CELEX: 62010CC0275
Language: et
Date: 2011-05-26 00:00:00
Title: Kohtujuristi ettepanek - Kokott - 26. mai 2011. # Residex Capital IV CV versus Gemeente Rotterdam. # Eelotsusetaotlus: Hoge Raad der Nederlanden - Madalmaad. # EÜ artikli 88 lõige 3 - Riigiabi - Laenuandjale garantii vormis antud abi, mis võimaldab tal laenusaajale laenu anda - Menetlusnormide rikkumine - Tagasinõudmise kohustus - Tühisus - Siseriikliku kohtu pädevus. # Kohtuasi C-275/10.

KOHTUJURISTI ETTEPANEK
      JULIANE KOKOTT
      esitatud 26. mail 2011(1)
      
      Kohtuasi C‑275/10
      Residex Capital IV CV
      versus
      Gemeente Rotterdam
      (eelotsusetaotlus, mille on esitanud Hoge Raad der Nederlanden (Madalmaad))
      Konkurents – Riigiabi – Liidu õigusega vastuolus oleva riigiabi tagasinõudmine – Laenutagatis – Tehingute tühisus vastavalt siseriiklikule õigusele, kui on rikutud imperatiivseid õigusnorme – Liikmesriikide kohtute pädevus – ELTL artikli 108 lõike 3 kolmas lauseI.      Sissejuhatus
      1.        Kas ametiasutuse vastu saab esitada tagatisest tuleneva nõude, kui asutus ise andis eelnevalt selle tagatise vastuolus liidu
         õiguse riigiabi käsitlevate sätetega ning ilma Euroopa Komisjoni heakskiiduta? See on sisuliselt õiguslik probleem, mida Euroopa
         Kohus peab käesolevas asjas käsitlema.
      
      2.        Madalmaade Rotterdami kohalik omavalitsusasutus tagas 2003. aastal müstilistel asjaoludel ligikaudu 23 miljoni euro suurust
         laenu (edaspidi ka „garantii”), mille andis ettevõtja Residex ettevõtjale Aerospace. Kui Aerospace ei maksnud laenu täielikult
         tagasi, esitas Residex kohaliku omavalitsuse vastu nõude tagatislepingu alusel ja 2004. aasta lõpul esitas ta hagi, milles
         nõudis üle 10 miljoni euro suuruse summa maksmist. Kohtus kaitseb kohalik omavalitsus end eelkõige argumendiga, et vaidlusalune
         garantii anti vastuolus liidu õigusega ja on seetõttu tsiviilõiguslikus tähenduses tühine.
      
      3.        Euroopa Kohtult küsitakse nüüd, kas Euroopa Liidu konkurentsiõigus – täpsemalt öeldes ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lause
         kohane riigiabi meetmete rakendamise keeld – õigustab või isegi kohustab liikmesriigi kohut käsitama tühisena omavalitsuse
         garantiid, millest Euroopa Komisjoni ei ole teavitatud ja mida see ei ole heaks kiitnud.
      
      II.    Õiguslik raamistik
      A.      Liidu õigus
      4.        Käesoleva kohtuasja liidu õiguse raamistiku määrab ELTL artikli 108 lõike 3 kolmas lause (endine EÜ artikli 88 lõike 3 kolmas
         lause). Lisaks tuleb viidata teatistele, milles Euroopa Komisjon EL‑i konkurentsiasutusena teeb teatavaks oma halduspraktika
         ja õiguskäsitluse teatavates riigiabiõigust puudutavates küsimustes. Käesolevas asjas on tähtsad teatis garantiidena antava
         riigiabi kohta ja teatis liikmesriikide kohtute rolli kohta.
      
       Teatis garantiidena antava riigiabi kohta
      5.        Komisjoni teatisest EÜ asutamislepingu artiklite 87 ja 88 [nüüd ELTL artikkel 107 ja ELTL artikkel 108] kohaldamise kohta
         garantiidena antava riigiabi suhtes(2) (edaspidi „garantiidena antavat riigiabi käsitlev teatis”), mis avaldati 2008. aastal, tuleneb, et riigi poolt laenu või
         muu rahalise kohustuse jaoks antud garantii võib nii laenusaaja kui ka laenuandja jaoks kujutada endast riigiabi.
      
      6.        Selle kohta on punktis 2.2. „Abi laenusaajale” sätestatud:
      
      „Tavaliselt saab abist kasu laenusaaja. [...] Kui laenusaaja preemiat ei maksa või maksab vähe, on see tema jaoks eelis. [...]
         Mõnel juhul ei õnnestu laenusaajal ilma riigigarantiita leida ka mis tahes tingimustel laenu andvat finantsasutust. [...]”
      
      7.        Punktis 2.3. „Abi laenuandjale” on siiski lisaks märgitud:
      
      „2.3.1.      Kuigi tavaliselt saab abist kasu laenusaaja, ei või välistada, et teatavatel asjaoludel saab abist otsest kasu ka laenuandja.
         Eriti juhul, kui näiteks juba võetud laenule või muule rahalisele kohustusele antakse riigigarantii tagantjärele, ilma et
         kohandataks selle laenu või rahalise kohustuse tingimusi, või kui ühe garanteeritud laenu abil makstakse tagasi teist, garanteerimata
         laenu samale krediidiasutusele, võib samuti tegemist olla abiga laenuandjale, kuivõrd laenude tagatus suureneb. [...]”
      
      2.3.2.      Garantiid erinevad muudest riigiabimeetmetest, nagu toetused või maksuvabastused, selle poolest, et garantii puhul sõlmib
         ka riik laenuandjaga õigusliku suhte. Seetõttu tuleb kaaluda, kas fakt, et riigiabi on antud ebaseaduslikult, avaldab mõju
         ka kolmandatele isikutele. [...] Asjaolu, kas abi ebaseaduslikkus mõjutab riigi ja kolmandate isikute vahelisi õiguslikke
         suhteid, tuleb uurida siseriiklike õigusaktide alusel. Riikide kohtud peavad teatavatel juhtudel uurima, kas riigi õigusaktid
         ei takista garantiilepingute täitmist ning kõnealuse küsimuse üle otsustamisel tuleks neil komisjoni arvates arvestada [liidu]
         õigusaktide rikkumisega. [...]”
      
      8.        Abi olemasolu välistavate tingimuste kohta on garantiidena antavat riigiabi käsitleva teatise punktis 3.1. pealkirja „ Üldkaalutlused”
         all sätestatud:
      
      „Kui riigi üksikgarantii[ga] [...] ei kaasne ettevõtja jaoks mingit kasu, siis ei kujuta see endast riigiabi.
      [...]”
      9.        Sisuliselt identselt sõnastatud sätteid sisaldas juba ka garantiidena antavat riigiabi käsitleva teatise eelmine versioon,(3) mis avaldati 2000. aastal.
      
       Teatis liikmesriikide kohtute rolli kohta
      10.      Komisjoni teatise riigiabi reguleerivate õigusaktide täitmise tagamise kohta liikmesriikide kohtute poolt(4) (edaspidi „teatis liikmesriikide kohtute rolli kohta”) punkt 2.2. käsitleb „ebaseaduslikku riigiabi”.
      
      11.      Selle alapunktis „2.2.1. Ebaseadusliku abi väljamaksmise takistamine” on sätestatud:
      
      „28.      Liikmesriikide kohtud on kohustatud kaitsma nende isikute õigusi, kelle huve rakendamiskeelu rikkumine kahjustab. Seetõttu
         peavad liikmesriikide kohtud [ELTL artikli 108 lõike 3] rikkumise korral tegema kooskõlas siseriikliku õigusega kõik asjakohased
         õiguslikud järeldused [...]. Kohtute kohustused ei piirdu siiski juba välja makstud ebaseadusliku abiga. Need hõlmavad ka
         juhtumeid, kus ebaseaduslikku abi alles kavatsetakse maksta. [...] Niisiis on liikmesriigi kohtul kohustus sellise ebaseadusliku
         abi väljamaksmist takistada.
      
      [...]”
      12.      Alapunktis „2.2.2. Ebaseadusliku abi tagasinõudmine” on lisaks märgitud:
      
      „30.      Ebaseaduslikult antud abi korral peab liikmesriigi kohus tegema kõik õiguslikud järeldused vastavalt liikmesriigi õigusele.
         Seepärast peab liikmesriigi kohus põhimõtteliselt nõudma abisaajalt ebaseadusliku riigiabi täielikku tagastamist. [...]”
      
