CELEX: 62009CC0388
Language: sv
Date: 2011-01-13
Title: Förslag till avgörande av generaladvokat Bot föredraget den 13 januari 2011. # Joao Filipe da Silva Martins mot Bank Betriebskrankenkasse - Pflegekasse. # Begäran om förhandsavgörande: Bundessozialgericht - Tyskland. # Begäran om förhandsavgörande - Social trygghet - Förordning (EEG) nr 1408/71 - Artiklarna 15, 27 och 28 - Artiklarna 39 EG och 42 EG - Tidigare migrerande arbetstagare - Yrkesverksamhet som utövats i ursprungsmedlemsstaten och i en annan medlemsstat - Pensionering i ursprungsmedlemsstaten - Pension som utbetalas av båda medlemsstaterna - Särskilt socialt trygghetssystem som täcker risken för vård- och omsorgsbehov - Fråga huruvida ett sådant system finns i den andra, tidigare anställningsmedlemsstaten - Frivillig fortsatt anslutning till detta system - Bibehållande av rätten till vård- och omsorgsersättning efter återvändande till ursprungsmedlemsstaten. # Mål C-388/09.

FÖRSLAG TILL AVGÖRANDE AV GENERALADVOKAT
      YVES BOT
      föredraget den 13 januari 2011(1)
      
      Mål C‑388/09
      Joao Filipe da Silva Martins
      mot
      Bank Betriebskrankenkasse – Pflegekasse
      (begäran om förhandsavgörande från Bundessozialgericht (Tyskland))
      ”Social trygghet – Förordning (EEG) nr 1408/71 – Förmåner vid sjukdom – Migrerande tidigare arbetstagare som i anställningsstaten erhållit rätt till bidrag som täcker risken för vård- och omsorgsbehov
         enligt en obligatorisk anslutning – Återvändande till ursprungsstaten – Risken för vård- och omsorgsbehov är inte täckt i ursprungslandet – Möjlighet att behålla en frivillig anslutning till vårdförsäkringssystemet i den tidigare anställningsstaten och att uppbära
         utbetalningar av vård- och omsorgsersättning i ursprungsstaten”
      
      1.        Begäran om förhandsavgörande avser tolkningen av artiklarna 9.1, 15 och 28.1 b i rådets förordning (EEG) nr 1408/71 om tillämpningen
         av systemen för social trygghet när anställda, egenföretagare eller deras familjemedlemmar flyttar inom gemenskapen.(2)
      
      2.        Begäran har framställts i ett mål mellan Joao Filipe da Silva Martins, portugisisk medborgare och Bank Betriebskrankenkasse
         – Pflegekasse (sjukförsäkringskassan – vårdförsäkringskassan, nedan kallad BBKK). Målet rör BBKK:s vägran att låta Joao Filipe
         da Silva Martins fortsätta att vara ansluten till den tyska vårdförsäkringen enligt den frivilliga fortsättningsförsäkringen
         och vägran att efter dennes definitiva återvändande till Portugal betala den motsvarande vård- och omsorgsersättningen.
      
      3.        Angiven begäran föranleder domstolen att ta ställning till frågan huruvida en person kan fortsätta att vara ansluten till
         en sådan försäkring när personen i fråga numera är obligatoriskt ansluten till det portugisiska sociala trygghetssystemet,
         men enligt denna anslutning inte åtnjuter ett skydd i Portugal för risken för vårdbehov. Begäran föranleder vidare domstolen
         att ännu en gång ta ställning till frågan om möjligheten att exportera en sådan vård- och omsorgsersättning till en annan
         medlemsstat än anslutningsstaten.
      
      4.        I detta förslag anser jag att Joao Filipe da Silva Martins i enlighet med principerna i artikel 9.1 och artikel 15.1 i förordning
         nr 1408/71 kan bibehålla sin frivilliga fortsättningsanslutning till den tyska vårdförsäkringen även om han under samma period
         genom en obligatorisk försäkringsskyldighet dessutom är ansluten till det portugisiska sociala trygghetssystemet eftersom
         det i det senare systemet saknas skydd för risken för vård- och omsorgsbehov. Vidare, och i enlighet med domen av den 5 mars 1998,
         Molenaar(3), och artikel 28.1 b i förordning nr 1408/71 anser jag att Joao Filipe da Silva Martins ska kunna fortsätta att uppbära vård-
         och omsorgsersättning enligt den tyska frivilliga fortsättningsförsäkringen, till vilken han på ett riktigt sätt har betalat
         avgifter sedan den 1 januari 1995.
      
      I –    Tillämpliga unionsbestämmelser
      A –    Rätt till vård- och omsorgsersättning för äldre personer
      5.        Samhälls- och hälsoutvecklingen liksom den allmänna ökningen av den förväntade livslängden medför att ett allt större antal
         äldre personer bitvis förlorar sin autonomi och blir beroende av andra för att utföra nödvändiga vardagsgöromål (stiga upp,
         röra sig, klä på sig, tvätta sig, inta föda eller vårda sig själv). Tidigare tog i allmänhet familjen på ett informellt sätt
         hand om detta vårdbehov.
      
      6.        Förordning nr 1408/71 innehåller inga särskilda bestämmelser tillämpliga på samordningen av förmånerna som täcker risken för
         vård- och omsorgsbehov. Rätt till ersättning för personer med vård- och omsorgsbehov var inte föremål för diskussion under
         år 1971, och enligt min kännedom täckte inte något av medlemsländernas sociala trygghetssystem denna risk. En ändring av förordningen
         kräver ett enhälligt beslut av Europeiska unionens råd, varför det i förordningen inte uttryckligen har tagits hänsyn till
         att vissa medlemsstater har infört nya typer av sociala förmåner, vilka skiljer sig från de traditionella grenar av social
         trygghet som regleras i förordningen. Ställt inför denna brist befarade Europaparlamentet att rätten till förmånerna inte
         skulle gå att exportera till arbetstagarens bosättningsstat(4). Även Europeiska kommissionen påpekade i sitt meddelande från den 12 mars 1997, med rubriken ”Modernisering och nydaning
         av social trygghet i Europeiska unionen”(5), att systemet för samordning i förordning nr 1408/71 riskerade ”att snart vara obsolet och inte längre följa utvecklingen
         inom ett antal områden”. Kommissionen påpekade att det inte var självklart att de nya typerna av förmåner, exempelvis de avsedda
         för den äldre vårdbehövande befolkningen, omfattades av bestämmelserna i förordningen, som är baserad på de traditionella
         grenarna av social trygghet.(6)
      
      7.        Domstolen har, när den förelagts flera tolkningsfrågor gällande möjligheten att exportera den tyska vård- och omsorgsersättningen
         i målet Molenaar och det österrikiska vårdbidraget i målet Jauch(7), utvidgat det materiella tillämpningsområdet för förordning nr 1408/71 till att gälla förmåner som täcker risken för vård-
         och omsorgsbehov. Detta genom att definiera dessa förmåner som sjukvårdsförmåner enligt lydelsen i artikel 4.1 a i förordningen.
         Enligt domstolen syftar ”Förmåner av denna typ … således huvudsakligen till att utgöra ett komplement till förmåner enligt
         sjukförsäkringen, till vilken de för övrigt är organisatoriskt knutna, för att förbättra de vårdberoendes hälsotillstånd och
         livssituation”.(8)
      
      8.        Det kom att dröja till ikraftträdandet av förordning (EG) nr 883/2004(9) den 1 maj 2010 innan denna fråga äntligen blev föremål för en särskilt regel som inte bara tar hänsyn till domstolens rättspraxis
         men även till särdragen med ett åtagande att svara för risken för vård- och omsorgsbehov. Den förordningen är dock inte tillämplig
         på aktuellt mål, och den fråga som anhängiggjorts av den nationella domstolen ska således avgöras enbart med beaktande av
         bestämmelserna i förordning nr 1408/71.
      
