem estrangeira.
      
      78.   Esta posição não é alterada pelos argumentos do Reino Unido segundo os quais esse ACT remanescente, não dedutível, pode em
         teoria surgir em situações internas, nomeadamente quando o ACT efectuado por um accionista britânico exceder a dívida de MCT
         britânico desse accionista (por exemplo, quando uma sociedade britânica tiver beneficiado de isenções e abatimentos relativamente
         ao pagamento de MCT britânico). Nessa situação, o regime do Reino Unido continua a manter o seu objectivo de evitar integralmente
         a dupla tributação económica dos dividendos internos.
      
      79.   Também não posso aceitar o argumento do Reino Unido segundo o qual qualquer eventual diferença de tratamento entre os accionistas
         que recebem dividendos internos e aqueles que recebem dividendos estrangeiros é justificada pela necessidade de coesão do
         regime fiscal do Reino Unido. O Reino Unido argumenta que esta justificação é apresentada porque existe uma relação directa
         entre o benefício fiscal concedido à sociedade accionista britânica (o benefício do crédito de imposto pelo ACT já efectuado
         quando da distribuição dos lucros) e uma compensação da dívida fiscal (a obrigação de efectuar o ACT pela empresa que procede
         à distribuição). No entanto, como se referiu, as sociedades que efectuam a distribuição e não são residentes no Reino Unido
         estão sujeitas, embora não ao ACT britânico, ao pagamento de imposto sobre as sociedades estrangeiro sobre os lucros objecto
         da distribuição. Sendo a dupla tributação económica evitada relativamente ao lucros internos distribuídos, também devia ser
         evitada relativamente aos lucros estrangeiros distribuídos. Por esse motivo este argumento deve ser rejeitado (55).
      
      2.      Compatibilidade com a directiva sociedades‑mães e sociedades afiliadas
      80.   O órgão jurisdicional nacional questiona igualmente se as disposições que restringem a concessão de um crédito de imposto
         a empresas accionistas que recebem dividendos pelos quais já tenha sido pago ACT e que restringem a possibilidade de deduzir
         o ACT ao MCT britânico, violam o disposto no artigo 4.°, n.° 1, ou o artigo 6.° da directiva sociedades‑mães e sociedades
         afiliadas, cujo texto já apresentei acima.
      
      81.   Como ponto preliminar realço que esta questão apenas se aplica às distribuições que caem no âmbito de aplicação material e
         temporal da directiva sociedades‑mães e sociedades afiliadas, que são as distribuições entre uma filial e uma sociedade‑mãe,
         na acepção da Directiva, efectuadas após 1 de Janeiro de 1992.
      
      82.   O artigo 4.°, n.° 1, da directiva sociedades‑mães e sociedades afiliadas dispõe que, quando uma sociedade‑mãe obtenha lucros
         de uma filial residente noutro Estado‑Membro, o Estado da sociedade‑mãe ou se abstém de tributar esses lucros ou concede um
         crédito fiscal relativamente ao imposto sobre as sociedades (e, se for o caso, as retenções na fonte) já pago no Estado da
         filial.
      
      83.   Em minha opinião, a avaliação da compatibilidade da legislação do Reino Unido com esta disposição, relativamente às distribuições
         que caem no âmbito de aplicação material da directiva sociedades‑mães e sociedades afiliadas (56), suscita questões substancialmente semelhantes àquelas que acabei de analisar relativamente aos artigos 43.° e 56.° CE. Realço,
         no entanto, que a obrigação imposta ao Reino Unido pelo artigo 4.°, n.° 1, é menos abrangente do que aquela que é imposta
         pelos artigos 43.° e 56.° CE: enquanto os últimos impõem uma obrigação de não discriminação entre o rendimento estrangeiro
         e o rendimento interno, o primeiro apenas exige que o Estado da sociedade‑mãe credite o imposto sobre as sociedades já pago
         relativamente aos dividendos distribuídos, até ao limite do montante do correspondente imposto interno, ou se abstenha de
         tributar esses dividendos.
      
      84.   Como, no presente processo, o Reino Unido optou pelo método do crédito de imposto para evitar a dupla tributação, está obrigado
         pelo artigo 4.°, n.° 1, a conceder um crédito fiscal, até ao limite do montante do correspondente imposto interno, relativamente
         ao imposto sobre as sociedades estrangeiro pago por uma filial não residente no Reino Unido relativamente aos lucros distribuídos
         à sua sociedade‑mãe britânica. Como, pelas razões que apontei supra, o ACT deve ser considerado para os efeitos do presente
         processo como um pagamento antecipado do imposto sobre as sociedades britânico (ainda que cobrado pela distribuição de lucros,
         no caso de esta se verificar), deveria considerar‑se que, em conjunto com o MCT britânico, constitui o imposto interno britânico
         «correspondente» ao imposto sobre as sociedades estrangeiro pago, na acepção do artigo 4.°, n.° 1, da directiva sociedades‑mães
         e sociedades afiliadas. Em minha opinião, a essência da obrigação contida neste artigo é assegurar a não ocorrência da dupla
         tributação económica no Estado da sociedade‑mãe na sequência da cobrança do imposto sobre as sociedades e, quando for relevante,
         da retenção na fonte sobre os lucros distribuídos por uma filial no Estado dessa filial. Nesses termos, a obrigação imposta
         ao Reino Unido por este artigo é, tal como acontece com os artigos 43.° CE e 56.° CE, assegurar que a dupla tributação económica
         desses lucros distribuídos seja evitada. Essa interpretação está de acordo com o objectivo da directiva, que consiste em introduzir
         «regras fiscais neutras relativamente à concorrência», no que diz respeito aos «grupos de sociedades (57).
      
      85.   Na contestação desta posição, o governo do Reino Unido argumenta que o artigo 4.°, n.° 1, se refere apenas aos impostos cobrados
         quando da recepção dos lucros recebidos por uma sociedade‑mãe da sua filial, e não a um imposto como o ACT, que apenas é cobrado
         se e quando a distribuição dos lucros é efectuada, não podendo assim ser considerado um imposto sobre os lucros distribuídos
         pela filial. Não posso aceitar este argumento em razão, novamente, do objectivo visado pelo artigo 4.°, n.° 1, que é evitar
         a dupla tributação no país de residência da sociedade‑mãe. Esta interpretação restritiva do artigo adoptada pelo governo do
         Reino Unido comprometeria, se aplicado à presente situação, a realização desse objectivo.
      
      86.   Por este motivo, na medida em que o regime do Reino Unido não permitia a concessão de um crédito, pelo imposto sobre as sociedades
         estrangeiro já pago sobre os dividendos recebidos de filiais estrangeiras, dedutível não apenas ao MCT do Reino Unido mas
         igualmente em relação ao ACT já efectuado, o Reino Unido violou o artigo 4.°, n.° 1, da directiva sociedades‑mães e sociedades
         afiliadas.
      
      87.   O órgão jurisdicional nacional suscita igualmente a questão da compatibilidade do regime em análise com o artigo 6.° da directiva
         sociedades‑mães e sociedades afiliadas, que proíbe o Estado de residência da sociedade‑mãe de aplicar uma retenção na fonte
         sobre os lucros que esta sociedade recebe da sua afiliada.
      
      88.   Para analisar esta questão, é necessário recordar a definição da expressão «retenção na fonte» que consta da directiva sociedades‑mães
         e sociedades afiliadas. A este respeito, o Tribunal de Justiça declarou que essa expressão não se limita a determinados tipos
         específicos de impostos nacionais: «a qualificação de uma imposição, imposto, taxa ou direito à luz do direito comunitário
         compete ao Tribunal de Justiça em função das características objectivas da imposição, independentemente da qualificação que
         lhe é dada em direito nacional» (58). No contexto do artigo 5.°, n.° 1, da directiva (que proíbe a retenção na fonte no Estado do domicílio da filial aquando
         da distribuição dos lucros a sociedades‑mães residentes noutro Estado‑Membro), o Tribunal declarou que «constitui uma retenção
         na fonte sobre os lucros distribuídos, na acepção do artigo 5.°, n.° 1, da directiva, qualquer imposição sobre os rendimentos
         auferidos no Estado no qual os dividendos são distribuídos e cujo facto gerador é o pagamento de dividendos ou de qualquer
         outro rendimento dos títulos, quando a base de tributação desse imposto é o rendimento dos referidos títulos e o sujeito passivo
         é o detentor dos mesmos títulos.» (59)
      
      89.   Transferindo estes critérios para o artigo 6.° da directiva sociedades‑mães e sociedades afiliadas (referente às obrigações
         do Estado de residência da sociedade‑mãe), um imposto cobrado pelo Estado de residência da sociedade‑mãe deve ser considerado
         uma retenção na fonte se (1) o facto tributável para efeitos de imposto for a recepção dos dividendos ou de qualquer outro
         rendimento gerado pelas acções; (2) a matéria tributável for o rendimento dessas acções; e (3) a pessoa tributável for o titular
         dessas acções.
      
      90.   Aplicando estes critérios à cobrança do ACT, parece‑me que o ACT não pode ser considerado uma retenção na fonte na acepção
         do artigo 6.° da Directiva sociedades‑mães e sociedades afiliadas. Como realçou o governo do Reino Unido nas suas observações,
         o ACT não é cobrado sobre a recepção dos dividendos da filial pela sociedade‑mãe, mas antes sobre a redistribuição desses
         dividendos pela sociedade‑mãe aos seus próprios accionistas, i.e., sobre o pagamento a um nível distinto a «jusante». O facto
         gerador da imposição do ACT não é assim de molde a permitir inclui‑lo no âmbito da definição de retenção na fonte (60).
      
      91.   Por esta razão, as disposições britânicas em questão não infringem, em minha opinião, o artigo 6.º da directiva sociedades‑mães
         e sociedades afiliadas.
      
