CELEX: 62003CJ0016
Language: nl
Date: 2004-11-30
Title: Arrest van het Hof (grote kamer) van 30 november 2004.#Peak Holding AB tegen Axolin-Elinor AB (voorheen Handelskompaniet Factory Outlet i Löddeköpinge AB).#Verzoek om een prejudiciële beslissing: Hovrätten över Skåne och Blekinge - Zweden.#Merken - Richtlijn 89/104 EEG - Artikel 7, lid 1 - Uitputting van aan merk verbonden recht - In handel brengen van waren in EER door merkhouder - Begrip - Waren die aan consumenten te koop zijn aangeboden en vervolgens zijn teruggetrokken - Verkoop aan in EER gevestigde marktdeelnemer met verplichting tot in handel brengen van waren buiten EER - Wederverkoop van waren aan andere in EER gevestigde marktdeelnemer - Verhandeling in EER.#Zaak C-16/03.

Zaak C‑16/03
      Peak Holding AB
      tegen
      Axolin-Elinor AB, voorheen Handelskompaniet Factory Outlet i Löddeköpinge AB
      (verzoek van het Hovrätt över Skåne och Blekinge om een prejudiciële beslissing)
      „Merken – Richtlijn 89/104/EEG – Artikel 7, lid 1 – Uitputting van aan merk verbonden recht – In handel brengen van waren in EER door merkhouder – Begrip – Waren die aan consumenten te koop zijn aangeboden en vervolgens zijn teruggetrokken – Verkoop aan in EER gevestigde marktdeelnemer met verplichting, waren buiten EER in handel te brengen – Wederverkoop van waren aan andere in EER gevestigde marktdeelnemer – Verhandeling in EER”
      Samenvatting van het arrest
      1.        Harmonisatie van wetgevingen – Merken – Richtlijn 89/104 – Waren die door merkhouder in Gemeenschap of Europese Economische
            Ruimte in handel zijn gebracht – Begrip „in de handel zijn gebracht” – Eenvormige uitlegging in communautaire rechtsorde
      (Richtlijn 89/104 van de Raad, art. 7, lid 1)
      2.        Harmonisatie van wetgevingen – Merken – Richtlijn 89/104 – Waren die door merkhouder in Gemeenschap of Europese Economische
            Ruimte in handel zijn gebracht – Begrip „in de handel gebrachte waren” – Waren die door merkhouder in Europese Economische
            Ruimte zijn ingevoerd of te koop zijn aangeboden, doch onverkocht blijven – Daarvan uitgesloten
      (Richtlijn 89/104 van de Raad, art. 7, lid 1)
      3.        Harmonisatie van wetgevingen – Merken – Richtlijn 89/104 – Waren die door merkhouder in Gemeenschap of Europese Economische
            Ruimte in handel zijn gebracht – Verkoop aan in Europese Economische Ruimte gevestigde marktdeelnemer – Clausule die wederverkoop
            in Europese Economische Ruimte verbiedt – Wederverkoop in strijd met verbod – Uitputting van uitsluitend recht van merkhouder
      (Richtlijn 89/104 van de Raad, art. 7, lid 1)
      1.        Het in artikel 7, lid 1, van de Eerste merkenrichtlijn (89/104), zoals gewijzigd bij de Overeenkomst betreffende de Europese
         Economische Ruimte, gehanteerde begrip „in de handel zijn gebracht” in de Europese Economische Ruimte is een beslissend element
         voor de uitdoving van het in artikel 5 van deze richtlijn bedoelde uitsluitende recht van de merkhouder. Het moet derhalve
         een eenvormige uitlegging krijgen in de communautaire rechtsorde.
      
      (cf. punten 31‑32)
      2.        Artikel 7, lid 1, van de Eerste merkenrichtlijn (89/104), zoals gewijzigd bij de Overeenkomst betreffende de Europese Economische
         Ruimte (EER), moet aldus worden uitgelegd dat van een merk voorziene waren niet kunnen worden geacht in de EER in de handel
         te zijn gebracht wanneer de merkhouder ze in de EER heeft ingevoerd om ze aldaar te verkopen of wanneer hij ze in zijn eigen
         winkels of in die van een gelieerde vennootschap aan de consumenten in de EER te koop heeft aangeboden, maar er niet in geslaagd
         is, ze te verkopen.
      