      B –    Bestämmelser i förordning nr 1408/71
      9.        Förordning nr 1408/71 har antagits med stöd av artikel 42 EG, enligt vilken rådet ska ”besluta om sådana åtgärder inom den
         sociala trygghetens område som är nödvändiga för att genomföra fri rörlighet för arbetstagare och därvid särskilt införa ett
         system som tillförsäkrar migrerande arbetstagare … att … förmånerna betalas ut till personer bosatta inom medlemsstaternas
         territorier”.
      
      10.      Såsom anges i andra och fjärde skälen i förordning nr 1408/71 är dess syfte att garantera den fria rörligheten för anställda
         och egna företagare inom Europeiska unionen, samtidigt som hänsyn ska tas till särdragen i varje nationell lagstiftning för
         social trygghet. I det syftet, som framgår av femte, sjätte och tionde skälen till angivna förordning, upprätthålls i förordningen
         principen om likabehandling av arbetstagare i de olika medlemsstaternas nationella lagstiftning och förordningen syftar till
         att på bästa sätt säkerställa likabehandling av alla arbetstagare som är sysselsatta på en medlemsstats territorium samt att
         inte missgynna de arbetstagare som utövar sin rätt till fri rörlighet. För att undvika att flera nationella lagstiftningar
         blir tillämpliga samt de problem det skulle kunna medföra, preciseras i åttonde skälet till förordning nr 1408/71 att bestämmelserna
         i förordningen syftar till att berörda personer i princip endast ska omfattas av en medlemsstats sociala trygghetssystem.
      
      11.      Förordningens allmänna bestämmelser finns i avdelning I, artiklarna 1–12.
      
      12.      Artikel 2.1 stadgar att förordningen ”gäller anställda, egenföretagare och studerande som omfattas eller har omfattats av
         lagstiftningen i en eller flera medlemsstater och som är medborgare i en medlemsstat”. I förevarande mål är det ostridigt
         att Joao Filipe da Silva Martins ingår i den personkrets som omfattas av tillämpningsområdet för förordning nr 1408/71, eftersom
         domstolen vid upprepade tillfällen har slagit fast att begreppet ”arbetande” enligt artikel 2.1 i denna förordning även omfattar
         pensionerade arbetstagare(10).
      
      13.      Enligt artikel 4.1 a i förordning nr 1408/71 gäller denna all lagstiftning om social trygghet som avser förmåner vid sjukdom
         och moderskap. Det är i det aktuella fallet vidare ostridigt att de tillhandahållna förmånerna enligt det tyska vårdförsäkringssystemet
         utgör ”förmåner vid sjukdom” enligt angiven bestämmelses ordalydelse och mer specifikt en sådan kontantförmån som avses i
         bland annat artikel 28.1 b i förordning nr 1408/71.(11)
      
      14.      Vad gäller tillträdet till frivillig försäkring eller frivillig fortsättningsförsäkring föreskrivs i artikel 9.1 i förordningen
         följande:
      
      ”De bestämmelser i en medlemsstats lagstiftning, som gör bosättning inom denna stats territorium till villkor för anslutning
         till frivillig försäkring eller frivillig fortsättningsförsäkring, skall inte gälla personer som är bosatta inom en annan
         medlemsstats territorium, om de någon gång i sin tidigare förvärvsverksamhet har omfattats av lagstiftningen i den förstnämnda
         staten som anställd eller egenföretagare.”
      
      15.      Enligt artikel 12 i angiven förordning är det förbjudet att få eller bevara en rätt till flera förmåner av samma slag för
         samma period av obligatorisk försäkring, med reservation för vissa undantag som saknar betydelse för målet vid den nationella
         domstolen
      
      16.      I bestämmelserna i avdelning II i förordning nr 1408/71 anges vidare tillämplig lagstiftning för arbetstagare som förflyttar
         sig inom gemenskapen. Dessa bestämmelser finns i artiklarna 13–17 i förordningen.
      
      17.      I enlighet med artikel 13.1 i förordningen omfattas de personer för vilka förordningen gäller av lagstiftningen i endast en
         medlemsstat. De personer för vilken lagstiftningen i en medlemsstat upphör att gälla omfattas enligt artikel 13.2 f av lagstiftningen
         i den medlemsstat inom vars territorium de är bosatta.
      
      18.      Artikel 15 i förordning nr 1408/71, med rubriken ”Regler om frivillig försäkring eller frivillig fortsättningsförsäkring”,
         har följande lydelse: 
      
      ”1.      Artiklarna 13–14 d skall inte gälla frivillig försäkring eller frivillig fortsättningsförsäkring såvida det i en medlemsstat,
         för någon av de grenar som anges i artikel 4, inte finns annat än ett frivilligt försäkringssystem.
      
       2.     Om tillämpningen av två eller flera medlemsstaters lagstiftning medför dubbelförsäkring gäller följande:
      –        Vid ett obligatoriskt försäkringssystem och ett eller flera system för frivillig försäkring eller frivillig fortsättningsförsäkring,
         skall personen omfattas endast av det obligatoriska försäkringssystemet.
      
      –        Vid två eller flera system för frivillig försäkring eller frivillig fortsättningsförsäkring, kan personen omfattas endast
         av det system för frivillig försäkring eller frivillig fortsättningsförsäkring som han har valt.
      
      ...”
      19.      De särskilda bestämmelserna för förmåner vid sjukdom under vilka faller förmånerna som täcker risken för vård- och omsorgsbehov
         finns i avdelning III i artiklarna 18–36 i förordning nr 1408/71.
      
      20.      Vad gäller pensionärer med rätt till pension enligt lagstiftningen i flera medlemsstater finns samordningsbestämmelserna avseende
         förmånerna för sjukdom i artiklarna 27 och 28 i förordningen. Dessa bestämmelser innehåller en ”konfliktregel” för att avgöra
         vilken institution som är behörig att svara för kostnaderna för förmånerna liksom tillämplig lagstiftning.
      
      21.      Artikel 27 i förordningen gäller det fall då det finns en rätt till förmån i bosättningslandet. Den har följande lydelse:
         
      
      ”En pensionär som har rätt till pensioner enligt lagstiftningen i två eller flera medlemsstater, av vilka en är lagstiftningen
         i den medlemsstat inom vars territorium han är bosatt, och som har rätt till förmåner enligt den sistnämnda medlemsstatens
         lagstiftning, i förekommande fall med beaktande av bestämmelserna i artikel 18 och bilaga VI, skall, tillsammans med sina
         familjemedlemmar, få sådana förmåner från institutionen på bosättningsorten och på denna institutions bekostnad som om personen
         vore en pensionär med rätt till pension endast enligt den sistnämnda medlemsstatens lagstiftning.”
      
      22.      Artikel 28.1 b i förordningen nr 1408/71 avser i sin tur det fall då en rätt till kontantförmåner saknas i bosättningslandet.
         Denna bestämmelse har följande lydelse:
      
      ”En pensionär som har rätt till pension enligt en medlemsstats lagstiftning eller till pensioner enligt två eller flera medlemsstaters
         lagstiftning och som inte har rätt till förmåner enligt lagstiftningen i den medlemsstat inom vars territorium han är bosatt,
         skall ändå få sådana förmåner för egen del och för sina familjemedlemmar om han, i förekommande fall med beaktande av bestämmelserna
         i artikel 18 och bilaga VI, skulle ha rätt till det enligt den medlemsstatens lagstiftning eller åtminstone enligt lagstiftningen
         i en av de medlemsstater som är behöriga att utge pensioner om han vore bosatt inom en sådan stats territorium. Förmånerna
         skall utges under följande förutsättningar:
      
      ...
      b)      Kontantförmåner skall, i förekommande fall, utges av den institution som är behörig enligt reglerna i punkt 2 enligt den lagstiftning
         som denna tillämpar. Efter överenskommelse mellan den behöriga institutionen och institutionen på bosättningsorten kan dock
         sådana förmåner utges av den sistnämnda institutionen för den förstnämnda institutionens räkning enligt den behöriga statens
         lagstiftning.”
      