      3.      Conclusão relativamente às questões 2 e 3
      92.   Pelas razões expostas, sou de opinião que, na medida em que garantia uma eliminação integral, ao nível das sociedades, da
         dupla tributação económica dos dividendos de origem nacional distribuídos a sociedades accionistas do Reino Unido, mas não
         dos dividendos distribuídos por sociedades residentes noutros Estados‑Membros, o regime do Reino Unido a que se referem as
         questões 2 e 3 da decisão de reenvio é discriminatório e viola os artigos 43.° CE e 56.° CE e, no que diz respeito às distribuições
         que caem no seu âmbito de aplicação, o artigo 4.°, n.° 1, da Directiva 90/435/CEE do Conselho. Esse regime não viola, contudo,
         o artigo 6.° da referida directiva.
      
      D –    Questão 4
      93.   Na sua quarta questão, o órgão jurisdicional nacional pergunta se, dado o facto de o Reino Unido ter adoptado medidas que,
         em determinadas circunstâncias, permitem às sociedades residentes, se o pretenderem, recuperar os pagamentos por conta efectuados
         sobre os dividendos distribuídos aos seus accionistas, na medida em que esses dividendos sejam recebidos por sociedades residentes
         e provenham de sociedades não residentes (incluindo, para este efeito, as sociedades residentes em países terceiros), é contrário
         aos artigos 43.° CE ou 56.° CE ou aos artigos 4.°, n.° 1, ou 6.° da Directiva 90/435/CEE do Conselho que tais medidas a) obriguem
         as sociedades residentes a efectuar pagamentos por conta e a pedir subsequentemente a sua restituição; e b) não prevejam que
         os accionistas de sociedades residentes recebam um crédito de imposto, quando o receberiam relativamente aos dividendos provenientes
         de uma sociedade residente que não tivesse ela própria recebido dividendos de sociedades não residentes.
      
      94.   Esta questão diz respeito à compatibilidade do regime dos dividendos provenientes de rendimentos estrangeiros («Foreign Income
         Dividend Scheme», a seguir «FID»), em vigor no Reino Unido a partir de 1 de Julho de 1994. Como esclareci acima, ao abrigo
         deste regime uma sociedade residente no Reino Unido podia, antes do pagamento de um dividendo em dinheiro aos respectivos
         accionistas, declarar que esse dividendo provinha de rendimentos estrangeiros. Os pagamentos por conta incidiam sobre esses
         dividendos provenientes de rendimento estrangeiro mas, se a sociedade pudesse associar esses dividendos a lucros obtidos no
         estrangeiro, podia requerer o reembolso do remanescente do pagamento por conta relativamente aos dividendos provenientes de
         rendimento estrangeiro. Esse remanescente era reembolsado ao mesmo tempo que o imposto de base se tornava susceptível de cobrança,
         ou seja, 9 meses após o fim do exercício e depois da compensação com qualquer obrigação de pagamento de MCT relativa a esse
         exercício. O accionista que auferia os dividendos provenientes de rendimento estrangeiro não tinha direito a um crédito de
         imposto ao abrigo da section 231(1) TA, mas considerava‑se que uma pessoa singular que auferia tais dividendos obtinha rendimentos
         aos quais fora aplicada a taxa mais baixa do ano fiscal em causa. Contudo, esses accionistas não obtinham qualquer reembolso
         do imposto sobre o rendimento das pessoas singulares considerado pago, não podendo também o accionista isento do pagamento
         de imposto exigir um crédito de imposto idêntico ao que seria atribuível relativamente a distribuições de dividendos que não
         pudessem ser qualificados de FID.
      
      95.   A obrigação que incidia sobre o Reino Unido, por força dos artigos 43.° CE e 56.° CE, na aplicação do FID era precisamente
         a mesma que referi no quadro das questões 2 e 3, supra, designadamente a de assegurar a eliminação integral da dupla tributação
         económica de forma equivalente no que diz respeito tanto aos dividendos estrangeiros como aos internos.
      
      96.   No que diz respeito à característica do FID referida na primeira parte da questão 4, consistente na obrigação que impende
         sobre as sociedades residentes que auferem dividendos estrangeiros de efectuar pagamentos por conta relativamente às redistribuições,
         ela viola os artigos 43.° CE e 56.° CE, já que tais pagamentos por conta resultam em dupla tributação económica dos referidos
         lucros estrangeiros. O facto de as sociedades residentes poderem, ulteriormente, exigir os pagamentos por conta efectuados
         não constitui, neste ponto, argumento válido: analogamente às observações do Tribunal de Justiça no acórdão Metallgesellschaft (61), a desvantagem, do ponto de vista de tesouraria, dessas sociedades no período que medeia até à apresentação do requerimento
         constitui, para efeitos do princípio da não discriminação, um tratamento menos favorável (62).
      
      97.   A segunda parte da questão 4 diz respeito à característica do regime FID de acordo com a qual, na medida em que sociedades
         residentes no Reino Unido tenham auferido dividendos de sociedades não residentes, os accionistas (a jusante) daquelas sociedades
         não obtêm o crédito de imposto que receberiam se estivessem em causa dividendos de sociedades residentes no Reino Unido que
         não tivessem, elas próprias, auferido dividendos de sociedades não residentes.
      
      98.   A este respeito, na medida em que optou por eliminar a dupla tributação económica através da concessão de um crédito de imposto
         pelos dividendos internos, o Reino Unido está obrigado, por força dos artigos 43.° CE e 56° CE, a evitar a dupla tributação
         de forma equivalente no que diz respeito aos dividendos estrangeiros (63).
      
      99.   Quanto ao argumento do Reino Unido segundo o qual, ao abrigo do FID, os accionistas de sociedades do Reino Unido que auferem
         dividendos provenientes de rendimento estrangeiro podem, efectivamente, evitar a dupla tributação, dado que foram tratados
         como se tivessem auferido rendimentos tributados à taxa mais baixa do período de tributação em causa, observo que cabe ao
         órgão jurisdicional nacional verificar, no caso concreto, se esse tratamento teve efectivamente por efeito uma eliminação
         da dupla tributação equivalente à que ocorre no caso dos dividendos internos.
      
      100. Na medida em que o regime FID não resulta numa eliminação da dupla tributação económica equivalente para os accionistas de
         sociedades do Reino Unido que auferem dividendos estrangeiros e para os que auferem dividendos internos, tal regime viola,
         salvo se for justificado, os artigos 43.° CE e 56.° CE.
      
      101. Na sua defesa, o Governo do Reino Unido alega, em primeiro lugar, que, sendo de natureza totalmente voluntária, o regime FID
         não poderia, nunca, constituir uma restrição da liberdade de estabelecimento ou da liberdade de circulação de capitais: as
         disposições fiscais do Reino Unido subjacentes (já abordadas nas questões 2 e 3, supra) estavam em vigor durante todo o período
         relevante para efeitos do presente processo. Contudo, na medida em que as referidas disposições fiscais de base também são
         discriminatórias e violam os artigos 43.° CE e 56.° CE, este argumento é claramente equívoco. Em qualquer dos casos, as sociedades
         com accionistas estrangeiros não puderam obter um tratamento não discriminatório dos rendimentos provenientes do estrangeiro
         em comparação com os rendimentos internos.
      
      102. Em segundo lugar, o Governo do Reino Unido alega que uma filial não residente que não tenha sido obrigada a pagamentos por
         conta quando da distribuição pode, em todo o caso, pagar um dividendo de montante mais elevado à sociedade‑mãe do Reino Unido
         do que uma filial residente, que está obrigada a pagamentos por conta sobre as suas distribuições. Novamente, este argumento
         não reconhece que, apesar de a filial não residente não ter sido obrigada a pagamentos por conta, foi, todavia, sujeita ao
         imposto sobre as sociedades estrangeiro, o qual, como observei acima, coloca numa situação comparável as sociedades‑mães que
         auferem dividendos estrangeiros e as que auferem dividendos internos.
      
      103. Finalmente, o Reino Unido suscita o argumento de que o regime FID se justifica pela necessidade de preservar a coerência do
         sistema fiscal do Reino Unido, como alegou no contexto da questão 2, supra, e de assegurar a eficácia das inspecções fiscais,
         especialmente no que diz respeito a países terceiros. No que diz respeito às restrições intracomunitárias, estes argumentos,
         na medida em que sejam correctos, repetem os referidos no âmbito da questão 2, devendo ser desatendidos pelas mesmas razões.
         A questão de saber se tais argumentos podem ter maior força no que respeita a restrições relativas a "países terceiros", foi
         suscitada no âmbito da questão 5, pelo que aí a abordarei brevemente.
      
      104. Outra é a questão de saber se os únicos possíveis demandantes numa acção de indemnização dos prejuízos resultantes de tal
         violação devem ser os próprios accionistas, com exclusão da sociedade britânica que procedeu à distribuição. Neste ponto,
         as recorrentes‑tipo alegam que o FID leva as sociedades‑mães que efectuam distribuições de rendimentos estrangeiros a aumentar
         o montante dos dividendos para os accionistas, de forma a distribuir um montante equivalente ao que as sociedades‑mães distribuem
         em caso de rendimentos internos. Abordarei esta questão no contexto da questão 6, que diz respeito às vias de recurso adequadas
         em caso de violação.
      
      105. O órgão jurisdicional nacional também suscita a questão da compatibilidade com o artigo 4.°, n.° 1, e o artigo 6° da directiva
         aplicável às sociedades‑mães e às sociedades afiliadas das duas características do FID que identificou – a obrigação de pagamentos
         por conta das sociedades do Reino Unido que efectuam a redistribuição de dividendos estrangeiros [questão 4, alínea a)] e
         a não concessão de créditos de imposto em benefício dos accionistas a jusante [questão 4, alínea b)]. No que diz respeito
         ao artigo 4.°, n.° 1, como expliquei acima relativamente às questões 2 e 3, esta disposição impõe uma obrigação de eliminação
         total da dupla tributação económica ao nível da sociedade accionista que recebe distribuições abrangidas no seu âmbito de
         aplicação material e temporal. Assim, a análise no contexto da questão 4, alínea a), (obrigação de efectuar os pagamentos
         por conta) corresponde à análise ao abrigo dos artigos 43.° CE e 56.° CE. Contudo, a questão 4, alínea b), (concessão de um
         crédito de imposto imputável) diz respeito a uma diferença de tratamento ao nível, não da própria sociedade que recebe, mas
         dos accionistas da sociedade. Por esta razão, não creio que uma restrição desse tipo caia no âmbito de aplicação do artigo
         4.°, n.° 1, da directiva aplicável às sociedades‑mães e às sociedades afiliadas. Da mesma forma, por razões semelhantes às
         que adiantei acima no contexto das questões 2 e 3, nenhum dos pontos referidos na questão 4, constitui, na minha opinião,
         uma violação do artigo 6.° da referida directiva.
      