      Een verkoop die de merkhouder in staat stelt, de economische waarde van zijn merk te realiseren, put weliswaar de door de
         richtlijn toegekende uitsluitende rechten uit, maar wanneer de merkhouder zijn waren invoert om ze in de EER te verkopen of
         te koop aan te bieden, brengt hij ze immers niet in de handel in de zin van genoemde bepaling, aangezien dergelijke handelingen
         derden niet het recht verlenen om over de van het merk voorziene waren te beschikken en de merkhouder niet in staat stellen,
         de economische waarde van het merk te realiseren. Bovendien behoudt de merkhouder, zelfs na dergelijke handelingen, zijn belang
         om de volledige controle over de van het merk voorziene waren te behouden, met name om de kwaliteit ervan te verzekeren.
      
      (cf. punten 40‑42, 44, dictum 1)
      3.        Het bedingen van een verbod van wederverkoop in de EER in een tussen de merkhouder en een in de EER gevestigde marktdeelnemer
         gesloten verkoopovereenkomst betreffende van een merk voorziene waren betreft alleen de verhoudingen tussen de partijen bij
         die handeling. Het sluit het in de EER in de handel brengen in de zin van artikel 7, lid 1, van de Eerste merkenrichtlijn
         (89/104), zoals gewijzigd bij de Overeenkomst betreffende de EER, niet uit en staat derhalve niet in de weg aan de uitputting
         van het uitsluitende recht van de merkhouder in geval van wederverkoop in de EER in strijd met het verbod.
      
      (cf. punten 54, 56, dictum 2)

      
      
      
      
      
      
      
      
      
      
      
      
      
      
      
            
            ARREST VAN HET HOF (grote kamer)30 november 2004(1)
         
         
               „Merken  –  Richtlijn 89/104 EEG  –  Artikel 7, lid 1  –  Uitputting van aan merk verbonden recht  –  In handel brengen van waren in EER door merkhouder  –  Begrip  –  Waren die aan consumenten te koop zijn aangeboden en vervolgens zijn teruggetrokken  –  Verkoop aan in EER gevestigde marktdeelnemer met verplichting tot in handel brengen van waren buiten EER  –  Wederverkoop van waren aan andere in EER gevestigde marktdeelnemer  –  Verhandeling in EER”
               
             In zaak C‑16/03,
             betreffende een verzoek om een prejudiciële beslissing krachtens artikel 234 EG, ingediend door het Hovrätt över Skåne och
            Blekinge (Zweden), bij beslissing van 19 december 2002, ingekomen bij het Hof op 15 januari 2003, in de procedure:
            
            
            
            Peak Holding AB
            
            tegen
            
            Axolin-Elinor AB,  voorheen Handelskompaniet Factory Outlet i Löddeköpinge AB,
            
            
             wijst
            
            HET HOF VAN JUSTITIE (grote kamer),,
            
             samengesteld als volgt: V. Skouris, president, P. Jann, C. W. A. Timmermans, A. Rosas en R. Silva de Lapuerta, kamerpresidenten,
            C. Gulmann (rapporteur), J.‑P. Puissochet, R. Schintgen en J. N. Cunha Rodrigues, rechters,
            
             advocaat-generaal: C. Stix-Hackl,griffier: H. von Holstein, adjunct-griffier,
             gezien de stukken en na de terechtzitting op 24 maart 2004,gelet op de opmerkingen van:
            
            –
             Peak Holding AB, vertegenwoordigd door G. Gozzo, advokat,
            
            –
             Axolin-Elinor AB, vertegenwoordigd door K. Azelius, advokat, en M. Palm, jur. kand.,
            
            –
             de Zweedse regering, vertegenwoordigd door K. Wistrand en A. Kruse als gemachtigden,
            
            –
             de Commissie van de Europese Gemeenschappen, vertegenwoordigd door N. B. Rasmussen en K. Simonsson als gemachtigden,
            
            
            
            gehoord de conclusie van de advocaat-generaal ter terechtzitting van 27 mei 2004,
         het navolgende
         
         
         Arrest
         1
            
          Het verzoek om een prejudiciële beslissing betreft de uitlegging van artikel 7, lid 1, van de Eerste richtlijn (89/104/EEG)
         van de Raad van 21 december 1988 betreffende de aanpassing van het merkenrecht der lidstaten (PB 1989, L 40, blz. 1), zoals
         gewijzigd bij de Overeenkomst betreffende de Europese Economische Ruimte van 2 mei 1992 (PB 1994, L 1, blz. 3; hierna: „richtlijn”).
         