      B.      Siseriiklik õigus
      13.      Madalmaade õigusest on määrava tähtsusega Burgerlijk Wetboek’i (edaspidi „BW”)(5) artikli 3:40 lõige 2, mis on sõnastatud järgmiselt:
      
      „Imperatiivse õigusnormi rikkumine põhjustab tehingu tühisuse või juhul, kui õigusnorm kaitseb mitmepoolse tehingu korral
         eranditult ühte poolt, üksnes tehingu vaidlustatavuse; mõlemad kehtivad ainult juhul, kui normi eesmärgist ei tulene teisiti.”
      
      III. Asjaolud ja põhikohtuasi
      14.      Residex Capital IV CV (edaspidi „Residex”) omandas 2001. aastal osaluse RDM Aerospace NV (edaspidi „Aerospace”) tütarettevõtja
         MD Helicopters Holding NV (edaspidi „MDH”) kapitalis.(6) Samal ajal anti Residexile müügioptsioon, mille alusel võis ta osaluse MDH kapitalis hiljem teatavatel tingimustel Aerospace’ile
         tagasi müüa.
      
      15.      Residex kasutas seda müügioptsiooni 2003. aasta veebruaris. Sellele järgnenud ajal ei lasknud Residex siiski talle kuuluvat
         müügitulu välja maksta. Selle asemel muutis ta oma sellekohase 8,5 miljoni euro suuruse nõude 2003. aasta märtsis laenuks
         Aerospace’ile. Lisaks andis Residex Aerospace’ile veel laenu 15 miljonit USA dollarit.(7) Seega oli kogu laenu suurus, mille Aerospace Residexilt sai, ümberarvutatult ümmarguselt 23 miljonit eurot.
      
      16.      Nimetatud laenu andmise põhjuseks oli ilmselt Rotterdami sadama omavalitsuse tollase juhataja tegutsemine,(8) kes pakkus Residexile sadama omavalitsuse tagatist Aerospace’ile antavale laenule. Rotterdami sadama omavalitsus andiski
         2003. aasta märtsis garantii kuni 23 012 510 euro suurusele summale, millele lisanduvad laenukulud ja intressid.
      
      17.      Eelotsusetaotluse esitanud kohtu andmetel ei oleks Aeorospace’il ilma selle garantiita, millest Euroopa Komisjoni ei informeeritud
         ja mis ei saanud vastavalt sellele ka komisjoni heakskiitu, olnud võimalik sellist laenu saada.
      
      18.      Residexi esitatud andmete kohaselt maksis Aerospace laenu tagasi ainult 16 000 000 euro suuruses summas. Residex nõudis seetõttu
         2004. aasta detsembris Rotterdami kohalikult omavalitsuselt tagatislepingu alusel lisaks intressidele ja sissenõudekuludele
         10 240 252 euro maksmist. Omavalitsus keeldus siiski maksmisest.
      
      19.      Residex ja Rotterdami kohalik omavalitsus vaidlevad nüüd kohtus selle üle, kas sadama omavalitsuse antud garantii on üldse
         kehtiv. Esiteks käsitleb õigusvaidlus sadama omavalitsuse juhataja esindusõigust ja garantii kooskõla kohaliku omavalitsuse
         eeskirjadega. Teiseks väidab kohalik omavalitsus, et tagatisleping on tühine, kuna on rikutud liidu õigusest tulenevat riigiabi
         andmise keeldu. Lisaks vaidleb kohalik omavalitsus vastu Residexi esitatud nõude suurusele.
      
      20.      Residex kaotas kohtuvaidluse nii esimeses kohtuastmes Rechtbank Rotterdamis kui ka apellatsiooniastmes Gerechtshof te ’s‑Gravenhage’s.
         Tuginedes BW artikli 3:40 lõikele 2, lähtusid mõlemad kohtud tagatislepingu tühisusest, kuna see kujutab endast riigiabi EÜ
         artikli 87 lõike 1 (nüüd ELTL artikli 107 lõige 1) tähenduses ja sellest ei informeeritud vastuolus EÜ artikli 88 lõikega 3
         (nüüd ELTL artikli 108 lõige 3) Euroopa Komisjoni.
      
      21.      Residexi esitatud kassatsioonkaebuse alusel on põhikohtuasja menetlemine nüüd pooleli Hoge Raad der Nederlandenis, eelotsusetaotluse
         esitanud kohtus.
      
      IV.    Eelotsusetaotlus ja menetlus Euroopa Kohtus
      22.      Hoge Raad esitas 28. mai 2010. aasta otsusega, mis saabus Euroopa Kohtu kantseleisse 2. juunil 2010, Euroopa Kohtule järgmise
         eelotsuse küsimuse:
      
      „Kas taolisel juhul nagu käesoleval juhul, kus ebaseaduslikku abimeedet rakendati seeläbi, et laenusaajale anti laenuandjale
         antud garantii tõttu laenu, mida talle tavapärases turusituatsioonis ei oleks antud, on liikmesriikide kohtud EÜ artikli 88
         lõike 3 viimase lause (nüüd ELTL artikli 108 lõige 3) kohaselt kohustatud või vähemalt päevad sellise ebaseadusliku abimeetme
         tagajärgede kõrvaldamise raames ennistama tagatise andmisele eelnenud olukorra, isegi kui sellega samas ei kaasne asjakohase
         garantii alusel antud laenu andmisele eelnenud olukorra ennistamist?”
      
      23.      Euroopa Kohtus toimunud menetluses esitasid kirjalikud ja suulised märkused Residex, Rotterdami kohalik omavalitsus, Taani,
         Saksamaa ja Madalmaade valitsus ning Euroopa Komisjon.
      
      V.      Õiguslik hinnang
      24.      Oma küsimusega soovib Hoge Raad sisuliselt teada, kas ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lause kohaselt on liikmesriigi kohtul
         õigus või koguni kohustus käsitada tühisena kohaliku omavalitsuse garantiid, millest Euroopa Komisjoni ei ole informeeritud
         ja mida ei ole komisjoni poolt heaks kiidetud.
      
      25.      Menetlusosaliste arvamused lähevad selles osas lahku. Sel ajal kui Residex põhikohtuasja hagejana kaitseb loomulikult tagatislepingu
         kehtivust ja Rotterdami kohalik omavalitsus kostjana selle sama kategooriliselt vaidlustab, esitab enamik menetluses osalevaid
         valitsusi ja ka komisjon oma märkustes nüansseeritud lahendusi, millel on erinevad varjundid.
      
      26.      Ka mina sooviksin esitada Euroopa Kohtule sellise diferentseeritud lahenduse.
      
      A.      Sissejuhatav märkus
      27.      Kõik, mis on põhikohtuasja asjaolude kohta teada, viitab sellele, et vaidlusalune garantii kujutab endast riigiabi ELTL artikli 107
         lõike 1 (endine EÜ artikli 87 lõige 1) tähenduses, millest ei ole komisjoni teavitatud ja mida komisjon ei ole ka heaks kiitnud.
         Seega on tegemist formaalselt ebaseadusliku abiga, mis anti vastuolus ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lausega (endine EÜ artikli 88 lõike 3 kolmas lause). Ükski menetlusosaline
         ei seadnud seda Euroopa Kohtus kahtluse alla.
      
      28.      Erinevalt näiteks Euroopa Liidu õigusnormidest, mis puudutavad ettevõtjatevahelisi keelatud kokkuleppeid (vt ELTL artikli 101
         lõige 2), ei reguleeri küll Euroopa Liidu aluslepingute riigiabi käsitlevad sätted sõnaselgelt, millised tsiviilõiguslikud
         tagajärjed tulenevad abist teatamise kohustuse ja kavatsetud meetmete rakendamiskeelu rikkumisest (ELTL artikli 108 lõike 3
         kolmas lause). See ei tähenda siiski, et ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lause rikkumisel ei oleks tagajärgi.
      
