CELEX: 32018D0859
Language: nl
Date: 2017-10-04 00:00:00
Title: Besluit (EU) 2018/859 van de Commissie van 4 oktober 2017 betreffende steunmaatregel SA.38944 (2014/C) (ex 2014/NN) door Luxemburg ten uitvoer gelegd ten gunste van Amazon (Kennisgeving geschied onder nummer C(2017) 6740) (Voor de EER relevante tekst.)

15.6.2018   
               
               
                  NL
               
               
                  Publicatieblad van de Europese Unie
               
               
                  L 153/1
               
            BESLUIT (EU) 2018/859 VAN DE COMMISSIE
      van 4 oktober 2017
      betreffende steunmaatregel SA.38944 (2014/C) (ex 2014/NN) door Luxemburg ten uitvoer gelegd ten gunste van Amazon
      
         
            (Kennisgeving geschied onder nummer C(2017) 6740)
         
      
      (Slechts de tekst in de Franse taal is authentiek)
      (Voor de EER relevante tekst)
      DE EUROPESE COMMISSIE,
      Gezien het Verdrag betreffende de werking van de Europese Unie, en met name artikel 108, lid 2, eerste alinea,
      Gezien de Overeenkomst betreffende de Europese Economische Ruimte, en met name artikel 62, lid 1, onder a),
      Na de belanghebbenden overeenkomstig de genoemde artikelen (1) te hebben aangemaand hun opmerkingen te maken, en gezien deze opmerkingen,
      Overwegende hetgeen volgt:
      1.   PROCEDURE
      
      
                  (1)
               
               
                  Bij brief van 24 juni 2014 zond de Commissie een verzoek om inlichtingen aan Luxemburg over zijn praktijk inzake fiscale rulings met betrekking tot Amazon. In die brief verzocht de Commissie Luxemburg om te bevestigen dat Amazon aan belasting onderworpen is in Luxemburg en om de omvang te specificeren van de activiteiten van de Amazon-groep die profiteren van een belastingverlaging in het kader van de belastingregeling voor intellectuele eigendom. Daarnaast verzocht de Commissie om alle fiscale rulings ten gunste van de Amazon-groep die nog van kracht waren. Bij e-mail van 18 juli 2014 verzocht Luxemburg om verlenging van de termijn om de brief van 24 juni 2014 van de Commissie te beantwoorden, wat werd toegekend (2).
               
            
                  (2)
               
               
                  Op 4 augustus 2014 diende Luxemburg zijn antwoord op het verzoek van de Commissie van 24 juni 2014 in, met daaraan gehecht inter alia een brief van 6 november 2003 gericht aan Amazon.com, Inc. („de betwiste fiscale ruling”) van de Administration des contributions directes („de Luxemburgse belastingdienst”), een brief van 23 oktober 2003 van Amazon.com, Inc. en een brief van 31 oktober 2003, opgesteld door [adviseur 1] (*1) namens Amazon.com, Inc. aan de Luxemburgse belastingdienst waarin om een ruling werd verzocht (hierna gezamenlijk aangeduid als „het rulingverzoek”), en de jaarlijkse financiële verslagen van Amazon EU Société à responsabilité limitée („LuxOpCo”) (3), Amazon Europe Holding Technologies SCS („LuxSCS”) (4), Amazon Services Europe Société à responsabilité limitée („ASE”), Amazon Media EU Société à responsabilité limitée („AMEU”) en andere entiteiten van de Amazon Luxembourg-groep.
               
            
                  (3)
               
               
                  Op 7 oktober 2014 keurde de Commissie een besluit goed tot inleiding van de formele onderzoeksprocedure overeenkomstig artikel 108, lid 2, van het Verdrag ten aanzien van de betwiste fiscale ruling de belasting op grond van het feit dat zij ernstige twijfels had over de verenigbaarheid van die maatregel met de interne markt („het besluit tot inleiding van de procedure”) (5). In dat besluit werd Luxemburg verzocht om aanvullende informatie te verstrekken over de betwiste fiscale ruling (6). Bij brieven van 3 en 5 november 2014 verzocht Luxemburg om verlenging van de termijn om te reageren op het besluit tot inleiding van de procedure.
               
            
                  (4)
               
               
                  Per brief van 21 november 2014 heeft Luxemburg zijn opmerkingen over het besluit tot inleiding van de procedure ingediend. Die gingen inter alia vergezeld van een verslag over verrekenprijzen dat was opgesteld door [adviseur 2] namens Amazon (hierna „het verslag inzake verrekenprijzen” genoemd), dat niet van tevoren bij de Commissie was ingediend.
               
            
                  (5)
               
               
                  Op 6 februari 2015 werd het besluit tot inleiding van de procedure gepubliceerd in het Publicatieblad van de Europese Unie (7). Belanghebbenden werd verzocht hun opmerkingen over dat besluit kenbaar te maken.
               
            
                  (6)
               
               
                  Bij brief van 13 februari 2015 zond de Commissie een aanvullend verzoek om inlichtingen aan Luxemburg. In die brief verzocht de Commissie Luxemburg ook om ermee in te stemmen om rechtstreeks contact met Amazon op te nemen voor het verkrijgen van de gevraagde informatie, indien Luxemburg niet over die informatie beschikte. Op 24 februari 2015 verzocht Luxemburg om verlenging van de termijn om te reageren op het verzoek om inlichtingen van de Commissie.
               
            
                  (7)
               
               
                  Bij brief van 5 maart 2015 heeft Amazon haar opmerkingen over het besluit tot inleiding van de procedure ingediend. Opmerkingen over het besluit tot inleiding van de procedure werden ook ingediend door de volgende derde partijen: Oxfam op 14 januari 2015, de Bundesarbeitskammer op 4 februari 2015, Fedil op 27 februari 2015, de Booksellers Association („BA”) op 3 maart 2015, het Syndicat de la librairie française („SLF”) op 4 maart 2015, de European and International Booksellers Federation („EIBF”) op 4 maart 2015, ATOZ SA op 5 maart 2015, de Computer and Communications Industry Association („CCIA”) op 5 maart 2015 en het European Policy Information Center („EPICENTER”) op 5 maart 2015. Daarnaast spraken de Federation of European Publishers („FEP”) op 5 maart 2015 en het Syndicat des Distributeurs de Loisirs Culturels („SDLC”) op 5 maart 2015 hun steun uit voor het standpunt van de EIBF.
               
            
                  (8)
               
               
                  Op 12 maart 2015 vond een telefoonconferentie tussen de Commissie en Luxemburg plaats waarin Luxemburg de Commissie ervan verzekerde dat hij vóór 17 maart 2015 een volledig antwoord op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 13 februari 2015 kon geven.
               
            
                  (9)
               
               
                  Bij brief van 17 maart 2015 heeft Luxemburg gedeeltelijk gereageerd op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 13 februari 2015. Hij verklaarde voorts dat de gevraagde informatie, met name die over een aantal contractuele relaties tussen Amazon-entiteiten in Luxemburg en derden, niet in zijn bezit was.
               
            
                  (10)
               
               
                  Op 19 maart 2015 droeg de Commissie de opmerkingen van derden over het besluit tot inleiding van de procedure over aan Luxemburg.
               
            
                  (11)
               
               
                  Bij e-mail van 19 maart 2015 diende Amazon de gewijzigde en geherformuleerde overeenkomst inzake kostendeling (cost sharing agreement — hierna „de CSA” genoemd) in zoals die op 1 januari 2005 in de Verenigde Staten was gesloten tussen LuxSCS en twee entiteiten van de Amazon-groep, als wederom gewijzigd en geherformuleerd op 2 juli 2009 (met ingang van 5 januari 2009) en gewijzigd met ingang van 1 januari 2014 (8).
               
            
                  (12)
               
               
                  Bij e-mailuitwisselingen van 18, 19 en 20 maart 2015 deelde de Commissie Luxemburg mede dat zijn antwoord van 17 maart 2015 op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 13 februari 2015 onvolledig was en stelde zij nadere vragen ter verduidelijking.
               
            
                  (13)
               
               
                  Op 20 maart 2015 stemde Luxemburg ermee in dat de Commissie haar vragen rechtstreeks tot Amazon kon richten. Op 26 maart 2015 liet de Commissie Luxemburg weten dat, overeenkomstig artikel 6, onder a), van Verordening (EG) nr. 659/1999 van de Raad (9), zij had vastgesteld dat de formele onderzoeksprocedure met betrekking tot de betwiste fiscale ruling tot dusver niet doeltreffend was. Op basis daarvan, en met toestemming van Luxemburg (10), heeft de Commissie, overeenkomstig artikel 6, onder a), lid 6, van Verordening (EG) nr. 659/1999, op 26 maart 2015 een verzoek ingediend bij Amazon (het „MIT-verzoek”) om haar alle sinds 2000 door Amazon gesloten overeenkomsten te doen toekomen op grond waarvan Amazons rechten inzake intellectuele eigendom („IE”) in licentie zijn gegeven of anderszins ter beschikking zijn gesteld („de IE-overeenkomsten”), alsmede alle overeenkomsten inzake kostendeling en/of inkoopovereenkomsten tussen LuxSCS en andere entiteiten van de Amazon-groep. Amazon werd ook verzocht om informatie te verstrekken over de activiteiten van LuxSCS, de financiële rekeningen van buiten Luxemburg gevestigde dochterondernemingen van Amazon, en om bepaalde financiële gegevens toe te lichten of overeen te stemmen. Ten slotte werd om informatie over de recente wijzigingen in de juridische structuur van de Amazon-groep in Luxemburg gevraagd.
               
            
                  (14)
               
               
                  Bij brief van 20 april 2015 heeft Luxemburg de Commissie verzocht om uit te leggen wat het doel was van een bijeenkomst van de Commissie met Oxfam en Eurodad, waarvan Luxemburg niet op de hoogte was gebracht. Hij diende ook een verzoek in om het besluit om het MIT-verzoek in te dienen niet te publiceren.
               
            
                  (15)
               
               
                  Op 4 mei 2015 heeft Amazon gedeeltelijk gereageerd op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 26 maart 2015. Amazon heeft ook bevestigd dat haar bedrijfsstructuur in Luxemburg veranderd was en dat Luxemburg op basis daarvan een nieuwe ruling had verleend, maar verklaarde dat de verandering niet relevant was voor het onderzoek van de Commissie.
               
            
                  (16)
               
               
                  Op 8 mei 2015 vond een bijeenkomst van de Commissie, Luxemburg en Amazon plaats. Bij brief van 12 juni 2015 heeft Amazon aanvullende opmerkingen naar aanleiding van die bijeenkomst ingediend. Amazon heeft ook een lijst van IE-overeenkomsten, waarnaar door Amazon wordt verwezen met de „M.com-overeenkomsten”, ingediend, op grond waarvan Amazon intellectuele eigendom in verband met haar platformtechnologie beschikbaar maakte voor niet-verbonden derden.
               
            
                  (17)
               
               
                  Bij brief van 13 mei 2015 heeft Luxemburg zijn commentaar op de opmerkingen van derden over het besluit tot inleiding van de procedure ingediend.
               
            
                  (18)
               
               
                  Bij brief van 3 juli 2015 heeft de Commissie Amazon eraan herinnerd om bepaalde ontbrekende informatie te verstrekken, met name over de IE-overeenkomsten, en om aanvullende informatie verzocht.
               
            
                  (19)
               
               
                  Bij brief van 10 juli 2015 (opnieuw ingediend op 23 juli 2015) heeft Luxemburg een verklaring ingediend over de toepassing zonder terugwerkende kracht van een definitief negatief besluit van de Commissie.
               
            
                  (20)
               
               
                  Bij brieven van 24 en 31 juli 2015 heeft Amazon gedeeltelijk gereageerd op het verzoek van de Commissie van 3 juli 2015, met inbegrip van informatie over de M.com-overeenkomsten. Op basis van die antwoorden was Amazon van mening dat zij volledig had voldaan aan het verzoek om inlichtingen met betrekking tot de IE-overeenkomsten, aangezien er volgens Amazon geen andere door Amazon gesloten IE-overeenkomsten vergelijkbaar waren met de licentieovereenkomst inzake intellectuele eigendom die per 30 april 2006 gesloten is tussen LuxSCS en LuxOpCo (de „licentieovereenkomst”) (11). Amazon heeft ook verzocht om verlenging van de termijn voor het indienen van de overige door de Commissie gevraagde informatie.
               
            
                  (21)
               
               
                  Bij brief van 31 juli 2015 heeft de Commissie Amazon eraan herinnerd alle gevraagde informatie te verstrekken, met name volledige informatie over alle IE-overeenkomsten die Amazon sinds 2000 heeft gesloten. Zij heeft Amazon ook verzocht om de nieuwe ruling te verstrekken die Luxemburg in 2014 aan haar verleend had en waarnaar wordt verwezen in de brief van Luxemburg van 4 augustus 2014 en in de brief van Amazon van 4 mei 2015.
               
            
                  (22)
               
               
                  Bij brief van 21 augustus 2015 reageerde Amazon op het verzoek van de Commissie, behalve voor het indienen van informatie over de resterende IE-overeenkomsten.
               
            
                  (23)
               
               
                  Op 8 september 2015 vond een bijeenkomst plaats tussen de Commissie en Amazon waarvan Luxemburg op de hoogte is gebracht. De Commissie heeft Amazon naar aanleiding van deze bijeenkomst bij e-mail van 8 september 2015 herinnerd aan het uitstaande verzoek om inlichtingen met betrekking tot de IE-overeenkomsten.
               
            
                  (24)
               
               
                  Bij e-mail van 14 september 2015 heeft Amazon uitgelegd dat er geen andere overeenkomsten bestaan op grond waarvan dezelfde intellectuele eigendom als waarop de licentieovereenkomst van toepassing is beschikbaar is gesteld of zal worden gesteld aan verbonden of niet-verbonden partijen. Tegelijkertijd liet Amazon de Commissie weten dat zij bezig was met het opstellen van een lijst van IE-overeenkomsten binnen de groep, ongeacht of die betrekking hebben op de EU of de intellectuele eigendom waarop de licentieovereenkomst tussen LuxSCS en LuxOpCo van toepassing is. Die lijst werd op 17 september 2015 ingediend bij de Commissie.
               
            
                  (25)
               
               
                  Bij e-mail van 23 september 2015 diende Amazon een lijst in van overeenkomsten op basis waarvan intellectuele eigendom in licentie was gegeven aan of door derden.
               
            
                  (26)
               
               
                  Bij e-mail van 29 september 2015 heeft de Commissie Amazon eraan herinnerd de IE-overeenkomsten in te dienen waarom de Commissie had verzocht op 26 maart en 3 juli 2015 op basis van de lijsten die Amazon op 17 en 23 september 2015 had verstrekt. Daarnaast heeft de Commissie Amazon verzocht om aanvullende informatie over de verslagen betreffende kostendeling en LuxOpCo's klanten per website.
               
            
                  (27)
               
               
                  Amazon heeft informatie verstrekt bij e-mails van 30 september en 1, 2, 12, 13, 20 en 27 oktober 2015.
               
            
                  (28)
               
               
                  Op 28 oktober 2015 vond een bijeenkomst van de Commissie, Luxemburg en Amazon plaats.
               
            
                  (29)
               
               
                  Bij e-mail van 20 november 2015 heeft de Commissie Amazon herinnerd aan het toepassingsgebied van haar verzoek om inlichtingen van 26 maart 2015 betreffende Amazons interne en externe IE-overeenkomsten en Amazon verzocht aanvullende informatie in te dienen.
               
            
                  (30)
               
               
                  Tijdens een vergadering op 27 november 2015 voorzag een onderneming, die verzocht heeft haar naam niet openbaar te maken („Onderneming X”), de Commissie van marktinformatie met betrekking tot het onderzoek van de Commissie. In een telefonische vergadering op 15 januari 2016 verstrekte onderneming X aanvullende informatie over e-business in Europa. Bij e-mail van 25 januari 2016 over de notulen van de telefonische vergadering, heeft onderneming X aanvullende informatie verstrekt.
               
            
                  (31)
               
               
                  Op 30 november 2016 diende Amazon aanvullende informatie in.
               
            
                  (32)
               
               
                  Bij e-mail van 1 december 2015 verzocht Amazon om verlenging van de termijn om te reageren op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 20 november 2015.
               
            
                  (33)
               
               
                  Op 4 december 2015 diende Amazon de informatie in waarom de Commissie had verzocht in haar e-mail van 20 november 2015 en verzocht zij om verlenging van de termijn voor de overige antwoorden.
               
            
                  (34)
               
               
                  Bij brieven van 10 en 28 december 2015 heeft Luxemburg zijn opmerkingen naar aanleiding van de vergadering van 28 oktober 2015 ingediend.
               
            
                  (35)
               
               
                  Bij e-mail van 11 december 2015 heeft de Commissie Amazon herinnerd aan de ontbrekende antwoorden op haar verzoek om inlichtingen van 20 november 2015 en heeft zij een nieuw verzoek om inlichtingen met aanvullende vragen gezonden aan Amazon.
               
            
                  (36)
               
               
                  Op 18 december 2015 verstrekte Amazon aanvullende antwoorden op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 20 november 2015.
               
            
                  (37)
               
               
                  Bij e-mail van 18 december 2015 verzocht de Commissie Luxemburg om haar opmerkingen over en haar commentaar bij de door Amazon aan de Commissie verstrekte informatie op dat punt van het onderzoek in te dienen.
               
            
                  (38)
               
               
                  Op 12 en 15 januari 2016 diende Amazon gedeeltelijke antwoorden op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 11 december 2015 in en verzocht zij om verlenging van de termijn voor het indienen van de resterende informatie.
               
            
                  (39)
               
               
                  Op 18 januari 2016 diende Amazon aanvullende informatie in.
               
            
                  (40)
               
               
                  Bij e-mail van 19 januari 2016 liet de Commissie Amazon weten dat er nog steeds bepaalde antwoorden op vragen uit eerdere verzoeken om inlichtingen ontbraken. Bovendien verzocht de Commissie om ophelderingen en aanvullende inlichtingen.
               
            
                  (41)
               
               
                  Op 22 januari 2016 heeft Amazon gedeeltelijk gereageerd op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 19 december 2015. Op 28 januari 2016 heeft Amazon een gedeeltelijk antwoord ingediend op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 11 december 2015. Bij brieven van 5, 15, 19 en 24 februari 2016 heeft Amazon gedeeltelijke antwoorden ingediend op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 19 januari 2016.
               
            
                  (42)
               
               
                  Op 26 februari 2016 zond de Commissie een herinnering naar Amazon waarin zij verzocht een antwoord te geven op openstaande vragen over de verzoeken om inlichtingen van de Commissie van 20 november 2015, 11 en 18 december 2015 en 19 januari 2016.
               
            
                  (43)
               
               
                  Op 4 en 21 maart 2016 heeft Amazon een gedeeltelijk antwoord ingediend op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 11 december 2015.
               
            
                  (44)
               
               
                  Bij e-mail van 11 maart 2016 heeft Amazon een gedeeltelijk antwoord ingediend op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 26 februari 2016.
               
            
                  (45)
               
               
                  Bij e-mail van 22 maart 2016 heeft Amazon een gedeeltelijk antwoord ingediend op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 19 januari 2016 en 26 februari 2016.
               
            
                  (46)
               
               
                  Bij e-mail van 8 maart 2016 heeft Amazon ermee ingestemd af te zien van vertrouwelijkheidsverzoeken die op 22 januari 2016 ten aanzien van Luxemburg waren ingediend voor bepaalde ingediende informatie, en toegezegd om deze informatie te delen met Luxemburg.
               
            
                  (47)
               
               
                  Op 14 maart 2016 heeft Amazon bevestigd dat zij haar meest recente indiening bij de Commissie heeft gedeeld met Luxemburg.
               
            
                  (48)
               
               
                  Op 1 april 2016 verzocht de Commissie onderneming X om ermee in te stemmen dat bepaalde door haar verstrekte marktinformatie zou worden gedeeld met Luxemburg. Op 5 april 2016 heeft onderneming X daarmee ingestemd.
               
            
                  (49)
               
               
                  Op 8 april 2016 heeft de Commissie Amazon vragen gesteld over de informatie die Amazon met Luxemburg had gedeeld op dat punt van het onderzoek. De Commissie liet Amazon tevens weten dat bepaalde informatie van het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 11 februari 2015 nog steeds ontbrak. Bovendien zond de Commissie een verzoek om nadere opheldering en inlichtingen naar Amazon.
               
            
                  (50)
               
               
                  Bij e-mail van 11 april 2016 bevestigde Amazon welke informatie zij had gedeeld met Luxemburg.
               
            
                  (51)
               
               
                  Bij brief van 18 april 2016 heeft de Commissie Luxemburg gevraagd welke informatie Amazon met hem had gedeeld heeft zij Luxemburg verzocht om haar opmerkingen bij deze informatie in te dienen. De Commissie heeft voorts herinnerd aan haar e-mail van 18 december 2015, waarin zij Luxemburg had verzocht om opmerkingen te plaatsen bij de door Amazon ingediende informatie. Ten slotte heeft de Commissie de marktinformatie zoals overeengekomen met onderneming X gedeeld met Luxemburg en heeft zij Luxemburg verzocht om opmerkingen daarbij in te dienen.
               
            
                  (52)
               
               
                  Op 22 april 2016 heeft Amazon een gedeeltelijk antwoord op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 8 april 2016 ingediend en verzocht om verlenging van de termijn voor het indienen van de overige antwoorden.
               
            
                  (53)
               
               
                  Bij brief van 2 mei 2016 (opnieuw ingediend op 10 mei 2016) heeft Luxemburg de ontvangst van de informatie die op dat punt van het onderzoek door Amazon was ingediend bevestigd en zijn opmerkingen bij de door Amazon ingediende informatie ingediend. Wat betreft de marktinformatie van onderneming X, heeft Luxemburg de Commissie medegedeeld dat hij deze informatie had gedeeld met Amazon, aangezien Amazon beter in staat zou zijn om opmerkingen te plaatsen.
               
            
                  (54)
               
               
                  Bij e-mail van 2 mei 2016 heeft Amazon een gedeeltelijk antwoord ingediend en erkend dat zijn nog antwoorden moest indienen op vragen die werden gesteld in het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 8 april 2016, zoals vermeld in de brief van 22 april 2016.
               
            
                  (55)
               
               
                  Bij e-mail van 17 mei 2016 heeft de Commissie duidelijkheid verschaft over het toepassingsgebied van de inlichtingen die zij eerder had gevraagd van Amazon en herhaald dat bepaalde informatie van haar verzoeken om inlichtingen van 11 december 2015 en 8 april 2016 nog steeds ontbrak.
               
            
                  (56)
               
               
                  Bij e-mail van 24 mei 2016 diende Amazon haar reactie op de e-mail van de Commissie van 17 mei 2016 in.
               
            
                  (57)
               
               
                  Op 26 mei 2016 vond een bijeenkomst van de Commissie, Luxemburg en Amazon plaats. Tijdens die bijeenkomst en in de ontwerpnotulen daarvan heeft de Commissie verdere vragen gesteld aan Amazon. Bij brief van 20 juni 2016 heeft Amazon deze vragen beantwoord.
               
            
                  (58)
               
               
                  Bij brief van 21 juni 2016 heeft Amazon haar opmerkingen bij de marktinformatie van onderneming X ingediend. Zij heeft tevens verzocht om toegang tot alle door onderneming X ingediende informatie en om openbaarmaking van haar identiteit.
               
            
                  (59)
               
               
                  Op 7 juli 2016 heeft de Commissie haar opmerkingen bij de gewijzigde notulen van de vergadering van 26 mei 2016 verstrekt aan Amazon. Bovendien verzocht de Commissie Amazon om aanvullende inlichtingen.
               
            
                  (60)
               
               
                  Bij e-mail van 22 juli2016 heeft Amazon een gedeeltelijk antwoord ingediend op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 7 juli 2016. Amazon heeft de Commissie in haar antwoord in kennis gesteld van de conservatoire maatregel die van toepassing is op documenten die gebruikt zijn in fiscale gerechtelijke procedures in de Verenigde Staten. Derhalve stelde Amazon voor om bewerkte stukken in te dienen, aangezien Amazon die tot haar beschikking had.
               
            
                  (61)
               
               
                  Bij e-mail van 27 juli 2016 herinnerde de Commissie Amazon aan nog ontbrekende informatie naar aanleiding van haar verzoek om inlichtingen van 7 juli 2016 en stemde zij ermee in een bewerkte versie van tijdelijke stukken van fiscale gerechtelijke procedures in de Verenigde Staten te aanvaarden. Bovendien verzocht de Commissie Amazon om opheldering en aanvullende inlichtingen.
               
            
                  (62)
               
               
                  Bij e-mail van 29 juli 2016 heeft Amazon een gedeeltelijk antwoord op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 7 juli 2016 ingediend en verzocht om verlenging van de termijn om antwoord te geven op de overige vragen. Bij e-mail van 12 augustus 2016 heeft Amazon een gedeeltelijk antwoord ingediend op de verzoeken om inlichtingen van de Commissie van 7 juli 2016 en 27 juli 2016.
               
            
                  (63)
               
               
                  Bij e-mail van 19 augustus 2016 heeft de Commissie Amazon verzocht om nadere opheldering en inlichtingen over Amazons antwoorden op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 7 juli 2016.
               
            
                  (64)
               
               
                  Bij e-mail van 19 augustus 2016 en nogmaals bij brief van 22 augustus 2016 zond de Commissie een verzoek om inlichtingen naar Amazon waarin zij verzocht om alle bewerkte stukken van de fiscale gerechtelijke procedures in de Verenigde Staten.
               
            
                  (65)
               
               
                  Op 26 augustus 2016 heeft Amazon een gedeeltelijk antwoord op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 7 juli 2016 ingediend en verzocht om verlenging van de termijn om haar antwoord compleet te maken.
               
            
                  (66)
               
               
                  Bij e-mail van 30 augustus 2016 stelde Amazon de Commissie in kennis van haar succesvolle aanvraag met betrekking tot toegang tot de documenten die gebruikt zijn in fiscale gerechtelijke procedures in de Verenigde Staten en kondigde zij aan niet-bewerkte stukken te zullen indienen.
               
            
                  (67)
               
               
                  Op 9 september 2016 heeft Amazon een gedeeltelijk antwoord ingediend op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 19 augustus 2016.
               
            
                  (68)
               
               
                  Op 30 september 2016 heeft Amazon de niet-bewerkte stukken ingediend die afkomstig zijn van fiscale gerechtelijke procedures in de Verenigde Staten en waarom de Commissie op 22 augustus 2016 had verzocht.
               
            
                  (69)
               
               
                  Bij e-mails van 7 en 19 december 2016 vroeg de Commissie Amazon om aanvullende informatie over de fiscale gerechtelijke procedures in de Verenigde Staten. Op 20 december 2016 diende Amazon haar antwoord in.
               
            
                  (70)
               
               
                  Op 21 december 2016 zond de Commissie een verzoek om inlichtingen naar Amazon waarop Amazon op 20 januari 2017 een gedeeltelijk antwoord indiende. Bij e-mail van 2 februari 2017 zond de Commissie Amazon een aanvullende toelichting op haar verzoek om inlichtingen van 21 december 2017. Op 6, 8 en 27 februari 2017 en 6 maart 2017 heeft Amazon aanvullende informatie en gedeeltelijke antwoorden ingediend bij de Commissie. Bij e-mail van 13 maart 2017 herinnerde de Commissie Amazon eraan de nog ontbrekende informatie in te dienen.
               
            
                  (71)
               
               
                  Op 14 maart 2017 zond de Commissie een verzoek om inlichtingen naar Amazon.
               
            
                  (72)
               
               
                  Bij e-mail van 24 maart 2017 diende Amazon het advies van de US Tax Court van 23 maart 2017 in bij de Commissie.
               
            
                  (73)
               
               
                  Bij e-mail van 27 maart 2017 verzocht de Commissie Amazon om nadere inlichtingen met betrekking tot het advies van de US Tax Court.
               
            
                  (74)
               
               
                  Op 28 maart 2017 antwoordde Amazon de Commissie dat zij meer tijd nodig had om te reageren vanwege de lopende procedures na de terechtzitting in de Verenigde Staten.
               
            
                  (75)
               
               
                  Bij e-mail van 4 april 2017 heeft Amazon een gedeeltelijk antwoord ingediend op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 14 maart 2017.
               
            
                  (76)
               
               
                  Bij e-mail van 7 april 2017 deelde de Commissie Luxemburg en Amazon mede dat zij verplicht was om Amazons verzoek om volledige toegang te verlenen tot de door onderneming X ingediende stukken te weigeren.
               
            
                  (77)
               
               
                  Op 11 april 2017 heeft Amazon wederom een gedeeltelijk antwoord op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 14 maart 2017 ingediend en verzocht om verlenging van de termijn voor het indienen van de overige delen van haar antwoord.
               
            
                  (78)
               
               
                  Bij e-mail van 12 april 2017 heeft Amazon een gedeeltelijk antwoord ingediend bij de Commissie.
               
            
                  (79)
               
               
                  Op 17 april 2017 diende Amazon aanvullende informatie betreffende de procedure na de terechtzitting in de Verenigde Staten in.
               
            
                  (80)
               
               
                  Op 18 mei 2017 zond Amazon wederom een gedeeltelijk antwoord toe, waarmee zij haar antwoord op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 14 maart 2017 volledig maakte.
               
            
                  (81)
               
               
                  Bij e-mail van 19 mei 2017 zond de Commissie een verzoek om inlichtingen naar Amazon.
               
            
                  (82)
               
               
                  Op 29 mei 2017 heeft Amazon verdere inlichtingen aan de Commissie overlegd.
               
            
                  (83)
               
               
                  Bij e-mail van 7 juni 2017 heeft Amazon haar antwoord op het verzoek om inlichtingen van de Commissie van 19 mei 2017 ingediend.
               
            
                  (84)
               
               
                  Bij e-mail van 14 juni 2017 verzocht de Commissie Amazon te bevestigen dat alle door Amazon aan de Commissie voorgelegde informatie in 2016 en 2017 ook was gedeeld met Luxemburg, en verzocht zij Luxemburg zijn opmerkingen in te dienen over de informatie die door Amazon op dat punt van het onderzoek bij de Commissie was ingediend. Op 19 juni 2017 bevestigde Amazon alle in 2016 en 2017 bij de Commissie ingediende informatie met Luxemburg te hebben gedeeld. Bij e-mail van 21 juni 2017 bevestigde Luxemburg alle stukken te hebben ontvangen die in 2016 en 2017 door Amazon bij de Commissie waren ingediend en dat Luxemburg geen verdere opmerkingen had met betrekking tot de in 2016 en 2017 door Amazon bij de Commissie ingediende stukken, met uitzondering van de door Amazon ingediende stukken van 30 september 2016 en 20 januari 2017.
               
            
                  (85)
               
               
                  Op 22 juni 2017 vond een bijeenkomst van de Commissie, Luxemburg en Amazon plaats.
               
            
                  (86)
               
               
                  Op 6 juli 2017 diende Luxemburg zijn opmerkingen bij de door Amazon op 30 september 2016 en 20 januari 2017 ingediende informatie in.
               
            
                  (87)
               
               
                  Op 6 juli 2017 zond de Commissie een verzoek om inlichtingen naar Amazon waarop Amazon op 10 en 27 juli, en 4 en 7 augustus 2017 reageerde.
               
            
                  (88)
               
               
                  Bij e-mail van 9 augustus 2017 zond de Commissie een verzoek om inlichtingen naar Amazon. Op 7 september 2017 diende Amazon haar antwoord in.
               
            
                  (89)
               
               
                  Op 12 september 2017 bevestigde Luxemburg bij e-mail dat hij geen verdere opmerkingen had bij de door Amazon op 10 en 27 juli, 4 en 7 augustus en 7 september 2017 ingediende informatie.
               
            2.   FEITEN EN TOEPASSELIJKE BEPALINGEN
      
      2.1.   BESCHRIJVING VAN DE BEGUNSTIGDE VAN DE BETWISTE FISCALE RULING
      
      2.1.1.   DE AMAZON-GROEP
      
                  (90)
               
               
                  De Amazon-groep bestaat uit Amazon.com, Inc. en alle ondernemingen die direct of indirect onder zeggenschap staan van Amazon.com, Inc. (hierna gezamenlijk aangeduid als „Amazon” of „de Amazon-groep”). Het hoofdkantoor van Amazon bevindt zich in Seattle, Washington, de Verenigde Staten van Amerika.
               
            
                  (91)
               
               
                  Amazon houdt zich bezig met detailhandel en dienstverlening.
               
            
                  (92)
               
               
                  Amazons detailhandelactiviteiten bestaan uit de verkoop van een assortiment artikelen aan klanten via haar websites, zoals boeken, DVD's, video's, elektronische consumptiegoederen, computers, keukenapparatuur en huishoudelijke artikelen, gereedschap, hardware, mobiele telefoons enz. en content, zoals digitale muziek, e-boeken, games enz., die Amazon voor wederverkoop inkoopt bij leveranciers (12). Amazon verwerkt bestellingen op verschillende manieren, zoals via haar eigen Noord-Amerikaanse en internationale fulfilment centers en -netwerken en via fulfilmentovereenkomsten op basis van gezamenlijke inkoop en uitbesteding in bepaalde landen, en via digitale levering (13).
               
            
                  (93)
               
               
                  De dienstverlening van Amazon omvat de activiteiten van de onderneming in de programma's van derde partijen (hierna „de programma's voor derde verkopers” genoemd), zoals Marketplace en Merchants@Amazon, via welke Amazon andere (kleinere) bedrijven en particulieren (Marketplace) en middelgrote en grote detailhandelaren (Merchants@Amazon) de mogelijkheid biedt hun producten te koop aan te bieden op Amazons websites. De producten van de derde handelaren worden opgenomen in Amazons websites. In ruil daarvoor betalen de deelnemende ondernemingen en particulieren vergoedingen aan Amazon (14). Deze derde ondernemingen en verkopers kun er ook voor kiezen om hun voorraad op te sturen naar Amazon, die deze voorraad opslaat in haar fulfilment centers (15), in al haar websites opneemt en de orderpicking, verpakking en aflevering op het adres van de klant voor haar rekening neemt (hierna „de Fulfilment door Amazon” activiteit genoemd) (16).
               
            
                  (94)
               
               
                  Amazon genereert ook inkomsten via andere marketing- en promotionele diensten, zoals online reclame en co-branded creditcardovereenkomsten. Amazon bood eerder haar elektronische-handelsdiensten, functies en technologieën voor de exploitatie van websites van andere bedrijven die haar producten verkochten onder de merknaam en URL van Amazon aan in het kader van haar „Merchant.com”-programma. In het kader van haar „Syndicated Stores”-programma bood Amazon eerder haar elektronische-handelsdiensten, functies en technologieën aan voor de exploitatie van websites van andere bedrijven die haar producten verkochten onder een andere merknaam en URL (17). Beide programma's inmiddels zijn afgebouwd (18).
               
            
                  (95)
               
               
                  Ten slotte vervaardigt en verkoopt Amazon hardwareproducten, zoals de Amazon Kindle, en Amazon Fire- en Amazon Echo-apparaten.
               
            
                  (96)
               
               
                  Amazon exploiteert dertien wereldwijde websites, waaronder www.amazon.com en zes Europese websites: www.amazon.de, www.amazon.co.uk, www.amazon.fr, www.amazon.it en www.amazon.es (hierna „de Europese websites” genoemd) en www.amazon.nl (19). Amazons activiteiten zijn verdeeld over drie onderdelen: North America, International en Amazon Web Services (hierna „AWS” genoemd) (20).
               
            
                  (97)
               
               
                  De verkoop van het onderdeel North America bestaat hoofdzakelijk uit de detailverkoop van consumentenproducten (ook door derde verkopers) en abonnementen op op Noord-Amerika gerichte websites, zoals www.amazon.com, www.amazon.ca en www.amazon.com.mx. Dit onderdeel omvat tevens de uitvoerverkoop van die websites.
               
            
                  (98)
               
               
                  De verkoop van het onderdeel International bestaat hoofdzakelijk uit de detailverkoop van consumentenproducten (ook door derde verkopers) en abonnementen op internationale websites, zoals www.amazon.com.au, www.amazon.com.br, www.amazon.cn, www.amazon.in, www.amazon.co.jp, de Europese websites en www.amazon.nl. Dit onderdeel omvat ook de uitvoerverkoop van deze internationale websites (met inbegrip van de uitvoerverkoop van deze sites aan klanten in de Verenigde Staten, Mexico, en Canada), maar is uitgezonderd de uitvoerverkoop van Amazons Noord-Amerikaanse websites.
               
            
                  (99)
               
               
                  Het onderdeel AWS bestaat uit de wereldwijde verkoop van computer-, opslag-, databank- en andere diensten voor startende bedrijven, ondernemingen, overheidsinstanties, en academische instellingen. Amazon biedt via AWS toegang tot technologie-infrastructuur voor verschillende soorten activiteiten.
               
            
                  (100)
               
               
                  In 2016 genereerde Amazon wereldwijd een nettoverkoop van ongeveer 136 miljard USD en een nettowinst van 2,37 miljard USD. In het algemeen komt 91 % van Amazons inkomsten voort uit haar detailhandelactiviteiten. 59 % van de nettoverkoop is afkomstig van het onderdeel North America, 32 % van het onderdeel International, en met 9 % van het onderdeel AWS. In 2016 had Amazon 314 400 voltijd- en deeltijdwerknemers in dienst (21).
               
            2.1.2.   AMAZONS ACTIVITEITEN IN EUROPA
      
                  (101)
               
               
                  Vóór mei 2006 exploiteerde Amazon haar Europese websites via een Amerikaanse dochteronderneming die 100 % eigendom is van Amazon.com, Inc.: Amazon.com International Sales, Inc. (hierna „AIS” genoemd). AIS beheerde in eigen naam de detailhandelactiviteiten op Amazons Europese websites (op dat moment: www.amazon.de, www.amazon.co.uken www.amazon.fr), terwijl een andere Amerikaanse onderneming van de groep, Amazon International Marketplace, Inc. (hierna „AIM” genoemd) in eigen naam de dienstverlening op die websites beheerde. AIM was op zijn beurt de enige aandeelhouder van ASE, opgericht in 2003, die optrad als commissionair voor de dienstverlening op de Europese websites. Ten slotte verrichten entiteiten die 100 % eigendom van Amazon en opgericht zijn in het Verenigd Koninkrijk, Duitsland en Frankrijk (hierna „de Europese gelieerde ondernemingen” genoemd) (22) bepaalde diensten voor de Europese websites, bv. diensten voor klantendoorverwijzing (23).
               
            
                  (102)
               
               
                  De herstructurering van Amazons Europese activiteiten zoals beschreven in het rulingverzoek (hierna „de herstructurering van 2006” genoemd) werd van kracht in mei 2006. Tijdens de boekjaren van 1 mei 2006 tot en met 30 juni 2014 (hierna „de betreffende periode” genoemd) gold de bedrijfsstructuur die is weergegeven in afbeelding 1. In juli 2014 herstructureerde Amazon haar Europese activiteiten (hierna „de herstructurering van 2014” genoemd). De herstructurering van 2014 en Amazons Europese activiteiten zoals die werden verricht na de herstructurering van 2014 vallen buiten het toepassingsgebied van dit besluit.
                  
                     Afbeelding 1
                  
                  
                     Bedrijfsstructuur van Amazons Europese entiteiten 2006-2014
                  
                  Europese gelieerde ondernemingen
                  Kostendeling voor O&O
                  Royalty
                  Royalty
                  Servicevergoeding
                  Amazon.de
                  Amazon.fr
                  Amazon.co.uk
                  Amazon Media Europe AMEU
                  Amazon Services Europe ASE
                  LuxOpCo
                  LuxSCS
                  LUX
                  VS
                  Amazon VS
               
            2.1.2.1.   
            LuxSCS
         
      
      
                  (103)
               
               
                  LuxSCS is een in Luxemburg gevestigde commanditaire vennootschap (Société en Commandite Simple). Hoewel de eigendomsstructuur tijdens de betreffende periode is veranderd, waren de partners van LuxSCS altijd in de Verenigde Staten gevestigde ondernemingen (24). Bij de oprichting in 2004 waren de partners LuxSCS Amazon Europa Holding, Inc. (beherend vennoot); Amazon.com International Sales, Inc. en Amazon.com International Marketplace, Inc. In mei 2006 vervingen ACI Holdings, Inc. en Amazon.com, Inc. Amazon.com International Marketplace, Inc. als partners van LuxSCS. Sinds september 2009 zijn Amazon Europe Holding, Inc. (beherend vennoot), Amazon.com International Sales, Inc. en Amazon.com, Inc. de partners in LuxSCS (25).
               
            
                  (104)
               
               
                  Tijdens de betreffende periode werd LuxSCS geacht uitsluitend op te treden als houdstermaatschappij die immateriële activa in bezit heeft voor Amazons Europese activiteiten, waarvoor LuxOpCo als voornaamste exploitant verantwoordelijk was (26). Zoals beschreven in een brief van 20 april 2006 van Amazon aan de Luxemburgse belastingdienst, waren de activiteiten van LuxSCS beperkt tot „het loutere bezit”van de immateriële activa en de aandelen in LuxOpCo. Het „beperkte aantal wettelijke overeenkomsten” die door LuxSCS waren gesloten, waren de overeenkomsten die „noodzakelijk waren om de Luxemburgse bedrijfsstructuur te laten functioneren”. LuxSCS zou alleen passieve inkomsten (royalty's en rente) ontvangen van haar dochterondernemingen (27). LuxSCS verstrekte ook onderlinge leningen aan LuxOpCo en andere groepsvennootschappen (28). LuxSCS had tijdens de betreffende periode geen fysieke aanwezigheid of werknemers.
               
            
                  (105)
               
               
                  In 2005 sloot LuxSCS licentie- en overdrachtsovereenkomsten voor reeds bestaande intellectuele eigendom (hierna „de inkoopovereenkomst” genoemd) met Amazon Technologies Inc. (hierna „ATI” genoemd) (29) en de CSA zoals die gesloten is met twee in de Verenigde Staten gevestigde entiteiten van de Amazon-groep: A9.com, Inc. (hierna „A9” genoemd) en ATI (30). LuxSCS is ook een licentie- en overdrachtsovereenkomst voor intellectuele-eigendomsrechten (Intellectual Property Assignment and License Agreement) aangegaan met Amazon.co.uk Ltd, Amazon.fr SARL, en Amazon.de GmbH, in het kader waarvan LuxSCS de handelsmerken en intellectuele-eigendomsrechten heeft verworven op de Europese websites die tot en met 30 april 2006 in handen waren van deze Europese gelieerde ondernemingen (31).
               
            
                  (106)
               
               
                  LuxSCS heeft door middel van de inkoopovereenkomst en de CSA het recht verworven om bepaalde intellectuele-eigendomsrechten van Amazon en de daarvan afgeleide werken (hierna „de immateriële activa” genoemd) (32) te exploiteren en in sublicentie te geven die eigendom waren en verder ontwikkeld zijn door A9, ATI en LuxSCS zelf (33). LuxSCS heeft deze rechter verworven om de immateriële activa te gebruiken voor de exploitatie van de Europese website en elk ander doel op het Europese grondgebied (34). In ruil daarvoor moest LuxSCS inkoopbetalingen overmaken (opgenomen in tabel 11), als ook haar jaarlijkse aandeel van de kosten in verband met het ontwikkelingsprogramma van de CSA (opgenomen in tabel 12) (35). Op grond van de CSA moest LuxSCS alles in het werk stellen om inbreuken op de immateriële activa die door A9 en ATI aan haar in licentie waren gegeven te voorkomen (36). Zoals vermeld in de gewijzigde en geherformuleerde CSA uit 2009, moest LuxSCS bovendien de functies uitoefenen en de risico's aangaan zoals uiteengezet in bijlage B (Exhibit B) bij de CSA (37).
               
            
                  (107)
               
               
                  Op grond van de CSA bestonden de immateriële activa uit i) alle intellectuele-eigendomsrechten in de hele wereld”, als eigendom of anderszins in het bezit van ATI en LuxSCS alsmede bepaalde intellectuele-eigendomsrechten in het bezit van A9 (38), ii) al deze intellectuele-eigendomsrechten die in licentie zijn gegeven, overgedragen of toegewezen aan die partijen, en iii) daarvan afgeleide werken zoals die zijn toegewezen aan een van de partijen op grond van de CSA. De immateriële activa omvatten hoofdzakelijk drie categorieën intellectuele eigendom, waarnaar hierna wordt verwezen met i) „technologie” (39), ii) „klantgegevens” (40), en iii) „handelsmerken” (41). De immateriële activa omvatten geen internetdomeinnamen (42).
               
            2.1.2.2.   
            LuxOpCo en haar dochterondernemingen
         
      
      
                  (108)
               
               
                  Tijdens de betreffende periode was LuxOpCo een 100 % dochteronderneming van LuxSCS (43). Als onderdeel van de herstructurering van 2006 werd zij geacht de taken van ASI en AIM over te nemen (44). Er werd ook van haar verwacht dat zij het op software gebaseerde bedrijfsmodel verder zou ontwikkelen en verbeteren dat ten grondslag ligt aan Amazons Europese detailhandelactiviteiten en diensten (45). Tijdens deze periode fungeerde LuxOpCo zoals verwacht als het hoofdkantoor van de Amazon-groep in Europa en als voornaamste exploitant van Amazons Europese online detailhandelactiviteiten en diensten die op de Europese websites worden verricht (46). LuxOpCo zou bovendien strategische beslissingen nemen in verband met de detailhandelactiviteiten en diensten die worden aangeboden via de Europese websites, en de belangrijkste fysieke onderdelen van de detailhandelactiviteiten beheren (47). Zij werd geacht de strategieën en richtsnoeren vast te stellen op basis waarvan de producten op de Europese websites zouden worden aangeboden en verkocht, de strategieën voor de prijsstelling en merchandising van de verkochte producten of aangeboden diensten, en bepaalde aanbiedingen en reclameprogramma's die worden aangeboden op de Europese websites. Zij zou ook verantwoordelijk zijn voor strategische beslissingen in verband met de keuze van derde handelaren en productcategorieën, en voor de verkoop ten aanzien van derden. Zij zou ten slotte verantwoordelijk zijn voor alle aspecten van het onderdeel order fulfilment (48).
               
            
                  (109)
               
               
                  Tijdens de betreffende periode boekte LuxOpCo een omzet in haar rekeningen die gegenereerd was door zowel de verkoop van producten als door fulfilmentdiensten. Zij kocht van verkopers in verschillende rechtsgebieden goederen voor wederverkoop die op hun beurt werden geleverd aan eindklanten die hun aankopen deden op de Europese websites. LuxOpCo was de officiële verkoper (49) van Amazons voorraad op de Europese websites, zij was er de eigenaar van en droeg het risico van eventuele verliezen in dat verband (50). LuxOpCo was ook verantwoordelijk voor de goederen die door derde bedrijven en particulieren rechtstreeks naar de fulfilment centers werden verzonden (51).
               
            
                  (110)
               
               
                  LuxOpCo beheerde ook kasmiddelen (52) en bezat (direct of indirect) de aandelen in ASE, AMEU en de Europese gelieerde ondernemingen die binnen de groep verschillende diensten leverden ter ondersteuning van LuxOpCo's activiteiten.
               
            
                  (111)
               
               
                  Tijdens de betrokken periode vormden ASE en AMEU, beide in Luxemburg gevestigde ondernemingen, een fiscale eenheid met LuxOpCo voor fiscale doeleinden in Luxemburg, waarin LuxOpCo optrad als de moedermaatschappij van de eenheid (53). Krachtens de Luxemburgse belastingwetgeving werden deze binnenlandse ondernemingen daarom niet behandeld als afzonderlijke entiteiten, maar betaalden zij hun belastingen op geconsolideerde basis, d.w.z. als één belastingplichtige (54).
               
            
                  (112)
               
               
                  Na de herstructurering van 2006 werd ASE geacht te blijven optreden als dienstverlener voor LuxOpCo (55). Tijdens de betreffende periode exploiteerde zij Amazons verkoopactiviteiten voor derde verkopers, „Marketplace”. Marketplace biedt kleine ondernemingen en verkopers de mogelijkheid hun goederen aan te bieden via de Europese websites. Ook stelde het hen in staat hun voorraad naar Amazon te sturen, waar die werd opgeslagen in Amazons fulfilment centers en waarvoor Amazon de order picking, verpakking en verzending overal in Europa voor haar rekening nam. Tijdens de betreffende periode exploiteerde AMEU Amazons digitale activiteiten in de EU (zoals de verkoop van MP3's en eBooks).
               
            
                  (113)
               
               
                  In 2013 en 2014 bedroeg de geconsolideerde netto-omzet van LuxOpCo respectievelijk 13 612 449 784 EUR en 15 463 362 589 EUR. Tijdens het begrotingsjaar 2013 had LuxOpCo gemiddeld 523 voltijdwerknemers (hierna „fte's” genoemd), ASE 63 fte's en AMEU 5 fte's in dienst. De werknemers van LuxOpCo, ASE en AMEU vervulden strategische bestuursfuncties die al Amazons Europese activiteiten beheren en coördineren (56).
               
            
                  (114)
               
               
                  Na de herstructurering van 2006, werden de Europese gelieerde ondernemingen geacht dezelfde diensten aan LuxOpCo te blijven verlenen voor de Europese websites, zoals zij die eerder hadden verleend aan AIS en AIM (57). Bijgevolg verrichten de Europese gelieerde ondernemingen in de betreffende periode diensten voor klantendoorverwijzing voor de Europese websites door het verlenen van diensten voor klanten en handelaren, ondersteunende diensten (zoals ondersteuning bij marketing en hulp bij lokalisatie en aanpassing, onderzoek en ontwikkeling (hierna „O & O-steun” genoemd) en fulfilmentdiensten (58). De Europese gelieerde ondernemingen ontwikkelden lokale content voor de Europese websites en boden ondersteuning bij het beheer van goederen voor online detailhandelaren, zoals vereist door LuxOpCo. Ondersteuning bij de klantenservice bestond uit het verlenen van ondersteunende diensten aan klanten voor en na de verkoop via e-mail, telefoon, chat of andere communicatiemiddelen, zoals vereist door LuxOpCo, om te voorzien in de behoeften van de klant. De ondersteunende diensten omvatten algemene en administratieve ondersteuning. Ten slotte boden de Europese gelieerde ondernemingen ook ondersteuning bij het vragen aan de exploitanten van andere lokale websites om de Europese websites aan te bevelen bij hun klanten (het zogenaamde „partnerprogramma”).
               
            
                  (115)
               
               
                  Door de Europese verbonden gelieerde aan LuxOpCo verleende diensten werden verleend overeenkomstig de „dienstverleningsovereenkomsten” die tussen elk van de verbonden ondernemingen en LuxOpCo werden gesloten met ingang van 1 mei 2006 (59). De Europese gelieerde ondernemingen handelden uit eigen naam bij het verlenen van deze diensten aan LuxOpCo, maar droegen geen enkel risico voor de verkoop of de voorraden (60). Op grond van de dienstverleningsovereenkomsten werden de Europese gelieerde ondernemingen door LuxOpCo beloond op een cost-plusbasis (61), in verband met de rol van de Europese gelieerde ondernemingen ten aanzien van LuxOpCo (62). In de praktijk werden de door de Europese gelieerde ondernemingen gemaakte kosten in verband met de voor LuxOpCo verleende diensten gefactureerd aan LuxOpCo met een extra opslag tussen 3 % en 8 %. In 2013 boekten de Europese gelieerde ondernemingen de volgende omzetten: Amazon.co.uk Ltd: [400-500] miljoen GBP; Amazon Logistik GmbH: [100-200] miljoen EUR; Amazon.de GmbH: [90-100] miljoen EUR; Amazon.fr Logistique SAS: [100-200] miljoen EUR; en Amazon.fr SARL: [50-60] miljoen EUR.
               
            2.1.2.3.   
            De licentieovereenkomst
         
      
      
                  (116)
               
               
                  LuxOpCo heeft met LuxSCS een licentieovereenkomst gesloten die van kracht werd op 30 april 2006. In het kader van die overeenkomst heeft LuxOpCo onherroepelijk het exclusieve recht verworven op het ontwikkelen, verbeteren en exploiteren van de immateriële activa die noodzakelijk zijn voor de exploitatie van de Europese websites en voor alle overige doeleinden op het grondgebied (63) van het Europese land (64) in ruil voor de betaling van royalty's (hierna „de licentievergoeding” genoemd) (65). Alle intellectuele eigendom die door LuxOpCo wordt voortgebracht of doorontwikkeld op basis van of als gevolg van toegang tot de immateriële vaste activa (66) wordt toegewezen aan LuxSCS (67). LuxOpCo werd geacht zelfstandig en op eigen risico te handelen om de immateriële activa te beschermen en in stand te houden (68). De licentieovereenkomst voorzag ook in zakelijke diensten die moesten worden verleend door LuxOpCo ten gunste van LuxSCS zonder afzonderlijke vergoeding voor LuxOpCo (69). LuxOpCo heeft er verder mee ingestemd alle risico's te aanvaarden in verband met alle activiteiten die zij moest uitvoeren in het kader van de licentieovereenkomst (70). Indien LuxOpCo intellectuele-eigendomsrechten zou verwerven om te gebruiken voor hetzelfde doeleinde als de immateriële activa van derden, moest LuxOpCo deze intellectuele-eigendomsrechten vrij van royalty's aan LuxSCS in licentie geven (71).
               
            
                  (117)
               
               
                  LuxOpCo, ASE, AMEU en de Europese gelieerde ondernemingen gebruikten de immateriële activa voor het uitvoeren van hun bedrijfsactiviteiten (72).
               
            
                  (118)
               
               
                  Op grond van de licentieovereenkomst had LuxOpCo het recht om de immateriële activa in sublicentie te geven aan gelieerde ondernemingen (73). Op 30 april 2006 sloot LuxOpCo een „licentie overeenkomst betreffende intellectuele eigendom” („Intellectual Property License Agreement”) met zowel ASE als AMEU, op grond waarvan onherroepelijk niet-exclusieve licenties voor de immateriële activa werden toegekend aan ASE en AMEU. Beide overeenkomsten stemden in grote mate overeen met de licentieovereenkomst tussen LuxOpCo en LuxSCS. In het kader van deze overeenkomsten werd een door ASE en AMEU aan LuxOpCo te betalen royalty vastgesteld op precies dezelfde manier als de royalty die door LuxOpCo aan LuxSCS moest worden betaald in het kader van de licentieovereenkomst.
               
            
                  (119)
               
               
                  In het kader van de dienstverleningsovereenkomsten hadden de Europese gelieerde ondernemingen het recht om de immateriële activa alsmede andere immateriële goederen en handelsmerken in eigendom of anderszins in het bezit van LuxOpCo voor zover nodig te gebruiken voor het verlenen van hun diensten aan LuxOpCo. Alle door dit gebruik gegenereerde goodwill kwam uitsluitend ten goede aan LuxOpCo (74). Alle intellectuele-eigendomsrechten en daarvan afgeleide werken zoals die waren ontwikkeld of verworven door de Europese gelieerde ondernemingen tijdens het verlenen van die diensten bleven eigendom van LuxOpCo (75).
               
            
                  (120)
               
               
                  De licentieovereenkomst was van kracht voor de levensduur van alle in licentie gegeven immateriële activa (76) en kon alleen worden beëindigd in geval van een wijziging van zeggenschap of substantiële bezwaren (77) of in het geval dat een van de partijen zijn nalatigheid bij de uitvoering van die overeenkomst niet recht zou zetten (78). Bijgevolg had LuxSCS niet de mogelijkheid om de licentieovereenkomst unilateraal te beëindigen. De licentieovereenkomst werd gewijzigd in januari 2010, met ingang van 1 januari 2009 (79). Die wijziging betrof de definitie van „in de EU gerealiseerd bedrijfsresultaat” („EU Operating Profit”), dat gebruikt wordt voor de berekening van de licentievergoeding (80).
               
            2.2.   DE KWESTIEUZE MAATREGEL
      
      2.2.1.   DE BETWISTE FISCALE RULING
      
                  (121)
               
               
                  De betwiste fiscale ruling is een uit één enkele zin bestaande brief van 6 november 2003 van de Luxemburgse belastingdienst aan Amazon.com, Inc., waaruit het volgende wordt gezegd:
                  „Na zelf kennis te hebben genomen van de brief van 31 oktober [sic] 2003, aan mij gericht door [adviseur 1], alsmede uw brief van 23 oktober [sic] 2003 betreffende uw standpunt ten aanzien van de Luxemburgse fiscale behandeling in het kader van uw toekomstige activiteiten, kan ik u tot mijn vreugde mededelen dat ik de inhoud van de twee brieven kan goedkeuren.”
               
            
                  (122)
               
               
                  Naar aanleiding van een vertraging bij de uitvoering van de herstructurering van Amazons Europese activiteiten, heeft Amazon de Luxemburgse belastingdienst bij brief van 5 december 2004 verzocht om verlenging van de geldigheid van de betwiste fiscale ruling, wat de Luxemburgse belastingdienst bevestigd heeft bij brief van 23 december 2004 (81). De betwiste fiscale ruling werd aanvankelijk overeengekomen voor vijf jaar, werd verlengd in 2010 en effectief gebruikt tot juni 2014 (82).
               
            2.2.2.   DE BRIEF VAN 31 OKTOBER 2003
      
                  (123)
               
               
                  In haar brief van 31 oktober 2003 aan de Luxemburgse belastingdienst (hierna „Amazons brief van 31 oktober 2003” genoemd) vroeg Amazon om bevestiging van de fiscale behandeling van LuxSCS, haar in de Verenigde Staten gevestigde partners en de door LuxOpCo ontvangen dividenden in het kader van die structuur. In deze brief wordt toegelicht dat LuxSCS, als Société en Commandite Simple, niet wordt geacht een andere fiscale persoonlijkheid dan die van haar partners te hebben, en bijgevolg niet onderworpen is aan vennootschapsbelasting of vermogensbelasting in Luxemburg.
               
            
                  (124)
               
               
                  In afwijking van de fiscale transparantie van LuxSCS, zouden LuxSCS of haar in de Verenigde Staten gevestigde partners niettemin kunnen worden belast in Luxemburg indien hun activiteiten geacht werden te zijn verricht door middel van een permanente vestiging in Luxemburg. In de brief wordt voorts toegelicht dat noch van LuxSCS, noch van haar partners kan worden gezegd een tastbare aanwezigheid in Luxemburg te hebben (kantoren, werknemers enz.) zodat LuxSCS, bij gebrek aan een vaste bedrijfsinrichting, niet zou worden geacht een andere persoonlijkheid te hebben dan haar partners, noch om commerciële activiteiten te verrichten in Luxemburg (83). Evenmin konden haar partners worden geacht een permanente vestiging in Luxemburg te hebben.
               
            2.2.3.   DE BRIEF VAN 23 OKTOBER 2003
      
                  (125)
               
               
                  In haar brief van 23 oktober 2003 aan de Luxemburgse belastingdienst (hierna „Amazons brief van 23 oktober 2003” genoemd), Amazon verzocht om een fiscale ruling ter bevestiging van de behandeling van LuxOpCo voor de Luxemburgse vennootschapsbelasting (84). In die brief licht Amazon haar beoogde bedrijfsstructuur in Europa toe en vraagt zij om te bevestigen dat de verrekenprijzenregeling voor de in deze brief beschreven licentieovereenkomst leidt tot „een passende en aanvaardbare winst” voor LuxOpCo „met betrekking tot het beleid inzake verrekenprijzen en artikel 56 en artikel 164, lid 3, van de Luxemburgse wet inzake de inkomstenbelasting”.
               
            
                  (126)
               
               
                  In die brief wordt verwezen naar een als bijlage bij die brief gevoegde „economische analyse”, waarin „de functies en risico's uiteen worden gezet die LuxOpCo geacht werd te aanvaarden, alsmede de aard en omvang van de immateriële activa die het voorwerp moeten vormen van de licentie inzake immateriële activa” die overeengekomen is tussen LuxSCS en LuxOpCo. Op basis van die analyse werd een verrekenprijzenregeling voorgesteld in het kader waarvan het niveau van de jaarlijkse royalty (in de brief aangeduid als de „licentievergoeding”) die LuxOpCo zou moeten betalen aan LuxSCS voor het gebruik van de immateriële activa werd vastgesteld.
               
            
                  (127)
               
               
                  Overeenkomstig die methode zou de jaarlijkse royalty gelijk zijn aan een percentage van alle inkomsten (het „royaltytarief”) dat LuxOpCo ontvangt in verband met haar exploitatie van de Europese websites. Zoals in de betrokken brief wordt toegelicht, zouden de licentievergoeding en het royaltytarief berekend worden op basis van de volgende methode (85):
                  
                              „1.
                           
                           
                              het „rendement van LuxOpCo”, dat gelijk is aan de laagste waarde van a) [4-6] % van de door LuxOpCo gedragen totale exploitatiekosten voor de EU gedurende het betrokken jaar en b) het totale gedurende datzelfde jaar in de EU gerealiseerde bedrijfsresultaat dat aan de Europese websites kan worden toegeschreven, berekenen en toewijzen aan LuxOpCo;
                           
                        
                              2.
                           
                           
                              De licentievergoeding is gelijk aan het in de EU gerealiseerde bedrijfsresultaat minus het rendement van LuxOpCo, op voorwaarde dat de licentievergoeding niet minder is dan nul;
                           
                        
                              3.
                           
                           
                              Het royaltytarief voor het betrokken jaar is gelijk aan de licentievergoeding gedeeld door de totale in de EU gerealiseerde omzet voor het betrokken jaar;
                           
                        
                              4.
                           
                           
                              Niettegenstaande het voorgaande is het bedrag van het rendement van LuxOpCo voor ongeacht welk jaar niet lager dan 0,45 % van de in de EU gerealiseerde omzet, en niet hoger dan 0,55 % van de in de EU gerealiseerde omzet;
                           
                        
                              5.
                           
                           
                              
                                          a)
                                       
                                       
                                          In het geval dat het in stap 1) bepaalde rendement van LuxOpCo lager zou zijn dan 0,45 % van de in de EU gerealiseerde omzet, wordt het rendement van LuxOpCo aangepast totdat dit gelijk is aan de laagste waarde van i) 0,45 % van de omzet of het in de EU gerealiseerde bedrijfsresultaat of ii) het in de EU gerealiseerde bedrijfsresultaat;
                                       
                                    
                        
                              6.
                           
                           
                              
                                          b)
                                       
                                       
                                          In het geval dat het in stap 1) bepaalde rendement van LuxOpCo hoger zou zijn dan 0,55 % van de in de EU gerealiseerde omzet, wordt het rendement van LuxOpCo aangepast totdat dit gelijk is aan de laagste waarde van i) 0,55 % van de in de EU gerealiseerde omzet of ii) het in de EU gerealiseerde bedrijfsresultaat.”
                                       
                                    
                        
            
                  (128)
               
               
                  Voor de berekening van het royaltytarief worden de volgende definities toegepast (86):
                  
                     „EU COGS”: kostprijs van de verkochte goederen voor de EU, berekend op basis van de in de Verenigde Staten algemeen aanvaarde boekhoudkundige beginselen (hierna „US GAAP” genoemd), die zijn toe te schrijven aan de exploitatie door LuxOpCo van de Europese websites.
                  
                     „Exploitatiekosten voor de EU”: de totale door LuxOpCo gedragen kosten, met inbegrip van de uitgaven binnen de onderneming, maar met uitzondering van: EU COGS, de licentievergoeding, winsten en verliezen op valutakoersverschillen, berekend op basis van de US GAAP.
                  
                     „In de EU gerealiseerde omzet”: de totale nettoverkoop die LuxOpCo gerealiseerd heeft met de verkoop op de Europese websites, die gelijk zijn aan de som van a) de totale verkoopprijzen van producten die worden verkocht door LuxOpCo, vermeld staan op de aan klanten overhandigde facturen, met inbegrip van de inkomsten die zijn toe te schrijven aan cadeauverpakkingen en verzending en overslag, met aftrek van: belasting over de toegevoegde waarde, teruggaven en andere kortingen, en b) de totale omzet die LuxOpCo realiseert in verband met de verkoop van producten of diensten door niet-verbonden partijen via de Europese websites, met aftrek van belasting over de toegevoegde waarde.
                  
                     „In de EU gerealiseerd bedrijfsresultaat”: de in de EU gerealiseerde omzet verminderd met: EU COGS en de exploitatiekosten voor de EU.”
               
            2.2.4.   HET VERSLAG INZAKE VERREKENPRIJZEN
      
                  (129)
               
               
                  Luxemburg heeft in antwoord op het besluit tot inleiding van de procedure het verslag inzake verrekenprijzen (87) ingediend. Luxemburg voert aan dat het verslag inzake verrekenprijzen de „economische analyse” is waarnaar wordt verwezen in Amazons brief van 23 oktober 2003. Het verslag inzake verrekenprijzen werd opgesteld met verwijzing naar de richtlijnen voor verrekenprijzen van de Organisatie voor Economische Samenwerking en Ontwikkeling voor multinationale ondernemingen en belastinginstanties (hierna „de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen” genoemd) (88).
               
            2.2.4.1.   
            Functieanalyse
         
      
      
                  (130)
               
               
                  In deel 3 van het verslag inzake verrekenprijzen wordt een functieanalyse van LuxSCS en LuxOpCo verschaft.
               
            
                  (131)
               
               
                  Volgens die functieanalyse worden de voornaamste activiteiten van LuxSCS beperkt tot die van een houdstermaatschappij die immateriële activa in bezit heeft en een deelnemer aan de voortdurende ontwikkeling van de immateriële activa door middel van de CSA (89). LuxSCS geeft de immateriële activa ook in licentie aan LuxOpCo, onder voorbehoud van de licentievergunning, en ontvangt royaltybetalingen uit hoofde van die overeenkomst.
               
            
                  (132)
               
               
                  Wat betreft LuxOpCo wordt in het verslag inzake verrekenprijzen toegelicht dat „[L]uxOpCo dankzij haar voltijd-beheerswerknemers het beheer van de strategische besluitvorming zal beheren met betrekking tot de detailhandeldiensten en serviceverlening op de Europese websites, alsook de belangrijkste de fysieke onderdelen van de detailhandelactiviteiten” (90). Volgens Amazons brief van 23 oktober 2003 werd LuxOpCo geacht „in totaal ten minste 25 tot 30 voltijdwerknemers in dienst te hebben, met inbegrip van bepaalde belangrijke pan-Europese bestuursfuncties die verantwoordelijk zijn voor strategische besluitvorming in verband met de Europese websites” (91), waarbij de resterende voltijdwerknemers (ongeveer twintig) werkzaam zijn op gebieden als marketing, technologie en rekeningenbeheer.
               
            
                  (133)
               
               
                  In het verslag inzake verrekenprijzen wordt toegelicht dat „[n]aar aanleiding van de herstructurering wordt verwacht dat de voornaamste activiteiten van LuxOpCo gericht zullen zijn op de exploitatie van Amazons softwareplatform in een poging om het op software gebaseerde bedrijfsmodel dat ten grondslag ligt aan de detailhandelactiviteiten en dienstverlening die worden aangeboden via de Europese websites constant te ontwikkelen en verbeteren. […] (*2)
                     In het kader van die poging zal de directie van LuxOpCo er alles aan doen mogelijkheden voor verbetering vast te stellen en de detailhandelactiviteiten en dienstverlening te versterken door middel van de exploitatie van nieuwe en verbeterde platformkenmerken en -functies die worden ontwikkeld. In haar hoedanigheid als detailhandelaar en dienstverlener tegelijk streeft LuxOpCo ernaar de optimale klantervaring te bieden op alle gebieden, waaronder fulfilment, betaling, de verwerking van bestellingen, besluiten inzake productstrategie en het toezicht op de prestaties van derde verkopers […].” (92)
                  
               
            
                  (134)
               
               
                  LuxOpCo werd in haar hoedanigheid van detailhandelaar geacht besluiten inzake productstrategie en prijsstelling te nemen en alle aspecten van het proces van order fulfilment te beheren (93). Als de exploitant van de aangeboden diensten, zou LuxOpCo ook „verantwoordelijk zijn voor strategische beslissingen met betrekking tot de keuze van derde handelaren en productcategorieën, en voor de verkoop aan en de onderhandelingen met derde handelaren” (94). Voor de exploitatie van de Europese websites, moest LuxOpCo gebruikmaken van de immateriële activa die zij in licentie had gekregen van LuxSCS. LuxOpCo werd geacht het juridische eigendomsrecht van de gehele voorraad te behouden (95). LuxOpCo zou alle risico's in verband met het bezit van de voorraad en de verkoop van producten via de Europese websites dragen (96). Volgens Amazons brief van 23 oktober 2003 was het de bedoeling dat LuxOpCo de zich in Luxemburg bevindende servers voor de verwerking van transacties zou bezitten en gebruiken voor het verwerken van transacties van klanten en derde verkopers, en om de betalingen daarvoor te autoriseren, met name de betalingen aan derde handelaren (97).
               
            
                  (135)
               
               
                  LuxOpCo moest een contract aangaan met ASE, die voor de levering van de diensten in eigen naam maar ten behoeve van LuxOpCo zou optreden als commissionair, in het kader van Amazons programma's voor derde verkopers in Europa. ASE's diensten zouden in de eerste plaats bestaan uit bepaalde diensten voor de verwerking van bestellingen in verband met de dienstverlening.
               
            
                  (136)
               
               
                  De in Duitsland, Frankrijk en het Verenigd Koninkrijk gevestigde Europese gelieerde ondernemingen moesten verschillende diensten in verband met de Europese websites verlenen, waaronder bepaalde diensten voor klantendoorverwijzing en ondersteuning, marketing en fulfilment (98).
               
            
                  (137)
               
               
                  Volgens de prognoses van de directie van Amazon die werden ingediend voor het verslag inzake verrekenprijzen werd LuxOpCo geacht in de loop van haar activiteiten haar omzet te verhogen van ongeveer 3,2 miljard EUR in 2005 tot ongeveer 8,3 miljard EUR in 2010 en de volgende kosten te dragen: de kosten van goederen als een percentage van de inkomsten werden gemiddeld geraamd op ongeveer 77,5 %, hetgeen leidde tot een brutomarge van ongeveer 22,5 %. LuxOpCo werd naar aanleiding van de herstructurering van 2006 geacht de lopende kosten in verband met het beheer en de exploitatie van het Amazonplatform in Europa op zich te nemen, met name de kosten van de verwerking van betalingen en inningen, dubieuze vorderingen, bepaalde uitgaven voor systeembeheer, en de kosten van de salarissen van de directie, de medewerkers die technologische ondersteuning bieden en het overige personeel dat verantwoordelijk is voor de ondersteuning van de exploitatie van het Amazonplatform in de regio (99). De veronderstellingen die ten grondslag lagen aan de prognoses van de directie werden in het verslag inzake verrekenprijzen niet openbaar gemaakt, noch opnieuw bezien (100).
               
            2.2.4.2.   
            Keuze van de meest geschikte verrekenprijsmethode
         
      
      
                  (138)
               
               
                  Deel 5 van het verslag inzake verrekenprijzen gaat over het kiezen van de meest geschikte verrekenprijsmethode voor het bepalen van de zakelijke aard van het royaltytarief.
               
            
                  (139)
               
               
                  Voor het bepalen van de vergoeding die kan worden toegeschreven aan LuxOpCo en de zakelijke aard van de royalty die door LuxOpCo aan LuxSCS betaald moet worden in het kader van de licentieovereenkomst, worden in het verslag inzake verrekenprijzen alternatieve verrekenprijzenregelingen voorgesteld: een methode van de vergelijkbare derdenprijs (comparable uncontrolled price, hierna „CUP” genoemd) en een andere methode op basis van deling van de residuele winst (101).
               
            2.2.4.3.   
            Analyse van verrekenprijzen gebaseerd op de CUP-methode
         
      
      
                  (140)
               
               
                  In deel 6.1 van het verslag inzake verrekenprijzen wordt een zakelijke range voor een royalty berekend op basis van de CUP-methode.
               
            
                  (141)
               
               
                  Ten eerste werd gezocht naar vergelijkbare transacties in Amazons eigen interne databank van licentieovereenkomsten en werd aan een extern bureau de opdracht gegeven licentieovereenkomsten te zoeken waarbij immateriële activa waar betrokken die overeenkomen met die van Amazon. De gevonden transacties werden niet voldoende vergelijkbaar geacht en werden derhalve afgewezen voor de CUP-analyse.
               
            
                  (142)
               
               
                  Vervolgens werden in het verslag inzake verrekenprijzen de volgende overeenkomsten relevant geacht die Amazon sinds 2000 is aangegaan met derde detailhandelaren en in het kader waarvan Amazon haar technologieplatform beschikbaar heeft gesteld aan die detailhandelaren: de strategische alliantieovereenkomst tussen Rocket.zeta, Inc., Amazon.com, Inc., target.direct LLC en Target Corporation (hierna „de Target-overeenkomst” genoemd) (102), de strategische alliantieovereenkomst tussen Rock-Bound, Inc. en ToysRUs.com LLC (hierna „de ToysRUs-overeenkomst” genoemd); de overeenkomst inzake productadvertenties in zoekresultaten tussen Amazon.com Payments, Inc en Circuit City Stores, Inc. (hierna „de Circuit City-overeenkomst” genoemd); de overeenkomst inzake de hosting van spiegelsites tussen Frontier.zeta, Inc. en Borders Online LLC (hierna „de Borders-overeenkomst” genoemd); en de overeenkomst inzake de hosting van spiegelsites tussen Amazon.com International Sales, Inc. en Waterstone's Bookseller Ltd (hierna „de Waterstones-overeenkomst” genoemd). Amazon duidt deze overeenkomsten aan met de „M.com-overeenkomsten”. Na evaluatie van deze overeenkomsten concluderen de auteurs van het verslag inzake verrekenprijzen dat overeenkomst [A] een vergelijkbare overeenkomst is, daar de rest van de contracten immers „niet voorzag in de terbeschikkingstelling van het technologieplatform voor en chronische handel” (103).
               
            
                  (143)
               
               
                  Op grond van overeenkomst [A], stemde Amazon ermee in een nieuwe website [A] en een [A] winkel op Amazon-websites te maken, ontwikkelen en onderhouden, ter vervanging van [A]”s bestaande website voor elektronische handel. De functies die in de website [A] moeten worden opgenomen, zouden wezenlijk gelijkwaardig zijn aan die welke doorgaans worden opgenomen in de Amazon-websites. In ruil daarvoor moest [A] Amazon een vergoeding betalen die onder meer bestaat uit een aanvangsvergoeding (104), een basisvergoeding (105), en verkoopcommissies (106).
               
            
                  (144)
               
               
                  Om die vergoeding te kunnen vergelijken met de licentievergoeding (in het verslag inzake verrekenprijzen aangeduid met het „royaltytarief”), werd de aanvangsvergoeding afgeschreven en toegekend aan elk van de vier perioden waarnaar in de overeenkomst wordt verwezen en werd die samen met de jaarlijkse basisvergoeding omgezet in een percentage van de verkoop (variërend van 3,4 tot 7,2 %). Aangezien de in overeenkomst [A] opgenomen commissie varieerde van 4 % tot 5 % van de verkoop, kwamen de auteurs van het verslag inzake verrekenprijzen allereerst tot de conclusie dat het in overeenkomst [A] bedoelde royaltytarief varieerde van 8,4 % voor 11,7 % van de verkoop. [A] had zich er echter ook toe verbonden Amazon bepaalde vergoedingen te betalen ter compensatie van zowel overcapaciteit voor bestellingen als voorraadoverschot. Deze vergoedingen, als bedoeld in de overeenkomst, werden ook omgezet in een percentage van de verkoop, variërend van 1,2 % tot 0,7 %. Derhalve werd de zakelijke range van het royaltytarief aanvankelijk berekend op een waarde van 9,6 % tot 12,6 % van de verkoop.
               
            
                  (145)
               
               
                  Tot slotte werd, aangezien [A] op grond van overeenkomst [A] geen toegang had tot Amazons klantgegevens, in het verslag inzake verrekenprijzen een aanpassing opgenomen om de CUP in overeenstemming te brengen met het feit dat LuxSCS LuxOpCo toegang tot Amazons klantgegevens verleende. Bijgevolg werd met gebruikmaking van de in de [B] overeenkomst beschikbare informatie een aanpassing naar boven van 1 % voorgesteld, wat resulteerde in een zakelijke range voor het royaltytarief van 10,6 % tot 13,6 % van LuxOpCo's verkoop.
               