         
         
         2
            
          Dit verzoek is ingediend in het kader van een geding tussen Peak Holding AB (hierna: „Peak Holding”) en Axolin-Elinor AB (hierna:
         „Axolin-Elinor”), voorheen, ten tijde van de aan het geding ten grondslag liggende feiten, Handelskompaniet Factory Outlet
         i Löddeköpinge AB (hierna: „Factory Outlet”), over de wijze waarop Factory Outlet een partij kleding voorzien van het merk
         Peak Performance waarvan Peak Holding houder is, heeft verhandeld.
         
         
            
               Het rechtskader
            
         
         3
            
          Artikel 5 van de richtlijn, met als kopje „Rechten verbonden aan het merk”, bepaalt:
         „1.     Het ingeschreven merk geeft de houder een uitsluitend recht. Dit recht staat de houder toe iedere derde die niet zijn toestemming
         hiertoe heeft verkregen, het gebruik van een teken in het economisch verkeer te verbieden:
         
         a)
            wanneer dat gelijk is aan het merk en gebruikt wordt voor dezelfde waren of diensten als die waarvoor het merk ingeschreven
               is;
            
         
         [...]
          3.       Met name kan krachtens [lid 1] worden verboden:
         [...]
         
         b)
            het aanbieden, in de handel brengen of daartoe in voorraad hebben van waren of het aanbieden of verrichten van diensten onder
               het teken;
            
         
         
         c)
            het invoeren […] van waren onder het teken;
         
         [...]”
         
         
         
         4
            
          De oorspronkelijke versie van artikel 7 van de richtlijn, met als kopje „Uitputting van het aan het merk verbonden recht”,
         bepaalde:
         „1.     Het aan het merk verbonden recht staat de houder niet toe het gebruik daarvan te verbieden voor waren die onder dit merk door
         de houder of met zijn toestemming in de Gemeenschap in de handel zijn gebracht.
         […]”
         
         
         
         5
            
          Overeenkomstig artikel 65, lid 2, van de Overeenkomst betreffende de Europese Economische Ruimte (hierna: „EER”), gelezen
         in samenhang met bijlage XVII, punt 4, bij deze overeenkomst, is de oorspronkelijke versie van artikel 7, lid 1, van de richtlijn
         voor de toepassing van deze overeenkomst aldus gewijzigd dat de uitdrukking „in de Gemeenschap” is vervangen door de woorden
         „in een overeenkomstsluitende partij”.
         
         Het hoofdgeding en de prejudiciële vragen
         
         6
            
          Peak Holding, een vennootschap van het Deense concern IC-Companys, is onder meer houdster van het merk Peak Performance. Het
         recht om dat merk te gebruiken, is verleend aan de aan genoemd concern gelieerde vennootschap Peak Performance Production
         AB (hierna: „Peak Performance Production”). Deze vennootschap produceert en verkoopt onder dat merk kleding en accessoires
         in Zweden en in andere landen.
         
         
         
         7
            
          Ten tijde van de aan het hoofdgeding ten grondslag liggende feiten hield Factory Outlet, een vennootschap naar Zweeds recht,
         zich bezig met de directe verkoop van kleding en andere artikelen in winkels in Zweden. Het ging grotendeels om parallel ingevoerde,
         wederingevoerde of buiten de gewone distributiekanalen van de merkhouder om aangekochte merkproducten.
         
         
         
         8
            
          Eind 2000 heeft Factory Outlet met name een partij van ongeveer 25 000 kledingstukken van het merk Peak Performance verhandeld
         na in de pers te hebben aangekondigd dat deze waren tegen halve prijs werden aangeboden.
         
         
         
         9
            
          Die artikelen behoorden tot de collecties van Peak Performance Production van 1996 tot en met 1998. Zij waren buiten de EER
         voor rekening van deze vennootschap geproduceerd en in de EER ingevoerd om daar te worden verkocht.
         
         
         
         10
            
          Volgens Factory Outlet waren de kledingstukken tussen 1996 en 1998 te koop aangeboden in winkels van zelfstandige wederverkopers,
         terwijl volgens Peak Holding de kledingstukken in de winkels van Peak Performance Production te koop waren aangeboden.
         
         
         
         11
            
          De betrokken kledingstukken waren in november en december 1999 te Kopenhagen (Denemarken) aan de eindconsumenten te koop aangeboden
         in de winkelruimte van Base Camp, een door een zustermaatschappij van Peak Performance Production, Carli Gry Denmark A/S,
         ter beschikking gestelde winkel. De partij goederen bestond dus uit goederen die bij de uitverkoop geen afnemer hadden gevonden.
         