      106. Por conseguinte, a resposta à questão 4 deve ser que, prevendo o Reino Unido que, em determinadas circunstâncias, as sociedades
         residentes, se o pretenderem, podem recuperar os pagamentos por conta efectuados sobre os dividendos distribuídos aos seus
         accionistas, na medida em que esses dividendos sejam recebidos por sociedades residentes e provenham de sociedades não residentes
         (incluindo, para este efeito, as sociedades residentes em países terceiros), 1) é contrário aos artigos 43.° CE e 56.° CE,
         bem como aos artigos 4.°, n.° 1, ou 6.° da Directiva 90/435, que tais medidas obriguem as sociedades residentes a efectuar
         pagamentos por conta e a pedir subsequentemente a sua restituição, na medida em que esta possibilidade não assegura uma eliminação
         da dupla tributação económica equivalente à que é garantida relativamente aos dividendos internos e 2) é contrário aos artigos
         43.° CE e 56.° CE que tais medidas não prevejam uma eliminação da dupla tributação económica dos accionistas das sociedades
         residentes equivalente à que obteriam relativamente aos dividendos provenientes de uma sociedade residente que não tivesse
         ela própria recebido dividendos de sociedades não residentes.
      
      E –    Questão 5
      107. Na quinta questão, o órgão jurisdicional nacional pergunta se, no caso de, antes de 31 de Dezembro de 1993, um Estado‑Membro
         ter aprovado as disposições legais descritas nas questões 1 e 2 e ter após essa data aprovado as demais medidas descritas
         na questão 4, e no caso de estas últimas medidas constituírem uma restrição proibida pelo artigo 56.° CE, esta restrição deve
         ser considerada uma nova restrição não existente antes de 31 de Dezembro de 1993.
      
      108. O órgão jurisdicional nacional suscita esta questão no contexto do artigo 57.°, n.° 1, o qual dispõe que a proibição de restrições
         aos movimentos de capitais prevista no artigo 56° «não prejudica a aplicação a países terceiros de quaisquer restrições em
         vigor em 31 de Dezembro de 1993 ao abrigo de legislação nacional ou comunitária adoptada em relação à circulação de capitais
         provenientes ou com destino a países terceiros que envolva investimento directo, incluindo o investimento imobiliário, estabelecimento,
         prestação de serviços financeiros ou admissão de valores mobiliários em mercados de capitais». Assim, a questão consiste essencialmente
         em saber se, na medida em que as medidas enunciadas na questão 4 caiam no âmbito da proibição do artigo 56.° CE, esta proibição
         abrange as restrições aos movimentos de capitais entre Estados‑Membros e países terceiros (64).
      
      109. A primeira questão consiste em saber se pode considerar‑se que as regras do regime FID, que produzem efeitos desde 1 de Julho
         de 1994, fazem parte de restrições «em vigor» em 31 de Dezembro de 1993.
      
      110. Neste ponto, tanto as recorrentes‑tipo como o Governo do Reino Unido remetem, correctamente, para o acórdão do Tribunal de
         Justiça no processo Konle/Áustria (65). Esse processo tinha por objecto a interpretação de uma derrogação relativa à Áustria prevista no Acto relativo às condições
         de adesão da República da Áustria, da República da Finlândia e do Reino da Suécia e às adaptações dos Tratados em que se funda
         a União Europeia (66), que permitia a este país manter a legislação em vigor na altura, respeitante às residências secundárias (regime de autorização
         prévia) por um determinado período. O Tribunal de Justiça observou, em primeiro lugar, que, apesar de caber aos tribunais
         austríacos a determinação do conteúdo da legislação nacional em vigor à data da adesão da Áustria, competia ao Tribunal de
         Justiça fornecer os elementos de interpretação do conceito comunitário de «legislação actual» (67). O Tribunal de Justiça continuou, observando que:
      
      «Qualquer disposição adoptada posteriormente à data de adesão não está, por este simples facto, automaticamente excluída do
         regime derrogatório instituído pelo [...] acto de adesão. Assim, se a mesma for, essencialmente, idêntica à legislação anterior
         ou se se limitar a reduzir ou suprimir um obstáculo ao exercício dos direitos e das liberdades comunitárias que constam da
         legislação anterior, beneficiará da derrogação. 
      
      Pelo contrário, uma legislação que assenta numa lógica diferente da do direito anterior e institui novos procedimentos não
         pode ser equiparada à legislação actual no momento da adesão.» (68)
      
      111. Como observei nas minhas conclusões no processo Ospelt, também decorre do artigo 57.°, n.° 1, CE, que os Estados‑Membros são
         competentes para adaptarem a legislação em vigor sem alterarem a situação jurídica existente (69).
      
      112. No contexto do presente processo, com base na descrição constante do despacho de reenvio, parece‑me que a criação do regime
         FID tinha, de facto, por objectivo e efeito a redução (mas não a eliminação) do obstáculo ao exercício das liberdades previstas
         nos artigos 43.° CE e 56.° CE que consistia na não eliminação plena da dupla tributação económica dos dividendos provenientes
         do estrangeiro. De facto, o regime aplicável aos pagamentos por conta em vigor não foi revogado no que diz respeito aos dividendos
         estrangeiros quando da adopção das alterações ao FID, o qual continuou a ser opcional para as sociedades abrangidas pelo âmbito
         de aplicação destas. Acrescentaria que esta interpretação do artigo 57.°, n.° 1, CE, que inclui a legislação que tem como
         objectivo a redução das restrições existentes, é perfeitamente lógica: na ausência de uma tal interpretação, os Estados‑Membros
         seriam incentivados a manter as restrições existentes em vez de tentarem reduzi‑las, parcial ou integralmente.
      
      113. Em consequência, embora caiba ao órgão jurisdicional nacional a apreciação final do conteúdo, objectivo e efeitos do regime
         FID, com base nos dados fornecidos, entendo que o regime faz parte de restrições em vigor em 31 de Dezembro de 1993, na acepção
         do artigo 57.°, n.° 1, CE.
      
      114. A segunda questão é relativa a saber se o regime FID se inclui no âmbito de aplicação material do artigo 57.°, n.° 1, CE.
      115. As recorrentes‑tipo alegam que o regime não entra no âmbito de aplicação do artigo 57.°, n.° 1, CE, o qual apenas abrange
         a circulação de capitais provenientes ou com destino a países terceiros «que envolva investimento directo, incluindo o investimento
         imobiliário, estabelecimento, prestação de serviços financeiros ou admissão de valores mobiliários em mercados de capitais».
      
      116. As recorrentes‑tipo alegam que o conceito de «investimento» deve ser objecto de interpretação estrita, não se aplicando a
         pagamentos que resultam desse investimento. Não concordo. Como o Tribunal de Justiça entendeu, dado que pode tornar menos
         atractivo o investimento em acções de sociedades estabelecidas noutros Estados‑Membros, a discriminação no tratamento fiscal
         dos dividendos com origem interna e dos dividendos com origem estrangeira deve ser considerada uma restrição à livre circulação
         de capitais (70).
      
      117. As recorrentes‑tipo alegam, ainda, que os termos «investimento directo» não devem, neste contexto, aplicar‑se a participações
         mais pequenas (por exemplo, participações financeiras) detidas por sociedades do Reino Unido no estrangeiro. A este respeito,
         é verdade que, constituindo uma excepção ao artigo 56.° CE, o artigo 57.°, n.° 1, CE deveria ser objecto de uma interpretação
         estrita (71). Na minha opinião, o conceito de investimento directo deve ser interpretado de acordo com as orientações fornecidas no anexo
         I da Directiva 88/361, que estabelece a nomenclatura dos movimentos de capitais a que se refere o artigo 1.° dessa Directiva.
         A parte I do anexo tem por objecto os «investimentos directos» e a rubrica mais relevante desta categoria para efeitos do
         presente processo é a do n.° 2: «participação em empresas novas ou existentes com vista a criar ou manter laços económicos
         duradouros.» As Notas Explicativas da Directiva elucidam melhor o que significa «investimento directo», o qual corresponde
         aos «[i]nvestimentos de qualquer natureza efectuados por pessoas singulares, empresas comerciais, industriais ou financeiras
         e que servem para criar ou manter relações duradouras e directas entre o investidor e o empresário ou a empresa a que se destinam
         esses fundos com vista ao exercício de uma actividade económica. Esta noção deve pois ser considerada na sua acepção mais
         lata.»
      
      118. As Notas Explicativas continuam afirmando que, «[n]o que se refere às empresas mencionadas no ponto I‑2 da nomenclatura e
         que têm o estatuto de sociedades por acções, existe participação com carácter de investimentos directos quando o lote de acções
         que se encontra na posse de uma pessoa singular, de uma outra empresa ou de qualquer outro detentor, dá a esses accionistas,
         quer por força no disposto na legislação nacional sobre as sociedades por acções, quer por qualquer outro modo, a possibilidade
         de participarem efectivamente na gestão dessa sociedade ou no seu controlo.»
      
      119. Compete ao órgão jurisdicional nacional decidir se, num determinado caso, o investimento que uma sociedade do Reino Unido
         detém numa sociedade residente num país terceiro serve para criar ou manter «relações duradouras e directas» com esta última
         sociedade, permitindo à primeira «[participar] efectivamente na gestão dessa sociedade ou no seu controlo». Devo observar,
         contudo, que este é um limiar claramente mais baixo que o critério da «influência certa» a que me referi acima no título IV(A),
         no quadro da distinção entre os âmbitos de aplicação dos artigos 43.° CE e 56.° CE.
      
      120. Por conseguinte, a proibição do artigo 56.° CE apenas se aplicaria no caso de a participação de uma sociedade do Reino Unido
         numa sociedade de um país terceiro não permitir, pela sua própria natureza, uma participação efectiva.
      