            2.2.4.4.   
            Analyse van de verrekenprijzen gebaseerd op de methode van deling van de residuele winst
         
      
      
                  (146)
               
               
                  In deel 6.2 van het verslag inzake verrekenprijzen wordt een zakelijke range voor de licentievergoeding berekend (in het verslag inzake verrekenprijzen aangeduid met het „royaltytarief”) op basis van de methode van deling van de residuele winst. Met de toepassing van die methode raamden de auteurs van het verslag inzake verrekenprijzen het rendement in verband met LuxOpCo's „routinematige functies in haar rol van de Europese werkmaatschappij” (107) op basis van de opslag op de door LuxOpCo gedragen kosten (108).
               
            
                  (147)
               
               
                  Om een zakelijke range voor die opslag te bepalen, hebben de auteurs van het verslag inzake verrekenprijzen zoekopdrachten uitgevoerd naar vergelijkbare ondernemingen die gewoonlijk beschreven worden als bedrijven die zich bezighouden met het beheer en de werking van op software gebaseerde activiteiten. Aan de hand van een zoekopdracht naar vergelijkbare ondernemingen in de Amadeus-databank (109) met gebruikmaking van zoekcriteria in verband met het geografische gebied (110), het zoeken op trefwoorden in de beschrijving van bedrijfsactiviteiten (111) en de classificatie van economische activiteiten in combinatie met handmatig zoeken, zijn zeven ondernemingen gevonden die als vergelijkbaar met Amazon worden beschouwd (112).
               
            
                  (148)
               
               
                  Op basis daarvan wordt de term „netto-opslag op de kosten” („net cost plus mark-up”) in het verslag inzake verrekenprijzen gedefinieerd als de winstniveau-indicator op basis waarvan de zakelijke vergoeding kan worden bepaald die kan worden toegeschreven aan de beoogde functies van LuxOpCo, die gedefinieerd werd als de bedrijfsopbrengsten, gedeeld door de som van de kosten van goederen en de exploitatiekosten (113). Op basis van gegevens over de zeven vergelijkbare ondernemingen, werd de volgende gemiddelde interkwartielrange voor drie jaar (1999-2001) berekend: het laagste kwartiel was 2,3 %, het middelste 4,2 %, en het hoogste kwartiel was 6,7 %. De tabel met de resultaten geeft aan dat de cijfers uitgedrukt zijn als percentages van de nettoverkoop (114).
               
            
                  (149)
               
               
                  Als gevolg daarvan werd een opslag van [4-6] % geselecteerd en toegepast op de exploitatiekosten van LuxOpCo om „het relevante routinerendement dat kan worden toegeschreven aan de functies van LuxOpCo” (115) te bepalen. Dat rendement werd vervolgens in mindering gebracht op LuxOpCo's bedrijfsresultaat. Het daaruit voortvloeiende verschil tussen dat rendement en de door LuxOpCo geboekte winst, de residuele winst, werd in het verslag inzake verrekenprijzen beschouwd als volledig toe te schrijven aan het gebruik van de immateriële activa die van LuxSCS in licentie zijn gekregen.
               
            
                  (150)
               
               
                  Ten slotte is in het verslag inzake verrekenprijzen de verwachte residuele winst van elk jaar gedeeld door de verwachte nettoverkoop van LuxOpCo om een indicatie van het royaltytarief te verkrijgen. Op basis daarvan concludeerden de auteurs van het verslag inzake verrekenprijzen dat „een royaltytarief binnen een range van 10,1 tot 12,3 procent van de netto-omzet dat door LuxSCS aan LuxOpCo wordt toegerekend overeenkomstig de OESO-richtlijnen zou voldoen aan de zakelijkheidsnorm” (116).
               
            
                  (151)
               
               
                  De in het verslag inzake verrekenprijzen gemaakte berekeningen zijn samengevat en grafisch weergegeven in tabel 1 (117). De kolommen 1 en 3 zijn toegevoegd door de Commissie als toelichting op deze berekeningen:
                  
                     Tabel 1
                  
                  
                     Berekening in het verslag inzake verrekenprijzen, zie blz. 32 van het verslag inzake verrekenprijzen (kolom 1 en 3 zijn toegevoegd door de Commissie)
                  
                  
                              (miljonen EUR)
                           
                        
                              1
                           
                           
                              2
                           
                           
                              3
                           
                           
                              4
                           
                           
                              5
                           
                           
                              6
                           
                           
                              7
                           
                           
                              8
                           
                           
                              9
                           
                        
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                              2005
                           
                           
                              2006
                           
                           
                              2007
                           
                           
                              2008
                           
                           
                              2009
                           
                           
                              2010
                           
                        
                              a
                           
                           
                              Inkomsten
                           
                           
                               
                           
                           
                              3 154,2 
                           
                           
                              4 299,9 
                           
                           
                              5 073,9 
                           
                           
                              5 987,1 
                           
                           
                              7 064,7 
                           
                           
                              8 336,3 
                           
                        
                              b
                           
                           
                              COGS
                           
                           
                               
                           
                           
                              2 446,9 
                           
                           
                              3 332,7 
                           
                           
                              3 932,6 
                           
                           
                              4 640,5 
                           
                           
                              5 475,8 
                           
                           
                              6 461,4 
                           
                        
                              c
                           
                           
                              Brutowinst
                           
                           
                              a – b
                           
                           
                              707,3
                           
                           
                              967,2
                           
                           
                              1 141,3 
                           
                           
                              1 346,6 
                           
                           
                              1 588,9 
                           
                           
                              1 874,9 
                           
                        
                              d
                           
                           
                              Exploitatiekosten
                           
                           
                               
                           
                           
                              89,9
                           
                           
                              106,0
                           
                           
                              121,7
                           
                           
                              143,7
                           
                           
                              171,2
                           
                           
                              204,2
                           
                        
                              e
                           
                           
                              Onderling (co.uk. .de, .fr)
                           
                           
                               
                           
                           
                              279,4
                           
                           
                              338,4
                           
                           
                              395,6
                           
                           
                              456,2
                           
                           
                              524,1
                           
                           
                              602,7
                           
                        
                              f
                           
                           
                              Kosten LUX Commissionaire
                           
                           
                               
                           
                           
                              2,8
                           
                           
                              3,4
                           
                           
                              4,1
                           
                           
                              4,9
                           
                           
                              5,9
                           
                           
                              7,0
                           
                        
                              g
                           
                           
                              Exploitatiekosten (inclusief onderling tussen ondernemingen)
                           
                           
                              d + e + f
                           
                           
                              372,1
                           
                           
                              447,8
                           
                           
                              521,4
                           
                           
                              604,8
                           
                           
                              701,2
                           
                           
                              813,9
                           
                        
                              h
                           
                           
                              Geraamde operationele nettowinst (verlies) vóór routinerendement)
                           
                           
                              c – g
                           
                           
                              335,2
                           
                           
                              519,4
                           
                           
                              619,9
                           
                           
                              741,8
                           
                           
                              887,7
                           
                           
                              1 061,0 
                           
                        
                              i
                           
                           
                              Routinerendement aan LuxASE
                           
                           
                               
                           
                           
                              0,14
                           
                           
                              0,17
                           
                           
                              0,20
                           
                           
                              0,24
                           
                           
                              0,29
                           
                           
                              0,35
                           
                        
                              j
                           
                           
                              Routinerendement aan LuxOpCo
                           
                           
                              [4 – 6] % × g
                           
                           
                              16,8
                           
                           
                              20,2
                           
                           
                              23,5
                           
                           
                              27,2
                           
                           
                              31,6
                           
                           
                              36,6
                           
                        
                              k
                           
                           
                              Aan LuxSCS te betalen geraamde residuele winst
                           
                           
                              h – i – j
                           
                           
                              318,3
                           
                           
                              499,1
                           
                           
                              596,2
                           
                           
                              714,3
                           
                           
                              855,8
                           
                           
                              1 024,0 
                           
                        
                              l
                           
                           
                              Effectief royaltytarief (in % van de inkomsten)
                           
                           
                              k/a
                           
                           
                              10,1 %
                           
                           
                              11,6 %
                           
                           
                              11,8 %
                           
                           
                              11,9 %
                           
                           
                              12,1 %
                           
                           
                              12,3 %
                           
                        
            2.2.4.5.   
            Afstemming van de twee verrekenprijzenregelingen
         
      
      
                  (152)
               
               
                  Bij het samenvatten van de analyses van de verrekenprijzen van de licentieovereenkomst met gebruikmaking van de CUP-methode en de methode van deling van de residuele winst, waren de auteurs van het verslag inzake verrekenprijzen van mening dat de resultaten samenkomen en gaven zij aan dat een zakelijke range voor het royaltytarief dat LuxOpCo aan LuxSCS verschuldigd is in het kader van die overeenkomst ging van 10,1 % tot 12,3 % van de verkoop van LuxOpCo.
               
            
                  (153)
               
               
                  Vervolgens concluderen zij in het verslag inzake verrekenprijzen dat „hoewel het is redelijk te concluderen dat de keuze voor een royaltytarief dat zich bevindt binnen de range van royaltytarieven die met deze twee methoden verkregen zijn in overeenstemming zou zijn met het zakelijkheidsbeginsel, kunnen er kleine verschillen bestaan met betrekking tot de materiële activa die daadwerkelijk worden overdragen in het kader van overeenkomst [A], die verantwoordelijk zouden zijn voor de geringe verschillen in de resultaten die met de twee methoden zijn verkregen. […] het is redelijk te concluderen […] dat het minder waarschijnlijk is dat de methode van deling van de residuele winst leidt tot verkeerde ramingen en dat deze methode bijgevolg kan worden beschouwd als een betrouwbaardere meting van het zakelijke royaltytarief” (118).
               
            2.2.5.   GEVOLGEN VAN DE BETWISTE FISCALE RULING
      
                  (154)
               
               
                  De Luxemburgse belastingdienst heeft met de betwiste fiscale ruling de inhoud van Amazons brieven van 23 en 31 oktober 2003 onderschreven. De instantie heeft met name bevestigd dat de verrekenprijzenregeling voor het vaststellen van de jaarlijkse royalty die door LuxOpCo aan LuxSCS moet worden betaald in het kader van de licentieovereenkomst, die op zijn beurt bepalend was voor LuxOpCo's jaarlijkse belastbaar inkomen in Luxemburg, op zakelijke grondslag was. Die methode is samengevat in afbeelding 2:
                  
                     Afbeelding 2
                  
                  
                     Bedrijfsstructuur van Amazons Europese entiteiten 2006-2014 incl. regeling voor de betaling van royalty's
                  
                  [4-6] % op exploitatiekosten
                  Verkoop in de EU gefactureerd en geboekt in Luxemburg
                  De geboekte winst bovenop de belastbare winst zoals overeengekomen in de bestreden ruling wordt door LuxOpCo aan LuxSCS betaald in de vorm van een royalty
                  De belastbare winst van LuxOpCo zoals overeengekomen in de bestreden ruling
                  0,45 % op verkoop
                  0,55 % op verkoop
                  Amazon.com, Inc.
                  VS
                  LUX
                  LuxSCS
                  Royalty
                  Amazon EU Sàrl LuxOpCo
                  Dochterondernemingen in de EU
                  Amazon.co.uk
                  Amazon.fr
                  Amazon.de
               
            
                  (155)
               
               
                  LuxOpCo heeft zich voor het invullen van haar jaarlijkse belastingaangifte tijdens de betreffende periode verlaten op de betwiste fiscale ruling om de jaarlijkse vennootschapsbelasting vast te stellen die zij in Luxemburg moest betalen. LuxSCS en haar in de Verenigde Staten gevestigde partners hebben al baat gehad bij de betwiste fiscale ruling, in die zin dat deze bevestigt dat noch LuxSCS noch haar partners in Luxemburg onderworpen zijn aan vennootschapsbelasting, gemeentelijke belasting voor ondernemingen noch, voor de genoemde partners, belasting over hun participatie in LuxSCS (119).
               
            
                  (156)
               
               
                  Tabel 2 illustreert de gevolgen van de betwiste fiscale ruling voor de berekening van LuxOpCo's belastbare grondslag in Luxemburg en de hoogte van de te betalen royalty (de licentievergoeding) aan LuxSCS sinds 2006. De Commissie herinnert eraan dat LuxOpCo optreedt als de moedermaatschappij in de fiscale eenheid die zij vormt met ASE en AMEU, en dat deze ondernemingen dienovereenkomstig behandeld worden als één belastingplichtige voor de Luxemburgse belastingen. Bijgevolg wordt in tabel 2 een geconsolideerde situatie getoond en wordt er geen onderscheid gemaakt tussen LuxOpCo, ASE en AMEU in de volgende delen van dit besluit.
                  
                     Tabel 2
                  
                  
                     Berekening van LuxOpCo's belastbare grondslag en royaltybetalingen 2006-2013
                  
                  
                              (miljoen EUR)
                           
                        
                              Luxemburgse fiscale eenheid van de groep
                           
                           
                              2006
                           
                           
                              2007
                           
                           
                              2008
                           
                           
                              2009
                           
                           
                              2010
                           
                           
                              2011
                           
                           
                              2012
                           
                           
                              2013
                           
                        
                              Totale inkomsten
                           
                           
                              1 979,4 
                           
                           
                              3 545,7 
                           
                           
                              4 298,6 
                           
                           
                              5 605,4 
                           
                           
                              7 628,8 
                           
                           
                              10 086,3 
                           
                           
                              13 312,1 
                           
                           
                              [15 000  – 15 500 ]
                           
                        
                              Netto COGS
                           
                           
                              1 610,8 
                           
                           
                              2 828,3 
                           
                           
                              3 406,1 
                           
                           
                              4 421,6 
                           
                           
                              6 084,4 
                           
                           
                              8 078,0 
                           
                           
                              10 486,6 
                           
                           
                              [11 500  – 12 000 ]
                           
                        
                              Totale exploitatiekosten
                           
                           
                              262,5
                           
                           
                              476,8
                           
                           
                              530,0
                           
                           
                              637,6
                           
                           
                              918,3
                           
                           
                              1 461,7 
                           
                           
                              2 252,9 
                           
                           
                              [3 000  – 3 500 ]
                           
                        
                              Waarvan
                           
                        
                              
                                 Kosten van toepassing op de opslag
                              
                           
                           
                              
                                 262,5
                              
                           
                           
                              
                                 439,9
                              
                           
                           
                              
                                 493,6
                              
                           
                           
                              
                                 597,0
                              
                           
                           
                              
                                 801,9
                              
                           
                           
                              
                                 1 313,1 
                              
                           
                           
                              
                                 2 041,7 
                              
                           
                           
                              
                                 [2 500  – 3 000 ]
                              
                           
                        
                              Waarvan
                           
                        
                              
                                 LuxOpCo - Exploitatiekosten
                              
                           
                           
                              
                                 78,6
                              
                           
                           
                              
                                 162,6
                              
                           
                           
                              
                                 203,6
                              
                           
                           
                              
                                 258,4
                              
                           
                           
                              
                                 317,7
                              
                           
                           
                              
                                 483,1
                              
                           
                           
                              
                                 662,7
                              
                           
                           
                              
                                 [800 – 900]
                              
                           
                        
                              
                                 LuxOpCo - Onderling
                              
                           
                           
                              
                                 183,8
                              
                           
                           
                              
                                 277,3
                              
                           
                           
                              
                                 290,0
                              
                           
                           
                              
                                 338,6
                              
                           
                           
                              
                                 484,1
                              
                           
                           
                              
                                 830,1
                              
                           
                           
                              
                                 1 379,0 
                              
                           
                           
                              
                                 [1 500  – 2 000 ]
                              
                           
                        
                              
                                 Van de opslag uitgesloten kosten (Mngt en RSU)
                              
                           
                           
                              
                                 0,0
                              
                           
                           
                              
                                 36,9
                              
                           
                           
                              
                                 36,4
                              
                           
                           
                              
                                 40,6
                              
                           
                           
                              
                                 116,4
                              
                           
                           
                              
                                 148,5
                              
                           
                           
                              
                                 211,2
                              
                           
                           
                              
                                 [200 – 300]
                              
                           
                        
                              Resulterende exploitatiewinst
                           
                           
                              106,1
                           
                           
                              240,5
                           
                           
                              362,6
                           
                           
                              546,2
                           
                           
                              626,1
                           
                           
                              546,6
                           
                           
                              572,7
                           
                           
                              [600 – 700]
                           
                        
                              Geraamd totaal rendement voor de Luxemburgse fiscale eenheid van de groep van [4-6] % van de aangepaste exploitatiekosten
                           
                           
                              11,8
                           
                           
                              19,8
                           
                           
                              22,2
                           
                           
                              26,9
                           
                           
                              36,1
                           
                           
                              59,1
                           
                           
                              91,9
                           
                           
                              [100 – 200]
                           
                        
                              
                                 Analyse boven-/ondergrens
                              
                           
                        
                              Bovengrens winst (0,55 % van de inkomsten)
                           
                           
                              10,9
                           
                           
                              19,5
                           
                           
                              23,6
                           
                           
                              30,8
                           
                           
                              42,0
                           
                           
                              55,5
                           
                           
                              73,2
                           
                           
                              [80 – 90]
                           
                        
                              Ondergrens winst (0,45 % van de inkomsten)
                           
                           
                              8,9
                           
                           
                              16,0
                           
                           
                              19,3
                           
                           
                              25,2
                           
                           
                              34,3
                           
                           
                              45,4
                           
                           
                              59,9
                           
                           
                              [60 – 70]
                           
                        
                              
                                 Geconsolideerde winst Luxemburg - per boven-/ondergrens en rendement
                              
                           
                           
                              
                                 10,9
                              
                           
                           
                              
                                 19,5
                              
                           
                           
                              
                                 22,2
                              
                           
                           
                              
                                 26,9
                              
                           
                           
                              
                                 36,1
                              
                           
                           
                              
                                 55,5
                              
                           
                           
                              
                                 73,2
                              
                           
                           
                              
                                 [80 – 90]
                              
                           
                        
                              
                                 Royaltybetaling (Luxemburgse fiscale eenheid van de groep aan LuxSCS)
                              
                           
                           
                              
                                 95,2
                              
                           
                           
                              
                                 221,0
                              
                           
                           
                              
                                 340,4
                              
                           
                           
                              
                                 519,3
                              
                           
                           
                              
                                 590,0
                              
                           
                           
                              
                                 491,1
                              
                           
                           
                              
                                 499,4
                              
                           
                           
                              
                                 [500 – 600]
                              
                           
                        
            
                  (157)
               
               
                  Volgens de berekening van de licentievergoeding aan LuxSCS (120) wordt de kostenbasis die gebruikt wordt voor het bepalen van de belastbare grondslag van LuxOpCo voor de Luxemburgse belastingen gevormd door haar exploitatiekosten en de kosten die gedragen worden door de Europese gelieerde ondernemingen die vervolgens worden terugbetaald door LuxOpCo (gespecificeerd in tabel 2 als „LuxOpCo-Onderling”). De kosten van verkochte goederen en bepaalde andere kosten, hierna aangeduid met „van de opslag uitgesloten kosten (Mngt en RSU)” in tabel 2, worden uitgesloten van de berekening van LuxOpCo's belastbare winst. De laatste kostencategorie omvat de volgende kosten: i) vanaf 2008, de door de Amerikaanse gelieerde ondernemingen van Amazon.com, Inc. gedragen lasten voor ondersteunende diensten (121), die niet waren voorzien ten tijde van de betwiste fiscale ruling; ii) vanaf 2010, de kosten die Amazon.com, Inc. LuxOpCo in rekening brengt voor de aandelen die worden toegekend aan de werknemers van LuxOpCo en enkele van haar directe en indirecte Europese dochterondernemingen bij wijze van vergoeding in aandelen (122). Amazon voert aan dat deze lasten de functies en risico's van LuxOpCo niet hebben gewijzigd.
               
            
                  (158)
               
               
                  De toepassing van de opslag van [4-6] % op de som van LuxOpCo's exploitatiekosten en uitgaven binnen de onderneming geeft het geraamde totale rendement van het fiscale integratieverband in Luxemburg. Dit resultaat wordt vervolgens getoetst aan de criteria voor een boven- en ondergrens (respectievelijk 0,55 % en 0,45 % van de omzet). In gevallen waarin het geraamde totale rendement hoger was dan 0,55 % van de omzet (zoals in de jaren 2006, 2007,2011, 2012 en 2013), was de toepassing van de bovengrens bepalend voor de beoordeling van LuxOpCo's belastbare grondslag in Luxemburg, in tabel 2 aangeduid met „geconsolideerde winst Luxemburg — per boven-/ondergrens en rendement”.
               
            
                  (159)
               
               
                  Ten slotte wordt de geconsolideerde winst Luxemburg (in het rulingverzoek aangeduid met het rendement van LuxOpCo) afgetrokken van het bedrijfsresultaat (in het rulingverzoek aangeduid met het „in de EU gerealiseerde bedrijfsresultaat”) voor het bepalen van de aan LuxSCS verschuldigde licentievergoeding.
               
            2.3.   IN DE LOOP VAN HET FORMELE ONDERZOEK INGEDIENDE AANVULLENDE INFORMATIE
      
      
                  (160)
               
               
                  Amazon heeft in de loop van het onderzoek informatie verstrekt over de Europese online-detailhandelsmarkt, haar bedrijfsmodel in het algemeen en haar Europese activiteiten in het bijzonder, over de licentieovereenkomsten inzake intellectuele eigendom die zij heeft gesloten met niet-verbonden entiteiten, en over haar nieuwe bedrijfs- en belastingstructuur in Luxemburg met ingang van juni 2014. Deze informatie vormt een aanvulling op de reeds in deel 2.1 en 2.2 gepresenteerde informatie.
               
            2.3.1.   INFORMATIE OVER DE EUROPESE ONLINE-DETAILHANDELSMARKT
      
                  (161)
               
               
                  De Europese online-detailhandelsmarkt vormde het voorwerp van een verslag in opdracht van Amazon van [adviseur 3], een adviesbureau, dat een analyse bevat van de economische ontwikkelingen van de elektronische handel in Europa (hierna „het verslag van [adviseur 3]” genoemd) (123). In het verslag van [adviseur 3] wordt de „online detailhandel” beschreven als de online verkoop van materiële goederen door online detailhandelaren, dat wil zeggen marktdeelnemers die goederen inkopen, ze in voorraad houden en ze online verkopen (124).
               
            
                  (162)
               
               
                  Volgens dat verslag komen de activiteiten van online detailhandelaren meer overeen met de activiteiten van fysieke detailhandelaren, dan met die van aanbieders van digitale diensten (125). Het belangrijkste verschil tussen fysieke detailhandelaren en online detailhandelaren zit hem in het gebruikte distributiekanaal (126). Uit het onderzoek blijkt ook dat online detailhandelaren structureel minder winstgevend zijn dan aanbieders van digitale diensten, omdat hun kosten voornamelijk van variabele aard zijn. De kostenstructuur van de aanbieders van digitale diensten staat meer vast dan die van detailhandelaren, wat schaalvoordelen en hogere marges mogelijk maakt wanneer een onderneming eenmaal een kritische omvang heeft bereikt (127). Voor zowel fysieke als online detailhandelaren is de impact van schaalvoordelen op de winstgevendheid beperkt, aangezien het grootste deel van de kosten variabel is. Veranderingen in de kosten van verkochte goederen, kortingen en logistieke kosten, die een groot deel uitmaken van de totale kosten, hangen nauw samen met de verkochte hoeveelheden (128). Deze factor heeft, samen met de hevige concurrentie die kenmerkend is voor de sector van de online detailhandel, geleid tot negatieve gemiddelde EBIT-marges op de Europese online-detailhandelsmarkt. In de periode 2006-2013 was de verhouding van de gemiddelde EBIT-marge tot de verkoop -0,5 %.
               
            
                  (163)
               
               
                  Uit de analyse van de marktdynamiek in de vijf dichtst bevolkte landen in Europa in het verslag van [adviseur 3] (129) blijkt dat „het segment van de online detailhandel tussen 2006 en 2013 een sterke groei heeft doorgemaakt en onderhevig was aan hevige concurrentie” (130). In het bijzonder „[v]ereiste de hevigheid van de concurrentie dat online detailhandelaren flink moesten investeren om het hoofd te bieden aan de groei van het marktsegment en de concurrentie te kunnen bijhouden, waardoor de marges onder druk kwamen te staan wanneer ze niet in het rood kwamen. Online detailhandelaars waren bereid in te boeten op de winstgevendheid op korte termijn, in de hoop dat de gedane investeringen op lange termijn winst zouden opleveren” (131). In het verslag wordt geconcludeerd dat, om te slagen op concurrerende Europese detailhandelsmarkten, rekening moet worden gehouden met de specifieke lokale kenmerken van deze markten (132).
               
            2.3.2.   INFORMATIE OVER AMAZONS BEDRIJFSMODEL
      2.3.2.1.   
            De „drie pijlers” van Amazons bedrijfsmodel voor de detailhandelactiviteiten
         
      
      
                  (164)
               
               
                  Volgens Amazon (133) zijn assortiment (product-/goederenaanbod (134)), prijs en gemak (eenvoudig te gebruiken functionaliteit, snelle en betrouwbare afhandeling, snel reagerende klantenservice, volledige en gedocumenteerde inhoud, alsook een beveiligde transactieomgeving) (135) de bepalende factoren van haar detailhandelactiviteiten, waarbij assortiment eerst komt, vervolgens prijs en daarna gemak (136). Deze bepalende factoren worden door Amazon de „drie pijlers” (137) genoemd en zijn traditionele doelstellingen op het gebied van detailhandel (138). Volgens Amazon is de uitvoering van de drie pijlers van cruciaal belang en zijn originaliteit en innovatie nodig voor het productaanbod, de technologie, de commerciële kant, het geografische aspect enz. (139), waarbij menselijk handelen onmisbaar is. De drie pijlers moeten worden aangepast aan elke lokale markt waar Amazon actief is (140).
               
            
                  (165)
               
               
                  Assortiment: Volgens Amazon is het assortiment een van de bepalende factoren van haar succes. Werknemers van Amazon omschrijven het als klanten alles bieden wat zij mogelijk willen kopen. Daarvoor moet achterhaald worden wat klanten mooi vinden en wat hun koopvoorkeuren zijn op een bepaalde markt, moeten relevante leveranciers worden aangetrokken en moet ervoor gezorgd worden dat de producten op voorraad zijn (141). Volgens Amazon hangen het assortiment en de omzet nauw met elkaar samen (142). Amazon streeft ernaar het breedst mogelijke assortiment te bieden en aantal aangeboden producten voortdurend te verhogen (143). Amazon breidt haar assortiment voortdurend uit, want hoe groter het assortiment, hoe groter de klanttevredenheid (144).
               
            
                  (166)
               
               
                  Aangezien voorkeuren lokaal gelden en de voorkeuren voor productcategorieën en aanbieder per geografisch gebied verschillen (145), is ook het assortiment lokaal, omdat smaken en culturen lokaal verschillen (146). Dit blijkt uit een vergelijking van Amazons best verkopende artikelen, die per land verschillen (147). De doelstelling en de grootste verantwoordelijkheid op nationaal niveau is het opbouwen van een bedrijf dat zich voornamelijk richt op fysieke detailhandel en het samenstellen van een assortiment dat de klant aanspreekt (148). Het samenstellen van een dergelijk relevant assortiment gebeurt op basis van persoonlijke onderhandeling (van mens tot mens) (149).
               
            
                  (167)
               
               
                  Binnen Amazon komt het assortiment op drie manieren tot stand: i) door de overname van bedrijven, ii) partnerschappen met leveranciers, en iii) programma's voor derden, zoals Marketplace. Zo begon Amazon haar activiteiten op het gebied van gereedschap in de Verenigde Staten met de overname van een bestaand bedrijf dat al gereedschap verkocht, waarmee zij toegang verkreeg tot de reeds bestaande verkooprelaties en het assortiment die Amazon aan haar detailhandelactiviteiten wilde toevoegen (150). Om samen te werken met leveranciers is specifieke marktkennis vereist en moet een vertrouwensband met die leveranciers worden opgebouwd (151). Zodra een partnerschap met een leverancier is aangegaan, moeten lokale verkoopmanagers deze betrekkingen onderhouden, met inachtneming van de voorwaarden van de leveranciers en kennis van de lokale markt. Amazons Marketplace laat andere detailhandelaren gebruikmaken van haar platform voor hun elektronische-handelsdiensten, zelfs als dit directe concurrenten van Amazon zijn. Amazon heeft het team voor technisch beheer (technical account management, hierna „TAM” genoemd) opgericht, dat het contactpunt is voor technische vragen van verkopers op Marketplace na hun introductie op de websites van Amazon. Amazon ontwikkelde ook haar technologie om potentiële verkopers toe te staan zich bij Marketplace aan te sluiten op basis van zelfbediening en in 2010/2012 werd aansluiting op basis zelfbediening steeds belangrijker voor Amazons handel via Marketplace (152).
               
            
                  (168)
               
               
                  Prijs: Volgens Amazon is de prijs de op één na belangrijkste bepalende factor voor haar activiteiten. Amazon streeft ernaar de prijzen zo laag mogelijk te houden (153). Hoewel de prijsstelling tot 2009 voornamelijk handmatig gebeurde bij Amazon (154), worden de prijzen sindsdien vastgesteld door een prijsstellingsalgoritme.
               
            
                  (169)
               
               
                  Gemak: Volgens Amazon is gemak haar derde bepalende factor voor haar activiteiten. Gemak bestaat uit verschillende doelstellingen die erop gericht zijn de klantervaring te vergemakkelijken en te verbeteren, zoals i), klanten helpen te vinden waar ze naar op zoek zijn door volledige productinformatie beschikbaar te stellen aan voor de klant, en ii) de gekochte producten zo snel en nauwkeurig mogelijk te leveren (155).
               
            2.3.2.2.   
            Online-marketingactiviteiten
         
      
      
                  (170)
               
               
                  Naast assortiment, prijs en gemak vormen ook Amazons online-marketingactiviteiten een bepalende factor om bezoekers naar de websites van Amazon te trekken en de detailhandelverkoop te verhogen (156).
               
            
                  (171)
               
               
                  Vóór 2003 werkte Amazon samen met internationale reclamebureaus ter ondersteuning van haar marketingactiviteiten. Dit veranderde in 2003, toen Amazon haar eigen online marketingactiviteiten begon te verrichten. Een van Amazons belangrijkste instrumenten voor online marketing is haar partnerprogramma („Associates Program”) (157), een belangrijk initiatief om verkeer te genereren (158). Amazon ontwikkelde het partnerprogramma om marketingsamenwerkingen aan te gaan met zogenaamde „aangesloten websites” waarop reclame wordt gemaakt voor Amazon of haar producten om internetverkeer naar de websites van Amazon te leiden (159).
               
            
                  (172)
               
               
                  Toen de technologie voor het partnerprogramma eenmaal was ontwikkeld, moest het in elk land worden uitgerold via de lokale aangesloten websites. Bijgevolg kon de uitrol van het partnerprogramma alleen lokaal plaatsvinden (160). Derhalve werd Amazons team voor het partnerprogramma opgesplitst in een „softwareteam” en een „wervingsteam” (dat wil zeggen een team voor het ontwikkelen van de activiteit). Terwijl de softwareteam volledig gevestigd was in Seattle, werden de wervingsteams lokaal opgezet in landen waar Amazon een website exploiteerde (161), zoals Duitsland, het Verenigd Koninkrijk, en Japan (162).
               
            
                  (173)
               
               
                  Voor het kiezen van de meest interessante lokale partnerwebsites (websites waarop reclame wordt gemaakt voor Amazon-producten) voor het partnerprogramma, dat wil zeggen die het verkeer naar de websites van Amazon aanzienlijk zouden verhogen, is kennis van de lokale markt vereist (163). Daarom wordt het netwerk van aangesloten websites opgezet door lokale Amazonteams. Dit omvat het aanwerven van de lokale websites (met inbegrip van de Europese websites), het vaststellen van de beloning voor de partners, tot oprichting van de vereniging, en de controle op gevallen van fraude. Dit proces begint met grote spelers zoals Google en strekt zich uit tot websites van bijzonder belang met een gering aantal bezoekers. Over alle overeenkomsten wordt lokaal onderhandeld, omdat rekening moet worden gehouden met de lokale omstandigheden met het oog op zoekmachineoptimalisatie, zelfs met wereldwijde websites zoals Google (164).
               
            2.3.2.3.   
            Technologie
         
      
      
                  (174)
               
               
                  Amazon beschrijft zichzelf als een technologiebedrijf dat „detailhandel aanpakt als een technisch probleem” (165). Daarom vormt technologie een belangrijk onderdeel van Amazons activiteiten. Technologie stelt Amazon in staat concurrerende tarieven te bieden, bepaalde klanten suggesties voor producten te doen, betalingen te verwerken, de voorraad te beheren en producten naar klanten te verzenden. Technologie is ook nodig ter ondersteuning van de omvang van de activiteiten, aangezien Amazons bedrijfsstrategie berust op voortdurende uitbreiding (166).
               
            
                  (175)
               
               
                  Amazons technologie is niet statisch, maar constant in ontwikkeling, en wordt continu verbeterd. Als Amazon haar technologie niet zou updaten en onderhouden, zou Amazon zou in staat zijn om de „volledige ervaring van online detailhandel die aan haar commerciële succes ten grondslag ligt” (167) te bieden. Naast het handhaven en verbeteren van de bestaande technologie ontwikkelen Amazons mensen software die nieuwe functies ondersteunt die in de loop der jaren worden toegevoegd (168). Volgens Amazon is dit van vitaal belang voor haar activiteiten aangezien „[…] constante softwareontwikkeling en innovatie onmisbaar zijn om te voorkomen dat Amazons technologie veroudert en haar zakelijke activiteiten mislukken” (169). Amazon streeft ernaar betrouwbaar, beschikbaar, snel en flexibel te zijn in haar activiteiten (170).
               
            
                  (176)
               
               
                  Amazon is afhankelijk van zowel software- als hardwaretechnologie (171). Haar software-infrastructuur is gebaseerd op een zogeheten „servicegerichte architectuur”; in feite een verzameling functies („diensten”) in de software die met onderling met elkaar kunnen communiceren. De afzonderlijke diensten van Amazons servicegerichte architectuur werken samen om uiteenlopende soorten functies voor detailhandel te bieden in zowel interne processen als naar de klant toe (172). Dit zorgt onder meer voor gemakkelijker onderhoud van de afzonderlijke onderdelen van de software, en een hogere mate van innovatie.
               
            
                  (177)
               
               
                  De belangrijkste componenten van Amazons softwaretechnologie worden hieronder beschreven:
                  
                              a)
                           
                           
                              Softwareplatform: de door Amazon ontwikkelde softwarecode voor de exploitatie van haar websites bestaat uit complexe softwareprogramma's die de verschillende kenmerken van de websites beheren, zoals de zoek- en navigatiefunctie, de verwerking van bestellingen en personalisering. De software aan de basis van het platform vormt een geïntegreerd systeem dat voortdurend wordt verbeterd, versterkt en gewijzigd. De belangrijkste kenmerken omvatten werksnelheid, de omvang van functies en flexibiliteit in het voorzien in de behoeften van gebruikers.
                           
                        
                              b)
                           
                           
                              Uiterlijk van de website: het ontwerp zorgt voor een unieke „presentatie” van de website.
                           
                        
                              c)
                           
                           
                              Catalogussoftware: de catalogus bestaat uit alle informatie over de producten die door Amazon op haar websites worden verkocht. Amazons catalogus onderscheidt zich door de hoeveelheid informatie over producten die zij kan verkrijgen door het ondervragen van andere diensten, zoals beschikbaarheid en prijsgegevens.
                           
                        
                              d)
                           
                           
                              Zoek- en navigatiesoftware: de software die de zoek- en navigatiefuncties van de websites ondersteunt, zorgt ervoor dat de grote hoeveelheid informatie in de productcatalogus op een soepele en logische manier georganiseerd en gesorteerd wordt. De ontwikkelaars van de sitenavigatie gebruiken deze software om de gegevens te organiseren zodat die de kans dat klanten vinden wat ze zoeken zo groot mogelijk maken.
                           
                        
                              e)
                           
                           
                              Logistieke software: het logistieke proces maakt gebruik van door Amazon ontwikkelde software voor het beheren van de voorraad, toeleveringsketen, logistiek en herbevoorrading.
                           
                        
                              f)
                           
                           
                              Software voor de verwerking van bestellingen: voor de verwerking van bestellingen wordt gebruikgemaakt van door Amazon ontwikkelde software voor de uitvoering van bepaalde functies, met name de communicatie met Amazons verwerkingscentra om de beschikbaarheid van producten te bevestigen, de verzending te valideren, de geschatte leveringstermijn vast te stellen en wensen betreffende geschenkverpakkingen en andere voorkeuren van de klant door te geven.
                           
                        
                              g)
                           
                           
                              Software voor klantenservice: de medewerkers van de klantenservice maken gebruik van door Amazon ontwikkelde software om toezicht te houden op bestellingen van klanten en om snel en volledig op de grote verscheidenheid daaraan te reageren.
                           
                        
                              h)
                           
                           
                              Software voor personaliseringsfuncties: Amazon heeft software ontwikkeld en blijft die ontwikkelen om ervoor te zorgen dat haar databanken in staat zijn om grote hoeveelheden gegevens over de voorkeuren en aankoopgeschiedenis van afzonderlijk klanten te bewaren, te organiseren en terug te vinden. Deze functie zorgt voor een hogere tevredenheid onder gebruikers en is beter in staat om herhaalde aankopen te genereren.
                           
                        
            2.3.3.   AANVULLENDE INFORMATIE OVER LUXOPCO
      2.3.3.1.   
            De organisatiestructuur van luxopco
         
      
      
                  (178)
               
               
                  Amazon heeft in de door haar ingediende informatie van 18 december 2015 en 15 januari 2016 een overzicht gepresenteerd van de organisatiestructuur van LuxOpCo sinds eind 2013, waarin de afdelingen van het bedrijf worden beschreven.
               
            
                  (179)
               
               
                  LuxOpCo's organisatiestructuur wordt geïllustreerd door het organigram in afbeelding 3. Het aantal werknemers (fte (173)) dat per team werkzaam is bij LuxOpCo staat aangegeven tussen haakjes. Zo had het lokalisatie-en vertaalteam, dat vervolgens werd overgeplaatst naar [een andere Amazon-onderneming] en hernoemd is tot „softwareontwikkelings- en vertaalteam”, eind 2013 [60-70] fte's in dienst.
                  
                     Afbeelding 3
                  
                  
                     Organigram van LuxOpCo eind 2013
                  
                  […]
               
            
                  (180)
               
               
                  Volgens de het personeelsbeleid van de onderneming in Luxemburg, zoals vervat in het EU Policies and Procedures Manual (handboek betreffende beleid en procedures voor de EU) (174), moeten alle posities met een pan-Europese verantwoordelijkheid, dat wil zeggen die meer dan twee Europese landen bestrijken, gevestigd zijn in Luxemburg, met name de posities boven een bepaald niveau. Bijgevolg moeten de directeuren van alle in Luxemburg opererende entiteiten (LuxOpCo, ASE en AMEU) werkzaam zijn in Luxemburg en mogen deze entiteiten niet geleid worden door personen die elders in Europa of in de Verenigde Staten werkzaam zijn. In Luxemburg gevestigde werknemers die verantwoordelijk zijn voor de detailhandel, de activiteiten, de partners en het hoofdkantoor, zoals de juridische afdeling, de financiële afdeling, de boekhouding, de belastingen, HR, PR, moeten in dienst zijn van LuxOpCo. ASE heeft de vicevoorzitter van de bedrijfstak European Sales in dienst, alsook alle werknemers die zich bezighouden met Marketplace, Merchants@ en Enterprise Solutions (dat wil zeggen technisch beheerders en de relatiemanagers voor de activiteit Enterprise Solutions). De relatiemanager voor de activiteit Enterprise Solutions is een in Luxemburg gevestigde pan-Europese positie. Technisch beheerders met pan-Europese verantwoordelijkheden zijn gevestigd in Luxemburg, terwijl technisch beheerders voor handelaren in een lokaal land in dat land gevestigd zijn.
               
            
                  (181)
               
               
                  Het bovengenoemde beleid komt tot uiting in de verdeling van functies en werknemers over Amazons Europese entiteiten, wat blijkt uit de lijst van Amazons werknemers sinds 1997 (175). De werknemers van Amazon die de functie van directeur of vicevoorzitter met pan-Europese verantwoordelijkheden vervullen, zijn werkzaam bij LuxOpCo […] of bij ASE […], terwijl werknemers met een lagere functie of die slechts voor één land verantwoordelijk zijn bij de Europese gelieerde ondernemingen in dienst zijn.
               
            2.3.3.2.   
            Financiële informatie over LuxOpCo
         
      
      
                  (182)
               
               
                  De winst-en-verliesrekening en balansen van LuxOpCo zoals voorgesteld in haar jaarrekening voor de jaren 2006-2013 zijn weergegeven in tabel 3.
                  
                     Tabel 3
                  
                  
                     Financiële informatie over LuxOpCo voor 2006-2013
                  
                  
                              (miljoen EUR)
                           
                        
                              Winst en verlies LuxOpCo
                           
                           
                              2006
                           
                           
                              2007
                           
                           
                              2008
                           
                           
                              2009
                           
                           
                              2010
                           
                           
                              2011
                           
                           
                              2012
                           
                           
                              2013
                           
                        
                              Omzet
                           
                           
                              n.a.
                           
                           
                              n.a.
                           
                           
                              n.a.
                           
                           
                              n.a.
                           
                           
                              n.a.
                           
                           
                              9 130,1 
                           
                           
                              11 892,9 
                           
                           
                              [13 500  – 14 000 ]
                           
                        
                              COGS
                           
                           
                              n.a.
                           
                           
                              n.a.
                           
                           
                              n.a.
                           
                           
                              n.a.
                           
                           
                              n.a.
                           
                           
                              7 078,4 
                           
                           
                              9 171,9 
                           
                           
                              [10 000  – 10 500 ]
                           
                        
                              Netto-omzet
                           
                           
                              1 930,1 
                           
                           
                              3 426,7 
                           
                           
                              4 031,6 
                           
                           
                              5 191,1 
                           
                           
                              7 042,1 
                           
                           
                              2 051,7 
                           
                           
                              2 721,0 
                           
                           
                              [3 000  – 3 500 ]
                           
                        
                              Personeelskosten
                           
                           
                              2,2
                           
                           
                              5,1
                           
                           
                              7,5
                           
                           
                              11,4
                           
                           
                              14,0
                           
                           
                              23,4
                           
                           
                              40,7
                           
                           
                              [60 – 70]
                           
                        
                              Waardecorrecties op activa
                           
                           
                              4,0
                           
                           
                              14,9
                           
                           
                              16,1
                           
                           
                              15,9
                           
                           
                              31,8
                           
                           
                              81,8
                           
                           
                              254,4
                           
                           
                              [200 – 300]
                           
                        
                              Overige bedrijfsopbrengsten
                           
                           
                              91,3
                           
                           
                              128,6
                           
                           
                              211,7
                           
                           
                              286,6
                           
                           
                              451,0
                           
                           
                              724,6
                           
                           
                              1 183,1 
                           
                           
                              [1 500  – 2 000 ]
                           
                        
                              Waarvan
                           
                        
                              
                                 Van ASE ontvangen royalty
                              
                           
                           
                              
                                 78,6
                              
                           
                           
                              
                                 126,1
                              
                           
                           
                              
                                 196,2
                              
                           
                           
                              
                                 285,6
                              
                           
                           
                              
                                 449,8
                              
                           
                           
                              
                                 694,3
                              
                           
                           
                              
                                 1 072,3 
                              
                           
                           
                              
                                 [1 500  – 2 000 ]
                              
                           
                        
                              
                                 Van AMEU ontvangen royalty
                              
                           
                           
                               
                           
                           
                              
                                 2,5
                              
                           
                           
                              
                                 7,5
                              
                           
                           
                              
                                 0,0
                              
                           
                           
                              
                                 0,0
                              
                           
                           
                              
                                 21,9
                              
                           
                           
                              
                                 95,9
                              
                           
                           
                              
                                 [100 – 200]
                              
                           
                        
                              Overige (externe) bedrijfslasten
                           
                           
                              1 979,5 
                           
                           
                              3 546,8 
                           
                           
                              4 188,5 
                           
                           
                              5 416,5 
                           
                           
                              7 418,2 
                           
                           
                              2 647,3 
                           
                           
                              3 726,2 
                           
                           
                              [4 500  – 5 000 ]
                           
                        
                              Waarvan
                           
                        
                              
                                 COGS
                              
                           
                           
                               
                           
                           
                              2 608,4 
                           
                           
                              3 058,4 
                           
                           
                              3 952,6 
                           
                           
                              5 458,1 
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                        
                              
                                 Royalty betaald aan LuxSCS
                              
                           
                           
                              
                                 95,2
                              
                           
                           
                              
                                 257,9
                              
                           
                           
                              
                                 341,4
                              
                           
                           
                              
                                 519,3
                              
                           
                           
                              
                                 590,0
                              
                           
                           
                              
                                 491,1
                              
                           
                           
                              
                                 499,4
                              
                           
                           
                              
                                 [500 – 600]
                              
                           
                        
                              Rentebaten en soortgelijke baten
                           
                           
                              10,9
                           
                           
                              22,7
                           
                           
                              29,7
                           
                           
                              19,2
                           
                           
                              23,8
                           
                           
                              65,4
                           
                           
                              131,1
                           
                           
                              [40 – 50]
                           
                        
                              Rente en soortgelijke lasten
                           
                           
                              30,4
                           
                           
                              16,5
                           
                           
                              35,5
                           
                           
                              38,3
                           
                           
                              33,1
                           
                           
                              60,5
                           
                           
                              80,0
                           
                           
                              [70-80]
                           
                        
                               
                           
                           
                              (19,5)
                           
                           
                              6,2
                           
                           
                              (5,7)
                           
                           
                              (19,1)
                           
                           
                              (9,3)
                           
                           
                              4,9
                           
                           
                              51,1
                           
                           
                              [30 – 40]
                           
                        
                              Belasting op de winst en soortgelijke lasten
                           
                           
                              4,6
                           
                           
                              (1,6)
                           
                           
                              6,7
                           
                           
                              4,2
                           
                           
                              5,5
                           
                           
                              8,2
                           
                           
                              2,2
                           
                           
                              [0 – 10]
                           
                        
                              Winst (verlies) voor het boekjaar
                           
                           
                              11,6
                           
                           
                              (3,7)
                           
                           
                              18,8
                           
                           
                              10,6
                           
                           
                              14,4
                           
                           
                              20,4
                           
                           
                              (68,3)
                           
                           
                              [20 – 30]
                           
                        
                     
                  
                              Balanstotaal LuxOpCo
                           
                           
                              2006
                           
                           
                              2007
                           
                           
                              2008
                           
                           
                              2009
                           
                           
                              2010
                           
                           
                              2011
                           
                           
                              2012
                           
                           
                              2013
                           
                        
                              Activa
                           
                        
                              Vaste activa
                           
                           
                              190
                           
                           
                              209
                           
                           
                              275
                           
                           
                              304
                           
                           
                              547
                           
                           
                              915
                           
                           
                              1 361 
                           
                           
                              [1 500  – 2 000 ]
                           
                        
                              Immateriële vaste activa
                           
                           
                              0
                           
                           
                              0
                           
                           
                              0
                           
                           
                              0
                           
                           
                              0
                           
                           
                              2
                           
                           
                              121
                           
                           
                              [100 – 200]
                           
                        
                              Materiële vaste activa
                           
                           
                              6
                           
                           
                              5
                           
                           
                              1
                           
                           
                              1
                           
                           
                              3
                           
                           
                              5
                           
                           
                              8
                           
                           
                              [0-10]
                           
                        
                              Financiële vaste activa
                           
                           
                              184
                           
                           
                              203
                           
                           
                              274
                           
                           
                              303
                           
                           
                              544
                           
                           
                              908
                           
                           
                              1 232 
                           
                           
                              [1 500 -2 000 ]
                           
                        
                              Vlottende activa
                           
                           
                              887
                           
                           
                              1 171 
                           
                           
                              1 518 
                           
                           
                              2 396 
                           
                           
                              3 255 
                           
                           
                              4 113 
                           
                           
                              4 851 
                           
                           
                              [5 000 -5 500 ]
                           
                        
                              Voorraden
                           
                           
                              185
                           
                           
                              227
                           
                           
                              245
                           
                           
                              384
                           
                           
                              591
                           
                           
                              990
                           
                           
                              1 350 
                           
                           
                              [1 500 -2 000 ]
                           
                        
                              Vorderingen
                           
                           
                              152
                           
                           
                              255
                           
                           
                              266
                           
                           
                              320
                           
                           
                              511
                           
                           
                              798
                           
                           
                              916
                           
                           
                              [1 000  – 1 500 ]
                           
                        
                              Effecten
                           
                           
                              99
                           
                           
                              112
                           
                           
                              376
                           
                           
                              1 049 
                           
                           
                              1 348 
                           
                           
                              1 182 
                           
                           
                              924
                           
                           
                              [800-900]
                           
                        
                              Bankrekeningen, postgirorekeningen, kas
                           
                           
                              451
                           
                           
                              577
                           
                           
                              632
                           
                           
                              644
                           
                           
                              805
                           
                           
                              1 143 
                           
                           
                              1 661 
                           
                           
                              [1 500 -2 000 ]
                           
                        
                              Overlopende posten
                           
                           
                              0
                           
                           
                              0
                           
                           
                              1
                           
                           
                              1
                           
                           
                              5
                           
                           
                              3
                           
                           
                              16
                           
                           
                              [10-20]
                           
                        
                              Totale activa
                           
                           
                              1 077 
                           
                           
                              1 380 
                           
                           
                              1 794 
                           
                           
                              2 702 
                           
                           
                              3 807 
                           
                           
                              5 031 
                           
                           
                              6 228 
                           
                           
                              [7 000  – 7 500 ]
                           
                        
                              Passiva
                           
                        
                              Kapitaal en reserves
                           
                           
                              35
                           
                           
                              41
                           
                           
                              73
                           
                           
                              89
                           
                           
                              117
                           
                           
                              185
                           
                           
                              109
                           
                           
                              [100 – 200]
                           
                        
                              Niet-achtergestelde schulden
                           
                           
                              1 011 
                           
                           
                              1 302 
                           
                           
                              1 676 
                           
                           
                              2 521 
                           
                           
                              3 553 
                           
                           
                              4 636 
                           
                           
                              5 817 
                           
                           
                              [6 500  – 7 000 ]
                           
                        
                              Handelscrediteuren
                           
                           
                              397
                           
                           
                              597
                           
                           
                              779
                           
                           
                              1 136 
                           
                           
                              1 661 
                           
                           
                              2 187 
                           
                           
                              2 910 
                           
                           
                              [3 000  – 3 500 ]
                           
                        
                              Schulden aan gelieerde ondernemingen
                           
                           
                              550
                           
                           
                              632
                           
                           
                              833
                           
                           
                              1 285 
                           
                           
                              1 712 
                           
                           
                              2 109 
                           
                           
                              2 460 
                           
                           
                              [2 500 -3 000 ]
                           
                        
                              Belastings- en sociale zekerheidsschulden
                           
                           
                              2
                           
                           
                              6
                           
                           
                              5
                           
                           
                              3
                           
                           
                              1
                           
                           
                              116
                           
                           
                              121
                           
                           
                              [100-200]
                           
                        
                              Overige crediteuren en overlopende posten
                           
                           
                              61
                           
                           
                              68
                           
                           
                              59
                           
                           
                              96
                           
                           
                              179
                           
                           
                              224
                           
                           
                              327
                           
                           
                              [100-200]
                           
                        
                              Uitgestelde baten
                           
                           
                              31
                           
                           
                              37
                           
                           
                              46
                           
                           
                              92
                           
                           
                              137
                           
                           
                              210
                           
                           
                              301
                           
                           
                              [300-400]
                           
                        
                              Totale passiva
                           
                           
                              1 077 
                           
                           
                              1 380 
                           
                           
                              1 794 
                           
                           
                              2 702 
                           
                           
                              3 807 
                           
                           
                              5 031 
                           
                           
                              6 228 
                           
                           
                              [7 000 -7 500 ]
                           
                        
            
                  (183)
               
               
                  LuxOpCo was verantwoordelijk voor het beheer van de kasmiddelen van de groep in Europa (176). De aan de gelieerde ondernemingen verschuldigde bedragen zijn inclusief een door LuxSCS een LuxOpCo toegekende lening in het kader van een kredietovereenkomst (177). Deze kredietovereenkomst werd door Amazon omschreven als „Back-to-back Activity” (178). Tussen 2006 en 2016 gebruikte LuxOpCo de in het kader van de kredietovereenkomst opgenomen middelen voor verwervingen (bv. [verwerving Q, R, S en T]) of om een lening of een verhoging van het eigen vermogen toe te kennen aan haar dochterondernemingen voor de financiering van hun investeringsuitgaven ([voorbeelden van het gebruik van leningen door dochterondernemingen van LuxpCo]) (179). Het door LuxOpCo aan LuxSCS verschuldigde bedrag nam toe van 387 miljoen EUR in 2006 tot [2 000-2 500] miljoen EUR in 2013 (180).
               
            
                  (184)
               
               
                  De details van de waardecorrecties en voorzieningen met betrekking tot de vlottende activa zijn opgenomen in tabel 4.
                  
                     Tabel 4
                  
                  
                     Waardecorrecties en voorzieningen met betrekking tot de vlottende activa van LuxOpCo
                  
                  
                              (duizend EUR)
                           
                        
                               
                           
                           
                              2006
                           
                           
                              2007
                           
                           
                              2008
                           
                           
                              2009
                           
                           
                              2010
                           
                           
                              2011
                           
                           
                              2012
                           
                           
                              2013
                           
                           
                              2014
                           
                        
                              Waardecorrecties op de vlottende activa
                           
                           
                              n.a.
                           
                           
                              8 043 
                           
                           
                              12 556 
                           
                           
                              15 343 
                           
                           
                              170 176 
                           
                           
                              54 908 
                           
                           
                              80 858 
                           
                           
                              [70 000  – 80 000 ]
                           
                           
                              [40 000  – 50 000 ]
                           
                        
                              Waarvan:
                           
                        
                              Voorraden
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                              12 694 
                           
                           
                              45 664 
                           
                           
                              68 251 
                           
                           
                              [60 000  – 70 000 ]
                           
                           
                               
                           
                        
                              Handelsdebiteuren
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                              4 382 
                           
                           
                              9 244 
                           
                           
                              12 607 
                           
                           
                              [10 000  – 20 000 ]
                           
                           
                               
                           
                        
                              Voorzieningen voor waardecorrecties:
                           
                        
                              Voor voorraad
                           
                           
                              16 525 
                           
                           
                              19 340 
                           
                           
                              25 127 
                           
                           
                              35 482 
                           
                           
                              48 320 
                           
                           
                              91 060 
                           
                           
                              152 543 
                           
                           
                              [200 000  – 300 000 ]
                           
                           
                              [200 000  – 300 000 ]
                           
                        
                              Handelsdebiteuren - dubieuze debiteuren
                           
                           
                              6 022 
                           
                           
                              11 019 
                           
                           
                              13 739 
                           
                           
                              9 019 
                           
                           
                              11 739 
                           
                           
                              1 653 
                           
                           
                              16 042 
                           
                           
                              [10 000  – 20 000 ]
                           
                           
                              [20 000  – 30 000 ]
                           
                        
            
                  (185)
               
               
                  Amazon heeft een gedetailleerd overzicht van de belangrijkste onderdelen van de omzet van LuxOpCo verstrekt, dat is opgenomen in tabel 5.
                  
                     Tabel 5
                  
                  
                     Onderdelen van de omzet van LuxOpCo
                  
                  
                              (miljoen EUR)
                           
                        
                               
                           
                           
                              2006
                           
                           
                              2007
                           
                           
                              2008
                           
                           
                              2009
                           
                           
                              2010
                           
                           
                              2011
                           
                           
                              2012
                           
                           
                              2013
                           
                        
                              Netto-verkoopopbrengst
                           
                           
                              1 798,9 
                           
                           
                              3 152,7 
                           
                           
                              3 849,4 
                           
                           
                              5 019,6 
                           
                           
                              6 751,5 
                           
                           
                              8 741,0 
                           
                           
                              11 166,3 
                           
                           
                              [12 000  – 12 500 ]
                           
                        
                              Marktplein
                           
                           
                              71,0
                           
                           
                              158,1
                           
                           
                              216,2
                           
                           
                              302,5
                           
                           
                              467,0
                           
                           
                              721,9
                           
                           
                              1 105,8 
                           
                           
                              [1 500  – 2 000 ]
                           
                        
                              Digitaal
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              23,2
                           
                           
                              28,7
                           
                           
                              26,6
                           
                           
                              58,9
                           
                           
                              146,2
                           
                           
                              369,5
                           
                           
                              [500-600]
                           
                        
                              Fulfilment door
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,1
                           
                           
                              0,4
                           
                           
                              4,2
                           
                           
                              53,6
                           
                           
                              80,5
                           
                           
                              175,6
                           
                           
                              [400-500]
                           
                        
                              Amazon
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,4
                           
                           
                              5,8
                           
                           
                              25,8
                           
                           
                              60,4
                           
                           
                              77,3
                           
                           
                              113,2
                           
                           
                              [100-200]
                           
                        
                              Prime-abonnement
                           
                           
                              74,8
                           
                           
                              135,1
                           
                           
                              125,9
                           
                           
                              124,9
                           
                           
                              117,8
                           
                           
                              160,2
                           
                           
                              208,9
                           
                           
                              [100 – 200]
                           
                        
                              In rekening gebrachte
                           
                           
                              2,9
                           
                           
                              4,4
                           
                           
                              4,6
                           
                           
                              5,4
                           
                           
                              11,7
                           
                           
                              14,6
                           
                           
                              24,4
                           
                           
                              [20-30]
                           
                        
                              vervoerskosten
                           
                           
                              30,1
                           
                           
                              71,7
                           
                           
                              67,6
                           
                           
                              96,4
                           
                           
                              107,9
                           
                           
                              144,5
                           
                           
                              148,5
                           
                           
                              [100-200]
                           
                        
                               
                           
                           
                              1 977,7 
                           
                           
                              3 545,7 
                           
                           
                              4 298,7 
                           
                           
                              5 605,4 
                           
                           
                              7 628,8 
                           
                           
                              10 086,3 
                           
                           
                              13 312,1 
                           
                           
                              [15 000  – 15 500 ]
                           
                        
            
                  (186)
               
               
                  Amazon heeft een gedetailleerde uitsplitsing van de exploitatiekosten van LuxOpCo verstrekt, die is opgenomen in tabel 6.
                  
                     Tabel 6
                  
                  
                     Gedetailleerde uitsplitsing van de exploitatiekosten van LuxOpCo
                  
                  
                              (miljoen EUR)
                           
                        
                              Kosten voor huisvesting
                           
                           
                              2006
                           
                           
                              2007
                           
                           
                              2008
                           
                           
                              2009
                           
                           
                              2010
                           
                           
                              2011
                           
                           
                              2012
                           
                           
                              2013
                           
                        
                              COGS
                           
                           
                              1,2
                           
                           
                              2,4
                           
                           
                              4,3
                           
                           
                              3,6
                           
                           
                              3,9
                           
                           
                              8,0
                           
                           
                              8,9
                           
                           
                              [10-20]
                           
                        
                              Advies, juridisch en overig
                           
                           
                              1 486,6 
                           
                           
                              2 608,4 
                           
                           
                              3 058,4 
                           
                           
                              3 952,6 
                           
                           
                              5 458,1 
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              [20-30]
                           
                        
                              Werknemer
                           
                           
                              1,5
                           
                           
                              4,3
                           
                           
                              5,6
                           
                           
                              4,9
                           
                           
                              8,8
                           
                           
                              16,2
                           
                           
                              21,2
                           
                           
                              [30-40]
                           
                        
                              Fulfilment
                           
                           
                              2,5
                           
                           
                              2,4
                           
                           
                              3,2
                           
                           
                              3,3
                           
                           
                              4,7
                           
                           
                              11,7
                           
                           
                              25,2
                           
                           
                              [20-30]
                           
                        
                              Onderling tussen ondernemingen
                           
                           
                              3,1
                           
                           
                              6,0
                           
                           
                              8,1
                           
                           
                              10,1
                           
                           
                              15,2
                           
                           
                              25,2
                           
                           
                              42,9
                           
                           
                              [60-70]
                           
                        
                              Marketing
                           
                           
                              267,2
                           
                           
                              544,3
                           
                           
                              665,3
                           
                           
                              870,6
                           
                           
                              1 127,4 
                           
                           
                              976,3
                           
                           
                              1 591,3 
                           
                           
                              [2 000 -2 500 ]
                           
                        
                              Overige
                           
                           
                              47,3
                           
                           
                              63,7
                           
                           
                              85,6
                           
                           
                              123,9
                           
                           
                              155,0
                           
                           
                              259,5
                           
                           
                              386,6
                           
                           
                              [400-500]
                           
                        
                              Kosten voor huisvesting
                           
                           
                              0,6
                           
                           
                              – 0,3
                           
                           
                              11,3
                           
                           
                              2,0
                           
                           
                              – 7,4
                           
                           
                              – 4,6
                           
                           
                              – 6,6
                           
                           
                              – [0 – 10]
                           
                        
                              Uitstaande vorderingen en kredietkaartkosten
                           
                           
                              24,7
                           
                           
                              46,0
                           
                           
                              47,5
                           
                           
                              49,0
                           
                           
                              60,4
                           
                           
                              57,6
                           
                           
                              55,9
                           
                           
                              [60-70]
                           
                        
                              Royalty
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,3
                           
                           
                              2,0
                           
                           
                              29,9
                           
                           
                              66,1
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,5
                           
                           
                              [0-10]
                           
                        
                              Vervoer
                           
                           
                              145,0
                           
                           
                              269,2
                           
                           
                              297,2
                           
                           
                              366,6
                           
                           
                              525,9
                           
                           
                              794,3
                           
                           
                              1 065,9 
                           
                           
                              [1 000 -1 500 ]
                           
                        
                              Totaal
                           
                           
                              1 979,5 
                           
                           
                              3 546,8 
                           
                           
                              4 188,5 
                           
                           
                              5 416,5 
                           
                           
                              7 418,2 
                           
                           
                              2 144,1 
                           
                           
                              3 191,8 
                           
                           
                              [4 000  – 4 500 ]
                           
                        
            
                  (187)
               
               
                  Wat betreft de marketingkosten heeft Amazon een nadere uitsplitsing van deze categorie van de uitgaven van LuxOpCo verstrekt, die is opgenomen in tabel 7.
                  
                     Tabel 7
                  
                  
                     Gedetailleerd overzicht van de marketingkosten van LuxOpCo
                  
                  
                              (miljoen EUR)
                           
                        
                              Marketingkosten LuxOpCo
                           
                           
                              2006
                           
                           
                              2007
                           
                           
                              2008
                           
                           
                              2009
                           
                           
                              2010
                           
                           
                              2011
                           
                           
                              2012
                           
                           
                              2013
                           
                        
                              Advertentieplaatsing
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,9
                           
                           
                              – 0,1
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              19,7
                           
                           
                              57,5
                           
                           
                              [60-70]
                           
                        
                              Verwante ondernemingen
                           
                           
                              29,7
                           
                           
                              42,9
                           
                           
                              57,1
                           
                           
                              71,0
                           
                           
                              77,7
                           
                           
                              101,8
                           
                           
                              136,1
                           
                           
                              [100-200]
                           
                        
                              Medewerkende verkoper
                           
                           
                              – 0,4
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              – 2,3
                           
                           
                              – 4,5
                           
                           
                              – 8,9
                           
                           
                              – 14,4
                           
                           
                              – [20 – 30]
                           
                        
                              Verwijdering van dvd's
                           
                           
                              3,8
                           
                           
                              0,5
                           
                           
                              – 0,1
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              [0 – 10]
                           
                        
                              Licentierechten dvd's
                           
                           
                              0,4
                           
                           
                              0,2
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              [0 – 10]
                           
                        
                              Belastingen dvd's
                           
                           
                               
                           
                           
                              0,3
                           
                           
                              0,1
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              [0 – 10]
                           
                        
                              Redactioneel
                           
                           
                              1,1
                           
                           
                              1,1
                           
                           
                              1,1
                           
                           
                              1,4
                           
                           
                              1,2
                           
                           
                              1,4
                           
                           
                              2,1
                           
                           
                              [0 – 10]
                           
                        
                              Gratis monster
                           
                           
                               
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              [0 – 10]
                           
                        
                              Online advertenties
                           
                           
                               
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,1
                           
                           
                              0,2
                           
                           
                              2,6
                           
                           
                              9,4
                           
                           
                              [20-30]
                           
                        
                              Aanbiedingen
                           
                           
                              0,1
                           
                           
                              0,2
                           
                           
                              0,1
                           
                           
                              0,2
                           
                           
                              0,2
                           
                           
                              10,2
                           
                           
                              18,6
                           
                           
                              [10-20]
                           
                        
                              Onderzoek
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,2
                           
                           
                              0,5
                           
                           
                              0,5
                           
                           
                              0,7
                           
                           
                              2,3
                           
                           
                              0,7
                           
                           
                              [0 – 10]
                           
                        
                              Gesponsorde links
                           
                           
                              12,6
                           
                           
                              17,2
                           
                           
                              26,9
                           
                           
                              52,9
                           
                           
                              79,5
                           
                           
                              130,4
                           
                           
                              176,2
                           
                           
                              [200-300]
                           
                        
                              Kosten Synd Ad
                           
                           
                               
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,3
                           
                           
                              [0-10]
                           
                        
                              Syndicated Store
                           
                           
                               
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              [0 – 10]
                           
                        
                              Overige
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              [0 – 10]
                           
                        
                              Totaal
                           
                           
                              47,3
                           
                           
                              63,7
                           
                           
                              85,6
                           
                           
                              123,9
                           
                           
                              155,0
                           
                           
                              259,5
                           
                           
                              386,6
                           
                           
                              [400-500]
                           
                        
            
                  (188)
               
               
                  Amazon heeft ook een uitsplitsing van de binnen de onderneming gemaakte kosten verstrekt, zoals samengevat in tabel 8.
                  
                     Tabel 8
                  
                  
                     Uitsplitsing van de binnen de onderneming gemaakte kosten
                  
                  
                              (miljoen EUR)
                           
                        
                               
                           
                           
                              2006
                           
                           
                              2007
                           
                           
                              2008
                           
                           
                              2009
                           
                           
                              2010
                           
                           
                              2011
                           
                           
                              2012
                           
                           
                              2013
                           
                        
                              Reclame
                           
                           
                              0,1
                           
                           
                              0,1
                           
                           
                               
                           
                           
                              – 0,1
                           
                           
                              – 0,9
                           
                           
                              25,8
                           
                           
                              39,6
                           
                           
                              [30-40]
                           
                        
                              Kosten voor de ontwikkeling van applicaties
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                              1,4
                           
                           
                              [0-10]
                           
                        
                              Klantenservice
                           
                           
                              10,9
                           
                           
                              18,5
                           
                           
                              17,7
                           
                           
                              22,2
                           
                           
                              54,7
                           
                           
                              47,7
                           
                           
                              74,6
                           
                           
                              [100-200]
                           
                        
                              Datacenter
                           
                           
                              14,0
                           
                           
                              24,4
                           
                           
                              27,8
                           
                           
                              27,7
                           
                           
                              35,1
                           
                           
                              67,7
                           
                           
                              107,4
                           
                           
                              [100-200]
                           
                        
                              Fulfilment center
                           
                           
                              106,6
                           
                           
                              175,0
                           
                           
                              188,3
                           
                           
                              228,1
                           
                           
                              313,1
                           
                           
                              576,3
                           
                           
                              973,0
                           
                           
                              [1 000 -1 500 ]
                           
                        
                              Marketing
                           
                           
                              27,9
                           
                           
                              50,1
                           
                           
                              24,2
                           
                           
                              28,3
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                        
                              Activiteiten
                           
                           
                              0,1
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,0
                           
                           
                              0,2
                           
                           
                              0,2
                           
                           
                              0,2
                           
                           
                              0,2
                           
                           
                              [0 – 10]
                           
                        
                              Center voor gedeelde diensten
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                              2,0
                           
                           
                              6,2
                           
                           
                              [10-20]
                           
                        
                              Ondersteunende diensten
                           
                           
                              0,2
                           
                           
                              – 0,2
                           
                           
                              31,9
                           
                           
                              32,1
                           
                           
                              80,9
                           
                           
                              107,9
                           
                           
                              172,3
                           
                           
                              [200-300]
                           
                        
                               
                           
                           
                              159,8
                           
                           
                              268,0
                           
                           
                              289,9
                           
                           
                              338,4
                           
                           
                              483,1
                           
                           
                              827,6
                           
                           
                              1 374,7 
                           
                           
                              [1 500  – 2 000 ]
                           
                        
            2.3.3.3.   
            De relatie tussen LuxOpCo en de Europese gelieerde ondernemingen
         
      
      
                  (189)
               
               
                  Zoals uiteengezet in de overwegingen 114 en 115, verlenen de Europese gelieerde ondernemingen bepaalde diensten binnen de groep aan LuxOpCo in ruil voor een beloning die hun toepasselijke kosten plus een opslag dekt. Afgezien van enkele verschillen in de kenmerken van de door de Europese gelieerde ondernemingen te verlenen diensten en de opslag die wordt toegepast op de toepasselijke kosten (181), zijn de dienstverleningsovereenkomsten grotendeels identiek (182).
               
            
                  (190)
               
               
                  Op grond van de dienstverleningsovereenkomsten verlenen de Europese gelieerde ondernemingen op verzoek van LuxOpCo voor zover mogelijk van tijd tot tijd algemene diensten voor LuxOpCo. Deze diensten moeten worden verleend in overeenstemming met de door LuxOpCo verstrekte normen en richtsnoeren voor serviceverlening (183). Naast de algemene diensten verrichten de vijf gelieerde verbonden ondernemingen in Frankrijk, Duitsland en het Verenigd Koninkrijk uiteenlopende diensten: Amazon.fr SARL (184) en Amazon.de GmbH (185) verlenen diensten aan klanten en handelaren en ondersteunende diensten, Amazon.fr Logistique SAS (186) en Amazon Logistik GmbH (187) verlenen fulfilmentdiensten, en Amazon.co.uk Ltd (188) verleent fulfilmentdiensten, diensten aan klanten en handelaren, alsook ondersteunende diensten. Deze diensten worden op verzoek van LuxOpCo verleend.
               
            
                  (191)
               
               
                  De Europese gelieerde ondernemingen treden op als onafhankelijke contractanten (189) en zijn verantwoordelijk voor het goed organiseren van gekwalificeerd personeel dat in staat is om te voorzien in de commerciële en technische behoeften van de diensten, en voor het onderhoud van de noodzakelijke installaties en apparatuur die gebruikt worden voor de uitvoering van deze diensten (190). De Europese gelieerde ondernemingen zijn niet verantwoordelijk voor de verkoop, noch voor de voorraad (191). Zoals uiteengezet in overweging 108 en 109, neemt LuxOpCo de strategische beslissingen met betrekking tot de goederen en prijzen (die van cruciaal belang zijn voor het succes van de activiteiten van LuxOpCo (192)), boekt zij de verkoop en de daaraan verbonden kosten (zie tabel 3) en draagt zij de risico's in verband met de voorraad.
               
            
                  (192)
               
               
                  De Europese gelieerde ondernemingen ontvangen een verschillende opslag op hun toepasselijke kosten voor de verleende diensten. De opslag wordt bepaald in de dienstverleningsovereenkomsten, exhibit 1, als de toepasselijke opslag (193).
               
            2.3.4.   AANVULLENDE INFORMATIE OVER LUXSCS
      2.3.4.1.   
            Financiële informatie over luxscs
         
      
      
                  (193)
               
               
                  De balans en winst-en-verliesrekening van LuxSCS voor de boekjaren 2005-2013 zijn opgenomen in tabel 9.
                  
                     Tabel 9
                  
                  
                     Balans en winst-en-verliesrekening van LuxSCS
                  
                  
                              (Duizend EUR)
                           
                        
                              Balanstotaal LuxSCS
                           
                        
                               
                           
                           
                              2005
                           
                           
                              2006
                           
                           
                              2007
                           
                           
                              2008
                           
                           
                              2009
                           
                           
                              2010
                           
                           
                              2011
                           
                           
                              2012
                           
                           
                              2013
                           
                        
                              KAPITAAL
                           
                        
                              Geplaatst kapitaal
                           
                           
                              1
                           
                           
                              4
                           
                           
                              4
                           
                           
                              4
                           
                           
                              4
                           
                           
                              4
                           
                           
                              4
                           
                           
                              4
                           
                           
                              [0-10]
                           
                        
                              Agio
                           
                           
                              116 204 
                           
                           
                              417 587 
                           
                           
                              417 587 
                           
                           
                              417 587 
                           
                           
                              417 587 
                           
                           
                              417 587 
                           
                           
                              464 363 
                           
                           
                              549 035 
                           
                           
                              [500 000 -600 000 ]
                           
                        
                              Herwaarderingsreserve
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                              690
                           
                           
                              [400-500]
                           
                        
                              Overgedragen winst (verlies) en winst (verlies) van het boekjaar
                           
                           
                              – 149 362 
                           
                           
                              – 191 242 
                           
                           
                              – 26 127 
                           
                           
                              275 480 
                           
                           
                              684 473 
                           
                           
                              1 125 172 
                           
                           
                              1 426 951 
                           
                           
                              1 544 845 
                           
                           
                              [1 500 000  – 2 000 000 ]
                           
                        
                              CREDITEUREN
                           
                        
                              Schulden aan gelieerde ondernemingen
                           
                           
                              33 185 
                           
                           
                              171 406 
                           
                           
                              25 525 
                           
                           
                              26 292 
                           
                           
                              28 013 
                           
                           
                              37 549 
                           
                           
                              65 931 
                           
                           
                              138 006 
                           
                           
                              [100 000 -200 000 ]
                           
                        
                              Overige crediteuren en overlopende posten
                           
                           
                              0
                           
                           
                              13 540 
                           
                           
                              49
                           
                           
                              1 095 
                           
                           
                              208
                           
                           
                              629
                           
                           
                              327
                           
                           
                              515
                           
                           
                              [1 000 -10 000 ]
                           
                        
                              Totale passiva
                           
                           
                              28
                           
                           
                              411 294 
                           
                           
                              417 037 
                           
                           
                              720 457 
                           
                           
                              1 130 285 
                           
                           
                              1 580 941 
                           
                           
                              1 957 577 
                           
                           
                              2 233 094 
                           
                           
                              [2 000 000 -2 500 000 ]
                           
                        
                              ACTIVA
                           
                        
                              Aandelen in gelieerde ondernemingen
                           
                           
                              25
                           
                           
                              24 184 
                           
                           
                              24 184 
                           
                           
                              24 184 
                           
                           
                              25 909 
                           
                           
                              42 176 
                           
                           
                              104 652 
                           
                           
                              130 152 
                           
                           
                              [100 000 -200 000 ]
                           
                        
                              Immateriële activa (verworven) en goodwill
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                              18 978 
                           
                           
                              116 101 
                           
                           
                              [90 000 -100 000 ]
                           
                        
                              Vorderingen op gelieerde ondernemingen
                           
                           
                              0
                           
                           
                              387 053 
                           
                           
                              392 810 
                           
                           
                              696 227 
                           
                           
                              1 104 283 
                           
                           
                              1 538 640 
                           
                           
                              1 833 863 
                           
                           
                              1 986 763 
                           
                           
                              [2 000 000 -2 500 000 ]
                           
                        
                              Overige vorderingen en geldmiddelen
                           
                           
                              3
                           
                           
                              57
                           
                           
                              42
                           
                           
                              47
                           
                           
                              93
                           
                           
                              125
                           
                           
                              84
                           
                           
                              79
                           
                           
                              [300-400]
                           
                        
                              Totale activa
                           
                           
                              28
                           
                           
                              411 294 
                           
                           
                              417 037 
                           
                           
                              720 457 
                           
                           
                              1 130 285 
                           
                           
                              1 580 941 
                           
                           
                              1 957 577 
                           
                           
                              2 233 094 
                           
                           
                              [2 000 000 -2 500 000 ]
                           
                        
                     
                  
                              (Duizend EUR)
                           
                        
                              Winst- en-verliesrekening LuxSCS
                           
                        
                               
                           
                           
                              2005
                           
                           
                              2006
                           
                           
                              2007
                           
                           
                              2008
                           
                           
                              2009
                           
                           
                              2010
                           
                           
                              2011
                           
                           
                              2012
                           
                           
                              2013
                           
                        
                              INKOMSTEN
                           
                        
                              Overige bedrijfsopbrengsten
                           
                           
                              0
                           
                           
                              78 598 
                           
                           
                              274 558 
                           
                           
                              390 593 
                           
                           
                              519 316 
                           
                           
                              582 731 
                           
                           
                              491 107 
                           
                           
                              493 317 
                           
                           
                              [500 000  – 600 000 ]
                           
                        
                              Rentebaten en soortgelijke baten
                           
                           
                              681
                           
                           
                              25 178 
                           
                           
                              27 312 
                           
                           
                              30 035 
                           
                           
                              32 373 
                           
                           
                              28 282 
                           
                           
                              44 064 
                           
                           
                              56 026 
                           
                           
                              [40 000  – 50 000 ]
                           
                        
                              CHARGES
                           
                        
                              Overige kosten en overige bedrijfslasten
                           
                           
                              147 259 
                           
                           
                              135 211 
                           
                           
                              132 461 
                           
                           
                              114 338 
                           
                           
                              105 133 
                           
                           
                              166 143 
                           
                           
                              230 355 
                           
                           
                              409 977 
                           
                           
                              [400 000  – 500 000 ]
                           
                        
                              Waardecorrecties
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                              1 826 
                           
                           
                              18 557 
                           
                           
                              [20 000  – 30 000 ]
                           
                        
                              Rente en soortgelijke lasten
                           
                           
                              524
                           
                           
                              10 445 
                           
                           
                              4 294 
                           
                           
                              4 683 
                           
                           
                              2 363 
                           
                           
                              4 171 
                           
                           
                              1 211 
                           
                           
                              2 915 
                           
                           
                              [600 – 700]
                           
                        
                              Winst van het boekjaar
                           
                           
                              – 147 101 
                           
                           
                              – 41 881 
                           
                           
                              165 115 
                           
                           
                              301 607 
                           
                           
                              444 193 
                           
                           
                              440 699 
                           
                           
                              301 779 
                           
                           
                              117 894 
                           
                           
                              [100 000  – 200 000 ]
                           
                        
            
                  (194)
               
               
                  Tabel 10 geeft een uitsplitsing van de „overige lasten en overige exploitatiekosten” die tijdens de betreffende periode door LuxSCS werden gedragen.
                  