         
         
         12
            
          Peak Performance Production verkocht deze partij goederen aan de in Frankrijk gevestigde onderneming COPAD International (hierna:
         „COPAD”). Volgens Peak Holding was in de desbetreffende overeenkomst bepaald dat de partij goederen niet mocht worden verkocht
         in andere landen in Europa dan Rusland en Slovenië, behalve 5 % van de totale hoeveelheid, die in Frankrijk mocht worden verkocht.
         Factory Outlet betwistte het bestaan van een dergelijke beperking en stelde dat hoe dan ook zij bij de aankoop van de partij
         goederen niet in kennis was gesteld van die beperking.
         
         
         
         13
            
          Factory Outlet verzekerde dat zij de partij goederen had gekocht van Truefit Sweden AB, een vennootschap naar Zweeds recht.
         
         
         
         14
            
          Vaststaat dat de partij goederen vanaf het verlaten van het entrepot van Peak Performance Production in Denemarken tot aan
         de levering aan Factory Outlet in Zweden het EER-gebied niet heeft verlaten.
         
         
         
         15
            
          Van oordeel dat de wijze waarop Factory Outlet de betrokken waren verhandelde, in het bijzonder haar advertenties, een inbreuk
         op haar merkrechten opleverde, heeft Peak Holding zich op 9 oktober 2000 tot het Lunds tingsrätt (Zweden) gewend. Zij verzocht
         het Lunds tingsrätt, Factory Outlet te veroordelen tot betaling van schadevergoeding, haar te verbieden de kleding en de andere
         artikelen van de betrokken partij goederen te verhandelen en te verkopen, en de vernietiging van deze goederen te gelasten.
         
         
         
         16
            
          Factory Outlet concludeerde tot afwijzing van de vorderingen van verzoekster. Zij stelde dat de litigieuze goederen door Peak
         Holding in de EER in de handel waren gebracht, waardoor deze niet meer het recht had, het gebruik van het merk voor de verkoop
         van de goederen te verbieden.
         
         
         
         17
            
          Factory Outlet stelde in de eerste plaats dat de goederen in de handel waren gebracht doordat Peak Performance Production
         ze in de interne markt had ingevoerd en de desbetreffende douanerechten had betaald met de bedoeling ze in de Gemeenschap
         te verkopen. In de tweede plaats stelde zij dat de goederen in de handel waren gebracht doordat zij door zelfstandige wederverkopers
         te koop waren aangeboden. Ten derde stelde zij dat de goederen in de handel waren gebracht doordat zij door Peak Performance
         Production in haar eigen winkels en in de winkel van Base Camp waren verhandeld en aldus aan de consumenten te koop waren
         aangeboden. Ten vierde betoogde Factory Outlet dat de goederen in elk geval in de handel waren gebracht doordat zij aan COPAD
         waren verkocht, ongeacht of zij waren verkocht met de beperking dat zij niet op de interne markt mochten worden wederverkocht.
         
         
         
         18
            
          Peak Holding betwistte dat de goederen door de merkhouder of met diens toestemming in de handel waren gebracht. Volgens haar
         was, zelfs ingeval het merkrecht was uitgeput doordat de goederen in de winkel van Base Camp te koop waren aangeboden, die
         uitputting geëindigd en het merkrecht hersteld doordat de goederen waren teruggebracht naar het entrepot.
         
         
         
         19
            
          Van oordeel dat de goederen daadwerkelijk in de handel waren gebracht doordat zij in de winkel van Base Camp aan de consumenten
         te koop waren aangeboden en dat het aan het merk verbonden recht daarna niet kon worden hersteld, wees het tingsrätt de vordering
         af.
         
         
         
         20
            
          Peak Holding stelde bij de verwijzende rechter hoger beroep in tegen het vonnis van het tingsrätt.
         
         
         
         21
            
          Van oordeel dat de beslechting van het geschil tussen Peak Holding en Axolin‑Elinor afhangt van de uitlegging van het begrip
         „in de handel zijn gebracht” in artikel 7, lid 1, van de richtlijn, heeft het Hovrätt över Skåne och Blekinge de behandeling
         van de zaak geschorst en het Hof de volgende prejudiciële vragen voorgelegd:
         
         „1)
            Moet een waar worden geacht in de handel te zijn gebracht wanneer zij door de merkhouder:
         
         
            
               a)
                  in de gemeenschappelijke markt is ingevoerd en de desbetreffende invoerrechten zijn betaald, met het doel ze aldaar te verkopen?
               
         
         
         
            
               b)
                  in zijn eigen winkels of in de winkel van een gelieerde vennootschap in de gemeenschappelijke markt te koop is aangeboden
                     zonder evenwel te zijn verkocht?
                  