      29.      Liidu õigus näeb nimelt ette, et liikmesriigi kohtuid tuleb kohustada võtma sobivaid meetmeid abimeetme ebaseaduslikkuse tagajärgede
         heastamiseks.(9) Väljakujunenud kohtupraktika kohaselt peavad siseriiklikud kohtud seetõttu tagama, et kohaldataks kõiki tagajärgi, mis vastava
         liikmesriigi õigusest lähtuvalt järgnevad EÜ artikli 108 lõike 3 viimase lause rikkumisele – nii abimeetmete rakendamisaktide
         kehtivuse kui ka selle sätte vastaselt antud rahalise toetuse tagasinõudmise osas.(10)
      
      30.      See viib üldjuhul selleni, et kõik tehingud – eelkõige tsiviilõiguslikud lepingud –, mis sõlmitakse seoses formaalselt ebaseadusliku
         riigiabi andmisega, tuleb lugeda tühiseks või kehtetuks. Euroopa Kohus on sedastanud, et „abimeetmete rakendamist käsitleva
         õigusakti kehtivust mõjutab see, kui liikmesriikide ametiasutused eiravad keeldu anda abi komisjoni nõusolekuta.”(11)
      
      31.      Selle eesmärk on eelkõige tagada, et ühisturuga kokkusobimatut abi ei rakendataks.(12) Kui vaatamata sellele on abi siiski teatamiskohustust ja kavatsetud meetmete rakendamiskeeldu rikkudes antud, siis tuleb
         vähemalt tagada, et soodustatud isikult võetakse sellest tulenev eelis jälle ära ning heastatakse abimeetme ebaseaduslikkuse
         tagajärjed, et vältida konkurentsimoonutuse tekkimist või isegi kinnistumist.(13) Tuleb taastada varasem olukord.(14)
      
      32.      Küsitav on siiski, kas avaliku võimu poolt eralaenule tagatise andmise korral on garantii tühisuse tunnustamine liikmesriigi
         kohtu poolt igal juhul sobiv ja vajalik, et aidata kaasa nende eesmärkide teostamisele.
      
      33.      Nagu eelotsusetaotluses on juba märgitud, sõltub see olulisel määral sellest, kas laenuandjat ennast – käesoleval juhul seega
         Residexi – tuleb lugeda (kaas)abisaajaks (vt selle kohta allpool jagu C) või kas abist saab kasu üksnes laenusaaja – käesoleval
         juhul Aerospace (vt selle kohta alljärgnev jagu B).(15)
      
      B.      Õiguslik olukord juhul, kui laenuandja ise ei saa tagatisest kasu
      34.      Eelotsusetaotluse esitanud kohus näib – samamoodi kui Residex, Rotterdami kohalik omavalitsus ja Taani valitsus – lähtuvat
         sellest, et käesoleval juhul sai kohaliku omavalitsuse garantiist majanduslikku kasu üksnes Aerospace laenusaajana, kes on
         seega abisaaja.
      
      35.      Sellisest kasust laenusaaja jaoks tuleb lähtuda siis, kui ta ei pidanud garantii eest tasu maksma või maksis väiksema tasu
         kui tavapärases turusituatsioonis.(16) Kui laenusaaja finantsolukord on nii halb, et ta turul üldse enam raha ei saaks, siis tuleb vajaduse korral lugeda isegi
         kogu garantiiga kaetud summa tema majanduslikuks kasuks.(17)
      
      36.      Ükskõik, kas käesoleval juhul loetakse Aerospace’i kasuks üksnes garantiitasust saadav kasu võrreldes garantiitasu tavalise
         määraga või kogu garantiiga kaetud summa(18) – tagatislepingu tühisuse tunnustamine eelotsusetaotluse esitanud kohtu poolt ei viiks iseenesest selleni, et soodustatud
         ettevõtjalt – käesoleval juhul seega Aerospace’ilt – võetaks ära garantiist saadud kasu. Seda seetõttu, et tagatislepingu
         tühisus ei tähendaks tingimata, et Aerospace kaotaks laenusumma, samuti ei peaks Aerospace tagatislepingu tühisuse korral
         Rotterdami kohalikule omavalitsusele automaatselt garantiitasu maksma.
      
      37.      Neil asjaoludel kerkib küsimus, kas vastavalt ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lause eesmärgile võib olla õigustatud lubada
         laenuandja suhtes nii raske tagajärje tekkimist nagu tagatislepingu tühisus. Euroopa Kohtus toimunud menetluses lähtuti vaidluses
         selle küsimuse üle erinevatest aspektidest, mida ma järgnevalt lühidalt käsitlen.
      
      1.      Kohtuotsus komisjon vs. Portugal: „tühistamine tagasinõudmise teel”
      
      38.      Esiteks viitab eelotsusetaotluse esitanud kohus ise sellega seoses kohtuotsusele komisjon vs. Portugal.(19) Ta avaldab kahtlust selles suhtes, kuidas nimetatud kohtuotsust tuleb mõista. Mõne menetlusosalise arvates tuleb sellest
         järeldada, et liidu õigusega vastuolus olev riigi garantii tuleb lugeda tühiseks või kehtetuks tunnistada.
      
      39.      See lähenemisviis ei veena mind.
      
      40.      Kohtuasjas komisjon vs. Portugal oli tegemist ettevõtjaga EPAC,(20) põllumajandussektoris tegutseva riigile kuuluva aktsiaseltsiga. 1996. aastal lubas Portugali Vabariik EPAC‑il võtta eraõiguslikult
         pangakonsortsiumilt laenu kuni 50 miljardit Portugali eskuudot,(21) kusjuures 30 miljardit Portugali eskuudot(22) tagati riigi garantiiga. 9. juuli 1997. aasta otsusega 97/762/EÜ kohustas komisjon Portugali Vabariiki „tühistama ettevõtjale
         EPAC antud abi”.(23) Kui Portugal seda otsust ei täitnud, tuvastas Euroopa Kohus komisjoni taotlusel kohtuotsuses komisjon vs. Portugal liikmesriigi kohustuse rikkumise.
      
      41.      On õige, et nii komisjoni otsuses 97/762 kui ka kohtuotsuses komisjon vs. Portugal on juttu „abi tühistamisest”,(24) kusjuures „abi” all tuleb mõista Portugali riigi antud tagatist.(25) Lähemal vaatlusel ilmneb siiski, et garantii „tühistamise” all oli tegelikult mõeldud intressidest tuleneva kasu tagasinõudmist, mille EPAC sai riigi garantii alusel võrreldes tavalise intressimääraga.(26)
      
      42.      Seega tuvastati kohtuotsuses komisjon vs. Portugal kokkuvõttes üksnes seda, et Portugali riik oleks pidanud laenusaaja suhtes – seega EPAC‑i suhtes – aktiivselt tegutsema,
         selleks et temalt ebaseaduslik kasu – intressidest tulenev kasu – ära võtta.(27) Seda, et Portugal oleks lisaks olnud kohustatud liidu õigusega vastuolus oleva riigi garantii kui sellise tühistama või kehtetuks
         tunnistama, ei ole kohtuotsuses komisjon vs. Portugal mainitud, samuti ei tuvastatud selles suhtes liikmesriigi kohustuse rikkumist Portugali poolt.
      
      43.      Üldiselt on väljakujunenud kohtupraktika kohaselt „ebaseadusliku abi kõrvaldamine selle tagasinõudmise teel abi ebaseaduslikkuse tuvastamise loogiline tagajärg.”(28) Kasu tagasinõudmine ei ole siiski mingil juhul sama tähendusega kui selle aluseks olevate tehingute kehtetuks tunnistamine.
      
      44.      Seda arvestades ei ole senisest kohtupraktikast, liiatigi kohtuotsusest komisjon vs. Portugal võimalik teha järeldust, et eksisteerib kohustus tunnistada kehtetuks selline tagatisleping, mis anti vastuolus Euroopa
         Liidu riigiabiõigusega ja mille puhul tuleb abisaajaks lugeda ainult laenusaajat.
      