                     Tabel 10
                  
                  
                     Overige door LuxSCS gedragen lasten en overige exploitatiekosten 2006-2013
                  
                  
                              (Duizend EUR)
                           
                        
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                              2006
                           
                           
                              2007
                           
                           
                              2008
                           
                           
                              2009
                           
                           
                              2010
                           
                           
                              2011
                           
                           
                              2012
                           
                           
                              2013
                           
                        
                              Beschrijving
                           
                           
                              Tegenpartij
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                        
                              Boekhoudkosten
                           
                           
                              Extern
                           
                           
                              2
                           
                           
                              3
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                        
                              Bankkosten
                           
                           
                              Extern
                           
                           
                              1
                           
                           
                              2
                           
                           
                              1
                           
                           
                              1
                           
                           
                              1
                           
                           
                              0
                           
                           
                              0
                           
                           
                              [0-10]
                           
                        
                              Kosten voor koeriersdiensten
                           
                           
                              Extern
                           
                           
                               
                           
                           
                              0
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                        
                              Domeinlicenties
                           
                           
                              Extern
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                              285
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                        
                              Juridische kosten-Algemeen zakelijk
                           
                           
                              Extern
                           
                           
                              111
                           
                           
                              232
                           
                           
                              537
                           
                           
                              617
                           
                           
                              875
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                        
                              Externe diensten
                           
                           
                              Extern
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                              0
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                        
                              Diverse winsten/verliezen
                           
                           
                              Diversen
                           
                           
                              0
                           
                           
                              0
                           
                           
                              – 2
                           
                           
                              0
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                        
                              Onderling tussen ondernemingen-Verkoop van de voorraad
                           
                           
                              Amazon.de GmbH
                           
                           
                              1 468 
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                        
                               
                           
                           
                              LuxOpCo
                           
                           
                              2 205 
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                        
                               
                           
                           
                              Amazon.co.uk Ltd
                           
                           
                              522
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                           
                               
                           
                        
                              Inkoopbetalingen
                           
                           
                              Amazon Technologies, & A9.com, & Audible
                           
                           
                              68 271 
                           
                           
                              42 274 
                           
                           
                              27 209 
                           
                           
                              9 439 
                           
                           
                              39 957 
                           
                           
                              26 803 
                           
                           
                              56 975 
                           
                           
                              [1 000  – 10 000 ]
                           
                        
                              Overeenkomst inzake kostendeling
                           
                           
                              Amazon Technologies, & A9.com, & Audible
                           
                           
                              62 630 
                           
                           
                              89 956 
                           
                           
                              86 593 
                           
                           
                              95 076 
                           
                           
                              12 561 
                           
                           
                              202 286 
                           
                           
                              351 497 
                           
                           
                              [400 000  – 500 000 ]
                           
                        
            
                  (195)
               
               
                  Zoals blijkt uit tabel 10, bestaan de externe, door LuxSCS gedragen kosten voornamelijk uit binnen de groep gemaakte kosten in het kader van de inkoopovereenkomst en de CSA. Naast de inkoopbetalingen, zoals gespecificeerd in tabel 11, en de betalingen in het kader van de CSA, zoals gespecificeerd in tabel 12, heeft LuxSCS andere verschuldigde inkoopbetalingen voor haar rekening genomen in verband met bepaalde verwervingen van intellectuele-eigendomsrechten van derden door Amazon US, die die intellectuele-eigendomsrechten vervolgens in licentie gaf aan LuxSCS in het kader van de CSA. Deze kosten worden, samen met de inkoopbetalingen en de betalingen in het kader van de CSA, hierna aangeduid als „de inkoop- en CSA-kosten”. LuxSCS heeft ook kosten gedragen voor de verkoop van voorraad binnen de onderneming naar aanleiding van de herstructurering van de Europese activiteiten van Amazon van 2006. Ten slotte heeft LuxSCS externe kosten gemaakt voor domeinlicenties, juridische kosten, boekhoudkosten en bankkosten (194).
               
            
                  (196)
               
               
                  Zoals nader aangegeven in tabel 10, omvatten de door LuxSCS gedragen kosten geen doorrekening van kosten die gemaakt zijn door LuxOpCo in verband met de ontwikkeling, de verbetering of het beheer van de immateriële activa, noch een doorrekening van kosten die gedragen zijn door LuxOpCo als gevolg van de exploitatie van de activiteiten op het gebied van online detailhandel of dienstverlening in de EU, zoals dubieuze vorderingen, voorraadafschrijvingen, marketingkosten enz. LuxSCS heeft ook geen kosten gemaakt in verband met de beloning van de enige bestuurder.
               
            2.3.4.2.   
            Aanvullende informatie over de inkoopovereenkomst en de CSA
         
      
      
                  (197)
               
               
                  In ruil voor de immateriële activa die zijn verkregen in het kader van de inkoopovereenkomst, stemde LuxSCS ermee in jaarlijkse inkoopbetalingen te doen aan ATI. LuxSCS heeft in de onderzochte periode de volgende inkoopbetalingen gedaan aan ATI (zie tabel 11 hieronder) (195):
                  
                     Tabel 11
                  
                  
                     Inkoopbetalingen
                  
                  
                              in miljoen
                           
                        
                               
                           
                           
                              2006
                           
                           
                              2007
                           
                           
                              2008
                           
                           
                              2009
                           
                           
                              2010
                           
                           
                              2011
                           
                        
                              Inkoopbetaling (in USD)
                           
                           
                              82,68
                           
                           
                              54,95
                           
                           
                              28,26
                           
                           
                              11,04
                           
                           
                              2,28
                           
                           
                              1,08
                           
                        
                              Inkoopbetaling (equivalent in EUR)
                           
                           
                              68,34
                           
                           
                              42,27
                           
                           
                              19,15
                           
                           
                              8,45
                           
                           
                              2,40
                           
                           
                              0,79
                           
                        
            
                  (198)
               
               
                  In ruil voor de rechten op de immateriële activa die verkregen zijn in het kader van de CSA, stemde LuxSCS ermee in bepaalde O & O-kosten in verband met het ontwikkelingsprogramma (196), dat wil zeggen de „ontwikkelingskosten” (197) (waarin ook de „ontwikkelingskosten van de subcontractant” zijn opgenomen) te delen (198). Volgens Amazon omvatten deze kosten de kosten in verband met de ontwikkeling van producten, technologie, fulfilment, en immateriële vaste marketingactiva (199), alsmede alle toegerekende algemene en administratieve kosten en uitgaven van A9 en ATI voor de aankoop van intellectuele eigendom (200).
               
            
                  (199)
               
               
                  Het aandeel van de ontwikkelingskosten ten laste van LuxSCS in het kader van de CSA werd bepaald door het aandeel van Amazons in Europa gegenereerde omzet in de wereldwijde omzet van de gehele groep in het betrokken jaar (201). In 2012 genereerde Amazon bijvoorbeeld 28,6 % van haar wereldwijde omzet in Europa. Daarom werd 28,6 % van de kosten voor de ontwikkeling van immateriële activa die in 2012 werden gemaakt toegerekend aan LuxSCS (202).
               
            
                  (200)
               
               
                  Volgens de informatie in de jaarlijkse samenvattende verslagen met betrekking tot de CSA (203), heeft LuxSCS tijdens de betreffende periode zelf niet rechtstreeks ontwikkelingskosten gemaakt. In plaats daarvan droeg LuxSCS alleen financieel bij tot de ontwikkeling van de immateriële activa, zoals bestreken door de CSA, door middel van haar jaarlijkse betalingen in het kader van de CSA. Tabel 12 toont de financiële bijdragen van LuxSCS aan de groep van kostendeling in het kader van de CSA (hierna „de CSA-betalingen” genoemd) (204).
                  
                     Tabel 12
                  
                  
                     CSA-betalingen door LuxSCS
                  
                  
                              in miljoen EUR
                           
                        
                               
                           
                           
                              2006
                           
                           
                              2007
                           
                           
                              2008
                           
                           
                              2009
                           
                           
                              2010
                           
                           
                              2011
                           
                           
                              2012
                           
                           
                              2013
                           
                           
                              Totaal
                           
                        
                              CSA-betaling door LuxSCS
                           
                           
                              63
                           
                           
                              90
                           
                           
                              87
                           
                           
                              95
                           
                           
                              125
                           
                           
                              202
                           
                           
                              351
                           
                           
                              [400-500]
                           
                           
                              [1 000 -1 500 ]
                           
                        
            
                  (201)
               
               
                  De jaarlijkse samenvattende verslagen met betrekking tot de CSA (205) bevatten ook de ontwikkelingskosten die gemaakt zijn door Amazons ontwikkelingscentra, die verspreid zijn over de hele wereld, met inbegrip van Europa. Deze ontwikkelingscentra verrichten op contractbasis ontwikkelingsactiviteiten voor A9 en ATI, die hen belonen tegen een kostprijs van +[5-10] % (206).
               
            
                  (202)
               
               
                  De CSA werd gesloten voor de levensduur van de immateriële activa en kon uitsluitend in onderlinge overeenstemming tussen de partijen worden gewijzigd of beëindigd (207) in het geval van een wijziging van zeggenschap of substantiële bezwaren (208) of in het geval dat een van de partijen zijn nalatigheid bij de uitvoering van die overeenkomst niet recht zou zetten (209). Bijgevolg had LuxSCS niet de mogelijkheid om de CSA unilateraal te beëindigen.
               
            
                  (203)
               
               
                  De CSA werd tijdens de betreffende periode twee keer gewijzigd (210). De eerste wijziging, ondertekend in juli 2009 van kracht met ingang van 5 januari 2009, was erop gericht de overeenkomst in overeenstemming te brengen met de verplichtingen als bedoeld in de verordening van het Amerikaanse Ministerie van Financiën (US Treasury Regulation) voor voorwaardelijke overeenkomsten inzake kostendeling. Bijgevolg werd een lijst van de door de partijen bij de CSA te aanvaarden functies en risico's (211) vermeld in die overeenkomst (212). Deze lijst is opgenomen in tabel 13.
                  
                     Tabel 13
                  
                  
                     Functies en risico's van LuxSCS in het kader van de CSA
                  
                  
                              Nr.
                           
                           
                              Functies van LuxSCS
                           
                           
                              Door LuxSCS te dragen risico's
                           
                        
                              1
                           
                           
                              [LuxSCS] voert het ontwikkelingsprogramma direct of indirect uit via dochterondernemingen op het Europese grondgebied, en deelt de resultaten van haar activiteiten met [A9 en ATI].
                           
                           
                              Alle zakelijke risico's in verband met het Europese grondgebied, met inbegrip van, maar niet beperkt tot het kredietrisico, het incassorisico, het marktrisico, het risico van verlies, de risico's in verband met het beheer van een personeelsbestand dat in staat is om op het Europese grondgebied op efficiënte wijze en binnen de gestelde termijnen goederen te verkopen en diensten te verlenen.
                           
                        
                              2
                           
                           
                              [LuxSCS] verricht verkoop-en marketingactiviteiten op het Europese grondgebied (213).
                           
                           
                              Risico in verband met de risico's in het kader van het ontwikkelingsprogramma, met inbegrip van het risico van niet-nakoming of de ontijdige ontwikkeling van producten of de verrichting van diensten voor het Europese grondgebied.
                           
                        
                              3
                           
                           
                              [LuxSCS] voert activiteiten uit op het gebied van strategische planning ten aanzien van de klantbehoeften en producteisen in het kader van het ontwikkelingsprogramma op haar grondgebied.
                           
                           
                              Productgerelateerde marktrisico's op het Europese grondgebied en gevolgen voor het succes van het onderzoeksprogramma (214) met inbegrip van:
                              
                                          —
                                       
                                       
                                          Risico's in verband met de succesvolle werving, binding en motivatie van werknemers;
                                       
                                    
                                          —
                                       
                                       
                                          -het tijdig en nauwkeurig voorspellen van marktvereisten en veranderende industriële normen;
                                       
                                    
                                          —
                                       
                                       
                                          het nauwkeurig vaststellen van nieuwe producten of diensten;
                                       
                                    
                                          —
                                       
                                       
                                          het tijdig voltooien en invoeren van nieuwe producten of een opzet voor aanbiedingen.
                                       
                                    
                        
                              4
                           
                           
                              [LuxSCS] voert begrotings- en planningsactiviteiten uit in verband met het ontwikkelingsprogramma.
                           
                           
                              Juridische en regelgevende risico's in verband met de exploitatie van een online activiteiten.
                           
                        
                              5
                           
                           
                              [LuxSCS] beheert strategische verwervingen van technologieën die vallen onder het toepassingsgebied van het ontwikkelingsprogramma.
                           
                           
                              Risico's in verband met merkontwikkeling en merkbekendheid op het Europese grondgebied.
                           
                        
                              6
                           
                           
                              [LuxSCS] oefent functies met betrekking tot kwaliteitscontrole en kwaliteitsborging uit.
                           
                           
                              Risico's in verband met strategisch personeel, risico's in verband met kwaliteitscontrole en risico's in verband met productveiligheid en -betrouwbaarheid (met inbegrip van garantie- en aansprakelijkheidsrisico's) op het Europese grondgebied.
                           
                        
                              7
                           
                           
                              [LuxSCS] selecteert, werft en houdt toezicht op werknemers, contractanten en subcontractanten die een of meer van de bovengenoemde activiteiten verrichten.
                           
                           
                              Risico's in verband met verwerving, met inbegrip van het vermogen om verworven technologieën tijdig en succesvol te integreren.
                           
                        
            
                  (204)
               
               
                  De tweede wijziging, ondertekend in februari 2014 en van kracht met ingang van 1 januari 2014, betrof de verandering van de methode ter bepaling van het aandeel van de ontwikkelingskosten die in het kader van de CSA ten laste komen van LuxSCS. Bijgevolg wordt het procentuele kostenaandeel van LuxSCS vastgesteld op basis van de verhouding van Amazons brutowinst voor Europa ten opzichte van de brutowinst van de gehele groep in een bepaald jaar.
               
            2.3.4.3.   
            Andere door LuxSCS gedragen kosten in verhouding tot de immateriële activa
         
      
      
                  (205)
               
               
                  Wat betreft de immateriële vaste marketingactiva die door LuxOpCo worden gebruikt in Amazons Europese detailhandelactiviteiten, lichtte Amazon toe dat die „met inbegrip van de rechten op de immateriële vaste marketingactiva van Amazon op Europees lokaal niveau en de immateriële vaste marketingactiva van Amazon op mondiaal niveau” waren. „LuxSCS heeft op twee manieren marketingkosten gemaakt. Allereerst betaalde zij de door de Europese exploitanten gemaakte marketingkosten direct of indirect terug. Ten tweede omvatten de betalingen in het kader van kostendeling een toerekening van marketinguitgaven in verband met de ontwikkeling van immateriële vaste marketingactiva op mondiaal niveau, waarvoor LuxSCS het recht had om ze te exploiteren in Europa. Met betrekking tot de eerste categorie marketingkosten, maakte LuxSCS geen onderscheid tussen kosten die ten goede kwamen aan de immateriële vaste marketingactiva op mondiaal niveau en die in verband met uitsluitend immateriële vaste marketingactiva op lokaal niveau, aangezien al deze uitgaven door LuxSCS moesten worden gedaan” (215).
               
            
                  (206)
               
               
                  Naar aanleiding van een verzoek om opheldering van de Commissie, lichtte Amazon echter toe dat „[d]e financiële rekeningen [van LuxSCS] geen post bevatte die een rechtstreeks gevolg was van de terugbetaling van marketingkosten. In plaats daarvan worden […] de marketingkosten terugbetaald in de vorm van een vermindering van de royaltybedragen die aan LuxSCS worden betaald, maar deze vermindering is op een andere manier niet direct herkenbaar in de financiële rekeningen” (216).
               
            2.3.4.4.   
            Informatie over de gerechtelijke procedure voor de US Tax Court
         
      
      
                  (207)
               
               
                  In november 2012 zond de belastingadministratie van de Verenigde Staten (Internal Revenue Service, hierna „IRS” genoemd) een statutaire navorderingsaanslag (217) aan Amazon in de Verenigde Staten met betrekking tot een door Amazon verschuldigde federale inkomstenbelasting in de Verenigde Staten voor de aanslagjaren 2005 en 2006. De IRS maakte in het bijzonder bezwaar tegen de waarde waartegen de bestaande immateriële activa werden overgedragen, namelijk de door LuxSCS aan ATI gedane inkoopbetalingen, en het bedrag van de door LuxSCS in het kader van de CSA betaalde ontwikkelingskosten (218). Vervolgens werd een geschilprocedure tussen Amazon en de IRS aanhangig gemaakt bij de US Tax Court (219). In aanvulling op de zaak die voorkwam bij de US Tax Court plaatsvond, gaf de IRS dagvaardingen af en nam zij verschillende werknemers van Amazon verklaringen onder ede af (220).
               
            
                  (208)
               
               
                  Meer specifiek heeft Amazon in haar belastingaangifte bij de belastingdienst van de Verenigde Staten de inkoopbetalingen opgegeven die in het kader van de inkoopovereenkomst verkregen zijn van LuxSCS ter verwerving van het recht om gebruik te maken van reeds bestaande intellectuele eigendom (hierna „de inkoop” genoemd) van ongeveer 217 miljoen USD, alsook de in het kader van de CSA van LuxSCS ontvangen CSA-betalingen van ongeveer 116 miljoen USD in 2005 en 77 miljoen USD in 2006. De IRS betwistte het bedrag van zowel de inkoopbetalingen als de CSA-betalingen. Op basis van een deskundigenrapport uit 2011 beschouwde de IRS 3,6 miljard USD als het juiste bedrag aan inkoopbetalingen voor de intellectuele eigendom. Dit bedrag werd in de loop van de gerechtelijke procedure door de IRS bijgesteld tot 3,468 miljard USD. Om tot die waarde te komen, maakte de deskundige van de IRS gebruik van de discounted cashflow-methode die werd toegepast op de verwachte kasstroom van de Europese activiteit. De veronderstellingen waarop die berekening was gebaseerd weken sterk af van die van Amazon. In het bijzonder ging de deskundige van de IRS ervan uit dat de intellectuele eigendom van Amazon een onbeperkte gebruiksduur had, terwijl Amazon die van korte duur achtte. Wat betreft de CSA-betalingen, was de IRS van mening dat 100 % van de kosten in de kostenplaats „Technology and Content” opgenomen hadden moeten worden in de categorie kosten die moeten worden gedeeld in het kader van de CSA.
               
            
                  (209)
               
               
                  Op 23 maart 2017 bracht de US Tax Court een advies uit waarin zij vrijwel alle correcties van de IRS van de hand wees. In het bijzonder wees de US Tax Court de berekening van de IRS van de hand en werd erkend dat de gebruiksduur van Amazons immateriële activa beperkt was. De US Tax Court stelde ook vast dat de IRS niet handelde in overeenstemming met de verordeningen inzake de inkomstenbelasting, die vereisen dat de berekening van de intellectuele eigendom wordt beperkt tot de activa die reeds bestonden ten tijde van de inkoopovereenkomst en met gebruikmaking van erkende berekeningsmethoden. De US Tax Court aanvaarde Amazons redenering dat de intern geconstateerde kosten in de kostenplaats „Technology and Content” niet volledig uit ontwikkelingskosten bestaan. Het zijn eerder gemengde kosten, omdat zij ook een aanzienlijk deel bevatten van de kosten die geen verband houden met activiteiten betreffende de ontwikkeling van intellectuele eigendom. Kortom, de US Tax Court was van oordeel dat de door de IRS vereiste aanpassingen aan de inkoop- en CSA-betalingen willekeurig en onredelijk waren en dat de door de IRS gebruikte methoden voor het bepalen van deze aanpassingen niet passend waren. Tegelijkertijd heeft de US Tax Court, onder voorbehoud van bepaalde aanpassingen, bevestigd dat de door Amazon gebruikte methode voor het berekenen van de inkoopbetalingen en voor het toerekenen van de kosten „Technology and Content” aan de groep te delen kosten passend was (221).
               
            
                  (210)
               
               
                  Voor het bepalen van de juiste inkoopbetalingen, merkte de US Tax Court op dat Amazon en de IRS overeengekomen zijn dat de methode op basis van een vergelijkbare vrijemarkttransactie (comparable uncontrolled transaction, hierna „CUT” genoemd) (222) kan worden toegepast en dat de M.com-overeenkomst die Amazon had gesloten met [A] het meest overeenkomt met de licentieverlening voor reeds bestaande intellectuele eigendom van Amazon van Amazon US aan LuxSCS. Niettemin heeft de US Tax Court erkend dat Amazon op grond van overeenkomst [A] een verscheidenheid aan ondersteunende diensten heeft verleend aan [A], die Amazon US niet aan LuxSCS heeft verleend. Bovendien merkte zij op dat de prijsstelling in de overeenkomst op „holistische” wijze tot stand was gekomen, zonder specifieke beloning voor de verlening van elke afzonderlijke dienst of intellectuele eigendom. Dat maakt het niet mogelijk om een algemeen commissiepercentage als bedoeld in overeenkomst [A] te gebruiken als referentiewaarde voor het berekenen van het royaltytarief voor de door Amazon US aan LuxSCS ter beschikking gestelde intellectuele eigendom. Een gedetailleerde economische analyse van overeenkomst [A] was alleen beschikbaar voor de wijziging van overeenkomst [A] van juli 2006. Als gevolg van onvolledige documentatie met betrekking tot overeenkomst [A], werden de resterende 15 M.com-overeenkomsten, samen met de onderliggende gedetailleerde economische analyse van de kostenstructuur, indien beschikbaar, herzien om uit te komen op een basisroyaltytarief voor de technologie van [3-3,5] % op de verkoop. Voorts werd opgemerkt dat [beschrijving van het verband tussen het commissiepercentage en het verkoopvolume] (223), een aanpassing van de hoeveelheid naar beneden werd toegepast om tot een royaltytarief voor de technologie van [3-3,5] % te komen. Het royaltytarief voor de reeds bestaande immateriële vaste marketingactiva van Amazon werd voorts geraamd op [1-1,5] % op basis van een vergelijking met vier licentieovereenkomsten tussen niet aan Amazon verbonden derden. De zakelijke inkoopbetaling voor de klantgegevens werd geraamd op [100-200] miljoen USD.
               
            
                  (211)
               
               
                  Om meer inzicht te krijgen in de functies van LuxSCS en haar dochterondernemingen in Europa met betrekking tot de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie van de immateriële activa, heeft de Commissie verzocht om informatie die overgelegd is in het kader van de gerechtelijke procedure voor de US Tax Court met betrekking tot de door LuxSCS gedane inkoop- en CSA-betalingen. Amazon heeft bij de Commissie alle informatie ingediend die gebruikt en overgelegd is voor het geschil dat aanhangig is gemaakt bij de US Tax Court.
               
            2.3.4.5.   
            Inkoopbetalingen voor andere door LuxSCS verworven intellectuele-eigendomsrechten
         
      
      
                  (212)
               
               
                  Tijdens de betreffende periode ontving LuxSCS verschillende keren intellectuele-eigendomsrechten van gelieerde ondernemingen en derden, die zij echter nooit op eigen initiatief verwierf.
               
            
                  (213)
               
               
                  In sommige gevallen werd een onderneming in het bezit van een intellectuele eigendom of de intellectuele eigendom zelf door Amazon.com, Inc. overgedragen aan Amazon Technologies, Inc. Een dergelijke intellectuele eigendom viel onder de CSA, die alle intellectuele eigendom omvatte die door een derde werd overgedragen of toegekend aan ATI (224) en de kosten van die verwervingen werden in de categorie kosten opgenomen als inkoopbetalingen (225). Bijgevolg wordt een aantal door LuxSCS gedane inkoopbetalingen voor de intellectuele eigendom niet ondersteund door een specifieke overeenkomst, maar zijn dat betalingen die zijn gedaan in het kader van de CSA. Voorbeelden hiervan zijn inkoopbetalingen voor [verwerving U en R] (226) en [verwerving T].
               
            
                  (214)
               
               
                  In andere gevallen werd de onderneming die eigenaar was van de intellectuele eigendom overgenomen door een andere Amazon-entiteit en werd haar intellectuele eigendom vervolgens overgedragen aan ATI. Dit was het geval toen LuxOpCo de [verwerving Q] groep overnam, die in het bezit was van intellectuele eigendom die niet alleen bestond uit de rechten op de digitale inhoud, maar ook uit technologie. De technologische component van de intellectuele eigendom van [verwerving Q] werd verkocht aan ATI, die hem vervolgens overhevelde naar de CSA als tegenprestatie voor een inkoopbetaling van LuxSCS.
               
            
                  (215)
               
               
                  In eerste instantie werden alle inkoopbetalingen opgenomen in de uitgaven van het boekjaar. In 2011 begon LuxSCS met het activeren van een aantal verwervingen, hetzij door ze als immateriële activa (bv. [verwerving Q] (227), [verwerving T] (228) in 2011, [verwerving U] in 2012 (229)) of als vaste activa (bv. [verwerving V] (230) in 2013) (231) te boeken.
               
            2.3.4.6.   
            Schriftelijke resoluties van de enige bestuurder van LuxSCS en notulen van de algemene vergaderingen van LuxSCS
         
      
      
                  (216)
               
               
                  Amazon heeft bevestigd dat de werknemers van de Amazon-groep die betrokken waren bij de ontwikkeling en de instandhouding van de immateriële activa niet werkzaam zijn bij LuxSCS, noch bij andere entiteiten die deel uitmaken van LuxSCS (232). Om meer inzicht te krijgen in de activiteiten die verricht worden door LuxSCS, heeft de Commissie Amazon verzocht de schriftelijke resoluties van het bestuur van LuxSCS te verstrekken, evenals de notulen van de algemene vergaderingen van LuxSCS. Een samenvatting van de schriftelijke resoluties van de enige bestuurder van LuxSCS (dat wil zeggen Amazon Europe Holding, Inc.) en de notulen van de algemene vergaderingen van de partners van LuxSCS tijdens de periode 2004-2013 is opgenomen in tabel 14.
                  
                     Tabel 14
                  
                  
                     Notulen van SCS van 2004-2013
                  
                  
                               
                           
                           
                              Datum
                           
                           
                              Type beslissing
                           
                           
                              Samenvatting
                           
                        
                               
                           
                           
                              07/06/2004
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als gevolmachtigde)
                           
                           
                              Goedkeuring van alle noodzakelijke handelingen met betrekking tot de maatregelen na de oprichting; Bekrachtiging van de opening van de bankrekening bij [bank]; Goedkeuring voor het aangaan van een overeenkomst inzake domiciliëring met [dienstverlenende onderneming]; Oprichting van LuxOpCo.
                           
                        
                               
                           
                           
                              14/01/2005
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als vicevoorzitter)
                           
                           
                              Bekrachtiging van twee overeenkomsten inzake kostendeling en een inkoopovereenkomst; Goedkeuring van wijzigingen van de statuten van LuxSCS, teneinde een oplossing te vinden voor de vaststelling van bepaalde specifieke rechten van de aandelen op dividenden en andere uitkeringen, en de vaststelling van specifieke agiorekeningen; Verhoging van het aandelenkapitaal van LuxSCS door middel van een bijdrage van alle activa en passiva door ACI Holdings Limited, een onderneming in Gibraltar (hierna „ACI” genoemd); Goedkeuring van de benoeming van […] als extra leidinggevende van LuxOpCo en een wijziging van het ondernemingsdoel van LuxOpCo; Toekenning van een te innen wissel aan Amazon.com International Sales, Inc.; Toekenning van een lening aan LuxOpCo.
                           
                        
                               
                           
                           
                              17/01/2005
                           
                           
                              Notulen van de buitengewone algemene vergadering ([…] als voorzitter, […] als secretaris, […] als stemopnemer)
                           
                           
                              Goedkeuring van nieuwe statuten, teneinde een oplossing te vinden voor de vaststelling van enkele specifieke rechten van de aandelen op dividenden en andere uitkeringen; Verhoging van het aandelenkapitaal
                           
                        
                               
                           
                           
                              07/06/2005
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als vicevoorzitter)
                           
                           
                              Verplaatsing van de maatschappelijke zetel van LuxSCS.
                           
                        
                               
                           
                           
                              22/06/2005
                           
                           
                              Notulen van de algemene vergadering ([…] als voorzitter, […] als secretaris, […] als stemopnemer)
                           
                           
                              Verklaring van afstand van het recht op kennisgeving; Goedkeuring van de jaarrekening per 31 december 2004; Kwijting aan de enige bestuurder, Amazon Europe Holding, Inc., voor het boekjaar dat eindigt op 31 december 2004.
                           
                        
                               
                           
                           
                              22/06/2005
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als vicevoorzitter)
                           
                           
                              Afwikkeling van de rekeningen van LuxSCS per 31 december 2004 en resolutie om die rekeningen ter goedkeuring voor te leggen aan de aandeelhouders van LuxSCS; Kwijting aan de enige bestuurder van LuxSCS voor het boekjaar dat eindigt op 31 december 2004.
                           
                        
                               
                           
                           
                              06/02/2006
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] handelend namens derden)
                           
                           
                              Vaststelling van een verhoging van het aandelenkapitaal van LuxSCS door een inbreng in natura van aandelen in eigendom van Amazon.com, Inc. in Amazon.fr Holdings SAS met een waarde van 1 017 240  USD, als tegenprestatie voor beperkte aandelen van LuxSCS; Goedkeuring voor het aangaan van een of meer overeenkomsten inzake aandelenoverdracht, teneinde 100 % van de aandelen van Amazon.co.uk Ltd en Amazon.de GmbH in eigendom van Amazon.com, Inc. en 95,8 % van de aandelen van Amazon.fr Holdings SAS in eigendom van Amazon.com, Inc. te verwerven, als tegenprestatie voor een promesse voor een hoofdsom van 194 672 760,00  USD; Goedkeuring van een verhoging van het aandelenkapitaal door middel van een bijdrage van alle activa en passiva door ACI Holdings, als tegenprestatie voor beperkte aandelen van LuxSCS.
                           
                        
                               
                           
                           
                              06/02/2006
                           
                           
                              Notulen van de buitengewone algemene vergadering van LuxSCS ([…] als voorzitter, […] als secretaris, […] als stemopnemer)
                           
                           
                              Verhoging van het aandelenkapitaal van LuxSCS; Resolutie tot aanvaarding van de inschrijving en betaling door Amazon.com, Inc. op en van nieuwe beperkte aandelen door middel van een inbreng in natura; Verhoging van het aandelenkapitaal van LuxSCS; Inschrijving en betaling door ACI Holdings Limited van nieuwe beperkte aandelen door middel van een inbreng in natura; Annulering van 900 beperkte aandelen in LuxSCS; Nieuwe samenstelling van het aandeelhouderschap van LuxSCS.
                           
                        
                               
                           
                           
                              07/02/2006
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] handelend namens derden)
                           
                           
                              Goedkeuring voor het aangaan van een overeenkomst inzake aandelenoverdracht teneinde 100 % van de aandelen van Amazon.de GmbH en 8 724 191  aandelen (ofwel 93,1471 %) van Amazon.co.uk Ltd te verkopen, als tegenprestatie voor een promesse voor een bedrag van 136 828 362  EUR; Voorstel om 6,8529 % van de aandelen van Amazon.co.uk Ltd en 100 % van de aandelen van amazon.fr Holdings SAS over te dragen aan LuxOpCo; Toekenning van een lening aan LuxOpCo.
                           
                        
                               
                           
                           
                              18/04/2006
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] handelend namens derden)
                           
                           
                              Resolutie om de door LuxSCS op 6 februari 2006 ten gunste van Amazon.com, Inc. uitgegeven promesse voor de hoofdsom van 194 672 760  op te splitsen in drie promesses; Verhoging van het aandelenkapitaal van LuxSCS door middel van een inbreng in natura van ACI aan LuxSCS in de vorm van promesses VK en DE, als tegenprestatie voor de uitgifte van beperkte aandelen van LuxSCS.
                           
                        
                               
                           
                           
                              19/04/2006
                           
                           
                              Notulen van de buitengewone algemene vergadering van LuxSCS ([…] als voorzitter, […] als secretaris, […] als stemopnemer)
                           
                           
                              Verhoging van het aandelenkapitaal van LuxSCS; Resolutie tot aanvaarding van de inschrijving en betaling door Amazon.com, Inc. op en van nieuwe beperkte aandelen door middel van een inbreng in natura; Nieuwe samenstelling van LuxSCS; Wijziging van de statuten.
                           
                        
                               
                           
                           
                              28/04/2006
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als vicevoorzitter)
                           
                           
                              Erkenning van het aftreden van […] als bestuurder van LuxOpCo en van de benoeming van […] en […] als bestuurders van LuxOpCo; Goedkeuring van een verhoging van het aandelenkapitaal van [LuxSCS] door middel van een bijdrage van alle activa en passiva door ACI Holdings Limited, een onderneming in Gibraltar (hierna „ACIH” genoemd), als tegenprestatie voor beperkte aandelen van LuxSCS; Goedkeuring van de toewijzing van bepaalde intellectuele-eigendomsrechten van Amazon.co.uk Ltd, Amazon.fr Holdings SAS en Amazon.de GmbH; Goedkeuring van de verwerving van de detailhandelactiviteiten in de EU van Amazon.com Int'l Sales, Inc., en de daaruit voortvloeiende overdracht aan LuxOpCo; Goedkeuring van licentieovereenkomsten betreffende intellectuele eigendom met LuxOpCo; Fusie van bepaalde beperkte aandeelhouders van LuxSCS; Lening aan LuxOpCo.
                           
                        
                               
                           
                           
                              28/04/2006
                           
                           
                              Notulen van de buitengewone algemene vergadering van LuxSCS ([…] als voorzitter, […] als secretaris, […] als stemopnemer)
                           
                           
                              Verhoging van het aandelenkapitaal; Resolutie ter aanvaarding van de inschrijving en betaling door ACI Holdings Limited op en van alle 3 750  beperkt aandelen; Annulering van 1 993  aandelen; Nieuwe samenstelling van het aandeelhouderschap van LuxSCS; Wijziging van de statuten.
                           
                        
                               
                           
                           
                              09/05/2006
                           
                           
                              Notulen van de algemene vergadering van LuxSCS ([…] als voorzitter, […] als secretaris, […] als stemopnemer)
                           
                           
                              Verklaring van afstand van het recht op kennisgeving; Wijziging van de statuten van LuxSCS naar aanleiding van de fusie van Amazon.com Int'l Marketplace, Inc. in Amazon Int'l Sales.
                           
                        
                               
                           
                           
                              27/06/2006
                           
                           
                              Notulen van de buitengewone algemene vergadering van LuxSCS ([…] als voorzitter, […] als secretaris, […] als stemopnemer)
                           
                           
                              Vermindering van de persoonlijke agiorekening van ACI Holdings die verder beperkt is na de definitieve berekening van de bijdrage van 28 april 2006.
                           
                        
                               
                           
                           
                              22/05/2007
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de aandeelhouders van LuxSCS ([…] als vicevoorzitter, […] als vicevoorzitter, […] als penningmeester en directeur)
                           
                           
                              Afwikkeling van de jaarrekening van LuxSCS per 31 december 2005 en resolutie om de jaarrekening voor te leggen aan de enige aandeelhouder van LuxSCS en kwijting te verlenen aan de enige bestuurder van LuxSCS voor het boekjaar dat eindigt op 31 december 2005.
                           
                        
                               
                           
                           
                              22/05/2007
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de aandeelhouders van LuxSCS ([…] als vicevoorzitter, […] als vicevoorzitter, […] als vicevoorzitter, penningmeester en directeur)
                           
                           
                              Goedkeuring van de jaarrekening per 31 december 2005 en bestemming van het resultaat; Kwijting aan de bestuurders voor het boekjaar dat eindigt op 31 december 2005.
                           
                        
                               
                           
                           
                              25/04/2008
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als vicevoorzitter)
                           
                           
                              Afwikkeling van de jaarrekening van LuxSCS per 31 december 2006 en resolutie om die jaarrekening ter goedkeuring voor te leggen aan de aandeelhouders van LuxSCS; Resolutie betreffende het verlenen van kwijting aan de enige bestuurder van LuxSCS voor het boekjaar dat eindigt op 31 december 2006.
                           
                        
                               
                           
                           
                              25/04/2008
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de aandeelhouders van LuxSCS ([…] als vicevoorzitter, […] als vicevoorzitter, […] als vicevoorzitter, penningmeester en directeur)
                           
                           
                              Goedkeuring van de jaarrekeningen per 31 december 2006 en bestemming van het resultaat en resolutie om de jaarrekeningen voor te leggen aan de aandeelhouders van LuxSCS; Kwijting aan de enige bestuurder voor het boekjaar dat eindigt op 31 december 2006.
                           
                        
                               
                           
                           
                              18/06/2008
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als vicevoorzitter)
                           
                           
                              Goedkeuring van de jaarrekeningen per 31 december 2006 van LuxOpCo en wijziging en goedkeuring van haar beleid inzake machtiging tot ondertekening; Goedkeuring van de jaarrekeningen per 31 december 2006 van Amazon Eurasia Holdings Sarl (hierna „AEH” genoemd) en wijziging en goedkeuring van haar beleid inzake machtiging tot ondertekening.
                           
                        
                               
                           
                           
                              23/03/2009
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als vicevoorzitter)
                           
                           
                              Resolutie om een totaal van 25 000  EUR bij te dragen aan AEH, als tegenprestatie voor de uitgifte van nieuwe aandelen door AEH.
                           
                        
                               
                           
                           
                              25/06/2009
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de aandeelhouders van LuxSCS ([…] als vicevoorzitter, […] als voorzitter, […] als vicevoorzitter, penningmeester en directeur)
                           
                           
                              Goedkeuring van de jaarrekening per 31 december 2008 en bestemming van het resultaat; Kwijting aan de enige bestuurder voor het boekjaar dat eindigt op 31 december 2008.
                           
                        
                               
                           
                           
                              25/06/2009
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als voorzitter)
                           
                           
                              Afwikkeling van de jaarrekening van LuxSCS per 31 december 2009 en resolutie om die jaarrekening ter goedkeuring voor te leggen aan de aandeelhouders van LuxSCS; Voorstel om kwijting te verlenen aan de enige bestuurder van LuxSCS voor het boekjaar dat eindigt op 31 december 2008; Goedkeuring van de jaarrekening per 31 december 2008 van LuxOpCo; Goedkeuring van de jaarrekening per 31 december 2008 van AEH; Voorstel om het aandelenkapitaal van AEH te verhogen in de vorm van een bijdrage in contanten.
                           
                        
                               
                           
                           
                              06/07/2009
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als voorzitter, […] als vicevoorzitter, […] als vicevoorzitter, penningmeester en directeur)
                           
                           
                              Goedkeuring van de jaarrekening per 31 december 2008 en bestemming van het resultaat; Kwijting aan de enige bestuurder voor het boekjaar dat eindigt op 31 december 2008.
                           
                        
                               
                           
                           
                              31/08/2009
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als voorzitter)
                           
                           
                              Belegging van een buitengewone algemene vergadering van LuxSCS voor 1 september 2009 met betrekking tot: Verklaring van afstand van het recht op kennisgeving; Wijziging van de statuten van LuxSCS naar aanleiding van de liquidatie van ACI Holdings Limited en de daarmee verband houdende overdracht van haar 3 750  beperkte aandelen in eigendom van LuxSCS aan haar moedermaatschappij Amazon.com Int'l Sales, Inc.
                           
                        
                               
                           
                           
                              11/09/2009
                           
                           
                              Notulen van de algemene vergadering van LuxSCS ([…] als voorzitter, […] als secretaris, […] als stemopnemer)
                           
                           
                              Verklaring van afstand van het recht op kennisgeving; Wijziging van de statuten van LuxSCS naar aanleiding van de liquidatie van ACI Holdings Limited en de daarmee verband houdende overdracht van haar 3 750  beperkte aandelen in eigendom van LuxSCS aan haar moedermaatschappij Amazon.com Int'l Sales, Inc.
                           
                        
                               
                           
                           
                              07/12/2009
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als voorzitter)
                           
                           
                              Resolutie tot verhoging van het aandelenkapitaal van AEH in de vorm van een bijdrage in contanten.
                           
                        
                               
                           
                           
                              22/12/2009
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de aandeelhouders van LuxSCS ([…] als voorzitter, […] als vicevoorzitter, […] als vicevoorzitter en penningmeester)
                           
                           
                              Goedkeuring van de uitkering van interimdividend van LuxSCS.
                           
                        
                               
                           
                           
                              22/12/2009
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als voorzitter)
                           
                           
                              Uitkering van interimdividend aan de aandeelhouders van LuxSCS.
                           
                        
                               
                           
                           
                              30/04/2010
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als voorzitter)
                           
                           
                              Goedkeuring van de jaarrekening van LuxOpCo per 31 december 2009; Goedkeuring van de jaarrekening van AEH per 31 december 2009.
                           
                        
                               
                           
                           
                              28/05/2010
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als voorzitter)
                           
                           
                              Afwikkeling van de jaarrekeningen van LuxSCS per 31 december 2009 en resolutie om die voor te leggen aan de aandeelhouders van LuxSCS en kwijting te verlenen aan de enige bestuurder van LuxSCS voor het boekjaar dat eindigt op 31 december 2009; Erkenning van de verandering van het hoofdkantoor van de aandeelhouders en enige bestuurder van LuxSCS.
                           
                        
                               
                           
                           
                              14/06/2010
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de aandeelhouders van LuxSCS ([…] als voorzitter, […] als vicevoorzitter, […] als vicevoorzitter en penningmeester)
                           
                           
                              Goedkeuring van de jaarrekening per 31 december 2009 en bestemming van het resultaat; Kwijting aan de enige bestuurder voor het boekjaar dat eindigt op 31 december 2009.
                           
                        
                               
                           
                           
                              05/07/2010
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als voorzitter)
                           
                           
                              Ratificatie van het aandeelhoudersvoorschot in contanten dat door LuxSCS aan AEH is overgemaakt; Goedkeuring van de verhoging van het aandelenkapitaal van AEH door middel van een bijdrage in natura van een vordering.
                           
                        
                               
                           
                           
                              13/12/2010
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als voorzitter)
                           
                           
                              Ratificatie van het aandeelhoudersvoorschot in contanten dat door LuxSCS aan AEH is overgemaakt; Voorstel tot verhoging van het aandelenkapitaal van AEH door middel van een bijdrage in natura van een vordering; Volmachten aan […], […] en […] om in dit verband op te treden in naam van LuxSCS.
                           
                        
                               
                           
                           
                              07/04/2011
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de aandeelhouders van LuxSCS ([…] als voorzitter, […] als vicevoorzitter)
                           
                           
                              Goedkeuring van de toewijzing van het equivalent in EUR van 41 miljoen GBP aan een bijzondere reserve van LuxSCS naar aanleiding van de bijdrage door Amazon.com Int'l Sales, Inc. van 3 115  aandelen die zij bezit in Video Island Entertainment Ltd.
                           
                        
                               
                           
                           
                              07/04/2011
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de aandeelhouders van LuxSCS ([…] als voorzitter)
                           
                           
                              Resolutie om de aandeelhouders van LuxSCS de toewijzing van het equivalent in EUR van 41 miljoen GBP aan een bijzondere reserve van LuxSCS naar aanleiding van de bijdrage door Amazon.com Int'l Sales, Inc. van 3 115  aandelen die zij bezit in Video Island Entertainment Ltd te adviseren; Goedkeuring van de bijdrage door LuxSCS aan haar 100 % dochteronderneming LuxOpCo van 3 115  aandelen in Video Island Entertainment Limited.
                           
                        
                               
                           
                           
                              23/05/2011
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de aandeelhouders van LuxSCS ([…] als voorzitter, […] als vicevoorzitter, […] als vicevoorzitter en penningmeester)
                           
                           
                              Goedkeuring van de jaarrekening per 31 december 2010 en bestemming van het resultaat; Kwijting aan de enige bestuurder voor het boekjaar dat eindigt op 31 december 2010.
                           
                        
                               
                           
                           
                              23/05/2011
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als voorzitter)
                           
                           
                              Afwikkeling van de jaarrekening van LuxSCS per 31 december 2010 en resolutie om die jaarrekening ter goedkeuring voor te leggen aan de aandeelhouders van LuxSCS; Voorstel om kwijting te verlenen aan de enige bestuurder van LuxSCS voor het boekjaar dat eindigt op 31 december 2010.
                           
                        
                               
                           
                           
                              01/07/2011
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als voorzitter)
                           
                           
                              Ratificatie van een aandeelhoudersvoorschot in contanten dat door LuxSCS aan AEH is overgemaakt; Goedkeuring, in de hoedanigheid van enige bestuurder, van de verhoging van het aandelenkapitaal van AEH door middel van een bijdrage in natura van een vordering.
                           
                        
                               
                           
                           
                              25/01/2012
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als voorzitter)
                           
                           
                              Erkenning van het aftreden van de heer […] als bestuurder van LuxOpCo en AEH, goedkeuring van de verlening van kwijting; Erkenning van de benoeming van de heer […] als nieuwe bestuurder van LuxOpCo en AEH; Goedkeuring van de wijziging van het beleid inzake machtiging tot ondertekening van LuxOpCo en AEH; Ratificatie van het aandeelhoudersvoorschot in contanten door de enige aandeelhouder ten gunste van LuxSCS; Goedkeuring van de verhoging van het aandelenkapitaal van AEH door middel van een bijdrage in natura van een vordering; Ratificatie van het aangaan door LuxSCS van een gewijzigde en geherformuleerde kredietovereenkomst; Ratificatie van het aangaan door LuxSCS van een overeenkomst betreffende de toewijzing van intellectuele eigendom van 28 maart 2011 met [verwerving Q].
                           
                        
                               
                           
                           
                              23/04/2012
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als voorzitter)
                           
                           
                              Afwikkeling van de jaarrekeningen van LuxSCS per 31 december 2011 en kwijting aan de enige bestuurder van LuxSCS voor het boekjaar dat eindigt op 31 december 2011; Goedkeuring, in de hoedanigheid van aandeelhouder van LuxOpCo, van de jaarrekening per 31 december 2011; Goedkeuring, in de hoedanigheid van aandeelhouder van AEH, van de jaarrekening per 31 december 2011.
                           
                        
                               
                           
                           
                              27/04/2012
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de aandeelhouders van LuxSCS ([…] als voorzitter, […] als vicevoorzitter, […] als vicevoorzitter en penningmeester)
                           
                           
                              Goedkeuring van de jaarrekening per 31 december 2011 en bestemming van het resultaat; Kwijting aan de enige bestuurder voor het boekjaar dat eindigt op 31 december 2011.
                           
                        
                               
                           
                           
                              27/08/2012
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS ([…] als voorzitter)
                           
                           
                              Goedkeuring van het aftreden van de heer […] als bestuurder van LuxOpCo en AEH; Goedkeuring van de benoeming van de heer […] en de heer […] als nieuwe bestuurders van LuxOpCo en AEH en de wijziging van het beleid inzake machtiging tot ondertekening van LuxOpCo en AEH; Ratificatie van het aandeelhoudersvoorschot in contanten dat door LuxSCS aan AEH is overgemaakt; Goedkeuring van een verhoging van het aandelenkapitaal van AEH door middel van een bijdrage in natura.
                           
                        
                               
                           
                           
                              12/12/2012
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS (vertegenwoordigd door […] op grond van een delegatie van bevoegdheden)
                           
                           
                              Benoeming van de heer […] als nieuwe bestuurder van LuxOpCo en AEH; Goedkeuring van de wijziging van het beleid inzake machtiging tot ondertekening van LuxOpCo en AEH; Goedkeuring van het aftreden van de heer […] als beheerder van LuxOpCo en AEH.
                           
                        
                               
                           
                           
                              02/04/2013
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS (vertegenwoordigd door […] op grond van een delegatie van bevoegdheden)
                           
                           
                              Afwikkeling van de jaarrekeningen van LuxSCS per 31 december 2012 en kwijting aan de enige bestuurder van LuxSCS; Goedkeuring, in de hoedanigheid van aandeelhouder van AEH, van de jaarrekening per 31 december 2012; Goedkeuring, in de hoedanigheid van aandeelhouder van LuxOpCo, van de jaarrekening per 31 december 2012; Ratificatie van het door LuxSCS aangaan van een overeenkomst inzake de verwerving van activa voor de overname van bepaalde activa van [verwerving W1] en [verwerving W2]; Goedkeuring van de aanneming door LuxSCS van een wijziging van een overeenkomst inzake de overdracht van intellectuele eigendom met Elkotob.com LLC.
                           
                        
                               
                           
                           
                              08/04/2013
                           
                           
                              Schriftelijke resolutie van de aandeelhouders van LuxSCS (vertegenwoordigd door […] op grond van een delegatie van bevoegdheden, […] als voorzitter, […] als vicevoorzitter en penningmeester)
                           
                           
                              Goedkeuring van de jaarrekening per 31 december 2012 en bestemming van het resultaat; Kwijting aan de enige bestuurder voor het boekjaar dat eindigt op 31 december 2012.
                           
                        
            
                  (217)
               
               
                  Zoals weergegeven in tabel 14 blijkt uit de schriftelijke resoluties van de enige bestuurder en uit de notulen van de algemene vergaderingen van LuxSCS van de oprichting in 2004 tot en met 2013 dat de enige bestuurder en de partners van LuxSCS zich voornamelijk bezighielden met aspecten in verband met het toezicht op hun investeringen in hun hoedanigheid van partners in LuxSCS, zoals veranderingen in het aandelenkapitaal, kapitaalinbreng, de toekenning van leningen aan gelieerde ondernemingen en andere financiële besluiten met betrekking tot LuxSCS en haar dochterondernemingen. De schriftelijke besluiten en notulen hadden ook betrekking op de benoeming van bestuurders in de dochterondernemingen, hun kwijting en aftreden, wijzigingen van de statuten en de goedkeuring van de rekeningen.
               
            
                  (218)
               
               
                  Van de 46 schriftelijke resoluties en notulen als samengevat in tabel 14 hebben alleen de volgende vier betrekking op de immateriële activa.
                  
                              —
                           
                           
                              Op 14 januari 2005 keurde de enige bestuurder van LuxSCS goed en ratificeerde hij dat LuxSCS tussen december 2004 en januari 2005 de inkoopovereenkomst en twee overeenkomsten inzake kostendeling (met inbegrip van de CSA) was aangegaan.
                           
                        
                              —
                           
                           
                              Op 28 april 2006 gaf de enige bestuurder van LuxSCS, in het kader van de reorganisatie van de Europese detailhandelactiviteiten, zijn goedkeuring aan de overdracht van de redactionele inhoud, handelsmerken en domeinnamen van Amazon.co.uk Ltd, Amazon.fr Holding SAS en Amazon.de GmbH aan LuxSCS, alsook aan het sluiten van de licentieovereenkomst met LuxOpCo. De enige bestuurder werd tevens gemachtigd tot de uitvoering van deze overeenkomsten.
                           
                        
                              —
                           
                           
                              Op 25 januari 2012 ratificeerde en keurde de enige bestuurder van LuxSCS de overeenkomst inzake de overdracht van intellectuele eigendom met [verwerving Q] goed die werd gesloten door LuxSCS en per 29 maart 2011 van kracht werd. De enige bestuurder werd tevens gemachtigd tot de uitvoering van de overeenkomst inzake de overdracht van intellectuele eigendom.
                           
                        
                              —
                           
                           
                              Op 2 april 2013 werd gemeld dat LuxSCS en ATI een overeenkomst inzake de verwerving van activa hadden gesloten op 1 maart 2013 tot overname van bepaalde activa van een derde partij, bestaande uit softwarecodes en alle daarmee verband houdende intellectuele-eigendomsrechten. De enige bestuurder van LuxSCS ratificeerde de overeenkomst inzake de verwerving van activa en de licentie aan LuxOpCo.
                           
                        
            2.3.5.   INFORMATIE OVER DE LICENTIEOVEREENKOMSTEN BETREFFENDE INTELLECTUELE EIGENDOM TUSSEN ENTITEITEN VAN DE AMAZON-GROEP EN NIET-VERBONDEN ENTITEITEN
      2.3.5.1.   
            De M.com-overeenkomsten
         
      
      
                  (219)
               
               
                  Naast de in overweging 142 genoemde M.com-overeenkomsten, heeft Amazon tussen 2004 en 2006 nog elf M.com-overeenkomsten met Bombay Company, DVF, Bebe, Marks & Spencer, Sears Canada, Hobby Hub, Benefit Cosmetic, Timex.com, Mothercare UK en Devanlay US (233).
               
            
                  (220)
               
               
                  Amazon lichtte toe dat de M.com-partners geen toegang kregen tot Amazons technologie als zodanig. Amazon gebruikte haar technologie eerder om IT-diensten en diensten op het gebied van elektronische handel aan de partners te verlenen (234). Zoals toegelicht door Amazon, in overeenstemming met de M.com-overeenkomsten „stemde Amazon ermee in om te voorzien in technologieën op het gebied van elektronische handel om derden in staat te stellen hun eigen websites voor detailhandel te exploiteren. De M.com-klanten, zoals [A], ontving slechts technologie, en gebruikten of verwierven geen rechten op de handelsmerken, merknamen, klantgegevens of andere immateriële goederen van Amazon” (235). Amazon lichtte voorts toe dat zij, in de plaats van een prijs toe te kennen aan elk afzonderlijk onderdeel van haar aanbod, de prijsstelling van de M.com-overeenkomsten holistisch had benaderd (236). De M.com-overeenkomsten die dateren van na de betwiste fiscale ruling bevatten bepalingen waarin wordt gesteld dat elke partij een beperkte, niet-exclusieve licentie voor de intellectuele eigendom van haar partner krijgt en uitsluitend met het oog op de uitvoering van de overeenkomst.
               
            
                  (221)
               
               
                  Amazon benadrukte dat er belangrijke verschillen bestaan tussen de M.com-overeenkomsten en de licentieovereenkomst tussen LuxSCS en LuxOpCo, aangezien „op grond van de overeenkomst tussen LuxOpCo en LuxSCS verkreeg LuxOpCo volledige toegang tot de klantgegevens van miljoenen klanten. In de andere M.com-overeenkomsten is een dergelijke toegang tot gegevens niet opgenomen. Ten tweede omvat de overeenkomst tussen LuxSCS en LuxOpCo handelsmerken en domeinen, die niet zijn opgenomen in de andere M.com-overeenkomsten” (237). Amazon lichtte toe dat zij klantgegevens nooit in licentie geeft aan derde partijen (238).
               
            
                  (222)
               
               
                  De in het verslag inzake verrekenprijzen bedoelde M.com-overeenkomsten worden nader beschreven in overweging 223 tot en met 229.
               
            
                  (223)
               
               
                  In het kader van overeenkomst [A], stemde Amazon ermee in een nieuwe website [A] en een [A] winkel op de Amazon-websites te maken, ontwikkelen en onderhouden, ter vervanging van [A]”s bestaande website voor elektronische handel. [A] bepaalde de prijs van de te koop aangeboden producten op zowel de website [A] als in de [A] winkel, optredend als de officiële verkoper (239). Amazon was verantwoordelijk voor de verzending en behandeling van de pakketten aan eindklanten en het verlenen van diensten aan klanten. [A] en Amazon hebben geen eigendom van of rechten op intellectuele eigendom uitgewisseld, tenzij uitdrukkelijk vermeld in de overeenkomst. Rechten op het gebruik van intellectuele eigendom van Amazon, die als redelijkerwijs noodzakelijk werden geacht voor het nakomen van de verplichtingen van de partijen in het kader van het contract, werden door Amazon aan [A] in licentie gegeven op een niet-exclusieve, beperkte en niet-overdraagbare basis (240). Vergelijkbare licenties voor het exploiteren van de intellectuele eigendom van [A] werden door [A] toegekend aan Amazon (241). Met ingang van de startdatum waren klantgegevens die werden verkregen via de webwinkels de gemeenschappelijke eigendom van de partijen. De gegevens die door de partijen waren verzameld voorafgaand aan de startdatum bleef het exclusieve eigendom van die partij (242).
               
            
                  (224)
               
               
                  Volgens de aangenomen beloningsstructuur moest [A] een aanvangsvergoeding (15 miljoen USD) en een basisvergoeding (variërend van 7 miljoen USD tot 35 miljoen USD in 2001-2006) betalen. Bovendien moest [A] variabele kosten per eenheid als bedoeld in tabel 15 betalen, plus verdere kosten die worden aangeduid als bijkomende kosten (variërend van 0,05 USD tot 13,75 USD per verkochte eenheid) met betrekking tot de verpakking en te grote afmetingen van de verkochte artikelen. Ten slotte moest [A] Amazon een commissie betalen, uitgedrukt als percentage van de verkoop in tabel 16.
                  
                     Tabel 15
                  
                  
                     Door [A] betaalde variabele kosten (243)
                  
                  
                              (USD)
                           
                        
                              Variabele kosten per eenheid (USD/eenheid)
                           
                           
                              Jaar 1
                           
                           
                              Jaar 2
                           
                           
                              Jaar 3
                           
                           
                              Jaar 4
                           
                           
                              Jaar 5
                           
                           
                              Jaar 6
                           
                        
                              Sorteerbaar
                           
                           
                              2,36
                           
                           
                              2,36
                           
                           
                              2,10
                           
                           
                              1,87
                           
                           
                              1,78
                           
                           
                              1,78
                           
                        
                              Vervoerbaar
                           
                           
                              3,83
                           
                           
                              3,83
                           
                           
                              3,57
                           
                           
                              3,27
                           
                           
                              3,13
                           
                           
                              3,13
                           
                        
                              Niet-sorteerbaar of niet-vervoerbaar
                           
                           
                              4,83
                           
                           
                              4,83
                           
                           
                              4,81
                           
                           
                              4,48
                           
                           
                              4,28
                           
                           
                              4,28
                           
                        
                              Dropshipping-eenheden
                           
                           
                              0,75
                           
                           
                              0,75
                           
                           
                              0,75
                           
                           
                              0,75
                           
                           
                              0,75
                           
                           
                              0,75
                           
                        
                              […] Cadeaukaart
                              Dropshipping-eenheden
                           
                           
                              0,75
                           
                           
                              Gratis cadeaukaart
                           
                        
                              Verwerking van retourzendingen van klanten
                           
                           
                              Hetzelfde als de variabele kosten per eenheid voor elk […] product dat teruggestuurd wordt naar Amazon of haar gelieerde ondernemingen
                           
                        
                              Verwerking van retourzendingen van verkopers
                           
                           
                              1,00
                           
                           
                              1,00
                           
                           
                              1,00
                           
                           
                              1,00
                           
                           
                              1,00
                           
                           
                              1,00
                           
                        
                     Tabel 16
                  
                  
                     Door [A] betaalde verkoopcommissies
                  
                  
                              (%)
                           
                        
                               
                           
                           
                              Jaar 1
                           
                           
                              Jaar 2
                           
                           
                              Jaar 3
                           
                           
                              Jaar 4
                           
                           
                              Jaar 5
                           
                           
                              Jaar 6
                           
                        
                              Commissie op de verkoop van producten (andere dan catalogusproducten […])
                           
                           
                              5,0
                           
                           
                              5,0
                           
                           
                              4,5
                           
                           
                              4,0
                           
                           
                              4,0
                           
                           
                              4,0
                           
                        
                              Aanvullende commissie op de verkoop van textielproducten
                           
                           
                              2,5
                           
                           
                              2,5
                           
                           
                              3,0
                           
                           
                              3,5
                           
                           
                              3,5
                           
                           
                              3,5
                           
                        
                              Commissie op de verkoop van producten (catalogusproducten […])
                           
                           
                              2,0
                           
                           
                              2,5
                           
                           
                              2,5
                           
                           
                              2,5
                           
                           
                              3,0
                           
                           
                              3,0
                           
                        
            
                  (225)
               
               
                  Amazon moest op haar beurt [A] een verwijzingsvergoeding betalen voor Amazon-producten die te koop werden aangeboden op de website van [A]. Deze vergoeding bedroeg 5 % van de verkoop in 2001 en 2002, 4,5 % van de verkoop in 2003, en 4 % van de verkoop in de periode van 2004 tot 2006.
               
            
                  (226)
               
               
                  De oorspronkelijke looptijd van vijf jaar van overeenkomst [A] werd vervolgens verlengd tot 31 augustus 2011, toen Amazons commerciële relatie met [A] werd beëindigd (244).
               
            
                  (227)
               
               
                  Overeenkomst [G] omvatte onder meer de ontwikkeling, de hosting en het onderhoud van een deel van de Amazonwebsite dat de twee merken deelden voor de verkoop van door [G] geselecteerde en aangeleverde producten. Na de start van de gedeelde webwinkel verplichtte [G] zich ertoe de exploitatie van de website [G] stop te zetten en alle verkeer van haar website door te verwijzen naar de gedeelde webwinkel. Amazon bepaalde de prijs van de producten die werden verkocht via de gedeelde webwinkel. Zij kocht de producten van [G] en verkocht ze aan de eindklant (245). [G] was eigenaar van alle eenheden die werden opgeslagen in Amazons distributiecentra en droeg het risico van verliezen in verband met deze voorraad. [G] en Amazon hebben geen eigendom van of rechten op intellectuele eigendom uitgewisseld, tenzij uitdrukkelijk vermeld in de overeenkomst. Intellectuele-eigendomsrechten, die als redelijkerwijs noodzakelijk werden geacht voor het nakomen van de verplichtingen van de partijen in het kader van het contract, werden door Amazon aan [G] en door [G] aan Amazon in licentie gegeven op een niet-exclusieve, niet-overdraagbare basis (246). [G] moest (247) een aanvangsvergoeding in het eerste jaar betalen van 19,5 miljoen USD, een jaarlijkse basisvergoeding van maximaal 70 miljoen USD in 2004, een fulfilmentvergoeding variërend van 1,7 USD tot 4,5 USD per eenheid en een commissie, van aanvankelijk 4 % van de verkoop en in de loop der jaren geleidelijk oplopend tot 6 %.
               
            
                  (228)
               
               
                  Amazon stemde er in het kader van de overeenkomsten [H] en [B] mee in nieuwe websites voor elektronische handel (spiegelsites) te ontwikkelen, die in de plaats zouden komen van de bestaande sites van respectievelijk [H] en [B]. Amazon was verantwoordelijk was voor de ontwikkeling, de hosting en het onderhoud van de website voor elektronische handel (248). Zij heeft ook toegezegd ervoor te zorgen dat de beschikbare informatie en de prestaties van de spiegelsites in wezen gelijkwaardig zouden zijn aan de website van Amazon. In ruil daarvoor ontving Amazon de bestaande klantgegevens van [B] en [H], alsook de mogelijkheid om Amazon-producten op te nemen in de spiegelsites. Amazon betaalde verwijzingsvergoedingen van 5 % tot 6 % van de waarde van de verkoop aan de twee respectieve tegenpartijen. [H] en [B] deelden alle reeds bestaande klantgegevens met Amazon voordat de spiegelsites in gebruik werden genomen (249). Met ingang van die datum deelden beide partijen de klantgegevens die werden verkregen via de spiegelsites. In de overeenkomsten was bepaald dat elke partij de andere een niet-exclusieve, niet-overdraagbare licentie vrij van royalty's toekende voor het gebruik van hun intellectuele eigendom, die beschouwd werd als noodzakelijk voor het nakomen van de verplichtingen uit hoofde van de overeenkomst (250).
               
            
                  (229)
               
               
                  Amazon heeft in het kader van overeenkomst [I] geen platform voor elektronische handel beschikbaar gesteld aan [I], maar stemde ermee in dat producten van [I] opgenomen en te koop aangeboden zouden worden in de zoek- en bladerfuncties van de website van Amazon. [I] moest een vergoeding betalen van 8 % tot 9 % van de verkoop die gegenereerd werd via de website van Amazon.
               
            2.3.5.2.   
            Andere licentieovereenkomsten inzake intellectuele eigendom tussen de Amazon-groep en niet-verbonden entiteiten
         
      
      
                  (230)
               
               
                  Amazon heeft alle licentieovereenkomsten inzake intellectuele eigendom ingediend die sinds 2000 met derden zijn gesloten. Geen van deze overeenkomsten betrof een overdracht van intellectuele eigendom die te vergelijken is met die in de licentieovereenkomst. De ingediende overeenkomsten zijn niet van toepassing op een overdracht van het handelsmerk, de technologie van het online platform of de klantendatabank van Amazon. Zij hebben betrekking op hetzij het in licentie geven van een geregistreerd patent of de digitale inhoud.
               
            
                  (231)
               
               
                  Volgens Amazon zijn deze contracten „niet relevant voor de toetsing aan de staatssteunregels van de ATC van 2003: [a)] Deze overeenkomsten konden alleen worden gebruikt voor een CUP-analyse, terwijl de ATC van 2003 haar analyse terecht baseerde op de deling van de residuele winst. [b]) In elk geval omvatten de meeste overeenkomsten die gesloten zijn in de periode van toepassing van de ATC van 2003 (2006 tot halverwege 2014) niet alle componenten van de intellectuele eigendom die terug te vinden zijn in de intellectuele eigendom die is opgenome7n in de licentieovereenkomst tussen LuxSCS en LuxOpCo („immateriële activa”). [c)] Bovendien dateren de enige overeenkomsten die enkele gelijkenissen vertonen met de overeenkomst tussen LuxOpCo en LuxSCS van na de uitgave van de ATC van2003, waardoor zij nutteloos zijn voor de toetsing aan de staatssteunregels van de ATC van 2003, omdat ze toen niet gebruikt konden worden voor de analyse van de verrekenprijzen.” (251)
                  
               
            2.3.6.   BESCHRIJVING VAN AMAZONS NIEUWE BEDRIJFS- EN BELASTINGSTRUCTUUR IN LUXEMBURG, ALS BEVESTIGD DOOR DE FISCALE RULING VAN 2014
      
                  (232)
               
               
                  In mei 2014 ontving Amazon een nieuwe fiscale ruling van de Luxemburgse belastingdienst betreffende wijzigingen in haar bedrijfs- en belastingstructuur in Luxemburg. In het kader van de nieuwe bedrijfsstructuur, […] de rol van LuxSCS. De belangrijkste wijziging in die structuur was de oprichting van een nieuwe […] onderneming, die werd opgenomen in de bestaande structuur tussen […].
               
            
                  (233)
               
               
                  In het kader van de nieuwe bedrijfsstructuur, de reeds bestaande platformorganisatie in LuxOpCo […] (252). Als gevolg hiervan werden [60-70] werknemers die eerder werkzaam waren in het lokalisatie- en vertaalteam van LuxOpCo opgenomen in het softwareontwikkelings- en vertaalteam […] (253). Voor wat betreft de licentieovereenkomst, betaalt […] nu een royalty aan LuxSCS (254) in ruil voor het recht op het gebruik van de immateriële activa voor de exploitatie van een platform voor elektronische handel in Europa (255).
               
            
                  (234)
               
               
                  […]”s voornaamste activiteit is […]. De voornaamste dienst die […] levert, is […]. […] beheert ook […]. Ten slotte verleent […] […] en is zij verantwoordelijk voor […]. […] ontvangt op haar beurt […] (256), […] (257) en […] vergoedingen (258) van […].
               
            
                  (235)
               
               
                  In het verzoek om een fiscale ruling van 14 mei 2014, werd de door LuxOpCo verschuldigde distributievergoeding als zeer laag beschouwd vergeleken met de gemiddelde distributievergoeding die in rekening werd gebracht aan derde handelaren (259). De volgende argumenten werden naar voren gebracht om te rechtvaardigen waarom […] bereid was om LuxOpCo korting te geven op de distributievergoeding:
                  
                              (1)
                           
                           
                              De lagere distributievergoeding „houdt rekening met de […] financiële situatie en vooruitzichten [beschrijving van de staat van de markt van de detailhandel Amazons strategie]” (260).
                           
                        
                              (2)
                           
                           
                              [Beschrijving van Amazons commerciële strategie]. Indien […] een distributievergoeding van [4-6] % in rekening moest brengen voor het dekken van haar kosten in verband met het verlenen van diensten op het platform [prognoses van Amazon], die beide nadelig zouden zijn voor […]. Anderzijds wordt de korting die […] zal moeten verlenen beperkt door […]. Gezien het feit dat de toewijzing van de kosten voor technologie en het platform ongeveer [4-6] % uitmaakt van de verwachte inkomsten uit de detailhandel van LuxOpCo in 2014 is hij […]. Zo lijkt een distributievergoeding van minder dan [4-6] % een beter alternatief voor LuxOpCo te zijn dan wanneer LuxOpCo in de technologie en het platform zelf zou moeten investeren (261).
                           
                        
            
                  (236)
               
               
                  De rol van ASE is niet gewijzigd door de nieuwe bedrijfsstructuur. Zij zal de Europese activiteiten in het kader van Marketplace blijven exploiteren en beheren. In plaats van een royalty aan LuxOpCo te betalen voor alle in sublicentie gegeven immateriële activa, betaalt zij nu een vergoeding […] van […].
               
            
                  (237)
               
               
                  De rol van de Europese gelieerde ondernemingen is ook niet veranderd door de nieuwe bedrijfsstructuur.
               
            2.4.   BESCHRIJVING VAN HET TOEPASSELIJKE NATIONALE RECHTSKADER
      
      
                  (238)
               
               
                  Het gewone stelsel van de vennootschapsbelasting in Luxemburg is te vinden in de Luxemburgse wet inzake vennootschapsbelasting (loi modifiée du 4.12.1967 concernant l'impôt sur le revenue, hierna „de LIR” genoemd).
               
            
                  (239)
               
               
                  Artikel 18, lid 1, van de LIR voorziet in de methode voor het vaststellen van de jaarwinst van een belastingplichtige vennootschap: „De winst bestaat uit het verschil tussen de netto-activa aan het einde en de netto-activa aan het begin van het boekjaar, vermeerderd met de opnames van bedrijfskasmiddelen of andere middelen door de belastingplichtige voor zijn persoonlijk gebruik of enig ander gebruik dat niet bestemd is in het belang van de onderneming, en verminderd met aanvullende bijdragen die gedurende het boekjaar zijn gedaan.”
               
            
                  (240)
               
               
                  Artikel 159 LIR stelt dat ingezeten belastingplichtige vennootschappen over hun totale winst belasting verschuldigd zijn (262). Artikel 160 LIR stelt dat niet-ingezeten vennootschappen belasting verschuldigd zijn over hun binnenlandse inkomsten (263), die in artikel 156 LIR zijn gedefinieerd (264). Sinds 2011 wordt de belastbare winst van alle belastingplichtige ondernemingen in Luxemburg belast tegen het normale belastingtarief van 28,80 % (265).
               
            
                  (241)
               
               
                  Vóór de inwerkingtreding van artikel 56 bis LIR in januari 2017 werd ervan uitgegaan dat het zakelijkheidsbeginsel in de Luxemburgse belastingwetgeving was vervat in artikel 164, lid 3, LIR. Artikel 164, lid 3, LIR luidt: „Het belastbare inkomen omvat verkapte winstuitkeringen. Een verkapte winstuitkering doet zich met name voor wanneer een aandeelhouder, vennoot of belanghebbende partij direct of indirect voordelen verkrijgt van een onderneming of vereniging die hij normaliter niet zou hebben verkregen indien hij geen aandeelhouder, vennoot of belanghebbende partij was geweest.” (266) Volgens de heersende uitlegging van artikel 164, lid 3, LIR, dat sinds 1967 van kracht is, moeten transacties binnen de groep worden vergoed als waren deze overeengekomen tussen onafhankelijke ondernemingen die onder vergelijkbare omstandigheden onderhandelen op zakelijke grondslag. Dit werd bevestigd door de uitleg die door Luxemburg werd gegeven in paragraaf 64 van zijn opmerkingen bij het besluit tot inleiding van de procedure: „Het zakelijkheidsbeginsel voor in het Groothertogdom Luxemburg gevestigde belastingplichtige ondernemingen wordt uiteengezet in artikel 164, lid 3, en artikel 18 van de gewijzigde wet van 4 december 1967 betreffende de inkomstenbelasting (Loi concernant l'impôt sur le revenue — „LIR”), hoewel de term „zakelijkheidsbeginsel” niet uitdrukkelijk in die artikelen wordt gebruikt. Het is echter zeker dat beginsel dat de basis vormt van deze bepalingen.” Luxemburg verklaarde voorts dat noch in artikel 18, noch in artikel 164, lid 3, LIR onderscheid wordt gemaakt tussen internationale en nationale transacties of tussen multinationale of binnenlandse groepen. Hieruit volgt dat de regels en praktijken betreffende verrekenprijzen in Luxemburg in overeenstemming zijn met de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen, ook al wordt er in artikel 164, lid 3, LIR niet verwezen naar die richtlijnen (267).
               
            
                  (242)
               
               
                  Deze al lang bestaande uitlegging van artikel 164, lid 3, LIR werd door de Luxemburgse belastingdienst gecodificeerd in verscheidene circulaires, met name LIR nr. 164/2 van 28 januari 2011 en nr. 164/2 bis van 8 april 2011 (hierna „de circulaires” genoemd), die betrekking hebben op de toepassing van het zakelijkheidsbeginsel op financieringstransacties binnen de groep. Naast de specifieke richtlijnen voor de toepassing van het zakelijkheidsbeginsel voor dergelijke transacties bevatten de circulaires een algemene beschrijving van het zakelijkheidsbeginsel zoals uiteengezet in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen, dat daardoor werd omgezet in nationaal recht. Meer specifiek bevatten de circulaires de volgende algemene richtlijnen voor het verrichten van diensten binnen de groep: „Een dienst binnen de groep […] is verleend als een onafhankelijke onderneming onder vergelijkbare omstandigheden bereid was een andere onafhankelijke onderneming te betalen voor het verrichten van die activiteit, of als zij die activiteit zelf had verricht.” (268) In de circulaire werd voorts bepaald dat een fiscale ruling in de regel geldig is voor maximaal vijf jaar, tenzij de feiten en omstandigheden veranderen, of tenzij de wettelijke bepalingen waarop de ruling was gebaseerd worden gewijzigd of indien een van de belangrijkste kenmerken van de transactie wordt gewijzigd.
               
            
                  (243)
               
               
                  Met ingang van 1 januari 2017 wordt in een nieuw artikel 56 bis LIR uitdrukkelijk de toepassing van het zakelijkheidsbeginsel geformaliseerd in het kader van de Luxemburgse belastingwet. Met ingang van dezelfde datum werden de bovengenoemde circulaires vervangen door de Circulaire du directeur des contributions LIR no 56/1 — 56 bis/1 du 27 décembre 2016.
               