      121. Esta questão suscita, por seu turno, a questão de saber se se aplicam à análise do artigo 56.° CE as mesmas considerações,
         no que diz respeito aos movimentos de capitais intracomunitários por oposição aos movimentos de capitais entre países terceiros.
         A este respeito, resulta claramente da redacção do artigo 56.°, n.° 1, que as restrições aos movimentos de capitais entre
         Estados‑Membros e países terceiros são, em princípio, proibidas. Contudo, penso que ao apreciar se essas restrições são justificadas
         (seja ao abrigo do artigo 51.°, n.° 1, CE, seja ao abrigo de uma apreciação da discriminação com base no artigo 56.° CE) poderão
         aplicar‑se considerações diferentes das que se aplicam às restrições puramente intra‑comunitárias. Como já observei nas minhas
         conclusões no processo Ospelt, a particularidade da liberdade intra‑comunitária de circulação de capitais reside na circunstância
         de que esta deve ser considerada um elemento constitutivo da união económica e monetária (72). Como aí referi, o facto de a política monetária ser, na sequência da conclusão da união económica e monetária, definida
         pelo Banco Central Europeu, pressupõe uma unidade total em termos de circulação do dinheiro e de capitais. Este contexto não
         releva no caso de movimentos de capitais entre Estados‑Membros e países terceiros, apesar de os movimentos de capitais terem
         sido objecto de grande liberalização a nível mundial (73).
      
      122. Contudo, no caso ora em apreço, como observei acima, o Reino Unido não aduziu argumentos de fundo sobre a questão de saber
         por que razão se utilizam considerações específicas para justificar as restrições incluídas no regime FID no caso de países
         terceiros. Os seus argumentos relativamente à justificação do regime baseiam‑se essencialmente na coesão fiscal, alegando
         que a «fuga de rendimento» para o exterior da Comunidade, no caso de movimentos com países terceiros, é causa de maior preocupação
         que em situações intra‑comunitárias. Este argumento teórico não é no entanto, em minha opinião, suficiente para provar que
         as restrições do regime FDI relativamente aos dividendos com origem em países terceiros eram, nesse caso particular, justificadas.
      
      123. Em qualquer caso, atendendo à minha resposta sobre o âmbito de aplicação do artigo 57.°, n.° 1, no presente processo, não
         é necessário, em minha opinião, fornecer uma resposta definitiva a este respeito.
      
      124. Por conseguinte, a resposta à quinta questão deve, na minha opinião, ser a de que quando, antes de 31 de Dezembro de 1993,
         um Estado‑Membro tenha adoptado as medidas descritas nas questões 1 e 2 da decisão de reenvio e tenha após essa data adoptado
         as demais medidas descritas na questão 4, e se estas últimas medidas constituírem uma restrição proibida pelo artigo 56.° CE,
         esta restrição faz parte das restrições em vigor em 31 de Dezembro de 1993, na acepção do artigo 57.°, n.° 1.
      
      F –    Questões 6 a 9
      125. As questões 6 a 9 da decisão de reenvio levantam questões a respeito da natureza das vias de recurso de que as sociedades
         afectadas, do Reino Unido ou outras do mesmo grupo, devem dispor no caso de alguma das medidas referidas nas questões 1 a
         5 violarem as disposições comunitárias referidas nessas questões.
      
      126. A este respeito, segundo jurisprudência constante do Tribunal de Justiça, o direito de obter o reembolso das importâncias
         cobradas pelo Estado‑Membro em violação das disposições do direito comunitário é a consequência e o complemento dos direitos
         conferidos aos particulares pelas disposições comunitárias, tal como interpretadas pelo Tribunal de Justiça (74). O Estado‑Membro é, assim, em princípio, obrigado a restituir os impostos cobrados em violação do direito comunitário (75). 
      
      127. Na falta de regulamentação comunitária em matéria de recuperação de importâncias indevidamente pagas, compete à ordem jurídica
         interna de cada Estado‑Membro designar os órgãos jurisdicionais competentes e regular as modalidades processuais das acções
         judiciais destinadas a garantir a salvaguarda dos direitos que para os particulares decorrem do direito comunitário, desde
         que, por um lado, essas modalidades não sejam menos favoráveis do que as das acções análogas de natureza interna (princípio
         da equivalência) e, por outro, não tornem praticamente impossível ou excessivamente difícil o exercício dos direitos conferidos
         pela ordem jurídica comunitária (princípio da efectividade) (76). 
      
      128. A questão suscitada no presente processo consiste em saber se deve considerar‑se que o pedido dos demandantes tem por objecto
         uma restituição, uma indemnização ou um montante (lucro cessante) correspondente a um benefício indevidamente recusado.
      
      129. Também neste ponto, o acórdão do Tribunal de Justiça no processo Metallgesellschaft é relevante. Nesse processo, a segunda
         questão colocada pelo órgão jurisdicional nacional dizia respeito à via judicial adequada que deveria existir no caso de uma
         filial do Reino Unido e a sociedade‑mãe não residente nesse país terem sido privadas do benefício do regime de isenção de
         grupo em violação o artigo 43.° CE. A questão consistia, designadamente, em saber se o artigo 43.° CE permitia a essa filial
         e/ou à sua sociedade‑mãe obter uma importância igual aos juros resultantes da antecipação dos pagamentos efectuados pela filial,
         desde a data dos referidos pagamentos até à data da exigibilidade do imposto, ainda que o direito nacional proibisse o pagamento
         de juros sobre um capital que não é devido. O Tribunal de Justiça sublinhou que não lhe competia qualificar juridicamente
         (ao abrigo do direito inglês) as petições apresentadas pelas demandantes no processo principal perante o tribunal nacional,
         antes cabendo às empresas afectadas precisar a natureza e o fundamento da sua acção (acção de restituição ou acção de indemnização
         do prejuízo), sob controlo do tribunal nacional (77).
      
      130. Com base nisto, o Tribunal de Justiça prosseguiu, apreciando as questões que se levantam nas duas hipóteses colocadas pelo
         órgão jurisdicional nacional: em primeiro lugar, a hipótese de se considerar estar em causa uma acção de restituição e, em
         segundo lugar, a de estar em causa uma acção de indemnização (78). O Tribunal de Justiça concluiu que, em qualquer dos casos, o artigo 43.° CE exige que as demandantes beneficiem de uma via
         judicial efectiva para reclamar o reembolso ou a reparação do prejuízo financeiro que sofreram em proveito das autoridades
         do Estado‑Membro em causa na sequência do pagamento antecipado do imposto pelas filiais (79). O simples facto de essa via ter por único objecto o pagamento dos juros não constitui um fundamento de rejeição do recurso (80).
      
      131. Faço notar que, nesse processo, o órgão jurisdicional nacional não colocou questões sobre a interpretação dos pressupostos
         gerais da responsabilidade do Estado por violação do direito comunitário estabelecidos no acórdão Brasserie du Pêcheur, não
         tendo o Tribunal apreciado se esses pressupostos estavam verificados (81). O advogado‑geral N. Fennelly analisou sucintamente esta questão, embora a título meramente subsidiário, já que entendia
         ser «mais correcto e lógico tratar o pedido das demandantes como de restituição e não como um pedido de indemnização dos prejuízos» (82).
      
      132. Parece‑me que, no caso ora em apreço, com uma única excepção, os pedidos descritos pelo órgão jurisdicional nacional na sexta
         questão devem ser considerados equivalentes a pedidos de restituição de importâncias indevidamente pagas, ou seja, pedidos
         de restituição de importâncias ilegalmente cobradas, na acepção da jurisprudência do Tribunal de Justiça, a cujo pagamento
         o Reino Unido está, em princípio, obrigado. O princípio subjacente deve ser o de que não deve haver um enriquecimento do Reino
         Unido e que as sociedades (ou grupos de sociedades) que foram obrigadas a pagar o encargo ilícito em causa não devem sofrer
         prejuízos em consequência da aplicação desse encargo (83). Assim, para permitir a efectiva obtenção do reembolso ou reparação do prejuízo financeiro que as referidas sociedades sofreram
         e do qual as autoridades do Estado‑Membro em causa beneficiaram, a via judicial em questão deve aplicar‑se a todas as consequências
         directas da cobrança ilícita do imposto sobre as sociedades. Na minha opinião, isto inclui o seguinte: 1) a restituição do
         imposto sobre as sociedades cobrado ilegalmente [questão 6, alíneas a), c) e g)]; 2) a restauração de quaisquer deduções ao
         imposto sobre as sociedades ilegalmente cobrado [questão 6, alínea b)]; 3) a restauração das deduções ao imposto a que se
         renunciou de forma a permitir as deduções no imposto sobre as sociedades ilegalmente cobrado [questão 6, alínea e)]; 4) a
         perda da utilização do dinheiro pelo facto de o imposto sobre as sociedades ter, em virtude de violação do direito comunitário,
         sido pago mais cedo do que deveria [questão 6, alíneas d), f) e h)] (84). Em qualquer dos casos, cabe ao órgão jurisdicional nacional assegurar‑se de que o pedido é consequência directa do imposto
         ilegalmente cobrado.
      
      133. A este respeito, não estou convencido de que o pedido referido na questão 6, alínea i), deva ser considerado equivalente a
         um pedido de restituição de importâncias cobradas ilegalmente. As recorrentes‑tipo alegam, essencialmente, que o facto de
         o Reino Unido, de forma discriminatória, não conceder créditos de imposto equivalentes aos accionistas de sociedades do Reino
         Unido que recebem dividendos provenientes do estrangeiro levou essas sociedades a aumentarem as distribuições para compensar
         os accionistas. Contudo, não me parece que o aumento, por parte da sociedade que efectua a distribuição, dos montantes das
         distribuições deva ser considerado uma consequência directa do acto ilegal de não concessão de um crédito equivalente aos
         accionistas. A consequência directa dessa não concessão é, antes, a cobrança aos referidos accionistas de um imposto adicional
         relativamente ao que seria cobrado se o Reino Unido tivesse cumprido as suas obrigações por força do direito comunitário –
         prejuízo sofrido pelos accionistas e não pelas sociedades que efectuam as distribuições. Em contrapartida, não me parece que
         qualquer aumento por estas sociedades do montante de dividendos distribuídos aos accionistas decorra inevitavelmente da recusa
         de crédito de imposto, nem é possível concluir, sem mais, que a distribuição de dividendos mais elevados constitua necessariamente
         um prejuízo para as sociedades que distribuem.
      