      2.      Võrdväärsuse põhimõte
      45.      Teiseks toob komisjon esile võrdväärsuse põhimõtte. Väljakujunenud kohtupraktika kohaselt nõuab see põhimõte – mida nimetatakse
         ka võrdsuse põhimõtteks –, et kõik kaebustele kohaldatavad reeglid oleksid ühtemoodi kohaldatavad nii liidu õiguse rikkumisest
         tulenevate kaebuste kui ka siseriikliku õiguse eiramisest tulenevate kaebuste puhul.(29) Teiste sõnadega ei tohi menetlusnormid, mis on kehtestatud nende kohtuasjade siseriiklikes kohtutes läbivaatamiseks, mille
         eesmärk on tagada isikutele liidu õigusest tulenevate õiguste kaitse, olla ebasoodsamad kui samalaadsete siseriiklike kaebuste
         puhul.(30)
      
      46.      Komisjoni arvates nõuab võrdväärsuse põhimõte, et garantii, mis anti ELTL artikli 108 lõike 3 kolmandat lauset eirates, on
         tühine juhul, kui ilmneb, et on olemas siseriiklikud imperatiivsed normid, mille rikkumine võib BW artikli 3:40 lõike 2 kohaselt
         samuti põhjustada tagatislepingu tühisuse.
      
      47.      Need argumendid ei ole põhjendatud. See eeldab sellise asjaolu olemasolu, mis tegelikult on veel arutamise ese, nimelt seda,
         et ELTL artikli 108 lõike 3 kolmas lause nõuab vastavalt kaitse-eesmärgile tingimata, et liidu õigusega vastuolus olev abimeede
         oleks tühine.
      
      48.      Siseriiklikus õiguses võivad olla kehtestatud seadused, mille kaitse-eesmärgi kohaselt tähendab seaduserikkumine tehingute
         tsiviilõiguslikku tühisust, ja muud seadused, mille kaitse-eesmärgi kohaselt ei ole selline õiguslik tagajärg nõutav. Samamoodi
         on see liidu õigusnormide rikkumise korral. Määrav on see, milliste siseriiklike sätetega ELTL artikli 108 lõike 3 kolmandat
         lauset võrreldakse: kas nendega, mille rikkumine toob vastavalt nende kaitse-eesmärgile tagajärjena kaasa tühisuse või nendega,
         mis sellist õiguslikku tagajärge ei vallanda.
      
      49.      Ainult juhul, kui juba praegu oleks kindel, et ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lause rikkumine tähendab liidu õiguse aspektist
         tingimata tagatislepingu tühisust, oleksid võrdväärsuse põhimõttel komisjoni kirjeldatud tagajärjed. Kuna aga käesolevas menetluses
         tuleb nimelt alles välja selgitada, kas liidu õigus nõuab imperatiivselt tagatislepingu tühisust, ei saa ELTL artikli 108
         lõike 3 kolmandat lauset algusest saadik võrdsustada muude siseriiklike keelunormidega BW artikli 3:40 lõike 2 tähenduses.
      
      50.      Võrdväärsuse põhimõttele tuginemine ei vii käesolevas asjas seega eesmärgile.
      
      3.      Garantii ja laenu vaheline tingimuslik seos
      51.      Kolmandaks on Rotterdami kohaliku omavalitsuse arvates garantii ja laenu vahel selline tingimuslik seos, et tagatislepingu
         võimalik tühisus tähendab laenu kohese tagasimaksmise kohustust ja endise olukorra taastamist.(31) Ka see asjaolu toetab oletust, et BW artikli 3:40 lõikes 2 sätestatud siseriiklikku õigusnormi kohaldades antud garantii,
         mis on vastuolus ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lausega, on tühine.
      
      52.      Sellele tuleb vastu väita, et tagatislepingu võimalik tühisus võib küll tähendada laenu kohese tagasimaksmise kohustust, kuid
         üldjuhul ei ole selle tagajärg tingimata laenusaajalt liidu õiguse vastaselt saadud kasu äravõtmine.
      
      53.      Seda seetõttu, et esiteks ei ole tagasimaksmisnõude pelgalt sissenõutavaks muutumisega tagatud, et laen ka tegelikult viivitamata
         tagasi makstakse, iseäranis juhul, kui laenusaaja on juba selletagi majanduslikes raskustes. Teiseks läheks kogu laenu tagasimaksmine
         enamikul juhtudel kaugemale sellest, mis on vajalik liidu õiguse vastaselt saadud kasu äravõtmiseks; nimetatud kasu seisneb,
         nagu eespool märgitud,(32) tavaliselt üksnes garantiitasu erinevuses võrreldes turul tavapärase garantiitasuga ning laieneb ainult erandjuhul kogu garantiiga
         kaetud summale. Lõpuks tuleb märkida, et sel viisil ei tagastataks laenusaaja liidu õiguse vastaselt saadud kasu avalik-õiguslikule
         asutusele, kes selle garantii vormis andis, vaid kolmandale isikule – laenuandjale –, kellel sellisele tulu jaotamisele mingil
         juhul õigust ei ole ja kelle puhul see võiks põhjustada uusi konkurentsimoonutusi.
      
      54.      Järelikult ei toeta ka garantii ja sellega tagatud laenu vaheline tingimuslik võimalik seos järeldust, et ELTL artikli 108
         lõike 3 kolmanda lausega vastuolus olev tagatisleping tuleks tingimata lugeda tühiseks.
      
      4.      Abi edasise rakendamise takistamine
      55.      Neljandaks väidab Rotterdami kohalik omavalitsus, et tagatislepingu tühisus võib takistada abi edasist rakendamist.
      
      56.      See väide ei ole siiski käesoleva kohtuasjaga sarnastel asjaoludel, kus laen on juba täielikult välja makstud, veenev.
      
      57.      Nimelt juhul, kui abisaajaks tuleb lugeda üksnes laenusaajat, käesoleval juhul niisiis Aerospace’i, on vaidlusalune abimeede
         täielikult rakendatud niipea, kui garantiiga tagatud laen on välja makstud. See, kas riigi ametiasutuse kui tagatise andja
         vastu saab hiljem tagatislepingu alusel nõude esitada, ei muuda enam midagi selles osas, et laenusaaja on täielikult saanud
         konkurentsiõigusega vastuolus oleva kasu ja selle ka säilitab. Sellisel juhul ei võimalda tagatislepingu tühisuse tunnustamine
         takistada liidu õiguse vastase abi rakendamist.
      
      5.      Laenuandja võimalikud hoolsuskohustused seoses ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lause järgimisega
      58.      Viiendaks viitab mõni menetlusosaline laenuandja võimalikele hoolsuskohustustele, mis on vajalikud selleks, et kõige paremini
         tagada ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lause praktiline tõhusus. Laenuandjal võib tekkida ootus garantii olemasolu osas
         alles siis, kui Euroopa Komisjon on kinnitanud selle kooskõla ühisturuga. Kui laenuandja maksab garantiiga tagatud laenu välja
         ennetähtaegselt, siis teeb ta seda omal riisikol.
      
      59.      Leian, et ka selle argumendiga ei saa nõustuda.
      
      60.      Euroopa Kohtu väljakujunenud praktika kohaselt peab hoolas ettevõtja tavaliselt kindlaks tegema, kas ELTL artikli 108 lõike 3
         kolmandas lauses sätestatud menetlust on järgitud.(33) Sellist liidu õigusest tulenevat hoolsuskohustust eeldati aga siiani, nagu näha, ainult tegeliku abisaaja puhul, mitte seevastu
         ka kolmandate ettevõtjate puhul, kes – nagu see on sageli laenuandjate puhul(34) – üksnes osalesid abi andmises, ilma et nad ise oleksid ühtlasi olnud abisaajad.(35)
      
      61.      Euroopa Liidu Üldkohus märkis seoses juba mainitud Portugali riigi garantiiga(36) oma kohtuotsuses EPAC vs. komisjon tõepoolest, et ka krediidipangad peavad üles näitama nõutud mõistlikkust ja hoolsust ning veenduma, et ühenduse riigiabialaseid
         õigusnorme järgitakse.(37) Üldkohus ei põhjendanud siiski seda seisukohta sõnagagi(38) ega käsitlenud eelkõige kõiki aspekte, mis olid käesolevas eelotsusemenetluses arutluste ese.
      
      62.      Kindlasti saaks suurima võimaliku hoiatava mõju saavutada sellega, kui riigi poolt garantii andmise korral laiendataks riigiabiõigusest
         tulenevaid hoolsuskohustusi alati ka laenuandjale, kes ise ei ole abisaaja. Minu arvates läheks see aga kaugemale sellest,
         mis on vajalik ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lause tõhusaks kohaldamiseks.
      