            2.5.   RICHTLIJNEN BETREFFENDE VERREKENPRIJZEN
      
      2.5.1.   HET OESO-KADER VOOR VERREKENPRIJZEN
      
                  (244)
               
               
                  De Organisatie voor Economische Samenwerking en Ontwikkeling (OESO) heeft diverse niet-bindende richtlijnen over internationale belastingheffing opgesteld. Omdat die niet-bindend zijn, worden de belastingdiensten van OESO-lidstaten, zoals Luxemburg (269), enkel aangespoord het kader van de OESO te volgen (270). Toch neemt het kader van de OESO een centrale plaats in en oefent het een duidelijke invloed uit op de fiscale praktijk van de OESO-lidstaten (en zelfs van de niet-lidstaten). In veel OESO-lidstaten hebben richtlijnen die deel uitmaken van dat kader zelfs kracht van wet gekregen of worden ze als referentie gebruikt voor de interpretatie van binnenlandse fiscale wetgeving. Voor zover de Commissie in dit besluit naar het kader van de OESO verwijst, doet zij dit dus omdat dat kader de vrucht is van overleg van deskundigen binnen de OESO en daarin wordt ingegaan op technieken om gemeenschappelijke uitdagingen op het gebied van internationale belastingheffing aan te pakken.
               
            2.5.2.   HET ZAKELIJKHEIDSBEGINSEL VOOR INTERNATIONALE FISCALE DOELEINDEN
      
                  (245)
               
               
                  Wanneer onafhankelijke ondernemingen zaken met elkaar doen op de markt, worden de voorwaarden van die transactie, met inbegrip van de prijzen van de overgedragen goederen of de verleende diensten, gewoonlijk bepaald door externe marktmechanismen. Wanneer vennootschappen die deel uitmaken van een multinationale vennootschapsgroep zaken doen met vennootschappen binnen diezelfde groep (hierna „de verbonden groepsvennootschappen” genoemd), worden hun commerciële en financiële betrekkingen mogelijk niet bepaald door externe marktmechanismen, maar kunnen die in sommige gevallen worden beïnvloed door een gemeenschappelijk belang om de fiscale lasten van de groep zo laag mogelijk te houden.
               
            
                  (246)
               
               
                  Het modelverdrag van de OESO betreffende belastingen op inkomen en kapitaal (hierna „het OESO-modelbelastingverdrag” genoemd) (271), dat de grondslag vormt voor veel bilaterale belastingverdragen tussen OESO-lidstaten en een toenemend aantal niet-lidstaten, bevat bepalingen betreffende de passende winsttoerekening tussen vennootschappen binnen een multinationale vennootschapsgroep. In dit verband wordt in artikel 9, lid 1, van het OESO-modelbelastingverdrag het volgende bepaald: „[Indien] tussen de twee [verbonden] ondernemingen in hun handelsbetrekkingen of financiële betrekkingen voorwaarden worden overeengekomen of opgelegd die afwijken van die welke zouden worden overeengekomen tussen onafhankelijke ondernemingen, mag winst die één van de ondernemingen zonder deze voorwaarden zou hebben behaald, maar ten gevolge van die voorwaarden niet heeft behaald, worden begrepen in de winst van die onderneming en dienovereenkomstig worden belast.” Deze bepaling wordt beschouwd als de gezaghebbende verklaring met betrekking tot het „zakelijkheidsbeginsel” voor internationale fiscale doeleinden.
               
            
                  (247)
               
               
                  Volgens het zakelijkheidsbeginsel mogen nationale belastingdiensten alleen instemmen met de verrekenprijzen (272) die tussen verbonden groepsvennootschappen overeengekomen zijn voor transacties binnen de groep indien die prijzen in overeenstemming zijn met wat zou zijn overeengekomen in vergelijkbare vrijemarkttransacties, dat wil zeggen transacties tussen onafhankelijke ondernemingen die onder vergelijkbare omstandigheden met elkaar onderhandelen volgens het zakelijkheidsbeginsel. Zoals uiteengezet in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen: „Het zakelijkheidsbeginsel is theoretisch goed omdat het de dichtste benadering oplevert van de werking van de vrije markt in gevallen waarin goederen en diensten tussen verbonden ondernemingen worden overgedragen. Hoewel het in de praktijk niet altijd gemakkelijk toe te passen is, levert het doorgaans wel passende niveaus van inkomen op tussen de leden van multinationale ondernemingengroepen, die door de belastingdiensten kunnen worden aanvaard. Het weerspiegelt de economische werkelijkheid van de specifieke feiten en omstandigheden van de gecontroleerde belastingplichtige en neemt de normale werking van de markt als benchmark.” (273) (vertaling Commissie). Dit vormt de kern van het zakelijkheidsbeginsel. Derhalve zijn OESO-lidstaten overeengekomen dat de winsten van verbonden ondernemingen voor fiscale doeleinden voor zover noodzakelijk kunnen worden aangepast om ervoor te zorgen dat het zakelijkheidsbeginsel in acht wordt genomen. Met andere woorden, de OESO-lidstaten zijn van mening dat een aanpassing van de verrekenprijzen passend is wanneer de voorwaarden van de commerciële en financiële betrekkingen in een transactie binnen de groep verschillen van die welke zij zouden verwachten in vergelijkbare vrijemarkttransacties.
               
            
                  (248)
               
               
                  Door voor het aanpassen van de winst uit te gaan van de commerciële en financiële voorwaarden die zouden zijn bepaald in vergelijkbare vrijemarkttransacties, waarborgt het zakelijkheidsbeginsel de voorkeursaanpak van de OESO, die erin bestaat de leden van een vennootschapsgroep voor fiscale doeleinden te behandelen als afzonderlijke entiteiten (hierna „de afzonderlijke-entiteitenbenadering” genoemd), in plaats van als onlosmakelijk verbonden onderdelen van één enkele, eengemaakte onderneming (274).
               
            
                  (249)
               
               
                  De OESO biedt richtlijnen aan belastingdiensten en multinationale ondernemingen voor de toepassing van het zakelijkheidsbeginsel in haar richtlijnen inzake verrekenprijzen, waarvan de meest recente wijzigingen gepubliceerd werden in 2017 (hierna „de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017” genoemd) (275). Eerdere versies van de richtlijnen werden goedgekeurd door de OESO-Raad van 22 juli 2010 (hierna „de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010” genoemd) (276) en van 13 juli 1995 (hierna „de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995” genoemd) (277). De meest recente herzieningen en verduidelijkingen bij de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen, zoals uiteengezet in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, zijn onder meer (278) gebaseerd op het definitieve verslag van de OESO over de acties 8-10, Aligning Transfer Pricing Outcomes with Value Creation (hierna „het definitieve verslag BEPS-acties 8-10” genoemd”) (279), zoals bekendgemaakt in het kader van haar actieplan betreffende grondslaguitholling en winstverschuiving (hierna „het BEPS-project” genoemd). Het definitieve verslag BEPS-acties 8-10 bevat herzieningen en verduidelijkingen bij de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen in het algemeen en met betrekking tot immateriële activa (280) en overeenkomsten inzake kostendeling (281) in het bijzonder.
               
            2.5.3.   DE OESO-VERREKENPRIJSMETHODEN
      
                  (250)
               
               
                  In de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen worden vijf methoden beschreven voor het bepalen van een zakelijke prijs van transacties binnen de groep: i) de CUP-methode; ii) de cost-plusmethode; iii) de resale-minusmethode; iv) de methode van de transactionele nettomarge (transactional net margin method, hierna „de TNMM” genoemd), en v) de transactionele profit-split-methode. In het algemeen moet de meest geschikte verrekenprijsmethode worden toegepast gelet op de omstandigheden van het geval (282). Voor moeilijke gevallen, wanneer geen enkele aanpak overtuigend is, zou een flexibele aanpak het mogelijk maken om het bewijs van meer dan één methode te gebruiken (283). Het staat multinationale vennootschapsgroepen vrij om verrekenprijsmethoden toe te passen die niet in die richtlijnen zijn beschreven, mits die methoden resulteren in zakelijke verrekenprijzen (284).
               
            
                  (251)
               
               
                  Er wordt onderscheid gemaakt tussen traditionele transactiemethoden (de eerste drie methoden) en transactionelewinstmethoden (de laatste twee methoden) (285). De traditionele transactiemethoden worden beschouwd als de meest rechtstreekse manier om vast te stellen of de commerciële en financiële voorwaarden van een transactie tussen verbonden ondernemingen op zakelijke grond gebaseerd zijn. Op basis daarvan wordt in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen duidelijk de voorkeur gegeven aan de traditionele transactiemethoden, zoals de CUP-methode, boven de transactionele methoden, dat wil zeggen de TNMM en de profit-splitmethode (286).
               
            
                  (252)
               
               
                  De CUP-methode, de TNMM en de profit-splitmethode zijn relevant voor dit besluit en worden derhalve uitvoeriger beschreven in overweging 253 tot en met 256.
               
            
                  (253)
               
               
                  De CUP-methode wordt aangeduid als een directe verrekenprijsmethode (287). Met deze methode wordt een vergelijking gemaakt van de prijs en andere voorwaarden die overeengekomen zijn voor de overdracht van goederen of diensten in een transactie binnen de groep met de prijs en de andere voorwaarden die overeengekomen zijn voor de overdracht van goederen of diensten in vergelijkbare vrijemarkttransacties (dat wil zeggen transacties tussen niet-gelieerde ondernemingen) die onder vergelijkbare omstandigheden zijn uitgevoerd (288).
               
            
                  (254)
               
               
                  De TNMM en de profit-splitmethode worden vaak omschreven als „indirecte methoden”. Met deze methoden wordt de prijs bepaald van transacties binnen de groep doordat vastgesteld wordt wat een zakelijke nettowinst (dat wil zeggen bedrijfsresultaat) voor een bepaalde activiteit zou zijn door middel van een raming van de nettowinst die een niet-geïntegreerde onderneming die dezelfde of een vergelijkbare activiteit verricht naar verwachting op die activiteit zou maken (289).
               
            
                  (255)
               
               
                  De TNMM onderzoekt de verhouding van de nettowinst (290) tot een passende grondslag (bv. kosten, verkoop, activa) (291), die wordt aangeduid als een „nettowinstindicator” of „winstniveau-indicator”, en in verband met de onderzochte transactie binnen de groep (of transacties die geschikt zijn om samen te voegen). De nettowinstindicator moet worden vastgesteld op basis van de nettowinstindicator die door onafhankelijke partijen wordt behaald in vergelijkbare vrijemarkttransacties. Bij de toepassing van de TNMM, moet worden gekozen voor de onderzochte partij bij de gecontroleerde transactie, dat wil zitten de partij bij de transactie waarvoor een winstniveau-indicator wordt onderzocht. Deze keuze moet in overeenstemming zijn met de functieanalyse (met inbegrip van het gedragen risico en de gebruikte activa) van beide partijen bij de onderzochte transactie(s) binnen de groep. Bij de toepassing van de TNMM is de onderzochte partij in de regel de partij waarop de methode op de meest betrouwbare manier kan worden toegepast en waarvoor de meest betrouwbare vergelijkingspunten kunnen worden gevonden. Het gebruik van de TNMM wordt vaak in verband gebracht met paragraaf 3.18 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, op grond waarvan de „onderzochte partij” in beginsel de onderneming met de minst complexe functieanalyse met betrekking tot de onderzochte transactie binnen de groep moet zijn (292). Bijgevolg wordt de TNMM beschouwd als een geschikte methode voor het onderzoeken van de zakelijke beloning van de partij die geen unieke en waardevolle bijdragen doet aan onderzochte transactie(s) binnen de groep (293).
               
            
                  (256)
               
               
                  De profit-splitmethode is de andere „indirecte methode” voor het maken van een ruwe schatting van de zakelijke prijzen van transacties binnen de groep. Deze methode bestaat erin de gecombineerde winst (of het gecombineerde verlies) te verdelen over de gelieerde ondernemingen die partij zijn bij de transacties binnen de groep waarvoor een prijs wordt bepaald, en deze winsten vervolgens over hen te verdelen op een economisch geldige grondslag die overeenkomt met de verdeling van de winst die verwacht zou kunnen worden in een op zakelijke grondslag gesloten overeenkomst en die in die overeenkomst zou zijn weerspiegeld (294). In de OESO-richtlijnen worden twee benaderingen beschreven voor het verdelen van de gecombineerde winsten over de gelieerde ondernemingen: de bijdrageanalyse en de residuele analyse. Met de bijdrageanalyse wordt de gecombineerde winst verdeeld op basis van de relatieve waarde van de functies (rekening houdend met de gebruikte activa en gedragen risico's) die zijn uitgeoefend door elk van de partijen die betrokken zijn bij de transacties binnen de groep van de prijs bepaald. Bij de residuele analyse wordt voor het verdelen van de winst gebruikgemaakt van een benadering in twee stappen. In eerste instantie krijgt elke onderneming een basiswinst (of routinewinst) toegekend die passend is voor de functies die zij verricht, de activa die zij gebruikt en de risico's die zij draagt, op basis van een vergelijking van het marktrendement dat behaald is voor vergelijkbare transacties door onafhankelijke ondernemingen. Met andere woorden, de eerste stap komt in wezen overeen met de toepassing van de TNMM. In een tweede stap wordt de residuele winst die overblijft na voltooiing van de eerste stap verdeeld tussen de partijen op een wijze die in de buurt komt van de manier waarop onafhankelijke partijen die winst op zakelijke grondslag zouden hebben verdeeld. De profit-splitmethode wordt doorgaans beschouwd als een geschikte methode wanneer beide partijen bij de transactie binnen de groep unieke en waardevolle bijdragen leveren aan die transactie, omdat in een dergelijk geval van onafhankelijke partijen zou worden verwacht dat zij de winst van de transactie zouden delen in verhouding tot hun respectieve bijdragen (295).
               
            2.5.3.1.   
            De zakelijke range
         
      
      
                  (257)
               
               
                  In de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen wordt een range van uitkomsten en niet één specifieke uitkomst als een aanvaardbaar zakelijk resultaat van een vergelijkende analyse beschouwd (296). In de praktijk is de „range” waarnaar wordt verwezen de interkwartielrange (297).
               
            
                  (258)
               
               
                  In de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen wordt echter benadrukt dat dit alleen mogelijk is wanneer de range resultaten bevat waarvan de betrouwbaarheid relatief gelijk en hoog is, terwijl het bij problemen inzake vergelijkbaarheid passend kan zijn om een centrale tendens (bijvoorbeeld de mediaan, het gemiddelde of een gewogen gemiddelde en dergelijke) te gebruiken om het passende punt in de range te bepalen (298).
               
            2.5.3.2.   
            Bijzondere overwegingen betreffende de toepassing van het zakelijkheidsbeginsel voor immateriële goederen
         
      
      
                  (259)
               
               
                  In hoofdstuk VI van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen worden specifieke richtsnoeren betreffende de toepassing van het zakelijkheidsbeginsel op immateriële goederen gegeven. Hoofdstuk VI werd opgenomen in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995 en werd onlangs bijgewerkt in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017 op basis van het definitieve verslag BEPS Actions 8-10 (299).
               
            
                  (260)
               
               
                  Volgens dat hoofdstuk moet voor de toepassing van het zakelijkheidsbeginsel op intellectuele goederen rekening worden gehouden met zowel het perspectief van de vervreemder als van de verkrijger van de goederen. Vanuit het perspectief van de vervreemder, moet de prijs waartegen een vergelijkbare onafhankelijke onderneming bereid zou zijn om de goederen onder vergelijkbare omstandigheden over te dragen worden onderzocht. Vanuit het perspectief van de verkrijger, moet worden onderzocht of een vergelijkbare onafhankelijke onderneming bereid zou zijn deze prijs te betalen (300).
               
            
                  (261)
               
               
                  Een onafhankelijke verkrijger zou er alleen mee instemmen de betrokken prijs te betalen als het voordeel dat hij redelijkerwijs kan verwachten te halen uit het gebruik van de immateriële goederen bevredigend is ten opzichte van de andere opties die realistisch gezien beschikbaar zijn. Het vaststellen van de entiteit of entiteiten die betrokken zijn bij de transacties binnen de groep met betrekking tot immateriële goederen die het recht hebben de winst die op de goederen gemaakt is (geheel of gedeeltelijk) te behouden, is van cruciaal belang om tot een zakelijk resultaat te komen. Het juridische eigendom van het immateriële goed is echter niet doorslaggevend bij het analyseren van de zakelijke aard van de beloning (301).
               
            2.5.3.3.   
            Bijzondere overwegingen betreffende de toepassing van het zakelijkheidsbeginsel op de activiteiten van de aandeelhouder en marginaal waardetoevoegende diensten binnen de groep
         
      
      
                  (262)
               
               
                  In hoofdstuk VII van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen worden specifieke richtsnoeren betreffende de toepassing van het zakelijkheidsbeginsel op diensten binnen de groep gegeven. Hoofdstuk VII werd opgenomen in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995 en onlangs bijgewerkt in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017 op basis van het definitieve verslag BEPS Actions 8-10 (302).
               
            
                  (263)
               
               
                  Een multinationale groep kan maatregelen nemen om bepaalde diensten binnen de groep beschikbaar te stellen aan de leden van de groep, bijvoorbeeld financiële of administratieve diensten. Dergelijke diensten kunnen worden uitgevoerd door de moederonderneming of een ander lid van de groep die in eerste instantie de kosten van de verlening van de diensten kan dragen. Indien diensten binnen de groep geacht worden te zijn verleend, moet worden bepaald of de door de ontvangende vennootschap te betalingen vergoeding voor die diensten, indien van toepassing, in overeenstemming is met het zakelijkheidsbeginsel (303). Zoals uiteengezet in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen: „Wanneer wordt getracht de zakelijke prijs voor diensten binnen de groep te bepalen, moet de kwestie zowel vanuit het perspectief van de dienstverrichter als vanuit het perspectief van de ontvanger van de dienst worden bekeken. Relevante overwegingen in dit verband zijn de waarde van de dienst voor de ontvanger en hoeveel een vergelijkbare onafhankelijke onderneming bereid zou zijn te betalen voor die dienst in vergelijkbare omstandigheden, alsook de kosten voor de dienstverrichter.” (304) (vertaling Commissie).
               
            
                  (264)
               
               
                  Toch rechtvaardigen niet alle activiteiten binnen de groep een door de ontvanger te betalen vergoeding. Een activiteit binnen de groep die verricht wordt door een onderneming in haar hoedanigheid van aandeelhouder en uitsluitend op grond van het eigendomsbelang van die onderneming in een of meer andere leden van de groep (een „aandeelhoudersactiviteit”), mag niet aan de dochterondernemingen in rekening worden gebracht (305).
               
            
                  (265)
               
               
                  Het Gezamenlijk Forum voor verrekenprijzen (hierna „het Forum” genoemd) is een groep van deskundigen die door de Commissie opgericht is in oktober 2002 en de Commissie helpt en adviseert over zaken op het gebied van verrekenprijzen. Het Forum bestaat uit deskundigen uit de overheids- en de particuliere sector op het gebied van verrekenprijzen. In februari 2010 werd een verslag gepubliceerd over de beoordeling door het Forum van de toepassing van het zakelijkheidsbeginsel, zoals uiteengezet in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen, op een specifieke categorie diensten die verleend worden tussen verbonden ondernemingen, die beschreven worden als „marginaal waardetoevoegende diensten binnen de groep” (hierna „het Forumverslag van 2010” genoemd) (306).
               
            
                  (266)
               
               
                  Zoals uiteengezet in bijlage 1 bij het Forumverslag van 2010 kunnen marginaal waardetoevoegende diensten onder meer juridische en boekhoudkundige diensten omvatten. Wanneer dergelijke marginaal waardetoevoegende diensten geacht worden te zijn verleend, zijn de auteurs van het Forumverslag van 2010 van mening dat de CUP-methode de meest passende methode is voor het bepalen van de zakelijke prijs van die diensten. Bij gebrek aan geschikte vergelijkbare vrijemarkttransacties, is een op kosten gebaseerde verrekenprijsmethode echter de meest gangbare methode voor het bepalen van de zakelijke prijs van dergelijke diensten (307).
               
            
                  (267)
               
               
                  Bij het toepassen van een op kosten gebaseerde methode, moet de juiste kostengrondslag van een bepaalde dienst worden vastgesteld. Vervolgens moet worden overwogen welke eventuele opslag op deze kosten moet worden toegepast. In dit verband wordt in het Forumverslag van 2010 in de eerste plaats verwezen naar paragraaf 7.33 en 7.36 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, waarin gesteld wordt dat niet altijd een opslag moet worden toegepast op de kostengrondslag (308).
               
            
                  (268)
               
               
                  In het Forumverslag van 2010 werd verder vastgesteld dat, op basis van de ervaring van de nationale belastingdiensten, een passende opslag voor marginaal waardetoevoegende diensten doorgaans binnen een range van 3 % tot 10 % valt, van vaak rond de 5 %. Echter, wanneer de feiten en omstandigheden van de specifieke transactie een andere opslag rechtvaardigen, moet daar rekening mee worden gehouden.
               
            2.6.   BESCHRIJVING VAN DE BELANGRIJKSTE BOEKHOUDKUNDIGE EN FINANCIËLE TERMEN DIE IN DIT BESLUIT WORDEN GEBRUIKT
      
      
                  (269)
               
               
                  Hierna volgt een beknopt overzicht van de financiële indicatoren en boekhoudkundige concepten die veelvuldig in dit besluit worden gebruikt.
               
            
                  (270)
               
               
                  Op de winst-en-verliesrekening is het gebruikelijk dat eerst de inkomsten worden geboekt die een onderneming uit haar normale bedrijfsactiviteiten ontvangt, gewoonlijk uit de verkoop van goederen en diensten aan klanten. Deze post wordt „verkoop” of „omzet” of „inkomsten” genoemd.
               
            
                  (271)
               
               
                  De post kostprijs van de verkochte goederen („COGS”) geeft hoofdzakelijk de waarde weer van het materiaal voor de productie van goederen (grondstoffen) of de aankoopprijs van goederen die worden doorverkocht indien de onderneming de verkochte goederen niet verwerkt. Voor de berekening van de brutowinst wordt de COGS van de verkoop afgetrokken.
               
            
                  (272)
               
               
                  Exploitatiekosten omvatten hoofdzakelijk salariskosten (309), energiekosten en andere administratie- en verkoopkosten. In het geval van LuxOpCo wordt de aan LuxSCS betaalde royalty als „overige exploitatiekosten” geclassificeerd, maar deze wordt niet meegeteld in de exploitatiekosten op basis waarvan het bedrijfsresultaat volgens de betwiste fiscale ruling wordt berekend (310).
               
            
                  (273)
               
               
                  In tabel 17 wordt een vereenvoudigd overzicht van een winst-en-verliesrekening gegeven (311).
                  
                     Tabel 17
                  
                  
                     Vereenvoudigde winst-en-verliesrekening
                  
                  
                     Verkoop
                     (of omzet of inkomsten)
                  
                  
                              —
                           
                           
                              
                                 Kostprijs van de verkochte goederen (COGS)
                              
                           
                        
                     Brutowinst
                  
                  
                              —
                           
                           
                              
                                 Exploitatiekosten
                              
                           
                        
                     Bedrijfsresultaat(EBITDA)
                  
                  
                     Winst vóór rente en belastingen (EBIT) of bedrijfsopbrengsten
                  
                  
                              —
                           
                           
                              
                                 Rente en uitzonderlijke baten of baten van niet-terugkerend aard
                              
                           
                        
                     Belastbaar inkomen
                  
                  
                              —
                           
                           
                              
                                 Belasting
                              
                           
                        
                     Nettowinst
                  
               
            
                  (274)
               
               
                  De prestaties en het rendement worden vaak gemeten door middel van ratio's die „marges” of „opslagen” worden genoemd. Marges worden ook gebruikt bij vergelijkingen met de peergroup bij verrekenprijzen.
               
            
                  (275)
               
               
                  Voor verrekenprijzen kunnen brutomarges worden berekend als brutowinst gedeeld door de verkoop (of COGS), en nettomarges als het bedrijfsresultaat gedeeld door de verkoop (of de totale kosten, dat wil zeggen de som van de COGS en de exploitatiekosten), in het bijzonder wanneer de methode van de transactionele nettomarge wordt gebruikt. Daarom zou bij het gebruik van de methode van de „nettomarge” de teller van de winstniveau-indicator het bedrijfsresultaat zijn.
               
            3.   REDENEN VOOR HET INLEIDEN VAN DE PROCEDURE
      
      
                  (276)
               
               
                  De Commissie heeft in haar besluit tot inleiding van de procedure (312) verklaard dat zij ernstige twijfels had bij de verenigbaarheid van de betwiste fiscale ruling met de interne markt. Zij uitte in het bijzonder verscheidene twijfels bij het feit dat de verrekenprijzenregeling als onderschreven in de betwiste fiscale ruling heeft geresulteerd in een zakelijke royaltybetaling aan LuxSCS en een zakelijke vergoeding voor LuxOpCo.
               
            
                  (277)
               
               
                  Ten eerste bekritiseerde de Commissie het feit dat de betwiste fiscale ruling lijkt te zijn verleend zonder een verslag betreffende verrekenprijzen. Voorts merkte zij op dat de ruling verleend was binnen elf werkdagen na de ontvangst van de eerste brief waarin om de ruling werd verzocht.
               
            
                  (278)
               
               
                  Ten tweede bekritiseerde de Commissie het feit dat de verrekenprijzenregeling als onderschreven in de betwiste fiscale ruling niet gebaseerd leek te zijn op een van de algemeen aanvaarde verrekenprijzenregelingen als bedoeld in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen.
               
            
                  (279)
               
               
                  Ten derde bekritiseerde de Commissie het feit dat, in tegenstelling tot de aanbevelingen van paragraaf 6.16 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995 en 2010, de bij de betwiste fiscale ruling goedgekeurde royaltybetaling geen verband hield met productie, verkoop of winst. In plaats daarvan werd de royalty berekend als de residuele winst van de transacties binnen de groep door LuxOpCo, die werd vastgesteld door een routinerendement dat is toe te schrijven aan de functies van LuxOpCo af te trekken van de daadwerkelijk geboekte winst van LuxOpCo.
               
            
                  (280)
               
               
                  Ten vierde vroeg de Commissie zich af of het juist was om ervan uit te gaan dat LuxOpCo minder complexe functies uitoefent in vergelijking met LuxSCS. Op basis van de beschrijving van de functies die worden uitgeoefend door LuxOpCo en de door haar gedragen risico's, leken die functies en risico's complexer te zijn dan die welke worden uitgeoefend door LuxSCS. De specifieke functies in verband met de immateriële activa, waarvoor LuxSCS zogezegd zou zijn vergoed, werden niet beschreven in het rulingverzoek, noch door de Luxemburgse belastingdienst in de betwiste fiscale ruling. Voorts werden, hoewel in het rulingverzoek werd gezegd dat LuxSCS alle risico's in verband met het bezit van de intellectuele-eigendomsrechten zou dragen, de door LuxSCS te dragen risico's in verband met het bezit van de immateriële activa niet vermeld, met name ten opzichte van de door LuxOpCo gedragen risico's.
               
            
                  (281)
               
               
                  Ten vijfde was de Commissie, met een opslag van [4-6] % op de exploitatiekosten, van mening dat de vergoeding als onderschreven in de betwiste fiscale ruling voor de door LuxOpCo uitgeoefende functies relatief laag was, met name gelet op het feit dat de functies van LuxOpCo onder meer gepresenteerd werden als essentiële en strategische beslissingen, waarmee het zakelijke risico van de gehele Europese markt geconcentreerd werd. Bovendien werd de toepassing van een onder- en bovengrens (313) voor de vaststelling van de zakelijke vergoeding voor LuxOpCo, die voorrang heeft boven de verrekenprijzenregeling op basis van exploitatiekosten, niet toegelicht. Ten slotte vroeg de Commissie zich af of de keuze voor een indirecte verrekenprijsmethode voor de vergoeding voor LuxOpCo gerechtvaardigd was.
               
            
                  (282)
               
               
                  Ten zesde merkte de Commissie op dat hoewel de betwiste fiscale ruling werd toegekend in 2003, deze in 2014 nog steeds van kracht leek te zijn. De Commissie betwijfelde of het juist was om de bij de ruling aanvaarde vergoeding meer dan tien jaar later nog steeds als zakelijk te beschouwen, zonder enige herziening of verplichting om de administratie in kennis te stellen ingeval kritische omstandigheden in de tussentijd waren veranderd.
               
            
                  (283)
               
               
                  In het licht van deze kritiek kwam de Commissie tot de voorlopige conclusie dat de betwiste fiscale ruling Amazon een selectief voordeel verleende, in die zin dat hij resulteerde in een royaltybetaling voor LuxSCS en een vergoeding voor LuxOpCo die afweek van een zakelijk resultaat. Aangezien alle overige voorwaarden van artikel 107, lid 1, van het Verdrag vervuld leken te zijn en er kennelijk geen andere reden was om tot verenigbaarheid van de rulings op grond van artikel 107, lid 2, of lid 3, van het Verdrag te besluiten, kwam de Commissie tot de voorlopige conclusie dat de betwiste fiscale ruling staatssteun vormde die onverenigbaar is met de interne markt.
               
            4.   OPMERKINGEN VAN LUXEMBURG
      
      
                  (284)
               
               
                  De opmerkingen van Luxemburg bij het besluit tot inleiding van de procedure hadden in de eerste plaats betrekking op de vermeende procedurele tekortkomingen van het voorafgaande onderzoek van de Commissie, ten tweede op vermeende juridische fouten in het besluit tot inleiding van de procedure, en ten derde op de twijfels die de Commissie in het besluit tot inleiding van de procedure had geuit.
               
            4.1.   DE OPMERKINGEN VAN LUXEMBURG BIJ VERMEENDE PROCEDURELE TEKORTKOMINGEN
      
      
                  (285)
               
               
                  Luxemburg voerde aan dat het besluit tot inleiding van de procedure in zeer korte tijd en op grond van ontoereikende informatie werd aangenomen. Luxemburg was van mening dat de Commissie niet alle mogelijkheden had aangegrepen om de informatie te verzamelen die nodig was voor het beoordelen van de maatregel tijdens het voorafgaande onderzoek.
               
            
                  (286)
               
               
                  Allereerst voerde Luxemburg aan dat de Commissie inbreuk had gemaakt op de beginselen van loyale samenwerking en onpartijdigheid, in het bijzonder doordat zij niet is ingegaan op zijn aanbod om bijeen te komen om Luxemburg in de gelegenheid te stellen de verstrekte informatie te bespreken voordat zij het besluit nam de formele onderzoeksprocedure in te leiden.
               
            
                  (287)
               
               
                  Ten tweede voerde Luxemburg aan dat de Commissie noch de letter, noch de geest van artikel 12, lid 2, van Verordening (EU) 2015/1589 (314) had toegepast, waarin is bepaald dat indien de Commissie van oordeel is dat het antwoord op haar verzoeken om informatie ontoereikend of onvolledig is, zij haar verzoek dient te herhalen of zelfs een bevel tot het verstrekken van informatie moet uitvaardigen
               
            
                  (288)
               
               
                  Luxemburg verwees ook naar artikel 5, lid 2, en artikel 12, lid 3, van Verordening (EU) 2015/1589. Hij merkt op dat in deze zaak geen aanmaning of bevel tot het verstrekken van informatie aan Luxemburg werd toegezonden.
               
            4.2.   DE OPMERKINGEN VAN LUXEMBURG MET BETREKKING TOT VERMEENDE JURIDISCHE FOUTEN IN HET BESLUIT TOT INLEIDING VAN DE PROCEDURE
      
      
                  (289)
               
               
                  Luxemburg was van mening dat het besluit tot inleiding van de procedure aangetast was door een aantal juridische fouten.
               
            
                  (290)
               
               
                  Ten eerste was Luxemburg van mening dat het besluit een aantasting van zijn soevereine bevoegdheden op het gebied van directe belastingen vormt. Hij is in het bijzonder van mening dat de Commissie haar bevoegdheden op het gebied van staatssteun heeft overschreden door haar eigen interpretatie van het zakelijkheidsbeginsel te ontwikkelen en die op te leggen. Op deze manier tracht de Commissie in werkelijkheid de regels inzake directe belastingen te harmoniseren in strijd met artikel 113 en 115 van het Verdrag, aangezien de Unie het materiële recht inzake belastingen alleen kan harmoniseren door middel van anoniem aangenomen wetgevende maatregelen.
               
            
                  (291)
               
               
                  Luxemburg heeft met name de aandacht gevestigd op de specifieke aard en complexiteit van verrekenprijzen. Volgens de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen hebben de nationale belastingdiensten een zekere mate van discretionaire bevoegdheid nodig om de belastingregels te kunnen interpreteren tegen de achtergrond van een afzonderlijk geval en te kunnen besluiten of de gebruikte verrekenprijsmethode tot een aanvaardbare verrekenprijs leidt. Luxemburg voerde aan dat nationale belastingautoriteiten voor het waarborgen van rechtszekerheid door middel van fiscale rulings de noodzakelijke discretionaire bevoegdheid nodig hebben, zonder meteen het risico te lopen dat hun oordeel vervolgens in strijd met de regels inzake staatssteun wordt verklaard. Luxemburg voerde aan dat hij bevestiging had gekregen dat zijn praktijk inzake fiscale rulings passend en in overeenstemming is met de gedragscode voor de belastingregeling voor ondernemingen (315) en met de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen (316).
               
            
                  (292)
               
               
                  Ten tweede voerde Luxemburg aan dat de precedenten waarop de Commissie zich baseerde in het besluit tot inleiding van de procedure afwijken van de betwiste fiscale ruling, aangezien dat zij betrekking hadden op regelingen die elementen bevatten die een voordeel opleveren, ongeacht de individuele omstandigheden van de belastingplichtige. De in het kader van die regelingen geboden voordelen waren uitsluitend toegankelijk voor een bepaalde groep ondernemingen, terwijl de betwist de fiscale ruling niet van toepassing is op het hele belastingstelsel, maar toegepast wordt op het individuele geval van Amazon.
               
            
                  (293)
               
               
                  Ten derde voerde Luxemburg aan dat het in het besluit tot inleiding van de procedure ontbreekt aan een beoordeling van de selectiviteit, meer in het bijzonder wordt niet vastgesteld wat het referentiebelastingstelsel of de referentiegroep van belastingplichtigen is waarmee Amazons fiscale behandeling moet worden vergeleken. Bijgevolg zijn geen afwijking van het referentiebelastingstelsel dat op Amazon wordt toegepast en voordeel vastgesteld.
               
            
                  (294)
               
               
                  Met betrekking tot het juiste referentiekader, vond Luxemburg dat dat de nationale belastingwetgeving moest zijn, en met name artikel 164, lid 3, en artikel 18 LIR. Hoewel artikel 164, lid 3, LIR geen specifieke verwijzing naar de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen bevat, zijn de regels en praktijken inzake verrekenprijzen van Luxemburg in overeenstemming met die richtlijnen. Luxemburg was van mening dat nationale regels inzake verrekenprijzen dienen om erop toe te zien dat vennootschapsgroepen en onafhankelijke ondernemingen op dezelfde manier worden behandeld. Luxemburg merkte ook op dat noch in artikel 18, noch in artikel 164, lid 3, LIR onderscheid wordt gemaakt tussen internationale en nationale transacties of tussen multinationale en binnenlandse groepen. Luxemburg heeft erop aangedrongen dat de betwiste fiscale ruling beoordeeld moet worden in het licht van het bestaande relevante regelgevingskader en de economische omstandigheden die golden ten tijde van de toekenning van de maatregel, dat wil zeggen in 2003 (317). Luxemburg merkte op dat de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010 in 2003 nog niet bestonden en dat er in de Luxemburgse wetgeving niet verwezen werd naar de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995.
               
            
                  (295)
               
               
                  Ten vierde was Luxemburg van mening dat de Commissie geen categorie ondernemingen heeft vastgesteld die mogelijk van de maatregel hebben geprofiteerd. Onder verwijzing naar de zaak Autogrill (318), merkte Luxemburg op dat om aan de voorwaarde van selectiviteit te voldoen, een categorie moet worden vastgesteld van ondernemingen die als enige van de betrokken maatregel profiteren. Wat betreft de referentiegroepen van belastingplichtigen, was Luxemburg van mening dat alleen belastingplichtigen die onderworpen zijn aan regels inzake verrekenprijzen en zijn praktijk inzake fiscale rulings zich in een vergelijkbare feitelijke en juridisch situatie bevonden.
               
            4.3.   OPMERKINGEN VAN LUXEMBURG BIJ DE IN HET BESLUIT TOT INLEIDING VAN DE PROCEDURE GEUITE TWIJFELS
      
      
                  (296)
               
               
                  Luxemburg ging ook specifiek in op de door de Commissie in het besluit tot inleiding van de procedure geuite twijfels over de verenigbaarheid van de betwiste fiscale ruling met het zakelijkheidsbeginsel.
               
            
                  (297)
               
               
                  Ten eerste voerde Luxemburg, in antwoord op de kritiek van de Commissie dat de betwiste fiscale ruling in slechts elf werkdagen werd aangenomen, aan dat het proces veel langer had geduurd en dat er bijeenkomsten met vertegenwoordigers van Amazon hadden plaatsgevonden op 9 en 11 september 2003, en dat de belastingautoriteiten diepgaand onderzoek hadden verricht naar de benadering, Amazons brieven van 23 en 31 oktober 2003, en het door Amazons belastingadviseur ingediende verslag inzake verrekenprijzen.
               
            
                  (298)
               
               
                  Ten tweede voerde Luxemburg aan dat de zorg van de Commissie dat de betwiste fiscale ruling was toegekend bij gebrek aan de vereiste economische analyse, ongegrond was. Er is een verslag inzake verrekenprijzen opgesteld ter ondersteuning van de in het rulingverzoek voorgestelde verrekenprijzenregeling. Dat bevat standaardelementen zoals een functieanalyse van beide partijen bij de transactie (LuxOpCo en LuxSCS), de beschrijving van de onderliggende transactie en de betrokken intellectuele eigendom, alsmede een selectie van de verrekenprijsmethoden en een beoordeling van de zakelijke prijs.
               
            
                  (299)
               
               
                  Luxemburg heeft toegelicht dat toen de betwiste fiscale ruling in 2003 werd goedgekeurd, de activiteiten van Amazon nieuw waren en snel in omvang toenamen, waarbij voorrang werd gegeven aan langetermijninvesteringen boven winstgevendheid op korte termijn. In 2003 boekte Amazon verlies en was het de bedoeling dat Amazon fors zou blijven investeren in technologie voor de nabije toekomst. Aangezien online detailhandel een activiteit met lage marges en onderhevig is aan hevige concurrentie, had Amazon als strategie om zichzelf te onderscheiden door middel van technologische innovatie. Als gevolg daarvan werden de immateriële activa beschouwd als de belangrijkste bron van waarde in Amazons activiteiten. De technologie die nodig is voor de processen is zeer geavanceerd en wordt voortdurend verbeterd door middel van aanzienlijke investeringen door LuxSCS.
               
            
                  (300)
               
               
                  Volgens de functieanalyse van het verslag inzake verrekenprijzen, is LuxSCS verantwoordelijk voor de instandhouding en de constante ontwikkeling van de immateriële activa; LuxOpCo beheert, exploiteert en ontwikkelt de detailhandel en dienstverlening via de Europese websites met gebruikmaking van de immateriële activa die in licentie verkregen zijn van LuxSCS. Volgens Luxemburg was de economische levensduur van de immateriële activa beperkt en vereisten zij voortdurende verbetering en aanzienlijke investeringen. Luxemburg voegde eraan toe dat LuxOpCo zelf geen immateriële activa in bezit had of heeft. Krachtens de voorwaarden van de licentieovereenkomst inzake intellectuele eigendom worden alle door LuxOpCo ontwikkelde immateriële activa wettelijk toegekend aan en eigendom van LuxSCS.
               
            
                  (301)
               
               
                  Luxemburg voerde aan dat de betwiste fiscale ruling een op de TNMM gebaseerde verrekenprijzenregeling onderschrijft voor het vaststellen van de hoogte van de door LuxOpCo aan LuxSCS te betalen zakelijke royalty. De TNMM is een verrekenprijsmethode die overeenstemt met de regels inzake verrekenprijzen en de bestuurspraktijk van Luxemburg. Hij wordt doorgaans gebruikt in fiscale rulings in Luxemburg en is aanvaard in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995. De aanvaarding van de TNMM door de Luxemburgse belastingdienst was in overeenstemming met de functieanalyse in het verslag inzake verrekenprijzen: LuxSCS bezit, behoudt en ontwikkelt de meest strategische elementen, namelijk de immateriële activa, die moeilijk te waarderen zijn. Luxemburg voert voorts aan dat LuxOpCo op grond van de licentieovereenkomst beperkte rechten en verantwoordelijkheden met betrekking tot de immateriële activa heeft en zelf geen intellectuele eigendom bezit. Bijgevolg heeft LuxSCS levensvatbare alternatieven om de immateriële activa te gebruiken om een goedlopend bedrijf op te zetten; LuxOpCo, anderzijds, heeft dergelijke alternatieven niet. Derhalve wordt LuxOpCo gezien als de minder complexe entiteit in vergelijking met LuxSCS en is zij naar behoren gekozen als de onderzochte partij. Luxemburg voerde voorts aan dat, aangezien online detailhandel lage marges genereert, de keuze voor andere methoden LuxOpCo had kunnen blootstellen aan het risico van verliezen. De keuze voor de TNMM garandeerde dat de toekomstige winsten van LuxOpCo stabieler en in overeenstemming met haar profiel zouden zijn. Er werd ook mee gewaarborgd dat de resultaten van LuxOpCo zouden stijgen in overeenstemming met de toenemende omvang van haar activiteiten in Luxemburg en in de Europese Unie, en gezorgd voor legitieme voorspelbaarheid met betrekking tot de vergoeding van LuxOpCo. Andere methoden zouden meer vluchtige resultaten hebben opgeleverd. In het licht van deze overwegingen voerde Luxemburg aan dat van de betwiste fiscale ruling niet kan worden gezegd dat „het laagst mogelijke resultaat” erin aanvaard wordt voor LuxOpCo.
               
            
                  (302)
               
               
                  Ten derde, in reactie op de zorg die de Commissie in het besluit tot inleiding van de procedure heeft geuit over het feit dat de door LuxOpCo aan LuxSCS betaalde royalty geen verband houdt met productie, verkoop-of winst, heeft Luxemburg bevestigd dat de royalty berekend wordt als een residuele winst. Luxemburg was echter van mening dat een dergelijke uitkomst inherent was aan de toepassing van de TNMM en in overeenstemming met de functieanalyse en de risicoanalyse.
               
            
                  (303)
               
               
                  Ten vierde voerde Luxemburg aan dat het financieel rendement van LuxOpCo voor elk jaar van de betreffende periode volledig in overeenstemming is met het zakelijkheidsbeginsel. Er werd aangenomen dat de zakelijke vergoeding voor LuxOpCo in de interkwartielrange tussen [2-2,5] % en [5-10] % lag met een mediaanwaarde van [4-4,5] %, zoals aangegeven in de vergelijkende analyse van het verslag inzake verrekenprijzen.
               
            
                  (304)
               
               
                  Ten vijfde, wat betreft de geuite twijfel over de relevantie van de onder- en bovengrens voor de vergoeding van LuxOpCo, voerde Luxemburg aan dat aangezien Amazon in 2003 verlies leed en ondernemingen in de vergelijkende analyse eveneens verliesgevend waren, de ondergrens een positieve vergoeding waarborgde die toenam in overeenstemming met de uitbreiding van de activiteiten. Voorts zetten deze onder- en de bovengrens LuxOpCo ertoe aan haar activiteiten op efficiënte wijze te beheren. Zonder deze onder- en bovengrens zou LuxOpCo gewoon haar kosten kunnen verhogen om haar resultaat te verbeteren. Gezien het feit dat de door LuxOpCo behaalde marge in de periode 2006-2013 gemiddeld [3,5-4] % bedroeg en elk jaar binnen de grenzen van de interkwartielrange lag, concludeert Luxemburg dat de boven- en ondergrenzen geen werkelijke en praktische gevolgen hadden.
               
            
                  (305)
               
               
                  Luxemburg voerde voorts aan dat de belastbare grondslag geen bovengrens had en gestegen is in overeenstemming met de uitbreiding en investeringen van Amazon in de EU. De vergoedingsmarge werd toegepast op alle exploitatiekosten van LuxOpCo, niet alleen op de door haar gemaakte exploitatiekosten in Luxemburg. Dienovereenkomstig werd de marge toegepast op een bredere grondslag dan alleen de door LuxOpCo exploitatiekosten in Luxemburg, aangezien die ook de door andere dochterondernemingen in de Europese Unie gemaakte exploitatiekosten omvatte, die vervolgens werden in rekening werden gebracht aan LuxOpCo. Indien de door LuxOpCo ontvangen vergoeding uitsluitend in verhouding tot haar exploitatiekosten in Luxemburg werd berekend, zou de gemiddelde marge [10-15] % zijn. De door Luxemburg verstrekte cijfers ter staving van dit argument zijn opgenomen in tabel 18.
                  
                     Tabel 18
                  
                  
                     De belastbare winst van LuxOpCo, uitgedrukt in verhouding tot de exploitatiekosten van LuxOpCo in Luxemburg (met uitzondering van de door de dochterondernemingen in de EU doorberekende kosten) (a) en de exploitatiekosten van LuxOpCo, met inbegrip van de door de dochterondernemingen in de EU doorberekende kosten (b)
                  
                  
                              (%)
                           
                        
                              Jaar
                           
                           
                              2006
                           
                           
                              2007
                           
                           
                              2008
                           
                           
                              2009
                           
                           
                              2010
                           
                           
                              2011
                           
                           
                              2012
                           
                           
                              2013
                           
                           
                              Totaal
                              (2006-2013)
                           
                        
                              (a)
                           
                           
                              13,8
                           
                           
                              12,0
                           
                           
                              10,9
                           
                           
                              10,4
                           
                           
                              11,4
                           
                           
                              11,5
                           
                           
                              11,0
                           
                           
                              [10 - 15]
                           
                           
                              [10 - 15]
                           
                        
                              (b)
                           
                           
                              4,1
                           
                           
                              4,4
                           
                           
                              4,2
                           
                           
                              4,2
                           
                           
                              3,9
                           
                           
                              3,8
                           
                           
                              3,2
                           
                           
                              [2,5 - 3]
                           
                           
                              [3,5 - 4]
                           
                        
            
                  (306)
               
               
                  Ten zesde, wat betreft de duur van de betwiste fiscale ruling, lichtte Luxemburg toe dat het in eerste instantie de bedoeling was dat die geldig zou zijn voor vijf boekjaren, vanaf het begin van de activiteiten van Amazon in Luxemburg, die daadwerkelijk van start gingen in 2006 (319). Daarom was de betwiste fiscale ruling oorspronkelijk van toepassing tot 2011. Luxemburg legt ook uit dat, volgens zijn bestuurspraktijk van toen, rulings inzake verrekenprijzen doorgaans alleen gewijzigd werden indien het activiteitenmodel of de marktomstandigheden significant veranderd waren. In 2011 waren de activiteiten en het bedrijfsmodel van LuxOpCo ongewijzigd gebleven, zodat de verrekenprijzenregeling nog steeds passend werd geacht en de betwiste fiscale ruling in 2011 werd verlengd voor nog eens vijf jaar. Luxemburg legt bovendien uit dat, na de economische crisis van 2008, de vergoeding voor vergelijkbare activiteiten (online detailhandel) behoorlijk onder druk stond en de exploitatiemarges van Amazon bleven krimpen. In dit verband was Luxemburg van mening dat de herziening van de prijsmethode had kunnen leiden tot een vermindering van de vergoeding van LuxOpCo.
               
            4.4.   OPMERKINGEN VAN LUXEMBURG BIJ DE M.COM-OVEREENKOMSTEN, DE LICENTIEOVEREENKOMSTEN BINNEN DE GROEP, LICENTIEOVEREENKOMSTEN INZAKE INTELLECTUELE EIGENDOM EN ANDERE INFORMATIE
      
      
                  (307)
               
               
                  Luxemburg heeft zijn opmerkingen bij de M.com-overeenkomsten, de licentieovereenkomsten binnen de groep, de licentieovereenkomsten inzake intellectuele eigendom tussen entiteiten van de Amazon-groep en derden, en andere interne financiële en juridische informatie van LuxOpCo, LuxSCS, AMEU en ASE, zoals externe waarderingsverslagen of verslagen inzake verrekenprijzen met betrekking tot transacties betreffende de verwerking van intellectuele eigendom, notulen van bestuursvergaderingen en algemene vergaderingen van de aandeelhouders van LuxOpCo ingediend.
               
            
                  (308)
               
               
                  Luxemburg voerde aan dat zijn regels inzake verrekenprijzen zonder onderscheid van toepassing zijn op alle groepen ondernemingen, nationaal of internationaal, en dat Amazon niet gunstiger werd behandeld dan andere groepen, omdat Luxemburg zijn regels inzake verrekenprijzen consistent toepaste.
               
            
                  (309)
               
               
                  Luxemburg betwistte de relevantie van de M.com-overeenkomsten voor deze zaak. Met uitzondering van de Target-overeenkomst, werden ze gesloten nadat Luxemburg zijn fiscale ruling had uitgevaardigd. Na de herziening van de M.com-overeenkomsten, verklaarde Luxemburg dat hij het eens was met het standpunt van Amazon dat de M.com-overeenkomsten een bedrijfsmodel weerspiegelen dat verschilt van het model dat tussen LuxSCS en LuxOpCo is opgezet. Derhalve kunnen deze overeenkomsten, met inbegrip van de overeenkomsten tussen Amazon en Borders, Circuit City, Target, ToysRUs en Waterstones, niet worden gebruikt voor het uitvoeren van een CUP-analyse.
               
            
                  (310)
               
               
                  Luxemburg voerde voorts aan dat de overeenkomsten van Amazon binnen de groep ook niet geschikt zijn voor een CUP-analyse, aangezien deze overeenkomsten binnen de groep per definitie niet op de vrije markt gesloten zijn.
               
            4.5.   DE OPMERKINGEN VAN LUXEMBURG BIJ DE DOOR AMAZON INGEDIENDE DOCUMENTEN MET BETREKKING TOT DE PROCEDURE VOOR DE US TAX COURT
      
      
                  (311)
               
               
                  Op 6 juli 2017 diende Luxemburg zijn opmerkingen in bij de door Amazon bij de Commissie ingediende kennisgeving met betrekking tot de documenten die gebruikt en opgesteld zijn voor de geschilprocedure voor de US Tax Court.
               
            
                  (312)
               
               
                  In zijn opmerkingen ondersteunt Luxemburg de opmerkingen en conclusies van Amazon en benadrukt hij dat de buy-in van LuxSCS alleen de immateriële activa zelf omvat, los van alle andere activa, functies en risico's in verband met de activiteiten van Amazon.
               
            
                  (313)
               
               
                  Volgens Luxemburg werd in de analyse van de US Tax Court vastgesteld dat [4,5-5] % van de brutoverkoop van goederen (gross merchandise sales, hierna „GMS” genoemd) een passend zakelijk royaltytarief zou zijn voor de immateriële activa die worden gebruikt voor de exploitatie van de Europese activiteiten van Amazon, die gebaseerd zijn op de meest relevante referentiewaarden.
               
            
                  (314)
               
               
                  Luxemburg merkt op dat LuxSCS royalty's ontving van LuxOpCo die overeenkwamen met [3-3,5] % van de GMS, en dus lager waren dan het zakelijke royaltytarief dat was vastgesteld door de US Tax Court. Bijgevolg zou LuxOpCo, indien het tarief van de US Tax Court zou worden toegepast, royalty's moeten betalen aan LuxSCS, waardoor haar belastbare inkomen in Luxemburg zou afnemen.
               
            
                  (315)
               
               
                  Luxemburg is derhalve van mening dat de belastbare grondslag van LuxOpCo niet onredelijk verlaagd was, zoals door de Commissie werd gesuggereerd in haar besluit tot inleiding van de procedure, wat betekent dat de betwiste fiscale ruling geen selectief voordeel voor LuxOpCo inhield.
               
            5.   OPMERKINGEN VAN BELANGHEBBENDEN
      
      5.1.   OPMERKINGEN VAN AMAZON
      
      5.1.1.   OPMERKINGEN VAN AMAZON MET BETREKKING TOT VERMEENDE JURIDISCHE FOUTEN
      
                  (316)
               
               
                  Amazon voerde aan dat de Commissie het referentiekader niet goed had vastgesteld en de selectiviteit van de maatregel niet had aangetoond in haar besluit tot inleiding van de procedure. Volgens Amazon moet de betwiste fiscale ruling worden bezien tegen een specifieke bepaling van nationaal recht en/of bestuurspraktijk en niet tegen het vennootschapsbelastingstelsel als geheel (320). Derhalve is het juiste referentiekader voor het beoordelen van de betwiste fiscale ruling het zakelijkheidsbeginsel als bedoeld in artikel 164, lid 3, en artikel 18 LIR, samen met de relevante bestuurspraktijk waarin de betrokken bepalingen worden toegepast (321).
               
            
                  (317)
               
               
                  Volgens Amazon zouden er slechts bezwaren met betrekking tot staatssteun kunnen zijn als de betwiste fiscale ruling afweek van de normale interpretatie en toepassing van het zakelijkheidsbeginsel in Luxemburg. Amazon voerde aan dat uit het wijdverbreide gebruik van de methode van deling van de residuele winst dat in de databank LuxLeaks onthuld werd door het International Consortium of Investigative Journalists (hierna „het ICIJ” genoemd) blijkt dat de betwiste fiscale ruling niet afweek van de bestuurspraktijk van de Luxemburgse belastingdienst (322).
               
            
                  (318)
               
               
                  Amazon voerde ook aan dat de Commissie de selectiviteit van de maatregel niet heeft aangetoond en verwees naar de gevallen waarin de kenmerken van niet-selectieve maatregelen werden vastgesteld (323).
               
            5.1.2.   OPMERKINGEN VAN AMAZON BIJ DE IN HET BESLUIT TOT INLEIDING VAN DE PROCEDURE GEUITE TWIJFELS
      
                  (319)
               
               
                  De opmerkingen van Amazon bij de in het besluit tot inleiding van de procedure geuite twijfels komen grotendeels overeen met die van Luxemburg, voor zover zij ook aanvoerde dat het rulingverzoek vergezeld ging van een verslag inzake verrekenprijzen en dat dit verzoek grondig werd onderzocht.
               
            
                  (320)
               
               
                  Amazon voerde voorts aan dat de gekozen verrekenprijsmethode, de deling van de residuele winst, niet alleen in overeenstemming is met de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen, maar ook met de regels inzake verrekenprijzen en de bestuurspraktijk van Luxemburg (324). Amazon lichtte toe dat de immateriële activa die LuxSCS ter beschikking stelt aan LuxOpCo in het kader van de licentieovereenkomst bestaan uit alle intellectuele eigendom, eigendomsrechten en alle overige immateriële goederen die eigendom van en ontwikkeld zijn door LuxSCS op grond van een overeenkomst met gelieerde ondernemingen van Amazon, of in licentie verkregen zijn van gelieerde ondernemingen of entiteiten van Amazon die anderszins banden hebben met LuxSCS (325). Zij lichtte de rol van LuxSCS toe vergeleken met die van LuxOpCo en voerde aan dat, aangezien LuxOpCo een werkmaatschappij is zonder eigen middelen, terwijl LuxSCS unieke en moeilijk te waarderen belangrijke waardecreërende factoren bezit, in stand houdt en verder ontwikkelt, LuxOpCo de minst complexe entiteit is in die relatie. Derhalve wordt de TNMM in het kader van de methode van deling van de residuele winst in de eerste plaats gebruikt om het rendement te bepalen van de niet-unieke bijdragen door LuxOpCo, die is aangewezen als de „onderzochte partij”. Vervolgens wordt de residuele winst volledig toegekend aan LuxSCS vanwege het feit dat haar bijdrage essentieel is voor de Europese activiteiten (326).
               
            
                  (321)
               
               
                  Amazon voegde eraan toe dat de bijdragen van LuxSCS, waarvoor zij betaald wordt als gevolg van de verrekenprijzenregeling die wordt onderschreven in de betwiste fiscale ruling, niet alleen bestaan uit het in sublicentie geven van immateriële activa, maar ook uit de aanvaarding van risico's in verband met de activiteiten van LuxOpCo (327). Door de ontwikkeling van de immateriële activa te behouden en te financieren nam LuxSCS aanzienlijke risico's, aangezien zij de betalingen in het kader van de CSA moest doen. Het door LuxSCS gelopen risico vloeit voort uit de onzekerheid die inherent is aan de financiering van de ontwikkeling van O & O. Indien de O & O-activiteiten geen immateriële activa opleveren die succesvol geëxploiteerd kunnen worden, zouden de partijen bij de CSA aanzienlijke verliezen hebben geleden. LuxSCS is in staat de zakelijke risico's in verband met de immateriële activa te beheersen, aangezien zij ze controleert en ontwikkelt in het kader van haar deelname aan de CSA. Daarom is het voor LuxSCS niet nodig om zelf werknemers in dienst te hebben. Bovendien zouden de immateriële activa, in een situatie waarin LuxOpCo verliezen zou lijden, in licentie kunnen worden gegeven aan een andere onderneming en daarom ligt de controle op de exploitatie van de immateriële activa daadwerkelijk bij LuxSCS. Ten slotte heeft LuxSCS, als eigenaar van de zeer waardevolle immateriële activa, de financiële capaciteit om eventuele risico's op te vangen. LuxSCS zou ook een beroep kunnen doen op de kasstroom uit verwachte royalty-inkomsten voor de financiering van toekomstige investeringen die erop gericht zijn de immateriële activa in stand te houden en te verbeteren.
               
            
                  (322)
               
               
                  Amazon voerde voorts aan dat de toepassing van de CUP-methode voor het bepalen van een vast royaltytarief vluchtigere resultaten zou hebben opgeleverd, waarbij LuxOpCo zou worden blootgesteld aan het risico van verliezen, en dat derhalve van die methode werd afgezien. In elk geval moet de Luxemburgse belastingdienst de verrekenprijzenanalyse beginnen op basis van de door de belastingplichtige gekozen methode.
               
            
                  (323)
               
               
                  Amazon herinnerde eraan dat de toepassing van om het even welke verrekenprijsmethode doorgaans een reeks cijfers oplevert die allemaal even betrouwbaar zijn. Verrekenprijzen zijn geen exacte wetenschap en elke analyse van de verrekenprijzen zal onvermijdelijk leiden tot een reeks zakelijke resultaten en een conclusie over een zakelijke prijs en niet de zakelijke prijs. Bovendien voerde Amazon met verwijzing naar de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen aan dat met verrekenprijzen beoordelingsvrijheid gemoeid is. Derhalve is een zekere beoordelingsmarge van essentieel belang om het vennootschapsbelastingstelsel beheersbaar te houden.
               
            
                  (324)
               
               
                  Amazon heeft ex post een onderzoek naar beheersdiensten ingediend waartoe zij in 2014 opdracht had gegeven en waarin Europese ondernemingen worden vergeleken die activiteiten verrichten die te vergelijken zijn met de beheersdiensten tussen verschillende ondernemingen van Amazon (hierna „het onderzoek van 2014” genoemd) (328). In het onderzoek van 2014 werd gezocht naar vergelijkbare ondernemingen waarvan doorgaans gesteld wordt dat zij betrokken zijn bij activiteiten van hoofdkantoren en adviesactiviteiten op het gebied van bedrijfsbeheer. Aan de hand van een zoekopdracht naar vergelijkbare ondernemingen in de Amadeus-databank met gebruikmaking van zoekcriteria in verband met het geografische gebied (329), de mate van onafhankelijkheid van de onderneming, ontoereikende financiële gegevens, en het zoeken naar activiteitensectoren op trefwoorden (330), zijn elf ondernemingen (331) gevonden die door de belastingadviseur als voldoende vergelijkbaar met LuxOpCo worden beschouwd. De analyse van de financiële gegevens van de geselecteerde ondernemingen voor de periode 2010-2012 heeft geresulteerd in de volgende interkwartielrange van de winstniveau-indicator, gedefinieerd als het bedrijfsresultaat (332) gedeeld door de totale kosten: 1,8 % tot 12,0 % met een mediaanwaarde van 7,0 %. Amazon is van mening dat in het onderzoek van 2014 de zakelijke aard bevestigd wordt van de vergoeding van LuxOpCo die wordt onderschreven in de betwiste fiscale ruling, omdat de opslag van LuxOpCo als een percentage van de uitsluitend in Luxemburg gemaakte exploitatiekosten tijdens de betreffende periode binnen deze range bleef (333).
               
            
                  (325)
               
               
                  Amazon verdedigde ook de duur van de betwiste fiscale ruling. Ter onderbouwing van het argument dat de herziening van de ruling na de financiële crisis van 2008 hoogstwaarschijnlijk zou hebben geleid tot een verlaging van de vergoeding van LuxOpCo, diende Amazon een ex-postverslag inzake verrekenprijzen in waartoe zij opdracht had gegeven in 2012 (hierna „het ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2012” genoemd) (334) en waarin de financiële resultaten werden gepresenteerd van de ondernemingen die gebruikt waren voor de vergelijkende zoekopdracht in het verslag inzake verrekenprijzen. Van de oorspronkelijke groep vergelijkbare ondernemingen die werden gebruikt in het verslag inzake verrekenprijzen, bestonden er in de daaropvolgende jaren drie niet meer en waren er nog eens drie die niet vergelijkbaar werden beschouwd of over onvoldoende gegevens beschikten. Er werden twee nieuwe groepen ondernemingen samengesteld: op basis van gegevens van 2004-2006 en 2008-2010. De analyse die werd uitgevoerd voor verschillende boekjaren heeft het laagste kwartiel van het rendement op de kosten (gedefinieerd als het bedrijfsresultaat in verhouding tot de totale kosten) opgeleverd, variërend van 1,1 % tot 4,2 %; mediaan: 3,1 % tot 5,5 %; en het hoogste kwartiel: 4,6 % tot 8,5 %. Op basis van deze resultaten voerde Amazon aan dat de vergoeding van LuxOpCo tijdens de betreffende periode binnen de zakelijke range bleef.
               
            
                  (326)
               
               
                  Ten slotte Amazon voerde aan dat zelfs indien de Commissie tot de conclusie zou komen dat de betwiste fiscale ruling staatssteun inhoudt, er geen rechtsgrondslag zou zijn voor de terugvordering van de vermeende steun van Amazon. Ten eerste is Amazon van mening dat een dergelijke terugvordering zou neerkomen op ongelijke behandeling, aangezien Amazon dan als enige onderneming de vermeende onrechtmatige steun zou terugbetalen, hoewel volgens Amazon veel belastingplichtigen onderworpen waren aan dezelfde behandeling op grond van het Luxemburgse belastingstelsel. Ten tweede stelt Amazon dat zij terecht verwachtte dat de betwiste fiscale ruling rechtmatig was en dat zij erop kon rekenen. Amazon had met name niet kunnen verwachten dat de Commissie, als gevolg van een niet eerder gehanteerde en nieuwe aanpak (335), de betwiste fiscale ruling als staatssteun zou aanmerken. Ten slotte merkt Amazon op dat de verjaringstermijn van tien jaar sinds de toekenning van de vermeende steun is verlopen. Amazon voert aan dat de betwiste fiscale ruling een individuele maatregel is. Derhalve is de datum waarop het juridisch bindende besluit werd aangenomen op grond waarvan de nationale autoriteiten toezegden de steun te verlenen, van doorslaggevend belang voor de bepaling van de datum van toekenning. Volgens Amazon werd de betwiste fiscale ruling verleend op 6 november 2003 en, aangezien er meer dan tien jaar is verstreken sinds de datum van toekenning en de datum waarop de Commissie haar eerste verzoek om inlichtingen deed op 24 juni 2014, kan de Commissie de terugvordering niet gelasten.
               
            5.2.   EPICENTER
      
      
                  (327)
               
               
                  EPICENTER (336) was van mening dat in het besluit tot inleiding van de procedure geen rekening werd gehouden met de mate van discretionaire bevoegdheden die kenmerkend is voor de praktijk van de verrekenprijzen. EPICENTER was van mening dat de Commissie haar wettelijke bevoegdheden op het gebied van directe belastingen overschreed door de regels inzake staatssteun aan te grijpen om schadelijke belastingconcurrentie aan te pakken. In dit verband ondermijnt zij de behoefte aan juridische en regelgevende zekerheid zelf. Volgens EPICENTER moet de rol van de Commissie minder bestaan in het voorschrijven van een voorkeursaanpak, dan in het waarborgen dat bepaalde fiscale rulings in overeenstemming zijn met de relevante OESO- of nationale richtlijnen. Dienovereenkomstig is de referentie voor de beoordeling van de mate van selectiviteit van een overeenkomst de algemene voorschriften die in elke lidstaat gelden.
               
            5.3.   COMPUTER & COMMUNICATIONS INDUSTRY ASSOCIATION (HIERNA „CCIA” GENOEMD)
      
      
                  (328)
               
               
                  Overwegende dat CCIA zich hard maakt voor doeltreffend toezicht op staatssteun, was zij van mening dat de huidige onderzoeken zich richten op politiek gemakkelijke doelen. CCIA was van mening dat de gebruikmaking van regels inzake staatssteun in deze zaak zal leiden tot onzekerheid op juridisch gebied en voor het bedrijfsleven in Europa. De CCIA drukte haar bezorgdheid uit over de toepassing van het criterium van de voorzichtige onafhankelijke marktdeelnemer en vereist dat bij de beoordeling van de selectiviteit de nationaal toegepaste verrekenprijsregels als het ijkpunt worden gebruikt. Het voerde ook aan dat de toepassing van het zakelijkheidsbeginsel doorgaans een zakelijke range oplevert in plaats van één enkele verrekenprijs.
               
            5.4.   ATOZ
      
      
                  (329)
               
               
                  Het voornaamste argument van ATOZ houdt verband met de rechtsgrondslag voor de beoordeling van de Commissie. Volgens ATOZ bevatte de Luxemburgse belastingwetgeving ten tijde van de goedkeuring van de fiscale ruling geen bepaling waarin de toepassing van het zakelijkheidsbeginsel werd vastgesteld. Derhalve voerde ATOZ aan dat het niet juist is om ervan uit te gaan dat de OESO-regels inzake verrekenprijzen op dat moment in de Luxemburgse wetgeving waren opgenomen. ATOZ denkt dat de benadering van de Commissie onder meer rechtsonzekerheid zal creëren bij multinationals.
               
            5.5.   FEDIL
      
      
                  (330)
               
               
                  Volgens Fedil zouden onderzoeken naar staatssteun de rechtszekerheid kunnen ondermijnen die fiscale rulings geacht worden belastingplichtigen te verschaffen. Fedil is van mening dat de beoordeling van de maatregel gebaseerd moet zijn op zowel de wetgeving als de bestuurspraktijk van Luxemburg op dat moment, waarin geen algemene verwijzing naar de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen was opgenomen. FEDIL voerde aan dat de Commissie van mening is dat er slechts één waarheid is wat betreft verrekenprijzen, waardoor het voor ondernemingen onmogelijk is om van tevoren rechtszekerheid te verkrijgen.
               
            5.6.   OXFAM
      
      
                  (331)
               
               
                  Oxfam heeft meegedeeld dat zij het onderzoek van de Commissie steunt, en de Commissie aangemoedigd om haar onderzoekscapaciteit te vergroten, onder meer omdat zij beter geplaatst kan zijn dan nationale instanties om de praktijk van fiscale rulings van de lidstaten structureel te beoordelen. Zij riep de Commissie op ervoor te zorgen dat passende sancties worden getroffen in zaken waarin het bestaan van een selectief voordeel wordt bevestigd, en dat schadelijke fiscale praktijken snel worden afgeschaft.
               
            5.7.   THE BOOKSELLERS ASSOCIATION OF THE UNITED KINGDOM & IRELAND LTD (HIERNA „BA” GENOEMD)
      
      
                  (332)
               
               
                  Volgens BA staan Amazons belastingregelingen met Luxemburg een oneerlijk voordeel toe dat niet beschikbaar is voor onafhankelijke boekhandelaren in het Verenigd Koninkrijk. BA benadrukte dat Amazon, doordat zij al haar Europese verkoop via haar hoofdkantoor in Luxemburg leidt, profiteert van een beduidend lagere belastingdruk, zowel wat betreft de btw als de vennootschapsbelasting. Derhalve dringt BA er bij de Commissie op aan die belastingregelingen, die een eerlijke mededinging verstoren, aan te pakken.
               
            5.8.   DE EUROPEAN AND INTERNATIONAL BOOKSELLER FEDERATION (EIBF), LE SYNDICAT DE LA LIBRAIRIE FRANÇAISE (SLF), DE FEDERATIE VAN EUROPESE UITGEVERS (FEP) EN LE SYNDICAT DES DISTRIBUTEURS DE LOISIRS CULTURELS (SDLC)
      
      
                  (333)
               
               
                  EIBF pleit voor een gelijk speelveld voor alle detailhandelaren in boeken en is daarom verheugd over het onderzoek van de Commissie naar de belastingpraktijken van Amazon. EIBF heeft er nogmaals op gewezen dat zij staat voor een vrije en open marktruimte die de consument ten goede komt.
               
            
                  (334)
               
               
                  Het SLF, de FEP en het SDLC hebben aangegeven zich te kunnen vinden in de opmerkingen van EIBF bij het besluit tot inleiding van de procedure.
               
            5.9.   BUNDESARBEITSKAMMER
      
      
                  (335)
               
               
                  De Oostenrijkse Bundesarbeitskammer ondersteunt de argumenten van de Commissie in het besluit tot inleiding van de procedure en voert aan dat dit soort overeenkomsten en juridische structuren over het algemeen de wereldwijd betaalde belastingen verlagen.
               
            6.   INFORMATIE VERSTREKT DOOR ONDERNEMING X
      
      
                  (336)
               
               
                  Onderneming X, een concurrent van Amazon die actief is in de online detailhandel op een EU-markt en niet wil dat haar identiteit openbaar gemaakt wordt, heeft marktinformatie met betrekking tot het onderzoek ingediend bij de Commissie.
               
            
                  (337)
               
               
                  Volgens onderneming Xlaten de algemene ramingen van het relatieve belang van de verschillende kostenposten in de online detailhandelsector 50 % klanttevredenheid, 30 % en 20 % fysieke structuur en logistiek zien. Hoewel een solide IT-platform van essentieel belang is in de eerste fase van de start van activiteiten op het gebied van elektronische handel, vormen klanten en marketing de belangrijkste factoren voor een succesvolle en duurzame online detailhandelaar. Daarom zijn de belangrijkste troeven om groei op deze markt te waarborgen een solide klantendatabank en de financiële draagkracht om aanzienlijke investeringen in marketing te kunnen doen. De combinatie van deze factoren maakt het mogelijk om de schaaleffecten te verwezenlijken die nodig zijn om de aanzienlijke vaste kosten te compenseren die nodig zijn voor de exploitatie van de online detailhandelactiviteiten.
               
            
                  (338)
               
               
                  Volgens onderneming X bestaan de investeringen in technologie voor een online detailhandelaar uit circa 4 à 5 % van de omzet in een onderhoudssituatie en 5 à 8 % wanneer de marktdeelnemer zich in een innovatieve fase bevindt. Amazon profiteert van haar bestaande technologie, wat haar een voordeel ten opzichte van concurrenten in Europa opleverde. De technologie wordt voortdurend verbeterd en afgestemd op de behoeften van de klant. Amazon heeft een zeer agressieve strategie gehanteerd voor investeringen in technologie. Door haar forse investeringen kon zij haar platform ontwikkelen, dat tegenwoordig een moeilijk te evenaren voordeel op de concurrentie vormt. Tot dusver heeft onderneming X in totaal 30-35 miljoen EUR geïnvesteerd in de ontwikkeling van haar platform. De omvang van de onderneming is echter kleiner dan die van Amazon op haar nationale markt; en dat in een verhouding van ongeveer 1 staat tot 6.
               
            
                  (339)
               
               
                  Hoewel de investeringen in logistiek van Amazon op de nationale markt van onderneming X aanzienlijk zijn, is haar vermogen om zeer forse investeringen te doen in marketing, zoals gratis verzending, en de prijzen van producten te verlagen veel belangrijker voor het succes van Amazon.
               
            
                  (340)
               
               
                  Als ondernemingen een bepaalde omvang willen bereiken en concurrerend willen zijn op de markt van de elektronische handel, moeten zij een rechtstreeks kanaal ontwikkelen om de klanten vast te houden die nodig zijn om een marktaandeel op te bouwen en in die sector concurrerend te zijn. Volledig afhankelijk zijn van Amazon is niet in overeenstemming met de strategie van een onderneming die voornemens is toonaangevend te worden in de sector van de elektronische handel. Concurreren met Amazon vergt echter aanzienlijke investeringen in het opbouwen van een klantenbestand en, in de meeste gevallen, de ondersteunende technologie en processen.
               
            
                  (341)
               
               
                  Kleine detailhandelaren (middenstanders) die producten verkopen op Amazons platform voor derden Marketplace zijn geen eigenaar van de persoons-/transactiegegevens van de klant van hun transacties als gevolg van de contractuele voorwaarden van Amazon. Amazon bezit en verzamelt de gegevens van de klanten. Handelaren mogen in het bijzonder geen klanten benaderen met nieuwe aanbiedingen of promoties (bv. nieuwsbrieven).
               
            
                  (342)
               
               
                  Hoewel het niet altijd nodig is, moeten de meeste detailhandelaren die van enige betekenis willen zijn en aanbiedingen met een unieke waarde willen opbouwen aanzienlijke investeringen doen in technologie en acties. Zij kunnen in plaats daarvan ook gebruikmaken van het platform van Amazon, maar dan zouden ze geen waardevol segment van de waardeketen bezitten en afhankelijk zijn van een rechtstreekse concurrent.
               
            
                  (343)
               
               
                  Marketing op de markt van de elektronische handel vereist aanzienlijke investeringen. Ondernemingen die zich bezighouden met elektronische handel investeren doorgaans ongeveer 30-35 % van hun brutowinst in marketing, afhankelijk van de omvang die ze zouden kunnen bereiken op de markt (het spreekt voor zich dat hoe groter de onderneming, hoe lager het percentage dat aan marketing moet worden besteed). Ondernemingen met een agressievere marketingstrategie investeren 2 tot 3 keer zo veel, bij zware verliezen voor de onderneming waarvoor een solide financiële basis vereist is. Amazon Prime is een van de belangrijkste marketinginstrumenten van Amazon, het commerciële programma in het kader waarvan gratis verzending wordt aangeboden voor de meeste artikelen die via Amazon worden aangekocht.
               
            7.   OPMERKINGEN VAN LUXEMBURG OVER DE OPMERKINGEN VAN DERDEN EN OVER INFORMATIE VERSTREKT DOOR ONDERNEMING X
      
      7.1.   OPMERKINGEN VAN LUXEMBURG OVER DE OPMERKINGEN VAN DERDEN
      
      
                  (344)
               
               
                  Bij brief van 20 april 2015 heeft Luxemburg ingestemd met de opmerkingen van Amazon, FEDIL, CCIA, ATOZ en EPICENTER, waarbij het van mening was dat de andere opmerkingen die werden ingediend in antwoord op het besluit tot inleiding van de procedure niet relevant waren voor de zaak.
               
            
                  (345)
               
               
                  Luxemburg gaf in het bijzonder aan dat de opmerkingen van Oxfam geen verband hielden met het specifieke geval van Amazon, maar op een algemene manier geformuleerd waren. Luxemburg was van mening dat BA niet gereageerd heeft op de informatie in het besluit tot inleiding van de procedure, maar op aangelegenheden die buiten het toepassingsgebied van dit onderzoek vallen. Luxemburg houdt geen rekening met de opmerkingen van EIBF en haar leden om nieuwe informatie te verstrekken die relevant is voor de zaak. Ten slotte was Luxemburg van mening dat de opmerkingen van Bundesarbeitskammer ongegrond en onjuist waren.
               
            7.2.   OPMERKINGEN VAN LUXEMBURG OVER DE KENNISGEVING VAN ONDERNEMING X
      
      
                  (346)
               
               
                  Op 2 mei 2016 diende Luxemburg zijn opmerkingen over de kennisgeving van onderneming X in. Luxemburg voerde aan dat Amazon, in de hoedanigheid van marktdeelnemer, geschikter is om opmerkingen te plaatsen bij de kennisgeving van onderneming X. Om die reden heeft Luxemburg een niet-vertrouwelijke versie van de kennisgeving van onderneming X gedeeld met Amazon en begrijpt hij dat Amazon haar eigen opmerkingen zal indienen.
               
            8.   VERDERE OPMERKINGEN VAN AMAZON
      
      8.1.   OPMERKINGEN OVER DE OVEREENSTEMMING VAN DE VERGOEDING VOOR LUXSCS EN LUXOPCO MET HET ZAKELIJKHEIDSBEGINSEL
      
      
                  (347)
               
               
                  In haar kennisgeving van 18 januari 2016 verstrekte Amazon aanvullende informatie om te rechtvaardigen dat de vergoeding voor LuxSCS en LuxOpCo die onderschreven wordt in de betwiste fiscale ruling in overeenstemming was met het zakelijkheidsbeginsel.
               