      134. Em princípio, compete ao órgão jurisdicional nacional decidir da qualificação dos vários pedidos ao abrigo da lei nacional.
         Contudo, como referi acima, isso deve respeitar o pressuposto de que a qualificação deve oferecer aos demandantes uma via
         de acção judicial efectiva para reclamar o reembolso ou a reparação do prejuízo financeiro que sofreram em proveito das autoridades
         do Estado‑Membro em causa na sequência do pagamento antecipado do imposto (85). Esta obrigação impõe ao órgão jurisdicional nacional que, na qualificação dos pedidos ao abrigo do direito nacional, tenha
         em conta o facto de os pressupostos da responsabilidade, como definidos no acórdão Brasserie du Pêcheur, poderem não estar
         verificados num determinado caso e que, se assim for, assegure, não obstante, uma via judicial efectiva.
      
      135. No presente processo, por exemplo, não estou convencido de que os pressupostos estabelecidos no acórdão Brasserie du Pêcheur
         estejam preenchidos relativamente a todos os aspectos do regime do Reino Unido a que se refere o presente pedido de decisão
         prejudicial e que, em minha opinião, violam o direito comunitário. O primeiro pressuposto (violação de uma regra de direito
         que tenha por objecto conferir direitos aos particulares,) está preenchido, na medida em que todas as disposições legais comunitárias
         em causa têm efeito directo. O mesmo parece ser verdade, em geral, no que diz respeito ao terceiro pressuposto (existência
         de um nexo de causalidade entre a violação de uma obrigação do Estado e o prejuízo sofrido pelos particulares), com a possível
         excepção do pedido exposto na questão 6, alínea i), pelas razões que eu referi acima.
      
      136. Contudo, tenho sérias dúvidas quanto ao preenchimento do segundo pressuposto – a existência de uma violação «suficientemente
         caracterizada» do direito comunitário – relativamente a todos os aspectos do regime que, na minha opinião, viola o direito
         comunitário. Como o Tribunal de Justiça observou no acórdão Brasserie du Pêcheur:
      
      «o critério decisivo para considerar que existe uma violação do direito comunitário suficientemente caracterizada é o da violação
         manifesta e grave, tanto por um Estado‑Membro como por uma instituição comunitária, dos limites que se impõem ao seu poder
         de apreciação.
      
      A este respeito, entre os elementos que o órgão jurisdicional competente pode ser levado a considerar, importa sublinhar o
         grau de clareza e de precisão da regra violada, o âmbito da margem de apreciação que a regra violada deixa às autoridades
         nacionais ou comunitárias, o carácter intencional ou involuntário do incumprimento verificado ou do prejuízo causado, o carácter
         desculpável ou não de um eventual erro de direito, o facto de as atitudes adoptadas por uma instituição comunitária terem
         podido contribuir para a omissão, a adopção ou a manutenção de medidas ou práticas nacionais contrárias ao direito comunitário.
      
      De qualquer modo, encontramo‑nos perante uma violação do direito comunitário suficientemente caracterizada, quando esta perdurou,
         apesar de ter sido proferido um acórdão em que se reconhecia o incumprimento imputado ou um acórdão num reenvio prejudicial,
         ou apesar de existir uma jurisprudência bem assente do Tribunal de Justiça na matéria, dos quais resulte o carácter ilícito
         do comportamento em causa.» (86)
      
      137. No acórdão Metallgesellschaft, o Tribunal de Justiça, como referi acima, não apreciou esta questão, nem ela foi suscitada
         pelo órgão jurisdicional nacional no referido processo. O advogado‑geral N. Fennelly que, como referi, considerou que a acção
         judicial consistia, naquele caso, num pedido de restituição, fez contudo alguns comentários a título subsidiário sobre a questão
         do preenchimento dos pressupostos estabelecidos no acórdão Brasserie du Pêcheur. Observou que: «[a] questão é a de saber se
         a clareza e precisão do artigo [43.°] do Tratado CE eram tais que a violação podia ser considerada suficientemente grave.
         Tal questão tem de ser vista à luz da utilização generalizada do domicílio como critério para efeitos de tributação directa
         e em combinação com o estado de desenvolvimento da jurisprudência pertinente ao tempo dos factos. O que terá a ver com os
         limites impostos à utilização, por parte dos Estados‑Membros, daquele critério no caso de o mesmo ser desvantajoso para os
         interesses de residentes em outros Estados‑Membros. Em suma, era a recusa em permitir a opção pela tributação dos rendimentos
         do grupo, considerada objectivamente, ‘desculpável ou não’?» (87). O advogado‑geral continuou opinando que, como o que estava em causa era uma questão de discriminação indirecta, esta «deveria,
         em geral, ser considerada ‘suficientemente caracterizada’ [...] [P]ara classificar uma violação do artigo 52.° do Tratado
         CE, como a que está em causa no presente processo, como ‘desculpável’, o órgão jurisdicional nacional deve estar convencido
         não só de que as autoridades do Reino Unido acreditavam genuinamente que a recusa do alargamento do benefício da isenção do
         grupo em causa a grupos cuja sociedade‑mãe não era residente no Reino Unido era estritamente necessária, mas também de que,
         apreciada objectivamente à luz do acórdão Bachmann (88) e do princípio da interpretação restritiva das excepções a normas fundamentais do Tratado como a da liberdade de estabelecimento,
         aquela convicção era razoável.» (89)
      
      138. Concordo com o advogado‑geral Fennelly em que a questão crucial para decidir se uma violação, como a do Reino Unido no referido
         processo, é suficientemente caracterizada é a questão de saber se o erro de direito era objectivamente desculpável ou não.
         Concordo igualmente que, na maioria das áreas do direito comunitário, a discriminação indirecta é susceptível de preencher
         este pressuposto. Contudo, como referi nas conclusões que proferi no processo Test‑Claimants in the ACT Group Litigation (90), alguma jurisprudência do Tribunal que define os limites de aplicação das disposições do Tratado sobre a liberdade de circulação
         no âmbito da tributação directa é extremamente complexa e está, parcialmente, em desenvolvimento. A título de exemplo, não
         era em minha opinião totalmente claro, até aos recentes acórdãos Verkooijen (91) e Manninen (92), que os Estados‑Membros que agem na qualidade de Estado do domicílio estão obrigados, pelos artigos 43.° e 56.° CE, a eliminar
         a dupla tributação económica de igual forma no que diz respeito tanto aos accionistas residentes que recebem rendimentos estrangeiros
         como aos accionistas residentes que recebem rendimentos internos. Essas áreas podem ser comparadas, no entanto, com obrigações
         que decorrem claramente de legislação secundária, tal como a directiva aplicável às sociedades‑mães e sociedades afiliadas,
         ou que resultam claramente da jurisprudência do Tribunal que existia na altura em que as medidas relevantes estavam em vigor.
         Em resumo, sou da opinião que violações ocorridas naquilo que eram na altura os limites do desenvolvimento da jurisprudência
         do Tribunal de Justiça neste campo não deveriam ser consideradas uma manifesta e grave inobservância da discricionariedade
         de um Estado‑Membro na acepção da jurisprudência do Tribunal. Compete aos órgãos jurisdicionais nacionais efectuar a última
         apreciação sobre esta questão à luz dos factos em apreço no presente processo (93).
      
      139. A resposta às questões 6 a 9 deve assim ser, na minha opinião, que na falta de regulamentação comunitária em matéria de recuperação
         de impostos indevidamente pagos, compete à ordem jurídica interna de cada Estado‑Membro designar os órgãos jurisdicionais
         competentes e regular as modalidades processuais das acções judiciais destinadas a garantir a salvaguarda dos direitos que
         para os particulares decorrem do direito comunitário, incluindo a qualificação das acções intentadas pelos demandantes no
         órgão jurisdicional nacional. Contudo, ao fazê‑lo, os órgãos jurisdicionais nacionais devem assegurar que os demandantes beneficiam
         de uma via de acção judicial efectiva para reclamar o reembolso ou a reparação do prejuízo financeiro que sofreram como consequência
         directa da cobrança do imposto efectuada em violação do direito comunitário.
      
      V –    Limitação temporal
      140. Nas suas alegações orais, o governo do Reino Unido pediu que, caso entendesse que este tinha violado o direito comunitário
         no presente processo, o Tribunal considerasse a hipótese de limitar os efeitos no tempo da sua decisão. Pediu que, sendo caso
         disso, o Tribunal reabrisse a instância após proferir acórdão no processo Banco Populare di Cremona (94). O governo do Reino Unido realça que a legislação em apreço no presente processo é anterior ao acórdão proferido pelo Tribunal
         no acórdão Metallgesellschaft (95), que diz respeito a um aspecto da legislação diferente do suscitado no presente e que nunca foi contestada no Tribunal antes
         deste acórdão. Ademais, a legislação nacional permaneceu substancialmente inalterada entre 1973 e a sua revogação, em 1999,
         período de tempo durante o qual os regimes de imputação eram os preferidos da Comissão para evitar a dupla tributação. Por
         último, o governo do Reino Unido sustenta que o potencial valor da questão em apreço pode ascender a 7 mil milhões de libras,
         custo este que seria aumentado pela complexidade que envolve o facto de ter que se lidar com pedidos datados de 1974.
      
      141. Contestando, as recorrentes‑tipo argumentam que as potenciais consequências financeiras do presente processo são consideravelmente
         inferiores às estimadas pelo governo do Reino Unido – argumentam que o montante em questão se situará antes entre 2 mil milhões
         de libras e 100 milhões de libras, dependendo do resultado de um processo pendente nos órgãos jurisdicionais ingleses referente
         à limitação em causa. Em complemento, sustentam que, mesmo que a regulamentação do Reino Unido não tenha sido expressamente
         impugnada por pedidos apresentados, ao abrigo dos artigos 43.° e 56.° CE, nos órgãos jurisdicionais britânicos até uma data
         relativamente recente, as medidas controvertidas – e em particular a sua aplicação transfronteiriça – foram ainda assim impugnadas
         anteriormente. Por último, as recorrentes‑tipo pedem que, caso o Tribunal considere a hipótese de limitar temporalmente os
         efeitos da sua decisão, o procedimento oral seja reaberto para permitir alegações suplementares quanto a esta questão.
      