      II – Den tyska lagstiftningen
      A –    Vård- och omsorgsersättningen 
      23.      Vårdförsäkringssystemet i Tyskland inrättades med verkan från och med den 1 januari 1995 genom lagen om socialförsäkring mot
         risken för vård- och omsorgsbehov (Pflegeversicherungsgesetz), vilken utgör bok XI i lagen om social trygghet (Socialgesetzbuch,
         nedan kallad SGB XI).
      
      24.      Denna försäkring är avsedd att täcka kostnader för de försäkrades vård- och omsorgsbehov, varmed avses ett permanent behov
         av att ta andra personers hjälp i anspråk för att utföra vardagsgöromål (kroppshygien, intagande av föda, förflyttning, underhåll
         av den egna bostaden, etcetera). I detta system föreskrivs ett flertal former av åtgärder till förmån för personer med vård-
         och omsorgsbehov. Bland annat föreskrivs vårdförmåner i form av assistans (Pflegesachleistung) i enlighet med 36 § SGB XI,
         vilka sökanden kunde ta del av före sin vistelse i Portugal. Vidare föreskrivs en vård- och omsorgsersättning för den vård
         som anlitats personligen (Pflegegeld, nedan kallad vård- och omsorgsersättningen), vilken regleras i 37 § SGB XI(12) och vilken har betalats ut till Joao Filipie da Silva Martins från och med den 1 januari 2002.
      
      25.      Vård- och omsorgsersättningen gör det möjligt för personer med vårdbehov att uppbära månatligt vårdbidrag om de själva skaffar
         sig de vårdförmåner och tjänster som de behöver. Ersättningen får användas fritt av förmånstagaren och således även för att
         betala tjänster som inte omfattas av vårdförsäkringen eller som tillhandahålls av personal som inte tillhör enheter med vilka
         försäkringskassan har slutit avtal.
      
      26.      Vårdbehovet bedöms av den medicinska avdelningen inom sjukförsäkringsorganet, vilken på grundval av fyra kriterier (personlig
         hygien, kosthållning, förflyttning och hemhjälp) har skapat tre kategorier av vårdbehov. Vård- och omsorgsersättningens storlek
         varierar beroende på vårdbehovet. Vid tiden för omständigheterna i målet vid den nationella domstolen var detta belopp 205 euro
         i månaden för kategori I, det vill säga för de personer som har behov av hjälp med kroppslig omvårdnad, kosthållning och förflyttning,
         åtminstone en gång om dagen.
      
      27.      Samtliga personer som är frivilligt eller obligatoriskt anslutna till sjukförsäkringen ska betala avgifter till vårdförsäkringssystemet.(13) Såsom den tyska regeringen angav vid förhandlingen är rätten till vård- och omsorgsersättning beroende av att en minsta försäkringsperiod
         har fullgjorts. Denna var tidigare fem år och är nu två år. När detta villkor väl har uppfyllts varierar inte försäkringsbeloppet
         beroende på hur länge avgifter har betalats.
      
      B –    Villkoren för att bibehålla den frivilliga fortsättningsförsäkringen 
      28.      I 26 § SGB XI, vilken text återges i den tyska regeringens yttrande, föreskrivs följande:
      
      ”1)      Den som inte längre omfattas av ett obligatoriskt försäkringssystem enligt 20 § eller 21 § och som har varit försäkrad under
         minst 24 månader under fem år eller under de tolv månaderna närmast föregående anslutningens upphörande kan bibehålla sin
         anslutning till vårdförsäkringen enligt fortsättningsförsäkringen förutom om denna person är ansluten till ett obligatoriskt
         försäkringssystem enligt 23 § första stycket ... [B]egäran måste ges in till behörig vårdförsäkringskassa inom tre månader
         efter anslutningens upphörande …
      
      2)      Den som på grund av byte av bosättningsort eller längre tids vistelse utomlands, inte längre omfattas av det obligatoriska
         försäkringssystemet kan begära anslutning enligt fortsättningsförsäkringen.”
      
      C –    Villkoren för att bibehålla rätten till utbetalning av ersättningen
      29.      I 34 § första stycket punkt 1 SGB XI(14) föreskrivs att rätten till förmåner skjuts upp:
      
      –        Lika länge som den försäkrade vistas i utlandet. Vid tillfällig vistelse i utlandet som kan sträcka sig till tio veckor per
         kalenderår ska vård- och omsorgsersättningen bibehållas under de villkor som anges i 37 § SGB XI eller proportionerligt i
         enlighet med 38 § SGB XI.
      
      –        När den försäkrade, direkt med stöd av 35 § i förbundslagen om krigsofferpension (Bundesversorgungsgesetz) eller enligt de
         lagar som föreskriver en analogisk tillämpning av förbundslagen, uppbär ersättningsförmåner knutna till ett vårdbehov, vilka
         utbetalas av det lagstadgade olycksfallsförsäkringssystemet eller av offentliga kassor i enlighet med en försäkring eller
         obligatorisk olycksfallsassistans. Detsamma gäller när motsvarande förmåner utbetalas från utlandet eller av en mellanstatlig
         eller överstatlig institution. 
      
      III – Bakgrund
      30.      Joao Filipe da Silva Martins, som i dag är 75 år, var yrkesverksam i Portugal innan han etablerade sig och arbetade i Tyskland.
         Som verksam i Tyskland har han betalat avgifter till den tyska vårdförsäkringen från dess införande den 1 januari 1995.
      
      31.      Sedan september 1996 har Joao Filipe da Silva Martins uppburit en pension om cirka 700 euro. Som berättigad till en sådan
         pension var han ansluten till vårdförsäkringen enligt den obligatoriska försäkringen hos Krankenversicherung der Rentner (sjukförsäkringskassan
         för pensionärer)(15). Sedan maj 2000 har Joao Filipe da Silva Martins även uppburit en pension från de portugisiska myndigheterna med ett belopp
         om cirka 150 euro.
      
      32.      Sedan augusti 2001 har BBKK gett Joao Filipe da Silva Martins rätt till vårdförmåner enligt kategori I. Därefter och med anledning
         av en vistelse i Portugal från december 2001 som inledningsvis beskrevs som tillfällig gav BBKK honom rätt till en vård- och
         omsorgsersättning till ett belopp av 205 euro, från och med den 1 januari 2002, som den har betalat fram till och med den
         31 december 2002.
      
      33.      När BBKK fick kännedom om att Joao Filipe da Silva Martins hade anmält definitiv utflyttning från Tyskland från och med den
         31 juli 2002, beslutade kassan den 5 februari 2003 att säga upp hans anslutning, med verkan från och med den 31 juli 2002.
         Vidare förelades han genom beslut den 12 februari 2003 att betala tillbaks den vård- och omsorgsersättning som betalats ut
         mellan augusti och december 2002 med ett belopp om 1 025 euro. BBKK fann vid omprövning i beslut den 4 februari 2004 inte
         skäl att ändra dessa beslut. 
      
      34.      Sozialgericht Frankfurt am Main (domstol i Frankfurt am Main med behörighet i mål om social trygghet) biföll överklagandet
         av detta beslut. Med upphävande av de överklagade besluten fastställde domstolen att i enlighet med den frivilliga fortsättningsförsäkringen
         var Joao Filipe da Silva Martins fortfarande ansluten till BBKK som följaktligen var skyldig att fortsätta att betala ut vård-
         och omsorgsersättning även efter den 1 januari 2003. Genom dom av den 13 september 2007 avslog Hessiches Landessocialgericht
         BBKK:s överklagande vad avsåg återbetalningen av vård- och omsorgsersättningen. Däremot ändrade denna domstol Socialgericht
         Frankfurt am Mains dom i övrigt och avslog Joao Filipe da Silva Martins överklagande, med motiveringen att en anslutning i
         enlighet med den frivilliga fortsättningsförsäkringen enligt 26 § första stycket SGB XI var utesluten, eftersom den erforderliga
         begäran härom inte hade getts in i rätt tid.
      