               
         
         
         
         2)
            Kan een merkhouder, ingeval een waar op een van bovengenoemde wijzen in de handel is gebracht en het merkrecht daardoor is
               uitgeput zonder dat de waar is verkocht, de uitputting ongedaan maken door de waar naar het entrepot terug te brengen?
            
         
         
         3)
            Wordt een waar die door de merkhouder aan een andere vennootschap op de interne markt is verkocht, ook geacht in de handel
               te zijn gebracht ingeval de merkhouder de waar aan de koper heeft verkocht onder de voorwaarde dat de koper ze niet op de
               interne markt verkoopt?
            
         
         
         4)
            Is het voor het antwoord op de derde vraag relevant dat de merkhouder bij de verkoop van de partij waartoe de waar behoort,
               de koper toestemming heeft gegeven om een klein gedeelte van de waren op de interne markt weder te verkopen zonder aan te
               geven voor welke individuele waren de toestemming geldt?”
            
         
         
         Aangaande de prejudiciële vragenDe eerste vraag
         
         22
            
          Tegen de achtergrond van de feiten van het hoofdgeding wenst de verwijzende rechter met zijn eerste vraag in wezen te vernemen
         of artikel 7, lid 1, van de richtlijn aldus moet worden uitgelegd dat van een merk voorziene waren moeten worden geacht in
         de EER in de handel te zijn gebracht wanneer de merkhouder ze in de EER heeft ingevoerd om ze aldaar te verkopen of wanneer
         hij ze in zijn eigen winkels of in die van een gelieerde vennootschap aan de consumenten in de EER te koop heeft aangeboden,
         maar er niet in geslaagd is, ze te verkopen.
         
          Bij het Hof ingediende opmerkingen
         
         
         23
            
          Peak Holding en de Commissie zijn van mening dat het aan het merk verbonden recht slechts is uitgeput wanneer de waar door
         de merkhouder of met diens toestemming wordt verkocht. Het recht is niet uitgeput in de gevallen bedoeld in de eerste prejudiciële
         vraag.
         
         
         
         24
            
          Axolin-Elinor betoogt dat het recht van de merkhouder is uitgeput door het feit alleen dat de waar in de EER wordt ingevoerd,
         ingeklaard en in een entrepot wordt opgeslagen om te worden verkocht. Subsidiair betoogt zij dat het aan het merk verbonden
         recht is uitgeput wanneer de merkhouder de waar aan de consumenten te koop aanbiedt, zelfs als de waar geen afnemer vindt.
         
         
         
         25
            
          De Zweedse regering is van mening dat de verschillende taalversies van de richtlijn aldus moeten worden begrepen dat zij eisen
         dat de merkhouder een op de markt gerichte maatregel heeft getroffen opdat een waar kan worden geacht in de handel te zijn
         gebracht.
         
         
         
         26
            
          Een waar kan derhalve niet worden geacht in de EER in de handel te zijn gebracht door het feit alleen dat zij door de merkhouder
         in de EER is ingevoerd, ingeklaard en in een entrepot is opgeslagen, aangezien geen van deze maatregelen op de markt is gericht.
         
         
         
         27
            
          De uitputting vindt uiterlijk plaats wanneer de merkhouder of degene aan wie het recht is verleend om dat merk te gebruiken,
         de goederen te koop aanbiedt aan de consumenten in de EER.
         
         
         
         28
            
          De uitputting vindt daarentegen niet plaats wanneer de merkhouder zijn waren in de EER aan wederverkopers aanbiedt, omdat
         een verkoopaanbod vaak slechts betrekking heeft op een bepaalde hoeveelheid van de betrokken waren. In dit laatste geval is
         het onmogelijk, uit te maken voor welke waren het merkrecht is uitgeput. Bovendien kan een aanbod dat niet door een verkoop
         wordt gevolgd, niet als een voldoende definitieve daad van beschikking van de merkhouder worden aangemerkt.
         
         
         
         29
            
          De uitputting vindt plaats bij een daadwerkelijke verkoop aan een wederverkoper, op voorwaarde dat het daarbij gaat om een
         op de markt gerichte maatregel. Een verkoop tussen ondernemingen van een zelfde concern moet als een maatregel binnen het
         concern worden aangemerkt, die niet tot gevolg heeft dat het recht wordt uitgeput.
         