      63.      Kui panna laenuandjale nimetatud hoolsuskohustused seoses liidu õiguse järgimisega, võrduks see tagatisest tuleneva majandusliku
         riski selge ülekandmisega riigilt eraettevõtjale, kes ise ei ole abisaaja. Sel juhul ei kannaks laenusaaja maksejõuetuse riski
         mitte tagatise andnud riik, vaid laenuandja. Seega tekiks riigi jaoks ebamõistlik ajend anda kergekäeliselt tagatisi, mis
         võivad olla liidu õigusega vastuolus, ning veeretada tehingu võimaliku tagasitäitmise korral rahaline koormus peamiselt eralaenuandjate
         peale.(39)
      
      64.      Samal ajal võib selline riski ülekandmine eralaenuandjatele avaldada hoiatavat mõju (chilling effect) ja mõjutada seega negatiivselt ettevõtjate kapitaliga varustamist, eelkõige pangalaenu vormis. Seda, millised tõsised probleemid
         võivad tekkida Euroopa Liidu kogu majandusliku arengu jaoks, kui laenuandjad kõhklevad siseturul tegutsevatele ettevõtjatele
         laenu andmast, näitas eriti ilmekalt hiljutine majandus- ja rahanduskriis.
      
      65.      Seda arvestades ei näe ma mingit põhjust, miks peaks Euroopa Kohus selles küsimuses ühinema Üldkohtu õiguskäsitlusega kohtuasjas
         EPAC vs. komisjon.(40) Kui riigiabi antakse garantii vormis, siis ei peaks laenuandjal, kes ise ei ole abisaaja, ka edaspidi tekkima liidu õigusest
         tulenevaid hoolsuskohustusi.
      
      6.      Vahekokkuvõte
      66.      Nagu eespool näidatud, ei nõua seega liidu õiguse riigiabi käsitlevate sätete tõhus kohaldamine, et garantiid tuleb vastuolu tõttu ELTL artikli 108
         lõike 3 kolmanda lausega pidada tühiseks, kui laenuandja ise ei ole abisaaja.
      
      67.      Märgin veel lisaks, et sellisel juhul ei ole ka liikmesriigi kohtul kaalutlusõigust käsitada garantiid siiski ELTL artikli 108
         lõike 3 kolmanda lause rikkumise tõttu tühisena. Seda seetõttu, et liidu konkurentsiõiguse kohaselt ei tohi siseturul tegutsevate
         ettevõtjate jaoks sõltuvalt liikmesriigist ja pädevast liikmesriigi kohtust tuleneda erinevaid õigusi ja kohustusi. Pigem
         tuleb Euroopa konkurentsiõigust tõlgendada ja kohaldada nii, et ühetaolise õigusliku raamistikuga luuakse kõigi siseturul
         tegutsevate ettevõtjate jaoks samad konkurentsitingimused (level playing field).(41)
      
      68.      Vastupidi mitme menetlusosalise arvamusele ei ole kohtuotsusest CELF võimalik teha vastupidist järeldust. Euroopa Kohus märkis
         selles üksnes, et liikmesriigi kohus võib teha korralduse abi tagasinõudmiseks, mis maksti välja vastuolus ELTL artikli 108
         lõike 3 kolmanda lausega, ka siis, kui komisjon selle hiljem heaks kiitis.(42) Nagu eespool märgitud,(43) ei ole aga saadud majandusliku kasu tagasinõudmine mingil juhul sama tähendusega kui abimeetmega seotud tehingute tsiviilõiguslik tühisus.
      C.      Õiguslik olukord juhul, kui tagatisest saab kasu laenuandja ise
      69.      Järgnevalt tuleb veel arutada õiguslikku olukorda juhul, kui (ka) laenuandja ise on garantiiga seotud riigiabi saaja.
      
      1.      Märk selle kohta, et kasu saab laenuandja ise
      70.      Saksamaa valitsus ja komisjon juhivad õigesti tähelepanu sellele, et riigi garantiist ei saa tingimata kasu ainult laenusaaja.
         Ka laenuandja, kelle nõuded laenusaaja vastu tagatakse riigi garantiiga, võib sellest garantiist kindlat majanduslikku kasu
         saada.
      
      71.      Eelotsusetaotluse esitanud kohus peab seepärast üksikasjalikult kontrollima, kas käesoleval juhul ei tule peale laenusaaja
         Aerospace’i lugeda abisaajaks ka laenuandjat Residexi.(44) Erinevalt sellest, mida arvab Residex, sisaldavad nimelt põhikohtuasjas tehtud asjaolude tuvastused selgeid pidepunkte selle
         kohta, et nimetatud ettevõtja sai laenuandjana kohaliku omavalitsuse garantiist tegelikult majanduslikku kasu riigiabiõiguse
         mõttes.
      
      72.      Kindlasti ei tulene selline kasu üksnes asjaolust, et Rotterdami kohalik omavalitsusasutus tagas Residexi antud laenu. Paljud
         ettevõtjad sõlmivad riigiga tehinguid – olgu need siis riigihanked, laenutehingud või garantiid – ja mitte iga selline tehing
         ei sisalda tingimata liidu õigusega keelatud riigiabi elementi.(45) Iseäranis juhul, kui tegemist on riigi poolt eralaenu tagamisega, tuleb mõelda, et laenuandja saab küll sel viisil tagatise,
         millega tema risk väheneb; samal ajal võib aga ka laenuintress, mille laenuandja laenusaajaga sellisel juhul kokku lepib,
         olla tunduvalt väiksem kui tagamata laenu korral.
      
      73.      Igal juhul tuleb komisjoni teatises garantiidena antava riigiabi kohta avaldatud suunistes(46) lugeda laenuandjat riigi garantiist kasu saavaks isikuks eelkõige kahe juhtumite grupi korral:
      
      –        kui garantii antakse laenuandja juba olemasoleva nõude tagantjärele tagamiseks, ilma et vastavalt kohandataks selle laenu või rahalise kohustuse tingimusi, või
      
      –        kui võla ümberkorraldamine tehakse sel viisil, et ühe garanteeritud laenu abil makstakse tagasi teist, garanteerimata laenu samale laenuandjale.
      
      74.      Nagu eelotsusetaotluse esitanud kohus teatab,(47) oli Residexil kohaliku omavalitsuse garantii andmise ajal Aerospace’i vastu miljonite eurodeni ulatuv maksmisnõue nende MDH
         osade tagasiostmisest saadud summa osas, mille Residex oma müügioptsiooni kasutades oli Aerospace’ile tagasi andnud. Selle
         nõude muutis Residex laenuks Aerospace’ile, millele aitas otsustavalt kaasa Rotterdami sadama omavalitsuse garantii.
      
      75.      Kõik see viitab ilmselgelt sellele, et käesoleval juhul anti kohaliku omavalitsuse garantii olemasoleva nõude tagantjärele
         tagamiseks või vastavalt võla ümberkorraldamise raames, mille tagajärjel sai Residex kohaliku omavalitsuse garantiist iseseisvat
         majanduslikku kasu riigiabiõiguse tähenduses. Lisaks puuduvad pidepunktid selle kohta, et Residex oleks maksnud Rotterdami
         kohalikule omavalitsusele oma garantiist saadud kasu hüvitamiseks garantii andmise eest turul tavapärast garantiitasu. Seega
         tuleb lugeda lisaks Aerospace’ile abisaajaks ka Residexi.
      
      2.      Garantii kehtivuse tagajärjed
      76.      Erinevalt esmalt arutatud stsenaariumist(48) on garantii tühisus sobiv ja ka vajalik meede ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lause eesmärgi teostamiseks, kui peale laenusaaja
         tuleb abisaajaks lugeda ka laenuandjat.
      
      77.      Esiteks on garantii tsiviilõiguslik tühisus sobiv ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lause eesmärgi teostamiseks, sest see võimaldab laenuandjalt kui abisaajalt ära võtta majanduslikku
         kasu, mille ta sai riigilt liidu õiguse vastaselt.
      