      35.      Joao Filipe da Silva Martins överklagade därför till Bundessozialgericht, där han gjorde gällande åsidosättande av artiklarna 18
         EG, 39 EG och 42 EG, liksom av artiklarna 19, 27 och 28 i förordning nr 1408/71. Han hävdade att det ska vara möjligt att
         exportera vårdförsäkringsförmånerna till en annan medlemsstat, särskilt när dessa förmåner finansieras av egna avgifter och
         motsvarande förmåner inte finns i ursprungsstaten, det vill säga Republiken Portugal.
      
      IV – Tolkningsfrågan
      36.      Överklagandet gäller Joao Filipe da Silva Martins bibehållande av sin frivilliga fortsättningsanslutning till den tyska vårdförsäkringen
         från den 1 augusti 2002, liksom tillerkännandet av vård- och omsorgsersättning efter den 1 januari 2003.(16)
      
      37.      Den nationella domstolen har påpekat att Joao Filipe da Silva Martins i enlighet med 26 § SGB XI borde ha rätt att bibehålla
         sin anslutning till den tyska vårdförsäkringen enligt den frivilliga fortsättningsförsäkringen även efter den 31 juli 2002,
         trots att han inte är obligatoriskt ansluten till den tyska sjukförsäkringskassan med anledning av att han definitivt flyttat
         från Tyskland. Den nationella domstolen har dock framhållit att lagkonfliktsreglerna i förordning nr 1408/71 och särskilt
         dess artikel 15.2 tycks förhindra bibehållandet av en sådan anslutning. Vidare påpekar domstolen att rätten till vård- och
         omsorgsersättning i enlighet med 34 § första stycket punkt 1 SGB XI skjuts upp under den tid som försäkringstagaren varaktigt
         vistas i utlandet.
      
      38.      Den nationella domstolen anser således att lösningen av det aktuella målet beror på tolkningen av artiklarna 39 EG och 42 EG
         liksom av artikel 27 och/eller artikel 28 i förordning nr 1408/71.
      
      39.      För det fall det aktuella målet ska avgöras i enlighet med artikel 28 i denna förordning frågar sig den nationella domstolen
         om inte denna bestämmelse ska tolkas så att den ger rätt till sökanden att i Portugal få del av den tyska vård- och omsorgsersättningen.
         Den konstaterar att det portugisiska systemet för social trygghet inte föreskriver någon vård- och omsorgsersättning. Vidare
         anser den nationella domstolen att Joao Filipe da Silva Martins har erhållit rätt till den tyska vård- och omsorgsersättningen
         genom de avgifter han har betalat sedan 1995. Slutligen understryker den att EU‑domstolens domar i de ovannämnda målen Molenaar
         och Jauch förhindrar att rätten till utbetalning av denna ersättning, i enlighet med en medlemsstats lagstiftning, ska kunna
         underställas ett villkor om att den vårdbehövande personen ska ha sin hemvist inom den senare statens territorium.
      
      40.      Om målet däremot ska avgöras i enlighet med artikel 27 i förordning nr 1408/71 innebär det enligt den nationella domstolen
         att det är tillräckligt att sökanden har rätt till allmänna sjukförsäkringsförmåner i Portugal. Den nationella domstolen frågar
         sig därför om bestämmelsen, i likhet med vad BBKK har hävdat, ska tolkas så att Joao Filipe da Silva Martins inte har rätt
         att ta del av den tyska vård- och omsorgsersättningen och att denne endast kan ta del av förmånerna enligt den portugisiska
         regleringen. Enligt den nationella domstolen skulle en sådan inställning vara orimlig eftersom den skulle frånta en migrerande
         arbetstagare rättigheter som denne har finansierat genom egna avgifter, vilket skulle strida mot syftet med artikel 42 EG.
         Vidare skulle en sådan uppfattning medföra skillnad i behandlingen mellan å ena sidan en pensionär som har rätt till endast
         en pension och som skulle kunna exportera den tyska vård- och omsorgsersättningen och å andra sidan en pensionär med rätt
         till dubbel pension, som Joao Filipe da Silva Martins.
      
      41.      Bundessozialgericht har beslutat att vilandeförklara målet och ställa följande tolkningsfråga till domstolen:
      
      ”Är det förenligt med bestämmelserna i den primära och den sekundära gemenskapsrätten avseende fri rörlighet och social trygghet
         för migrerande arbetstagare (särskilt artiklarna 39 EG och 42 EG samt artiklarna 27 och 28 i förordning (EEG) nr 1408/71)
         att en tidigare anställd som uppbär pension i såväl det tidigare anställningslandet som i ursprungsstaten, och i det tidigare
         anställningslandet har rätt till vård- och omsorgsersättning på grund av vård- eller omsorgsbehov, förlorar rätten till vård-
         och omsorgsersättning efter att han flyttat till ursprungsstaten?”
      
      42.      Skriftliga och muntliga yttranden har getts in av parterna i målet vid den nationella domstolen, men även av de tjeckiska,
         tyska och portugisiska regeringarna, av Förenade kungarikets regering samt av Europeiska kommissionen.
      
      V –    Min bedömning
      43.      Målet vid den nationella domstolen gäller frågan om bibehållande av den rätt till vård- och omsorgsersättning som en migrerande
         arbetstagare erhållit genom sin obligatoriska anslutning till det tyska vårdförsäkringssystemet.
      
      44.      Den nationella domstolen har ställt tolkningsfrågan för att få klarhet i huruvida artiklarna 39 EG och 42 EG avseende den
         fria rörligheten för arbetstagare, samt artiklarna 27 och 28 i förordning nr 1408/71 ska tolkas på sådant sätt att de utgör
         ett hinder mot att en person bibehåller sin rätt till vård- och omsorgsersättning enligt en frivillig fortsättningsanslutning
         till det tyska vårdförsäkringssystemet, när den angivna personen, som har flyttat till Portugal och uppbär en pension utbetald
         av denna stat, numera är obligatoriskt ansluten till det portugisiska systemet för social trygghet.
      
      45.      Svaret på denna fråga beror i första hand på huruvida det i det portugisiska sociala trygghetssystemet verkligen föreskrivs
         ett åtagande att svara för sådana situationer av vård- och omsorgsbehov som den som Joao Filipe da Silva Martins befinner
         sig i.
      
      46.      Det framgår av vissa handlingar som getts in till domstolen att pensionärer, handikappade eller överlevande i Portugal kan
         få del av ett tillägg till sin pension beroende på deras vård- och omsorgsbehov. Enligt min granskning av de portugisiska
         reglerna framgår det att genom lagdekret nr 265/99(17) har det införts ett vårdbehovstillägg (complemento por dependência) med verkan från den 1 augusti 1999. Detta tillägg utgör,
         i enlighet med artikel 1.2 och artikel 2 i lagdekret nr 265/99, en kontantförmån som kan tilldelas de personer som har rätt
         till pension, handikapp- eller överlevandeersättning och som befinner sig i en situation där de behöver vård eller omsorg.
         