            
                  (348)
               
               
                  Ten eerste legde Amazon met betrekking tot de verrekenprijsmethode die gebruikt werd voor het bepalen van de vergoeding van LuxSCS en LuxOpCo uit dat gekozen was voor de methode van deling van de residuele winst, omdat er geen voldoende betrouwbare, vergelijkbare vrijemarkttransactie was gevonden waarop de CUP-methode kon worden toegepast. Indien de minder betrouwbare CUP-methode zou zijn toegepast, zou dat hebben geleid tot hogere jaarlijkse royaltybetalingen. Amazon verklaarde voorts dat, in de eerste fase van de methode van deling van de residuele winst, in het verslag inzake verrekenprijzen de TNMM werd toegepast voor het bepalen van de zakelijke vergoeding van LuxOpCo als de onderzochte partij. LuxOpCo werd gekozen als de onderzochte partij omdat LuxOpCo niet-unieke functies vervult ten opzichte van LuxSCS, die de unieke belangrijke waardecreërende factoren voor de Europese activiteiten bezit. Tijdens de tweede fase van de methode van deling van de residuele winst wordt de eventuele residuele winst of het residuele verlies verdeeld tussen de partijen in overeenstemming met hun functies en risico's. Logischerwijs, hoe unieker de functies en risico's van een partij zijn, hoe hoger de vergoeding waarop zij recht heeft op grond van de methode van deling van de residuele winst. In het verslag inzake verrekenprijzen werd de residuele winst toegerekend aan LuxSCS gezien haar unieke functies en aanzienlijke risico's in vergelijking met die van LuxOpCo.
               
            
                  (349)
               
               
                  Ten tweede, voor wat betreft de economische logica die ten grondslag ligt aan de verrekenprijsmethode, legde Amazon uit dat LuxSCS haar contractanten wil aansporen te handelen op een manier die bijdraagt tot het succes van Amazons algemene strategie. Dus, als Amazon een licentieovereenkomst was aangegaan met een derde partij, zou het rationeel en noodzakelijk zijn geweest om ervoor te zorgen dat de licentienemer het vermogen had om alle noodzakelijke investeringen te doen en daar belang bij had, en ook dat de juiste stimulansen aanwezig waren om erop toe te zien dat zij de strategie van Amazon voor een zo groot mogelijk assortiment en zo laag mogelijke prijzen volgt.
               
            
                  (350)
               
               
                  Volgens Amazon zorgt de royaltymethode ervoor dat LuxOpCo winstgevend is en niet het risico loopt om verliesgevend te worden. Dit was een reëel gevaar aangezien op het moment dat om de betwiste fiscale ruling werd verzocht de markt van de detailhandel nog niet ontwikkeld was, online detailhandelaren verliesgevend waren en LuxOpCo actief was op een markt met hevige concurrentie en lage marges. In dit verband werkt een vergoeding voor de licentienemer op basis van zijn kosten bevorderend voor de groei in plaats van de winst op korte termijn.
               
            
                  (351)
               
               
                  De beloning van LuxSCS werd vastgesteld op basis van een structuur die inspeelde op het vluchtige karakter van de Europese activiteiten. Indien een royalty uitgedrukt als een vast percentage van de verkoop was overeengekomen, zou LuxOpCo meerdere jaren verlies hebben geleden (337). Amazon verwees in dit verband naar de geraamde royaltytarieven in het rapport inzake verrekenprijzen (338). Volgens Amazon zou dit het vermogen van LuxOpCo om over een lange periode winst te maken in gevaar hebben gebracht. Amazon merkte tevens op dat LuxOpCo niet over de financiële middelen beschikte om dergelijke verliezen te dragen (339).
               
            
                  (352)
               
               
                  Ten derde, wat betreft de keuze voor de winstniveau-indicator, vroeg de Commissie Amazon en Luxemburg, na bestudering van het verslag inzake verrekenprijzen dat door Luxemburg werd ingediend in antwoord op het besluit tot inleiding van de procedure, te verduidelijken of de toegepaste opslag voor het vaststellen van de zakelijke vergoeding van LuxOpCo berekend werd op basis van de kosten van goederen en exploitatiekosten, zoals in het verslag inzake verrekenprijzen uiteengezet in de beschrijving van de financiële analyse, of op basis van de „jaarlijkse nettoverkoop” (340). Amazon lichtte toe dat de door LuxOpCo verkregen vergoeding gebaseerd was op een opslag van [4-6] % op de exploitatiekosten, met uitzondering van de COGS (341). Amazon bevestigde dat de in het verslag inzake verrekenprijzen genoemde range van 2,3 % tot 6,7 %, met een mediaan van 4,3 %, met inbegrip van de COGS van de vergelijkbare ondernemingen was. De verwijzing naar het percentage van de jaarlijkse netto-omzet in de tabel met de resultaten van het onderzoek naar vergelijkbare ondernemingen was opgenomen om erop te wijzen dat de bedragen gewogen gemiddelden waren afhankelijk van de jaarlijkse verkoop in het desbetreffende jaar.
               
            
                  (353)
               
               
                  Wat betreft de uitsluiting van de COGS van de kostengrondslag van LuxOpCo, legde Amazon uit dat de vergelijkbare ondernemingen beperkte COGS hadden, terwijl die van LuxOpCo naar verwachting aanzienlijk waren. Indien zij in de opslag zouden zijn opgenomen, zou dat een verstoord resultaat hebben opgeleverd (342). In ieder geval is het volgens Amazon zo dat, indien de COGS zouden zijn uitgesloten van de berekening van de winstniveau-indicator van de vergelijkbare entiteiten als bedoeld in het verslag inzake verrekenprijzen, dan zou dat hebben geleid tot een range van 3,7 % tot 7,6 %, met een mediaan van 4,9 %. Amazon heeft een tabel ingediend met de zeven ondernemingen die gebruikt zijn voor het verslag inzake verrekenprijzen, waarvoor de opslag op de exploitatiekosten ook berekend werd met uitzondering van de COGS. Er werden gegevens verstrekt voor slechts vijf van de zeven ondernemingen. Hoewel de opslag op de exploitatiekosten voor vier van de vijf ondernemingen waarvoor gegevens zijn verstrekt niet significant hoger was dan de opslag op de totale kosten (343), was de opslag op de exploitatiekosten voor één onderneming ongeveer vijf keer hoger dan de opslag op de totale kosten (344). Op grond hiervan is in het verslag inzake verrekenprijzen een opslag van [4-6] % toegepast op de financiële verwachtingen van Amazon voor het vaststellen van het relevante routinerendement van LuxOpCo. Meer specifiek werd het rendement van LuxOpCo berekend door de som van de exploitatiekosten van LuxOpCo en de kosten die naar verwachting door de Europese gelieerde ondernemingen worden gemaakt te vermenigvuldigen, terwijl de COGS niet waren opgenomen in de berekeningsgrondslag (er wordt verwezen naar tabel 2 van dit besluit, waarin deze berekening zoals gehanteerd in het verslag inzake verrekenprijzen is opgenomen (345)).
               
            
                  (354)
               
               
                  Ten slotte merkte de Commissie op dat het verslag inzake verrekenprijzen geen enkele verwijzing naar het mechanisme van onder- en bovengrenzen als beschreven in het rulingverzoek bevat. Amazon werd tijdens een bijeenkomst op 28 oktober 2015 door de Commissie gevraagd naar deze weglating en legde uit dat de onder- en bovengrens er niet toe hebben geleid dat de vergoeding van LuxOpCo buiten de zakelijke range viel. De door LuxOpCo verkregen marge tijdens de betreffende periode was gemiddeld [3,5-4] % en bevond zich elk jaar binnen de interkwartielrange van 2,3 % tot 6,7 % (346). Amazon benadrukte tijdens deze bijeenkomst dat het gebruik van alleen de CUP-technologie naar verwachting vertekende en vluchtige resultaten zou opleveren.
               
            8.2.   KENNISGEVING OVER INFORMATIE VERSTREKT DOOR ONDERNEMING X
      
      
                  (355)
               
               
                  Amazon betwijfelt of onderneming X daadwerkelijk vergelijkbaar is met LuxOpCo. Bovendien voert Amazon aan dat de door onderneming X verstrekte informatie niet in aanmerking mag worden genomen voor de beoordeling van de betwiste fiscale ruling, aangezien noch Amazon, noch de Luxemburgse autoriteiten over die informatie beschikten toen het verzoek om de fiscale ruling werd gedaan in 2003 of toen in 2011 werd verzocht om de verlenging van die fiscale ruling.
               
            
                  (356)
               
               
                  In ieder geval is Amazon van mening dat de door onderneming X ingediende informatie geen steun biedt voor de bevinding dat de betwiste fiscale ruling heeft geleid tot de verlening van staatssteun aan LuxOpCo. LuxOpCo is het met name met onderneming X eens dat de elektronische handel een activiteit met kleine marges is. LuxOpCo zou inderdaad niet kunnen overleven of groeien op de markt zonder de immateriële activa die zij van LuxSCS in licentie heeft gekregen.
               
            
                  (357)
               
               
                  Amazon voert aan dat haar bedrijfsmodel is opgebouwd rond technologische innovatie, zoals zoek- en bladerinstrumenten, orderverwerking en fulfilment, catalogusfuncties, klantenservice en instrumenten voor gegevensbeheer en -analyse.
               
            
                  (358)
               
               
                  Amazon is van mening dat de klantgegevens die LuxSCS in licentie geeft aan LuxOpCo een belangrijk marketingonderdeel is en dat het toepassingsgebied van Amazons programma Prime veel verder reikt dan gratis verzending, aangezien het een waaier van diensten omvat en een complexe onderliggende technologie vereist.
               
            
                  (359)
               
               
                  Voor Amazon wordt klanttevredenheid voornamelijk bepaald door technologie en door klantgegevens, die beide aan LuxOpCo ter beschikking worden gesteld als onderdeel van de immateriële activa.
               
            
                  (360)
               
               
                  Het consolideren en ontwikkelen van het klantenbestand en van het merk berust hoofdzakelijk op de immateriële activa. Amazon is van mening dat onderneming X heeft bevestigd dat de immateriële activa, die voortdurend ontwikkeld en verbeterd worden, cruciaal zijn voor het succes van activiteiten op het gebied van elektronische handel, zoals die van LuxOpCo, wat ondersteuning biedt aan de status van onderzochte partij van LuxOpCo, omdat de bijdrage van LuxSCS groter is.
               
            
                  (361)
               
               
                  Amazon is van mening dat de methode voor de berekening van de royalty zoals onderschreven in de betwiste fiscale ruling de levensvatbaarheid op lange termijn van LuxOpCo waarborgt, omdat het royaltytarief niet buitensporig hoog is en LuxOpCo in staat stelt een rendement op haar kosten te verdienen. Bovendien spoort de methode LuxOpCo aan om waarde te creëren uit het gebruik van de immateriële activa door de activiteit zo veel mogelijk te laten groeien, het assortiment zo groot mogelijk te maken en de laagste prijzen te blijven aanbieden, en spoort de methode voor de berekening van het royaltytarief LuxSCS ertoe aan om op de lange termijn te blijven investeren in de immateriële activa.
               
            
                  (362)
               
               
                  Ten slotte concludeert Amazon dat de verklaringen van onderneming X over het percentage van de omzet dat in technologie moet worden geïnvesteerd voor een bedrijf dat elektronisch handel drijft (4 % tot 8 % van de verkoop) aantonen dat het door LuxOpCo aan LuxSCS betaalde royaltytarief, dat tussen 2006 en 2014 gemiddeld [5-10] % van de omzet van LuxOpCo of [3-3,5] % van de GMS bedroeg en een compleet geheel van immateriële activa omvat, in overeenstemming met het zakelijkheidsbeginsel kan worden beschouwd en niet duidelijk afwijkt van een betrouwbare benadering van een marktuitkomst.
               
            8.3.   KENNISGEVINGEN OVER AMAZONS OP TECHNOLOGIE GERICHTE ACTIVITEITEN OP HET GEBIED VAN ONLINE DETAILHANDEL
      
      
                  (363)
               
               
                  Amazon verklaart dat het haar missie is om „het meest klantgerichte bedrijf ter wereld te worden, waar klanten kunnen vinden en ontdekken wat ze eventueel online zouden willen kopen, en dat zij er alles aan doet om haar klanten de laagst mogelijke prijzen te bieden” (347). De missie om het grootst mogelijke productassortiment tegen de laagste prijzen en met optimaal gebruiksgemak te bieden, vormt de kern van de activiteiten van Amazon en de uitvoering ervan berust grotendeels op technologie.
               
            
                  (364)
               
               
                  Volgens Amazon is zij een „[…] technologiebedrijf dat detailhandel benadert als een technisch probleem” (348) en zorgt technologie niet alleen voor de interface tussen Amazon en haar klanten, maar vormt zij tevens de kern van alle bedrijfsprocessen. De technologie van Amazon stelt haar in staat concurrerende prijzen te bieden, artikelen voor te stellen die interessant zijn voor potentiële klanten, betalingen te verwerken, de voorraad te beheren en producten naar de klanten te verzenden. De omvang van de activiteiten van Amazon vereist dat ze beheerd worden door een hoge mate van automatisering voor voorraadbeheer, prijsstelling en orderverwerking. Amazon kon niet voldoende mensen in dienst nemen voor het bepalen van prijzen of de voorraadniveaus van miljoenen verschillende producten.
               
            
                  (365)
               
               
                  Amazon stelt dat haar aanbod van elektronische handel te allen tijde beschikbaar moet zijn met een korte reactietijd om te voorkomen dat klanten niet tevreden zijn. Gezien haar voortdurende uitbreiding moet haar technologie-infrastructuur aanpasbaar en flexibel zijn. Daarom heeft de software van Amazon een servicegerichte architectuur. De functies die de commerciële activiteiten van Amazon vereisen, worden ontwikkeld als componenten die gecombineerd kunnen worden om elkaar wederzijds te beïnvloeden en samen te werken. Een dergelijke architectuur biedt vele voordelen, zoals individuele optimalisatie, en het is mogelijk om het onderhoud van bepaalde software te garanderen. Deze architectuur vergemakkelijkt tevens de introductie van nieuwe diensten en verbeteringen. Als Amazon haar onderliggende technologie niet zou onderhouden en bijwerken, zouden klanten het merken omdat de ervaring van online detailhandel waarop het commerciële succes van Amazon berust zou veranderen, en zouden de commerciële activiteiten van Amazon afnemen.
               
            
                  (366)
               
               
                  De websites en mobiele toepassingen van Amazon omvatten verschillende functies, zoals het verkrijgen en onderhouden van de identificatiegegevens van klanten, het aanmaken en onderhouden van een catalogus, het maken en tonen van webpagina's en pagina's van mobiele toepassingen, zoeken en bladeren, het samenstellen en plaatsen van bestellingen, de verwerking van betalingen, de interactie met fulfilment centers, klantenreviews, personalisering en online community's.
               
            
                  (367)
               
               
                  Andere technologische instrumenten zijn instrumenten voor het beheer van de websites, het configuratieregister, instrumenten voor de werking en analyse van de website, beheersoftware voor verkopers en kopers, software voor voorraadbeheer, catalogussoftware en prijsstellingssoftware. Wat die laatste betreft, voert Amazon aan dat 99 % van de prijzen door middel van een geautomatiseerd proces wordt vastgesteld, hoewel prijzen ook handmatig bepaald kunnen worden, maar dat is uitzonderlijk. Alle handmatig prijswijzigingen in Europa moeten worden goedgekeurd door Europese manager prijsstelling van LuxOpCo.
               
            
                  (368)
               
               
                  Amazon heeft ook marketingsoftware, bedoeld om verkeer naar haar websites te genereren, interne en externe marketingtechnieken, zoals marketing op basis van zoekresultaten (door een samenwerking met zoekmachines zoals Google), instrumenten voor zoekmachineoptimalisatie, instrumenten voor betaalde zoekadvertenties, en marketinginstrumenten voor e-mail.
               
            
                  (369)
               
               
                  Verdere technologie omvat software voor het afhandelen van bestellingen, zoals voor het European Fulfilment Network (hierna „EFN” genoemd), software voor orderpicking en verpakking, en software voor klantenservice.
               
            
                  (370)
               
               
                  Amazon ontwikkelt de belangrijkste software voor haar elektronische detailhandel zelf. Amazon voert aan dat teams in de Verenigde Staten toezicht houden op de activiteiten op het gebied van de ontwikkeling van technologie. Het testen en oplossen van bugs in de websites en de software wordt volledig in de Verenigde Staten gedaan. Meer dan [60-65] % van haar [30 000-40 000] O & O-werknemers is gevestigd in de Verenigde Staten. Van de [1 000-10 000] O & O-werknemers die werkzaam zijn in Europa, zijn er [100-200] gevestigd in Luxemburg.
               
            
                  (371)
               
               
                  Ten slotte stelt Amazon dat elk aspect van de traditionele detailhandel opnieuw uitgevonden is om de handel efficiënter, goedkoper en beter afgestemd op de behoeften van de klant te maken. Amazon onderscheidt zich van haar concurrenten en versterkt het merk met de op technologie gebaseerde beleving van haar klanten in een brede omgeving gericht op elektronische handel. Zelfs geringe vertragingen in het bestelproces of onbeduidende probleempjes in de fulfilment ondermijnen de klantervaring, tasten het merk Amazon aan en leiden tot een verminderde verkoop doordat klanten niet terugkeren.
               
            
                  (372)
               
               
                  Amazon voert aan dat de aan haar handelsmerk gelieerde immateriële activa met ingang van 1 januari 2005 een nuttige gebruiksduur van tien tot vijftien jaar hadden. De klantendatabank had een geschatte gebruiksduur van zes tot tien jaar en de technologie had een nuttige gebruiksduur van twee tot vijf jaar met ingang van 1 januari 2005.
               
            8.4.   KENNISGEVINGEN OVER KRITISCHE BEDREIGINGEN VOOR DE EUROPESE ACTIVITEITEN VAN AMAZON
      
      
                  (373)
               
               
                  In haar kennisgeving van 27 februari 2017 presenteerde Amazon de volgende drie kritische bedreigingen voor haar Europese activiteiten:
               
            
                  (374)
               
               
                  Mededinging: een verlies van activiteiten aan de concurrentie is de grootste bedreiging voor de activiteiten van Amazon, aangezien de concurrentie op de markt van de elektronische handel zeer hevig is. De mededinging wordt in hoge mate bepaald door innovatie en concurrenten die niet vernieuwend waren, zijn van de markt verdwenen. Amazon biedt het hoofd aan verschillende vormen van druk en concurrenten op verschillende markten en er gelden lokale bijzonderheden met betrekking tot de risico's van mededinging.
               
            
                  (375)
               
               
                  De omarming van nieuwe producten, diensten en technologieën door de klant: De groei en uitbreiding van Amazon naar nieuwe categorieën en geografische gebieden brengt het risico met zich mee dat klanten het nieuwe aanbod of de producten niet omarmen. Bovendien loopt Amazon het risico van uitval van websites, wat tot hoge kosten voor haar activiteiten kan leiden.
               
            
                  (376)
               
               
                  Ten slotte vormen lokale economische en politieke omstandigheden en wijzigingen in het rechtskader een risico en een mogelijk bedreiging voor de Europese activiteiten van Amazon. Het beperkte gebruik van het internet en creditcards is een behoorlijke uitdaging voor Amazon, die het haar onmogelijk maakt om haar activiteiten uit te breiden. Overheidsverordeningen kunnen het bedrijfsmodel van Amazon praktisch onuitvoerbaar maken.
               
            8.5.   KENNISGEVINGEN VAN AMAZON VAN 29 MEI 2017
      
      
                  (377)
               
               
                  Op 29 mei 2017 diende Amazon haar opmerkingen over de procedure voor de US Tax Court en een nieuw verslag inzake verrekenprijzen in.
               
            
                  (378)
               
               
                  Volgens Amazon heeft het besluit van de US Tax Court met toepassing van de CUO-methode, geleid tot een zakelijk royaltytarief voor de immateriële activa ten bedrage van [4,5-5] % van de GMS (349).
               
            
                  (379)
               
               
                  Amazon verklaarde dat de verwerving door LuxSCS van de rechten van de technologie, het merk en klantgegevens erkend werd door alle partijen bij de geschilprocedure in de Verenigde Staten. Derhalve verwijst Amazon naar het royaltytarief van [4,5-5] % van de GMS als referentiewaarde voor het juiste zakelijke tarief dat LuxSCS moet ontvangen. Bovendien moet de referentiewaarde volgens Amazon worden gezien als een minimale waarde, rekening houdend met het feit dat voor dit royaltytarief geen rekening wordt gehouden met goodwill en de verbetering in het kader van de CSA na 2005/2006 van de door LuxOpCo ontvangen immateriële activa.
               
            
                  (380)
               
               
                  Amazon voert derhalve aan dat het totale royaltytarief dat LuxSCS in de betreffende periode van 2006 tot en met 2014 heeft ontvangen feitelijk lager was dan het royaltytarief dat werd vastgesteld door de US Tax Court, namelijk [3-3,5] % van de GMS. Op basis van de opmerkingen van Amazon over het oordeel van de US Tax Court, ontving LuxSCS daarom een te laag royaltytarief van LuxOpCo en derhalve is Amazon van mening dat de fiscale ruling van 2003 geen voordeel voor LuxOpCo kon inhouden.
               
            
                  (381)
               
               
                  Amazon was van mening dat er een uitvoerige evaluatie van de beproefde feitelijke elementen was uitgevoerd tijdens de geschilprocedure in de Verenigde Staten, met inbegrip van de conclusies van deskundigen. Het besluit van de US Tax Court bevestigde eerdere kennisgevingen van Amazon, met name dat technologie een belangrijke waardecreërende factor is voor de activiteiten van Amazon, waarvoor investeringen en voortdurende innovatie vereist zijn, dat de integratie van de Europese activiteiten van Amazon voorzag in de operationele behoeften, en ten slotte dat de Europese omgeving van de elektronische handel onderworpen is aan hevige concurrentie en gekenmerkt wordt door lage marges in de betreffende periode.
               
            
                  (382)
               
               
                  Amazon gaf [adviseur 1] opdracht tot het maken van een nieuw verslag inzake verrekenprijzen, dat tot doel had achteraf na te gaan of de door LuxOpCo aan LuxSCS betaalde royalty in overeenstemming met de betwiste fiscale ruling voldeed aan het zakelijkheidsbeginsel (hierna „het ex post verslag inzake verrekenprijzen van 2017”genoemd) (350). In het verslag wordt de hoogte van de royalty bestudeerd op basis van twee verrekenprijsmethoden: de CUP-methode en de TNMM.
               
            
                  (383)
               
               
                  Met betrekking tot de CUP-analyse werden de royaltybetalingen van LuxOpCo aan LuxSCS tijdens de betreffende periode vergeleken met de royalty die werd vastgesteld in het verslag inzake verrekenprijzen en in het advies van de US Tax Court. In het ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017 wordt aangevoerd dat de daadwerkelijke door LuxOpCo aan LuxSCS betaalde royalty lager was dan de range van royaltytarieven die waren vastgesteld in het verslag inzake verrekenprijzen met gebruikmaking van overeenkomst [A] als referentie (351). Voorts wordt aangevoerd dat de door LuxOpCo aan LuxSCS betaalde royalty lager is dan het royaltytarief van [4,5-5] % dat ook met gebruikmaking van de CUP-methode werd vastgesteld in het advies van de US Tax Court (352). In dit verband wordt in het verslag verduidelijkt dat in dit advies een totaal royaltytarief ten opzichte van de GMS wordt vastgesteld dat dienstdoet als „eerste (uitgangs-) zakelijke royaltytarieven voor de bestaande immateriële activa op 1 mei 2006” (353).
               
            
                  (384)
               
               
                  In het ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017 wordt voorts aangevoerd dat verscheidene aanpassingen naar boven moeten worden aangebracht in de royaltybetaling van LuxOpCo aan LuxSCS vanwege de verschillen tussen de licentieovereenkomst en de eerste inkoopovereenkomst. In dit verband wordt in het verslag geconstateerd dat de „eenmalige overdracht van reeds bestaande immateriële activa tussen de Amerikaanse medecontractanten en LuxSCS” verschilt van de licentieovereenkomst, aangezien LuxOpCo niet alleen een royalty zou moeten betalen voor de waarde van de intellectuele eigendom die bestond op het moment dat de licentieovereenkomst werd gesloten, maar ook voor „alle verbeteringen en ontwikkelingen waarvan de kosten uitsluitend worden gedragen door LuxSCS” (354). Er moeten ook aanpassingen naar boven worden gedaan om rekening te houden met een waaier van immateriële activa die ter beschikking zijn gesteld aan LuxOpCo en niet voorkwamen in het advies van de US Tax Court, met tijdelijke verschillen, en met de boven- en ondergrens die werden toegepast op de royalty die betaald werd door LuxSCS, die „diende om risico's te beperken en te zorgen voor een stabiele stroom van inkomsten voor LuxOpCo in overeenstemming met haar functie- en risicoprofiel” (355). Aanpassingen naar beneden werden niet noodzakelijk geacht, omdat geen rekening werd gehouden met de bijdragen van LuxOpCo aan de ontwikkeling, de verbetering en de instandhouding van de immateriële activa (356).
               
            
                  (385)
               
               
                  Aan de hand van de analyse in het ex post verslag inzake verrekenprijzen van 2017 op basis van de CUP-methode kon worden geconcludeerd dat de door LuxOpCo aan LuxSCS betaalde totale royalty „redelijk en in overeenstemming met de werkelijke economische situatie” was.
               
            
                  (386)
               
               
                  Met betrekking tot de TNMM-analyse begint het ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017 met een functieanalyse (357) om te bepalen welke partij zijn bij de licentieovereenkomst onderzochte partij zou moeten zijn, dat wil zeggen de partij die de minder complexe functies uitoefent.
               
            
                  (387)
               
               
                  De functieanalyse van LuxOpCo werd uitgevoerd op basis van haar rol binnen de Europese waardeketen in juni 2014, aangezien werd geoordeeld dat als gevolg van de geleidelijke toename van het personeelsbestand van LuxOpCo gedurende de hele onderzochte periode, haar functieprofiel in juni 2014 de maximale bijdrage van LuxOpCo aan de waardecreatie in die periode zou weerspiegelen. Volgens het ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017 was LuxOpCo sterk afhankelijk van instrumenten en technologie voor het beheer van aanverwante operationele risico's en beheerste of droeg zij zelfstandig geen noemenswaardige risico's. Zij heeft evenmin een behoefte aan werkkapitaal gecreëerd die groter was dan die bij haar functies als beheermaatschappij paste. De voornaamste activiteiten van LuxOpCo bestonden uit toezicht op de inkoop, verkoop, marketing en distributie van producten aan derde klanten via de Europese websites. Deze activiteiten waren sterk afhankelijk van de aan LuxOpCo in licentie gegeven immateriële activa die inter alia verband hielden met de prijsstelling van goederen, voorraadbeheer, ondersteuning aan de activiteiten van de fulfilment centers, de verwerking van online betalingen, de opsporing van fraude, klantenservice, logistiek, en reclame. LuxOpCo bezat of ontwikkelde geen immateriële activa en investeerde niet in immateriële activa gedurende de onderzochte periode. In plaats daarvan bezat LuxOpCo slechts activa op het gebied van standaard bedrijfsmaterieel en voorraad in verband met de Europese detailhandelactiviteiten van Amazon. Tijdens de betreffende periode kreeg LuxOpCo in haar dagelijkse bedrijfsactiviteiten te maken met diverse strategische, financiële, operationele enz. risico's. De meeste risico's houden direct of indirect verband met de technologie die ten grondslag ligt aan het aanbod van Amazon of haar algemene strategie van uitbreiding naar nieuwe productcategorieën en diensten. Om deze risico's doeltreffend te beheren en te beheersen, heeft Amazon strenge beheersmaatregelen getroffen op het niveau van de groep. Ten slotte heeft LuxOpCo, in een op technologie gebaseerde sector, op onafhankelijke wijze geen grote operationele risico's gedragen of beheerd en zich in plaats daarvan verlaten op de technologie voor het beheren of aanvaarden van de aanverwante operationele risico's.
               
            
                  (388)
               
               
                  Wat betreft LuxSCS wordt in het ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017 alleen gewezen op het feit dat zij de immateriële activa bezit als gevolg van haar deelname aan de CSA.
               
            
                  (389)
               
               
                  Op basis van deze functieanalyse wordt in het ex post verslag inzake verrekenprijzen van 2017 geconcludeerd dat LuxOpCo een voorbeeld is van een onderdeel van een waardeketen die geen intellectuele-eigendomsrechten bezit, beheert of controleert, maar een functieprofiel heeft dat vergelijkbaar is met dat van een „beheermaatschappij” die toezicht houdt op de logistiek, de verwerking van bestellingen, en de voorraad in verband met de Europese online detailhandelactiviteiten, slechts beperkte risico's op zich neemt en alleen vlottende materiële activa bezit (358). Bijgevolg werd LuxSCS, aangezien zij de immateriële activa bezit op grond van haar deelname aan de CSA, beschouwd als de onderneming waarvan de functieanalyse ingewikkelder is. In het ex post verslag inzake verrekenprijzen van 2017 wordt in dit verband uitgelegd dat „[b]oth the functional analysis and the factual background demonstrated that LuxOpCo's activities were heavily dependent on and of secondary importance to the economically significant intangibles that LuxOpCo did not own but obtained access to under the License Agreement with LuxSCS” rights to the Intangibles stemming from its participation in the CSA with certain group companies before and during the period under review” (359).
               
            
                  (390)
               
               
                  In het ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017 wordt uitgelegd dat een betrouwbare financiële indicator de bijdrage van LuxOpCo aan de totale waardeketen moet weerspiegelen. Aangezien LuxOpCo in het verslag wordt gepresenteerd als de partij die „[…] did not autonomously decide what products to sell, how to price the products or how to promote the products, as these functions are embedded in the technological tools received via License Agreement” (360), wordt het niet passend geacht een nettowinstindicator op basis van de verkoop toe te passen (361). In het ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017 wordt geoordeeld dat de exploitatiekosten de meest betrouwbare winstniveau-indicator zijn voor de waarde van de door LuxOpCo uitgeoefende functies, gedragen risico's en gebruikte activa. In het verslag wordt een winstniveau-indicator toegepast die berekend wordt als het bedrijfsresultaat (verlies) gedeeld door de exploitatiekosten (362).
               
            
                  (391)
               
               
                  In het verslag worden vervolgens de economische analyses van 2003 en in 2014 geactualiseerd, waarbij referentierendementen worden vastgesteld voor activiteiten die vergelijkbaar zijn met die van LuxOpCo en een nieuwe analyse wordt gemaakt op basis waarvan de referentierendementen worden bepaald. Op basis van deze analyses werd vastgesteld dat de beloning van LuxOpCo zich in alle jaren van 2006 tot juni 2014 binnen de interkwartielrange bevond die voortvloeide uit de referentierendementen die waren verkregen voor activiteiten die vergelijkbaar waren met die van LuxOpCo. Daarom wordt in het ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017 geconcludeerd dat de vergoeding van LuxOpCo in overeenstemming met het zakelijkheidsbeginsel was.
               
            9.   BEOORDELING VAN DE BETWISTE MAATREGEL
      
      9.1.   DE VRAAG OF ER SPRAKE IS VAN STEUN
      
      
                  (392)
               
               
                  Volgens artikel 107, lid 1, van het Verdrag zijn steunmaatregelen van een lidstaat of in welke vorm ook met staatsmiddelen bekostigd, die de mededinging door begunstiging van bepaalde ondernemingen of bepaalde producties vervalsen of dreigen te vervalsen, onverenigbaar met de interne markt, voor zover deze steun het handelsverkeer tussen de lidstaten ongunstig beïnvloedt.
               
            
                  (393)
               
               
                  Volgens vaste rechtspraak kan een maatregel slechts als steun in de zin van artikel 107, lid 1, van het Verdrag worden aangemerkt indien alle in die bepaling neergelegde voorwaarden zijn vervuld. Ten eerste moet het gaan om een maatregel van de staat of bekostigd met staatsmiddelen. in de tweede plaats moet de maatregel het handelsverkeer tussen de lidstaten ongunstig kunnen beïnvloeden. Ten derde moet met de maatregel de begunstigde een selectief voordeel worden verleend. Ten vierde moet hij de mededinging vervalsen of dreigen te vervalsen (363).
               
            
                  (394)
               
               
                  Wat betreft de eerste voorwaarde werd de betwiste fiscale ruling uitgevaardigd door de Luxemburgse belastingdienst, die een orgaan van de Luxemburgse staat is. Die ruling hield in dat die dienst een verrekenprijzenregeling moest goedkeuren met behulp waarvan LuxOpCo de jaarlijkse vennootschapsbelasting kon berekenen die zij in de betreffende periode aan Luxemburg moest betalen. Vervolgens diende LuxOpCo haar jaarlijkse aangifte van de vennootschapsbelasting in op basis van die methode, die de Luxemburgse belastingdienst op zijn beurt goedkeurde als overeenstemmend met de aan Luxemburg verschuldigde vennootschapsbelasting. De betwiste maatregel is derhalve toe te schrijven aan Luxemburg.
               
            
                  (395)
               
               
                  Wat de bekostiging van de maatregel met staatsmiddelen betreft, heeft het Hof van Justitie consequent geoordeeld dat een maatregel waarbij de overheid een fiscaal gunstige behandeling verleent die, hoewel in dat kader geen staatsmiddelen worden overgedragen, de financiële situatie van de ondernemingen waarop die behandeling van toepassing is, verbetert ten opzichte van de andere belastingplichtigen, een steunmaatregel van de staat kan vormen (364). Zoals wordt aangetoond in deel 9.2 en 9.3, leidt de betwiste fiscale ruling tot een verlaging van de vennootschapsbelasting die LuxOpCo aan Luxemburg verschuldigd is in vergelijking tot belastingplichtige vennootschappen in vergelijkbare omstandigheden. Door Luxemburg ertoe aan te zetten af te zien van belastinginkomsten waarvoor het land anders het recht zou hebben gehad om die te innen van LuxOpCo, moet de betwiste fiscale ruling worden beschouwd als aanleiding gevend tot een verlies aan staatsmiddelen.
               
            
                  (396)
               
               
                  Wat betreft de tweede voorwaarde voor de vaststelling van steun, maakt LuxOpCo deel uit van de Amazon-groep, een multinationale groep van vennootschappen die actief zijn in verschillende lidstaten. LuxOpCo exploiteert de Europese online detailhandel en dienstverlening van Amazon via de Europese websites. De bij die activiteit betrokken producten en diensten zijn onderhevig aan handelsverkeer tussen lidstaten, zodat overheidsmaatregelen ten gunste daarvan het handelsverkeer binnen de Unie kunnen beïnvloeden (365). Bovendien heeft Luxemburg, door Amazon een gunstige fiscale behandeling te geven, mogelijk investeringen weggehouden bij lidstaten die ondernemingen die deel uitmaken van een multinationale vennootschapsgroep geen even gunstige fiscale behandeling kunnen of willen geven. Aangezien de betwiste fiscale ruling de concurrentiepositie van de begunstigde versterkt ten opzichte van andere concurrerende ondernemingen in het handelsverkeer binnen de EU, moet de ruling wordt beschouwd als van invloed op dat handelsverkeer (366).
               
            
                  (397)
               
               
                  Daarnaast wordt een door de staat genomen maatregel geacht de mededinging te vervalsen of te dreigen te vervalsen wanneer deze de concurrentiepositie van een onderneming kan verbeteren ten opzichte van andere concurrerende ondernemingen (367). Voor zover de betwiste fiscale ruling LuxOpCo ontheft van de vennootschapsbelasting die zij anders had moeten betalen, vormt de op grond van die ruling verleende steun exploitatiesteun, omdat zij LuxOpCo ontheft van een last die zij normaal gesproken had moeten dragen in haar gewone bedrijfsvoering of normale activiteiten. Het Hof van Justitie heeft steeds gesteld dat exploitatiesteun de mededinging vervalst (368), waardoor de steun die aan Amazon wordt toegekend, moet worden geacht de mededinging te vervalsen of te dreigen te vervalsen omdat hij de financiële positie van Amazon op de markten waarop zij actief is versterkt. Wat Amazon in het bijzonder betreft, is zij actief in een sector van online detailhandelactiviteiten waarin zij concurreert met andere online detailhandelaren en met detailhandelaren met fysieke winkels die actief zijn in Luxemburg en de gehele Europese Unie. In het door Amazon ingediende verslag van [adviseur 3] wordt de online detailhandel beschreven als een activiteit die gekenmerkt wordt door hevige concurrentie en dunne winstmarges. Door Amazon te ontheffen van een fiscale verplichting die zij anders had moeten vervullen en die concurrerende ondernemingen moeten vervullen, maakt de betwiste fiscale ruling financiële middelen vrij voor Amazon om te investeren in haar bedrijfsactiviteiten, hetgeen weer van invloed is op de voorwaarden onder welke zij haar producten en diensten kan aanbieden aan consumenten, en de mededinging op de markt verstoort. Daarmee is ook aan de vierde voorwaarde voor de vaststelling van steun voldaan.
               
            
                  (398)
               
               
                  Wat betreft de derde voorwaarde op grond waarvan kan worden vastgesteld dat er sprake is van steun, is een fiscale ruling bedoeld om vooraf vast te leggen hoe de gewone belastingregeling in een bepaald geval zal worden toegepast in het licht van de specifieke feiten en omstandigheden. Maar bij de toekenning van een fiscale ruling moeten, net als bij alle andere fiscale maatregelen, de staatssteunregels in acht worden genomen. Wanneer met een fiscale ruling zonder rechtvaardiging een uitkomst wordt bekrachtigd die geen betrouwbare afspiegeling is van hetgeen de uitkomst zou zijn van een normale toepassing van de algemene belastingregeling, wordt met die ruling een selectief voordeel toegekend aan de partij waaraan die ruling wordt afgegeven, in zoverre die selectieve behandeling ertoe leidt dat de belasting die die belastingplichtige in die lidstaat verschuldigd is, wordt verlaagd ten opzichte van vennootschappen die in een feitelijk en juridisch vergelijkbare situatie verkeren. Zoals de Commissie zal aantonen in deel 9.2 en 9.3, verleent de betwiste fiscale ruling een selectief voordeel aan Amazon in de vorm van een verlaging van de vennootschapsbelasting die zij in Luxemburg moet betalen in vergelijking met belastingplichtige vennootschappen die zich in een feitelijk en juridisch vergelijkbare situatie bevinden.
               
            
                  (399)
               
               
                  De Commissie zal in deel 9.2 aantonen dat de betwiste fiscale ruling een economisch voordeel oplevert voor Amazon. Dat is het geval omdat in de ruling een verrekenprijzenregeling onderschreven wordt die een resultaat oplevert dat afwijkt van een betrouwbare benadering van een marktuitkomst als gevolg waarvan de belastbare grondslag van LuxOpCo verlaagd wordt voor het bepalen van de door haar te betalen vennootschapsbelasting. De Commissie zal in deel 9.3.1 concluderen dat, aangezien dit voordeel alleen aan Amazon wordt toegekend, het selectief van aard is. Volgens vaste rechtspraak, bij een individuele steunmaatregel, zoals de betwiste fiscale ruling, „kan bij de vaststelling van een economisch voordeel in beginsel worden vermoed dat er sprake is van selectiviteit” (369), zonder dat het noodzakelijk is de selectiviteit van de maatregel te analyseren volgens de analyse van de selectiviteit van steunregelingen in drie stappen die door het Hof van Justitie is ontwikkeld (370).
               
            
                  (400)
               
               
                  Niettemin zal de Commissie de betwiste fiscale ruling voor de volledigheid ook onderzoeken volgens die analyse van de selectiviteit in drie stappen om aan te tonen dat de ruling ook op basis van deze analyse selectief is. Zij zal in deel 9.3.2.1 aantonen dat het door de betwiste fiscale ruling verleende voordeel selectief van aard is omdat het Amazon begunstigt ten opzichte van andere belastingplichtige vennootschappen die vennootschapsbelasting moeten betalen in Luxemburg en waarvan de belastbare winst overeenkomt met de prijzen die onder zakelijke voorwaarden overeengekomen zijn op de markt. In deel 9.3.2.2 zal zij wederom aantonen dat het door de betwiste fiscale ruling verleende voordeel een selectief karakter heeft, omdat het Amazon begunstigt ten opzichte van andere belastingplichtige vennootschappen die tot een multinationale vennootschapsgroep behoren, die transacties binnen de groep verrichten en die, overeenkomstig artikel 164, lid 3, LIR, de prijzen die zij rekenen voor hun transacties binnen de groep moeten ramen op een manier die prijzen weerspiegelt die zakelijk overeengekomen zijn door onafhankelijke partijen op de markt.
               
            9.2.   VOORDEEL
      
      
                  (401)
               
               
                  Zodra een door de staat aangenomen maatregel de netto financiële positie van een onderneming verbetert, is er sprake van een voordeel in de zin van artikel 107, lid 1, van het Verdrag (371). Bij het vaststellen of er sprake is van een voordeel, moet worden verwezen naar het effect van de maatregel zelf (372). Wat fiscale maatregelen betreft, kan een economisch voordeel worden toegekend via verschillende soorten verminderingen van de belastingdruk van een onderneming en met name via een verlaging van de belastbare grondslag of een vermindering van het aan de belasting verschuldigde bedrag (373).
               
            
                  (402)
               
               
                  In de betwiste fiscale ruling werd een verrekenprijzenregeling onderschreven die LuxOpCo in staat stelde om haar belastbare winst voor de vennootschapsbelasting op jaarbasis te berekenen, die weer bepalend was voor de vennootschapsbelasting die zij tijdens de betreffende periode in Luxemburg moest betalen. Het Hof van Justitie heeft eerst vastgesteld dat „[moet], [o]m na te gaan of de vaststelling van de belastbare inkomsten […] een voordeel verschaft aan [de begunstigde], de genoemde [methode] […] worden vergeleken met de algemene regeling die is gebaseerd op het verschil tussen lasten en baten van een onderneming die haar bedrijf uitoefent in een omgeving waarin vrije mededinging heerst.” (374). Dienovereenkomstig vormt een fiscale ruling waardoor een belastingplichtige voor zijn transacties binnen de groep verrekenprijzen kan toepassen die niet in de buurt liggen van die welke zouden worden gehanteerd in een omgeving waarin vrije mededinging heerst tussen onafhankelijke ondernemingen die onder vergelijkbare omstandigheden zakelijk onderhandelen, een voordeel voor die belastingplichtige voor zover het resulteert in een verlaging van het belastbare inkomen en dus de belastbare grondslag van de onderneming in het kader van het normale vennootschapsbelastingstelsel. Het beginsel dat transacties binnen de groep moeten worden vergoed als waren deze overeengekomen tussen onafhankelijke ondernemingen die onder vergelijkbare omstandigheden onderhandelen, wordt doorgaans het zakelijkheidsbeginsel genoemd.
               
            
                  (403)
               
               
                  De essentie van het zakelijkheidsbeginsel is te waarborgen dat de prijs van transacties tussen verbonden ondernemingen (gecontroleerde transacties) voor fiscale doeleinden wordt vastgesteld onder dezelfde voorwaarden als vergelijkbare transacties die in overeenstemming met het zakelijkheidsbeginsel worden gesloten tussen onafhankelijke ondernemingen (vrijemarkttransacties). Wanneer er sprake is van overeengekomen of opgelegde voorwaarden tussen twee verbonden ondernemingen in hun transacties binnen de groep die verschillen van die welke zouden worden overeengekomen tussen onafhankelijke ondernemingen in vergelijkbare vrijemarkttransacties, vereist het zakelijkheidsbeginsel passende aanpassingen van de verrekenprijzen om die verschillen te neutraliseren en er aldus voor te zorgen dat de geïntegreerde ondernemingen (in groepsverband) voor de belastingen geen gunstiger behandeling krijgen dan niet-geïntegreerde (zelfstandige) ondernemingen (375). Op die manier wordt de winst die de verbonden ondernemingen maken op hun transacties binnen de groep vastgesteld en uiteindelijk niet gunstiger behandeld dan de winst die wordt behaald met zakelijke transacties tussen onafhankelijke ondernemingen op de markt. Het zijn immers de prijzen die in rekening worden gebracht door onafhankelijke ondernemingen op de markt of, zoals aangegeven door het Hof van Justitie, „het verschil tussen lasten en baten van een onderneming die haar bedrijf uitoefent in een omgeving waarin vrije mededinging heerst” (376), die bepalend zijn voor hun belastbare inkomen. Indien een belastingadministratie de verbonden ondernemingen van een groep toestaat om prijzen voor hun transacties binnen de groep te rekenen die onder de marktprijzen liggen, wordt een economisch voordeel aan die ondernemingen verleend in de vorm van een verlaging van de belastbare grondslag.
               
            
                  (404)
               
               
                  In antwoord op het argument van Luxemburg en Amazon dat verrekenprijzen geen exacte wetenschap zijn (377) en dat de beoordeling door de Commissie van de verrekenprijzenregeling die in de betwiste fiscale ruling onderschreven wordt, daarom noodzakelijkerwijs zou moeten worden beperkt, herinnert de Commissie eraan dat de approximatieve aard van verrekenprijzen in het licht van het doel ervan moet worden bekeken. Het doel van verrekenprijzen is het verkrijgen van een redelijke raming van een zakelijk resultaat op basis van betrouwbare informatie (378). Dat doel zou niet kunnen worden nagestreefd als de approximatieve aard van de verrekenprijzenanalyse kon worden aangevoerd om een verrekenprijzenregeling te rechtvaardigen die een resultaat oplevert dat afwijkt van een betrouwbare benadering van een marktuitkomst.
               
            
                  (405)
               
               
                  Ook het argument van Luxemburg dat de Commissie bij het uitvoeren van een dergelijke beoordeling ten onrechte de plaats inneemt van de Luxemburgse belastingdienst bij de interpretatie van de nationale belastingwetgeving (379) zou, indien aanvaard, fiscale maatregelen in het algemeen en fiscale rulings op het gebied van verrekenprijzen onttrekken aan het toezicht op de regels inzake staatssteun. Het Hof van Justitie heeft lang geleden al bevestigd dat de maatregelen in verband met directe belastingen die bepaalde ondernemingen in een gunstigere financiële positie plaatsen dan ondernemingen die zich in een feitelijk en juridisch vergelijkbare situatie bevinden, op dezelfde manier aanleiding kunnen geven tot staatssteun als rechtstreekse subsidies (380). Volgens het Hof van Justitie moeten alle maatregelen die door de lidstaten worden genomen op het gebied van directe belastingen in overeenstemming zijn met de bepalingen betreffende staatssteun van het Verdrag, die hen binden en prevaleren boven hun nationale wetgeving (381). Dit geldt zeker voor fiscale rulings op het gebied van verrekenprijzen in de vorm van geavanceerde verrekenprijzenregelingen, aangezien hierin methoden worden onderschreven voor de beoordeling van de belastbare grondslag en dus de belastbare inkomsten voor individuele ondernemingen. Een verlaging van de belastbare grondslag als gevolg van de toepassing van een dergelijke methode leidt tot een economisch voordeel.
               
            
                  (406)
               
               
                  Bijgevolg moet de Commissie, om vast te stellen dat de betwiste fiscale ruling een economisch voordeel verleent, aantonen dat de verrekenprijzenregeling die erin onderschreven wordt een resultaat oplevert dat afwijkt van een betrouwbare benadering van een marktuitkomst, wat resulteert in een verlaging van de belastbare grondslag van LuxOpCo voor de vennootschapsbelasting. De Commissie is van oordeel dat de betwiste fiscale ruling een dergelijk resultaat oplevert.
               
            
                  (407)
               
               
                  De Commissie is in de eerste plaats van oordeel dat de verrekenprijzenregeling gebaseerd is op de onjuiste en niet-gestaafde aanname dat LuxSCS unieke en waardevolle functies zou uitoefenen met betrekking tot de immateriële activa, terwijl LuxOpCo alleen „routinematige” beheersfuncties zou uitoefenen. Volgens de bij de Commissie ingediende informatie oefende LuxOpCo de unieke en waardevolle functies uit, gebruikte zij de activa en droeg zij nagenoeg alle risico's die hebben bijgedragen tot de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie van de immateriële activa. LuxOpCo oefende ook de functies uit, gebruikte de activa en droeg nagenoeg alle risico's die van strategisch en essentieel belang zijn om winst te genereren uit de Europese online detailhandel en dienstverlening van Amazon. Daarentegen oefende LuxSCS geen unieke en waardevolle functies uit met betrekking tot de immateriële activa, noch met betrekking tot de Europese activiteiten van Amazon, maar oefende zij ten hoogste een beperkt aantal algemene administratieve functies uit om de juridische eigenaar van de immateriële activa te blijven (382). Door een verrekenprijzenregeling te onderschrijven die LuxOpCo alleen een vergoeding toekent voor de door haar uitgeoefende vermeende routinematige functies en die de totale door LuxOpCo gegenereerde winst bovenop die vergoeding toekent aan LuxSCS in de vorm van een royaltybetaling, levert de betwiste fiscale ruling een resultaat op dat afwijkt van een betrouwbare benadering van een marktuitkomst, hetgeen LuxOpCo een economisch voordeel oplevert in de vorm van een verlaging van haar belastbare grondslag voor de vennootschapsbelasting. Deze redenering wordt uiteengezet in deel 9.2.1.
               
            
                  (408)
               
               
                  Subsidiair en onverminderd de conclusie in de vorige overweging, concludeert de Commissie dat, zelfs als de Luxemburgse belastingdienst terecht de onjuiste en niet-gestaafde aanname heeft aanvaard dat LuxSCS unieke en waardevolle functies uitoefende met betrekking tot de immateriële activa, wat de Commissie betwist, is de verrekenprijzenregeling die werd onderschreven in de betwiste fiscale ruling niettemin gebaseerd op onjuiste methodologische keuzes die een resultaat opleveren dat afwijkt van een betrouwbare benadering van een marktuitkomst, dat ook een economisch voordeel verleent aan LuxOpCo in de vorm van een verlaging van haar belastbare grondslag voor de vennootschapsbelasting. De subsidiaire redenering wordt uiteengezet in deel 9.2.2.
               
            9.2.1.   PRIMAIRE VASTSTELLING VAN HET BESTAAN VAN ECONOMISCH VOORDEEL
      
                  (409)
               
               
                  Aangezien het zakelijkheidsbeginsel in essentie bedoeld is om de economische werkelijkheid te weerspiegelen van de specifieke situatie van de gecontroleerde belastingplichtige en om de voorwaarden die worden toegepast in vergelijkbare transacties tussen onafhankelijke partijen als referentie te gebruiken, bestaat de eerste stap van een verrekenprijzenanalyse uit het vaststellen van de commerciële en financiële betrekkingen tussen de belastingplichtige die om een ruling inzake verrekenprijzen verzoekt en de daarmee verbonden ondernemingen in de transactie (of transacties) in het kader van de analyse. Zoals erkend wordt in het verslag inzake verrekenprijzen, is de transactie binnen de groep waarvan de prijs wordt bepaald in de betwiste fiscale ruling de licentieovereenkomst die gesloten is tussen LuxSCS en LuxOpCo.
               
            
                  (410)
               
               
                  Nadat de relevante transactie binnen de groep is vastgesteld, bestaat de tweede stap van de verrekenprijzenanalyse uit het vergelijken van de voorwaarden van die transacties met de voorwaarden van vergelijkbare transacties tussen onafhankelijke ondernemingen (dat wil zeggen de vergelijkbaarheidsanalyse), zodat de prijs van de transactie binnen de groep kan worden bepaald. Bij transacties tussen twee onafhankelijke ondernemingen, weerspiegelt die prijs de taken die elke onderneming uitoefent (rekening houdend met de gebruikte activa en gedragen risico's). Om te bepalen of concern- en vrijemarkttransacties of ondernemingen vergelijkbaar zijn, is derhalve een functieanalyse noodzakelijk. In de functieanalyse worden de economisch belangrijke activiteiten en verantwoordelijkheden, gebruikte activa en gedragen risico's door de partijen bij de transactie(s) waarvan de prijs wordt bepaald vastgesteld en vergeleken (383).
               
            
                  (411)
               
               
                  De Commissie is niet van oordeel dat de verrekenprijzenregeling die in de betwiste fiscale ruling wordt onderschreven resulteert in een betrouwbare benadering van een marktuitkomst, omdat hij gebaseerd is op een onjuiste functieanalyse. In de betwiste fiscale ruling wordt een verrekenprijzenregeling onderschreven als gevolg waarvan de verrekenprijs voor de licentieovereenkomst, dat wil zeggen de jaarlijkse royalty die LuxOpCo aan LuxSCS verschuldigd is voor de licentie op de immateriële activa, wordt bepaald als de residuele winst die door LuxOpCo gegenereerd wordt bovenop een zakelijke vergoeding voor de vermeende „routinematige functies” die door die onderneming worden uitgeoefend. In het verslag inzake verrekenprijzen waarop die verrekenprijzenregeling was gebaseerd, werd echter niet onderzocht hoe de door LuxSCS uitgeoefende functies, gebruikte activa en gedragen risico's een rechtvaardiging vormen van de toekenning van de gehele residuele winst van LuxOpCo aan LuxSCS in de vorm van een royaltybetaling (384). Derhalve is de betwiste fiscale ruling gebaseerd op de onjuiste en niet-gestaafde aanname dat LuxSCS unieke en waardevolle functies zou uitoefenen met betrekking tot de immateriële activa, terwijl LuxOpCo alleen „routinematige” beheersfuncties zou uitoefenen in verband met de Europese online detailhandelactiviteiten van Amazon.
               
            
                  (412)
               
               
                  Volgens Amazon bezit, behoudt en ontwikkelt LuxSCS unieke en moeilijke te waarderen belangrijke waardecreërende factoren in de vorm van de immateriële activa, waarvan de bijdrage essentieel is voor de Europese detailhandelactiviteiten. Daarentegen bezit, beheert of controleert LuxOpCo geen intellectuele-eigendomsrechten, maar heeft zij een functieprofiel dat vergelijkbaar is met dat van een beheermaatschappij die toezicht houdt op de inkoop, verkoop, marketing en distributie van producten aan klanten via de Europese websites (385). Op basis van het verslag van [adviseur 3] voerde Amazon voorts aan dat de online detailhandelactiviteiten vergelijkbaar zijn met de fysieke detailhandel en dat, in het geval van zowel online als fysieke detailhandelaren, het overgrote deel van de kosten variabel is. Daarom is het effect van schaalvoordelen voor de winstgevendheid beperkt. Deze factoren zouden, samen met de hevige concurrentie die kenmerkend is voor online detailhandel, de toekenning van een beperkt rendement aan LuxOpCo hebben gerechtvaardigd, zoals het rendement dat werd onderschreven in de betwiste fiscale ruling.
               
            
                  (413)
               
               
                  De Commissie is het niet eens met deze functieanalyse, zoals uitvoerig wordt toegelicht in deel 9.2.1.1 en 9.2.1.2.
               
            
                  (414)
               
               
                  Indien er een adequate functieanalyse zou zijn uitgevoerd voor de uitvaardiging van de betwiste fiscale ruling, zou de Luxemburgse belastingdienst hebben moeten concluderen dat LuxSCS geen unieke en waardevolle functies uitoefent met betrekking tot de immateriële activa waarvan zij louter de juridische eigendomstitel bezit op grond van de inkoopovereenkomst en de CSA. In het bijzonder verricht of controleert LuxSCS geen van de activiteiten in verband met de ontwikkeling, het beheer, de bescherming en exploitatie van de immateriële activa, maar draagt zij die functies op grond van de licentieovereenkomst over aan LuxOpCo, zonder enig voorbehoud met betrekking tot het toezicht dat LuxSCS in dat verband uitoefent op de activiteiten van LuxOpCo. LuxSCS heeft geen werknemers die in staat zouden zijn deze functies te controleren, noch draagt LuxSCS de kosten in verband met de uitoefening van die functies.
               
            
                  (415)
               
               
                  In plaats daarvan is het LuxOpCo die unieke en waardevolle functies uitoefent met betrekking tot de immateriële activa, die alle activa gebruikt in verband met die functies, en die nagenoeg alle risico's in verband daarmee op zich neemt. Bovendien is het LuxOpCo, gesteund door de Europese gelieerde ondernemingen, die unieke en waardevolle functies uitoefent bij de exploitatie van de Europese online detailhandel en dienstverlening van Amazon die van strategisch en essentieel belang zijn voor het genereren van winst uit die activiteiten, die gebruik maakt van alle met die functies verband houdende activa, en die nagenoeg alle risico's in verband daarmee op zich neemt.
               
            9.2.1.1.   
            Functieanalyse van LuxSCS
         
      
      
                  (416)
               
               
                  Amazon voert aan dat „LuxSCS bevoegd was om besluiten te nemen en deel te nemen in de CSA, over haar eigen financiële middelen beschikte en in staat was om haar risico's te dragen. Door de immateriële activa aan te houden en de ontwikkeling (of, in sommige gevallen, de verwerving ervan) ervan te financieren, had LuxSCS een essentiële rol in het controleren van de ontwikkeling, de instandhouding en de bescherming van de immateriële activa […]” (386).
               
            
                  (417)
               
               
                  De Commissie betwist niet dat LuxSCS, als partij bij de inkoopovereenkomst en de CSA, de juridische eigenaar is van de rechten op de exploitatie, verdere ontwikkeling en verbetering van de immateriële activa ten behoeve van de Europese detailhandelactiviteiten en dienstverlening van Amazon. Evenmin betwist zij dat LuxSCS in het kader van de CSA door A9 en ATI contractueel belast werd met de uitoefening van verscheidene functies en de aanvaarding van verscheidene risico's in verband met de immateriële activa. Als gevolg van de licentieovereenkomst werden deze functies en risico's echter uitsluitend en onherroepelijk in licentie gegeven aan en daadwerkelijk uitgeoefend en gedragen door LuxOpCo voor de gehele levensduur van de immateriële activa (387).
               
            
                  (418)
               
               
                  Uit de bij de Commissie ingediende informatie blijkt op geen enkele manier dat LuxSCS actieve en kritieke functies met betrekking tot de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie van de immateriële activa heeft uitgeoefend of het vermogen had om die uit te oefenen, die een toekenning van vrijwel alle winst die door LuxOpCo is gegenereerd bij de exploitatie van de Europese detailhandelactiviteiten en diensten van Amazon zouden rechtvaardigen (overweging 419 tot en met 429). Evenmin kon LuxSCS worden geacht die functies te hebben uitbesteed aan een andere partij en zij beschikte niet over de capaciteit om de uitvoering ervan te controleren of er toezicht op te houden (zie overweging 427 tot en met 428). LuxSCS gebruikte ook geen waardevolle activa in verband met die activiteiten, maar had de immateriële activa louter op passieve wijze in bezit als de juridische eigenaar ervan (overweging 431 tot en met 435). Ten slotte heeft LuxSCS de aanverwante risico's in dit verband niet gedragen, noch beschikte zij over de capaciteit om ze te dragen en te controleren (overweging 436 tot en met 445).
               
            9.2.1.1.1.   Door LuxSCS uitgeoefende functies
      
      
                  (419)
               
               
                  LuxSCS is de juridische eigenaar en contractuele licentiegever van de immateriële activa. In het kader van de licentieovereenkomst heeft LuxSCS LuxOpCo echter een exclusieve en onherroepelijke licentie verleend op de economische exploitatie van de immateriële activa in Europa en het recht om de immateriële activa verder te ontwikkelen, te verbeteren en te beheren voor hun gehele levensduur (388), zonder voorbehoud wat betreft het beheer van of het toezicht door LuxSCS op de activiteiten van LuxOpCo in dat verband. In het kader van die overeenkomst kreeg LuxOpCo ook de verantwoordelijkheid voor het afsluiten en beheren van sublicenties met de gelieerde ondernemingen van de groep (389) en alle rechten om inbreuken op de intellectuele eigendom in verband met de immateriële activa te voorkomen (390). Ten slotte was LuxOpCo verantwoordelijk voor de naleving van alle toepasselijke wettelijke en reglementaire bepalingen, met inbegrip van de wetten en regels op het gebied van uitvoer en eerbiediging van het privéleven die mogelijk van toepassing zijn op haar gebruik van de immateriële activa (391).
               
            
                  (420)
               
               
                  Bijgevolg was LuxSCS als gevolg van die exclusieve licentie niet langer gerechtigd om de immateriële activa economisch te exploiteren in het kader van de Europese activiteiten van Amazon en kon zij derhalve geen actieve en kritieke functies uitoefenen met betrekking tot de ontwikkeling, de verbetering, het beheer of de exploitatie van die activa in dat verband (392). Dus, hoewel de immateriële activa en de daarvan afgeleide werken de juridische eigendom van LuxSCS zijn gebleven tijdens de betreffende periode (393), werden de genoemde actieve en kritieke functies in verband met de immateriële activa uitgeoefend door LuxOpCo.
               
            
                  (421)
               
               
                  Zelfs als LuxSCS gerechtigd was geweest om dergelijke functies uit te oefenen, had zij niet de capaciteit om ze tijdens de betreffende periode uit te oefenen, te beheren of te controleren. Zij had geen werknemers, zoals bevestigd werd in de betwiste fiscale ruling, waarin de conclusie in de brief van Amazon van 31 oktober 2003 werd onderschreven dat de zeer beperkte activiteiten van LuxSCS er niet toe leiden dat zij een „commerciële activiteit” (394) verricht of een fiscale aanwezigheid in Luxemburg heeft (395). In feite, zoals bevestigd in het verslag inzake verrekenprijzen en de brief van Amazon van 20 april 2006 aan de Luxemburgse belastingdienst, werd LuxSCS niet verondersteld tijdens de betreffende periode enige andere activiteit te verrichten dan het „loutere bezit” van de immateriële activa en de aandelen in haar dochterondernemingen (396) en de inning van passieve inkomsten in de vorm van royalty's en rente van die dochterondernemingen (397).
               
            
                  (422)
               
               
                  In afwezigheid van werknemers, was de enige manier waarop dergelijke functies door LuxSCS zelf uitgevoerd hadden kunnen worden door haar enige bestuurder of via haar algemene vergaderingen. Uit de resoluties van de enige bestuurder en de notulen van de algemene vergaderingen, samengevat in tabel 14, blijkt echter niet LuxSCS actieve of kritieke besluiten heeft genomen met betrekking tot de voornoemde functies in verband met de immateriële activa, of dat dergelijke functies tijdens de betreffende periode onderworpen werden aan een doeltreffende controle of toezicht. Integendeel, de genomen resoluties en besluiten bestonden voornamelijk uit administratieve taken en de taken van een aandeelhouder, dat wil zeggen rekeningen goedkeuren, dividenden innen, kapitaalverhogingen en de financiering van dochterondernemingen goedkeuren en, in enkele gevallen, de benoeming van bestuurders van LuxOpCo en andere dochterondernemingen van LuxSCS goedkeuren. Bovendien bevestigt de totale afwezigheid van de vertegenwoordigers van LuxSCS in het IP Steering Committee, het belangrijkste discussieforum voor het beheer van de immateriële activa in Europa (398), dat LuxSCS in de betreffende periode geen actieve rol speelde met betrekking tot de voornoemde functies en de daaraan verbonden risico's (399).
               
            
                  (423)
               
               
                  Zelfs de besluiten voor het sluiten van de inkoopovereenkomst en de CSA lijken niet te zijn genomen door LuxSCS, maar zijn niet meer dan een eenvoudige bekrachtiging door de enige bestuurder van een besluit dat is genomen door ondernemingen van de Amazon-groep in de Verenigde Staten. Hetzelfde geldt voor het besluit tot het sluiten van de licentieovereenkomst met LuxOpCo, aangezien in de resolutie staat dat het besluit van de enige bestuurder om deze overeenkomst goed te keuren en uit te voeren namens LuxSCS genomen is in het kader van de herstructurering van de Europese activiteiten van Amazon in 2006 (400), waartoe reeds was besloten door de Amazon-groep. In ieder geval zijn dergelijke besluiten geen actieve besluiten in verband met de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie van de immateriële activa, maar besluiten tot uitvoering van het „beperkte aantal juridische overeenkomsten dat nodig is voor de werking van de Luxemburgse structuur” (401).
               
            
                  (424)
               
               
                  Het feit dat LuxSCS niet wettelijk gerechtigd was dergelijke functies uit te oefenen op grond van de licentieovereenkomst en het feit dat zij niet voldoende capaciteit had om dat te doen, betekent ook dat zij geen van de aan haar toevertrouwde functies in het kader van de CSA daadwerkelijk heeft uitgeoefend tijdens de betreffende periode (402). Met andere woorden, LuxSCS was niet betrokken bij de ontwikkeling van de immateriële activa, noch bij het begroten en plannen van activiteiten in verband daarmee (functie 1 en 4 zijn opgenomen in tabel 13, de functies weergevend die worden opgesomd in Exhibit B bij de CSA). Zij werd ook niet betrokken zijn bij verkoop- en marketingactiviteiten, strategische planning en kwaliteitscontrole en -borging (functie 2, 3 en 6 in tabel 13).
               
            
                  (425)
               
               
                  LuxSCS speelde ook geen actieve rol bij het beheer van de strategische overnames van technologieën (functie 5 in tabel 13) (403), ondanks het feit dat een aantal van deze verwervingen werden uitgevoerd op basis van de CSA. Bovendien, volgens de door Amazon verstrekte informatie over besluiten die door LuxSCS zijn genomen met betrekking tot andere verwervingstransacties die sinds 2005 zijn gedaan, heeft haar enige bestuurder louter de bijdrage aanvaard van de technologieën die werden verworven in ruil voor een inkoopbetaling (404). Deze besluiten waren niet meer dan een louter administratieve reorganisatie van activiteiten, geen actief, waardetoevoegend beheer van de verworven technologie.
               
            
                  (426)
               
               
                  Hoewel Exhibit B van de CSA ten slotte de mogelijkheid om „werknemers en contractanten en onderaannemers te selecteren, werven en toezicht op hen te houden om een of meer van de bovengenoemde activiteiten uit te voeren” (functie 7, opgenomen in tabel 13) aanmerkt als uiteindelijke functie, zijn er geen aanwijzingen dat aangenomen moet worden dat LuxSCS één van de op grond van de overeenkomst aan haar toegewezen taken efficiënt heeft uitbesteed aan een andere partij die optreedt op basis van een opdracht en controle (dat wil zeggen een subcontractant) van LuxSCS (405). Noch in de resoluties van de enige bestuurder, noch in de notulen van de algemene directievergaderingen wordt aangetoond dat er in dit verband actieve besluiten zijn genomen. Bovendien zijn in de jaarlijkse samenvattende verslagen van de CSA geen kosten vastgelegd die rechtstreeks door LuxSCS zijn gemaakt bij de ontwikkeling van de immateriële activa die geschikt zijn voor het aangaan van de kostendelingspool (406), bijvoorbeeld betaalde provisies voor de verrichting van uitbestede werkzaamheden. Alleen de entiteiten A9, ATI, en de contractontwikkelingscentra beheerd door ATI en A9 hebben ontwikkelingskosten gerapporteerd (407). Deze ontwikkelingskosten weerspiegelen door of voor rekening van deze ondernemingen uitgeoefende functies (en door deze ondernemingen gedragen risico's) in de betreffende periode. Derhalve kunnen deze functies niet als uitgeoefend door LuxSCS worden beschouwd (408).
               
            
                  (427)
               
               
                  Bijgevolg kan geen van de ontwikkelingsfuncties of andere functies die verband houden met de immateriële activa, zoals uitgeoefend door A9, ATI en hun subcontractanten en, met verwijzing naar de inkoopovereenkomst en de CSA (of de risico's in verband met deze functies) worden aangemerkt als een bijdrage van LuxSCS aan de licentieovereenkomst tussen LuxSCS en LuxOpCo. Deze functies moeten eerder in aanmerking genomen worden als bijdragen van A9 en ATI in het kader van de inkoopovereenkomst en de CSA (409). Deze overeenkomsten, die volgens de US Tax Court overeenkomstig het zakelijkheidsbeginsel zijn vergoed door middel van de inkoop- en CSA-betalingen, blijven buiten beschouwing bij dit besluit, aangezien zij niet vallen onder de betwiste fiscale ruling. De door A9, ATI en hun subcontractanten uitgeoefende functies zijn derhalve niet relevant bij de beoordeling van de vergoeding die in het kader van de in licentieovereenkomst door LuxOpCo moet worden betaald aan LuxSCS, die het voorwerp uitmaakt van de betwiste fiscale ruling.
               
            
                  (428)
               
               
                  Hoe dan ook, zelfs indien kan worden aangenomen dat LuxSCS haar ontwikkelingsfuncties en risico's in het kader van de CSA had uitbesteed aan een subcontractant in de zin van die overeenkomst (410), wat zij niet kan, zou zij niet de capaciteit hebben gehad om toezicht te houden op de uitoefening van die functies, laat staan de uitoefening van deze functies en de daaraan verbonden risico's te controleren in de afwezigheid van werknemers (411). In een typische zakelijke transactie tussen onafhankelijke partijen wordt van een licentiegever die bepaalde aan intellectuele eigendom gerelateerde functies uitbesteedt, verwacht dat hij de uitvoering van de licentieovereenkomst door middel van nauw toezicht waarborgt (412). Bovendien, zelfs indien kan worden overwogen dat de functies van LuxSCS in het kader van de CSA zijn uitbesteed aan een verbonden onderneming, in dit geval met name LuxOpCo, zou een dergelijke onderneming recht hebben gehad op een zakelijke vergoeding voor de verrichte diensten, hetzij in de vorm van een dienstverleningsvergoeding of, wat betreft LuxOpCo, in de vorm van een verlaging van het royaltytarief (413). Ondanks de argumenten van Amazon (414) is de licentievergoeding, zoals in de betwiste fiscale ruling onderschreven, niet in mindering gebracht overeenkomstig de door LuxOpCo uitgeoefende functies ten opzichte van de immateriële activa, aangezien LuxSCS geen directe kosten heeft gemaakt met betrekking tot deze activiteiten, met uitzondering van bepaalde beperkte externe kosten die betrekking lijken te hebben op de handhaving van haar juridisch eigendom van de immateriële activa, die werd uitgeoefend onder toezicht van LuxOpCo (415).
               
            
                  (429)
               
               
                  Tijdens de betreffende periode kon alleen van de functies die verband hielden met de handhaving van de juridische eigendom van de immateriële activa van LuxSCS feitelijk gezegd worden dat deze door haar uitgeoefend, hoewel ook deze uitgeoefend werden onder toezicht van LuxOpCo (416). Overeenkomstig de gedetailleerde uitsplitsing van de overige bedrijfskosten van LuxSCS zoals uiteengezet in tabel 10, heeft LuxSCS bepaalde externe kosten gemaakt in verband met domein-, boekhoudings- en juridische kosten — algemeen zakelijk (417). Amazon heeft toegelicht dat deze vergoedingen betrekking hebben op: i) het aandeel van de Luxemburg-kosten die worden toegewezen aan LuxSCS; ii) betalingen met betrekking tot de juridische bescherming van de immateriële activa die eigendom zijn van LuxSCS, zoals vergoedingen voor octrooiaanvragen en daarmee samenhangende betalingen, vergoedingen voor handelsmerkaanvragen en daarmee samenhangende betalingen, vergoedingen voor handelsmerkaanvragen en daarmee samenhangende betalingen; en iii) vergoedingen en betalingen met betrekking tot domeinnamen en zoekopdrachten naar IP-adressen (418). Alleen deze kosten kunnen als relevant beschouwd worden voor de vergoeding van LuxSCS in het kader van de licentieovereenkomst, aangezien deze kosten de functies lijken weer te geven die daadwerkelijk zouden zijn uitgeoefend door LuxSCS tijdens de betreffende periode.
               
            9.2.1.1.2.   Activa gebruikt door LuxSCS
      
      
                  (430)
               
               
                  Voor verrekenprijsdoeleinden kan aan een partij bij een transactie binnen de groep alleen een rendement worden toegeschreven voor een actief voor zover zij zeggenschap uitoefent over het gebruik ervan en de risico's verbonden met dat gebruik. Derhalve moet de eigenaar van een actief doeltreffend gebruikmaken van het betreffende actief. De bepalende factor in elke functieanalyse zijn dus niet de activa die passief in eigendom zijn van een van de partijen bij de te analyseren transactie binnen de groep, maar de activa die daadwerkelijk worden gebruikt (419). De louter juridische eigendom van een actief, zonder er gebruik van te maken om functies uit te oefenen of risico's te dragen, geeft geen aanleiding tot een vergoeding die verder gaat dan de waarde van het actief zelf (420). Evenmin betekent de louter juridische eigendom van of een licentie op een actief op zichzelf dat de eigenaar dat actief werkelijk ontwikkelt, verbetert, beheert of exploiteert.
               
            
                  (431)
               
               
                  Wat betreft de immateriële activa heeft Amazon aangevoerd dat LuxSCS deze activa „gebruikt” door ze in licentie te geven aan LuxOpCo. Overeenkomstig de licentieovereenkomst heeft LuxOpCo echter een exclusieve en onherroepelijke licentie verleend aan LuxSCS voor de economische exploitatie van de immateriële activa in Europa en het recht om de immateriële activa verder te ontwikkelen, te beheren en exploiteren voor hun gehele levensduur ten behoeve van de exploitatie van de Europese detailhandelactiviteiten en diensten van Amazon, zonder enig voorbehoud voor LuxSCS dat nog steeds gebruik mag maken van de immateriële activa of het gebruik ervan mag beheren en controleren.
               
            
                  (432)
               
               
                  Hoe dan ook, aangezien LuxSCS niet daadwerkelijk gebruik heeft gemaakt van de immateriële activa, en ook niet beschikte over het vermogen om ze te gebruiken, zoals uiteengezet in overweging 421 tot en met 427, kan niet worden gesteld dat LuxSCS de immateriële activa heeft gebruikt bij de uitvoering van de licentieovereenkomst voor verrekenprijsdoeleinden.
               
            
                  (433)
               
               
                  Evenmin kan worden gesteld dat LuxSCS kosten heeft gemaakt in verband met de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie van de immateriële activa (421). Zoals uiteengezet in tabel 10 heeft LuxSCS geen kosten gemaakt in de betreffende periode — naast de in overweging 429 vastgestelde externe vergoedingen en betalingen die betrekking lijken te hebben op het handhaven van haar juridisch eigendom van de immateriële activa, en sommige eenmalige kosten in verband met de verkoop tussen ondernemingen van de voorraad in verband met de herstructurering van 2006 — anders dan de inkoop- en CSA-kosten. Bovendien werden de kosten die LuxSCS heeft gemaakt gefinancierd met haar belangrijkste inkomstenbron, dat wil zeggen de royaltybetalingen die zij ontving van LuxOpCo (422).
               
            
                  (434)
               
               
                  Tevens bezit LuxSCS geen andere activa waarvan gesteld kan worden dat deze bijdragen aan de ontwikkeling, de verbetering, het beheer of de exploitatie van de immateriële activa (423). Hoewel immateriële activa die voortvloeien uit de aankoop van intellectuele eigendom sinds 2011 op de balans van LuxSCS worden geactiveerd, worden die overnames niet door LuxSCS beheerd en gecontroleerd, maar door ondernemingen van Amazon in de Verenigde Staten en door LuxOpCo (424), zoals uiteengezet in overweging 425. De andere activa op haar balans worden in de eerste plaats gehouden in haar hoedanigheid van enige aandeelhouder van LuxOpCo en een andere entiteit van de groep, Amazon Eurasia Holdings S.à.r.l., Luxemburg. Zij houden geen verband met de licentieovereenkomst, die het voorwerp uitmaakt van de betwiste fiscale ruling en dit besluit.
               
            
                  (435)
               
               
                  Ten slotte heeft LuxSCS weliswaar leningen aan LuxOpCo verstrekt uit de gecumuleerde winst van de royalty's die door de laatstgenoemde betaald zijn aan de eerstgenoemde in het kader van de licentieovereenkomst (425), maar kan het verstrekken van leningen niet worden aangemerkt als een waardevolle bijdrage aan de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie van de immateriële activa. Zoals uiteengezet in overweging 183 en de voetnoten 177 tot en met 179, lijkt het bedrag van deze leningen feitelijk in lijn met het buitensporige deel van de royaltybetalingen te zijn gestegen (426), aangezien LuxOpCo het deel van de royalty dat niet werd gebruikt voor de inkoop en CSA-kosten, zoals betaald aan A9 en ATI in het kader van de CSA, heeft behouden (427).
               