      78.      Iga Rotterdami kohaliku omavalitsuse garantii alusel tehtav makse süvendaks liidu õigusest tuleneva rakenduskeelu rikkumist
         ja kindlustaks Residexi kui abisaaja ebaseaduslikku kasu, mida ta võib saada heaks kiitmata garantiist. Seevastu juhul, kui
         liikmesriigi kohus tuvastab garantii tühisuse, takistab see Residexil edaspidi mis tahes soodustusi saada. Sel viisil täidab
         liikmesriigi kohus oma kohustust liidu õiguse vastase riigiabi väljamaksmist takistada.(49)
      
      79.      Kui Residexil oli ootus garantii kehtivuse osas, siis ei ole tegemist õiguspärase ootusega. Seda seetõttu, et temalt kui abisaajalt
         võis oodata, et ta tegi oma hoolsuskohustuste raames kindlaks, kas ELTL artikli 108 lõike 3 kolmandas lauses sätestatud menetlust
         on järgitud.(50) Ka võimalikud õiguslikud ekspertarvamused, mille Rotterdami kohalik omavalitsus nähtavasti hankis,(51) ja mis lähtusid ilmselt sellest, et ELTL artikli 108 lõike 3 kolmas lause ei kuulu kohaldamisele, ei saa selles osas midagi
         muuta. Õiguspärane ootus tekib alles siis, kui on olemas komisjoni kui liidu konkurentsiasutuse jõustunud otsus, milles kas
         juba eitatakse seda, et garantii saab kvalifitseerida riigiabina või vähemalt sedastatakse selle kooskõla siseturuga.(52)
      
      80.      Just seetõttu, et Residexil endal olid nimetatud hoolsuskohustused, ei saa ettevõtja kohaliku omavalitsuse vastu tugineda
         ka vastuolulise käitumise keelule (venire contra factum proprium).(53) Kui Rotterdami kohalik omavalitsus tahaks garantiilubadusest, mis on liidu õigusega vastuolus, kinni pidada, siis oleks see
         üldiselt Euroopa Liidu konkurentsiõiguse kaitse-eesmärgiga ja eriti ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lausega diametraalselt
         vastuolus. Ametiasutus peab end suutma kohtus kaitsta sellega, et eelis või makse, mida ettevõtja temalt nõuab, rikuks liidu
         õiguse konkurentsieeskirju.(54) Ümberpöördult saab teatavasti ka ettevõtja tugineda kohtus sellele, et temalt nõutav makse ei ole kooskõlas konkurentsiõigusega.(55)
      
      81.      Teiseks on komisjoni poolt heaks kiitmata garantii tsiviilõiguslik tühisus ka vajalik ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lause eesmärgi teostamiseks.
      
      82.      Puht teoreetiliselt oleks küll mõeldav tunnustada sellise garantii tühisust vaid osaliselt, nimelt niivõrd, kuivõrd laenuandja
         saab konkurentsieeskirjadega vastuolus olevat kasu. Käesoleva kohtuasjaga sarnastel asjaoludel oleks selle tagajärg see, et
         kohalik omavalitsus kui tagatise andja peaks tagatislepingu alusel maksma ja võiks vajaduse korral tema poolt tagatud summast
         vajaduse korral veel maha arvata summa, mis oleks vastanud garantii andmise eest turul tavapäraselt makstavale garantiitasule.
      
      83.      ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lause eesmärgi teostamiseks sobiks sellise osalise tühisuse eeldamine siiski palju vähem
         kui täieliku tühisuse eeldamine.
      
      84.      Esiteks seisaks nimelt liikmesriigi kohus raske ülesande ees uurida välja, missugune garantiitasu oli garantii andmise ajal
         turul tavapärane ja seega mõistlik. Kui laenusaaja – nagu käesoleval juhul – ei oleks üldse suutnud turul laenu saada, siis
         tuleks selletagi kogu laenu maht, st kogu garantiiga kaetud summa, lugeda laenuandja kasuks, kuna laenutehing ei oleks ilma
         selle garantiita üldse teoks saanud.(56)
      
      85.      Teiseks oleks garantii (üksnes) osalise tühisuse korral laenuandja, kes saab abist kasu, suures osas vabastatud kaasvastutusest
         liidu õiguse konkurentsieeskirjade järgimise eest.(57) Sel viisil tekiks abist kasu saavate laenuandjate jaoks vale stiimul ennatlikult osaleda projektide finantseerimisel, mida
         ei ole Euroopa Liidu riigiabiõiguse kohaselt heaks kiidetud.
      
      86.      Kindlasti ei nõua Euroopa Kohus kõigil juhtudel sellise riigiabimeetme täielikku tagasitäitmist, mis võeti vastuolus ELTL
         artikli 108 lõike 3 kolmanda lausega. Näiteks kohtuasjas CELF oli Euroopa Kohtu arvates piisav, et abisaajalt mõisteti välja
         mõistlikud intressid riigi käest saadud majandusliku kasu eest, ilma et ta oleks pidanud abi kui sellist tagasi maksma.(58) Kohtuasjas CELF väljakujundatud praktika kehtib aga ainult sellistel juhtudel, kui ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lausega
         vastuolus antud abi hiljem pärast komisjoni „positiivse otsusega” heaks kiideti.(59) Seega on komisjoni järeldus abi siseturuga kokkusobivuse kohta kriteerium, mille alusel otsustatakse, kas abisaajale on võimalik
         välja maksta abi heakskiitvale otsusele eelnenud perioodi eest või kas tal on võimalik juba väljamakstud abi säilitada.(60)
      
      3.      Vahekokkuvõte
      87.      Kokkuvõttes kehtib, et:
      
      ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lausega vastuolus antud ja Euroopa Komisjoni poolt ka tagantjärele heaks kiitmata riigi
         garantii eralaenule on tühine juhul, kui laenuandja on ise abisaaja.
      
      VI.    Ettepanek
      88.      Eelnevalt esitatud kaalutlustest lähtudes teen Euroopa Kohtule ettepaneku vastata Madalmaade Hoge Raadi esitatud küsimusele
         järgmiselt:
      
      ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lausega vastuolus antud ja Euroopa Komisjoni poolt ka tagantjärele heaks kiitmata riigi
         garantii eralaenule ei ole tühine, välja arvatud juhul, kui laenuandja on ise abisaaja.
      
      1 –	Algkeel: saksa.
      
      2 –	ELT 2008, C 155, lk 10.
      
      3 –	Komisjoni teatis EÜ asutamislepingu artiklite 87 ja 88 kohaldamise kohta garantiidena antava riigiabi suhtes (EÜT 2000,
         C 71, lk 14; ELT eriväljaanne 08/01, lk 369); vt eelkõige punktid 2.1.1., 2.2.1., 2.2.2. ja 6.5.
      
      4 –	ELT 2009, C 85, lk 1.
      
      5 –	Tsiviilseadustik.
      
      6 –	Kõigi kolme ettevõtja puhul on tegemist Madalmaade õiguse alusel asutatud äriühingutega.
      
      7 –	Sel ajal ümmarguselt 13,9 miljonit eurot.
      
      8 –	Gemeentelijk Havenbedrijf Rotterdam.
      
      9 –	12. veebruari 2008. aasta otsus kohtuasjas C‑199/06: CELF ja Ministre de la Culture et de la Communication („CELF”, EKL 2008,
         lk I‑469, punkt 46) ja 18. detsembri 2008. aasta otsus kohtuasjas C‑384/07: Wienstrom (EKL 2008, lk I‑10393, punkt 28); selle
         kohta juba 5. oktoobri 2006. aasta otsus kohtuasjas C‑368/04: Transalpine Ölleitung in Österreich jt („Transalpine Ölleitung”,
         EKL 2006, lk I‑9957, punkt 50).
      
      10 –	Eespool 9. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus Transalpine Ölleitung, punkt 47, ja eespool 9. joonealuses märkuses
         viidatud kohtuotsus CELF, punkt 41; vt seal ka punkt 45; selle kohta juba varem 21. novembri 1991. aasta otsus kohtuasjas C‑354/90:
         Fédération nationale du commerce extérieur des produits alimentaires ja Syndicat national des négociants et transformateurs
         de saumon („FNCE”, EKL 1991, I‑5505, punkt 12); 11. juuli 1996. aasta otsus kohtuasjas C‑39/94: SFEI jt (EKL 1996, lk I‑3547,
         punkt 40); 21. oktoobri 2003. aasta otsus liidetud kohtuasjades C‑261/01 ja C‑262/01: van Calster jt (EKL 2003, lk I‑12249,
         punkt 64) ja 21. juuli 2005. aasta otsus kohtuasjas C‑71/04: Xunta de Galicia (EKL 2005, lk I‑7419, punkt 49). Vt lisaks teatis
         liikmesriikide kohtute rolli kohta, punkt 30.
      