      
      47.      Vård- och omsorgsbehovet bedöms av en medicinsk kommission som är sammankallad inom ramen för det sociala trygghetssystemets
         undersökning av funktionshinder. Enligt artikel 7.1 a i angivet lagdekret bestäms beloppet för vårdbehovstillägget med hänsyn
         till vilken av de två vårdbehovsnivåerna som de berörda personerna tillhör. Beloppet för vårdbehovstillägget motsvaras av
         en procentsats av det sociala pensionsbeloppet i det icke avgiftsbaserade systemet, vars värde fastställs enligt lag. Den
         första behovsnivån avser de personer som inte på ett självständigt sätt kan utföra nödvändiga vardagsgöromål. Beloppet för
         vårdbehovstillägget har fastställts till 50 procent av det sociala pensionsbeloppet. Den andra behovsnivån avser de personer
         som utöver första nivåns vårdbehovssituation är sängliggande eller drabbade av svår demens. Beloppet för vårdbehovstillägget
         är då bestämt till 90 procent av det sociala pensionsbeloppet. Utbetalningen av tillägget sker en gång i månaden, och i enlighet
         med artikel 8 i angivet lagdekret erbjuder de behöriga myndigheterna en ytterligare utbetalning under juli och december. Det
         tycks inte finnas något krav på en minsta anslutningstid eller något villkor avseende ålder för att få del av detta tillägg.(18)
      
      48.      Den nationella domstolen har emellertid i sitt beslut om hänskjutande påpekat att Joao Filipe da Silva Martins inte uppbär
         någon vård- och omsorgsersättning i Portugal. Den har angett att det i det sociala trygghetssystemet inte föreskrivs någon
         sådan förmån eftersom hjälpen till personer med vårdbehov mer eller mindre ges i form av vårdförmåner inom ramen för sociala
         tjänster eller inom sjukförsäkringssystemet (fast boende). Den portugisiska regeringen har inte redogjort för denna reglering
         i sitt skriftliga yttrande. Den anger att det inte finns några särskilda förmåner, vare sig det gäller vård- eller kontantförmåner,
         som täcker risken för vård- och omsorgsbehov i Portugal, vilket den bekräftade i svar på en fråga som domstolen ställde vid
         förhandlingen.
      
      49.      Följaktligen saknas kännedom om på vilket sätt och i vilken utsträckning risken för vård- och omsorgsbehov täcks i Portugal.
         Det är vidare inte klarlagt huruvida Joao Filipe da Silva Martins har rätt till sådana förmåner enligt den portugisiska regleringen.
         Slutligen pekar ingenting i målet på att berörd person har ansökt om vårdbehovstillägg inom ramen för det portugisiska sociala
         trygghetssystemet eller om att få del av sådana vårdförmåner som den nationella domstolen kortfattat beskrivit.
      
      50.      Under dessa omständigheter och eftersom den nationella domstolen är ensam behörig att pröva de faktiska omständigheterna i
         det nationella mål som det har att avgöra(19), ska jag bedöma tolkningsfrågan med utgångspunkt i de antagandena på vilka Bundessozialgericht och den portugisiska regeringen
         har baserat sina ställningstaganden, enligt vilka Joao Filipe da Silva Martins risk för vård-och omsorgsbehov i nuläget inte
         täcks av det portugisiska sociala trygghetssystemet.
      
      51.      Genom detta antagande är det först av allt möjligt att bestämma vilken av de två medlemsstaterna Förbundsrepubliken Tyskland
         eller Republiken Portugal som i princip är behörig att svara för Joao Filipe da Silva Martins risk för vård- och omsorgsbehov.
      
      52.      För detta ändamål och i enlighet med vad den nationella domstolen har angett, är det nödvändigt att titta på samordningsbestämmelserna
         i artiklarna 27 och 28 i förordning nr 1408/71. Dessa bestämmelser avser specifikt situationen för de personer som uppbär
         pension enligt flera medlemsstaters lagstiftning. De gör det möjligt att bestämma vilken av dessa två medlemsstater som är
         behörig för utbetalningen av sjukförmånerna.
      
      53.      I det aktuella fallet anser jag att denna bedömning ska göras mot bakgrund av bestämmelserna i artikel 28.1 b i förordning
         nr 1408/71, och detta i motsats till vad BBKK liksom de tjeckiska och tyska regeringarna har hävdat.
      
      54.      Med beaktande av tillgänglig information är artikel 27 i förordning nr 1408/71 enligt min mening nämligen inte tillämplig
         på den aktuella tvisten. Den bestämmelsen avser uttryckligen situationer där en person med rätt till pension som utbetalats
         i enlighet med lagstiftningen i två medlemsstater, däribland den medlemsstat inom vars territorium personen är bosatt, har
         rätt till sjukförmåner enligt den senare medlemsstatens lagstiftning. Även om Joao Filipe da Silva Martins åtnjuter en ”rätt
         till sjukförmåner” i Portugal, eftersom han skyddas mot de traditionella riskerna inom sjukförsäkringsgrenen, är han dock
         inte skyddad, i enlighet med tillgänglig information, mot den specifika risken för vård- och omsorgsbehov, eftersom angivet
         system inte tycks föreskriva ett sådant skydd. Följaktligen förefaller det svårt att anse att berörd part får del av den tvistiga
         förmånen i bosättningslandet på det sätt som föreskrivs i artikel 27 i förordning nr 1408/71.
      
      55.      Artikel 28.1 b i förordningen avser däremot situationer där det saknas rätt till förmåner i bosättningslandet. Enligt denna
         bestämmelse ska en pensionär som har rätt till pension enligt två eller flera medlemsstaters lagstiftning, och är bosatt i
         en medlemsstat där han inte har rätt till förmåner, ändå ha rätt till kontantförmåner från en av de medlemsstater som är behöriga
         att utge hans pension, om han skulle ha rätt till det enligt lagstiftningen i en av dessa stater. I det aktuella fallet är
         det klart att Joao Filipe da Silva Martins uppfyller förutsättningarna i den tyska lagstiftningen för att vara berättigad
         till en vård- och omsorgsersättning eftersom BBKK har betalat honom denna ersättning sedan december 2001. Med beaktande härav
         och i enlighet med samordningsbestämmelserna i artikel 28.1 b i förordningen anser jag därför att Joao Filipe da Silva Martins
         i princip har rätt till utbetalning av denna ersättning i Portugal eftersom han inte får del av sådana förmåner i denna stat.
      
      56.      Efter att ha slagit fast denna princip ska jag ta ställning till huruvida bestämmelserna gällande lagkonflikt i artikel 15.2
         i förordning nr 1408/71 likväl utgör ett hinder, såsom den nationella domstolen har hävdat, mot att Joao Filipe da Silva Martins
         bibehåller sin anslutning till den tyska vårdförsäkringen enligt den frivilliga fortsättningsförsäkringen eftersom denne är
         obligatoriskt ansluten till det portugisiska sociala trygghetssystemet.(20)
      
      57.      Jag anser att så inte är fallet, bland annat med beaktande av principerna i artikel 9.1 och artikel 15.1 i förordningen.
      
      58.      Det är riktigt att denna förordning, vilket framgår i dess åttonde skäl, syftar till att berörda personer i princip endast
         ska omfattas av en medlemsstats sociala trygghetssystem för att undvika kumulering av tillämplig nationell lagstiftning och
         särskilt de komplikationer som detta kan leda till. Denna princip uttrycks i artikel 13.1 i förordning nr 1408/71 i vilken
         det föreskrivs att personer för vilka denna förordning gäller omfattas av lagstiftningen i endast en medlemsstat.(21)
      
      59.      Inte desto mindre anges i angiven förordning i artikel 9.1 och artikel 15.1 ett undantag vad gäller tillträdet till frivillig
         försäkring eller frivillig fortsättningsförsäkring.
      
      60.      Artikel 9 i förordning nr 1408/71 finns under avdelning I, som har rubriken ”Allmänna bestämmelser”. Artikeln är i sin tur
         rubricerad ”Tillträde till frivillig försäkring eller frivillig fortsättningsförsäkring”. Denna artikel är tillämplig på aktuellt
         mål eftersom den omfattar alla typer av försäkringar med visst frivilligt inslag(22), såsom den frivilliga fortsättningsförsäkringen enligt 26 § andra stycket SGB XI.
      
      61.      I artikel 9.1 i förordning nr 1408/71 föreskrivs att de bestämmelser i en medlemsstats lagstiftning, som gör bosättning inom
         denna stats territorium till villkor för anslutning till frivillig försäkring eller frivillig fortsättningsförsäkring, inte
         ska gälla personer som är bosatta inom en annan medlemsstats territorium, om de någon gång i sin tidigare förvärvsverksamhet
         har omfattats av lagstiftningen i den förstnämnda staten som anställd eller egenföretagare. Vid en läsning av denna bestämmelse
         förstår jag det så, att en arbetstagare som Joao Filipe da Silva Martins, som under sin förvärvsverksamhet har omfattats av
         en viss medlemsstats lagstiftning, kan begära tillträde till den frivilliga fortsättningsförsäkringen i denna stat, trots
         att han i nuläget omfattas av lagstiftningen i en annan medlemsstat.
      