          Antwoord van het Hof
         
         
         30
            
          Er zij aan herinnerd dat de artikelen 5 tot en met 7 van de richtlijn een volledige harmonisatie van de regels betreffende
         de aan het merk verbonden rechten tot stand brengen en aldus bepalen welke rechten de houders van merken in de Gemeenschap
         genieten (arresten van 16 juli 1998, Silhouette International Schmied, C‑355/96, Jurispr. blz. I‑4799, punten 25 en 29, en
         20 november 2001, Zino Davidoff en Levi Strauss, C‑414/99–C‑416/99, Jurispr. blz. I‑8691, punt 39).
         
         
         
         31
            
          Het in artikel 7, lid 1, van de richtlijn gehanteerde begrip „in de handel zijn gebracht” is een beslissend element voor de
         uitdoving van het in artikel 5 van deze richtlijn bedoelde uitsluitend recht van de merkhouder (zie arrest van 8 april 2003,
         Van Doren + Q, C‑244/00, Jurispr. blz. I‑3051, punt 34).
         
         
         
         32
            
          Het moet derhalve een eenvormige uitlegging krijgen in de communautaire rechtsorde (zie, mutatis mutandis, arrest Zino Davidoff
         en Levi Strauss, reeds aangehaald, punten 41‑43).
         
         
         
         33
            
          Op basis van de bewoordingen van artikel 7, lid 1, van de richtlijn alleen kan niet worden uitgemaakt of door de merkhouder
         in de EER ingevoerde of te koop aangeboden waren als in de EER „in de handel gebracht” in de zin van deze bepaling moeten
         worden aangemerkt. Derhalve moet de uitlegging van de betrokken bepaling worden gezocht in de structuur en de doelstellingen
         van de richtlijn.
         
         
         
         34
            
          Artikel 5 van de richtlijn geeft de merkhouder een uitsluitend recht dat hem onder meer toestaat, iedere derde te verbieden
         van zijn merk voorziene waren in te voeren, aan te bieden, in de handel te brengen of daartoe in voorraad te hebben. Artikel 7,
         lid 1, bevat een uitzondering op deze regel, waar het bepaalt dat het recht van de merkhouder is uitgeput wanneer de waren
         door de merkhouder of met diens toestemming in de EER in de handel zijn gebracht (zie reeds aangehaalde arresten Zino Davidoff
         en Levi Strauss, punt 40, en Van Doren + Q, punt 33).
         
         
         
         35
            
          Het Hof heeft vastgesteld dat de richtlijn onder meer tot doel heeft, de merkgerechtigde het uitsluitend recht te verschaffen
         om waren onder dat merk voor het eerst in het verkeer te brengen (zie onder meer arrest van du 11 juli 1996, Bristol‑Myers
         Squibb e.a., C‑427/93, C‑429/93 en C‑436/93, Jurispr. blz. I‑3457, punten 31, 40 en 44).
         
         
         
         36
            
          Het Hof heeft bovendien opgemerkt dat de gemeenschapswetgever, door te preciseren dat het op de markt brengen buiten de EER
         geen uitputting meebrengt van het recht van de merkhouder om zich tegen de invoer van deze waren zonder zijn toestemming te
         verzetten, de merkhouder dus heeft toegestaan, de eerste verhandeling van de van het merk voorziene waren in de EER te controleren
         (arrest van 1 juli 1999, Sebago en Maison Dubois, C‑173/98, Jurispr. blz. I‑4103, punt 21, en reeds aangehaalde arresten Zino
         Davidoff en Levi Strauss, punt 33, en Van Doren + Q, punt 26).
         
         
         
         37
            
          Verder heeft het Hof onderstreept dat artikel 7, lid 1, van de richtlijn erop gericht is, de latere verhandeling van een van
         een merk voorziene waar mogelijk te maken zonder dat de merkhouder zich daartegen kan verzetten (zie arrest van 23 februari
         1999, BMW, C‑63/97, blz. I‑905, punt 57, alsook arrest Sebago en Maison Dubois, reeds aangehaald, punt 20).
         
         
         
         38
            
          Ten slotte heeft het Hof geoordeeld dat het merk, om zijn rol van essentieel onderdeel van het stelsel van onvervalste mededinging
         dat het EG-Verdrag tot stand wil brengen, te kunnen vervullen, de waarborg dient te bieden dat alle van dat merk voorziene
         waren of diensten zijn vervaardigd of verricht onder controle van een en dezelfde onderneming, die verantwoordelijk kan worden
         geacht voor de kwaliteit ervan (zie onder meer arrest van 18 juni 2002, Philips, C‑299/99, Jurispr. blz. I‑5475, punt 30).
         