      11 –	Vt selle kohta eespool 10. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus FNCE, punktid 12 ja 17, ja 20. septembri 2001. aasta
         otsus kohtuasjas C‑390/98: Banks (EKL 2001, lk I‑6117, punkt 73).
      
      12 –	See on nn ennetav eesmärk või ennetuseesmärk, mis on ELTL artikli 108 lõike 3 kolmanda lause aluseks; vt selle kohta eespool
         9. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus CELF, punktid 47 ja 48.
      
      13 –	Selle kohta eespool 9. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus CELF, punktid 38 ja 46, ja eespool 9. joonealuses märkuses
         viidatud kohtuotsus Transalpine Ölleitung, punktid 46 ja 50; ka juba eespool 11. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus Banks,
         punkt 75, ja 15. detsembri 2005. aasta otsus kohtuasjas C‑148/04: Unicredito Italiano (EKL 2005, lk I‑11137, punkt 113).
      
      14 –	Selle kohta 21. märtsi 1990. aasta otsus kohtuasjas C‑142/87: Belgia vs. komisjon („Tubemeuse”, EKL 1990, lk I‑959, punkt 66); 20. märtsi 1997. aasta otsus kohtuasjas C‑24/95: Alcan Deutschland (EKL 1997,
         lk I‑1591, punkt 23); eespool 13. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus Unicredito Italiano, punkt 113, ja 20. mai 2010. aasta
         otsus kohtuasjas C‑210/09: Scott ja Kimberly Clark (kohtulahendite kogumikus veel avaldamata, punkt 31).
      
      15 –	Sellisest eristamisest näib Euroopa Kohus lähtuvat ka 24. oktoobri 1996. aasta otsuses liidetud kohtuasjades C‑329/93,
         C‑62/95 ja C‑63/95: Saksamaa jt vs. komisjon („Bremer Vulkan”, EKL 1996, lk I‑5151, punkt 56). Kohtuotsusest on võimalik järeldada, et laenutehingus osalevat
         ettevõtjat ennast võib lugeda abisaajaks üksnes juhul, kui ta on saanud majanduslikku kasu.
      
      16 –	Garantiidena antavat riigiabi käsitlev teatis, punkt 2.2.
      
      17 –	5. oktoobri 2000. aasta otsus kohtuasjas C‑288/96: Saksamaa vs. komisjon („Jadekost”, EKL 2000, lk I‑8237, punkt 31); selle kohta ka komisjon oma teatises garantiidena antava riigiabi kohta,
         punkti 4.1. alapunkt a: „Kui tõenäosus, et laenusaaja pole võimeline laenu tagasi maksma, muutub eriti suureks, ei pruugi
         sellist turumäära leiduda ja garantii abielement võib erakorralistel asjaoludel olla sama suur kui kõnealuse garantiiga tegelikult
         kaetav summa.”
      
      18 –	Käesoleval juhul rõhutab Hoge Raad, et laenusaajale Aerospace „anti laenuandjale antud garantii tõttu laenu, mida talle
         tavapärases turusituatsioonis ei oleks antud.” See lubab järeldada, et Aerospace ei oleks ka garantiid kui sellist tavapärases
         turusituatsioonis saanud – ka mitte vähem soodsatel tingimustel.
      
      19 –	27. juuni 2000. aasta otsus kohtuasjas C‑404/97: komisjon vs. Portugal (EKL 2000, lk I‑4897).
      
      20 –	Empresa Para a Agroalimentação e Cereais SA.
      
      21 –	26. juulil 1996, kui Portugali riik volitas EPAC‑it laenu võtmiseks läbirääkimisi alustama, oli 50 miljardi Portugali eskuudo
         väärtus ligikaudu 255,2 miljonit eküüd (vahetuskurss vastavalt EÜT 1996 C 218, lk 1), kusjuures üks eküü vastab praegu ühele
         eurole.
      
      22 –	30. septembril 1996, garantiiks nõusoleku andmise päeval, oli 30 miljardi Portugali eskuudo väärtus ligikaudu 153,7 miljonit
         eküüd (vahetuskurss vastavalt EÜT 1996 C 288, lk 1), kusjuures üks eküü vastab praegu ühele eurole.
      
      23 –	Komisjoni 9. juuli 1997. aasta otsuse 97/762/EÜ Portugali poolt ettevõtja EPAC kasuks võetud meetmete kohta artikkel 1
         ja artikli 2 lõige 1 (EÜT L 311, lk 25), esitatud eespool 19. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsuse komisjon vs. Portugal punktis 16.
      
      24 –	Eespool 19. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus komisjon vs. Portugal, punktid 16 ja 38.
      
      25 –	Eespool 19. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus komisjon vs. Portugal, punkt 47.
      
      26 –	Eespool 19. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsuse komisjon vs. Portugal punktis 46 viitab Euroopa Kohus „kohustusele tühistada ebaseaduslik abi tagasinõudmise teel”; sama kohtuotsuse punktis 48
         märgib Euroopa Kohus, et „tagasinõudmisele kuuluv kasu” vastab „turul tavapärase laenuintressi [..]. ja EPAC‑i poolt [...]
         tegelikult makstava intressimäära vahele”; vt lisaks nimetatud kohtuotsuse punkt 56, kus uuesti arutatakse, mis „on nõutav,
         et nõuda tagasi rahalist kasu, millele viitab vaidlusalune otsus”.
      
      27 –	Komisjon tugines oma tollases praktikas veel intressidest tulenevale kasule, samal ajal kui praeguse praktika kohaselt
         tuleks pigem tugineda garantiitasust saadavale kasule.
      
      28 –	Eespool 14. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus Tubemeuse, punkt 66; eespool 11. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus Banks,
         punkt 74; eespool 19. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus komisjon vs. Portugal, punkt 38; 29. juuni 2004. aasta otsus kohtuasjas C‑110/02: komisjon vs. nõukogu (EKL 2004, lk I‑6333, punkt 41); eespool 9. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus CELF, punkt 54, ja 22. detsembri
         2010. aasta otsus kohtuasjas C‑507/08: komisjon vs. Slovakkia (kohtulahendite kogumikus veel avaldamata, punkt 42); kursiiv ainult siinkohal. Selle kohta ka liikmesriikide kohtute
         rolli käsitleva teatise punkt 30.
      
      29 –	19. septembri 2006. aasta otsus liidetud kohtuasjades C‑392/04 ja C‑422/04: i-21 Germany ja Arcor (EKL 2006, lk I‑8559,
         punkt 62); 26. jaanuari 2010. aasta otsus kohtuasjas C‑118/08: Transportes Urbanos y Servicios Generales (kohtulahendite kogumikus
         veel avaldamata, punkt 33) ja 15. aprilli 2010. aasta otsus kohtuasjas C‑542/08: Barth (kohtulahendite kogumikus veel avaldamata,
         punkt 19).
      
      30 –	Vt selle kohta nt 16. detsembri 1976. aasta otsus kohtuasjas 33/76: Rewe-Zentralfinanz ja Rewe-Zentral (EKL 1976, lk 1989,
         punkt 5) ja 15. aprilli 2008. aasta otsus kohtuasjas C‑268/06: Impact (EKL 2008, lk I‑2483, punkt 46).
      
      31 –	Seejuures tugineb kohalik omavalitsus esiteks laenuandjate tavapärasele praktikale ja teiseks käesoleval juhul konkreetselt
         kokku lepitud klauslile, mis on toodud Residexi ja Aerospace’i vahelises laenulepingus.
      
      32 –	Vt käesoleva ettepaneku punkt 35.
      
      33 –	20. septembri 1990. aasta otsus kohtuasjas C‑5/89: komisjon vs. Saksamaa (EKL 1990, lk I‑3437, punkt 14); eespool 14. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus Alcan Deutschland, punkt 25;
         11. novembri 2004. aasta otsus liidetud kohtuasjades C‑183/02 P ja C‑187/02 P: Demesa ja Territorio Histórico de Álava vs. komisjon (EKL 2004, lk I‑10609, punktid 44 ja 45) ja 23. veebruari 2006. aasta otsus liidetud kohtuasjades C‑346/03 ja C‑529/03:
         Atzeni jt (EKL 2006, lk I‑1875, punkt 64).
      
      34 –	Erijuhtumi kohta, kus laenuandjat ennast tuleb lugeda abisaajaks, vt allpool käesoleva ettepaneku punktid 69–87.
      