      62.      Denna princip bekräftas enligt min mening av bestämmelserna i artikel 15.1 i förordning nr 1408/71. Bestämmelsen finns under
         avdelning II, som har rubriken ”Bestämmande av tillämplig lagstiftning”. Artikeln är rubricerad ”Regler om frivillig försäkring
         eller frivillig fortsättningsförsäkring”.
      
      63.      Enligt denna bestämmelse ska ”[artikel] 13 [som fastställer principen om att en arbetstagare ska omfattas av lagstiftningen
         i endast en medlemsstat] inte gälla frivillig försäkring eller frivillig fortsättningsförsäkring”, med reservation för ett
         undantag som enligt min mening inte har någon betydelse för målet vid den nationella domstolen. Vid en genomläsning av artikel 15.1
         i förordning nr 1408/71 framgår det att en arbetstagare som obligatoriskt omfattas av lagstiftningen om social trygghet i
         sin anställnings- eller bosättningsstat samtidigt kan omfattas av lagstiftningen i en annan medlemsstat vad avser arbetstagarens
         frivilliga försäkring eller frivilliga fortsättningsförsäkring.
      
      64.      Det är riktigt att den nationella domstolen i sitt beslut om hänskjutande avser artikel 15.2 i förordningen. Jag vill påpeka
         att denna bestämmelse innebär att, när tillämpningen av två medlemsstaters lagstiftning medför en kumulering av anslutningen
         till ett obligatoriskt försäkringssystem och ett system för frivillig försäkring eller frivillig fortsättningsförsäkring,
         försäkringstagaren endast ska omfattas av det obligatoriska försäkringssystemet. Enligt den nationella domstolen skulle således
         angiven bestämmelse kunna utgöra ett hinder mot att sökanden bibehåller sin frivilliga anslutning till det tyska vårdförsäkringssystemet.
      
      65.      Jag delar inte denna uppfattning eftersom artikel 15.2 i förordning nr 1408/71 enligt min mening inte ska tillämpas på det
         aktuella målet. Jag anser nämligen att denna bestämmelse, sedd mot bakgrund av åttonde skälet och artikel 12 i förordningen,
         syftar till att undvika den situationen att en individ ska bli tvungen att betala avgift två gånger för en och samma risk
         till två olika sociala trygghetssystem, den ena obligatorisk och den andra frivillig, och på detta sätt kunna kumulera förmåner
         av samma karaktär. I aktuellt fall har det dock visats att Joao Filipe da Silva Martins inte skyddas mot risken för vård-
         och omsorgsbehov inom ramen för sin anslutning till det portugisiska obligatoriska försäkringssystemet, och det finns därför
         inte någon risk för sådana problem. Hans frivilliga anslutning till det tyska vårdförsäkringssystemet medför inte annat än
         en kompletterande förmån för en risk som under samma period inte täcks i Portugal.
      
      66.      Följaktligen anser jag att Joao Filipe da Silva Martins, i enlighet med principerna i artikel 9.1 och artikel 15.1 i förordning
         nr 1408/71 och under de omständigheter som är för handen i målet vid den nationella domstolen, kan bibehålla sin frivilliga
         anslutning till det tyska vårdförsäkringssystemet trots att han under samma period även är obligatoriskt ansluten till det
         portugisiska sociala trygghetssystemet.
      
      67.      Denna anslutning för vilken den lägsta avgiften under år 2010 uppgick till 16,61 euro(23), borde således ge sökanden rätt till utbetalning av vård- och omsorgsersättning. Den nationella domstolen frågar sig dock
         om det är möjligt att exportera en sådan ersättning till Portugal, eftersom 34 § första stycket punkt 1 SGB XI skjuter upp
         betalningen av denna så länge som förmånstagaren varaktigt vistas i utlandet.
      
      68.      Den tyska regeringen har nämligen hävdat att även om Joao Filipe da Silva Martins formellt uppfyller villkoren för att vara
         frivilligt försäkrad enligt 26 § andra stycket SGB XI, kan han inte uppbära denna ersättning i Portugal. Denna bestämmelse
         gör det endast möjligt att bibehålla en anslutning till det sociala trygghetssystemet, vilket gör det möjligt för personer
         som tillfälligt vistas i utlandet att uppfylla kravet gällande anslutningstid som föreskrivs i 33§ andra stycket SGB XI. Den
         tyska regeringen har vidare, som svar på en fråga från domstolen under förhandlingen angett att tillämpningen av 26 § andra
         stycket SGB XI begränsas av territorialitetsprincipen eftersom Förbundsrepubliken Tyskland är den enda stat där en sådan ersättning
         kan erhållas. Den tyska regeringen hänvisar till 34 § första stycket punkt 1 SGB XI i vilken bestämmelse det uttryckligen
         föreskrivs att rätten till ersättning skjuts upp så länge den försäkrade vistas i utlandet.
      
      69.      Den senare bestämmelsen måste dock läsas mot bakgrund av domen i det ovannämnda målet Molenaar och av den tolkning som domstolen
         där gjorde av artikel 28.1 b i förordning nr 1408/71.(24)
      
      70.      Målet som gav upphov till nämnda dom gällde situationen för makarna Molenaar som förvärvsarbetade i Tyskland samtidigt som
         de var bosatta i Frankrike. De var båda frivilligt anslutna till sjukförsäkringssystemet i Tyskland och var liksom Joao Filipe
         da Silva Martins skyldiga att betala avgifter till den tyska vårdförsäkringen sedan den 1 januari 1995. Trots detta hade den
         behöriga sociala trygghetskassan informerat dem om att de i enlighet med 34 § första stycket punkt 1 SGB XI inte kunde göra
         gällande rätt till utbetalning av vård- och omsorgsförsäkringsersättning så länge de var bosatta i Frankrike.
      
      71.      Domstolen slog i sin dom fast att en sådan bestämmelse som förbjuder utbetalning av kontantförmåner enligt vårdförsäkringen
         i den migrerande arbetstagarens bosättningsstat – vad beträffar pensionärer som omfattas av lagstiftningen i en annan medlemsstat
         än den som de är bosatta i – strider mot artikel 28.1 b i förordning nr 1408/71.
      
      72.      Såsom jag har påpekat föreskrivs i denna bestämmelse att en individ som har rätt till pensioner enligt två eller flera medlemsstaters
         lagstiftning, och som uppfyller villkoren enligt lagstiftningen i en av dessa stater för att ha rätt till kontantförmåner,
         ska ha rätt till utbetalningar av dessa förmåner i den medlemsstat där han är bosatt, och så även om lagstiftningen i den
         senare staten inte föreskriver den typen av förmåner. I sådant fall ska kontantförmånerna utges av institutionen i behörig
         stat enligt de villkor som föreskrivs av lagstiftningen i sistnämnda stat. Förmånerna kan även utges av institutionen på bosättningsorten
         för den behöriga statens räkning i enlighet med den senares lagstiftning.
      
      73.      Såsom framgår av domen i det ovannämnda målet Molenaar kan inte utbetalningen av den tyska vård- och omsorgsersättningen villkoras
         av att den försäkrade är bosatt inom anslutningsstatens territorium. Ersättningen måste gå att exportera till den försäkrades
         bosättningsstat. Eftersom Joao Filipe da Silva Martins får del av vård- och omsorgsersättningen enligt 37 § SGB XI sedan den
         1 januari 2002, finns det därför inget hinder mot att han ska fortsätta att uppbära en sådan ersättning efter att definitivt
         ha flyttat till Portugal. I detta sammanhang tycks möjligheten att exportera ersättningen inte innebära några särskilda praktiska
         svårigheter eftersom de tyska myndigheterna har medgett utbetalning av ersättningen under sökandens tillfälliga vistelse i
         Portugal mellan den 1 januari 2002 och den 31 december 2002.
      