         
         
         39
            
          In de onderhavige zaak wordt niet betwist dat de merkhouder, wanneer hij van zijn merk voorziene waren in de EER aan een derde
         verkoopt, deze waren in de handel brengt in de zin van artikel 7, lid 1, van de richtlijn.
         
         
         
         40
            
          Een verkoop die de merkhouder in staat stelt de economische waarde van zijn merk te realiseren, put de door de richtlijn toegekende
         uitsluitende rechten uit, meer in het bijzonder het recht om een derde te verbieden de waren door te verkopen.
         
         
         
         41
            
          Wanneer de merkhouder zijn waren invoert om ze in de EER te verkopen of te koop aan te bieden, brengt hij ze evenwel niet
         in de handel in de zin van artikel 7, lid 1, van de richtlijn.
         
         
         
         42
            
          Dergelijke handelingen verlenen derden immers niet het recht om over de van het merk voorziene waren te beschikken. Zij stellen
         de merkhouder niet in staat, de economische waarde van het merk te realiseren. Zelfs na dergelijke handelingen behoudt de
         merkhouder zijn belang om de volledige controle over de van het merk voorziene waren te behouden, met name om de kwaliteit
         ervan te verzekeren.
         
         
         
         43
            
          Bovendien moet worden opgemerkt dat in artikel 5, lid 3, sub b en c, van de richtlijn, dat betrekking heeft op de inhoud van
         het uitsluitend recht van de merkhouder, met name onderscheid wordt gemaakt tussen het aanbieden, in de handel brengen of
         daartoe in voorraad hebben van waren en de invoer ervan. De bewoordingen van deze bepaling bevestigen derhalve dat het in
         de EER invoeren of aanbieden van waren niet kan worden gelijkgesteld met het in de handel brengen ervan.
         
         
         
         44
            
          Derhalve moet op de eerste vraag worden geantwoord dat artikel 7, lid 1, van de richtlijn aldus moet worden uitgelegd dat
         van een merk voorziene waren niet kunnen worden geacht in de EER in de handel te zijn gebracht wanneer de merkhouder ze in
         de EER heeft ingevoerd om ze aldaar te verkopen of wanneer hij ze in zijn eigen winkels of in die van een gelieerde vennootschap
         aan de consumenten in de EER te koop heeft aangeboden, maar er niet in geslaagd is, ze te verkopen.
         
         De tweede vraag
         
         45
            
          De tweede vraag is alleen gesteld voor het geval dat de eerste bevestigend wordt beantwoord.
         
         
         
         46
            
          Deze vraag behoeft derhalve niet te worden beantwoord.
         
         De derde vraag
         
         47
            
          Met zijn derde vraag wenst de verwijzende rechter in wezen te vernemen of in omstandigheden zoals die in het hoofdgeding het
         bedingen van een verbod van wederverkoop in de EER in een tussen de merkhouder en een in de EER gevestigde marktdeelnemer
         gesloten verkoopovereenkomst het in de EER in de handel brengen in de zin van artikel 7, lid 1, van de richtlijn uitsluit
         en derhalve in de weg staat aan de uitputting van het uitsluitende recht van de merkhouder in geval van wederverkoop in strijd
         met het verbod.
         
          Bij het Hof ingediende opmerkingen
         
         
         48
            
          Peak Holding onderstreept dat voor de in artikel 7, lid 1, van de richtlijn bedoelde uitputting een in de handel brengen door
         de merkhouder of met diens toestemming is vereist. Voor de uitputting is derhalve in beide gevallen de toestemming van de
         merkhouder nodig. De uitputting vindt derhalve niet plaats bij de verkoop van de waar door de merkhouder wanneer deze bedingt
         dat hij zijn merkrechten behoudt. Ingeval dit beding niet wordt nageleefd, is de waar niet met toestemming van de merkhouder
         in de handel gebracht, zodat het recht van de merkhouder niet wordt uitgeput.
         
         
         
         49
            
          Axolin-Elinor, de Zweedse regering en de Commissie zijn van mening dat een beding zoals dat bedoeld in de derde vraag niet
         in de weg staat aan de uitputting, die krachtens de wet plaatsvindt. Een dergelijk beding is niet aan derden tegenwerpbaar.
         Het niet-eerbiedigen van een verbod van wederverkoop levert een contractuele wanprestatie, maar geen schending van intellectuele
         rechten op. De rechtsgevolgen van de uitputting ten aanzien van derden staan derhalve niet ter dispositie van de contracterende
         partijen, welke ook de gevolgen zijn die de overeenkomst wordt geacht te hebben met betrekking tot de verbintenissen. Een
         andere uitlegging is in strijd met het doel van artikel 7, lid 1, van de richtlijn.
         