      142. Começando por recordar os princípios aplicáveis aos pedidos de limitação temporal, recordo que o Tribunal tem decidido uniformemente
         que a interpretação que faz de uma disposição de direito comunitário clarifica e define o significado e o objecto dessa disposição,
         tal como deveria ser entendida e aplicada desde a sua entrada em vigor. De forma muito excepcional, atendendo à necessidade
         de segurança jurídica, o Tribunal, ao aplicar o princípio geral da segurança jurídica inerente ao ordenamento jurídico comunitário,
         tem optado por restringir a possibilidade de qualquer interessado invocar uma disposição interpretada pelo Tribunal com o
         objectivo de pôr em causa uma relação jurídica estabelecida de boa fé. O Tribunal só recorreu a esta solução em circunstâncias
         bem precisas, quando (1) existia um risco de repercussões económicas graves, devido em especial ao grande número de relações
         jurídicas constituídas de boa fé com base na regulamentação considerada validamente em vigor, e (2) quando se verificava que
         os particulares e as autoridades nacionais tinham sido levados a um comportamento não conforme com a regulamentação comunitária
         em virtude de uma incerteza objectiva e importante quanto ao alcance das disposições comunitárias, incerteza para a qual tinham
         eventualmente contribuído os próprios comportamentos adoptados por outros Estados‑Membros ou pela Comissão (96).
      
      143. Respondendo agora ao argumento apresentado pelo governo do Reino Unido no presente processo, a minha primeira observação seria
         que, quando uma parte formula um pedido num processo perante o Tribunal, cabe a essa parte garantir que os seus argumentos
         sejam suficientemente sólidos e que o Tribunal tenha informação suficiente para lhe permitir proferir uma decisão sobre a
         matéria. Este é um princípio processual fundamental do Tribunal e é necessário para evitar que o Tribunal decida sobre questões
         puramente hipotéticas, ou com base em meras assunções que poderia provar‑se serem inexactas. Além disso, as alegações por
         escrito das partes deverão cobrir todos os fundamentos do pedido (97). Isto no interesse não só de permitir às outras partes no processo uma oportunidade de resposta bastante, mas igualmente
         de ajudar o Tribunal a tomar decisões preliminares, tais como, por exemplo, a atribuição às formações de julgamento ou a realização
         da instrução que se mostrarem necessárias.
      
      144. No presente processo, o pedido de limitação dos efeitos no tempo não foi feito pelo governo do Reino Unido nas suas observações
         escritas. Apenas fez o pedido na fase oral, sem que tivesse apresentado argumentos de fundo detalhados ou provas de qualquer
         dos dois elementos que, como decorre da jurisprudência uniforme que acima referi, o Tribunal necessita verificar para limitar
         o efeito no tempo de uma decisão. No que diz respeito ao primeiro elemento – o risco de repercussões económicas graves devido
         em especial ao grande número de relações jurídicas constituídas de boa fé com base na regulamentação considerada validamente
         em vigor – mesmo que o Reino Unido tenha estimado em £ 7 mil milhões o montante potencial em questão, não forneceu qualquer
         indicação sobre a forma como chegou a esse montante nem sobre o número das relações jurídicas afectadas sobre o qual se baseou.
         O Governo do Reino Unido não forneceu qualquer outro esclarecimento sobre esta questão em resposta às contra‑alegações das
         recorrentes‑tipo segundo as quais o verdadeiro montante em causa se situaria entre 100 milhões e 2 mil milhões de libras.
         No que respeita ao segundo elemento – o requisito de que os particulares e as autoridades nacionais tinham sido «levados a
         um comportamento não conforme com a regulamentação comunitária em virtude de uma incerteza objectiva e importante quanto ao
         alcance das disposições comunitárias» – o governo do Reino Unido limitou‑se a referir que o seu sistema de ACT nunca tinha
         sido impugnado no âmbito do direito comunitário antes do acórdão Metallgesellschaft, e que os regimes de imputação eram na
         altura os métodos preferidos pela Comissão para evitar a dupla tributação. Não apresentou qualquer argumento sobre qual a
         jurisprudência do Tribunal relativa aos artigos 43.° CE e/ou 56.° CE relevante para o processo em questão, ou quanto ao momento
         "de referência" que considerou que o Tribunal deveria adoptar caso optasse por limitar os efeitos da sua decisão (98).
      
      145. Pelos motivos expostos, sou da opinião que o Tribunal deve rejeitar liminarmente o pedido do governo do Reino Unido de limitação
         dos efeitos no tempo, com base em insuficiente fundamentação. Verifico que o governo do Reino Unido não tentou fornecer qualquer
         explicação quanto ao facto de não ter efectuado o pedido de limitação temporal nas suas observações escritas, ou para o facto
         de não ter fornecido argumentos de fundo durante todo o processo decorrido no Tribunal. É certo que o governo do Reino Unido
         pediu ao Tribunal para reabrir a instância na sequência do acórdão proferido no processo Banco Populare di Cremona. No entanto,
         as características principais da jurisprudência do Tribunal que estabelece as duas condições básicas para a fixação de um
         limite temporal às suas decisões, que referi acima, foram há muito fixadas. O outro aspecto desta linha de jurisprudência,
         que esteve em apreço no reaberto processo Banco Populare di Cremona na sequência das conclusões apresentadas pelo advogado‑geral
         Jacobs nesse processo – ou seja, a possibilidade de fixar um ponto de referência para os efeitos de uma decisão que se verifique
         no futuro – não foi de todo suscitado no presente processo.
      
      146. Para o caso de o Tribunal de Justiça entender que a falta de fundamentação do pedido por parte do Reino Unido não é em si
         suficiente para indeferir a questão da limitação temporal, apresentarei, ainda que tenha relutância, pelos motivos expostos,
         a expressar a minha opinião sobre o mérito sem ter ouvido qualquer argumento substancial, as seguintes observações. Ainda
         que, como referi acima, os limites do âmbito de aplicação das disposições do Tratado sobre a liberdade de circulação no domínio
         da tributação directa nem sempre tenham sido óbvios, parece‑me que o Reino Unido deveria estar ciente que havia o risco de
         que um regime que tratava o rendimento estrangeiro de forma menos favorável do que o rendimento interno pudesse ser considerado
         discriminatório e contrário ao direito comunitário. A potencial aplicação do princípio de base da proibição de não discriminação
         às medidas de tributação directa deveria ser clara para o governo do Reino Unido a partir do acórdão do Tribunal no processo
         Avoir Fiscal, se não mesmo antes, ainda que esse processo dissesse respeito a um tipo diferente de discriminação através de
         medidas semelhantes (99). Além disso, não posso concordar com a sugestão feita implicitamente pelo Reino Unido de que a alegada preferência da Comissão,
         na altura, pelos métodos de imputação para evitar a dupla tributação económica, o levou a crer que o seu regime era compatível
         com o direito comunitário: mesmo que a Comissão tenha desculpado os métodos de imputação em geral, nunca desculpou as características
         discriminatórias específicas do regime de imputação do Reino Unido em apreço no presente processo. Não existe assim nenhuma
         razão para crer que o Reino Unido foi «levado» a manter o seu regime devido a uma insegurança, objectiva e significativa,
         relativa às implicações ao nível do direito comunitário, ou que a Comissão contribuiu para essa incerteza, na acepção do segundo
         elemento de apreciação definido pela jurisprudência do Tribunal acima referida.
      
      147. Pelos motivos acima expostos, sou da opinião que o Tribunal deve indeferir o pedido feito pelo Reino Unido, nos termos do
         qual os efeitos da decisão deveriam ser limitados no tempo.
      
      VI – Conclusão
      148. Por estas razões, sou de opinião de que o Tribunal deverá responder às questões submetidas pela High Court of Justice of England
         and Wales, Chancery Division, da seguinte forma:
      
      –       É contrário aos artigos 43.º CE ou 56.° CE que um Estado‑Membro mantenha em vigor e aplique medidas que, como as que estão
         em causa no presente processo, isentam do imposto sobre as sociedades os dividendos recebidos por uma sociedade residente
         nesse Estado‑Membro de outras sociedades aí residentes e que tributam em imposto sobre as sociedades os dividendos por ela
         recebidos de sociedades residentes noutros Estados‑Membros, após ter deduzido, para evitar a dupla tributação, qualquer retenção
         na fonte relativa aos dividendos e, em certas condições, o imposto pago pelas sociedades não residentes pelos lucros que obtiveram
         no seu país de residência.
      
      –       Na medida em que garantia uma eliminação integral, ao nível das sociedades, da dupla tributação económica dos dividendos de
         origem nacional distribuídos a sociedades accionistas do Reino Unido, mas não dos dividendos distribuídos por sociedades residentes
         noutros Estados‑Membros, o regime do Reino Unido a que se referem as questões 2 e 3 da decisão de reenvio é discriminatório
         e viola os artigos 43.° CE e 56.° CE e, no que diz respeito às distribuições que caem no seu âmbito de aplicação, o artigo
         4.°, n.° 1, da Directiva 90/435/CEE do Conselho. Esse regime não viola, contudo, o artigo 6.° da referida directiva.
      
      –       Dado que as disposições do Reino Unido prevêem que, em determinadas circunstâncias, as sociedades residentes, se o pretenderem,
         podem recuperar o ACT efectuado sobre os dividendos distribuídos aos seus accionistas, na medida em que esses dividendos sejam
         recebidos por sociedades residentes e provenham de sociedades não residentes (incluindo, para este efeito, as sociedades residentes
         em países terceiros), 1) é contrário aos artigos 43.° CE e 56.° CE e ao artigo 4.°, n.° 1, da Directiva 90/435/CEE do Conselho,
         o facto de essas disposições obrigarem as sociedades residentes a efectuar ACT e a pedir subsequentemente a sua restituição,
         na medida em que isto não assegura uma eliminação da dupla tributação económica equivalente à garantida no caso de dividendos
         internos, e 2) é contrário aos artigos 43.º CE e 56.° CE o facto de essas disposições não preverem que os accionistas de sociedades
         residentes recebam um crédito de imposto equivalente ao que receberiam relativamente aos dividendos provenientes de uma sociedade
         residente que não tivesse ela própria recebido dividendos de sociedades não residentes.
      