      74.      Av det anförda följer att Joao Filipe da Silva Martins kan fortsätta att vara frivilligt ansluten till den tyska vårdförsäkringen
         enligt artikel 9.1 och artikel 15.1 i förordning nr 1408/71 och uppbära vård- och omsorgsersättningen enligt denna försäkring
         i enlighet med artikel 28.1 b i samma förordning.
      
      75.      Denna slutsats följer enligt min mening av de mål unionens lagstiftare önskar uppnå inom detta område.
      
      76.      Jag erinrar om att bestämmelserna i förordning nr 1408/71 ska tolkas mot bakgrund av syftet bakom artiklarna 39 EG och 42
         EG. Enligt fast rättspraxis är det en förutsättning för att migrerande arbetstagare ska kunna utnyttja sin rätt till fri rörlighet
         att de inte missgynnas i förhållande till dem som utövar hela sin verksamhet i en medlemsstat.(25) Förordning nr 1408/71 syftar därför till att inte missgynna dem som utvidgar sina verksamheter utanför en medlemsstats territorium
         och till att garantera bibehållandet av de rättigheter och förmåner som redan har erhållits eller håller på att erhållas.
         Enligt domstolen betyder detta att utövandet av den fria rörligheten inte får leda till att betalda sociala avgifter går förlorade.(26) Detta medför att migrerande arbetstagare inte ska behöva acceptera nedsättningar av de sociala trygghetsförmåner som lagstiftningen
         i en medlemsstat garanterar dem och inte heller ska fråntas rätten att få del av dessa förmåner, särskilt när dessa förmåner
         motsvarar de avgifter som de har betalat in.(27)
      
      77.      Att försöka uppnå detta mål anser jag vara av särskild betydelse för äldre personer med vårdbehov. I likhet med vad som fastslås
         i artikel 25 i den Europeiska unionens stadga om de grundläggande rättigheterna har de äldre rätt att leva ett värdigt och
         oberoende liv. Respekten för detta oberoende för dem som förlorar sin autonomi måste enligt min mening förverkligas genom
         så stor valfrihet som möjligt vad avser deras levnadssätt och den vård som utförs.(28) Många av dessa personer återvänder till sina ursprungsstater för att vara nära sina familjer och för att få deras hjälp.
         De ska inte för den skull utöver sina handikapp och ibland svåra situation förhindras i sin rörlighet genom förlusten av rättigheter
         som de på ett riktigt sätt har förvärvat under sin förvärvsverksamhet.
      
      78.      Mot bakgrund av dessa målsättningar kan inte den uppfattningen godtas enligt vilken Joao Filipe da Silva Martins inte skulle
         kunna fortsätta att vara ansluten till den tyska vårdförsäkringen och inte kunna uppbära vård- och omsorgsersättningen i Portugal.
      
      79.      Dels skulle detta innebära att de av sökanden inbetalda sociala avgifterna skulle gå förlorade. Joao Filipe da Silva Martins
         har nämligen betalat avgifter till den tyska vårdförsäkringen sedan den 1 januari 1995. Inte förrän augusti 2001 togs hans
         vårdbehov för första gången om hand (i form av en vårdförmån), eftersom rätten till förmåner ursprungligen var villkorad av
         att en minsta försäkringsperiod om fem år hade fullgjorts.
      
      80.      Dels skulle detta missgynna Joao Filipe da Silva Martins i förhållande till en annan arbetstagare med vård- och omsorgsbehov
         som inte utnyttjar sin rätt till fri rörlighet. Det framgår nämligen av beslutet om hänskjutande att en person som har utfört
         hela sin förvärvsverksamhet i Tyskland och som endast uppbär en tysk pension fortsätter att vara ansluten till den obligatoriska
         tyska vårdförsäkringen och uppbär motsvarande vård- och omsorgsersättning även när denne har lämnat territoriet.(29) Den nationella domstolen har preciserat att denna person behandlas som om han fortfarande var bosatt inom territoriet. Joao
         Filipe da Silva Martins däremot som genom att ha förvärvsarbetat i Portugal, i aldrig så begränsad omfattning, skulle inte
         ha rätt till varken denna ersättning eller en liknande ersättning i Portugal och skulle därför stå utan ett nödvändigt skydd.
      
      81.      Det är uppenbart att sådana konsekvenser riskerar att påverka – om inte tvinga – honom till att stanna i Tyskland, vilket
         skulle utgöra ett hinder mot rätten till fri rörlighet och därmed göra honom än mer beroende.
      
      82.      Med beaktande av samtliga dessa omständigheter anser jag att artiklarna 39 EG och 42 EG, liksom artiklarna 9.1 och 15.1 i
         förordningen ska tolkas på så sätt att en migrerande tidigare arbetstagare som är obligatoriskt ansluten till det sociala
         trygghetssystemet i dennes bosättningsstat under samma period, förutsatt att denna anslutning inte täcker risken för vård-
         och omsorgsbehov, ska kunna bibehålla sin frivilliga fortsättningsanslutning till det av den tidigare anställningsstaten organiserade
         vårdförsäkringssystemet. I enlighet med det ovannämnda målet Molenaar och artikel 28.1 b i förordningen ska vård- och omsorgsersättningen
         som betalas enligt denna frivilliga fortsättningsanslutning utbetalas till försäkringstagaren i dennes bosättningsstat.
      
      VI – Förslag till avgörande
      83.      Mot bakgrund av det ovanstående föreslår jag att domstolen besvarar tolkningsfrågan från Bundessozialgericht enligt följande:
      
      1.      Artiklarna 39 EG och 42 EG liksom artiklarna 9.1 och 15.1 i rådets förordning (EEG) nr 1408/71 av den 14 juni 1971 om tillämpningen
         av systemen för social trygghet när anställda, egenföretagare eller deras familjer flyttar inom gemenskapen, i dess lydelse
         enligt Europaparlamentets och rådets förordning (EG) nr 1386/2001 av den 5 juni 2001, ska tolkas så att en migrerande tidigare
         arbetstagare som är obligatoriskt ansluten till det sociala trygghetssystemet i dennes bosättningsstat under samma period,
         förutsatt att denna anslutning inte täcker risken för vård- och omsorgsbehov, ska kunna bibehålla sin frivilliga fortsättningsanslutning
         till det av den tidigare anställningsstaten organiserade vårdförsäkringssystemet.
      
      2.      I enlighet med dom av den 5 mars 1998 i mål C‑160/96, Molenaar, och artikel 28.1 b i förordning nr 1408/71, i dess lydelse
         enligt förordning nr 1386/2001, ska vård- och omsorgsersättningen som utbetalas enligt denna frivilliga fortsättningsanslutning
         betalas till den försäkrade i dennes bosättningsstat.
      
      1 –	Originalspråk: franska.
      
      2 	Förordning (EEG) nr 1408/71 om tillämpningen av systemen för social trygghet när anställda, egenföretagare eller deras familjemedlemmar
         flyttar inom gemenskapen (EGT L 149, s. 2, svensk specialutgåva, område 5, volym 1, s. 57), i dess lydelse enligt Europaparlamentets
         och rådets förordning (EG) nr 1386/2001 av den 5 juni 2001 (EGT L 187, s. 1, nedan kallad förordning nr 1408/71).
      