            9.2.1.1.3.   Door LuxSCS gedragen risico's
      
      
                  (436)
               
               
                  Het uitgangspunt om vast te stellen of een partij bij een transactie binnen de groep in economisch opzicht belangrijke risico's op zich heeft genomen, is de contractuele vastlegging van het aangaan van risico's tussen de partijen bij die transactie. Niettemin moet een partij die contractueel dergelijke risico's aanvaardt in staat zijn om enerzijds deze risico's te beheersen (het operationele vermogen) (428) en anderzijds deze risico's financieel te dragen (het financiële vermogen) (429). In dit verband moet controle worden begrepen als het vermogen om te besluiten het risico te nemen en om het te beheersen (430). Het is daarom van cruciaal belang om te bepalen hoe de partijen bij de transactie functioneren op het gebied van het beheer van deze risico's, en in het bijzonder welke partij of partijen controle- en risicobeperkende functies verrichten, welke partij of partijen geconfronteerd worden met de opwaartse en neerwaartse gevolgen van de risico-uitkomsten, en welke partij of partijen over het financiële vermogen beschikken om deze risico's te dragen (431). Wanneer de onderliggende economische realiteit niet in overeenstemming is met de in de contractuele overeenkomst binnen de groep vastgelegde risicotoewijzing, moeten voor verrekenprijsdoeleinden het feitelijke gedrag van de partijen in aanmerking worden genomen en niet de contractuele overeenkomsten (432).
               
            
                  (437)
               
               
                  Amazon voert aan dat LuxSCS de risico's in verband met de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie van de immateriële activa draagt op basis van de contractuele overeenkomsten die zij heeft gesloten met verbonden ondernemingen van de groep, te weten de inkoopovereenkomst, de CSA en de licentieovereenkomst, en haar eigendom van de immateriële activa (433). Dat argument moet om verschillende redenen worden verworpen.
               
            
                  (438)
               
               
                  Ten eerste heeft LuxSCS in werkelijkheid de risico's in verband met de bovengenoemde functies doorgegeven aan LuxOpCo. In het kader van de licentieovereenkomst heeft LuxSCS niet alleen een exclusieve en onherroepelijke licentie aan LuxOpCo verleend voor de economische exploitatie van de immateriële activa in Europa en het recht om de immateriële activa verder te ontwikkelen, te beheren en te beschermen voor hun gehele levensduur ten behoeve van de exploitatie van de Europese detailhandelactiviteiten en diensten van Amazon (434), maar heeft LuxOpCo tevens alle risico's die in het kader van de CSA toegewezen waren aan LuxSCS contractueel aanvaard (435).
               
            
                  (439)
               
               
                  Ten tweede, wat betreft de CSA, hoewel in Exhibit B hierbij diverse risico's worden opgenoemd die zijn toegeschreven aan LuxSCS (tabel 13), zijn die risico's inherent aan de uitoefening van de functies die aan haar zijn toegeschreven, zoals vastgelegd in hetzelfde bewijsstuk. Aangezien LuxSCS geen van de functies die in het kader van de CSA aan haar zijn toegekend daadwerkelijk uitoefent, zoals uiteengezet in overweging 424 tot en met 427, kan ook niet worden gesteld dat zij de risico's in verband met deze functies daadwerkelijk heeft gedragen. Bovendien is er geen bewijs van een zakelijke redenering voor een dergelijke risicoverdeling. Aangezien LuxOpCo alle functies in verband met de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie van de immateriële activa op het Europese grondgebied heeft overgenomen door haar exclusieve licentie, zou LuxSCS niet in staat zijn om de risico's in verband met die activiteiten te beheren en beheersen (436).
               
            
                  (440)
               
               
                  Ten derde is er eveneens geen bewijs waaruit blijkt dat LuxSCS actief heeft besloten om haar risicomanagementfuncties in het kader van de CSA uit te besteden, noch dat LuxSCS in staat zou zijn geweest om dergelijke uitbestede activiteiten te beheersen en te controleren wanneer zij ze had uitbesteed (437). Evenzo kan geen van de risico's in verband met de immateriële activa, zoals ondernomen door A9, ATI of hun subcontractanten, met verwijzing naar de CSA, worden aangemerkt als een risico dat in de licentieovereenkomst tussen LuxSCS en LuxOpCo door LuxSCS is aangegaan. Zoals uiteengezet in overweging 426 en 427, treden de andere partijen bij de CSA niet op als gemachtigden van LuxSCS, maar in eigen naam om de verwachte voordelen van de CSA te verwezenlijken. Deze risico's moeten worden verwerkt als bijdragen van die partijen bij de CSA en ze kunnen niet van invloed zijn op de vergoeding van LuxSCS door LuxOpCo in het kader van de licentieovereenkomst.
               
            
                  (441)
               
               
                  Ten vierde wordt het argument dat LuxSCS geen risico's in verband met de immateriële activa is aangegaan verder ondersteund door het feit dat noch de resoluties van de enige bestuurder van LuxSCS, noch de notulen van de algemene vergaderingen getuigen van kritieke besluiten inzake door LuxSCS verricht risicobeheer met betrekking tot risico's die samenhangen met de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie van de immateriële activa (438). In ieder geval had LuxSCS geen werknemers die dergelijke risicobeheerfuncties hadden kunnen uitoefenen in de betreffende periode. Derhalve beschikte LuxSCS niet over het operationele vermogen om eventuele risico's te dragen die contractueel aan haar zijn toegewezen (439).
               
            
                  (442)
               
               
                  Voorts voert Amazon aan dat LuxSCS de zakelijke risico's in verband met de Europese detailhandelactiviteiten van Amazon droeg vanwege het feit dat online detailhandel gebaseerd is op en sterk afhankelijk is van technologie (dat wil zeggen een onderdeel van de immateriële activa) (440), die LuxSCS overeenkomstig de licentieovereenkomst ter beschikking stelt aan LuxOpCo. Dat argument wordt niet ondersteund door de contractuele risicoverdeling in het kader van de licentieovereenkomst, op grond waarvan LuxSCS geen risico's draagt in verband met de exploitatie van de immateriële activa. In plaats daarvan is het LuxOpCo, waaraan de immateriële activa exclusief en onherroepelijk in licentie zijn gegeven, die verantwoordelijk is voor de strategische besluitvorming met betrekking tot de Europese detailhandelactiviteiten van Amazon en die, overeenkomstig de contractuele toewijzing, deze besluiten daadwerkelijk neemt (441). Derhalve kan niet worden gesteld dat LuxSCS aanzienlijke operationele risico's met betrekking tot het gebruik van immateriële activa ten behoeve van de exploitatie van dat bedrijf, op zich heeft genomen. LuxSCS heeft bijvoorbeeld geen kredietrisico's van de consument of risico's van dubieuze vorderingen gedragen, aangezien zij de betalingen door cliënten niet rechtstreeks behandelde; zij droeg geen opslagrisico's aangezien zij geen voorraden hield; en zij droeg geen garantierisico's of risico's voor aansprakelijkheid voor verkochte producten met gebreken aangezien zij geen producten verkocht. Kortom, LuxSCS heeft geen enkele functie die betrekking heeft op deze risico's, noch enige controle over deze functies in de betreffende periode uitgeoefend.
               
            
                  (443)
               
               
                  Amazon voert tevens aan (442) dat LuxSCS financiële risico's op zich heeft genomen in verband met de ontwikkeling van de immateriële activa, die in het bijzonder voortvloeien uit haar verplichting in het kader van de CSA om haar aandeel van de ontwikkelingskosten te betalen, dat wordt berekend als het deel van verkoopopbrengsten die door Amazon in Europa zijn gegenereerd in vergelijking met de wereldwijde verkoopopbrengsten van Amazon (443). Als gevolg van de contractuele overeenkomsten in het kader van de licentieovereenkomst, uiteengezet in overweging 438, was het enige overgebleven aanwijsbare risico voor LuxSCS dat zij haar verplichting uit hoofde van de CSA tot het betalen van inkoop- en CSA-kosten aan Amazon US moest nakomen. Hoewel LuxSCS mogelijk niet in staat is om deze kosten te betalen in een situatie waarin LuxOpCo failliet zou zijn of anderszins permanent niet in staat zou zijn om een niveau van royalty's te betalen dat toereikend is om die kosten aan LuxSCS te dekken, lijkt dit contractuele risico uitsluitend te blijven gelden voor LuxSCS omdat het „necessary for the Luxembourg structure to operate” was (444). Het weerspiegelt de economische realiteit niet. Indien de contractuele overeenkomst, en in het bijzonder de methoden voor de bepaling van de royalty's, de economische realiteit en de werkelijke risicoverdeling tussen de partijen had weerspiegeld (445), dan zou LuxSCS slechts een vergoeding hebben ontvangen voor zijn beperkte functies (446), en dan zou zij geen risico van verliezen hebben gedragen (447). Zoals uiteengezet in de vorige overweging heeft LuxSCS geen actieve besluiten genomen om dit specifieke risico te beperken of te beheren, en had zij evenmin zeggenschap over een dergelijk risico. In ieder geval had LuxSCS, wanneer LuxOpCo failliet was gegaan of anderszins permanent niet in staat zou zijn geweest om LuxSCS de uit hoofde van de licentieovereenkomst aan haar verschuldigde royalty's te betalen, in dat specifieke geval de licentieovereenkomst kunnen beëindigen en de licentie op de immateriële activa kunnen toekennen aan een andere gerelateerde of onafhankelijke partij en aldus haar contractuele risico kunnen beperken (448).
               
            
                  (444)
               
               
                  Het belangrijkste is dat LuxSCS tijdens de betreffende periode in verband met de twee belangrijkste inputparameters voor de berekening van de inkoop- en CSA-kosten geen functies heeft uitgeoefend en evenmin zeggenschap daarover had of het vermogen had om daarover zeggenschap te hebben. De hoogte van die betalingen wordt enerzijds op grond van de kosten die gemaakt zijn als gevolg van de inkoop en de ontwikkeling van de immateriële activa (de ontwikkelingskosten), en anderzijds door het verkoopniveau in Europa, bepaald (449). ATI en A9 hebben de ontwikkelingskosten vastgesteld en gecontroleerd en LuxOpCo heeft het verkoopniveau in Europa gecontroleerd. Met betrekking tot de laatstgenoemde is het LuxOpCo die alle strategische besluiten over de Europese detailhandel van Amazon heeft genomen (450) die van invloed waren op de in Europa gegenereerde verkoopinkomsten. Bijgevolg kon alleen LuxOpCo haar vermogen om een royalty te betalen aan LuxSCS beïnvloeden, die werd bepaald door het niveau van de door de bedrijfsvoering van de Europese online detailhandel van Amazon gegenereerde winst.
               
            
                  (445)
               
               
                  Daarnaast beschikte LuxSCS niet over het financiële vermogen om de inkoop-en CSA-kosten uit eigen naam te financieren, aangezien zij alleen in staat was om deze kosten te financieren vanwege de van LuxOpCo ontvangen financiële middelen in de vorm van royalty's (451). De contante betalingen die in dit verband daadwerkelijk zijn gedaan door LuxOpCo aan LuxSCS lijken net voldoende te zijn geweest voor de noodzakelijke betalingen die gedaan moeten worden door LuxSCS, met inbegrip van de inkoop-en CSA-kosten, terwijl het geld in verband met de inkomsten boven de inkoop- en CSA-kosten van LuxSCS werd gehouden en beheerd door LuxOpCo (452). Het startkapitaal van LuxSCS van ongeveer [400-500] miljoen EUR is in deze context irrelevant. Zoals uiteengezet in overweging 443 zou LuxSCS in een zakelijke regeling geen verliezen hoeven te compenseren, derhalve zou haar kapitaal geen risico lopen. Niet alleen was haar startkapitaal ontoereikend om de inkoop- en CSA-kosten te dekken, aangezien de CSA-betalingen op zichzelf [1 000 — 1 500] miljoen EUR bedroegen in de periode 2006-2013 (453), maar werd dat kapitaal aan LuxSCS verstrekt door haar aandeelhouders in 2005, dus nog voordat LuxOpCo haar activiteiten had opgestart en royalty's moest betalen aan LuxSCS en voorafgaand aan de betreffende periode waarop de betwiste fiscale ruling en dit besluit betrekking hebben. In ieder geval heeft LuxSCS niet daadwerkelijk kritieke functies uitgeoefend, noch enigerlei wezenlijke risico's met betrekking tot de ontwikkeling, de verbetering, het beheer of de exploitatie van de immateriële activa, noch wat betreft de door ATI en A9 in het kader van de CSA verrichte activiteiten, noch wat betreft de door LuxOpCo uitgeoefende ontwikkelingsactiviteiten, gedragen.
               
            
                  (446)
               
               
                  Bijgevolg kan niet worden gesteld dat LuxSCS daadwerkelijk de risico's in verband met de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie van de immateriële activa heeft gedragen, noch dat zij beschikte over het financiële vermogen om dergelijke risico's te dragen.
               
            9.2.1.1.4.   Conclusie over de functieanalyse van LuxSCS
      
      
                  (447)
               
               
                  Een functieanalyse van LuxSCS toont aan dat zij in de betreffende periode niet gerechtigd was om unieke en waardevolle functies met betrekking tot de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie van de immateriële activa uit te oefenen, dat zij ze niet heeft verricht of heeft uitbesteed, en dat zij ook niet over het vermogen beschikte om ze uit te voeren of uit te besteden. In de analyse wordt verder aangetoond dat LuxSCS in die periode geen gebruik heeft gemaakt van activa in verband met deze activiteiten, maar de immateriële activa met betrekking tot de CSA louter in eigendom en licentie had, en dat zij geen daadwerkelijk zeggenschap of het operationele en financiële vermogen had om de risico's in verband met deze activiteiten te dragen of te beheersen. In werkelijkheid kon over LuxSCS ten hoogste worden gesteld dat zij bepaalde functies die nodig zijn voor de handhaving van haar juridische eigendom van de immateriële activa heeft uitgeoefend, zoals omschreven in overweging 428.
               
            9.2.1.2.   
            Functieanalyse van LuxOpCo
         
      
      
                  (448)
               
               
                  In deel 9.2.1.2.1 zal de Commissie de functies die LuxOpCo in verband met de immateriële activa heeft uitgeoefend, beoordelen. In deel 9.2.1.2.2 zal zij de functies die door LuxOpCo in verband met de bedrijfsvoering van de Europese detailhandelactiviteiten en diensten van Amazon zijn uitgeoefend, beoordelen. In deel 9.2.1.2.3 zal zij de activa die bij de uitoefening van beide functies door LuxOpCo werden gebruikt, beoordelen. In deel 9.2.1.2.4 zal zij de door LuxOpCo gedragen risico's bij de uitoefening van beide functies, beoordelen.
               
            9.2.1.2.1.   Door LuxOpCo uitgeoefende functies in verband met de immateriële activa
      
      
                  (449)
               
               
                  Amazon voert aan dat „LuxOpCo niet heeft bijgedragen tot de totstandbrenging, verwerving, het beheer, de uitrol of de strategische leiding van de [immateriële activa] tijdens de onderzochte periode.” (454). Op basis van de gegevens die de Commissie heeft onderzocht, moet dat argument worden afgewezen. Niet alleen werd LuxOpCo belast met het uitoefenen van unieke en waardevolle functies met betrekking tot de immateriële activa als gevolg van de licentieovereenkomst, maar gingen de functies die daadwerkelijk werden uitgeoefend door LuxOpCo in de betreffende periode veel verder dan de loutere exploitatie ervan, en omvatten ze de ontwikkeling, de verbetering en het beheer van de technologie door middel van onafhankelijke Europese technologische en zakelijke innovaties, de oprichting en het beheer van klantgegevens, en de ontwikkeling en de instandhouding van het handelsmerk van Amazon in Europa.
               
            
                  (450)
               
               
                  Zoals uiteengezet in overweging 419 heeft LuxSCS aan LuxOpCo een exclusieve en onherroepelijke licentie verleend voor de economische exploitatie van de immateriële activa en alle andere intellectuele eigendom in bezit van LuxSCS (455) in Europa en het recht om de immateriële activa verder te ontwikkelen en te verbeteren (456), in stand te houden (457) en te beschermen (458) gedurende hun gehele levensduur (459). LuxSCS behoudt het eigendom van de immateriële activa en afgeleide werken die door LuxOpCo en sublicentiehouders worden ontwikkeld (460). Verder werd LuxOpCo het exclusieve en onherroepelijke recht verleend om te besluiten of — en aan wie — de immateriële activa in sublicentie gegeven kunnen worden (461). In dit verband worden de sublicentierelaties door LuxOpCo beheerd, met name met AMEU en ASE.
               
            
                  (451)
               
               
                  Tijdens de betreffende periode heeft LuxOpCo de bovengenoemde functies actief uitgeoefend, zowel in het algemeen als ten aanzien van elk van de drie componenten van de immateriële activa: technologie, klantgegevens en handelsmerken, zoals nader omschreven in overweging 452 tot en met 472.
               
            a)   Het IP Steering Committee
      
                  (452)
               
               
                  Als algemene regel worden in de notulen van de directievergaderingen van LuxOpCo de activiteiten vastgelegd die rechtstreeks verband houden met de ontwikkeling, de instandhouding en het beheer van de immateriële activa, in het bijzonder met de oprichting van een „EU IP Steering Committee” (462) die als rol had „het verlenen van technische en zakelijke begeleiding en steun op het gebied van strategische besluitvorming met betrekking tot de ontwikkeling van de intellectuele eigendom van alle soorten en benamingen die in het bezit zijn van het moederbedrijf, Amazon Europe Holding Technologies SCS”, of het sluiten van diverse licentieovereenkomsten met derde partijen (463).
               
            
                  (453)
               
               
                  In de EU Policies and Procedures Manual van Amazon wordt het doel van het IP Steering Committee als volgt gedefinieerd: „Een EU-IP Steering Committee is gecreëerd om technische en zakelijke begeleiding te verstrekken met betrekking tot de ontwikkeling en invoering van intellectuele eigendom van Amazon in Europa.” In dat handboek is verder bepaald dat „[h]et comité […] ontmoet om de Europese portefeuille van immateriële eigendom van Amazon, haar bedrijfsstrategie met betrekking tot de ontwikkeling en invoering van de intellectuele eigendom en andere aangelegenheden in verband met intellectuele eigendom die het comité passend acht, te onderzoeken”. Overeenkomstig dat handboek moeten de volgende vertegenwoordigers aanwezig zijn bij elke vergadering van het IP Steering Committee: „[d]e leden van het comité zijn: Vice president of EU Services; EU Legal Director (in dienst van Amazon EU Sarl); Amazon IP Counsel (TBD), Vice president, European Operations. Het comité kan uit extra leden bestaan die in Luxemburg of elders zijn gevestigd, met inbegrip van een representatieve werknemer van een EU-ontwikkelingscentrum” (464). Het IP Steering Committee kwam ten minste jaarlijks bijeen om over het beheer en de bescherming van intellectuele eigendom in Europa van gedachten te wisselen, te discussiëren en te besluiten.
               
            
                  (454)
               
               
                  Amazon heeft benadrukt dat „het IP Steering Committee een adviesorgaan was […]. Het heeft geen besluiten genomen met betrekking tot de ontwikkeling of de verbetering van de immateriële activa” en dat derhalve het belang van dat comité niet overschat moet worden. Maar het feit dat het comité een adviesorgaan was, betekent niet dat zijn aanbevelingen geen gevolgen hadden voor de ontwikkeling, de instandhouding en het beheer van de immateriële activa. In feite bestonden de activiteiten van het IP Steering Committee volgens Amazon zelf uit: „i) het doen van aanbevelingen over deponeringen ter bescherming van de immateriële activa (en dus van de exclusieve rechten van LuxOpCo in het kader van de licentieovereenkomst tussen LuxSCS en LuxOpCo), ii) het onderzoeken van de status van juridische procedures in Europa met betrekking tot de immateriële activa en iii) het aanbieden van opleidingen aan Europese werknemers wat betreft het gebruik van de technologie en andere immateriële activa” (465).
               
            
                  (455)
               
               
                  Het IP Steering Committee was derhalve een forum waar zakelijke en technologische leiders die in dienst waren van LuxOpCo en ASE elkaar ontmoetten om maatregelen betreffende de immateriële activa in Europa te bespreken en aan te bevelen, zoals deze door de advocaten op het gebied van intellectuele eigendom van Amazon aan hen werden gepresenteerd. De werkelijke besluiten over de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie van de immateriële activa werden vervolgens genomen door de comité-leden van LuxOpCo en ASE, in hun hoedanigheid van managers die besluiten nemen en verantwoordelijk zijn voor de Europese detailhandelactiviteiten en diensten van Amazon (466).
               
            b)   Technologie
      
                  (456)
               
               
                  De aan LuxOpCo door LuxSCS in licentie gegeven technologie uit hoofde van de licentieovereenkomst is de bestaande, regelmatig geactualiseerde, technologie van Amazon US. Niettemin betekent het loutere bestaan van een technologisch kader dat werkt in de Verenigde Staten, niet dat het ook probleemloos in Europa zal werken. Vanwege verschillende productcategorieën in de Verenigde Staten en Europa konden diverse functies van de Amerikaanse software van Amazon die aan LuxSCS in licentie was gegeven en exclusief in sublicentie was gegeven aan LuxOpCo uit hoofde van de licentieovereenkomst, niet rechtstreeks worden toegepast in Europa (467). Er was andere software nodig om de Europese websites (468) te exploiteren en, omdat de websites van Amazon verschillend waren van elkaar, was het noodzakelijk om software op geografische basis te ontwikkelen (469). Om Amazons Europese bedrijfsactiviteiten te laten slagen was het nodig om de technologie verder te ontwikkelen, te verbeteren en te beheren, en dit werd allemaal uitgevoerd door LuxOpCo met behulp van haar dochterondernemingen tijdens de betreffende periode (470).
               
            
                  (457)
               
               
                  Bij haar oprichting kreeg LuxOpCo de beschikking over de technologische middelen om O & O uit te voeren, in het bijzonder ter ondersteuning van de Europese websites (471). Hiertoe behoorden catalogusontwikkeling, vertaaltechnologie, en lokale aanpassingen (472). Deze middelen waren afkomstig van teams van ontwikkelaars die eerder aangesteld waren bij Europese gelieerde ondernemingen en nieuw aangeworven personeel (473).
               
            
                  (458)
               
               
                  Tijdens de onderzochte periode hebben meer dan [60-70] mensen in Luxemburg, die hoofdzakelijk werkzaam waren bij LuxOpCo, technologiegerelateerde banen aangenomen (474). Hun functietitels omvatten softwareontwikkelaar, systeemingenieur, IT-support engineer, solutions architect, technical program manager en technical account manager. Deze werknemers hebben Amazon voorzien van het vermogen om lokale aanpassingen van het technologieplatform en de ontwikkeling van programma's die Europese websites ten goede zouden komen, te garanderen.
               
            
                  (459)
               
               
                  Een speciaal team — het lokalisatie- en vertaalteam — heeft belangrijke functies uitgeoefend met betrekking tot de technologie, zoals het op maat maken van Europese websites door ze aan te passen aan lokale voorkeuren (wat wordt aangeduid als „lokalisatie en vertaling”) (475), of het verstrekken van feedback op de prestaties van de websites voor de verdere ontwikkeling en verbetering van het Amazon-platform. Eind 2013 bestond dit team uit [60-70] werknemers (476). Het team werd vervolgens verplaatst naar [een andere Amazon-onderneming] en de benaming werd gewijzigd in „softwareontwikkelings- en vertaalteam”, wat erop wijst dat het team actief was op het gebied van softwareontwikkeling.
               
            
                  (460)
               
               
                  Nog eens [10-20] mensen waren werkzaam als „technical program manager” ([0-10] bij LuxOpCo en [0-10] bij ASE), en het was hun taak om functionele specificaties te vertalen, dat wil zeggen de omschrijving van een instrument dat een lokaal businessteam detailhandel wil toevoegen aan zijn website, omzetten in een technische omschrijving waarin staat welke software ontwikkeld moet worden door een softwareontwikkelaar (477). Bij oplevering van het resultaat begeleiden de technical program managers de uitvoering van het instrument samen met de operationele teams van LuxOpCo en de Europese gelieerde ondernemingen. Via dat proces wordt de door LuxOpCo gebruikte technologie voortdurend ontwikkeld en aangepast aan de lokale markt (478).
               
            
                  (461)
               
               
                  Amazon voert aan dat het merendeel van haar wereldwijde technologiepersoneel (ongeveer [60-65] %) werkt in de Verenigde Staten en de rest bij internationale ontwikkelingscentra. In vergelijking met deze activiteiten zijn de technische middelen gevestigd in LuxOpCo vrij beperkt (479). Hoewel de Commissie niet betwist dat de technologie voortdurend is ontwikkeld in de Verenigde Staten of door internationale ontwikkelingscentra van Amazon, wijst ze erop dat de ontwikkelingscentra op een kostenbasis van + [0-10] % worden vergoed voor het uitvoeren van O & O-projecten die aan hen zijn uitbesteed door ATI. Deze vergoeding op een kostenbasis van + [0-10] % lijkt erop te wijzen dat Amazon geen hoge toegevoegde waarde hecht aan het coderingsproces. De unieke waarde van nieuwe technologie lijkt derhalve eerder voort te vloeien uit lokale specialistische kennis, de vaststelling van nieuwe behoeften van het bedrijfsleven, en de vertaling daarvan in het softwareproject, niet uit de codering zelf. De aanwezigheid van technical program managers bij LuxOpCo wijst erop dat functionele en technische specificaties van de instrumenten en de aanpassingen die nodig zijn in Europa in de nabijheid van de lokale markten werden opgesteld (480), waar de lokale specialistische kennis is gevestigd en lokale behoeften en eisen vastgesteld konden worden.
               
            
                  (462)
               
               
                  Daarnaast hebben LuxOpCo en haar Europese gelieerde ondernemingen belangrijke technologie specifiek ontwikkeld voor het gebruik in de Europese detailhandelactiviteiten en diensten. Een voorbeeld van een dergelijke technologie is het EFN. Het EFN werd in 2007/2008 ontwikkeld in Europa (481) en in 2009 door een aangewezen team van LuxOpCo gelanceerd (482). Met het EFN is geprobeerd het probleem van meerdere websites met landspecifieke fulfilmentcenters op te lossen door één geregistreerde verkoper in Luxemburg en het samenvoegen van voorraad en het op pan-Europese basis leveren aan klanten (483). Door middel van het EFN werden alle Europese fulfilmentcenters gecombineerd en was er een netwerk opgezet. Het EFN maakt het voor klanten in alle Europese landen mogelijk om artikelen te kopen op de website van een willekeurig Amazon-land in Europa. Door de oprichting van een gemeenschappelijke voorraad voor alle geografische gebieden waar Amazon actief is, is het assortiment toegenomen. Daarnaast kon Amazon het risico dat sommige voorraden uitgeput raken verlagen en kon zij sneller verzenden (484). Dat verkortte de leveringstermijnen voor klanten, verlaagde logistieke kosten en aanschaffingskosten van de goederen bij leveranciers, de prijzen daalden en het assortiment nam toe. Geen van de concurrenten van Amazon in Europa had een oplossing die vergelijkbaar was met het EFN (485).
               
            
                  (463)
               
               
                  Het EFN omvat nieuwe ontwikkelingen op vele niveaus. Wat betreft technologie werden nieuwe functies ingevoerd (486), [omschrijving van de functionaliteiten van het EFN] (487), (488) (489) met aanvullende verbeteringen die voorheen niet bestonden in het wereldwijde netwerk (490). Er werden testen met het EFN gedaan in de Europese omgeving met gebruik van Europese gegevens, zoals de productcategorie „Baby” (491). Daarnaast werd het door het EFN mogelijk om de herkomstkosten te optimaliseren door middel van een betere keuze in verkopers en het centraliseren van het categoriemanagement. Een gecentraliseerde voorraadplanning voor alle Europese landen kwam ten goede aan de fulfilment en voor de verkoop heeft het EFN spoedleveringen voor klanten, een uitbreiding van grensoverschrijdende leveringen van zware bulk en een vereenvoudiging van het terugsturen van goederen, bevorderd. Door het EFN werden de uitvoertarieven op grensoverschrijdende transporten afgeschaft en dat heeft geleid tot aanzienlijke besparingen; het samenvoegen van voorraad werd mogelijk zodat klanten die winkelden op de ene website de voorraad in fulfilmentcenters konden zien buiten hun nationale grenzen (492). Om pan-Europees winkelen mogelijk te maken was het noodzakelijk om de verschillende catalogi samen te voegen waarvoor tevens vertaalwerk nodig was, wat voorheen noch overwogen, noch georganiseerd was (493). Ten slotte werd door het EFN pan-Europese voorraadaankoop mogelijk en de oprichting van een „European Seller Network”, waar Marketplace-handelaren zich konden inschrijven bij andere Europese websites en hun producten in heel Europa konden verkopen (494). Het EFN was een belangrijke stimulans voor ondernemen. In 2014 vond [5-10] % van de totale verkoop in Frankrijk en meer dan [15-20] % van de totale verkoop in Italië en Spanje plaats via het EFN (495).
               
            
                  (464)
               
               
                  Ten slotte hebben de Europese gelieerde ondernemingen ook een rol gespeeld bij de ontwikkeling van nieuwe technologie. De Duitse gelieerde partner heeft bijvoorbeeld de laagste prijsgarantie (496), Packstation (497) en een planningskalender ter vergemakkelijking van de levering van grote consumptiegoederen, zoals wasmachines (498), ontwikkeld. Voordat Amazon Prime online ging, heeft het in de Verenigde Staten gevestigde Prime-team bovendien input opgevraagd bij lokale categorieteams, zoals een lokaal fulfilmentcenter en transportteams in het Verenigd Koninkrijk, omdat de lokale teams de complexiteit begrepen van de tenuitvoerlegging van Prime in het Verenigd Koninkrijk vergeleken met in de Verenigde Staten, Duitsland of elders (499).
               
            
                  (465)
               
               
                  Samengevat heeft LuxOpCo in de betreffende periode aanzienlijke ontwikkelingen en verbeteringen met betrekking tot de technologie op zich genomen en tevens beheerd en gecontroleerd. Zij heeft de technologie niet slechts geëxploiteerd voor de werking van de Europese websites, maar actief bijgedragen aan de ontwikkeling, de verbetering en het beheer ervan in de betreffende periode.
               
            c)   Klantgegevens
      
                  (466)
               
               
                  Het verzamelen van klantgegevens is een belangrijke waardecreërende factor voor de online Amazons detailhandel (500). Het verhoogt de omrekeningskoers (501), het maakt het aankoopproces sneller, en het verlaagt de frictiekosten (502), en tevens vergroot het de waarschijnlijkheid van een toekomstige aankoop, bijvoorbeeld door de klant elke keer wanneer hij de Europese websites van Amazon bezoekt een nieuw gepersonaliseerde aanbod te doen. Onderneming X heeft ook geconstateerd dat klantgegevens een belangrijke waardecreërende factor zijn voor online detailhandelaren (503).
               
            
                  (467)
               
               
                  Het aantal klanten van Amazon van de drie Europese domeinen is gestegen van 17 miljoen in 2005 tot [70-80] miljoen in 2014, zoals vermeld in tabel 19.
                  
                     Tabel 19
                  
                  
                     Individuele klantentellingen per doorverwijswebsite en jaar
                  
                  
                              (in miljoen)
                           
                        
                               
                           
                           
                              2005
                           
                           
                              2006
                           
                           
                              2007
                           
                           
                              2008
                           
                           
                              2009
                           
                           
                              2010
                           
                           
                              2011
                           
                           
                              2012
                           
                           
                              2013
                           
                           
                              2014
                           
                        
                              Amazon.co.uk
                           
                           
                              8,3
                           
                           
                              9,9
                           
                           
                              11,9
                           
                           
                              14,0
                           
                           
                              17,3
                           
                           
                              20,2
                           
                           
                              24,1
                           
                           
                              27,5
                           
                           
                              [30-40]
                           
                           
                              [30-40]
                           
                        
                              Amazon.de
                           
                           
                              7,3
                           
                           
                              8,5
                           
                           
                              10,3
                           
                           
                              12,3
                           
                           
                              14,8
                           
                           
                              17,5
                           
                           
                              20,3
                           
                           
                              23,6
                           
                           
                              [20-30]
                           
                           
                              [20-30]
                           
                        
                              Amazon.fr
                           
                           
                              1,4
                           
                           
                              1,9
                           
                           
                              2,5
                           
                           
                              3,2
                           
                           
                              4,3
                           
                           
                              5,5
                           
                           
                              7,0
                           
                           
                              8,7
                           
                           
                              [10-20]
                           
                           
                              [10-20]
                           
                        
            
                  (468)
               
               
                  Voorafgaand aan de herstructurering van 2006 werden klantgegevens geaccumuleerd door AIS en AIM (504). Na de herstructurering verkreeg LuxSCS het recht om gegevens te accumuleren via de Europese websites (505). Maar hoewel de juridisch eigendom van de klantgegevens voor de Europese websites in handen is van LuxSCS (506), heeft LuxOpCo die gegevens actief geaccumuleerd als een dienst aan LuxSCS (507). LuxOpCo was als enige verantwoordelijk voor het accumuleren van klantgegevens in Europa en de handhaving ervan, en voor het garanderen van de naleving van toepasselijke wetgeving inzake gegevensbescherming (508). Daarnaast heeft de LuxOpCo de klantgegevens gebruikt om de Europese activiteiten van Amazon uit te voeren. Derhalve is het LuxOpCo die actieve en kritieke functies in verband met de ontwikkeling, de verbetering en het beheer van de klantgegevens heeft uitgeoefend in de betreffende periode.
               
            d)   Merk
      
                  (469)
               
               
                  Terwijl wat betreft het handelsmerk in het verslag over verrekenprijzen wordt gesteld dat het merk Amazon goed bekend is en dat een sterke wereldwijde merkbekendheid een belangrijk actief is voor het aantrekken van klanten (509), hebben werknemers van Amazon bevestigd dat de merknaam niet het middelpunt is van Amazons bedrijfsmodel (510).
               
            
                  (470)
               
               
                  Door Amazon verstrekte informatie wijst erop dat de waarde van de merknaam van Amazon van ondergeschikt belang is in vergelijking met de juiste uitvoering van de drie belangrijkste factoren bij het verrichten van haar Europese detailhandelactiviteiten: assortiment, prijs en gebruiksgemak (511). Dat betekent dat het merk alleen waardevol is wanneer het in verband wordt gebracht met een goed assortiment, een goede prijs en gebruiksgemak (512), omdat klanten alleen bereid zijn om op de website van Amazon te winkelen zolang zij een betrouwbare service ervaren die op dat gebied voldoet aan de verwachtingen van klanten (513). Een eventuele teleurstelling leidt snel tot klantenverlies, omdat kopers gemakkelijk naar concurrenten kunnen overstappen. Dit wijst erop dat het merk en de reputatie van Amazon sterk afhankelijk zijn van de consistente levering van een zeer bevredigende service aan klanten. Derhalve moet worden gesteld dat de waardevergroting van het merk Amazon in Europa plaatsvindt op het niveau van LuxOpCo en de Europese lokale gelieerde ondernemingen (514). De waardevergroting wordt niet uit hoofde van de licentieovereenkomst van LuxSCS verkregen of van A9 en ATI uit hoofde van de CSA, omdat het LuxOpCo en de Europese lokale gelieerde ondernemingen zijn die alle relevante strategische besluiten met betrekking tot het assortiment, de prijs en het gebruiksgemak in Europa nemen, zoals uiteengezet in overweging 478 tot en met 499.
               
            
                  (471)
               
               
                  In ieder geval wordt de merkwaarde van Amazon niet alleen bepaald door Amazon.com (515). Amazon.co.uk, Amazon.de, Amazon.fr enz. worden alle beschouwd als lokale merken (516) en dragen bij aan de waarde van het handelsmerk in Europa. Hoewel Amazon bovendien bekend stond als een verkoper van boeken en media toen zij toetrad tot de Europese markt, hielp die reputatie niet bij de lancering van andere productcategorieën (517) of de bedrijfsactiviteiten van Amazon ten behoeve van derden (518). Er waren aanvullende inspanningen nodig door de lokale teams om aan klanten kenbaar te maken dat Amazon een nieuwe productcategorie had gelanceerd, wat klanten pas na verloop van tijd beseften (519).
               
            
                  (472)
               
               
                  Amazon voert ook aan dat haar marketingactiviteiten sterk afhankelijk zijn van technologie. Volgens Amazon bestaan haar belangrijkste marketingactiviteiten uit gesponsorde links, het partnerprogramma, en e-mailmarketing. Echter, zoals uiteengezet in overweging 173) wordt de aanwerving van plaatselijke partnerwebsites voor Amazons partnerprogramma gedaan door lokale teams. In Europa waarborgen LuxOpCo en de Europese lokale gelieerde ondernemingen de online marketing van Amazon op basis van hun lokale specialistische kennis, zoals welke partnerwebsites relevant zijn voor hun detailhandelactiviteiten op de lokale markten (520). LuxOpCo maakt voor dit doel gebruik van een hoofd Marketing in Traffic op het niveau van de Unie. De Europese lokale gelieerde ondernemingen hebben hun eigen overeenkomsten en daarmee verband houdende vergoedingen die met betrekking tot de samenstelling van de pool van partners en de vergoedingsstructuur verschillen met de Amerikaanse pool (521).
               
            9.2.1.2.2.   Door LuxOpCo uitgeoefende functies bij het verrichten van Europese detailhandelactiviteiten en diensten van Amazon
      
      
                  (473)
               
               
                  Volgens het verslag inzake verrekenprijzen moest LuxOpCo functioneren als het hoofdkantoor en als voornaamste exploitant van de Europese detailhandelactiviteiten en diensten van Amazon (522). Dit betekent dat LuxOpCo verantwoordelijk was voor de strategische besluiten met betrekking tot de bedrijfsactiviteiten van Amazon in Europa, alsmede voor het beheer van de belangrijkste fysieke onderdelen van die activiteiten.
               
            
                  (474)
               
               
                  De notulen van de directievergaderingen van LuxOpCo omvatten resoluties in verband met de functie als het hoofdkantoor en de strategische besluitvorming door LuxOpCo, zoals de overname van bepaalde ondernemingen (onder meer [verwerving X (523), Q (524), R (525), Y (526), Z (527)]), met inbegrip van hun intellectuele eigendom; de oprichting van joint ventures met derde partijen (528); de gedeeltelijke verkoop van commercie of activa van LuxOpCo aan andere bedrijven, bijvoorbeeld aan [verwerving Q] (529) of [een andere Amazon-onderneming] (530); en het verstrekken van garanties aan verbonden partijen (531).
               
            
                  (475)
               
               
                  In Europa werden alle strategische functies wat betreft Amazons online detailhandelactiviteiten en diensten tijdens de betreffende periode toevertrouwd aan LuxOpCo, met inbegrip van de detailhandelactiviteiten zelf, de activiteiten ten behoeve van derde ondernemingen, logistiek, klantenservice, personele middelen en financiën. LuxOpCo was de voornaamste exploitant van die activiteiten, hetgeen betekent dat LuxOpCo de strategische besluiten nam en verantwoordelijk was voor het beheer van alle Europese activiteiten (532). LuxOpCo nam tevens alle strategische besluiten met betrekking tot de handelswaar en prijsstelling (die van invloed zijn op de verkoop), boekte de verkopen en trad op als tegenpartij voor de klanten. LuxOpCo heeft ook de relevante kosten opgevangen (zie tabel 6), en de risico's van verkopen en voorraden gedragen (533).
               
            
                  (476)
               
               
                  De meest seniore medewerkers van de Amazon-groep die verantwoordelijk waren voor strategische besluitvorming en de coördinatie van de Europese detailhandelactiviteiten en diensten, waren in dienst bij LuxOpCo. LuxOpCo had meer dan [500-600] fte's in dienst die zorg droegen voor het pan-Europese en strategische management van de Europese detailhandelactiviteiten door de inspanningen van de Europese lokale gelieerde ondernemingen te coördineren (534), alsmede voor de aanpassing en verdere ontwikkeling van de immateriële activa voor de Europese markt. Bij deze werkzaamheden werd LuxOpCo ondersteund door de Europese lokale gelieerde ondernemingen, die optraden als aanbieders van diensten (535). De Europese lokale gelieerde ondernemingen hebben bepaalde ondersteunende diensten geleverd aan LuxOpCo, bijvoorbeeld met betrekking tot marketing, fulfilment en klantenservice, maar ze hebben geen verantwoordelijkheid voor de verkoop of voor de voorraden op zich genomen, omdat die risico's door LuxOpCo werden gedragen (536).
               
            
                  (477)
               
               
                  Om haar argument te staven dat LuxOpCo alleen reguliere managementfuncties vervult, heeft Amazon aangevoerd dat „technology lies at the core of its business model. Every aspect of the traditional retailing has been rethought to make it more efficient, less costly, and most importantly, more serving of customers” needs” (537). Zij voerde ook aan dat „the scale at which Amazon operates means it would be impossible to run the business without a very high degree of automation to handle functions such as inventory management, pricing, and order processing” (538). Terwijl de immateriële activa noodzakelijke inputs zijn voor de bedrijfsactiviteiten van Amazon in Europa (539), zijn zij niet een product of een doel op zich, maar vergen zij extra inzet (540) en specialistische kennis zodat zij gebruikt kunnen worden om inkomsten te genereren (541). Zoals uiteengezet in overweging 164) tot en met (169) zijn de belangrijkste factoren van Amazons online detailhandel het assortiment, de prijs en het gebruiksgemak. De immateriële activa vervullen een faciliterende rol voor de waarborging van de correcte uitvoering van deze drie pijlers (542).
               
            
                  (478)
               
               
                  Tijdens de betreffende periode was het LuxOpCo die met de steun van de Europese lokale gelieerde ondernemingen, onafhankelijk alle relevante strategische besluiten met betrekking tot het assortiment, de prijs en het gebruiksgemak in Europa heeft genomen (543). Voor elk van deze belangrijke factoren heeft de specifieke specialistische kennis van LuxOpCo en de Europese lokale gelieerde ondernemingen vitale en beslissende inputs gevormd om Amazons bedrijfsmodel in staat te stellen inkomsten te genereren in Europa.
               
            a)   Selectie
      
                  (479)
               
               
                  Zoals uiteengezet in overweging 165) bestaat er een nauw verband tussen het assortiment en de opbrengst uit de detailhandel. Het uitbreiden en handhaven van de grootste keuze uit detailhandelaren bleek een belangrijke factor voor het succes van Amazon in Europa (544). Dit wordt verder aangetoond door interne klantonderzoeken van Amazon, volgens welke […] beschikbaar voor klanten het hoogste scoort in klanttevredenheid voor Duitse ([60-70] %) (545) en Franse klanten ([50-60] %) (546).
               
            
                  (480)
               
               
                  Het besluit welke productcategorieën te verkopen in welk gebied/land wordt op basis van specialistische kennis van de lokale markt, het product en de klant genomen (547). Alleen technologie volstaat niet; voor het assortiment is (548) menselijke tussenkomst vereist. Te weten wat klanten willen kopen en het selecteren van de juiste verkopers om een uitgebreid assortiment te garanderen vormt de unieke en beslissende specialistische kennis van de lokale detailhandelteams van Amazon (549). In Europa wordt de keuze gemaakt door LuxOpCo met de steun van haar Europese lokale gelieerde ondernemingen (550).
               
            
                  (481)
               
               
                  Om in Europa succesvol te zijn moest Amazon een gespecialiseerde expertise ontwikkelen om in te spelen op de unieke plaatselijke behoeften van de consument. Amazon heeft deze expertise ontwikkeld door veel te investeren in, en te vertrouwen op, de aanwezigheid ter plaatse van haar mensen in elk land (551). In Duitsland, Frankrijk en het Verenigd Koninkrijk heeft LuxOpCo geprofiteerd van het hebben van lokaal personeel om het assortiment van Amazon af te stemmen op lokale consumenten in die landen (552). In Duitsland werden in eerste instantie tussen 100 en 200 werknemers in dienst genomen om te zorgen voor het assortiment. Dat aantal werd vervolgens verhoogd (553). Het Franse personeelsbestand van Amazon groeide sneller dan haar opbrengst, met een toename van 297 werknemers in 2004 tot 5 273 in 2012, dat wil zeggen met een factor 17,8, terwijl de verkoop in Frankrijk in diezelfde periode slechts 13,4 keer steeg (554). In 2011 waren in het Verenigd Koninkrijk 260 werknemers werkzaam in de detailhandel. In de interne planning van Amazon van die tijd werd een toename van [200-300] tot [400-500] werknemers voor 2015 voorzien (555). Al deze werknemers waren in dienst van de Europese lokale gelieerde ondernemingen.
               
            
                  (482)
               
               
                  Uit de ervaring van Amazon bij het toetreden van de Franse online-detailhandelsmarkt blijkt het belang van het opbouwen van een lokale aanwezigheid. Amazon is in 2000 niet door het overnemen van een bestaande online-detailhandelaar toegetreden tot deze markt, maar door volledig te vertrouwen op haar eigen merk en technologie. Op dat moment werd de online-detailhandel in Frankrijk gedomineerd door lokale spelers met bestaande kennis over de Franse consument en de marktomstandigheden (556). Daarnaast werd de Minitel, een openbare onlinedienst van voor het internet, nog steeds veel gebruikt en had het een groot marktaandeel in de online-detailhandel. Oorspronkelijk werden op de website van Amazon.fr boeken, cd's en dvd's aangeboden. De activiteiten van Amazon in Frankrijk bleven, om verscheidene redenen, achter bij de oorspronkelijke verwachtingen van Amazon. Daarnaast werd Amazon.fr geconfronteerd met aanzienlijke uitdagingen op het gebied van regelgeving (557). Deze vormden belemmeringen voor de marktpenetratie van Amazon. In 2004 was Amazon.fr, als gevolg van beperkingen op kortingen op prijzen en een lage onlinepenetratie, nog een klein bedrijf (558). Amazon plaatste bijna al haar lokale werknemers over naar Amazon.co.uk en werd door de Franse regelgevers verplicht om een sociaal plan in te dienen ter rechtvaardiging van de overplaatsing (559) en de inkrimping van haar personeelsbestand van 70 naar 18 werknemers (560). In die fase heeft Amazon overwogen om de Franse website en activiteiten te beëindigen (561). De situatie van Amazon.fr veranderde toen werd geïnvesteerd in een programma voor het uitbreiden van het assortiment, dat werd uitgeoefend door een nieuw Frans personeelsbestand dat beschikte over specialistische kennis van de lokale markt (562). De lokale inspanningen van deze werknemers waren van cruciaal belang voor de uitbreiding tot nieuwe productcategorieën. De lokale werknemers waren vertrouwd met de lokale smaak en waren in staat om relaties aan te gaan en te onderhouden met leveranciers (563), te onderhandelen over licentieovereenkomsten met de landelijke auteursrechthebbenden en organisaties (564), en de lokale prijsstelling te bepalen. Met andere woorden moest Amazon haar lokale kennis uitbreiden door het aanwerven van een Frans personeelsbestand om het aanbod van haar producten en diensten aantrekkelijk te maken voor Franse consumenten.
               
            
                  (483)
               
               
                  Zoals uiteengezet in overweging 167) wordt het assortiment door Amazon gevormd door middel van: (i) de overname van andere detailhandelaren die actief zijn op de markt, (ii) partnerschappen met leveranciers en (iii) programma's voor derden, zoals Marketplace. In alle drie gevallen was de rol die LuxOpCo had, met de steun van de Europese lokale gelieerde ondernemingen, doorslaggevend voor de waarborging van het succes van de Europese activiteiten van Amazon.
               
            
                  (484)
               
               
                  Overnames: Voor haar toetreding tot de Duitse en Engelse markten en met het oog op het vormen van entiteiten die later de Europese lokale gelieerde ondernemingen zouden worden, heeft Amazon lokale marktdeelnemers overgenomen en haar activiteiten opgebouwd op basis van hun specialistische kennis over de lokale markt en klantgegevens (565). In Duitsland heeft Amazon in 1998 Telebuch/ABC Bücherdienst overgenomen dat reeds beschikte over ongeveer 100 000 klanten, een fulfilmentcenter en een klantenserviceteam met Duitse werknemers (566). In het Verenigd Koninkrijk heeft Amazon bookpages.co.uk overgenomen met het doel om „[…] quickly offer European consumers the same combination of selection, service, and value […]” (567). In het persbericht waarin de overnames werden aangekondigd heeft Amazon verklaard dat zij „[…]expects online retailers Bookpages and Telebook to become fundamental components of its expansion into the European marketplace […]” (568). Met andere woorden heeft Amazon haar bedrijf opgestart door middel van de overname van specialistische kennis over de lokale detailhandel waarover zij niet beschikte om de lancering van haar eigen detailhandelactiviteiten in Europa te vergemakkelijken.
               
            
                  (485)
               
               
                  Partnerschap met leveranciers: Om klanten aan te trekken moesten LuxOpCo en haar Europese lokale gelieerde ondernemingen leveranciers van de merken die lokale klanten wilden kopen, selecteren en zich daarmee verbinden. LuxOpCo heeft een beleid en beste praktijken voor het selecteren en lanceren van nieuwe categorieën omschreven, zij heeft partnerschappen met leveranciers bereikt door middel van haar detailhandelorganisatie, en zij heeft standaard contractvoorwaarden vastgesteld voor leveranciers (569). Lokale verkoopmanagers die in dienst waren bij de Europese lokale gelieerde ondernemingen hebben verkopers voor de Europese website geselecteerd en in dienst genomen, waardoor het assortiment van Amazon groeide (570). Tijdens de betreffende periode hebben LuxOpCo en Europese lokale gelieerde ondernemingen in zowel Duitsland als het Verenigd Koninkrijk [10-20] nieuwe productcategorieën gelanceerd, terwijl er in Frankrijk [10-20] nieuwe categorieën werden gelanceerd. In sommige gevallen werd er meerdere jaren onderhandeld voordat een leverancier bereid was om zijn producten via een website van Amazon te verkopen (571). Daarnaast heeft LuxOpCo door de oprichting, het beheer en de werking van het EFN gezorgd voor een algemeen assortiment voor heel Europa voor haar Europese klanten (572).
               
            
                  (486)
               
               
                  Programma's voor derden: Marketplace van Amazon was in het begin onbekend in Europa (573). Om Marketplace te lanceren en in stand te houden, hebben LuxOpCo en haar Europese lokale gelieerde ondernemingen de nodige specialistische kennis ingewonnen en de strategische besluiten genomen om het programma en zijn technologie succesvol te maken (574). Zij hebben in Duitsland, Frankrijk en het Verenigd Koninkrijk lokale wervingsteams, die de lokale taal spraken, opgericht om op zoek te gaan naar verkopers van het product en hun verkoopinformatie: zo konden zij potentiële verkopers voor Marketplace vaststellen en met hen in contact komen, en hen ervan overtuigen om zich aan te melden bij het programma. De recruiters waren niet alleen verkopers van de dienst Marketplace, maar ondersteunden tevens potentiële derde verkopers door hun aanbod te lanceren op de Europese websites van Amazon dankzij hun diepgaande kennis van het platform (575).
               
            
                  (487)
               
               
                  Naast de recruiters werden ook technische teams opgericht in Luxemburg binnen LuxOpCo, de zogenaamde „onboarding” teams. Deze teams bestond uit IT-specialisten die IT-instrumenten ontwikkelden, of de nodige input verstrekten ten behoeve van de ontwikkeling van dergelijke instrumenten, om de lancering van het aanbod van de nieuwe verkopers op de Europese websites te vergemakkelijken. De werkzaamheden van de onboarding teams zijn in 2006 gestart en werden na verloop van tijd belangrijker, in het bijzonder wanneer grotere verkopers met grote catalogi van diverse duizenden producten (576) opgenomen moesten worden in de Marketplace. Naast de onboarding teams waren in 2013 binnen LuxOpCo [10-20] softwareontwikkelaars werkzaam in het programmateam voor derden (Marketplace) (577). Tot slot werd het TAM, als bedoeld in overweging 167) georganiseerd binnen LuxOpCo om te werken in het Duits, Frans en Engels (578).
               
            
                  (488)
               
               
                  In een intern plan heeft Amazon beschreven hoe de uitbreiding van Marketplace naar […] door middel van een uitbreiding van de Luxemburgse, Duitse, Franse en Britse verkooporganisaties zou worden verwezenlijkt en dat de Italiaanse en Spaanse taal zouden worden opgenomen in de verkoopinspanningen (579). Om een eerste netwerk van derde verkopers tot stand te brengen dat het fundament zou vormen voor een daarna meer geautomatiseerde zelfbedieningsomgeving die draait op technologische oplossingen, was menselijke tussenkomst gebaseerd op specialistische kennis over de lokale markt noodzakelijk, zoals bleek uit de lancering van de activiteiten van Amazon in Italië en Spanje, waar werknemers van LuxOpCo potentiële verkopers voor Marketplace moesten bellen om een partnerschap op te zetten (580). Amazon heeft ook erkend dat de op Marketplace actieve verkopers werden onderworpen aan lokale en Europese regelgeving en derhalve specifieke richtsnoeren nodig waren om naleving van de wetgeving te waarborgen. Deze richtlijnen voor Marketplace-verkopers werden op basis van de in de loop van het EFN-project verzamelde specialistische kennis, verstrekt (581).
               
            
                  (489)
               
               
                  In 2009 was slechts [25-30] % van de brutoverkoop op de handelsmarkt afkomstig van derde verkopers die zich eerder hadden ingeschreven via een zelfbedieningsinschrijving (582). In 2012 was de verkoop van derde partijen goed voor iets meer dan [40-45] % van de verkoop van Amazon in Europa (583).
               
            b)   Prijs
      
                  (490)
               
               
                  Amazon voert aan dat de prijsstelling in hoge mate is geautomatiseerd en dat LuxOpCo, behoudens zeldzame uitzonderingen, niet voorbij hoeft te gaan aan de prijzen die automatisch vastgesteld zijn met haar prijsstellingsalgoritme (584). De Commissie erkent het gebruik van een prijsstellingsalgoritme ten behoeve van haar detailhandelactiviteiten door Amazon. Desondanks is dat algoritme niet meer dan een instrument om een bepaald prijsbeleid uit te voeren dat door LuxOpCo in Europa is vastgesteld.
               
            
                  (491)
               
               
                  Zonder individuele input op basis van de specialistische kennis over de lokale markt van de Europese lokale gelieerde ondernemingen, zou het prijsstellingsalgoritme niet doeltreffend functioneren (585). De prijzen van producten op de websites van Amazon zijn lokale prijzen en elk land beschikt over verschillende benaderingen voor de prijsstelling (586). Dat is vanwege de unieke lokale concurrenten, de unieke concurrerende omgeving, en regelingen voor het vaststellen van de prijs, omdat verschillende leveranciers verschillende prijzen hanteren in verschillende geografische gebieden, en omdat de lokale wetten en regelgeving van elkaar verschillen, bijvoorbeeld in het bestaan van vaste prijzen (587). Het belangrijkste bestanddeel van het prijsstellingsalgoritme van Amazon bestaat uit het […] Aangezien […] de prijzen op de markt voortdurend veranderen, moet er toezicht worden gehouden […] op […] prijsstelling (588). In Europa wordt dat gedaan door LuxOpCo met behulp van haar Europese lokale gelieerde ondernemingen.
               
            
                  (492)
               
               
                  In EU Policies and Procedures Manual van Amazon wordt de rol van LuxOpCo en de Europese lokale gelieerde ondernemingen met betrekking tot de prijsstelling verder verduidelijkt (589). Er wordt in uitgelegd dat een Europees comité voor de prijsstelling in de detailhandel als enige verantwoordelijk is voor de vaststelling van de richtlijnen voor de prijsstelling van de producten die Amazon aanbiedt via de Europese website. Dat Comité bestaat uitsluitend uit werknemers van LuxOpCo: de Vicevoorzitter of Finance, Europa; de European Legal Director; en de Europese Retail Vice Presidents. Het comité is verantwoordelijk voor het goedkeuren van alle detailhandelprijzen op de Europese websites en aanverwante kwesties, zoals kortingen voor leveranciers. Besluiten die door dat comité zijn genomen kunnen niet worden herroepen door werknemers die niet in dienst zijn van LuxOpCo, en zij (met inbegrip van de senior Vice Presidents) moeten het comité om toestemming vragen voor eventuele aanpassingen van de prijszetting (590). LuxOpCo heeft ook een Europese Pricing Manager in dienst die akkoord moet gaan met prijzen, in het bijzonder in het geval dat wordt afgeweken van de door het algoritme vastgestelde prijzen (591). Aangezien het prijsinstrument de besluiten van het comité over de vaststelling van het prijsbeleid en de tarifering ten uitvoer brengt, is het niet verrassend dat de prijs van goederen die voortvloeit uit het gebruik van dat instrument weinig verdere tussenkomst door LuxOpCo behoeft. Tot slot bestaat er binnen LuxOpCo ook een in Luxemburg gevestigd team van […]. Het houdt toezicht op […] prijzen […], door het meten van de mondiale prijzen, met inbegrip van die in de Verenigde Staten (592).
               
            
                  (493)
               
               
                  De invloed van LuxOpCo en de Europese lokale gelieerde ondernemingen op prijsbesluiten wordt ook weerspiegeld in de prijszetting van aanbiedingen die gelanceerd worden op de Europese websites. In het eerste jaar van haar activiteiten in Duitsland heeft Amazon.de bijvoorbeeld de zogenaamde „laagste prijsgarantie” bedacht, waardoor klanten van Amazon werden aangemoedigd om aan Amazon.de feedback te geven over prijsinformatie om een korting op hun aankoop te ontvangen (593). Aangezien in Duitsland en Frankrijk een vaste boekenprijs wordt gehanteerd, heeft Amazon.de daarnaast het programma van gratis verzending ontwikkeld (594). Dit programma, dat het effect had van een indirecte korting op de boekenprijs, bleek een belangrijke impact te hebben op de boekenverkoop van Amazon in Duitsland (595) en in Frankrijk (596). In het Verenigd Koninkrijk werd het door unieke soorten prijsacties, die veel voorkomend waren op de markt, zoals […], moeilijk gemaakt […] om te concurreren op basis van prijs […]. Derhalve moest Amazon.co.uk zich richten op haar lokale werknemers om die acties te vinden en een middel in het leven te roepen om effectief met hen te concurreren (597).
               
            c)   Gebruiksgemak
      
                  (494)
               
               
                  Volgens de gegevens van een intern klantonderzoek van Amazon, naast de waardering van […] ([50-60] %), […] ([50-60] %), […] ([50-60] %), […] ([50-60] %) (598), terwijl Franse klanten ook […] waarderen […] ([50-60] %), […] ([40-50] %), en […] van Amazon […] ([40-50 %]) (599).
               
            
                  (495)
               
               
                  Het is de taak van LuxOpCo, met de hulp van haar Europese lokale gelieerde ondernemingen, om ervoor te zorgen dat klanten kunnen vinden waar zij naar op zoek zijn op de Europese websites (600). Zonder menselijke tussenkomst zou de klant verloren zijn (601). LuxOpCo beschikte over een team van [60-70] fte's dat werkzaam was in een zogenaamd „lokalisatie en vertaal”-team dat de automatische vertaling controleerde en aanpaste aan lokale normen (602) en zorgde voor de samenvoeging van de verschillende Europese catalogi om het EFN op te zetten en te beheren, om het pan-Europees zoeken naar producten (603) voor klanten te vergemakkelijken en assortiment toe te voegen (604). Amazon.de heeft auditteams voor de inhoud in dienst om de kwaliteit van de inhoud te garanderen door middel van audits inzake de inhoud om te waarborgen dat de website haar ontwerp en presentatie van informatie ter ondersteuning van consumenten bij de winkelervaring behoudt (605). Tevens is het belangrijk dat de klantenservice de lokale taal spreekt en de lokale voorkeuren begrijpt (606), zoals de verwachting van Duitse klanten dat hun goederen snel worden geleverd (607).
               
            
                  (496)
               
               
                  Gebruiksgemak betekent tevens het goedkoop, snel en voorspelbaar leveren van producten. Door snelheid, gebruiksgemak en service neemt de klanttevredenheid toe en zij zijn derhalve groeifactoren (608). Omdat de logistieke kosten van Amazon en de snelheid, betrouwbaarheid en nauwkeurigheid van haar levering in elk land verschillen (609), is het noodzakelijk om te beschikken over lokale specialistische kennis. Wat betreft Europa (610) is deze specialistische kennis gecentreerd bij en ontwikkeld door LuxOpCo en haar Europese lokale gelieerde ondernemingen.
               
            
                  (497)
               
               
                  De fulfilmentcenters in Europa functioneren anders dan die in de Verenigde Staten (611), en zelfs binnen Europa functioneren fulfilmentcenters verschillend van elkaar (612). Het ontwerp en de processen zijn verschillend en er moet aan andere normen worden voldaan (613). Aanvankelijk ondervond Amazon moeilijkheden bij het vinden van vestigingsmanagers die over de kennis beschikten om een Europees fulfilmentcenter te leiden (614).
               
            
                  (498)
               
               
                  Voor plannings- en investeringsdoeleinden werkt LuxOpCo nauw samen met de fulfilmentteams en detailhandelteams van de Europese lokale gelieerde ondernemingen die de belangrijkste input leveren, te weten de verwachte hoeveelheden en soorten producten of productcategorieën om toe te voegen aan het assortiment en fulfilmentcenters (615). De door de Europese lokale gelieerde ondernemingen verzamelde gegevens hebben de kapitaalinvesteringen voor fulfilmentcenters en de berekening van de kosten en de marge beïnvloed (616). Deze informatie wordt uitsluitend verkregen op basis van de specialistische kennis over de lokale markt, zoals de relaties met de lokale verkopers (617) en groothandelaren.
               
            
                  (499)
               
               
                  Tot slot omvat het gebruiksgemak voor de klant ook een betrouwbare klantenservice die de taal van de klant spreekt en de cultuur van de klant begrijpt (zoals een gewoonte van het retourneren van een groot deel van de gekochte goederen). In het Verenigd Koninkrijk [omschrijving van de specifieke kenmerken van de Britse markt]. Daarom […] Amazon.co.uk om het aanbod van concurrenten, zoals levering binnen een dag of „slotted”-levering, dat wil zeggen binnen een bepaald tijdsbestek, te evenaren (618). In Duitsland [omschrijving van de specifieke kenmerken van de Duitse markt]. Amazon.de werd geconfronteerd met […] en moest een proces in haar Duitse fulfilmentcenters ontwikkelen om […] (619).
               
            9.2.1.2.3.   Activa gebruikt door LuxOpCo
      
      
                  (500)
               
               
                  LuxOpCo maakt gebruikt van significante activa om de in punten 9.2.1.2.1 en 9.2.1.2.2 omschreven functies te vervullen.
               
            
                  (501)
               
               
                  LuxOpCo bezit en beheert de volledige voorraad van Amazon in Europa, die onmisbaar is voor de exploitatie van Amazons Europese detailhandelactiviteiten. Tijdens de betreffende periode had LuxOpCo ten hoogste [1,5-2] miljard EUR aan voorraden op de balans. Zij was tevens in het bezit van alle aandelen van ASE, AMEU en de Europese lokale gelieerde ondernemingen, die zij financiering verschafte voor het investeren in de uitbreiding van infrastructuur ten behoeve van de exploitatie van de detailhandelactiviteiten, bijvoorbeeld de bouw en uitrusting van fulfilmentcenters en de uitbreiding van het vermogen van het Europese datacenter (620). Na de overname van de LoveFilm Group was LuxOpCo ook in het bezit van bepaalde immateriële activa die noodzakelijk zijn voor de exploitatie van een deel van haar serviceactiviteiten, te weten video-streaming.
               
            
                  (502)
               
               
                  De kostenstructuur van LuxOpCo toont het gebruik van significante activa aan voor het opvangen van de kosten in verband met de ontwikkeling, de verbetering en het beheer van de immateriële activa in het kader van de uitgeoefend functies (621). De Commissie heeft de kosten die zijn gemaakt door of overschrijdend gefactureerd aan LuxOpCo wat betreft hun potentiële relevantie voor de ontwikkeling van de immateriële activa geanalyseerd. Wat betreft de technologie, is dit met inbegrip van de kosten van werknemers die werkzaam zijn in technologiegerelateerde banen. Het omvat ook de kosten van in Luxemburg en Ierland gevestigde servers waardoor de Europese websites kunnen functioneren. De kostencategorieën „kosten voor de ontwikkeling van applicaties” en „datacenter” in tabel 8 dragen ook bij aan het technologische onderdeel van de immateriële activa.
               
            
                  (503)
               
               
                  Wat betreft het handelsmerk heeft LuxOpCo aanzienlijke directe marketingkosten gemaakt (622), zoals blijkt uit tabel 7. Dit omvat de kosten van gratis verzendingsacties, die ten koste van de winstgevendheid van LuxOpCo worden uitgeoefend. Dergelijke acties bevorderen de verkoop en verbeteren de klanttevredenheid waardoor op haar beurt de waarde van het merk Amazon in Europa stijgt. Het Amazon Prime-programma, dat door LuxOpCo doeltreffend voor Europese markten wordt uitgeoefend, is ook erkend als een belangrijke marketingstrategie van onderneming X (623). Een vergelijking van de transportkosten die voor rekening van LuxOpCo komen (624) en de kosten die worden doorberekend aan klanten (625), toont aan dat slechts een klein deel aan de klanten wordt doorberekend. Ten slotte worden volgens onderneming X ook de kosten voor het verzenden van bestelde goederen aan de klanten, die ook door LuxOpCo worden opgevangen, als een verbetering van het merk Amazon in Europa aangemerkt (626).
               
            
                  (504)
               
               
                  Amazon erkent (627) dat een deel van de door de Europese werkmaatschappijen gedane marketingsuitgaven ten bate is gekomen van immateriële vaste marketingsactiva op mondiaal niveau van Amazon. Maar aangezien LuxSCS de rechten op alle in de detailhandelactiviteiten van Amazon gebruikte handelsmerken bezit, voert Amazon aan dat zij de door de Europese werkmaatschappijen gedane uitgaven hetzij direct hetzij indirect vergoedt. LuxOpCo heeft echter niets van deze uitgaven direct in rekening gebracht aan LuxSCS. Evenmin kan worden gezegd dat de vergoeding van de marketinguitgaven indirect is gebeurd door middel van een royalty die door LuxOpCo is betaald aan LuxSCS. In de betreffende periode werd geen afwijking van de in de betwiste fiscale ruling onderschreven methodologie voor de bepaling van de royalty ten gunste van LuxOpCo waargenomen (628). Bij gebrek aan een herkenbare schadeloosstelling van LuxOpCo door LuxSCS, moeten de kosten waarvan de immateriële vaste marketingsactiva op mondiaal niveau in Europa profiteerden — alsmede de andere in tabel 6 en tabel 8 aangegeven ontwikkelingskosten voor intellectuele eigendom — worden beschouwd als te zijn opgevangen door LuxOpCo. Evenmin mag het feit dat LuxOpCo, krachtens de toepassing van de betwiste fiscale ruling, voldoende financiële middelen kan behouden om haar kosten met een marge te dekken beschouwd worden als een schadeloosstelling van kosten door LuxSCS. LuxSCS genereert geen inkomsten van verbonden of onafhankelijke partijen (629) en zou, in de afwezigheid van de betwiste fiscale ruling, niet in staat zijn om uit eigen middelen een betaling te doen aan LuxOpCo (of Amazon US). In plaats daarvan is het LuxOpCo die opbrengsten uit verkoop en diensten genereert en derhalve in staat is om de kosten die gemaakt zijn bij de exploitatie van haar activiteiten op te vangen.
               
            
                  (505)
               
               
                  Kortom, van geen van de door LuxOpCo gemaakte kosten bij de uitoefening van functies met betrekking tot de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie van immateriële activa kan worden gezegd dat deze uit naam van LuxSCS zijn gemaakt. Als dat het geval was geweest, dan hadden deze kosten opnieuw in rekening moeten worden gebracht bij LuxSCS en zijn opgenomen in de categorie kosten in het kader van de CSA, als een bijdrage daaraan door LuxSCS. De kostenstructuur wijst er eerder op dat LuxSCS in feite heeft gehandeld als een dienstverlener aan LuxOpCo door de immateriële activa in haar naam te houden. Bijgevolg was LuxOpCo de entiteit die de activiteiten in verband met de immateriële activa daadwerkelijk heeft verricht uit eigen naam en voor eigen risico, terwijl de betalingen van LuxSCS aan de entiteiten van Amazon in de Verenigde Staten krachtens de inkoopovereenkomst en de CSA werden gedekt door de royaltybetalingen van LuxOpCo, de voornaamste bron van inkomsten van LuxSCS. Dienovereenkomstig heeft LuxOpCo de relevante kosten met betrekking tot de economische exploitatie van de immateriële activa, alsmede de ontwikkeling, de verbetering en het beheer daarvan daadwerkelijk gemaakt, en de risico's die in dat verband van belang zijn gedragen.
               
            9.2.1.2.4.   Door LuxOpCo gedragen risico's
      
      
                  (506)
               
               
                  Amazon voert aan dat „[i]n a business driven by technology enabling highly automated processes, LuxOpCo heavily relied on technology to manage or assume business risks” (630). Amazon heeft nagelaten om concrete voorbeelden ter staving van dat argument te verstrekken.
               
            
                  (507)
               
               
                  In werkelijkheid heeft LuxOpCo zowel contractueel (631) als daadwerkelijk de risico's in verband met de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie van de immateriële activa gedragen. LuxOpCo heeft tevens alle relevante bedrijfs- en zakelijke risico's in verband met de Europese detailhandelactiviteiten en diensten van Amazon, met inbegrip van maar niet beperkt tot het kredietrisico, het incassorisico, het voorraadrisico (632), het marktrisico, het risico van verlies, de risico's in verband met het beheer van een personeelsbestand dat in staat is om op efficiënte wijze en binnen de gestelde termijnen goederen te verkopen en diensten te verlenen, beheerst en beheerd.
               
            
                  (508)
               
               
                  In ieder geval dient het argument van Amazon te worden afgewezen om de volgende redenen.
               
            
                  (509)
               
               
                  Ten eerste werden de risico's niet door LuxOpCo „gedragen” vanwege haar gebruik van de technologie. Deze risico's werden door LuxOpCo gedragen vanwege haar benoeming als Europees hoofdkantoor en als de exploitant van de Europese detailhandelactiviteiten en diensten van Amazon. Andere risico's die LuxOpCo heeft gedragen met betrekking tot de immateriële activa zijn voortgevloeid uit haar contractuele overeenkomsten met LuxSCS (door middel van de licentieovereenkomst) en uit haar feitelijke gedragingen in de context van deze overeenkomsten (633). Wat betreft de immateriële activa heeft LuxOpCo daadwerkelijk het beheer en de controle van de risico's die LuxSCS uiteindelijk contractueel op zich heeft genomen krachtens de CSA (zie tabel 13) (634), gedragen.
               
            
                  (510)
               
               
                  Ten tweede kan de technologie heel goed een nuttig instrument zijn om bepaalde risico's te beperken en te optimaliseren tot het niveau dat strikt noodzakelijk is voor de exploitatie van de Europese activiteiten. Dit kan bijvoorbeeld worden bereikt door voorraadtechnologie die LuxOpCo in staat stelt om de voorraad op een passend niveau te houden om aan de vraag te kunnen voldoen, en tegelijkertijd het risico te minimaliseren dat goederen niet op voorraad zijn of onverkoopbaar worden. Niettemin is het voorraadrisico inherent aan de exploitatie van detailhandelactiviteiten en kan het niet volledig worden weggenomen, zelfs niet door middel van geavanceerde software. LuxOpCo draagt ook het risico van verkoop en dubieuze vorderingen. Dit wordt bevestigd door het feit dat LuxOpCo voortbouwt op de voorzieningen en waardeaanpassingen wat betreft de voorraad en dubieuze vorderingen met betrekking tot vorderingen opvangt (635). De Commissie heeft in de loop van haar onderzoek geen mechanisme waargenomen dat erop zou wijzen dat de verliezen in verband met de voorraad en dubieuze vorderingen aan LuxOpCo worden vergoed door een entiteit.
               
            
                  (511)
               
               
                  Ten derde, zelfs indien LuxOpCo tot op zekere hoogte gebruik heeft gemaakt van de technologie om haar bedrijfsrisico's te beheren, zou dit enkel het gevolg zijn van een strategisch besluit dat is genomen door LuxOpCo, die het vermogen heeft om het resultaat van deze automatiseringsprocessen te beheren en te beheersen en mogelijk haar bedrijfsrisico's te beperken.
               
            
                  (512)
               
               
                  Amazon steunt ook op een argument dat is gemaakt in het ex post verslag inzake verrekenprijzen van 2017, dat de strategische, financiële en operationele risico's waarmee LuxOpCo bij haar dagelijkse bedrijfsactiviteiten wordt geconfronteerd niet doeltreffend door haar werden beheerd en beheerst, aangezien „strict management policies were applied at group level during the period under review” (636). Amazon heeft echter geen specifieke informatie over groepsbeleid inzake risicobeheersing ingediend ter staving van dat argument en er wordt niet verwezen naar specifieke risicobeheerstrategieën in haar jaarlijkse formulier 10-K rapportages aan de Securities and Exchange Commission (SEC) van de Verenigde Staten.
               
            
                  (513)
               
               
                  Zelfs indien er een dergelijk groepsbeleid had bestaan tijdens de betreffende periode, zou LuxOpCo in ieder geval nog steeds verantwoordelijk zijn geweest voor de strategische managementbesluiten die zij goedkeurde toen zij de Europese activiteiten van Amazon leidde en zou zij aansprakelijk zijn geweest voor de economische gevolgen van deze besluiten. Hoewel het niet ongebruikelijk is dat activiteiten met betrekking tot een groep van ondernemingen worden gecentraliseerd bij de moederonderneming of een servicecentrum van de groep (637), betekent bovendien het feit dat dochterondernemingen van de groep bepaalde instructies of ondersteuning zouden kunnen ontvangen van hun uiteindelijke moederonderneming, of andere ondernemingen van de groep, als een gevolg van dergelijk groepsbeleid of -strategie, niet dat deze dochterondernemingen niet langer beschouwd moeten worden als gescheiden juridische entiteiten die los staan van hun moederonderneming, noch dat deze dochterondernemingen niet langer verantwoordelijk zijn voor hun besluiten (638). Voor zover diensten binnen de groep werden verstrekt door de Amazon-groep ten behoeve van LuxOpCo met betrekking tot haar risicobeheer, zou dit slechts van belang zijn, mocht daarvan al sprake zijn, bij het bepalen van de verrekenprijzen voor dergelijke diensten (639).
               
            
                  (514)
               
               
                  Volgens Amazon zijn de voornaamste kritische risico's van de Europese activiteiten allereerst de risico's van zakelijke verliezen aan haar concurrenten. Dit varieert naargelang van de lokale markten. Derhalve is het voor Amazon van vitaal belang om te blijven vernieuwen om te voorkomen dat zij van de markt verdwijnt, zoals sommige van de concurrenten van Amazon in Frankrijk en het Verenigd Koninkrijk hebben gedaan (640). Een tweede kritisch risico dat door Amazon is vastgesteld is het risico dat klanten zich niet aanpassen aan nieuw aanbod. Een uitbreiding van een productcategorie, de invoering van nieuwe diensten of het lanceren van nieuwe activiteiten brengt een risico met zich mee dat de klanten de nieuwe producten niet waarderen. Een uitbreiding brengt verder risico's van systeemuitval, storingen of andere kwaliteitsaspecten mee (641). Zoals door Amazon aangegeven in haar formulier 10-K rapportage van 2013 (642), de risico's in verband met de voortdurende behoefte van Amazon om uit te breiden om concurrerend te zijn, met name „places significant strain on our management, personnel, operations, systems, technical performance, financial resources, and internal financial control and reporting functions.” Een derde kritisch risico dat door Amazon is vastgesteld zijn de lokale economische en politieke omstandigheden, alsmede wijzigingen van het juridische kader. Amazon wijst op overheidsregelgeving inzake elektronische handel en andere diensten of inzake elektronische apparatuur als een voorbeeld (643).
               
            
                  (515)
               
               
                  Al deze kritische risico's worden op lokaal niveau beheerd, met LuxOpCo als voornaamste opdrachtgever in Europa. Zoals in het verslag van [adviseur 3] uiteengezet wordt, moeten de lokale kenmerken van de betrokken markt in aanmerking worden genomen om te slagen op de concurrerende Europese markten (644). Lokaal management en lokale teams kunnen de volgende stappen van de concurrenten herkennen, zijn in de beste positie om de behoeften en voorkeuren van klanten vast te stellen, en zijn dichterbij de lokale overheden en derhalve in de beste positie om relevante zorgen wat betreft nieuwe regelgeving enz. te verwoorden. Het belang van het lokale management en lokale teams wordt in dit verband verder ondersteund door de getuigenissen van werknemers van Amazon in de context van de fiscale procedures in de Verenigde Staten. Het risico dat het onderdeel Marketplace zich niet zou ontwikkelen, toen het voor het eerst in Europa werd ingevoerd, werd bijvoorbeeld beperkt door input en lokale specialistische kennis van LuxOpCo, die werd ondersteund door de Europese lokale gelieerde ondernemingen. Dit alles bevestigt de conclusie dat LuxSCS, gezien de afwezigheid van werknemers, niet over het operationele vermogen beschikt om deze risico's te beheren en te beheersen.
               