      –       Quando, antes de 31 de Dezembro de 1993, um Estado‑Membro tenha adoptado as medidas descritas nas questões 1 e 2 da decisão
         de reenvio e tenha após essa data adoptado as demais medidas descritas na questão 4, e se estas últimas medidas constituírem
         uma restrição proibida pelo artigo 56.° CE, esta restrição faz parte das restrições em vigor em 31 de Dezembro de 1993, na
         acepção do artigo 57.°, n.° 1.
      
      –       Na falta de regulamentação comunitária em matéria de recuperação de impostos indevidamente pagos, compete à ordem jurídica
         interna de cada Estado‑Membro designar os órgãos jurisdicionais competentes e regular as modalidades processuais das acções
         judiciais destinadas a garantir a salvaguarda dos direitos que para os particulares decorrem do direito comunitário, incluindo
         a qualificação das acções intentadas pelos demandantes no órgão jurisdicional nacional. Contudo, ao fazê‑lo, os órgãos jurisdicionais
         nacionais devem assegurar que os demandantes beneficiam de uma via de acção judicial efectiva para reclamar o reembolso ou
         a reparação do prejuízo financeiro que sofreram como consequência directa da cobrança do imposto efectuada em violação do
         direito comunitário.
      
      1 –	Língua original: inglês.
      
      2 –	V. as minhas conclusões de 23 de Fevereiro, ainda não publicadas na Colectânea.
      
      3 –	V., no entanto, artigo 5.°, n.° 1, da Directiva 90/435/CEE do Conselho, de 23 de Julho de 1990, relativa ao regime fiscal
         comum aplicável às sociedades‑mães e sociedades afiliadas de Estados‑Membros diferentes (JO L 225, p. 6) («Os lucros distribuídos
         por uma sociedade afiliada à sua sociedade‑mãe são, pelo menos quando esta detém uma participação mínima de 25% no capital
         da afiliada, isentos de retenção na fonte»).
      
      4 –	A principal motivação deste objectivo é evitar a discriminação entre o financiamento por emissão de acções e o financiamento
         por constituição de dívida.
      
      5 –	V. «Reform of Corporation Tax», um documento oficial apresentado ao Parlamento do Reino Unido aquando da passagem para
         o regime da imputação parcial, n.os 1 e 5 (Cmnd. 4955).
      
      6 –	Section 14(1) do Income and Corporation Taxes Act 1988 (lei relativa aos impostos sobre o rendimento das pessoas singulares
         e sobre o rendimento das pessoas colectivas, a seguir «TA»), na redacção então em vigor.
      
      7 –	Section 238(1) TA.
      
      8 –	Section 797(4) TA.
      
      9 –	Section 239 TA.
      
      10 –	Section 240 TA.
      
      11 –	Section 247 TA.
      
      12 –	Acórdão de 8 de Março de 2001, Metallgesellschaft e o. (C‑397/98 e C‑410/98, Colect., p. I‑1727). 
      
      13 –	Section 208 TA.
      
      14 –	Section 790 TA.
      
      15 –	Section 788 TA.
      
      16 –	Por exemplo, o artigo 22.°(b) da CDT entre o Reino Unido e os Países Baixos tinha, no período relevante para o presente
         processo, o seguinte teor: «quando este rendimento é constituído por um dividendo pago por uma sociedade residente nos Países
         Baixos a uma sociedade residente no Reino Unido e que controla directa ou indirectamente 10% ou mais dos votos desta última
         sociedade, o crédito terá em conta (para além de qualquer imposto dos Países Baixos devido relativamente aos dividendos) os
         impostos dos Países Baixos devidos por essa última sociedade relativamente aos respectivos lucros». V. igualmente as CDT com
         a França e com a Espanha.
      
      17 –	Section 208 TA.
      
      18 –	Section 231(1) TA.
      
      19 –	Section 238(1) TA.
      
      20 –	Section 241 TA.
      
      21 –	Sections 246A a 246Y TA.
      
      22 –	Todavia, uma sociedade accionista podia utilizar um FID por si recebido para o compensar com um FID pago, pelo que só era
         devido ACT relativamente ao excesso dos FID pagos relativamente aos FID recebidos.
      
      23 –	Section 231(1) TA.
      
      24 –	Section 20(1) TA.
      
      25 –	Section 231(1)(3) TA.
      
      26 –	Relativamente às sociedades com remanescentes de ACT, foi posto em prática um sistema sombra de pagamento por conta («shadow
         ACT»), que permitia o acesso das sociedades ao seu remanescente de ACT.
      
      27 –	V. nota 3.
      
      28 –	As Test Claimants são: a B.A.T Industries plc, a British American Tobacco (Investments) Ltd, a British American Tobacco
         (Holdings) Limited, a BAT 1998 Limited e a British American Tobacco plc.
      
      29 –	Apesar de as características essenciais do grupo de recorrentes‑tipo não se terem alterado durante todo este tempo, a identidade
         da sociedade‑mãe principal sofreu alterações no âmbito das sociedades Test Claimants.
      
      30 –	V. nota 2.
      
      31 –	Acórdão de 13 de Abril de 2000, Baars (C‑251/98, Colect., p. I‑2787, n.° 22). Apesar de esse processo dizer respeito a
         uma participação de um nacional de um Estado‑Membro, e não de uma sociedade, o princípio aplica‑se igualmente às sociedades
         estabelecidas nesse Estado‑Membro. V. igualmente artigo 58.°, n.° 2, CE, que dispõe que a aplicação da liberdade de circulação
         de capitais «não prejudica a possibilidade de aplicação de restrições ao direito de estabelecimento que sejam compatíveis
         com o presente Tratado».
      
      32 –	V. as conclusões do advogado‑geral Alber no processo Baars (C‑251/98, já referido na nota 31, n.° 22), segundo as quais
         «[se] se verificar um atentado directo à liberdade de estabelecimento, que conduza, indirectamente, através de obstáculos
         ao estabelecimento, à redução do fluxo de capitais entre os Estados‑Membros, apenas as disposições referentes à liberdade
         de estabelecimento são aplicáveis».
      
      33 –	Embora o Tratado não contenha qualquer definição deste conceito, o Tribunal de Justiça julgou que, apesar de o recebimento
         de dividendos não poder constituir em si mesmo um movimento de capital, esse recebimento pressupõe a participação em novas
         empresas ou em empresas já existentes, o que constitui um movimento de capital: acórdão de 6 de Junho de 2000, Verkooijen
         (C‑35/98, Colect., p. I‑4071). V. igualmente Manninen (C‑319/02, Colect., p. I‑7477) em que essa questão não era abordada
         de modo explícito.
      
      34 –	Directiva 88/361/CEE do Conselho, de 24 de Junho de 1988, para a execução do artigo 67.° do Tratado (JO L 178, p. 5).
      
      35 –	V., por exemplo, acórdão de 13 de Dezembro de 2005, Marks & Spencer (C ‑446/03, ainda não publicado na Colectânea, n.° 29)
         e jurisprudência aí citada.
      
      36 –	V. nota 2.
      
      37 –	V., para um raciocínio mais desenvolvido sobre esta matéria, n.os 31 a 54 das conclusões que proferi no processo Test Claimants in Class IV of the ACT Group Litigation, nota 2.
      
      38 –	Ibidem, n.° 55.
      
      39 –	Ibidem, n.° 58.
      
      40 –	V. também, por exemplo, o artigo 4.° da directiva sobre as sociedades‑mães e sociedades afiliadas, já referida na n.° 3,
         supra, que permite ao Estado da sociedade‑mãe que receba lucros distribuídos usar um regime de isenção ou de crédito de imposto
         na tributação dos dividendos.
      
      41 –	V. nota 33, supra.
      
      42 –	Acórdão Manninen, já referido na n.° 33, supra, n.° 36.
      
      43 –	V. acórdão Manninen, já referido na n.° 33, supra, n.° 48.
      
      44 –	V. as minha conclusões apresentadas no processo Test Claimants in the ACT Group Litigation, já referido na nota 2 supra, n.° 43 e segs.
      
      45 –	Ibid.; v. ainda as conclusões da advogada‑geral J. Kokott no processo Manninen, já referido na n.° 33 supra, n.° 74.
      
      46 –	V., por analogia, a forma como o regime de imputação de crédito finlandês funcionava no contexto nacional para limitar
         a 29% o imposto efectivamente pago pelos lucros distribuídos, isto é, para o limitar à taxa de base do imposto sobre as sociedades
         finlandês (sendo a diferença cobrada à empresa que efectua a distribuição): acórdão Manninen, já referido na nota 33, supra, n.° 11.
      
      47 –	Para uma referência a estes argumentos, v. n.° 77 das conclusões da advogada‑geral J. Kokott, no processo Manninen, n.° 33,
         supra.
      
      48 –	Acórdão Manninen, já referido no n.° 33 supra, n.° 54.
      
      49 –	V. as minhas conclusões apresentadas no processo Test Claimants in the ACT Group Litigation, n.° 58.
      
      50 –	V., por exemplo, o acórdão do Tribunal de Justiça de 29 de Abril de 1999, Royal Bank of Scotland (C‑311/97, Colect., p. I‑2651,
         n.° 26), e os acórdãos aí referidos.
      
      51 –	V. nota 12.
      
      52 –	Metallgesellschaft, já referido na nota 12, supra, n.os 46 a 48.
      
      53 –      Metallgesellschaft, já referido na nota 12, supra, n.os 52, 53, 55 e 56.
      
      54 –	V. as minhas conclusões no processo Test Claimants in the ACT Group Litigation, nota 2 supra, n.° 58, e acórdãos aí referidos (nomeadamente o acórdão Manninen, nota 33 supra, o acórdão Verkooijen, nota 33 supra e acórdão Lenz (C‑315/02, Colect., p. I‑7063).
      