      35 –	Vt selle kohta eelkõige eespool 14. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus Alcan Deutschland, punkt 49; eespool 33. joonealuses
         märkuses viidatud kohtuotsus Demesa ja Territorio Histórico de Álava vs. komisjon, punktid 44 ja 45; eespool 33. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus Atzeni jt, punktid 64 ja 65, ja 22. aprilli
         2008. aasta otsus kohtuasjas C‑408/04 P: komisjon vs. Salzgitter (EKL 2008, lk I‑2767, punkt 104). Selle kohta ka komisjoni poolt avaldatud õiguskäsitlus garantiidena antavat riigiabi
         käsitleva teatise punktis 2.3.2, kus käsitletakse abi ebaseaduslikkuse mõju riigi ja laenuandja vahelisele suhtele juhul,
         kui laenuandja on ise abisaaja. Teistsugust järeldust ei võimalda teha ka ikka ja jälle diskuteeritav komisjoni 1983. aasta
         teatis (EÜT 1983, C 318, lk 3), mis käsitleb samuti ainult ebaseadusliku abi saajat: „Komisjon teeb riigiabi võimalikele saajatele
         teatavaks, [...] et igaühte, kes on saanud ebaseaduslikult antud abi, [...] võib kohustada abi tagastama.”
      
      36 –	Vt selle kohta eespool käesoleva ettepaneku punkt 40.
      
      37 –	Üldkohtu 13. juuni 2000. aasta otsus liidetud kohtuasjades T‑204/97 ja T‑270/97: EPAC vs. komisjon (EKL 2000, lk II‑2267, punkt 144); selle kohta Üldkohtu 13. septembri 2010. aasta otsus liidetud kohtuasjades T‑415/05,
         T‑416/05 ja T‑423/05: Kreeka jt vs. komisjon (kohtulahendite kogumikus veel avaldamata, punkt 354).
      
      38 –	Sama kehtib kohtujurist Cosmase 28. märtsi 1996. aasta ettepaneku kohta eespool 15. joonealuses märkuses viidatud kohtuasjas Bremer
         Vulkan, ettepaneku punkt 102, ja kohtujurist Ruiz-Jarabo Colomeri 28. oktoobri 1999. aasta ettepaneku kohta eespool 19. joonealuses
         märkuses viidatud kohtuasjas komisjon vs. Portugal, ettepaneku punkt 53.
      
      39 –	Vt ka eespool 9. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus CELF, punkt 40, milles Euroopa Kohus märgib, et ta on liidu õiguse
         sellise tõlgendamise vastu, mis viiks selleni, et soositaks seda, et asjaomane liikmesriik eirab ELTL artikli 108 lõike 3
         kolmandat lauset (endine EÜ artikli 88 lõike 3 kolmas lause).
      
      40 –	Vt selle kohta eespool käesoleva ettepaneku punkt 61 koos 37. joonealuse märkusega.
      
      41 –	Vt selle kohta juba minu 29. aprilli 2010. aasta ettepanek kohtuasjas C‑550/07 P: Akzo Nobel Chemicals ja Akcros Chemicals
         vs. komisjon (kohtulahendite kogus veel avaldamata, ettepaneku punkt 169).
      
      42 –	Eespool 9. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus CELF, punkt 53; vt ka eespool 9. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus Wienstrom,
         punkt 29.
      
      43 –	Vt eespool käesoleva ettepaneku punktid 41–43.
      
      44 –	Selle küsimuse jätsid esimese astme kohtud põhikohtuasjas nähtavasti arutamata; vt selle kohta kohtujurist Keusi 12. veebruari
         2010. aasta ettepanek Hoge Raadi kassatsioonimenetluses, ettepaneku 53. joonealune märkus.
      
      45 –	Ka komisjon ei lähtu garantiidena antavat riigiabi käsitlevas teatises mingil juhul sellest, et kõik riigi tagatised tähendavad
         alati automaatselt, et abi saab laenuandja. Pigem tuleneb garantiidena antavat riigiabi käsitleva teatise punktidest 2.2.
         ja 2.3.1., et tavaliselt saab abist kasu laenusaaja, ja ainult teatavatel asjaoludel saab abist otsest kasu ka laenuandja.
         Seda seisukohta kinnitas komisjon ka käesolevas asjas toimunud kohtuistungil Euroopa Kohtus.
      
      46 –	Vt selle kohta garantiidena antavat riigiabi käsitleva teatise punkt 2.3.1. Sisuliselt identselt sõnastatud sätteid sisaldas
         juba ka eespool 3. joonealuses märkuses viidatud 2000. aastal avaldatud teatise garantiidena antava riigiabi kohta punkt 2.2.2.
      
      47 –	Vt eespool käesoleva ettepaneku punktid 14–17.
      
      48 –	Vt selle kohta eespool käesoleva ettepaneku punktid 34–68 (õiguslik olukord juhul, kui laenuandja ise ei saa garantiist kasu).
      
      49 –      Selle kohta liikmesriikide kohtute rolli käsitleva teatise punkti 28 viimane lause.
      
      50 –	Vt eespool käesoleva ettepaneku punkt 60 ja eespool 33. joonealuses märkuses viidatud kohtupraktika.
      
      51 –	Sedalaadi õiguslikke ekspertarvamusi nimetab komisjon oma kirjalikes märkustes. Nende õiguslike arvamuste kvaliteedi üle
         ei saa siinkohal siiski otsustada.
      
      52 –	Selles tähenduses eespool 9. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus CELF, punktid 66–68, ja garantiidena antavat riigiabi
         käsitleva teatise punkt 2.3.2.; vt peale selle juba eespool 14. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus Alcan Deutschland,
         punktid 25 ja 49, mille kohaselt võib abi saanud ettevõtjal põhimõtteliselt olla ootus, et abi anti seaduslikult, ainult siis,
         kui abi anti ELTL artiklis 108 sätestatud menetlust järgides.
      
      53 –	Sama kehtib põhimõtte nemo audiatur propriam turpitudinem allegans kohta, millele viitas kohtuistungil Saksamaa valitsus.
      
      54 –	Seda eeldab ka Euroopa Kohus 3. märtsi 2005. aasta otsuses kohtuasjas C‑172/03: Heiser (EKL 2005, lk I‑1627, punkt 18 koostoimes
         punktidega 58 ja 59) ja eespool 9. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsuses Transalpine Ölleitung, eelkõige punkt 49.
      
      55 –	See on nii eelkõige juhul, kui parafiskaalne makse on liidu õigusega vastuolus oleva abikava lahutamatu osa: vt selle kohta
         eespool 10. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus Calster, eelkõige punktid 54 ja 65; 7. septembri 2006. aasta otsus kohtuasjas C‑526/04:
         Laboratoires Boiron (EKL 2006, lk I‑7529, eelkõige punkt 40) ja 22. detsembri 2008. aasta otsus kohtuasjas C‑333/07: Régie
         Networks (EKL 2008, lk I‑10807). Ka eraisikute vahelises õiguslikus vaidluses võib üks lepingupool tugineda sellele, et kokkulepitud
         sooritus on vastuolus Euroopa Liidu konkurentsiõiguse sätetega: vt 20. septembri 2001. aasta otsus kohtuasjas C‑453/99: Courage
         ja Crehan (EKL 2001, lk I‑6297, eelkõige punkt 24).
      
      56 –	Selles osas kehtivad vastavalt eespool käesoleva ettepaneku punktis 35 toodud kaalutlused.
      
      57 –	Abisaaja hoolsuskohustuste kohta vt eespool käesoleva ettepaneku punkt 60 ning eespool 33. joonealuses märkuses viidatud
         kohtupraktika.
      
      58 –	Eespool 9. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus CELF, punktid 52 ja 55; selle kohta eespool 9. joonealuses märkuses
         viidatud kohtuotsus Wienstrom, punktid 28–30.
      
      59 –	Eespool 9. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsuses CELF rõhutatakse seda formuleeringutega nagu „Kui komisjon teeb positiivse
         otsuse [...]” (punkt 49) ; „Sel juhul […]” (punkt 50); „Sellistel asjaoludel nagu põhikohtuasjas [...]” (punkt 52) ja „[...]
         kui komisjon on teinud lõpliku otsuse [...]” (punkt 55).
      
      60 –	Eespool 9. joonealuses märkuses viidatud kohtuotsus Wienstrom, punkt 31.