            
                  (516)
               
               
                  Andere risico's die werden vermeld in formulier 10-K van Amazon uit 2013 worden ook door LuxOpCo beheerd en beheerst. Het reputatierisico met betrekking tot de Europese activiteiten wordt bijvoorbeeld door LuxOpCo gedragen. In geval van storingen van de website doen de Europese lokale gelieerde ondernemingen een beroep op LuxOpCo voor hulp. Het niet-voldoen aan de vraag en het overschrijden van de levertijd tijdens het kerstseizoen, dat op de korte termijn tot het retourneren van te laat geleverde producten leidt en op de langere termijn tot het verlies van afzetmogelijkheden, heeft vooral gevolgen voor de geregistreerde verkoper zelf, dat wil zeggen LuxOpCo. LuxOpCo heeft ook de kosten en het risico van verkoop, dubieuze vorderingen en de voorraad gedragen. Met name de kosten van retourzendingen van beschadigde goederen worden opgevangen door LuxOpCo.
               
            
                  (517)
               
               
                  In formulier 10-K uit 2013 worden verder de risico's in verband met inbreuken op de immateriële activa vastgesteld als een kritieke risicofactor (645), hoewel deze risico's gering lijken te zijn ten opzichte van de risico's in verband met de noodzaak tot uitbreiding voor Amazon om concurrerend te blijven. Krachtens de licentieovereenkomst beheerst en beheert LuxOpCo ook de risico's in verband met inbreuken op intellectuele eigendom, aangezien LuxOpCo bevoegd was om voor eigen risico en op eigen initiatief en voor eigen rekening te handelen om de immateriële activa te beschermen (646). Zoals uiteengezet in overweging 419), heeft LuxOpCo volledige verantwoordelijkheid aanvaard voor deze verplichting ondanks het feit dat LuxSCS deze functie volgens de CSA zelf had moeten uitoefenen (647).
               
            9.2.1.2.5.   Conclusie over de functieanalyse van LuxOpCo
      
      
                  (518)
               
               
                  Een functieanalyse van LuxOpCo heeft aangetoond dat zij in de betreffende periode actieve en kritieke functies in verband met de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie van de immateriële activa heeft uitgeoefend, alsmede actieve en kritieke functies in verband met de functie van hoofdkantoor en de exploitatie van de Europese detailhandelactiviteiten en diensten van Amazon. LuxOpCo heeft haar licentie voor de immateriële activa gebruikt voor de exploitatie van de Europese detailhandelactiviteiten en diensten van Amazon en uiteindelijk de kosten in verband met hun verdere ontwikkeling, verbetering, beheer en exploitatie gedragen. LuxOpCo heeft ook een reeks materiële activa gebruikt en zij was de uiteindelijke drager van de kosten voor de Europese detailhandelactiviteiten en diensten van Amazon in het algemeen. Tot slot heeft LuxOpCo de aanzienlijke risico's in verband met de immateriële activa en alle relevante bedrijfs- en ondernemersrisico's in verband met de Europese detailhandelactiviteiten en diensten van Amazon gedragen en beheerst.
               
            9.2.1.3.   
            De keuze van de meest geschikte verrekenprijsmethode
         
      
      
                  (519)
               
               
                  Zodra de transactie binnen de groep is vastgesteld en een functieanalyse van beide partijen bij de transactie is uitgevoerd, bestaat de volgende stap van een analyse van verrekenprijzen uit het selecteren van een geschikte verrekenprijsmethode, zodat de prijs van de transactie binnen de groep zakelijk kan worden bepaald. Om ervoor te zorgen dat de verrekenprijs voor de transactie binnen de groep met zekerheid een prijs benadert die zakelijk is overeengekomen op de markt, moet de betrouwbaarste methode worden gekozen naargelang de omstandigheden van dat geval (648).
               
            
                  (520)
               
               
                  Zoals uiteengezet in de overwegingen 250) tot en met (256) worden in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen vijf methoden voor het bepalen van een zakelijke prijs voor transacties binnen de groep beschreven. In deze richtlijnen wordt de voorkeur gegeven aan traditionele transactiemethoden, zoals de CUP-methode, boven de transactionele-winstmethoden, zoals de TNMM en de methode op basis van deling van de residuele winst, als een middel om te bepalen of de verrekenprijzen marktconform zijn (649). Meer in het bijzonder bepalen paragraaf 2.14 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010 en paragraaf 2.7 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995 het volgende: „Indien het mogelijk is vergelijkbare vrijemarkttransacties te vinden, is de CUP-methode de meest directe en betrouwbare manier om het zakelijkheidsbeginsel toe te passen. Bijgevolg geniet de CUP-methode in dergelijke gevallen de voorkeur boven alle andere methoden.” (vertaling Commissie). Bijgevolg is het voor de selectie van een geschikte verrekenprijsmethode noodzakelijk om eerst te onderzoeken of er vergelijkbare vrijemarkttransacties bestaan die gebruikt kunnen worden om de zakelijke prijs van de onderzochte transactie binnen de groep te bepalen.
               
            9.2.1.3.1.   De CUP-methode
      
      
                  (521)
               
               
                  Amazon voert aan dat, met uitzondering van overeenkomst [A], geen van de overeenkomsten inzake intellectuele eigendom die zijn gesloten tussen Amazon en niet-verbonden tegenpartijen, met inbegrip van de M.com-overeenkomsten, heeft voorzien in een direct vergelijkbare transactie op de markt om de prijsstelling van de licentieovereenkomst te bepalen (650). De Commissie is het ermee eens dat geen van de overeenkomsten inzake intellectuele eigendom die door Amazon zijn gesloten met niet-verbonden partijen zoals ingediend bij de Commissie gedurende het onderzoek, en met name de M.com-overeenkomsten, voorziet in een voldoende vergelijkbare vrijemarkttransactie om een CUP te bepalen. De Commissie is tevens van oordeel dat overeenkomst [A] geen direct vergelijkbare transactie vormt.
               
            
                  (522)
               
               
                  In de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen zijn vijf vergelijkbaarheidsfactoren uiteengezet waaraan concern- en vrijemarkttransacties moeten voldoen voordat zij als vergelijkbaar worden beschouwd, te weten i) de kenmerken van de overgedragen goederen of diensten, ii) de door de partijen uitgeoefende functies (rekening houdend met gebruikte activa en genomen risico's), iii) de contractuele voorwaarden, iv) de economische omstandigheden van de partijen, en v) de door de partijen gevolgde bedrijfsstrategieën (651). De M.com-overeenkomsten, met inbegrip van overeenkomst [A], voldoen duidelijk aan geen van deze vijf criteria.
               
            
                  (523)
               
               
                  Met betrekking tot het eerste en derde criterium, dat wil zeggen de kenmerken van goederen of diensten en de contractuele voorwaarden, heeft LuxOpCo op grond van de licentieovereenkomst een exclusieve en onherroepelijke licentie verkregen om de immateriële activa te exploiteren in Europa en het recht om de immateriële activa verder te ontwikkelen, te verbeteren en te beheren gedurende hun gehele levensduur (652). Daarentegen heeft geen van de door Amazon US gesloten M.com-overeenkomsten betrekking op een vergelijkbare vergunning, of op dezelfde intellectuele eigendom (653). Zoals uiteengezet in overweging 220) zijn de kenmerken van de M.com-overeenkomsten zeer verschillend van die van de licentieovereenkomst. De licentieovereenkomst geeft LuxOpCo rechten om de immateriële activa (met inbegrip van de technologie) te exploiteren en verder te ontwikkelen, te verbeteren en te beheren voor de werking van de Europese websites van Amazon. Daarentegen heeft Amazon US haar M.com-partners in het kader van de M.com-overeenkomsten slechts een niet-exclusieve licentie verleend om gebruik te maken van de intellectuele eigendom van Amazon voor het verlenen van IT-diensten en diensten inzake elektronische handel, zodat ze hun eigen detailhandelwebsites kunnen exploiteren en Amazon US haar verplichtingen jegens hen kan nakomen (654). Dienovereenkomstig geven die licenties de M.com-partners geen soortgelijk recht op verdere ontwikkeling en verbetering van de intellectuele eigendom van Amazon als onderdeel van hun activiteiten, zoals die op grond van de licentieovereenkomst is toegekend aan LuxOpCo. Daarnaast zijn verplichtingen om de intellectuele eigendom te handhaven en te beschermen, zoals uiteengezet in de licentieovereenkomst, niet opgenomen in de M.com-overeenkomsten. Ten slotte krijgen de niet-verbonden tegenpartijen in geen van de vijf in het verslag inzake verrekenprijzen vermelde M.com-overeenkomsten en in geen van de elf extra M.com-overeenkomsten die door Amazon aan de Commissie zijn verstrekt, toegang tot de software of de onderliggende algoritmen die worden gebruikt door het platform voor elektronische handel van Amazon.
               
            
                  (524)
               
               
                  Amazon US is op grond van de M.com-overeenkomsten tevens verplicht om veel meer activiteiten te verrichten dan de verlening van licenties voor intellectuele eigendom. Ondanks het standpunt van Amazon dat deze overeenkomsten gelden voor de toegang tot bepaalde intellectuele eigendom hebben de contracten een bredere reikwijdte, voor zover zij diensten omvatten die Amazon US verricht voor zijn M.com-partners, zoals de hosting en het onderhoud van websites voor elektronische handel, het verzenden en afhandelen van pakketten, het verrichten van verkoop enz. Hoewel het verrichten van diensten op grond van de M.com-overeenkomsten hoofdzakelijk wordt gewaarborgd door Amazon US, die gelijktijdig optreedt als licentiegever en als gebruiker van de immateriële activa, is het in het geval van de licentieovereenkomst bovendien LuxOpCo die gebruik maakt van de immateriële activa in haar hoedanigheid van licentiehouder, en zij waarborgt de ontwikkeling, het beheer, de hosting en de exploitatie van de Europese websites. LuxSCS, die in het kader van de licentieovereenkomst de licentiegever is van de immateriële activa, heeft geen werknemers en beschikt derhalve niet over het vermogen om soortgelijke functies uit te oefenen als die door Amazon M. werden uitgeoefend in het kader van de M.com-overeenkomsten.
               
            
                  (525)
               
               
                  Met betrekking tot overeenkomst [A] in het bijzonder zijn niet alleen de rechten op de immateriële activa, die gedekt zijn door die overeenkomst, niet te vergelijken met de exclusieve en onherroepelijke licentie die door LuxSCS aan LuxOpCo is toegekend op grond van de licentieovereenkomst, deze overeenkomst heeft tevens betrekking op talrijke extra diensten die niet door LuxSCS zijn verleend op grond van de licentieovereenkomst. Overeenkomst [A] is in het bijzonder van toepassing op diensten, met in begrip van de ontwikkeling, de hosting en het onderhoud van een website voor elektronische handel. De benaming van die overeenkomst als een […] (655) wijst verder op de toegenomen reikwijdte van die commerciële relatie. In het verslag inzake verrekenprijzen wordt geen nota genomen van deze verschillen en wordt evenmin de vergelijkbaarheid aangepast, met uitzondering van de aanlevering van klantgegevens.
               
            
                  (526)
               
               
                  Met betrekking tot het tweede criterium, dat wil zeggen de functieanalyse, heeft de Commissie reeds vastgesteld dat LuxSCS geen functies uitoefent die waarde toevoegen aan de immateriële activa. LuxSCS was met name noch belast met de ontwikkeling, de verbetering, het beheer of de exploitatie van de immateriële activa, noch heeft zij marketingsactiviteiten ondernomen. In het kader van de M.com-overeenkomsten was Amazon niet alleen de maker en de ontwikkelaar van de intellectuele eigendom die werd gebruikt in de context van de transactie, maar ook de aanbieder van vele diensten, met inbegrip van het verrichten van de diensten inzake elektronische handel, die krachtens de licentieovereenkomst worden uitgeoefend door LuxOpCo, en niet door LuxSCS.
               
            
                  (527)
               
               
                  Met betrekking tot het vierde criterium, dat wil zeggen de economische omstandigheden, heeft de Commissie opgemerkt dat de meerderheid van de M.com-overeenkomsten betrekking heeft op het grondgebied van de Verenigde Staten van Amerika, en aanzienlijke lagere verkoopvolumes betreft.
               
            
                  (528)
               
               
                  Met betrekking tot het vijfde criterium, dat wil zeggen de bedrijfsstrategie, werden de M.com-overeenkomsten gesloten met gerenommeerde detailhandelaren met fysieke winkels, die een alternatief distributiekanaal wilden oprichten. In het geval van de licentieovereenkomst was het doel van LuxOpCo om de Europese markt voor elektronische handel, haar exclusieve distributiekanaal, te penetreren en daarvoor was het gebruik van de immateriële activa vereist (656).
               
            
                  (529)
               
               
                  Kortom, geen van de tussen Amazon en niet-verbonden derden gesloten overeenkomsten inzake intellectuele eigendom, met inbegrip van de M.com-overeenkomsten in het algemeen en overeenkomst [A] in het bijzonder, voorzien in een vergelijkbare vrijemarkttransactie op basis waarvan de vergoeding aan LuxSCS in het kader van de licentieovereenkomst kan worden beoordeeld door middel van een toepassing van de CUP-methode. De toepassing van de CUP-methode berust op een vergelijking van de voorwaarden in een concerntransactie met de voorwaarden in transacties tussen onafhankelijke ondernemingen (657). Om een dergelijke vergelijking nuttig te laten zijn, moeten de relevante kenmerken van de situatie voldoende vergelijkbaar zijn. Vergelijkbaar zijn betekent dat geen van de (eventuele) verschillen tussen de situaties die worden vergeleken de voorwaarde die moet worden onderzocht in de methode (bijvoorbeeld de prijs of de marge) wezenlijk kan beïnvloeden, of dat er redelijk betrouwbare correcties kunnen worden aangebracht om de gevolgen van dergelijke verschillen weg te nemen. Zoals uiteengezet in overweging 522) tot en met (528)verschillen de licentieovereenkomst en de M.com-overeenkomsten op een manier die de voorwaarden van de transactie wezenlijk zou beïnvloeden wanneer wordt gekeken naar vijf van de vijf vergelijkbaarheidsfactoren. Daarnaast is de Commissie van oordeel dat er geen redelijke, nauwkeurige aanpassingen gedaan kunnen worden om de gevolgen van deze verschillen weg te nemen (658).
               
            
                  (530)
               
               
                  Amazon voert met name aan dat de overdracht van de belangrijkste technologie in het kader van overeenkomst [A] geïsoleerd kan worden van de andere diensten en dat redelijke aanpassingen gemaakt kunnen worden om de verschillen tussen deze overeenkomst en de licentieovereenkomst weg te nemen (659). Maar volgens de getuigenis van een werknemer van Amazon (660) ging Amazon uit van een holistische benadering van de prijsstelling van de M.com-overeenkomsten en heeft zij niet geprobeerd om de prijs van identificeerbare diensten van Amazon US op afzonderlijke grondslag vast te stellen (661). Daarom lijkt een vaststelling van het deel van de vergoeding van Amazon US dat is verschuldigd voor de zuivere toegang tot haar immateriële activa niet praktisch in de afwezigheid van duidelijke identificeerbare aanpassingen voor de materiële diensten die in het kader van de overeenkomst [A] worden verstrekt door Amazon US, zoals de oprichting, de ontwikkeling, het onderhoud en de hosting van de websites die zijn gewaarborgd door het team van Amazon US.
               
            
                  (531)
               
               
                  Zelfs als wordt aangenomen dat het mogelijk zou zijn om de overdracht van de belangrijkste technologie te isoleren, moet de vergoeding voor die overdracht in het kader van overeenkomst [A] veel lager zijn dan berekend was in het verslag inzake verrekenprijzen. In dat verslag werd de vergoeding berekend door meerdere kosten die waren voorzien in overeenkomst [A] bij elkaar te voegen, met inbegrip van die met betrekking tot de materiële aspecten van de overeenkomst, zoals een aanpassing voor verhoogde arbeidskosten van Amazon. Om de geïmpliceerde vergoeding te bepalen, werden meerdere aanpassingen van de oprichtingskosten, basisvergoedingen en door [A] verschuldigde verkoopcommissies toegevoegd, zoals vergoedingen ter compensatie van overcapaciteit voor bestellingen en voorraadoverschotten. Deze vergoedingen hebben betrekking op de fysieke exploitatie van detailhandelactiviteiten. Zij hebben geen betrekking op de immateriële activa die zijn overgedragen in het kader van die overeenkomst. In het verslag inzake verrekenprijzen worden geen argumenten naar voren gebracht ter rechtvaardiging van hun opname in de analyse van een zakelijk royaltytarief voor de immateriële activa (662). Bovendien werd bij de berekening van de geïmpliceerde royalty in het verslag inzake verrekenprijzen, geen rekening gehouden met de negatieve relatie tussen het niveau van de commissie en de verkopen waarop deze vergoeding zou worden toegepast. Meer specifiek werd voor de in het kader van overeenkomst [A] afgesproken commissie bepaald, dat zij jaarlijks zou dalen (van 5 % naar 4 %), samen met de stijgende omvang van de verwachte door [A] te generen verkoop op grond van de overeenkomst (van aanvankelijk 350 miljoen USD naar 750 miljoen USD). Dit feit wijst op schaalvoordelen en/of verbetering van de onderhandelingspositie van de ontvanger van de dienst (663). In het verslag inzake verrekenprijzen zijn daarentegen alleen de commissietarieven die afnemen tot 4 % per jaar opgenomen in de berekening, zoals deze zijn vastgesteld in overeenkomst [A], zonder passende inachtneming van de vraag of deze tarieven gerechtvaardigd zouden zijn met het oog op veel hogere verkoopprognoses in Europa (3.2 miljard EUR in het eerste jaar en na de herstructurering naar 8.3 miljard EUR in boekjaar 2010).
               
            
                  (532)
               
               
                  De toepassing van de CUP-methode, zoals uiteengezet in het verslag inzake verrekenprijzen, heeft ook een overdreven resultaat opgeleverd, waardoor „LuxOpCo aan het risico op een verlies” werd blootgesteld (664). Dit betekent dat de door LuxOpCo gegenereerde opbrengsten met behulp van de immateriële activa mogelijk niet alleen ontoereikend zullen zijn om de op basis van de CUP-methode bepaalde royalty's aan LuxSCS te betalen, maar tevens ontoereikend zullen zijn om alle andere door LuxOpCo uitgeoefende functies te vergoeden. De Commissie heeft opgemerkt dat het onwaarschijnlijk is dat een niet-verbonden derde licentiehouder een methode voor de bepaling van zijn vergoeding op grond waarvan hij waarschijnlijk structureel verliesgevend zou zijn, zou aanvaarden (665). Zij heeft verder opgemerkt dat het gebruik van de CUP-methode op basis van overeenkomst [A] werd afgewezen in het verslag inzake verrekenprijzen omdat de methode van deling van de residuele winst werd beschouwd als „minder waarschijnlijk vertekende ramingen op te leveren” (666).
               
            
                  (533)
               
               
                  In haar meest recente kennisgeving heeft Amazon aangevoerd dat er voor de licentieovereenkomst een CUP moest worden bepaald op basis van een royaltytarief van [4,5-5] % van de brutoverkoop van goederen (hierna „GMS” genoemd) (667). Tot staving van dat argument steunt Amazon op haar interpretatie van het advies van de US Tax Court. Maar, zoals uiteengezet in overweging 210 en voetnoot 352, werd het royaltytarief van [4,5-5] % in feite niet bepaald door de US Tax Court, maar werd het door Amazon berekend ten behoeve van dit besluit. In ieder geval is de Commissie het er niet mee eens dat een dergelijk royaltytarief, dat is bepaald ten behoeve van de waardebepaling van de forfaitaire som van de inkoopovereenkomst, een betrouwbaar vergelijkingselement is met het oog op de toepassing van de CUP-methode om een zakelijke vergoeding voor de licentieovereenkomst te bepalen.
               
            
                  (534)
               
               
                  In eerste instantie heeft de Commissie opgemerkt dat de inkoopovereenkomst is gesloten in 2005 en dat de Luxemburgse belastingdienst over het bestaan ervan werd geïnformeerd in een brief van Amazon van 20 april 2006. Indien Amazon en Luxemburg de waarde van de inkoop in het kader van deze overeenkomst als een betrouwbaar vergelijkingselement beschouwden, had die informatie door de Luxemburgse belastingdienst in aanmerking moeten worden genomen bij de herbevestiging van de betwiste fiscale ruling in december 2006.
               
            
                  (535)
               
               
                  De Commissie merkt voorts op dat de US Tax Court zijn aanpassingen van de waarde van de inkoop heeft gemaakt in het licht van een vergelijking met de M.com-overeenkomsten, in het bijzonder met overeenkomst [A] (668). Zelfs indien de US Tax Court in staat zou zijn om de overdracht van de technologie te isoleren van de andere diensten die onder deze overeenkomst vallen (669), verandert er niets aan het feit dat aan geen van de vijf in overweging 522) tot en met (528) opgenoemde en geanalyseerde vergelijkbaarheidsfactoren is voldaan bij een vergelijking van de licentieovereenkomst met de M.com-overeenkomsten, met inbegrip van overeenkomst [A]. Dezelfde bedenkingen die in die overwegingen zijn vastgelegd, zijn relevant in verband met het gebruik van de inkoopovereenkomst als een vergelijkingselement voor de prijsstelling van de licentieovereenkomst.
               
            
                  (536)
               
               
                  Het belangrijkste is dat de inkoopbetalingen betrekking hebben op een eenmalige overdracht van de rechten op bestaande immateriële activa. Zij houden geen rekening met de taken met betrekking tot de verdere ontwikkeling, de verbetering en het beheer van de immateriële activa, en de daarmee verbonden risico's, die zijn vastgesteld in de CSA en werden uitgeoefend door LuxOpCo. Deze functies creëren niet alleen waarde voor LuxOpCo, maar ook voor de tegenpartijen van LuxSCS bij de CSA: ATI en A9.
               
            
                  (537)
               
               
                  De US Tax Court heeft de tussen Amazon US en [A] gesloten overeenkomst [A] vergeleken met de inkoopovereenkomst die is gesloten tussen Amazon US en het geheel van de Luxemburgse activiteiten, zonder onderscheid te maken tussen LuxSCS en LuxOpCo, aangezien zij vanuit Amerikaans fiscaal perspectief worden beschouwd als één enkele entiteit. Als zodanig werd overeenkomst [A] vergelijkbaar geacht met een licentieovereenkomst tussen een ontwerper van intellectuele eigendom (Amazon US) en een gebruiker van intellectuele eigendom (de Europese bedrijfsactiviteiten in het algemeen). De licentieovereenkomst vormt niet een dergelijke overeenkomst, aangezien zij betrekking had op een de facto passieve houder van intellectuele eigendom (LuxSCS) die sublicenties voor immateriële activa heeft verleend aan een verbonden partij (LuxOpCo) om deze te ontwikkelen, te verbeteren, te beheren en te exploiteren tijdens de desbetreffende periode. Als de waarde van de inkoop als een CUP moet worden gebruikt, zou dit derhalve alleen relevant zijn bij de vaststelling van de vergoeding van LuxSCS aan LuxOpCo voor de door LuxOpCo uitgeoefende functies (rekening houdend met de gebruikte activa en het overgenomen risico) in het kader van de licentieovereenkomst. Zoals blijkt uit deel 9.2.1.1 heeft LuxSCS geen unieke en waardevolle bijdrage geleverd aan de ontwikkeling, de instandhouding of de verbetering van de immateriële activa, zoals anders uiteengezet in de CSA, maar heeft zij deze in plaats daarvan overgedragen aan de licentiehouder LuxOpCo (670). Derhalve kwam LuxSCS in aanmerking voor het ontvangen van de in het kader van de CSA aan haar verleende vergoedingen (dat wil zeggen de juridische eigendom van de immateriële activa en afgeleide werken daarvan), alleen omdat LuxOpCo de functies had uitgeoefend en de aan haar toegewezen risico's krachtens die overeenkomst had gedragen, zoals uiteengezet in punt 9.2.1.2.
               
            
                  (538)
               
               
                  Dit blijkt allemaal uit de voorwaarden van de licentieovereenkomst, op grond waarvan LuxOpCo voor onbepaalde tijd een exclusieve en onherroepelijke licentie heeft verkregen voor alle bestaande en toekomstige immateriële eigendomsrechten van LuxSCS, en uit de in punten 9.2.1.1 en 9.2.1.2 uitgeoefende functieanalyse. Hoewel een licentieovereenkomst die vergelijkbaar is met de relatie tussen de licentiegever en de licentiehouder in overeenkomst [A] kan worden gesloten tussen zakelijk onafhankelijke en verbonden partijen, is het moeilijk om een sublicentieovereenkomst die vergelijkbaar is met de licentieovereenkomst te sluiten tussen onafhankelijke partijen.
               
            9.2.1.3.2.   De profit-splitmethode en de TNMM
      
      
                  (539)
               
               
                  Aangezien er geen directe vergelijkingspunten voor de licentieovereenkomst bestaan (671), is een transactionelewinstmethode de meest geschikte verrekenprijsmethode ter bepaling van de verrekenprijs van die overeenkomst binnen de groep in deze zaak. Zoals uiteengezet in overweging 251) worden twee van de transactionele verrekenprijsmethoden beschreven in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen: de TNMM en de profit-splitmethode. De profit-splitmethode is gebaseerd op twee benaderingen: de bijdrageanalyse en de residuele analyse. De laatstgenoemde wordt vaak aangeduid met de „analyse van deling van de residuele winst”.
               
            
                  (540)
               
               
                  Het verslag inzake verrekenprijzen heeft naar verluid een zakelijke range berekend voor de licentieovereenkomst op basis van de methode van deling van de residuele winst (672). Maar nader onderzoek van dit argument toont aan dat de daadwerkelijk toegepaste transactionelewinstmethode de TNMM is. In de eerste fase werd de TNMM gebruikt voor het bepalen van een zakelijk rendement van [4-6] % van de bedrijfskosten van LuxOpCo voor de vermeende „routinematige functies”, terwijl in de tweede fase 100 % van de resterende winst werd toegeschreven aan LuxSCS als een royaltybetaling voor het gebruik van immateriële activa door LuxOpCo. Het gebruik van de methode van deling van de residuele winst houdt in dat, nadat de „routinematige taken” van de transacties binnen de groep zijn vergoed, de residuele winst wordt verdeeld tussen de partijen bij de concerntransacties om hun unieke en waardevolle bijdragen te vergoeden (673). In deze zaak werd echter 100 % van de residuele winst toegeschreven aan LuxSCS zonder enige rechtvaardiging in het verslag inzake verrekenprijzen, aangezien in dat verslag niet wordt bepaald hoe bijdragen door LuxSCS (rekening houdend met de uitgeoefende functies, gebruikte activa en overgenomen risico's) een toewijzing van de totale residuele winst aan LuxSCS rechtvaardigen. Het verslag zegt daarover niet meer dan dat de residuele winst „kan worden beschouwd als toerekenbaar aan de immateriële activa die door LuxOpCo in licentie zijn genomen van LuxSCS” (674).
               
            
                  (541)
               
               
                  Het ontbreken van een deling van de residuele winst tussen LuxSCS en LuxOpCo bij de beoordeling van verrekenprijzen in het verslag inzake verrekenprijzen, geeft aan dat slechts één van deze partijen bij de licentieovereenkomst geacht werd unieke en waardevolle bijdragen te leveren, namelijk LuxSCS. Dit betekent dat in werkelijkheid een eenzijdige overdrachtsmethode, dat wil zeggen de TNMM, werd toegepast voor het bepalen van de zakelijke range van die transactie (675). Dit werd bevestigd door Luxemburg (676).
               
            
                  (542)
               
               
                  Gezien de in deel 9.2.1.1 en 9.2.1.2 uitgevoerde functieanalyse is de Commissie het ermee eens dat slechts één van de partijen bij de licentieovereenkomst unieke en waardevolle bijdragen levert, en bijgevolg, dat de TNMM de geschiktere verrekenprijsmethode is om de te betalen vergoeding in het kader van de licentieovereenkomst te beoordelen. Maar zoals hierboven is aangetoond, is de partij die unieke en waardevolle functies uitvoert in deze transactie LuxOpCo, en niet LuxSCS. Op grond hiervan moet de onderzochte partij voor de toepassing van de TNMM LuxSCS zijn, en niet LuxOpCo, zoals nader toegelicht in punt 9.2.1.4.
               
            9.2.1.4.   
            De toepassing van de TNMM in deze zaak
         
      
      
                  (543)
               
               
                  Zoals uiteengezet in overweging 255) vereist de toepassing van de TNMM ten eerste de selectie van de onderzochte partij, en ten tweede de keuze van een geschikte winstniveau-indicator die de winsten die worden gegenereerd onderzoekt op basis van de door de onderzochte partij bij de concernovereenkomst uitgeoefende functies, rekening houdend met de door haar gebruikte activa en gedragen risico's.
               
            9.2.1.4.1.   De onderzochte partij moet LuxSCS zijn
      
      
                  (544)
               
               
                  Bij de toepassing van de TNMM moet een „onderzochte partij” op basis van de door alle partijen bij de transactie binnen de groep uitgevoerde functieanalyse (met inbegrip van de gebruikte activa en overgenomen risico's), worden gekozen (677). Als algemene regel geldt dat de onderzochte partij, de partij is waarop de TNMM op de meest betrouwbare manier kan worden toegepast en waarvoor de meest betrouwbare vergelijkingspunten kunnen worden gevonden. Dit zal meestal de partij zijn die de minder complexe functies uitoefent (678). De TNMM wordt beschouwd als een geschikte methode voor het onderzoeken van de zakelijke vergoeding van de partij die geen unieke en waardevolle bijdragen doet aan de aan de analyse van verrekenprijzen onderworpen transactie (679).
               
            
                  (545)
               
               
                  Voor de in de betwiste fiscale ruling onderschreven verrekenprijzenregeling werd LuxOpCo geselecteerd als de onderzochte partij bij de toepassing van de TNMM. In het verslag inzake verrekenprijzen wordt die keuze gerechtvaardigd door aan te voeren dat LuxOpCo de minst complexe functies uitoefent in haar relatie met LuxSCS, op grond van het feit dat zij, in tegenstelling tot LuxSCS, geen waardevolle intellectuele eigendom bezit en geen betekenisvolle bedrijfsrisico's loopt bij het verrichten van haar routineactiviteiten (680).
               
            
                  (546)
               
               
                  In die redenering bestaat verwarring over de complexiteit van de aangehouden activa en de complexiteit van de functies die zijn uitgeoefend door de partijen bij de transactie binnen de groep waarvoor een prijs wordt bepaald. Zoals uiteengezet in overweging 430), bestaat er geen basis voor de veronderstelling dat een verbonden groepsvennootschap die immateriële activa in licentie geeft aan een andere groepsvennootschap, complexere functies uitoefent dan die onderneming, alleen omdat zij juridisch eigenaar is van een complex actief. Voor verrekenprijsdoeleinden kan op grond van het juridische eigendom van een immaterieel actief op zichzelf geen aanspraak gemaakt worden op een recht tot het uiteindelijk in handen houden van de opbrengsten die zijn voortgekomen uit de exploitatie van dat immateriële actief. De vergoeding van een partij bij een transactie binnen de groep is enerzijds afhankelijk van de functies die zij uitoefent, de activa die zij gebruikt en de risico's die zij aanvaardt, en anderzijds van de bijdragen die door de andere verbonden partij bij de transactie zijn gemaakt door middel van de door hen uitgeoefende functies, gebruikte activa en aanvaarde risico's (681). Zoals uiteengezet in punt 9.2.1.1.3, komen risico's die mogelijk contractueel zijn toegewezen aan LuxSCS en die in werkelijkheid zeer beperkt zijn vanwege de licentieovereenkomst, niet overeen met de feitelijke gedragingen van de partijen.
               
            
                  (547)
               
               
                  In deze zaak had de Luxemburgse belastingdienst het argument van Amazon dat louter de juridische eigendom van de immateriële activa een unieke bijdrage (682) vormt waarvoor LuxSCS een vergoeding moet ontvangen die bestaat uit vrijwel alle winst die is voortgekomen uit alle bedrijfsactiviteiten van LuxOpCo, niet mogen aanvaarden. In plaats daarvan had een functieanalyse moeten worden vereist, waaruit blijkt dat LuxSCS unieke en waardevolle functies met betrekking tot dat actief uitoefent, wat volledig ontbrak in het verslag inzake verrekenprijzen. Weliswaar wordt niet betwist dat LuxOpCo niet het exclusieve en onherroepelijke recht om de immateriële activa te gebruiken en in sublicentie te geven mag ontvangen zonder LuxSCS te vergoeden voor de kosten die de laatstgenoemde draagt met betrekking tot de inkoopovereenkomst en de CSA, maar of LuxSCS bovenop dat bedrag vergoed moet worden, is afhankelijk van de functies die LuxSCS en LuxOpCo respectievelijk uitoefenen in verband met de immateriële activa.
               
            
                  (548)
               
               
                  Hoewel zij de juridische eigenaar van de immateriële activa was in de betreffende periode, toont de in punt 9.2.1.1 uitgevoerde functieanalyse aan dat LuxSCS geen actieve en kritieke functies met betrekking tot de ontwikkeling, de verbetering, het beheer of de exploitatie daarvan heeft uitgeoefend, die zouden rechtvaardigen dat vrijwel alle winst die door LuxOpCo is gegenereerd bij de exploitatie van de Europese detailhandelactiviteiten en diensten van Amazon, aan LuxSCS wordt toegekend. De immateriële activa werden slechts door LuxSCS gehouden ten behoeve van de Europese activiteiten die werden uitgeoefend door middel van de Europese websites (dat wil zeggen de door LuxOpCo uitgeoefende bedrijfsactiviteiten). De in punt 9.2.1.2 uitgevoerde functieanalyse toont aan dat alle daadwerkelijke juridische rechten met betrekking tot de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie van de immateriële activa op het Europese grondgebied voor de volledige levensduur daarvan exclusief en onherroepelijk zijn toegekend aan LuxOpCo (683). Bovendien was het LuxOpCo die met behulp van de Europese lokale gelieerde ondernemingen (684) daadwerkelijk alle relevante functies heeft uitgeoefend, de betrokken activa heeft gebruikt en alle relevante risico's niet enkel met betrekking tot de exploitatie van de immateriële activa, maar ook met betrekking tot de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie daarvan heeft gedragen. LuxOpCo heeft ook functies van hoofdkantoor en een reeks van unieke en waardevolle functies die relevant zijn voor de belangrijke waardecreërende factoren van Amazons activiteiten, te weten het assortiment, de prijs en het gebruiksgemak, uitgeoefend. Dit bleek allemaal uit de voorwaarden van de licentieovereenkomst, alsmede uit de functieanalyse in het verslag inzake verrekenprijzen, waarin wordt verklaard dat de enige functies van LuxSCS bestaan uit de functies van een passieve houdstermaatschappij die immateriële activa in bezit heeft en die de door haar gehouden intellectuele eigendom beheert (685).
               
            
                  (549)
               
               
                  Niettegenstaande dat in het rulingverzoek en het verslag inzake verrekenprijzen uiteen is gezet dat van LuxSCS werd verwacht dat zij zou handelen als een houdstermaatschappij die immateriële activa in bezit heeft, en dat van LuxOpCo werd verwacht dat zij zou handelen als de voornaamste exploitant van de Europese activiteiten (686), werd met geen van deze functies rekening gehouden door de Luxemburgse belastingdienst toen hij dat verzoek onderzocht en de voorgestelde verrekenprijzenregeling aanvaardde. In plaats daarvan heeft die dienst zich gebaseerd op de niet-gestaafde en onjuiste verklaring van Amazon dat LuxSCS unieke en waardevolle functies met betrekking tot de immateriële activa zou uitoefenen, terwijl LuxOpCo slechts „routinematige” managementfuncties met beperkte risico's zou uitoefenen (687). Maar in het licht van de in de delen 9.2.1.1 en 9.2.1.2 uitgevoerde functieanalyses is niet LuxOpCo de minder complexe entiteit, maar LuxSCS. Bijgevolg had LuxSCS geselecteerd moeten worden als de onderzochte partij voor de toepassing van de TNMM om de prijsstelling van de licentieovereenkomst te bepalen.
               
            9.2.1.4.2.   De winstniveau-indicator
      
      
                  (550)
               
               
                  Bij de toepassing van de TNMM moet de keuze van de winstniveau-indicator de waarde van de door de onderzochte partij bij de concernovereenkomst uitgeoefende functies weergeven, met inachtneming van de door haar gebruikte activa en de door haar aanvaarde risico's (688); gebaseerd zijn op objectieve gegevens; en gemeten kunnen worden op een redelijk betrouwbare en consistente manier. Bij de toepassing van de TNMM wordt de nettowinst over het algemeen gewogen aan de kosten voor de productie- en dienstenactiviteiten, aan de verkoop voor verkoopactiviteiten en aan activa voor de activa-intensieve activiteiten (689). Aangezien LuxSCS geen verkopen vastlegt, en geen risico's in verband met de immateriële activa overneemt, zijn de kosten die zij rechtstreeks maakt de meest betrouwbare indicator voor de waarde van de beperkte functies die zij uitoefent (rekening houdend met de gebruikte activa en overgenomen risico's). Derhalve is de relevante winstniveau-indicator in dit geval een opslag op de totale relevante kosten.
               
            
                  (551)
               
               
                  Wat betreft de bepaling van de geschikte kostenbasis waarop een opslag toegepast moet worden in deze zaak, heeft LuxSCS geen waardetoevoegende functies met betrekking tot de ontwikkeling, de verbetering, het beheer of de exploitatie van de immateriële activa uitgeoefend, en heeft zij in dit verband ook geen gebruik gemaakt van activa of aanzienlijke risico's gedragen. Zij heeft slechts een bemiddelende functie vervuld, door aan A9 en ATI de inkoop- en CSA-kosten door te berekenen en een deel van de royaltybetalingen (de licentievergoeding) die zij ontvangt van LuxOpCo in het kader van de licentieovereenkomst aan hen over te dragen in het bedrag van deze kosten. Bovendien had LuxSCS slechts recht op de voordelen van de CSA omdat LuxOpCo de taken heeft verricht en de risico's heeft aanvaard die aan LuxSCS waren toegewezen krachtens die overeenkomst in de betreffende periode (690) door middel van de licentieovereenkomst. Een vergoeding van LuxSCS in het kader van de licentieovereenkomst moet derhalve weergeven dat deze bijdragen werden verstrekt door LuxOpCo (691).
               
            
                  (552)
               
               
                  In tegenstelling tot wat Amazon aanvoert (692) was de licentievergoeding, zoals onderschreven in de bestreden ruling, niet in mindering gebracht overeenkomstig de functies van ontwikkeling, verbetering, beheer en exploitatie van de immateriële activa die werden uitgeoefend door LuxOpCo (693). In paragraaf 3.1 van de licentieovereenkomst, waarin staat dat LuxOpCo bedrijfsdiensten verleent aan LuxSCS, wordt in dit verband uitdrukkelijk bepaald dat „the parties agree that the License Fee set forth in exhibit A shall be the sole consideration for the licenses granted and services provided under this Agreement” (694). In feite heeft LuxSCS geen directe of indirecte kosten gemaakt in verband met de immateriële activa, met uitzondering van een aantal beperkte kosten in verband met het beheer van haar juridische eigendom van de immateriële activa.
               
            
                  (553)
               
               
                  Bijgevolg moeten de inkoop- en CSA-kosten worden uitgesloten van de kostenbasis als doorstroomkosten, dat wil zeggen dat er geen opslag moet worden toegepast op deze kosten bij het bepalen van de zakelijke vergoeding van LuxSCS in het kader van de licentieovereenkomst. Aangezien LuxSCS geen functies uitoefent, geen gebruik maakt van activa of risico's draagt met betrekking tot de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie van de immateriële activa, wordt van een onafhankelijke partij niet verwacht dat zij LuxSCS een opslag op deze kosten betaalt (695). Ook de kosten in verband met de voorraadverkoop tussen ondernemingen in 2006 moeten worden uitgesloten van de kostenbasis, omdat het eenmalige kosten lijken te zijn die geen verband houden met de verstrekking van de immateriële activa, maar met de herstructurering van de Europese activiteiten, waarbij LuxSCS de activiteiten van haar dochterondernemingen reorganiseerde. Dat kan worden aangemerkt als een aandeelhoudersactiviteit en mag niet worden onderworpen aan een opslag (696).
               
            
                  (554)
               
               
                  Met betrekking tot de door LuxSCS uitgeoefende functies in de betreffende periode werden de in overweging 429) beschreven algemene administratieve diensten extern verworven en brachten ze geen aanzienlijke risico's met zich mee. Deze diensten kunnen worden afgebakend met een verwijzing naar de kosten die rechtstreeks daaruit voortkomen (697). Deze kosten hielden verband met het aandeel van de Luxemburgse kosten dat werd toegerekend aan LuxSCS voor het beheer van haar juridische eigendom van de immateriële activa, zoals bepaalde kosten voor het handhaven van die juridische eigendom. Hoewel er geen bewijs werd geleverd waaruit bleek dat LuxSCS daadwerkelijk actieve en kritieke besluiten heeft genomen ten aanzien van de bescherming van de immateriële activa in Europa, waarvoor de verantwoordelijkheid hiervoor in feite was overgedragen aan LuxOpCo, kan de Commissie desalniettemin aanvaarden dat deze kosten zijn inbegrepen in de kostenbasis voor de toepassing van de TNMM, op voorwaarde dat zij de feitelijk door LuxSCS uitgeoefende functies vertegenwoordigen. Deze kosten zouden dan betrekking lijken hebben op de handhaving van de juridische eigendom van LuxSCS van de immateriële activa in Europa.
               
            
                  (555)
               
               
                  Bijgevolg moet LuxSCS, bovenop de doorberekening van de door haar gedragen doorstroomkosten in verband met de inkoopovereenkomst en de CSA (dat wil zeggen de inkoop- en CSA-kosten), worden vergoed met een opslag op een kostenbasis die alleen bestaat uit de gemaakte kosten voor de extern verworven diensten om de juridische eigendom van de immateriële activa te handhaven, zoals beschreven in overweging 429), voor zover deze kosten daadwerkelijk de feitelijk door LuxSCS uitgeoefende functies vertegenwoordigen. Dat vergoedingsniveau garandeert een uitkomst in overeenstemming met het zakelijkheidsbeginsel, aangezien het de bijdragen van LuxSCS aan de licentieovereenkomst op passende wijze weerspiegelt.
               
            9.2.1.4.3.   De vaststelling van een passende opslag
      
      
                  (556)
               
               
                  Voor het vaststellen van een passende opslag om toe te passen op de geselecteerde winstniveau-indicator is normaliter een vergelijkbaarheidsanalyse vereist. Een dergelijke analyse houdt een vergelijking in van de concerntransactie met een vergelijkbare vrijemarkttransactie of -transacties. Transacties worden als vergelijkbaar beschouwd als geen van de verschillen ertussen wezenlijk van invloed is op de factor die in de methode wordt onderzocht (bijvoorbeeld de prijs of de marge), of als er redelijk betrouwbare correcties kunnen worden aangebracht om de gevolgen van dergelijke verschillen ongedaan te maken (698).
               
            
                  (557)
               
               
                  In deze zaak is het niet mogelijk om een betrouwbare vergelijkbaarheidsanalyse uit te voeren. De in het verslag inzake verrekenprijzen verstrekte vergelijkingspunten zijn in dit opzicht niet relevant, aangezien deze betrekking hebben op bedrijven die actief zijn op het gebied van gegevensverwerking, databanken, andere activiteiten in verband met computers, marktonderzoek en opinieonderzoek-, adviesbureaus op het gebied van bedrijfsvoering en beheer en reclame, en geen van deze diensten wordt door LuxSCS verricht. Om in deze zaak een betrouwbare vergelijkbaarheidsanalyse uit te voeren, moeten relevante ongecontroleerde bedrijven worden gevonden die diensten verlenen die vergelijkbaar zijn met de algemene administratieve diensten die door LuxSCS worden verleend in het kader van de licentieovereenkomst. Het is echter moeilijk om een sublicentieovereenkomst die vergelijkbaar is met de licentieovereenkomst te sluiten tussen onafhankelijke partijen. Daarvoor zouden onafhankelijke bedrijven moeten worden gevonden die een actief hebben verworven en daarvoor bepaalde functies hebben uitgeoefend en bepaalde daarmee verbonden risico's hebben gedragen met betrekking tot de entiteit waarvan zij het actief hebben verkregen, die deze functies en risico's hebben overgedragen aan een ander onafhankelijk bedrijf en die zelf alleen nog maar de beperkte administratieve functies hebben om hun eigendomsbelang in de licentie inzake intellectuele eigendom te beschermen. Om ervoor te zorgen dat de transacties vergelijkbaar zijn, zouden de onafhankelijke ondernemingen tevens hun activiteiten onder vergelijkbare economische omstandigheden en met bedrijfsstrategieën die vergelijkbaar zijn met die van de partijen bij de licentieovereenkomst moeten verrichten (699). Ten slotte zou een correctie moeten worden toegepast voor vergelijkingspunten die zijn opgenomen in een verrekenprijsanalyse om door deze vergelijkingspunten gemaakte doorstroomkosten uit te sluiten van de kostenbasis waarop de opslag niet moet worden toegepast (700). Dergelijke vergelijkingspunten bestaan eenvoudigweg niet. Derhalve is het onmogelijk om in deze zaak een vergelijkbaarheidsanalyse uit te voeren zonder aanzienlijke en mogelijk willekeurige correcties te maken die van invloed zouden zijn op de betrouwbaarheid van die analyse. Bijgevolg heeft de Commissie afgezien van het uitoefenen van een vergelijkbaarheidsanalyse met het oog op de bepaling van de hoogte van een opslag die geldt voor de functies die daadwerkelijk worden uitgeoefend door LuxSCS.
               
            
                  (558)
               
               
                  In plaats daarvan beroept de Commissie zich op de conclusie in het Forumverslag van 2010, volgens welke voor marginaal waardetoevoegende diensten binnen de groep een opslag in de range van 3 % tot 10 % werd vastgesteld door de nationale belastingdiensten van de lidstaten die deelnemen aan de JTPF. Volgens dat verslag was de meest vastgestelde opslag in de praktijk 5 % op de kosten van het verstrekken van dergelijke diensten. Zoals uiteengezet in overweging 258), wanneer een zakelijke range wordt geacht te bestaan uit even betrouwbare resultaten, is het passend om gebruik te maken van maatstaven die de „centrale trend” weergeven, zoals de mediaan, om het meest passende punt in de range te bepalen (701). De Commissie acht het derhalve passend een opslag van 5 % toe te passen op de door LuxSCS gemaakte externe kosten voor de handhaving van haar juridische eigendom van de immateriële activa, zoals beschreven in overweging 429). Op die manier wordt een zakelijke vergoeding voor de dienstverlening van LuxSCS uit hoofde van de licentieovereenkomst bepaald, voor zover deze kosten daadwerkelijk de feitelijk door LuxSCS uitgeoefende functies weergeven.
               
            9.2.1.5.   
            Conclusie over de primaire vaststelling van het bestaan van een economisch voordeel
         
      
      
                  (559)
               
               
                  In het licht van bovenstaande analyse is een zakelijke vergoeding voor LuxSCS in het kader van de licentieovereenkomst (dat wil zeggen de licentievergoeding) gelijk aan de som van de door LuxSCS gemaakte inkoop- en CSA-kosten in verband met de immateriële activa, zonder een opslag, en alle relevante kosten die rechtstreeks door LuxSCS zijn gemaakt zoals beschreven in overweging 429), waarop een opslag van 5 % dient te worden toegepast voor zover deze kosten kunnen worden beschouwd als een afspiegeling van feitelijk door LuxSCS uitgeoefende functies.
               
            
                  (560)
               
               
                  Die vergoeding sluit aan bij de economische realiteit van de concernovereenkomst door de functies die zijn uitgeoefend op de juiste wijze te vergoeden aan de partijen hierbij, met inachtneming van de gebruikte activa en de door hen aanvaarde risico's. Het geeft weer wat een onafhankelijke partij in een vergelijkbare situatie als die van LuxOpCo bereid zou zijn te betalen voor de rechten en verplichtingen die zij is aangegaan in het kader van de licentieovereenkomst. Door dat vergoedingsniveau wordt LuxSCS voorzien van voldoende middelen om haar betalingsverplichtingen in het kader van de inkoopovereenkomst en de CSA, en de kosten die zij maakt bij de uitvoering van haar (eventuele) administratieve functies in elke gegeven tijdsperiode te dekken. Deze volledige vergoeding op jaarbasis zou voor LuxSCS zijn gegarandeerd, onafhankelijk van LuxOpCo's bedrijfsresultaten (met inbegrip van de perioden waarin LuxOpCo verliesgevend is). Een dergelijke vergoeding weerspiegelt het feit dat LuxOpCo de immateriële activa met betrekking tot de Europese detailhandelactiviteiten en diensten van Amazon ontwikkelt, verbetert, beheert en exploiteert, dat zij alle relevante strategische besluiten in verband met die activiteiten neemt, en dat zij de in dit verband relevante risico's draagt en beheerst, terwijl LuxSCS geen waardetoevoegende functies met betrekking tot de immateriële activa of deze activiteiten uitoefent.
               
            
                  (561)
               
               
                  Overwegende dat dit vergoedingsniveau lager is dan het vergoedingsniveau voor LuxSCS dat voortvloeit uit de in de betwiste fiscale ruling onderschreven verrekenprijzenregeling, volgens welke de gehele door LuxOpCo gegenereerde residuele winst aan haar werd toegeschreven bovenop een gewone vergoeding voor vermeende routinematige functies, stelt de Commissie vast dat de betwiste fiscale ruling een economisch voordeel heeft opgeleverd voor LuxOpCo in de vorm van een verlaging van haar belastbare grondslag voor de Luxemburgse vennootschapsbelasting ten opzichte van de inkomsten van ondernemingen waarvan de belastbare winst de prijzen weerspiegelt die zakelijk zijn overeengekomen op de markt.
               
            9.2.2.   SUBSIDIAIRE VASTSTELLING VAN HET BESTAAN VAN EEN ECONOMISCH VOORDEEL
      
                  (562)
               
               
                  Zonder afbreuk te doen aan de beoordeling in deel 9.2.1 is de Commissie subsidiair van oordeel dat zelfs als Luxemburg terecht de niet-gestaafde en onnauwkeurige aanname heeft aanvaard dat LuxSCS unieke en waardevolle functies met betrekking tot de immateriële activa heeft uitgeoefend, wat de Commissie betwist, de verrekenprijzenregeling die in de betwiste fiscale ruling wordt onderschreven, nog steeds een economisch voordeel oplevert voor LuxOpCo, omdat hij gebaseerd is op onjuiste keuzes die hebben geleid tot een verlaging van het belastbaar inkomen van dat bedrijf.
               
            
                  (563)
               
               
                  Meer specifiek heeft de Commissie de volgende onjuiste methodologische keuzen vastgesteld die ten grondslag lagen aan de betwiste fiscale ruling die heeft geresulteerd in een belastbaar inkomen voor LuxOpCo dat afwijkt van een betrouwbare benadering van een marktuitkomst die in overeenstemming is met het zakelijkheidsbeginsel: i) Er werd onnauwkeurig geoordeeld dat LuxOpCo slechts „routinematige” functies zou uitoefenen, als gevolg waarvan de gehele residuele winst werd toegeschreven aan LuxSCS; ii) de geselecteerde winstniveau-indicator voor de verrekenprijzenregeling, die in de betwiste fiscale ruling wordt onderschreven, had gebaseerd moeten zijn op de totale kosten, niet op de exploitatiekosten; en iii) er is geen economische rechtvaardiging voor de opneming van een bovengrens in die verrekenprijzenregeling. Elk van deze onjuiste methodologische keuzen leidt zelfstandig tot de conclusie dat de in de betwiste fiscale ruling onderschreven verrekenprijzenregeling een resultaat oplevert dat afwijkt van een betrouwbare benadering van een zakelijke uitkomst.
               
            
                  (564)
               
               
                  Het doel van de in dit deel uitgevoerde beoordeling is niet om een nauwkeurige zakelijke vergoeding voor LuxOpCo vast te stellen. Om de in deel 9.2.1 vermelde redenen is de Commissie van oordeel dat de Luxemburgse belastingdienst niet had moeten instemmen met een verrekenprijzenregeling die was gebaseerd op de niet-gestaafde en onnauwkeurige aanname dat LuxSCS unieke en waardevolle functies met betrekking tot de immateriële activa heeft uitgeoefend. Deze beoordeling heeft veeleer het doel om aan te tonen dat, zelfs als die instantie terecht die aanname, die de Commissie betwist, had aanvaard, de betwiste fiscale ruling nog steeds een economisch voordeel oplevert voor LuxOpCo, omdat de verrekenprijzenregeling die erin onderschreven wordt gebaseerd is op de drie bovengenoemde onjuiste methodologische keuzen, dat resulteert in een verlaging van het belastbare inkomen van LuxOpCo ten opzichte van ondernemingen waarvan de belastbare winst de prijzen weerspiegelt die zakelijk zijn overeengekomen op de markt.
               
            9.2.2.1.   
            Er werd onjuist geoordeeld dat LuxOpCo slechts „routinematige” managementfuncties zou uitoefenen
         
      
      
                  (565)
               
               
                  Zoals uiteengezet in deel 9.2.1.2 oefent LuxOpCo niet alleen slechts „routinematige” managementfuncties uit, maar zelfs een reeks van unieke en waardevolle functies met betrekking tot de immateriële activa en de Europese bedrijfsactiviteiten van Amazon in de betreffende periode.
               
            
                  (566)
               
               
                  Zelfs indien de Luxemburgse belastingdienst terecht de niet-gestaafde en onnauwkeurige aanname dat LuxSCS unieke en waardevolle functies met betrekking tot de immateriële activa heeft uitgeoefend, heeft aanvaard, betekent het feit dat LuxOpCo tevens dergelijke functies heeft uitgeoefend niettemin dat het onjuist was om een verrekenprijzenregeling te onderschrijven volgens welke de gehele door LuxOpCo gegenereerde residuele winst boven de [4-6] % van haar exploitatiekosten werd toegeschreven aan LuxSCS.
               
            
                  (567)
               
               
                  Zoals uiteengezet in overweging 256), wanneer beide partijen bij de transactie binnen de groep unieke en waardevolle bijdragen doen aan die transactie, wordt de profit-splitmethode doorgaans beschouwd als een geschikte methode, omdat in een dergelijk geval van onafhankelijke partijen wordt verwacht dat zij de winst van de transactie delen in verhouding tot hun respectieve bijdragen. Zoals nader uiteengezet in die overweging, worden in de OESO-richtlijnen twee benaderingen beschreven voor het verdelen van de gecombineerde winst over de gelieerde ondernemingen: de bijdrageanalyse en de residuele analyse. Wanneer beide partijen unieke en waardevolle bijdragen doen en er geen minder complexe transacties zijn die afzonderlijk getarifeerd moeten worden, is het passender om de bijdrageanalyse toe te passen voor de toeschrijving van gecombineerde winst; een residuele analyse is passend indien er enkele minder complexe transacties bestaan (702). In de bijdrageanalyse wordt de gecombineerde winst verdeeld op basis van de relatieve waarde van de functies (rekening houdend met de gebruikte activa en genomen risico's) die zijn uitgeoefend door elk van de partijen die betrokken zijn bij de transactie binnen de groep waarvoor een prijs wordt bepaald. Bijgevolg verdient in dit geval, waarin zowel LuxSCS en LuxOpCo worden geacht unieke en waardevolle functies uit te oefenen met betrekking tot de immateriële activa, deze methode de voorkeur boven de residuele analyse, waarbij één partij tevens wordt vergoed voor haar routinematige functies naast de vergoeding die zij ontvangt voor haar unieke en waardevolle bijdragen aan de transactie.
               
            
                  (568)
               
               
                  De toepassing van de bijdrageanalyse in deze zaak zou hebben geleid tot een vergoeding voor LuxOpCo die overeenkomt met alle functies die zij uitoefent (zoals uiteengezet in punt 9.2.1.2.1 en 9.2.1.2.2), de door haar gebruikte activa (zoals uiteengezet in punt 9.2.1.2.3), en het risico dat zij overneemt (zoals uiteengezet in punt 9.2.1.2.4), die hoger zou zijn geweest dan de vergoeding die voortvloeit uit verrekenprijzenregeling, die in de betwiste fiscale ruling wordt onderschreven, omdat die regeling was gebaseerd op de onjuiste aanname dat LuxOpCo uitsluitend „routinematige” managementfuncties uitoefent. Bijgevolg levert de betwiste fiscale ruling, door het onderschrijven van die verrekenprijzenregeling, LuxOpCo een economisch voordeel op omdat het leidt tot een verlaging van het belastbaar inkomen van LuxOpCo ten opzichte van ondernemingen waarvan de belastbare winst de prijzen weerspiegelt die zakelijk zijn overeengekomen op de markt.
               
            9.2.2.2.   
            Onjuiste keuze van exploitatiekosten als winstniveau-indicator
         
      
      
                  (569)
               
               
                  Zelfs indien de Luxemburgse belastingdienst terecht de niet-gestaafde en onnauwkeurige aanname dat LuxSCS unieke en waardevolle functies met betrekking tot de immateriële activa heeft uitgeoefend, heeft aanvaard, en zelfs indien het vervolgens terecht heeft aanvaard dat LuxOpCo uitsluitend „routinematige” managementfuncties heeft uitgeoefend, is de Commissie van oordeel dat de keuze van een winstniveau-indicator op basis van de exploitatiekosten in de verrekenprijzenregeling, die in de betwiste fiscale ruling wordt onderschreven, onjuist is.
               
            
                  (570)
               
               
                  Zoals uiteengezet in overweging 550) moet de keuze van de winstniveau-indicator bij de toepassing de TNMM de waarde van de door de onderzochte partij bij de concerntransactie uitgeoefende functies weerspiegelen, met inachtneming van de door haar gebruikte activa en gedragen risico's; moet zij gebaseerd zijn op objectieve gegevens; en moet zij gemeten kunnen worden op een redelijk betrouwbare en consistente manier.
               
            
                  (571)
               
               
                  Hoewel in de betwiste fiscale ruling een verrekenprijzenregeling met een opslag op de exploitatiekosten als winstniveau-indicator wordt onderschreven, zoals voorgesteld in de brief van Amazon van 23 oktober 2003, is in het verslag inzake verrekenprijzen een opslag op de totale kosten als winstniveau-indicator vastgesteld voor de onafhankelijke ondernemingen die als vergelijkbaar worden beschouwd voor de toepassing van de methode van deling van de residuele winst. Toen zij gevraagd werd om deze kennelijke inconsistentie, alsmede een andere inconsistentie in het verslag inzake verrekenprijzen waarbij de resultaten van de zoektocht naar vergelijkingspunten werden gepresenteerd als een percentage van de verkoop in plaats van een percentage van de totale kosten (703), toe te lichten, heeft Amazon bevestigd dat de analyse van vergelijkingspunten heeft geresulteerd in een opslag als een percentage van de totale kosten, in plaats van een opslag als een percentage van de verkoop of exploitatiekosten. Amazon heeft aangevoerd dat het resultaat, ongeacht deze inconsistentie) in feite hetzelfde is, omdat de als vergelijkingspunten gebruikte ondernemingen geen aanzienlijke COGS rapporteren en de exploitatiekosten het belangrijkste bestanddeel van hun totale kosten zijn (704).
               
            
                  (572)
               
               
                  Dat argument komt in de eerste plaats niet overeen met keuze van vergelijkingspunten in het verslag inzake verrekenprijzen, aangezien LuxOpCo wel aanzienlijke COGS rapporteert. Het is immers inherent aan het bedrijfsmodel van LuxOpCo als detailhandelaar dat COGS het grootste bestanddeel vormen van de totale kosten van de onderneming (705). Derhalve zou het selecteren van ondernemingen die in tegenstelling tot LuxOpCo geen substantiële COGS rapporteren wijzen op een onjuiste keuze van vergelijkbare ondernemingen, aangezien zij bepaalde kenmerken die inherent zijn aan het functieprofiel van LuxOpCo missen. In ieder geval rapporteren verscheidene ondernemingen die waren geselecteerd voor de analyse van vergelijkingspunten in het verslag inzake verrekenprijzen in feite wel aanzienlijke COGS (706).
               
            
                  (573)
               
               
                  Aangezien de totale kosten een bredere grondslag vormen dan de exploitatiekosten zou, indien de uitkomst van de zoektocht naar vergelijkingspunten in het verslag inzake verrekenprijzen was toegepast op de totale kosten van LuxOpCo en niet op haar exploitatiekosten, haar daaruit voortvloeiende jaarlijks belastbaar inkomen hoger zijn geweest dan de in de betwiste fiscale ruling aanvaarde vergoeding. Dit komt omdat de exploitatiekosten de kosten in verband met de grondstoffen en COGS uitsluiten en COGS zijn het belangrijkste variabele bestanddeel van de kosten van LuxOpCo. Het verschil wordt aangetoond in tabel 20.
                  
                     Tabel 20
                  
                  
                     Vergelijking van de winst van LuxOpCo die is vastgesteld op basis van de betwiste fiscale ruling en haar winst die op vergelijkbare wijze is berekend als de winstniveau-indicator die is gebruikt voor vergelijkbare entiteiten in het verslag inzake verrekenprijzen
                  
                  
                              (in miljoen EUR)
                           
                        
                               
                           
                           
                              2006
                           
                           
                              2007
                           
                           
                              2008
                           
                           
                              2009
                           
                           
                              2010
                           
                           
                              2011
                           
                           
                              2012
                           
                           
                              2013
                           
                           
                              Totaal
                           
                        
                              De winst die wordt toegeschreven aan LuxOpCo volgens de bestreden ruling
                           
                           
                              11
                           
                           
                              20
                           
                           
                              22
                           
                           
                              27
                           
                           
                              36
                           
                           
                              55
                           
                           
                              73
                           
                           
                              [80-90]
                           
                           
                              [300-400]
                           
                        
                              De winst van LuxOpCo à [4-6] % van de totale kosten (geen boven-/ondergrens)
                           
                           
                              84
                           
                           
                              147
                           
                           
                              177
                           
                           
                              228
                           
                           
                              315
                           
                           
                              429
                           
                           
                              573
                           
                           
                              [600-700]
                           
                           
                              [2 500 -3 000 ]
                           
                        
            
                  (574)
               
               
                  Volgens de zoektocht naar vergelijkingspunten in het verslag inzake verrekenprijzen zou een opslag op de totale kosten een vergoeding voor LuxOpCo opleveren die in lijn zou zijn met het zakelijkheidsbeginsel. Bijgevolg levert de betwiste fiscale ruling door het onderschrijven van een verrekenprijzenregeling die is gebaseerd op een opslag op de exploitatiekosten, LuxOpCo een economisch voordeel op door haar jaarlijks belastbaar inkomen onjuist te verlagen.
               
            9.2.2.3.   
            Ongeschikte opneming van een bovengrens in de regeling voor verrekenprijzen
         
      
      
                  (575)
               
               
                  Voort is de Commissie van oordeel dat de opneming van een bovengrens in de verrekenprijzenregeling om de belastbare grondslag van LuxOpCo te bepalen, een resultaat oplevert dat afwijkt van een betrouwbare benadering van een zakelijke uitkomst. Meer specifiek kan de zakelijke vergoeding van LuxOpCo volgens die regeling niet hoger zijn dan 0.55 % van haar jaaromzet. In de boekjaren 2006, 2007 en 2011, 2012 en 2013 heeft de Luxemburgse belastingdienst trouwens daadwerkelijk belastingaangiften van LuxOpCo aanvaard waarin haar belastbaar inkomen werd bepaald door de bovengrens van 0,55 % van haar jaarlijkse omzet, in plaats van op [4-6] % van haar exploitatiekosten.
               
            
                  (576)
               
               
                  De Commissie merkt in de eerste plaats op dat de opneming van die bovengrens niet wordt gerechtvaardigd in het verslag inzake verrekenprijzen. Evenmin rechtvaardigt een van de ex-postverrekenprijsstudies, die zijn ingediend door Amazon in de loop van het onderzoek, die opneming uit een verrekenprijzenperspectief.
               
            
                  (577)
               
               
                  Luxemburg en Amazon hebben aangevoerd dat de bovengrens noodzakelijk is om LuxOpCo aan te moedigen haar activiteiten op een kostenefficiënte manier te beheren (707). Tevens hebben zij aangevoerd dat de toepassing van de bovengrens nooit heeft geleid tot een belastbaar inkomen van LuxOpCo buiten de zakelijke range (708). De Commissie kan geen van deze argumenten onderschrijven. Afgezien van het feit dat de bovengrens nooit is vastgesteld op basis van een vergelijkbaarheidsanalyse, heeft de onjuiste toepassing van de opslag op de exploitatiekosten in plaats van op de totale kosten, geleid tot een ongerechtvaardigde verlaging van de belastbare grondslag van LuxOpCo. De verdere verlaging daarvan in de jaren 2006, 2007, 2011, 2012 en 2013 kan derhalve niet vallen binnen de range van zakelijke resultaten.
               
            
                  (578)
               
               
                  Bijgevolg levert de opneming van een bovengrens in de door de betwiste fiscale ruling onderschreven verrekenprijzenregeling een economisch voordeel op voor LuxOpCo omdat zij leidt tot een resultaat dat afwijkt van een betrouwbare benadering van een zakelijke uitkomst en tot een verlaging van haar belastbare inkomen.
               
            9.2.2.4.   
            Conclusie over de subsidiaire vaststelling van het bestaan van een economisch voordeel
         
      
      
                  (579)
               
               
                  De aanwezigheid van de bovengenoemde methodologische inconsistenties die ten grondslag liggen aan de betwiste fiscale ruling betekent dat, zelfs indien de Luxemburgse belastingdienst terecht de niet-gestaafde en onnauwkeurige aanname dat LuxSCS unieke en waardevolle functies met betrekking tot de immateriële activa heeft uitgeoefend, heeft aanvaard, die ruling desalniettemin een economisch voordeel oplevert voor LuxOpCo aangezien het leidt tot een resultaat dat afwijkt van een betrouwbare benadering van een marktresultaat dat leidt tot een verlaging van het belastbare inkomen van LuxOpCo en derhalve haar verschuldigde vennootschapsbelasting in Luxemburg ten opzichte van ondernemingen waarvan de belastbare winst de prijzen weerspiegelt die zakelijk zijn overeengekomen op de markt.
               
            9.3.   SELECTIVITEIT
      
      
                  (580)
               
               
                  Volgens vaste rechtspraak „[moet] bij de beoordeling van die voorwaarde [van selectiviteit] […] worden bepaald of de betrokken nationale maatregel binnen het kader van een bepaalde rechtsregeling „bepaalde ondernemingen of bepaalde producties” kan begunstigen ten opzichte van andere die zich, gelet op de doelstelling van die regeling, in een feitelijk en juridisch vergelijkbare situatie bevinden en dus een verschillende behandeling krijgen die in wezen discriminerend is” (709).
               
            
                  (581)
               
               
                  Er wordt onderscheid gemaakt tussen de voorwaarden van voordeel en selectiviteit, om ervoor te zorgen dat niet alle overheidsmaatregelen die een voordeel opleveren (dat wil zeggen die de netto financiële positie van een onderneming verbeteren) staatssteun vormen, maar alleen die welke in een dergelijk voordeel verlenen op selectieve wijze aan bepaalde ondernemingen of bepaalde categorieën ondernemingen of bepaalde economische sectoren. Wat dit betekent, is dat maatregelen met een zuiver algemene strekking — die een voordeel opleveren maar die niet slechts bepaalde ondernemingen of de productie van bepaalde goederen begunstigen — geen staatssteun vormen, aangezien zij niet selectief van aard zijn (710). Derhalve is een belangrijk aspect bij het beoordelen van selectiviteit de bepaling of de betrokken maatregel een algemene strekking heeft of, integendeel, slechts geldt voor bepaalde ondernemingen of bepaalde economische sectoren in een bepaalde lidstaat.
               
            
                  (582)
               
               
                  In deze context heeft het Hof van Justitie een onderscheid gemaakt tussen individuele steunmaatregelen en steunregelingen en heeft het aangegeven dat het vereiste van selectiviteit verschilt naargelang de categorie waarin een maatregel valt. Het Hof heeft dienaangaande het volgende verklaard: „Het vereiste van selectiviteit verschilt naargelang de betrokken maatregel bedoeld is als een algemene steunregeling dan wel als individuele steun. In dit laatste geval kan bij de vaststelling van een economisch voordeel in beginsel worden vermoed dat er sprake is van selectiviteit. Bij het onderzoek van een algemene steunregeling moet daarentegen worden vastgesteld of de betrokken maatregel, hoewel hij een algemeen geldend voordeel betreft, dit voordeel enkel voor bepaalde ondernemingen of sectoren schept.” (711) Met andere woorden, de identificatie van een groep van ondernemingen of bepaalde economische sectoren in een bepaalde lidstaat die profiteren van de betrokken maatregel tot uitsluiting van ondernemers in een vergelijkbare feitelijke en juridische situatie die relevant is in de context van de beoordeling van de selectiviteit van de regelingen die, althans in potentie, een algemeen verzoek kan zijn. Daar staat tegenover dat, in het geval van individuele steunmaatregelen, die slechts tot één onderneming zijn gericht in het licht van haar specifieke omstandigheden, een dergelijke analyse niet noodzakelijk is.
               
            9.3.1.   PRIMAIRE VASTSTELLING VAN HET BESTAAN VAN SELECTIVITEIT
      
                  (583)
               
               
                  De betwiste fiscale ruling is een individuele maatregel. Hij is uitsluitend van toepassing op Amazon.com Inc.; hij heeft alleen betrekking op de fiscale situatie van LuxOpCo en LuxSCS; hij kan alleen worden gebruikt door LuxOpCo ter beoordeling van haar jaarlijkse belastbare inkomen en de door haar verschuldigde vennootschapsbelasting in Luxemburg; en een vermindering van haar belastinginkomsten wordt afzonderlijk gebaseerd op de resultaten van die onderneming.
               
            
                  (584)
               
               
                  Gezien het feit dat de betwiste fiscale ruling een individuele maatregel is, kan de Commissie aannemen dat hij selectief van aard is, aangezien zij heeft aangetoond in deel 9.2 dat hij een voordeel oplevert voor LuxOpCo door een verrekenprijzenregeling te onderschrijven die leidt tot een resultaat dat afwijkt van een betrouwbare benadering van een marktconforme uitkomst, wat leidt tot een verlaging van de belastbare grondslag van LuxOpCO en derhalve van de door haar verschuldigde vennootschapsbelasting in Luxemburg.
               
            9.3.2.   SUBSIDIAIRE VASTSTELLINGEN VAN HET BESTAAN VAN SELECTIVITEIT
      
                  (585)
               
               
                  Hoewel de Commissie de selectiviteit van de betwiste fiscale ruling kan aannemen op grond van het feit dat hij een individuele maatregel is die een voordeel oplevert voor LuxOpCo, heeft zij volledigheidshalve ook onderzocht of die ruling selectief is in het kader van het onderzoek in drie stappen dat door het Hof van Justitie is ontwikkeld voor steunmaatregelen (712).
               
            
                  (586)
               
               
                  Om een nationale belastingmaatregel in het kader van die analyse als selectief te classificeren, moet de Commissie beginnen met het vaststellen van de gewone of normale belastingregeling die van toepassing is in de betrokken lidstaat (hierna „het referentiestelsel” genoemd) en vervolgens moet zij aantonen dat de specifieke belastingmaatregel een afwijking vormt van dat stelsel, voor zover hij onderscheid maakt tussen marktdeelnemers die zich, gelet op de doelstelling van dat stelsel, in een feitelijk en juridisch vergelijkbare situatie bevinden (713). Een belastingmaatregel die een afwijking van de toepassing van het referentiestelsel vormt, kan desondanks worden gerechtvaardigd, wanneer de betrokken lidstaat kan aantonen dat die maatregel rechtstreeks uit de basis- of hoofdbeginselen van dat belastingstelsel voortvloeit (714). Als dat het geval is, is de belastingmaatregel niet selectief. De bewijslast in die laatste stap ligt bij de lidstaat.
               
            9.3.2.1.   
            Een voorkeursbehandeling ten opzichte van alle belastingplichtige vennootschappen
         
      
      
                  (587)
               
               
                  De betwiste fiscale ruling werd toegekend aan Amazon om haar Luxemburgse dochteronderneming, LuxOpCo, in staat te stellen haar jaarlijkse belastbare winst te beoordelen zodat zij haar verschuldigde vennootschapsbelasting in het kader van de gewone regels ter belasting van vennootschapswinst in Luxemburg kon bepalen. De Commissie is derhalve van oordeel dat het referentiestelsel in deze zaak bestaat uit deze regels, dat wil zeggen het algemene Luxemburgse vennootschapsbelastingstelsel. Het is derhalve ten aanzien van dat stelsel dat moet worden bepaald of die ruling een afwijking vormt die leidt tot een gunstige behandeling ten opzichte van andere ondernemingen in een feitelijk en juridisch vergelijkbare situatie.
               
            
                  (588)
               
               
                  Volgens de rechtspraak is de vraag of ondernemingen zich in een feitelijk en juridisch vergelijkbare situatie bevinden voor de toepassing van de selectiviteitsanalyse, afhankelijk van de doelstelling van het referentiestelsel (715). Het doel van het algemene Luxemburgse vennootschapsbelastingstelsel is de belasting van alle winst die is onderworpen aan belasting in Luxemburg. In het kader van het algemene Luxemburgse vennootschapsbelastingstelsel worden alle ingezeten belastingplichtige vennootschappen belast over hun mondiale winst (716), terwijl niet-ingezeten belastingplichtigen worden belast over hun Luxemburgse inkomsten. Voor het bepalen van de belastbare winst in het kader van dat stelsel wordt de winst die is geboekt op zakelijke rekeningen van de belastingplichtige gebruikt als referentie, onder voorbehoud van door de Luxemburgse belastingwet opgelegde aanpassingen en correcties. Ten slotte wordt, in het kader van dat stelsel, de belastbare winst van alle ingezeten belastingplichtigen en van alle niet-ingezeten belastingplichtigen onderworpen aan dezelfde belastingtarieven (717).
               
            
                  (589)
               
               
                  Gelet op die doelstelling bevinden alle belastingplichtige vennootschappen, of ze nu zelfstandig op de markt handelen of deel uitmaken van een multinationale ondernemingengroep, zich in een vergelijkbare feitelijke en juridische situatie bij de beoordeling van hun verschuldigde vennootschapsbelasting in Luxemburg. Sterker nog, het algemene Luxemburgse belastingwetboek vermeldt de entiteiten die in Luxemburg onderworpen worden aan vennootschapsbelasting en het omvat „toute entité économique pouvant directement soumise à être l'impôt sur le revenu des collectivités”. Noch de rechtsvorm van de onderneming, noch de structuur daarvan vormt een bepalend criterium voor de heffing van vennootschapsbelasting in Luxemburg. In het algemeen wordt de Luxemburgse vennootschapsbelasting geheven op basis van de afzonderlijke-entiteitbenadering, dat wil zeggen op het niveau van de individuele entiteiten, niet op het niveau van de groep, en de betwiste fiscale ruling heeft alleen betrekking op de belastbare winst van LuxOpCo, zodat lagere belastingopbrengsten worden gebaseerd op de resultaten van die onderneming afzonderlijk. Ondanks het feit dat in de Luxemburgse belastingwet bepaalde bijzondere bepalingen zijn opgenomen die van toepassing zijn op groepen (bijvoorbeeld de regels inzake fiscale eenheid, zoals toegepast door LuxOpCo, ASE en AMEU (718)), zijn deze gericht op een gelijke behandeling van niet-geïntegreerde ondernemingen en geïntegreerde ondernemingen, in plaats van tot een gunstigere behandeling van groepen (719). Indien bijgevolg kan worden vastgesteld dat de fiscale behandeling die aan LuxOpCo wordt gegeven, als gevolg van de betwiste fiscale ruling, een gunstige behandeling oplevert voor de belastingplichtige die niet beschikbaar is voor andere belastingplichtige vennootschappen, kan worden geconcludeerd dat de betwiste fiscale uitspraak afwijkt van dat stelsel.
               