      3 	Dom av den 5 mars 1998 i mål C‑160/96, Molenaar (REG 1998, s. I‑843).
      
      4 	Se ”Gränsarbetarna i Europeiska unionen”, maj 1997, tillgänglig på följande Internetadress: http://www.europarl.europa.eu/workingpapers/soci/default_en.htm
      
      5 	Meddelande tillgängligt på följande Internetadress: http://ec.europa.eu/employment_social/social_protection/docs/com102_fr.pdf
      
      6 	Punkten 2.5. I avsaknad av särskilda regler har vissa medlemsstater försökt att åtgärda dessa brister inom ramen för bilaterala
         överenskommelser genom att föreskriva företrädesregler vid kumulering av rättigheter till vård- och omsorgsersättning. Se
         bland annat konventionen mellan Republiken Frankrikes regering och Storhertigdömet Luxemburgs regering om social trygghet
         som trädde i kraft den 1 september 2008. Vårdförsäkringen regleras i två bestämmelser. Den ena gäller erkännandet av vårdbehovet
         och organiserar ett lämpligt samarbete mellan myndigheterna och institutionerna (artikel 6). Den andra föreskriver företrädesregler
         vid kumulering av rättigheter till vård- och omsorgsersättning (artikel 7).
      
      7 	Dom av den 8 mars 2001 i mål C‑215/99, Jauch (REG 2001, s. I‑1901).
      
      8 	Se domarna i de ovannämnda målen Molenaar (punkterna 24 och 25) och Jauch (punkt 28). Denna rättspraxis har bekräftats,
         senast i dom av den 16 juli 2009 i mål C‑208/07, von Chamier-Glisczinski (REG 2009, s. I‑6095), punkt 40.
      
      9 	Europaparlamentets och rådets förordning av den 29 april 2004 om samordning av de sociala trygghetssystemen (EUT L 166 s. 1
         – och rättelse i EUT L 200 s. 1), i dess lydelse enligt Europaparlamentets och rådets förordning (EG) nr 988/2009 av den 16 september 2009
         (EUT L 284 s. 43).
      
      10 	Dom av den 5 mars 1998 i mål C‑194/96, Kulzer (REG 1998, s. I‑895) punkterna 24 och 26 och där angiven rättspraxis.
      
      11 	Domen i det ovannämnda målet Molenaar (punkt 36), senare bekräftad i domarna i de ovannämnda målen Jauch och von Chamier-Glisczinski.
      
      12 	Det finns andra former av åtgärder, som exempelvis kombinerade förmåner (Kombinationsleistung), reglerade i 38 § SGB XI,
         samt ett fullständigt omhändertagande inom en vårdinrättning (vollstationäre Pflege), reglerat i 43 § SGB XI. 
      
      13 	Avgiften, om 1,95 procent per den 1 januari 2010, bärs till lika delar av den försäkrade och arbetsgivaren.
      
      14 	§ 34 första stycket i lag av den 26 maj 1994 (BGBl. 1994 I, s. 1014), i dess från och med den 1 oktober 2009 gällande lydelse.
         
      
      15 	Den nationella domstolen hänvisar till 20 § första stycket andra meningen punkt 11 SGB XI i förening med 5 § första stycket
         punkt 11 i bok V i lagen om social trygghet. 
      
      16 	Den nationella domstolen anser att uppsägningen av sökandens anslutning till den tyska obligatoriska vårdförsäkringen inte
         strider mot artikel 12.1, första meningen och 13.2 f i förordning nr 1408/71, eftersom Joao Filipe da Silva Martins definitivt
         har flyttat sin bosättning till Portugal.
      
      17 	Lagdekret av den 14 juli 1999 (Diário da República I, serie A, nr 162, av den 14 juli 1999, s. 4397) i dess lydelse enligt lagdekret nr 309-A/2000 av den 30 november 2000 (Diário daRepública I, serie A, nr 277 av den 30 november 2000, s. 6906-2, nedan kallat lagdekret nr 265/99) Se även hemsidan för det portugisiska
         sociala trygghetssystemet (Segurança social) (http://www2.seg-social.pt/), särskilt avdelningen gällande vårdbehovstillägg
         och hemsidan för Missoc (Europeiska kommissionen – sysselsättning, socialpolitik och lika möjligheter) som är det gemensamma
         informationssystemet gällande socialförsäkring som har inrättats av unionen och som innehåller detaljerade och aktualiserade
         uppgifter om de nationella socialförsäkringssystemen.
      
      18 	Upplysningsvis var beloppet för den sociala pensionen i det icke avgiftsbaserade systemet per den 1 januari 2010 bestämt
         till 189,52 euro Beloppet för vårdbehovstillägget för personer tillhöriga den första vårdbehovsnivån skulle enligt min beräkning
         uppgå till 94,77 euro och beloppet för personer tillhöriga den andra vårdbehovsnivån till 170,58 euro. Enligt artiklarna 20
         och 14 i ministeriets för social trygghet och sysselsättning förordning nr 1514/2002 av den 28 oktober 2002, har beloppet
         för den sociala pensionen i det icke avgiftsbaserade systemet fastställts till 143,80 euro för år 2003. Se webbplatsen http://www.isp.pt/winlib/cgi/winlibimg.exe?key=&doc=12704&img=1246.
         Såvida jag inte har misstagit mig uppgick därför vårdbehovstillägget per den 1 januari 2003 till 71,90 euro och till 129,42 euro
         för en individ tillhörande första respektive andra vårdbehovsnivån.
      
      19 	Dom av den 3 juni 2010 i mål C‑484/08, Caja de Ahorros y Monte de Piedad de Madrid (REU 2010, s. I‑0000), punkt 18 och där
         angiven rättspraxis.
      
      20 	Det framgår av beslutet om hänskjutande att de personer som har upphört med allt förvärvsarbete i Tyskland och som är bosatta
         i en annan medlemsstat enligt 26 § SGB XI erbjuds en möjlighet att fortsätta att vara anslutna till den frivilliga fortsättningsförsäkringen
         för de grenar där de upphör att vara obligatoriskt anslutna.
      
      21 	Se dom av den 20 maj 2008 i mål C‑352/06, Bosmann (REG 2008, s. I‑3827), punkt 16 och där angiven rättspraxis.
      
      22 	Dom av den 18 maj 1989 i mål 368/87, Hartmann Troiani (REG 1989, s. 1333), punkt 12 och där angiven rättspraxis.
      
      23 	Uppgift lämnad av den tyska regeringen i punkt 13 i dess skriftliga yttrande.
      
      24 	Punkterna 39 och 44.
      
      25 	Dom av den 1 oktober 2009 i mål C‑3/08, Leyman (REG 2009 s. I‑9085), punkt 45 och där angiven rättspraxis.
      
      26 	Se dom av den 14 oktober 2010 i mål C‑16/09, Schwemmer (REU 2010, s. I‑0000), i vilken domstolen uttryckligen har konstaterat
         att ”med beaktande av de mål som ligger till grund för unionsbestämmelserna om samordning av nationell lagstiftning om social
         trygghet kan dessa bestämmelser inte tillämpas på ett sådant sätt att den migrerande arbetstagaren ... fråntas de förmåner
         som beviljas enligt en medlemsstats lagstiftning” (punkt 58 och där angiven rättspraxis). Se även dom av den 14 oktober 2010
         i mål C‑345/09, van Delft m.fl. (REU 2010, s. I‑0000), punkt 101 och där angiven rättspraxis.
      
      27 	Se domen i det ovannämnda målet Bosmann, punkt 29 och där angiven rättspraxis.
      
      28 	Se Kessler, F., ”Les normes du Conseil de l’Europe et la législation française sur la dépendance”, Le vieillissement comme processus, numéro hors série de Revue française des Affaires sociales, oktober 1997, s. 215, 222.
      
      29 	Denna situation är förhållandevis jämförbar med den situation som var aktuell i det ovannämnda målet Jauch. I det målet
         hade den tyska medborgaren Friedrich Jauch, som alltid varit bosatt i Tyskland, alltid förvärvsarbetat i Österrike. Han fick
         därför pension utbetald av de österrikiska myndigheterna och uppbar ingen tysk pension. I denna dom slog domstolen fast att
         Friedrich Jauch som hade vårdbehov skulle ha rätt till utbetalningar av det österrikiska vårdbidraget i Tyskland.