          Antwoord van het Hof
         
         
         50
            
          Artikel 7, lid 1, van de richtlijn vereist voor de communautaire uitputting een in de handel brengen in de EER door de merkhouder
         zelf of door een derde, maar met de toestemming van de merkhouder.
         
         
         
         51
            
          Uit het antwoord op de eerste vraag volgt dat in omstandigheden zoals die in het hoofdgeding het door de merkhouder in de
         EER in de handel brengen een verkoop van de waren in de EER door de merkhouder veronderstelt.
         
         
         
         52
            
          In het geval van een dergelijke verkoop eist artikel 7, lid 1, van de richtlijn voor de uitputting van het aan het merk verbonden
         recht niet dat de merkhouder toestemming geeft voor een latere verhandeling van de waren in de EER.
         
         
         
         53
            
          De uitputting vindt plaats door het feit alleen dat de waren door de merkhouder in de EER in de handel worden gebracht.
         
         
         
         54
            
          Het eventuele bedingen, in de verkoopovereenkomst inzake de eerste verhandeling in de EER, van territoriale beperkingen van
         het recht op wederverkoop van de waren, betreft alleen de verhoudingen tussen de partijen bij die handeling.
         
         
         
         55
            
          Het staat niet in de weg aan de uitputting waarin de richtlijn voorziet.
         
         
         
         56
            
          Derhalve moet op de derde vraag worden geantwoord dat in omstandigheden zoals die in het hoofdgeding het bedingen van een
         verbod van wederverkoop in de EER in een tussen de merkhouder en een in de EER gevestigde marktdeelnemer gesloten verkoopovereenkomst
         het in de EER in de handel brengen in de zin van artikel 7, lid 1, van de richtlijn niet uitsluit en derhalve niet in de weg
         staat aan de uitputting van het uitsluitende recht van de merkhouder in geval van wederverkoop in de EER in strijd met het
         verbod.
         
         De vierde vraag
         
         57
            
          De vierde vraag veronderstelt dat op de derde vraag is geantwoord dat het daarin bedoelde beding het in de EER in handel brengen
         uitsluit in geval van wederverkoop in de EER in strijd met overeengekomen territoriale beperking.
         
         
         
         58
            
          Deze vraag behoeft derhalve niet te worden beantwoord.
         
         
         Kosten
         59
            
          De kosten door de Zweedse regering en de Commissie wegens indiening van hun opmerkingen bij het Hof gemaakt, komen niet voor
         vergoeding in aanmerking. Ten aanzien van de partijen in het hoofdgeding is de procedure als een aldaar gerezen incident te
         beschouwen, zodat de nationale rechterlijke instantie over de kosten heeft te beslissen.
         
         
         
         
         
         
            
            
         
         
          Het Hof van Justitie (grote kamer) verklaart voor recht:
         
            
            
            
               1)
                  Artikel 7, lid 1, van de Eerste richtlijn (89/104/EEG) van de Raad van 21 december 1988 betreffende de aanpassing van het
                     merkenrecht der lidstaten, zoals gewijzigd bij de Overeenkomst betreffende de Europese Economische Ruimte van 2 mei 1992,
                     moet aldus worden uitgelegd dat van een merk voorziene waren niet kunnen worden geacht in de EER in de handel te zijn gebracht
                     wanneer de merkhouder ze in de EER heeft ingevoerd om ze aldaar te verkopen of wanneer hij ze in zijn eigen winkels of in
                     die van een gelieerde vennootschap aan de consumenten in de EER te koop heeft aangeboden, maar er niet in geslaagd is, ze
                     te verkopen.
                  
               
            
            
            
            
               2)
                  In omstandigheden zoals die in het hoofdgeding sluit het bedingen van een verbod van wederverkoop in de EER in een tussen
                     de merkhouder en een in de EER gevestigde marktdeelnemer gesloten verkoopovereenkomst het in de EER in de handel brengen in
                     de zin van artikel 7, lid 1, van richtlijn 89/104, zoals gewijzigd bij de Overeenkomst betreffende de Europese Economische
                     Ruimte, niet uit en staat het derhalve niet in de weg aan de uitputting van het uitsluitende recht van de merkhouder in geval
                     van wederverkoop in de EER in strijd met het verbod.
                  
               
            
             ondertekeningen
      
      
          1 –
            
            Procestaal: Zweeds.