      55 –	Chamo a atenção, sobre o ponto complementar de que, nos casos em que o regime do Reino Unido gerasse um remanescente de
         ACT, uma das possibilidades de «utilizar» esse remanescente era a de conferir um crédito de remanescente de ACT às filiais
         residentes no Reino Unido (que o podiam deduzir no seu próprio pagamento de MCT britânico). Como a Comissão observou, a restrição,
         em si mesma, dessa possibilidade de dedução às filiais residentes no Reino Unido pareceria discriminatória: atendendo ao facto
         de as filiais não residentes no Reino Unido estarem sujeitas ao pagamento de MCT, não vejo motivo para que não pudessem ter
         igualmente direito a «utilizar» o remanescente de ACT das suas sociedades‑mães. No entanto, como a compatibilidade desta disposição
         com o direito comunitário não foi explicitamente suscitada pelo órgão jurisdicional nacional no seu pedido de decisão prejudicial,
         é desnecessário discutir aqui este ponto com mais profundidade.
      
      56 –	A saber, as distribuições às sociedades‑mães que possuem uma participação não inferior a 25% no capital de uma sociedade
         doutro Estado‑Membro, quando ambas as sociedades preenchem as condições previstas no artigo 2.° da Directiva (v. artigo 3.°
         da Directiva).
      
      57 –	V. preâmbulo da directiva sociedades‑mães e sociedades afiliadas.
      
      58 –	Acórdãos de 25 de Setembro de 2003, Océ van der Grinten (C‑58/01, Colect., p. I‑9089, n.° 46), de 8 de Junho de 2000, Epson
         Europe (C‑375/98, Colect., p. I‑4243, n.° 22) e de 4 de Outubro de 2001, Athinaiki Zithopiia (C‑294/99, Colect., p. I‑6797,
         n.os 26 e 27).
      
      59 –	Acórdãos Océ van der Grinten, nota 58 supra, n.° 47, Epson Europe, nota 58 supra, n.° 23 e Athinaiki Zithopiia, nota 58 supra, n.os 28 e 29.
      
      60 –	Realço que a presente situação não se insere nos princípios referidos no artigo 7.°, n.° 1, da directiva sociedades‑mães
         e sociedades afiliadas, o qual refere que a expressão «retenção na fonte» não abrange o pagamento antecipado ou prévio (pagamento
         por conta) do imposto sobre as sociedades ao Estado‑Membro em que está situada a afiliada, efectuado em ligação com a distribuição
         de lucros à sociedade‑mãe. O ACT é claramente um imposto cobrado pelo Estado‑Membro de residência da sociedade‑mãe, não da
         filial.
      
      61 –	V. nota 12.
      
      62 –	V. acórdão Metallgesellschaft, já referido na n.° 12, supra, n.° 44.
      
      63 –	V. acórdão Manninen, já referido na n.° 33, supra.
      
      64 –	Assinalo que as questões 1 e 3, tal como formuladas pelo órgão jurisdicional nacional, dizem expressamente respeito apenas
         a restrições intra‑comunitárias, dado que dizem respeito a restrições que já existiam em 31 de Dezembro de 1993, na acepção
         do artigo 57.°, n.° 1, CE.
      
      65 –	Acórdão do Tribunal de Justiça de 1 de Junho de 1999, Konle/Áustria (C‑302/97, Colect., p. I‑3099).
      
      66 –	JO 1994, C 241, p. 21.
      
      67 –	Ibidem, p. 27.
      
      68 –      Ibidem, n.os 52 e 53. V., também, o acórdão do Tribunal de Justiça de 15 de Maio de 2003, Slazmann (C‑300/01, Colect., p. I‑4899) e as
         minhas conclusões apresentadas em 10 de Abril de 2003 no processo Ospelt (C‑452/01, Colect., p. I‑9743, n.° 52).
      
      69 –	Conclusões no processo Ospelt, já referidas na n.° 68, supra, n.° 53.
      
      70 –	V. acórdão Manninen, já referido na n.° 33, supra, n.os 22 a 24, e as conclusões da advogada‑geral J. Kokott no processo em que foi proferido esse acórdão, n.os 27 a 33.
      
      71 –	V. as minhas conclusões no processo Ospelt, já referidas na n.° 68, supra.
      
      72 –	V. acórdão Ospelt já referido na nota 68, supra, n.os 35 a 40.
      
      73 –	V. acórdão Ospelt já referido na nota 68, supra, n.os 41 e 42.
      
      74 –	Acórdão Metallgesellschaft, já referido na nota 12, supra, n.° 84. V., também, os acórdãos de 9 de Novembro de 1983, San Giorgio (199/82, Recueil, p. 3595, n.° 12), de 2 de Fevereiro
         de 1988, Barra (309/85, Colect., p. 355, n.° 17), de 6 de Julho de 1995, BP Soupergaz (C‑62/93, Colect., p. I‑1883, n.° 40),
         de 9 de Fevereiro de 1999, Dilexport (C‑343/96, Colect., p. I‑579, n.° 23), de 21 de Setembro de 2000, Michailidis (C‑441/98
         e C‑442/98, Colect., p. I‑7145, n.° 30).
      
      75 –	Acórdão Metallgesellschaft, já referido na nota 12, supra, n.° 84. V., também, os acórdãos de 11 de Julho de 2002, Marks & Spencer (C‑62/00, Colect., p. I‑6325, n.° 34), de 9 de Dezembro
         de 2003, Comissão /República Italiana (C‑129/00, Colect., p. I‑14637, n.° 25), de 14 de Janeiro de 1997, Comateb e o. (C‑192/95
         a C‑218/95, Colect., p. I‑165, n.° 20), Dilexport, já referido na nota 74, supra, n.° 23, e Michaïlidis, já referido na nota 74, supra, n.° 30.
      
      76 –	Acórdão Metallgesellschaft, n.° 85. V., também, os acórdãos 11 de Julho de 2002, Marks & Spencer, já referido na nota 75,
         supra, n.° 39, de 15 de Setembro de 1998, Edis (C‑231/96, Colect., p. I‑4951, n.os 19 e 34) e Spac (C‑260/96, Colect., p. I‑4997, n.° 18), de 17 de Novembro de 1998, Aprile (C‑228/96, Colect., p. I‑7141 n.° 18),
         e de 9 de Fevereiro de 1999, Dilexport, já referido na nota 74, supra, n.° 25. V., igualmente, o acórdão de 20 de Setembro de 2001, Courage/Crehan (C‑453/99, Colect., p. I‑6297).
      
      77 –	Acórdão Metallgesellschaft, já referido na nota 12, supra, n.° 81.
      
      78 –	Acórdão Metallgesellschaft, já referido na nota 12, supra, n.os 82 a 95.
      
      79 –	Acórdão Metallgesellschaft, já referido na nota 12, supra, n.° 96.
      
      80 –	Acórdão Metallgesellschaft, já referido na nota 12, supra, n.° 96.
      
      81 –	V. acórdão do Tribunal de Justiça de 5 de Março de 1996 (C‑46/93 e C‑48/93, Colect., I‑1029).
      
      82 –	Conclusões do advogado‑geral N. Fennelly no processo Metallgesellschaft, já referido na nota 12, supra, n.° 52.
      
      83 –	V. as conclusões do advogado‑geral N. Fennelly no processo Metallgesellschaft, já referido na nota 12, supra, n.° 45.
      
      84 –	V., a este respeito, a resposta do Tribunal de Justiça à segunda questão prejudicial no processo Metallgesellschaft, já
         referido na nota 12, supr a.
      
      85 –	Acórdão Metallgesellschaft, já referido na nota 12, supra, n.° 96.
      
      86 –      Acórdão Brasserie du Pêcheur, já referido na nota 80, supra, n.os 55 a 58.
      
      87 –	Conclusões do advogado‑geral N. Fennelly no processo Metallgesellschaft, já referido na nota 12, supra, n.° 55.
      
      88 –	Acórdão de 28 de Janeiro de 1992 (C‑204/90, Colect., p. I‑249)
      
      89 –	Ibidem, n.° 56.
      
      90 –	V. nota 2.
      
      91 –	V. nota 33.
      
      92 –	V. nota 33.
      
      93 –	V., a título de exemplo, acórdão Brasserie du Pêcheur, já referido na nota 80, supra, n.° 58.
      
      94 –	Processo C‑475/03: conclusões do advogado‑geral F. G. Jacobs, apresentadas em 17 de Março de 2005.
      
      95 –	V. nota 12.
      
      96 –	V. Acórdão de 15 de Março de 2005, Bidar (C‑209/03, Colect., I‑2119, n.os 66 a 69); conclusões do advogado‑geral Jacobs , proferidas no acórdão Banco Populare di Cremona, já referido na nota 92,
         supra, n.os 74 e 75; e conclusões do advogado‑geral Tizzano apresentadas em 10 de Novembro de 2005, no processo Meilicket (C‑292/04,
         ainda não publicado na Colectânea).
      
      97 –	V., no caso de acções directas, os artigos 38.° e 42.°, n.° 2, do Regulamento de Processo do Tribunal de Justiça. O artigo
         38.° exige que a petição contenha «a exposição sumária dos fundamentos do pedido». O artigo 42.°, n.° 2, dispõe que «[é] proibido
         deduzir novos fundamentos no decurso da instância, a menos que tenham origem em elementos de direito e de facto que se tenham
         revelado durante o processo. Se, no decurso do processo, qualquer das partes deduzir fundamentos novos nos termos do parágrafo
         anterior, o presidente pode, decorridos os prazos normais do processo, com base em relatório do juiz‑relator e ouvido o advogado‑geral,
         conceder à outra parte um prazo para responder a esse fundamento. A decisão sobre a admissibilidade do fundamento é reservada
         para o acórdão que ponha termo ao processo.»
      
      98 –	Em sentido contrário, a título de exemplo, nos processos Banco Populare di Cremona, já referido na nota 94, acima, e Meilicke,
         já referido na nota 96, acima, os governos italiano e alemão incluíram nas suas petições iniciais argumentação substancial
         sobre a questão da limitação temporal.
      
      99 –	Acórdão de 28 de Janeiro de 1986, Comissão/República Francesa (C‑270/83, Colect., p. 273).