            
                  (590)
               
               
                  Luxemburg en Amazon hebben aangevoerd dat de fiscale behandeling van LuxOpCo door de Luxemburgse belastingdienst alleen vergeleken zou moeten worden met die van andere Luxemburgse belastingplichtige vennootschappen die deel uitmaken van een multinationale ondernemingengroep, om vast te kunnen stellen of zij selectief begunstigd is als gevolg van de betwiste fiscale ruling. Zij voeren aan dat de betwiste fiscale ruling betrekking heeft op verrekenprijzen, en aangezien alleen multinationale ondernemingengroepen worden geconfronteerd met de prijsstelling van grensoverschrijdende transacties binnen de groep, bevinden ondernemingen die tot dergelijke groepen behoren zich in een andere feitelijke en juridische situatie dan onafhankelijke ondernemingen. Met dat argument hebben Luxemburg en Amazon gepleit voor een referentiestelsel, dat is beperkt tot artikel 164, lid 3 LIR, de bepaling van het Luxemburgse belastingrecht die geacht werd het zakelijkheidsbeginsel te bepalen met het oog op de prijsstelling van grensoverschrijdende transacties binnen de groep transacties tijdens de betreffende periode.
               
            
                  (591)
               
               
                  De Commissie is het er niet mee eens dat het referentiestelsel in deze zaak zo beperkt moet zijn.
               
            
                  (592)
               
               
                  Ten eerste is het voor ondernemingen die behoren tot een multinationale ondernemingengroep niet in alle gevallen nodig om een beroep te doen op verrekenprijzen om hun belastbare inkomen te beoordelen. Wanneer een onderneming van de groep zaken doet met niet-verbonden ondernemingen (ofwel onafhankelijke zelfstandige ondernemingen, ofwel ondernemingen die deel uitmaken van een andere multinationale ondernemingengroep) weerspiegelt haar winst uit deze transacties de prijzen die zakelijk zijn overeengekomen op de markt, net zoals bij onafhankelijke ondernemingen die onderling zaken doen. Het is alleen in die gevallen waarin een onderneming van de groep zaken doet met verbonden ondernemingen dat zij de prijzen die zij rekent voor deze transacties binnen de groep moet ramen. Maar het feit dat een onderneming van de groep mogelijk kiest voor zaken doen met verbonden ondernemingen, en in die situaties waarin zij dat doet haar toevlucht moet nemen tot verrekenprijzen, betekent niet dat ondernemingen van de groep zich, voor de vennootschapsbelastingdoeleinden in Luxemburg, in een andere feitelijke en juridische situatie bevinden dan de andere belastingplichtigen.
               
            
                  (593)
               
               
                  Ten tweede wordt in Luxemburg de winst uit transacties die zijn gesloten tussen niet-verbonden ondernemingen en de winst uit transacties binnen de groep tussen verbonden ondernemingen op dezelfde manier en met hetzelfde vennootschapsbelastingtarief belast. Het feit dat de winst werd gegenereerd uit een transactie binnen de groep, die is onderworpen aan artikel 164, lid 3, LIR, betekent niet dat zij is onderworpen aan bijzondere vrijstellingen of een ander belastingtarief. Bijgevolg heeft de verschillende manier waarop de fiscale winst wordt behaald in het geval van concern- en vrijemarkttransacties geen gevolgen voor de vaststelling van het referentiestelsel in deze zaak. Aangezien de winst van alle belastingplichtige vennootschappen op dezelfde wijze wordt belast in het kader van het Luxemburgse vennootschapsbelastingstelsel, zonder onderscheid naar de oorsprong ervan, kan ervanuit gegaan worden dat alle belastingplichtige vennootschappen zich in een vergelijkbare feitelijke en juridische situatie bevinden.
               
            
                  (594)
               
               
                  Ten derde worden alle belastingplichtige vennootschappen, of ze nu zelfstandig op de markt handelen of deel uitmaken van een multinationale ondernemingengroep, voor hetzelfde belastbare feit belast — de winstgeneratie — en tegen dezelfde belastingtarieven in het kader van het Luxemburgse vennootschapsbelastingstelsel. Door het referentiestelsel te beperken tot uitsluitend ondernemingen die deel uitmaken van een multinationale ondernemingengroep, wordt een kunstmatig onderscheid ingevoerd tussen geïntegreerde bedrijven en zelfstandige bedrijven op basis van hun bedrijfsstructuur, waar het Luxemburgse vennootschapsbelastingstelsel in het algemeen geen rekening mee houdt bij het belasten van de winst van ondernemingen die binnen zijn belastingjurisdictie vallen.
               
            
                  (595)
               
               
                  Ten vierde wordt winst uit transacties binnen de groep, overeenkomstig artikel 164, lid 3, LIR, in feite op precies dezelfde manier bepaald als inkomsten uit transacties tussen niet-verbonden ondernemingen: terwijl de laatstgenoemden afhangen van de prijzen die zijn overeengekomen op de markt, is de eerstgenoemde afhankelijk van marktconforme prijzen, waardoor de te belasten winst in beide gevallen uiteindelijk wordt bepaald (direct of indirect) door de markt. Vanuit dit oogpunt bekeken is artikel 164, lid 3, LIR slechts een middel om ervoor te zorgen dat ondernemingen van de groep zich voor belastingdoeleinden op dezelfde wijze gedragen als onafhankelijke ondernemingen onder gelijke omstandigheden met betrekking tot de vaststelling van prijzen en voorwaarden van de transacties binnen de groep, zodat het deel van hun belastbare winst dat voortvloeit uit deze transacties op dezelfde wijze en tegen hetzelfde tarief van de vennootschapsbelasting belast kan worden in het kader van gewone regels ter belasting van vennootschapswinst. Artikel 164, lid 3, LIR is derhalve bedoeld om de fiscale behandeling van transacties die zijn gesloten tussen verbonden ondernemingen van de groep af te stemmen op de fiscale behandeling van transacties die zijn gesloten tussen onafhankelijke ondernemingen, zodat de eerstgenoemden geen gunstiger behandeling krijgen dan de laatstgenoemden in het kader van de Luxemburgse vennootschapsbelastingstelsel.
               
            
                  (596)
               
               
                  Ten vijfde zou de aanvaarding van het argument dat het referentiestelsel moet worden beperkt tot ondernemingen die behoren tot een multinationale ondernemingengroep enkel omdat artikel 164, lid 3, LIR uitsluitend van toepassing is op die ondernemingen, de weg effenen voor lidstaten om belastingmaatregelen aan te nemen die multinationals duidelijk bevoordelen boven onafhankelijke ondernemingen. Ondernemingen die behoren tot een multinationale ondernemingengroep kunnen dezelfde activiteiten uitoefenen als onafhankelijke ondernemingen, en doen dat ook, en deze twee soorten ondernemingen kunnen met elkaar concurreren en doen dat ook. Aangezien beide soorten ondernemingen in het kader van het algemene Luxemburgse vennootschapsbelastingstelsel over hun totale belastbare winst worden belast tegen hetzelfde tarief van de vennootschapsbelasting, verleent een maatregel die de eerstgenoemde in staat stelt om haar belastbare grondslag waarop dat belastingtarief wordt toegepast te verkleinen, een gunstige fiscale behandeling in de vorm van een verlaging van de verschuldigde vennootschapsbelasting ten opzichte van de laatstgenoemde, waardoor de concurrentie wordt vervalst en het handelsverkeer tussen de lidstaten ongunstig wordt beïnvloed.
               
            
                  (597)
               
               
                  Ten slotte is de Commissie het niet eens met Luxemburg en Amazon dat de Commissie in eerdere besluiten heeft bevestigd dat het referentiestelsel beperkt moet worden tot uitsluitend geïntegreerde ondernemingen. Om te beginnen herinnert de Commissie eraan dat zij niet door haar beschikkingspraktijk is gebonden en dat elke potentiële steunmaatregel op basis van zijn eigen merites moet worden beoordeeld op grond van de objectieve criteria van artikel 107, lid 1, van het Verdrag, zodat zelfs als zou worden aangetoond dat er een andere beschikkingspraktijk bestaat, die praktijk niet van invloed zou kunnen zijn op de vaststellingen van dit besluit (720). In ieder geval waren in die besluiten de nationale belastingregelingen die leiden tot steun op zodanige wijze ingesteld, dat die regelingen reeds onderscheid hadden gemaakt tussen verschillende categorieën van geïntegreerde ondernemingen (721). Om vast te stellen of deze regelingen selectief waren, was het eenvoudigweg niet nodig om de behandeling van de begunstigden te vergelijken met de behandeling van onafhankelijke zelfstandige ondernemingen. Dat betekent niet dat deze regelingen niet ook als selectief werden beschouwd vanuit dat perspectief.
               
            
                  (598)
               
               
                  Amazon voerde ook aan dat de Commissie, om de selectiviteit in deze zaak aan te tonen, de behandeling van LuxOpCo als resultaat van de betwiste fiscale ruling moet vergelijken met de praktijk inzake fiscale ruling van de Luxemburgse belastingdienst, in het algemeen, en met de 97 rulings waarvan zij heeft vastgesteld dat zij vermoedelijk de profit-splitmethode onderschrijven, in het bijzonder (722). De Commissie is het niet eens met dat argument aangezien het zou betekenen dat het referentiestelsel die praktijk is, beperkt tot een subcategorie van rulings, en niet de bepalingen van de Luxemburgse nationale belastingwetgeving. Indien dit argument zou worden aanvaard, zou een belastingdienst van een lidstaat op consistente wijze kunnen afwijken van zijn nationale belastingwetgeving, om op consistente wijze een gunstige fiscale behandeling te geven aan een specifieke categorie van belastingplichtigen, te weten degenen die om de betrokken rulingsoort hebben verzocht en die hebben gekregen (723). In ieder geval heeft de Commissie opgemerkt dat geen van de 97 rulings waarnaar Amazon verwijst daadwerkelijk de profit-splitmethode of de TNMM vermelden als een verrekenprijsmethode die wordt onderschreven in de betreffende fiscale ruling. Van de 97 uitspraken waarnaar Amazon heeft verwezen, hadden er 78 betrekking op de fiscale behandeling van leningen met winstdeelneming en zes op die van leningen met inkomstendeling, die allebei hybride financiële instrumenten betreffen. Op basis daarvan heeft de Commissie overwogen dat geen van de 97 fiscale rulings waarnaar Amazon heeft verwezen vergeleken kan worden met de betwiste fiscale ruling.
               
            
                  (599)
               
               
                  Op basis van het bovenstaande concludeert de Commissie dat het toepasselijke referentiestelsel het algemene Luxemburgse vennootschapsbelastingstelsel is en niet artikel 164, lid 3, LIR. Zoals aangetoond in deel 9.2 onderschrijft de betwiste fiscale ruling een verrekenprijzenregeling die leidt tot een belastbare winst voor LuxOpCo die afwijkt van een betrouwbare benadering van een marktconforme uitkomst die in lijn is met het zakelijkheidsbeginsel, waardoor haar belastbare grondslag voor de vennootschapsbelasting kleiner wordt. Daarentegen worden in Luxemburg onafhankelijke ondernemingen, ondernemingen die behoren tot een multinationale ondernemingengroep die uitsluitend zaken doen met niet-verbonden partijen, en ondernemingen die behoren tot een multinationale ondernemingengroep die gebruikmaken van zakelijke verrekenprijzen in hun transacties binnen de groep, allemaal belast tegen een winstniveau dat, als uitgangspunt, een weerspiegeling is van prijzen die zakelijk zijn onderhandeld op de markt. Er kan dus worden gesteld dat de betwiste fiscale ruling afwijkt van het algemene Luxemburgse vennootschapsbelastingstelsel doordat hij een gunstige fiscale behandeling toekent aan LuxOpCO die niet beschikbaar is voor andere belastingplichtige vennootschappen in Luxemburg waarvan de belastbare winst een weerspiegeling is van prijzen die zakelijk zijn onderhandeld op de markt. Er kan derhalve worden gesteld dat die ruling een selectief voordeel oplevert voor LuxOpCo in het kader van het algemene Luxemburgse vennootschapsbelastingstelsel.
               
            9.3.2.2.   
            Gunstige behandeling ten opzichte van belastingplichtige vennootschappen die tot een multinationale ondernemingengroep behoren
         
      
      
                  (600)
               
               
                  Zonder afbreuk te doen aan de conclusie in de vorige overweging, concludeert de Commissie voorts dat zelfs als het referentiestelsel moet worden beperkt tot artikel 164, lid 3, LIR en alleen ondernemingen die tot een multinationale ondernemingengroep behoren geacht kunnen worden zich in een feitelijk en juridisch vergelijkbare situatie te bevinden, zoals Luxemburg en Amazon aanvoeren, de betwiste fiscale ruling ook ten opzichte van die belastingplichtigen als een begunstiging van LuxOpCo moet worden aangemerkt.
               
            
                  (601)
               
               
                  Tijdens de periode dat de betwiste fiscale ruling van kracht was, werd ervan uitgegaan dat artikel 164, lid 3, LIR het zakelijkheidsbeginsel in het kader van het Luxemburgse belastingrecht bepaalt. Op grond van die bepaling moeten ondernemingen die behoren tot een multinationale ondernemingengroep en zaken doen met verbonden ondernemingen, hun verrekenprijzen bepalen in overeenstemming met dat beginsel. Zoals aangetoond in deel 9.2, is de in de betwiste fiscale ruling onderschreven verrekenprijzenregeling geen weerspiegeling van prijzen die zakelijk zijn onderhandeld op de markt. Hierdoor wordt de door LuxOpCo verschuldigde vennootschapsbelasting in Luxemburg verlaagd ten opzichte van tot een multinationale ondernemingengroep behorende ondernemingen die hun verrekenprijzen bepalen in overeenstemming met artikel 164, lid 3, LIR.
               
            
                  (602)
               
               
                  Op basis van het bovenstaande concludeert de Commissie dat het in deel 9.2 vastgestelde voordeel een selectief karakter heeft, omdat het Amazon begunstigt ten opzichte van andere belastingplichtige tot een multinationale ondernemingengroep behorende vennootschappen die transacties binnen de groep verrichten en die, overeenkomstig artikel 164, lid 3, LIR, de prijzen voor hun transacties binnen de groep moeten ramen op een manier die een weerspiegeling is van prijzen die zakelijk zijn overeengekomen door onafhankelijke partijen op de markt.
               
            9.3.3.   GEBREK AAN MOTIVERING
      
                  (603)
               
               
                  Noch Luxemburg noch Amazon heeft een mogelijke rechtvaardigingsgrond voor de gunstige behandeling als gevolg van de betwiste fiscale ruling ten aanzien van LuxOpCo naar voren gebracht. In dit verband herinnert de Commissie eraan dat de bewijslast van een dergelijke rechtvaardigingsgrond bij de lidstaat ligt.
               
            
                  (604)
               
               
                  De Commissie heeft hoe dan ook geen enkele mogelijke grond kunnen vaststellen om de voorkeursbehandeling van LuxOpCo op grond van die maatregel te rechtvaardigen, ten aanzien waarvan zou kunnen worden gesteld dat die rechtstreeks uit de intrinsieke, basis- of hoofdbeginselen van het referentiestelsel voortvloeit, of het resultaat is van inherente mechanismen die noodzakelijk zijn voor de werking en doeltreffendheid van dat stelsel (724), of dat referentiestelsel nu het algemene Luxemburgse vennootschapsbelastingstelsel is, zoals vastgesteld door de Commissie, dan wel artikel 164, lid 3, LIR, zoals door Luxemburg en Amazon wordt aangevoerd.
               
            9.3.4.   CONCLUSIE OVER SELECTIVITEIT
      
                  (605)
               
               
                  Op basis van het bovenstaande concludeert de Commissie dat het in deel 9.2 vastgestelde voordeel dat de betwiste fiscale ruling oplevert voor LuxOpCo, een selectief karakter heeft.
               
            9.4.   CONCLUSIE INZAKE HET BESTAAN VAN STEUN
      
      
                  (606)
               
               
                  Aangezien de betwiste fiscale ruling voldoet aan alle voorwaarden die zijn vastgesteld in artikel 107, lid 1, van het Verdrag, moet het worden beschouwd als staatssteun in de zin van die bepaling. Die steun heeft geleid tot een vermindering van de lasten die normaal gezien door LuxOpCo zouden moeten worden gedragen in de uitoefening van haar bedrijfsactiviteiten en moet derhalve worden beschouwd als de verlening van exploitatiesteun aan LuxOpCo.
               
            9.5.   BEGUNSTIGDE VAN DE STEUN
      
      
                  (607)
               
               
                  De Commissie is van oordeel dat de betwiste fiscale ruling een selectief voordeel verleent aan LuxOpCo in de zin van artikel 107, lid 1, van het Verdrag, aangezien het leidt tot een verlaging van de belastbare winst van die entiteit en derhalve van haar verschuldigde vennootschapsbelasting in Luxemburg. De Commissie merkt echter op dat LuxOpCo deel uitmaakt van een multinationale ondernemingengroep, dat wil zeggen de Amazon-groep.
               
            
                  (608)
               
               
                  Afzonderlijke rechtspersonen kunnen voor de toepassing van de regels inzake staatssteun worden geacht een economische eenheid te vormen. Die economische eenheid wordt dan geacht de relevante onderneming te zijn die de begunstigde van de steunmaatregel is. Het Hof van Justitie heeft dienaangaande het volgende verklaard: „In het kader van het mededingingsrecht moet onder het begrip onderneming worden verstaan een […] economische eenheid, ook al wordt deze economische eenheid gevormd door verscheidene natuurlijke of rechtspersonen.” (725) Om te bepalen of verscheidene entiteiten een economische eenheid vormen, gaat het Hof van Justitie na of er een zeggenschapsdeelneming of functionele, economische of organische banden bestaan (726). In deze zaak werd LuxOpCo volledig gecontroleerd door LuxSCS tijdens de betreffende periode, die weer werd gecontroleerd door de in de Verenigde Staten gevestigde ondernemingen van de Amazon-groep (727). Zoals blijkt uit het rulingverzoek heeft de Amazon-groep, die werd gecontroleerd door Amazon.com, Inc., bovendien het besluit genomen om LuxOpCo op te richten in Luxemburg.
               
            
                  (609)
               
               
                  Bovendien zijn verrekenprijzen, naar hun aard, van invloed op meer dan onderneming van de groep, omdat een winstdaling voor één onderneming gewoonlijk een winststijging betekent voor haar tegenpartij. In deze zaak is de bepaling van de belastbare winst van LuxOpCo in Nederland van invloed op de royaltybetalingen aan LuxSCS, omdat het niveau van royalty's overeenstemt met alle winst die door LuxOpCo boven [4-6] % van de exploitatiekosten wordt geboekt of 0,55 % van de omzet, zoals overeengekomen in de betwiste fiscale ruling. De vermindering van de door LuxOpCo verschuldigde belasting in Luxemburg komt dus niet alleen ten goede aan LuxOpCo, maar ook aan LuxSCS. Aangezien de winst die werd toegeschreven aan LuxSCS niet werd onderworpen aan belasting in Luxemburg, maar, in het beste geval, werd onderworpen aan uitgestelde belastingen indien en wanneer deze wordt uitgekeerd aan de in de Verenigde Staten gevestigde partners (728), levert de betwiste fiscale ruling bovendien steun aan de Amazon-groep als geheel.
               
            
                  (610)
               
               
                  Bijgevolg komt een gunstige fiscale behandeling die door de Luxemburgse belastingdienst aan LuxOpCo wordt verleend niet alleen ten goede aan LuxOpCo, maar aan de Amazon-groep als geheel door het verstrekken van extra financiële middelen aan de hele groep. Ondanks het feit dat deze groep in verschillende rechtspersonen georganiseerd is, en de betwiste fiscale ruling betrekking heeft op de fiscale behandeling van LuxOpCo en LuxSCS, moet deze groep dus worden beschouwd als één enkele economische eenheid die de begunstigde van de betwiste steunmaatregel is (729).
               
            9.6.   VERENIGBAARHEID VAN DE STEUN
      
      
                  (611)
               
               
                  Staatssteun wordt geacht verenigbaar te zijn met de interne markt indien hij in een van de in artikel 107, lid 2, van het Verdrag (730) genoemde categorieën valt, en kan als verenigbaar met de interne markt worden beschouwd indien hij naar het oordeel van de Commissie in een van de in artikel 107, lid 3, van het Verdrag genoemde categorieën valt. Het is echter de lidstaat die de steun verleent, die de bewijslast draagt dat de door hem verleende staatssteun verenigbaar is met de interne markt overeenkomstig artikel 107, lid 2, of artikel 107, lid 3, van het Verdrag.
               
            
                  (612)
               
               
                  Luxemburg heeft geen van de in die bepalingen vastgestelde gronden voor verenigbaarheid aangevoerd met betrekking tot de staatssteun die het heeft verleend door middel van de betwiste fiscale ruling.
               
            
                  (613)
               
               
                  Zoals uiteengezet in overweging 606) vormt de steun die door de betwiste fiscale ruling wordt verleend bovendien exploitatiesteun. In de regel kan dergelijke steun normaal gezien niet worden aangemerkt als verenigbaar met de interne markt op grond van artikel 107, lid 3, onder c), van het Verdrag, omdat hij niet dient ter vergemakkelijking van de ontwikkeling van bepaalde vormen van economische bedrijvigheid of van bepaalde regionale economieën; evenmin zijn de desbetreffende belastingvoordelen in de tijd beperkt, afnemend of evenredig aan hetgeen noodzakelijk is om een oplossing te vinden voor een specifieke tekortkoming van de markt in de betrokken gebieden.
               
            
                  (614)
               
               
                  Bijgevolg is de aan LuxOpCo en de Amazon-groep verleende staatssteun onverenigbaar met de interne markt.
               
            9.7.   ONRECHTMATIGHEID VAN DE STEUN
      
      
                  (615)
               
               
                  In artikel 108, lid 3, van het Verdrag is bepaald dat de lidstaten verplicht zijn de Commissie van elk voornemen tot invoering van steunmaatregelen op de hoogte te brengen (verplichting tot aanmelding) en dat zij de voorgenomen maatregelen niet tot uitvoering mogen brengen totdat de Commissie over de betrokken maatregelen een eindbesluit heeft vastgesteld (uitvoeringsverbod).
               
            
                  (616)
               
               
                  De Commissie stelt vast dat Luxemburg bij de Commissie geen voornemen tot verlening van de betwiste steunmaatregel heeft aangemeld, en evenmin het in artikel 108, lid 3, van het Verdrag vastgestelde uitvoeringsverbod heeft nageleefd. Daarom vormt de betwiste fiscale ruling overeenkomstig artikel 1, onder f), van Verordening (EU) 2015/1589 onrechtmatig verleende steun en een inbreuk op artikel 108, lid 3, van het Verdrag.
               
            10.   TERUGVORDERING
      
      10.1.   DE VERPLICHTING TOT TERUGVORDERING
      
      
                  (617)
               
               
                  In artikel 16, lid 1, van Verordening (EU) 2015/1589 is voor de Commissie een verplichting vastgesteld om de terugvordering van onrechtmatige en onverenigbare steun te gelasten. In dat lid is ook bepaald dat de betrokken lidstaat alle nodige maatregelen moet nemen om onrechtmatige steun die onverenigbaar is verklaard, terug te vorderen. In artikel 16, lid 2, van Verordening (EU) 2015/1589 is bepaald dat de terug te vorderen steun rente omvat vanaf de datum waarop de onrechtmatige steun voor de begunstigde beschikbaar was tot de datum van daadwerkelijke terugbetaling van de steun. In Verordening (EG) nr. 794/2004 van de Commissie (731) zijn de methoden vastgesteld die voor de berekening van de terugvorderingsrente moeten worden gebruikt. Ten slotte is in artikel 16, lid 3, van Verordening (EU) 2015/1589 bepaald dat „terugvordering onverwijld en in overeenstemming met de nationaalrechtelijke procedures van de betrokken lidstaat [dient] te geschieden, voor zover die procedures een onverwijlde en daadwerkelijke tenuitvoerlegging van het besluit van de Commissie toelaten”.
               
            10.2.   NIEUWE STEUN
      
      
                  (618)
               
               
                  Artikel 17 van Verordening (EU) 2015/1589 bepaalt dat de bevoegdheden van de Commissie om steun terug te vorderen, verjaren na een termijn van tien jaar. De verjaringstermijn gaat in op de dag waarop de onrechtmatige steun als individuele steun of in het kader van een steunregeling aan de begunstigde is verleend. Door elke maatregel van de Commissie of een op haar verzoek optredende lidstaat ten aanzien van de onrechtmatige steun wordt de verjaring gestuit. Iedere stuiting heeft tot gevolg dat de verjaring opnieuw begint te lopen. De verjaring wordt geschorst, zolang over het besluit van de Commissie een beroep aanhangig is bij het Hof van Justitie. Ten slotte wordt steun ten aanzien waarvan de verjaringstermijn is verstreken als bestaande steun beschouwd.
               
            
                  (619)
               
               
                  Amazon voert aan dat steun die op grond van de betwiste fiscale ruling is verleend bestaande steun is, omdat de betwiste fiscale ruling een individuele maatregel is die meer dan tien jaar voordat de Commissie haar staatssteunonderzoek van die ruling is begonnen, aan haar is toegekend. De betwiste fiscale ruling werd inderdaad meer dan tien jaar voordat de Commissie haar onderzoek was begonnen, afgegeven, namelijk op 6 november 2003. Maar in tegenstelling tot wat Amazon aanvoert, betekent dat niet dat alle steun die op grond daarvan is verleend bestaande steun vormt die niet kan worden teruggevorderd.
               
            
                  (620)
               
               
                  In deze zaak werd de op basis van de betwiste fiscale ruling toegekende steun op jaarbasis toegekend; op het moment dat LuxOpCo haar vennootschapsbelasting moest betalen in Luxemburg. Dat komt omdat de betwiste fiscale ruling bedoeld was om LuxOpCo in staat te stellen om haar verschuldigde vennootschapsbelasting in Luxemburg, gedurende een bepaalde tijdspanne, te bepalen. Die ruling heeft een verrekenprijzenregeling onderschreven die het voor LuxOpCo mogelijk maakt om haar verrekenprijzen vast te stellen, die dan weer haar jaarlijkse belastbare winst bepalen. Het bedrag van winst wordt vervolgens aangegeven in haar jaarlĳkse aangifte vennootschapsbelasting, die elk jaar in de betreffende periode door Luxemburg werd aanvaard. Elk jaar dat deze aangifte wordt aanvaard door de Luxemburgse belastingdienst, is de steun dus toegekend op grond van de betwiste fiscale ruling (732).
               
            
                  (621)
               
               
                  Wat dit betekent voor deze zaak is dat alleen de steun die is toegekend voor 24 juni 2004 bestaande steun vormt, aangezien de verjaringstermijn die is vastgelegd in artikel 17 van Verordening (EU) 2015/1589 werd gestuit op 24 juni 2014, de datum waarop de Commissie Luxemburg een brief heeft gezonden met het verzoek haar inlichtingen verstrekken over toegekende rulings ten gunste van Amazon (733). Amazon heeft verklaard dat LuxOpCo, hoewel de betwiste fiscale ruling werd verkregen in 2003, pas in 2006 gebruik begon te maken van de verrekenprijzenregeling die daarin werd onderschreven met het oog op de bepaling van haar jaarlijkse verschuldigde vennootschapsbelasting in Luxemburg. Bijgevolg is in geen van de boekjaren voorafgaand aan 24 juni 2004 gebruikgemaakt van de ruling om de jaarlijkse belastbare winst van LuxOpCo te beoordelen of een belastingaangifte gebaseerd op die beoordeling aanvaard door de Luxemburgse belastingdienst. In ieder geval heeft de Commissie eraan herinnerd dat de Luxemburgse belastingdienst bij brief van 23 december 2004 naar aanleiding van een vertraging bij de uitvoering van de herstructurering van de Europese activiteiten van Amazon, waarvoor die ruling oorspronkelijk was verzocht, de verlenging van de geldigheid van de door de betwiste fiscale ruling onderschreven verrekenprijzenregeling, heeft bevestigd.
               
            
                  (622)
               
               
                  Alle aan LuxOpCo uit hoofde van de betwiste fiscale rulings toegekende steun vormt derhalve nieuwe steun.
               
            10.3.   GEEN ALGEMEEN RECHTSBEGINSEL VOORKOMT DE TERUGVORDERING
      
      
                  (623)
               
               
                  In artikel 16, lid 1, van Verordening (EU) 2015/1589 is bepaald dat de Commissie geen terugvordering van de steun verlangt als zulks in strijd is met een algemeen beginsel van het Unierecht.
               
            
                  (624)
               
               
                  Luxemburg voert aan dat de beginselen van rechtszekerheid en gewettigd vertrouwen de terugvordering in deze zaak belemmeren, ten eerste omdat de Commissie met terugwerkende kracht een zogenaamde nieuwe benadering toepast op de verrekenprijzen, en ten tweede omdat de Groep gedragscode voor de belastingregeling (ondernemingen) (734) en het OESO-forum betreffende schadelijke fiscale praktijken (735) Luxemburg ervan hebben verzekerd dat zijn praktijk inzake fiscale rulings op basis van artikel 164, lid 3, LIR en de Circulaire in overeenstemming is met de OESO-gedragscode en de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen.
               
            
                  (625)
               
               
                  Het beginsel van rechtszekerheid is een algemeen beginsel van het recht van de Europese Unie dat de voorspelbaarheid van regelgeving en hun juridische gevolgen inhoudt. Volgens de jurisprudentie verzet het fundamentele beginsel van rechtszekerheid zich ertegen dat de Commissie eindeloos wacht met de uitoefening van haar bevoegdheden (736). Het Hof van Justitie heeft ook verklaard dat de enige gronden waarop, in uitzonderlijke gevallen, dit beginsel kan worden ingeroepen, is wanneer de Commissie duidelijk heeft nagelaten te handelen en haar verplichting tot zorgvuldigheid duidelijk heeft geschonden bij de uitoefening van haar toezichtbevoegdheden (737). Wanneer echter een maatregel werd toegekend zonder de Commissie daarvan op de hoogte te stellen, is het enkele feit dat er sprake is van een vertraging door de Commissie in het gelasten van terugvordering, op zich niet voldoende om deze terugvorderingsbeschikking onrechtmatig te maken krachtens het beginsel van rechtszekerheid (738). Aangezien de betwiste fiscale ruling door Luxemburg nooit bij de Commissie is aangemeld, noch anderszins publiek beschikbaar was, kon de Commissie in deze zaak zijn bestaan alleen vernemen op het moment dat Luxemburg antwoordde op haar verzoek om inlichtingen op 4 augustus 2014.
               
            
                  (626)
               
               
                  Er kan een beroep gedaan worden het beginsel van gewettigd vertrouwen door iedere persoon in de situatie dat een EU-autoriteit „gegronde verwachtingen [bij hem] heeft gewekt” (739). Op een beroep op dit beginsel zijn echter belangrijke beperkingen van toepassing, zoals door het Hof van Justitie is besloten. Ten eerste heeft het Hof verklaard dat er geen beroep kan worden gedaan op het beginsel wanneer de administratie [de persoon die het er beroep op doet] geen precieze toezeggingen heeft gedaan” (740). Ten tweede kunnen lidstaten geen beroep op dit beginsel doen in de gevallen waarin zij hebben nagelaten om de steunmaatregel ter kennis te brengen van de Commissie (741). Ten derde is de aangevoerde nalatigheid van de Commissie niet van belang wanneer een steunmaatregel niet bij haar is aangemeld (742) en bijgevolg kan de stilte van de Commissie niet worden opgevat als een impliciete toestemming van de maatregel die aanleiding kan geven tot gewettigd vertrouwen (743). Aangezien de Commissie nooit precieze toezeggingen heeft gedaan aan Luxemburg dat de betwiste fiscale ruling geen staatssteun vormt en Luxemburg de betwiste fiscale ruling nooit ter kennis heeft gebracht van de Commissie, kan Luxemburg zich bijgevolg niet beroepen op het beginsel van gewettigd vertrouwen.
               
            
                  (627)
               
               
                  Het volgende argument van Luxemburg dat de Commissie in deze zaak voor de vaststelling van steun een nieuwe aanpak heeft, kan niet worden aanvaard.
               
            
                  (628)
               
               
                  Ten eerste, in antwoord op het door een lidstaat gemaakt argument dat directe belastingen onder zijn fiscale bevoegdheid vallen, heeft het Hof van Justitie uitdrukkelijk de toepassing van de regels inzake staatssteun op het gebied van directe belastingen in een arrest van 1974 (744) erkend. Aangezien een fiscale ruling niet meer is dan een interpretatie van de belastingregels voor een bepaalde situatie waarop een belastingplichtige zich kan beroepen bij de vaststelling van zijn belasting in een bepaalde lidstaat, zijn de regels inzake staatssteun noodzakelijkerwijs tevens van toepassing op fiscale rulings, zoals uitdrukkelijk erkend door de Commissie in haar mededeling van 1998 over de toepassing van de regels betreffende regels inzake staatssteun van de staten op maatregelen op het gebied van de directe belastingen op ondernemingen (hierna „de mededeling van 1998” genoemd) (745).
               
            
                  (629)
               
               
                  Ten tweede heeft de Commissie in 2002-2004 een reeks beschikkingen aangenomen waarin werd geconcludeerd dat verschillende belastingregelingen in diverse lidstaten staatssteun vormden, omdat zij een regeling voor de vaststelling van de belastbare inkomsten voor bepaalde categorieën ondernemingen onderschreven, waarin werd afgeweken van een betrouwbare benadering van een zakelijke uitkomst of anderszins ten goede kwam van bepaalde multinationale ondernemingen van de groep in het kader van de gewone regels ter belasting van vennootschapswinst (746). Dat een regeling voor de vaststelling van de belastbare inkomsten die leidt tot een resultaat dat afwijkt van het zakelijkheidsbeginsel, resulteert in de toekenning van staatssteun voor haar begunstigde/-n, werd nadrukkelijk onderschreven door het Hof van Justitie in een arrest uit 2006 (747).
               
            
                  (630)
               
               
                  Luxemburg voert voorts aan dat op de vergadering van de Raad (Ecofin) van 27 mei 2011 uitdrukkelijk werd bevestigd dat, met het oog op de vaststelling van de circulaires, de Luxemburgse praktijk inzake fiscale rulings niet beoordeeld moet worden volgens de Groep gedragscode (748) en dat een overeenkomst op een vergadering van de Groep gedragscode („there [is] no need for the [Luxembourg tax measure on companies engaged in intra-group financing activities] to be assessed against the criteria of the Code of Conduct”) een precieze toezegging vormt wat betreft de geschiktheid van de algemene praktijk inzake fiscale rulings van Luxemburg. Deze kennisgevingen kunnen echter niet worden aanvaard ter staving van een argument in verband met de rechtszekerheid of het gewettigd vertrouwen.
               
            
                  (631)
               
               
                  Ten eerste hebben de gedragscode en de regels inzake staatssteun uiteenlopende doelen: terwijl de gedragscode is gericht op het bestrijden van schadelijke belastingconcurrentie tussen lidstaten, wordt met de regels inzake staatssteun nagestreefd om de concurrentieverstoringen aan te pakken die het gevolg zijn van een begunstiging van bepaalde ondernemingen door lidstaten, tevens in de vorm van belastingverlagingen.
               
            
                  (632)
               
               
                  Ten tweede is de gedragscode geen wettelijk bindend instrument. Het is een forum voor besprekingen voor lidstaten inzake maatregelen die een aanzienlijke impact hebben of kunnen hebben op de plaats van vestiging van ondernemingen in de Unie. Terwijl de Groep gedragscode over een zekere discretionaire marge beschikt, kan de Commissie niet zelf bepalen of een belastingmaatregel als staatssteun moet worden aangemerkt, aangezien dat begrip objectief is.
               
            
                  (633)
               
               
                  Ten derde werd de gedragscode vastgesteld door de Raad (Ecofin) (749), niet door de Commissie, en is hij derhalve niet bindend voor de Commissie bij de uitoefening van haar bevoegdheden inzake staatssteun.
               
            
                  (634)
               
               
                  Ten vierde werden in de gedragscode de circulaires inzake groepsfinanciering in het algemeen overwogen, terwijl in dit besluit een specifieke fiscale ruling ten gunste van een specifieke onderneming wordt onderzocht die geen betrekking heeft op groepsfinanciering. Zelfs als kan worden gezegd dat deze circulaires geen aanleiding geven tot schadelijke belastingconcurrentie, betekent dat niet dat een individuele ruling inzake verrekenprijzen die is toegekend aan Amazon dat niet doet.
               
            
                  (635)
               
               
                  Bijgevolg is een overeenkomst op een vergadering van de groep Gedragscode noch bindend, noch beperkend voor de acties van de Commissie bij de uitoefening van haar bevoegdheden die haar krachtens het Verdrag zijn verleend op het gebied van staatssteun (750). Hetzelfde geldt voor de op 6 december 2011 gesloten overeenkomsten in het OESO-Forum, die bepalen dat „the following 10 regimes did not need to be examined further […] Luxembourg — Advance tax analysis for intra-group financing”. De OESO is geen instelling van de Unie, en de Unie is geen lid van die organisatie (751), en haar conclusies, die niet-bindend zijn, kan de instellingen van de Unie niet binden. Bovendien heeft het OESO-forum, zonder duidelijke garanties te hebben gegeven, afgezien van verder onderzoek wat betreft de Luxemburgse fiscale analyse van groepsfinanciering. Het is derhalve onmogelijk om dergelijke conclusies of inferenties te trekken uit deze verklaring wat betreft de toepassing van de regels inzake staatssteun op de betwiste fiscale ruling, dat een individuele ruling inzake verrekenprijzen is die geen betrekking heeft op groepsfinanciering.
               
            
                  (636)
               
               
                  Amazon beroept zich ook op het beginsel van gewettigd vertrouwen, met als argument dat het onderzoek van de Commissie was gebaseerd op een nieuwe aanpak van de regels inzake staatssteun (752). De Commissie heeft reeds in overweging 626 toegelicht waarom dit argument ongegrond is. Het argument van het gewettigd vertrouwen kan slechts gegrond zijn als het vertrouwen voortvloeit uit vroegere maatregelen van de Commissie in de vorm van precieze toezeggingen (753). Dit betekent dat het gewettigd vertrouwen moet voortvloeien uit een vroegere gedraging van de Commissie die bijvoorbeeld al een besluit inzake dezelfde of een soortgelijke steunregeling had vastgesteld. Amazon heeft niet verwezen naar dergelijke gedragen van de Commissie, maar heeft in plaats daarvan aangevoerd dat „the application of State aid rules to individual tax rulings on transfer pricing has never been subject of any previous statement by the Commission” (754). De Commissie herinnert er in dit verband aan dat staatssteun een objectief begrip is, zodat zelfs als er geen besluiten vóór 2015 zouden bestaan die verklaren dat individuele fiscale rulings leiden tot staatssteun, dat niet betekent dat dergelijke rulings niet zouden kunnen leiden tot staatssteun. De Commissie heeft in ieder geval een aantal beschikkingen aangenomen waarin is verklaard dat regelingen die van het zakelijkheidsbeginsel afwijken, tot staatssteun leiden (755), en zij heeft een aantal beschikkingen aangenomen waarin wordt verklaard dat individuele fiscale maatregelen staatssteun vormen (756).
               
            
                  (637)
               
               
                  Amazon doet ook een beroep op het beginsel van gelijke behandeling, met het argument dat Amazon de enige van vele aan dezelfde fiscale behandeling onderworpen ondernemingen zou zijn, die de onrechtmatige steun terug zou moeten betalen (757). Niettemin heeft het Hof reeds geoordeeld dat het feit dat andere ondernemingen staatssteun is verleend, zelfs als het concurrenten betreft, niet relevant is voor het vaststellen of een bepaalde maatregel staatssteun is (758). Aangezien de terugvordering het logische gevolg is van het bestaan van onrechtmatige steun, moet dat a fortiori worden toegepast op de terugbetaling van de onrechtmatige staatssteun.
               
            
                  (638)
               
               
                  Kortom, geen algemeen rechtsbeginsel verhindert terugvordering in deze zaak.
               
            10.4.   METHODOLOGIE VOOR DE TERUGVORDERING
      
      
                  (639)
               
               
                  De verplichting van een lidstaat om onrechtmatige steun stop te zetten die door de Commissie als onverenigbaar met de interne markt wordt beschouwd, is bedoeld om de eerder bestaande mededingingssituatie op de markt te herstellen. In dat verband heeft het Hof van Justitie verklaard dat die doelstelling wordt bereikt wanneer de begunstigde de uit hoofde van onrechtmatige steun verstrekte bedragen heeft terugbetaald — en zo het marktvoordeel verliest dat hij ten opzichte van zijn concurrenten genoot — waardoor de toestand van vóór de steunverlening wordt hersteld.
               
            
                  (640)
               
               
                  Er is geen bepaling van het recht van de Europese Unie op grond waarvan de Commissie, wanneer zij de terugvordering gelast van steun die onverenigbaar is verklaard met de interne markt, het precieze bedrag moet berekenen van de terug te vorderen steun (759). Voldoende is dat de beschikking van de Commissie de gegevens bevat aan de hand waarvan de adressaat van de beschikking zonder buitensporige moeilijkheden dit bedrag zelf kan vaststellen (760). Het recht van de Unie bepaalt alleen dat door de terugvordering van onrechtmatige steun de toestand tot de status quo ante wordt hersteld en dat terugbetaling geschiedt overeenkomstig de regels van nationaal recht (761). Bijgevolg kan de Commissie zich beperken tot het verklaren dat er een verplichting is de steun in kwestie terug te betalen en het aan de nationale autoriteiten overlaten te berekenen wat de exacte terug te betalen bedragen zijn (762).
               
            
                  (641)
               
               
                  Met betrekking tot onrechtmatige staatssteun wordt het terug te vorderen bedrag berekend op grond van een vergelijking tussen de werkelijk betaalde belasting en de belasting die volgens de algemeen toepasselijke regel had moeten worden betaald. Zoals uiteengezet in overweging 542 moet de door LuxOpCo te betalen vergoeding aan LuxSCS worden bepaald op basis van een TNMM, waarbij LuxSCS wordt beschouwd als de minder complexe entiteit bij de licentieovereenkomst, en de door LuxOpCO aan LuxSCS te betalen vergoeding moet worden bepaald met LuxSCS als de onderzochte partij (763).
               
            
                  (642)
               
               
                  De vergoeding van LuxSCS moet afgestemd zijn op het feit dat zij een intermediaire functie vervult met betrekking tot de immateriële activa, wat inhoudt dat zij slechts beschikt over de juridische eigendom en de licenties voor de immateriële activa die in eigendom zijn van ATI en A9, maar de rechten om de immateriële activa te ontwikkelen, te verbeteren, te beheren en te exploiteren geeft zij door aan LuxOpCo met het oog op de exploitatie van Europese detailhandelactiviteiten van Amazon door LuxOpCo. De vergoeding moet ook het feit weerspiegelen dat LuxSCS zelf uitsluitend beperkte functies uitoefent in de vorm van algemene administratieve diensten, die nodig zijn voor de handhaving van haar juridische eigendom van de immateriële activa, die verstrekt blijken te worden door externe dienstverleners in naam van LuxSCS (zie overweging 429).
               
            
                  (643)
               
               
                  Wat betreft de bepaling van de geschikte kostenbasis waarop een opslag toegepast moet worden, merkt de Commissie op dat LuxSCS geen verkopen vastlegt en geen risico's in verband met de immateriële activa draagt. Als gevolg daarvan moet een op de kostprijs gebaseerde vergoeding worden gebruikt om de vergoeding van LuxSCS vast te stellen, waarbij alleen een opslag wordt toegepast op de gemaakte externe kosten van haar feitelijke functies, met uitsluiting van een opslag op de inkoop- en CSA-kosten, die in werkelijkheid gewoon worden doorgestuurd door LuxSCS naar A9 en ATI (764).
               
            
                  (644)
               
               
                  Wat betreft de passende hoogte van de opslag die moet worden toegepast op de kosten van LuxSCS, waarvan wordt aangenomen dat zij de feitelijke functies met betrekking tot de noodzakelijke handhaving van het eigendom van de immateriële activa in het kader van de controle van LuxOpCo weergeven, overweegt de Commissie, op basis van de ervaring die ten grondslag ligt aan het JTPF-verslag van 2010, dat een passende opslag voor marginaal waardetoevoegende diensten, zoals die welke LuxSCS met betrekking tot de immateriële activa verleent, 5 % moet zijn (765). Echter, wanneer de feiten en omstandigheden van de specifieke transactie een andere opslag rechtvaardigen, moet daar rekening mee worden gehouden (766). De Luxemburgse autoriteiten wordt derhalve verzocht om binnen twee maanden na de kennisgeving van dit besluit de uiteindelijke hoogte van die opslag naar voren te brengen en te rechtvaardigen door die opslag te vergelijken met vergelijkbare transacties met onafhankelijke dienstverleners. Mocht Luxemburg nalaten dit te doen, dan zal de Commissie een opslag van 5 % op de rechtstreeks gemaakte externe kosten van LuxSCS voor de handhaving van de eigendom van de immateriële activa aanvaarden, voor zover deze kosten de feitelijke functies die worden uitgeoefend door LuxSCS weerspiegelen.
               
            
                  (645)
               
               
                  Gelet op de bovenstaande overwegingen moet het terug te vorderen bedrag worden bepaald: i) door de winst vóór belasting van LuxOpCo in elk van de jaren dat de betwiste fiscale ruling werd gebruikt te nemen voor het bepalen van de door haar verschuldigde vennootschapsbelasting; ii) door daarvan het bedrag van de totale inkoop- en CSA-kosten, de kosten voor externe diensten die zijn gemaakt door LuxSCS en de passende opslag op de kosten van deze diensten in mindering te brengen, in zoverre dat die kosten de actieve functies van LuxSCS weergeven (767); iii) door op het aldus verkregen bedrag de gewone regels ter belasting van vennootschapswinst in Luxemburg toe te passen, met inbegrip van de gewone vennootschapsbelasting, de gemeentebelasting, toeslagen en vermogensbelasting; en iv) het bedrag van de belastingen die daadwerkelĳk werden betaald door LuxOpCo in elk van de jaren dat de betwiste fiscale ruling van kracht was, in mindering te brengen op dat bedrag.
               
            
                  (646)
               
               
                  Het is het verschil tussen iii) en iv) dat het terug te betalen steunbedrag vormt om het selectieve voordeel dat werd toegekend door Luxemburg als gevolg van de betwiste fiscale ruling ongedaan te maken.
               
            10.5.   ENTITEIT WAARVAN DE STEUN MOET WORDEN TERUGGEVORDERD
      
      
                  (647)
               
               
                  In het licht van de bevindingen in de overwegingen 607) tot en met (610) is de Commissie van oordeel dat Luxemburg in de eerste plaats de via de betwiste fiscale ruling toegekende onrechtmatige en onverenigbare steun van LuxOpCo moet terugvorderen. Mocht LuxOpCo niet in staat zijn het volledige steunbedrag terug te betalen dat zij via de betwiste fiscale ruling heeft ontvangen, moet Luxemburg het resterende bedrag van die steun van de Amazon-groep of/en haar opvolgers, of ondernemingen van de groep terugvorderen, omdat dit de entiteit is die de zeggenschap over de Amazon-groep uitoefent, en die de enkele economische eenheid is die de begunstigde is van de steun (zie deel 9.5). Op die manier wordt het onrechtmatig voordeel dat werd toegekend door de betwiste fiscale ruling ongedaan gemaakt en de situatie die eerder op de markt bestond, wordt hersteld (768).
               
            11.   BEWIJS WAAROP DE COMMISSIE ZICH VOOR DE VASTSTELLING VAN STEUN HEEFT GEBASEERD
      
      
                  (648)
               
               
                  Luxemburg heeft aangevoerd dat sommige informatie waarop de Commissie zich heeft gebaseerd tijdens de formele onderzoeksprocedure, niet beschikbaar was voor zijn belastingdienst op de dag waarop de betwiste fiscale ruling werd goedgekeurd, en dat de Commissie derhalve gebruik kan maken van kennis achteraf bij het onderzoek van die ruling.
               
            
                  (649)
               
               
                  De Commissie merkt op dat de argumenten waarop zij haar vaststellingen van een voordeel baseert op dat moment beschikbaar waren. Dit heeft met name betrekking op de functieanalyse in het rulingverzoek en het verslag inzake verrekenprijzen. In deze documenten wordt duidelijk omschreven dat LuxSCS geen werknemers of fysieke aanwezigheid had en haar voornaamste activiteiten werden omgeschreven als beperkt tot die van een houdstermaatschappij die immateriële activa in bezit heeft en die van een contractpartij bij de CSA, waaraan zij slechts financieel zou bijdragen. Daarentegen wordt LuxOpCo beschreven als een onderneming die de functies van het Europese hoofdkantoor uitoefent, risico's draagt en de strategische besluitvorming en belangrijke fysieke componenten van Amazons online retailactiviteiten in Europa beheert. Deze beschrijvingen hadden bij de Luxemburgse belastingdienst vragen moeten doen rijzen omtrent de onnauwkeurige en niet-gestaafde aanname dat LuxSCS unieke en waardevolle functies met betrekking tot de immateriële activa heeft uitgeoefend, wat ten grondslag ligt aan de verrekenprijzenregeling die wordt onderschreven door de betwiste fiscale ruling.
               
            
                  (650)
               
               
                  In ieder geval, zoals uiteengezet in overweging 620), is het moment dat steun wordt toegekend aan een belastingplichtige in het geval van een fiscale ruling die een methode voor het vaststellen van haar belastbare inkomsten onderschrijft, elk jaar dat die belastingplichtige van die ruling gebruik maakt om haar jaarlijkse verschuldigde vennootschapsbelasting te bepalen, en de belastingdienst een afgifte van de belastbare inkomsten, die is gebaseerd op die methode, aanvaardt. Bijgevolg had de informatie die vervolgens de kritische aannames waarop die ruling was gebaseerd ter discussie stelden, moeten leiden tot ofwel een herziening van die ruling ofwel tot een weigering door de Luxemburgse belastingdienst om een belastingaangifte te aanvaarden die werd gebaseerd op de in die ruling onderschreven verrekenprijzenregeling, in de meer dan acht jaar waarin LuxOpCo zich daarop heeft gebaseerd bij het bepalen van haar verschuldigde vennootschapsbelasting in Luxemburg.
               
            12.   CONCLUSIE
      
      
                  (651)
               
               
                  Concluderend stelt de Commissie dat Luxemburg in strijd met artikel 107, lid 1, en artikel 108, lid 3, van het Verdrag, op onrechtmatige wijze staatssteun heeft verleend aan LuxOpCo en de Amazon-groep uit hoofde van de betwiste fiscale ruling en door elk jaar een jaarlijkse aangifte vennootschap te aanvaarden die daarop was gebaseerd, die Luxemburg op grond van artikel 16 van Verordening (EU) 2015/1589 moet terugvorderen van LuxOpCo, en indien de laatstgenoemde nalaat om het volledige steunbedrag terug te betalen, van de Amazon-groep of haar opvolgers, of ondernemingen van de groep, voor het openstaande steunbedrag. Derhalve heeft de Commissie,
               
            HEEFT HET VOLGENDE BESLUIT VASTGESTELD:
      Artikel 1
      De fiscale ruling van 6 november 2003, op grond waarvan Luxemburg een door Amazon.com, Inc. voorgestelde regeling van verrekenprijzen heeft onderschreven die Amazon EU S.à.r.l. in staat stelde om van 2006 tot en met 2014 de door haar verschuldigde vennootschapsbelasting in Luxemburg te bepalen, en de daaropvolgende aanvaarding van de daarop gebaseerde jaarlijkse aangiften vennootschapsbelasting vormen staatssteun in de zin van artikel 107, lid 1, van het Verdrag betreffende de werking van de Europese Unie, die onverenigbaar is met de interne markt en die onrechtmatig in strijd met artikel 108, lid 3, van het Verdrag door Luxemburg tot uitvoering is gebracht.
      Artikel 2
      1.   Luxemburg vordert de in artikel 1 bedoelde onverenigbare en onrechtmatige steun terug van Amazon EU S.à.r.l.
      2.   Bedragen die eventueel niet van Amazon EU S.à.r.l. kunnen worden teruggevorderd bij de in het vorige lid bedoelde terugvordering, worden van de Amazon-groep teruggevorderd.
      3.   De terug te vorderen bedragen omvatten rente vanaf de datum waarop ze de begunstigde ter beschikking zijn gesteld, tot de datum van de daadwerkelijke terugbetaling ervan.
      4.   De rente wordt op samengestelde grondslag berekend overeenkomstig hoofdstuk V van Verordening (EG) nr. 794/2004.
      Artikel 3
      1.   De terugvordering van de in artikel 1 bedoelde verleende steun geschiedt onmiddellijk en daadwerkelijk.
      2.   Luxemburg zorgt ervoor dat dit besluit binnen vier maanden na kennisgeving ervan ten uitvoer wordt gelegd.
      Artikel 4
      1.   Binnen twee maanden na de kennisgeving van dit besluit verstrekt Luxemburg informatie over de methodologie die wordt gebruikt om het precieze bedrag van de steun te berekenen.
      2.   Luxemburg houdt de Commissie op de hoogte van de stand van uitvoering van de nationale maatregelen die het heeft genomen om dit besluit ten uitvoer te leggen, totdat de in artikel 1 bedoelde verleende steun volledig is terugbetaald. Het verstrekt, op eenvoudig verzoek van de Commissie, onverwijld informatie over de reeds genomen en de voorgenomen maatregelen om aan dit besluit te voldoen.
      Artikel 5
      Dit besluit is gericht tot het Groothertogdom Luxemburg.
      
         Gedaan te Brussel, 4 oktober 2017.
         
            
               Voor de Commissie
            
            Margrethe VESTAGER
            
               Lid van de Commissie
            
         
      
      
         (1)  PB C 44 van 6.2.2015, blz. 13.
      
         (2)  Tenzij anders vermeld, heeft de Commissie alle verzoeken om een verlenging van de termijn van Luxemburg en Amazon aanvaard.
      
         (*1)  Vertrouwelijke informatie.
      
      
         (3)  De benaming „LuxOpCo” wordt door Amazon gebruikt in haar rulingverzoeken van 23 oktober 2003 en 31 oktober 2003.
      
         (4)  De benaming „LuxSCS” wordt door Amazon gebruikt in haar rulingverzoeken van 23 oktober 2003 en 31 oktober 2003.
      
         (5)  Er hebben meerdere uitwisselingen van vertrouwelijkheden plaatsgevonden, die in dit punt echter niet apart vermeld worden.
      
         (6)  PB C 44 van 6.2.2015, blz. 30.
      
         (7)  PB C 44 van 6.2.2015, blz. 13.
      
         (8)  Interne documenten van Amazon: Amended and Restated Agreement to share Costs and Risks of Intangible Development (gewijzigde en geherformuleerde overeenkomst inzake het delen van kosten en risico's van de ontwikkeling van immateriële activa) zoals gesloten en ingegaan per 1 januari 2005, gewijzigde en geherformuleerde overeenkomst inzake het delen van kosten en risico's van de ontwikkeling van immateriële activa zoals gesloten op 2 juli 2009 en ingegaan per 5 januari 2009, en de eerste wijziging van de gewijzigde en geherformuleerde overeenkomst inzake het delen van kosten en risico's van de ontwikkeling van immateriële activa zoals gesloten in februari 2014 en ingegaan per 1 januari 2014.
      
         (9)  Verordening (EG) nr. 659/1999 van de Raad van 22 maart 1999 tot vaststelling van nadere bepalingen voor de toepassing van artikel 108 van het Verdrag betreffende de werking van de Europese Unie (PB L 83 van 27.3.1999, blz. 1). Verordening (EG) nr. 659/1999 werd ingetrokken bij en vervangen door Verordening (EU) 2015/1589 van 13 juli 2015 tot vaststelling van nadere bepalingen voor de toepassing van artikel 108 van het Verdrag betreffende de werking van de Europese Unie (PB L 248 van 24.9.2015, blz. 9), met ingang van 14 oktober 2015. Verwijzingen naar Verordening (EG) nr. 659/1999 gelden als verwijzingen naar Verordening (EU) 2015/1589 en worden gelezen volgens de in bijlage II bij laatstgenoemde verordening opgenomen concordantietabel.
      
         (10)  Zie overweging 13.
      
         (11)  De licentieovereenkomst werd door Amazon ingediend op 5 maart 2015, bijlage 4 (samen met de latere wijziging 1van de licentieovereenkomst inzake intellectuele eigendom met ingang van 1 januari 2009).
      
         (12)  Amazon.com Inc., jaarverslag 2016, blz. 18.
      
         (13)  Amazon.com Inc., jaarverslag 2016, blz. 3.
      
         (14)  Amazon.com Inc., jaarverslag 2003, blz. 5.
      
         (15)  Fulfilment verwijst naar het proces dat in een bedrijf wordt opgestart wanneer een bestelling van een product wordt ontvangen. Dit omvat de opslag, het vinden van het bestelde artikel, en de verpakking en verzending ervan (rechtstreeks of via derden).
      
         (16)  https://services.amazon.com/fulfillment-by-amazon/benefits.htm/ref=asus_fba_hnav.
      
         (17)  Amazon.com Inc., jaarverslag 2002, blz. 2. Zie ook het verslag inzake verrekenprijzen, blz. 6-7.
      
         (18)  Brief van Amazon na terechtzitting, blz. 81, par. 253.
      
         (19)  De term „Europese websites” zoals die gebruikt wordt in dit besluit is met uitzondering van www.amazon.nl, aangezien deze website in gebruik genomen is na de periode die in dit besluit aan herziening onderworpen is.
      
         (20)  Amazon.com Inc., jaarverslag 2016, blz. 3.
      
         (21)  Amazon.com Inc., jaarverslag 2016, blz. 4 en 67.
      
         (22)  De term „Europese gelieerde ondernemingen” zoals die gebruikt wordt in dit besluit omvat Amazon.co.uk Ltd, Amazon.fr SARL, Amazon.fr Logistique SAS, Amazon.de GmbH en Amazon Logistik GmbH, die met ingang van 1 mei 2006 allemaal Europese gelieerde ondernemingen waren.
      
         (23)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 12.
      
         (24)  Kennisgeving van Amazon van 5 maart 2015: bijlage 6.
      
         (25)  Kennisgeving van Amazon van 5 maart 2015: bijlage 6.
      
         (26)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 13: „As of the Restructuring Date, LuxSCS” principal activities will be limited to those of an intangible holding company and a participant in the ongoing development of the Intangibles through the CSA. Additionally, LuxSCS will license the Intangibles to LuxOpCo, subject to the Intangibles License, and will receive royalty payments pursuant to this license.”
      
         (27)  Amazons brief van 20 april 2006 aan de Luxemburgse belastingdienst (zoals opgesteld door Amazons belastingadviseur [adviseur 1]), blz. 2: „EHT [LuxSCS], a wholly owned indirect subsidiary of Amazon.com Inc was created for the purpose of holding and developing intellectual property (by way of financial contribution only). […] EHT [LuxSCS] has an activity limited to the mere holding of Amazon's EU intellectual property, the shares in AEU and has concluded a limited number of legal agreements necessary for the Luxembourg structure to operate (as described under point 1.2 below). EHT [LuxSCS] will only receive passive income from its subsidiaries (interest and royalties).” In punt 1.2 van deze brief worden de overeenkomsten beschreven zoals beschreven in overweging 105) van dit besluit.
      
         (28)  Jaarlijkse financiële verslagen van LuxSCS 2005-2013. De onderlinge lening door LuxSCS aan LuxOpCo nam in de onderzochte periode toe tot [2-2,5] miljard EUR in 2013. Een andere onderneming van de groep die beperkte financiering ontving van LuxSCS was Amazon Eurasia Holding Sarl ([20-30] miljoen EUR in 2013).
      
         (29)  License Agreement For Pre-existing Intellectual Property en Assignment Agreement For Pre-existing Intellectual Property (licentieovereenkomst voor reeds bestaande intellectuele-eigendomsrechten en overdrachtsovereenkomst voor reeds bestaande intellectuele-eigendomsrechten), beide tussen LuxSCS en ATI met ingang van 1 januari 2005.
      
         (30)  Gewijzigde en geherformuleerde overeenkomst inzake het delen van kosten en risico's van de ontwikkeling van immateriële activa tussen LuxSCS, ATI en A9 met ingang van 1 januari 2005. De overeenkomst inzake kostendeling voorafgaand aan de CSA uit 2005 werd gesloten tussen LuxSCS en A9 en werd op 7 juni 2004 van kracht. De CSA werd opnieuw gewijzigd en geherformuleerd met ingang van 5 januari 2009 en opnieuw gewijzigd met ingang van 1 januari 2014.
      
         (31)  Intellectual Property Assignment en License Agreement (overeenkomst betreffende de overdracht van intellectuele-eigendomsrechten en licentieovereenkomst) tussen LuxSCS, Amazon.fr SARL, Amazon.de GmbH en Amazon.co.uk Ltd met ingang van 30 april 2006.
      
         (32)  Op grond van paragraaf 1.8 van de CSA betekent „afgeleide werken” („Derivative works”) alle nieuwe werken die gemaakt zijn door of voor een van de partijen [bij de CSA] bestaande uit reeds bestaand materiaal dat erin vervat zit, of als gevolg van de toegang tot of het gebruik van de intellectuele eigendom van een andere partij („any and all new works created by or for one Party [to the CSA] from preexisting material contained within, or as a result of access to or use of another Party's intellectual property, […]”).
      
         (33)  CSA, hoofdstuk 6 (License and Ownership) (licentie en eigendom). Zoals uiteengezet in paragraaf 6.4 van de CSA, bezat LuxSCS naast de licenties voor de immateriële vast activa die A9 en ATI LuxSCS hebben verleend op grond van de CSA, de titel en de eigendom van alle immateriële activa waartoe zij had bijgedragen.
      
         (34)  CSA, paragraaf 1.13 betreffende de „Licensed Purpose” (voorwerp van de licentie).
      
         (35)  CSA, hoofdstuk 4, „Development COST Allocation” (verdeling van de ontwikkelingskosten), en hoofdstuk 5, „Payments” (betalingen).
      
         (36)  CSA, paragraaf 9.12.
      
         (37)  CSA met ingang van 5 januari 2009, paragraaf 2.3.
      
         (38)  Zoals uitgelegd in hoofdstuk 1.1 van de CSA zijn de intellectuele-eigendomsrechten van A9 als bedoeld in de CSA beperkt tot de intellectuele-eigendomsrechten die eigendom of anderszins in bezit zijn van A9 met betrekking tot zoek- en navigatietechnologieën op het gebied van er trancehandel.
      
         (39)  Dit betreft de technologie voor Amazons softwareplatform, het uiterlijk van de Europese websites, catalogi, zoek- en navigatiefuncties, het logistieke proces, het bestelproces, klantenservice en personaliseringsfuncties. Zie overweging 174 en volgende voor meer details.
      
         (40)  Dit is een verzameling van gegevens over producten en de klanten. Deze omvat beoordelingen van klanten en uitgevers, productgegevens, namen van klanten, aankoopoverzichten en andere gegevens. Zoals uiteengezet in de door Amazon op 21 augustus 2015 ingediende informatie, werd LuxSCS de juridische eigenaar van de Europese klantgegevens die verzameld waren door Amazon Int'l Sales, Inc. en Amazon Int'l Marketplace, Inc., als onderdeel van de herstructurering van de Europese activiteiten. De klantendatabank werd bijgevolg verder ontwikkeld en bijgehouden door LuxOpCo.
      
         (41)  Hieronder vallen het handelsmerk, de handelsnaam, stijl, logo's en presentatie van Amazon en de aanverwante immateriële activa.
      
         (42)  In paragraaf 1.1, 1.4 en 1.11 van de CSA wordt gesteld: „Notwithstanding the foregoing, the parties expressly agree that the […][Intangibles] does not include any World Wide Web domain names.”
      
         (43)  Zoals uiteengezet in de door Amazon op 12 juni 2015 ingediende informatie, droeg LuxSCS de aandelen in LuxOpCo op 16 december 2013 over aan Amazon Europe Core S.à.r.l.
      
         (44)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 12.
      
         (45)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 30.
      
         (46)  Kennisgeving van Amazon van 5 maart 2015, overweging 6 en een intern document van Amazon: Amazons brief aan de Luxemburgse belastingdienst van 14 april 2006, blz. 2.
      
         (47)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 30.
      
         (48)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 13.
      
         (49)  De officiële verkoper is de entiteit die de goederen bezit en te koop aanbiedt en die verantwoordelijk is voor de heffing en betaling van belasting over de toegevoegde waarde.
      
         (50)  Het Lagerhuis (House of Commons) van het Britse parlement: Report on HMRC's 2011-2012 Accounts (verslag over de rekeningen 2011-2012 van de Britse fiscale opsporingsdienst, HMRC)- Schriftelijk bewijs van Amazon EU Sarl door Andrew Cecil (directeur EU-overheidsbeleid, LuxOpCo, Luxemburg), 13 november 2012: „Amazon EU Sarl owns the inventory, earns the profits associated with the selling these products to end customers and bears the risk of any loss. From Luxembourg, Amazon EU Sarl processes and settles payments from its European customers.” Beschikbaar op: https://publications.parliament.uk/pa/cm201213/cmselect/cmpubacc/writev/716/m03.htm.
      
         (51)  Kennisgeving van Amazon van 22 maart 2016, blz. 1-2 en bijlage E daarbij.
      
         (52)  LuxOpCo beheerde de cash pooling en de liquide middelen van Amazons Europese activiteiten; zie intern document van Amazon: Luxembourg Headquarters — Overview, blz. 11-17 en intern document van Amazon: Pre & Post Goldcrest Balance Sheet Analysis, blz. 1 en intern document van Amazon: Advance Tax Agreement (fiscale ruling), brief van Amazon aan de heer […], 2 april 2014, paragraaf 11 en intern document van Amazon: EU Policies and Procedures Manual, van 1 mei 2006, blz. 3.
      
         (53)  Amazons brief van 14 april 2006 aan de Luxemburgse belastingdienst, blz. 2.
      
         (54)  In een fiscale eenheid (le régime d'intégration fiscale), kan een moedermaatschappij worden belast als een groep met een of meer van haar dochterondernemingen. Voor de vennootschapsbelasting betekent dit dat de dochterondernemingen worden geacht te zijn opgenomen door de moedermaatschappij. Om in aanmerking te komen als een fiscale eenheid, moet de moederonderneming, direct of indirect, voor 95 % of meer deelnemen in het aandelenkapitaal van een dochteronderneming en zijn zowel de consoliderende moedermaatschappij als de dochterondernemingen in Luxemburg gevestigde kapitaalvennootschappen die volledig onderworpen zijn aan vennootschapsbelasting. De consolidatie geldt voor minstens vijf boekjaren (artikel 164 bis van de wet inzake de inkomstenbelasting).
      
         (55)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 12.
      
         (56)  Kennisgeving van Amazon van 6 maart 2017, bijlage 28a.
      
         (57)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 12.
      
         (58)  Zie deel 2.3.3.3.
      
         (59)  Interne documenten van Amazon: Amended and Restated Service Agreement tussen LuxOpCo en Amazon.fr SARL, Amended and Restated Service Agreement tussen LuxOpCo en Amazon.fr Logistique SAS, Amended and Restated Service Agreement tussen LuxOpCo en Amazon.co.uk Ltd, Amended and Restated Service Agreement tussen LuxOpCo en Amazon Logistik GmbH, en Amended and Restated Service Agreement tussen LuxOpCo en Amazon.de GmbH, alle met ingang van 1 mei 2006.
      
         (60)  Zie overweging 109.
      
         (61)  Dienstverleningsovereenkomsten, paragraaf 4.1 (vergoedingen): „In consideration of [EU Local Affiliate]”s performance of the Services, [LuxOpCo] shall pay [EU Local Affiliate] fees (the „Service Fees”) equal to the Applicable Costs (as defined in Exhibit 1) incurred by [EU Local Affiliate] in providing the corresponding Services, plus the Applicable Markup set forth in Exhibit 1. […].” Overeenkomstig Exhibit 1 zijn de „toepasselijke kosten” de som van alle exploitatiekosten, zoals vastgesteld overeenkomstig algemeen aanvaarde boekhoudkundige beginselen in de Verenigde Staten, die direct en indirect verband houden met de diensten, met uitzondering van rentelasten, door de Europese gelieerde ondernemingen betaalde dividenden, wisselkosten en alle in onderlinge overeenstemming uitgesloten overige kosten, waar dat nodig werd geacht. De „toepasselijke marge” is een percentage van de toepasselijke kosten dat varieert van 3 5 tot 8 % afhankelijk van de kenmerken van de verleende dienst en de Europese gelieerde onderneming.
      
         (62)  Zoals toegelicht in de overwegingen van de dienstverleningsovereenkomsten, wordt de opslag op de kosten vastgesteld op basis van een „alomvattende economische analyse” van het percentage op arm's-lengthbasis van de beloning voor de door de Europese gelieerde ondernemingen aan LuxOpCo geleverde diensten.
      
         (63)  Licentieovereenkomst, paragraaf 1.4: „Europees land”: „a) the economic, scientific, and political organization known as the European Union consisting, as of the Effective Time [30 april 2006], of Belgium, France, Italy, Luxembourg, Netherlands, Germany, Denmark, Greece, Ireland, United Kingdom, Spain, Portugal, Austria, Finland, Sweden, Cyprus, Czech Republic, Estonia, Hungary, Latvia, Lithuania, Malta, Poland, Slovakia, and Slovenia, and including any and all other countries that may become members of such organization during the Term, and (b) any countries listed as „Applicant countries” or „Other European countries” on the Web page located athttp://europa.eu.int/abc/governments/index_en.htm#, or any successors thereto or replacements thereof.”
      
         (64)  Licentieovereenkomst, paragraaf 2.1, onder a), en paragraaf 1.5 over het voorwerp van de licentie. In paragraaf 2.1, onder a) wordt gesteld: „a) „Exclusive Intellectual Property License Grant”. Amazon EHT [LuxSCS] irrevocably grants AEU [LuxOpCo], under all Amazon EHT [LuxSCS] intellectual property rights in or comprising the Amazon EHT [LuxSCS] Intellectual Property, whether existing now or in the future, the following sole and exclusive right and license to the Amazon EHT [LuxSCS] Intellectual Property during the Term, solely for the Licensed Purpose, to: (i) make, use, reproduce, copy, modify, translate, integrate into or extract from a database and create derivative works of Amazon EHT [LuxSCS] Intellectual Property; (ii) publicly perform or display, import, broadcast, transmit, distribute and communicate to the public by any means whatsoever, including but not limited to wire or wireless transmission process, using broadcasting, satellite, cable or network, license, offer to sell, and sell, rent, lease or lend originals and copies of, and otherwise commercially or non-commercially exploit any Amazon EHT [LuxSCS] Intellectual Property (and derivative works thereof); and (iii) sublicense to Affiliates or third parties the foregoing rights, including the right to sublicense to further third parties. […].”
      
         (65)  Intern document van Amazon: Licentieovereenkomst, paragraaf 2.5 (licentievergoeding), en Exhibit A.
      
         (66)  Naar deze immateriële activa werd in de licentieovereenkomst verwezen met „Derivative Works” (afgeleide werken), wat volgens paragraaf 1.3 het volgende betekent: alle nieuwe werken die door of voor AEU [LuxOpCo] vervaardigd zijn op basis van reeds bestaand materiaal dat in de intellectuele eigendom van Amazon EHT [LuxSCS] [met inbegrip van de immateriële activa] vervat zit, of dankzij toegang tot die intellectuele eigendom of het gebruik daarvan […] („any and all new works created by or for AEU [LuxOpCo] from pre-existing material contained within, or as a result of access to or use of the Amazon EHT [LuxSCS] Intellectual Property [including the Intangibles][…]”).
      
         (67)  Intern document van Amazon: Licentieovereenkomst, paragraaf 2.1, onder b): „AEU [LuxOpCo] irrevocably and exclusively assigns and agrees to assign to Amazon EHT [LuxSCS], its successors, and assigns, all right, title, interest and ownership in and to any and all Derivative Works of the Amazon EHT [LuxSCS] Intellectual Property created by or for AEU [LuxOpCo] as provided under Section 2.1(a).”
      
         (68)  Licentieovereenkomst, paragraaf 9.2: „a) AEU [LuxOpCo] shall, at its sole expense, use its best efforts to prevent, investigate, and prosecute any unauthorised use of any Amazon EHT [LuxSCS] Intellectual Property. AEU [LuxOpCo] agrees to promptly inform Amazon EHT [LuxSCS] of any such unauthorised use that comes to the AEU [LuxOpCo]”s attention. To facilitate coordination of enforcement activities, AEU [LuxOpCo] shall consult with Amazon EHT [LuxSCS] before undertaking any actions to prevent such unauthorised use of Amazon EHT [LuxSCS] Intellectual Property. b) AEU [LuxOpCo] may, at its sole expense, institute and conduct suits to protect its rights under this Agreement against infringement any may retain all recoveries from any such suits.” Zie ook paragraaf 2.3 (Maintenance) en paragraaf 9.5 (Compliance, Data Protection) van de licentieovereenkomst.
      
         (69)  Intern document van Amazon: Licentieovereenkomst, paragraaf 3.1.
      
         (70)  Licentieovereenkomst, paragraaf 7 (No Warranties): „Each party provides its materials and services to the other pursuant to this agreement „as is,”„with all faults” and without warranties of any kind, express, implied, statutory or otherwise, including any implied warranties of merchantability, fitness for a particular purpose, reasonable care, workmanlike effort, results, lack of viruses, accuracy or completeness, all of which each party expressly disclaims, and each party assumes the entire risk as to the results and performance of those services and the materials. There is no warranty of title or noninfringement of any intellectual property rights or any warranty against interference with either party's or any other entity's enjoyment of information provided to it relating to this agreement.”
      
         (71)  Zogeheten „materialen van derden”. Zo verkreeg LuxOpCo in februari 2011 volledige zeggenschap over de LoveFilm Group, met inbegrip van de intellectuele-eigendomsrechten van die groep (zie de kennisgeving van Amazon van 4 mei 2015). In het kader van de integratie na verwerving van de [verwerving Q] besloot Amazon om alle „rechten op digitale content” […] te centraliseren in LuxOpCo. […]. In paragraaf 3.2 van de licentieovereenkomst wordt gesteld: „Third Party Materials, From time to time during the Term, AEU [LuxOpCo] may license or otherwise acquire rights to or ownership of third party materials, which AEU [LuxOpCo] may use in connection with the Licensed Purpose („Third Party Materials”). If in connection with obtaining a license to Third Party Materials, AEU [LuxOpCo] acquires the right to sublicense such Third Party Materials to Amazon EHT [LuxSCS], then AEU [LuxOpCo] hereby grants to Amazon EHT [LuxSCS] a royalty free and non-exclusive right and license to use such Third Party Materials during the Term in the same manner as and for the same purposes that such Third Party Materials have been licensed to AEU [LuxOpCo]. If AEU [LuxOpCo] acquires ownership of any Third Party Materials, then AEU [LuxOpCo] hereby grants Amazon EHT [LuxSCS] a royalty free and non-exclusive tight and license to use such Third Party Materials during the Term to the full extent that AEU [LuxOpCo] can use such Third Party Materials as the owner of the Third Party Material.”
      
         (72)  Kennisgeving van Amazon van 18 juni 2016: „Both LuxOpCo and ASE rely on the Intangibles in operating their businesses. Inventory risk management, pricing, fulfilment, management and third party registration on Amazon's marketplaces, to name a few, are automated to a very large extent and the required technology is licensed from LuxSCS. As a result of this automation, these functions require limited involvement from LuxOpCo and ASE's employees beyond monitoring and management.”
      
         (73)  Licentieovereenkomst, paragraaf 2.1, onder a) (Exclusive Intellectual Property License Grant). Zie voetnoot 64.
      
         (74)  Paragraaf 3.1 van de dienstverleningsovereenkomsten (Use by Provider).
      
         (75)  Paragraaf 3.2 van de dienstverleningsovereenkomsten (Ownership by Company).
      
         (76)  Licentieovereenkomst, paragraaf 4.1 (Term).
      
         (77)  Licentieovereenkomst, paragraaf 4.2 (Immediate Termination upon Notice for Change of Control or Substantial Encumbrance).
      
         (78)  Licentieovereenkomst, paragraaf 4.3 (Termination After Failure to Cure of Performance).
      
         (79)  Kennisgeving van Luxemburg van 21 november 2014, bijlage 4.
      
         (80)  Zie overweging 128 voor de definities van termen die gebruikt worden in de berekening van de licentievergoeding. Als gevolg van de wijziging wordt onder „in de EU gerealiseerd bedrijfsresultaat” verstaan de in de EU gerealiseerde omzet minus de kostprijs van de verkochte goederen (cost of goods sold, hierna „COGS” genoemd) voor de EU en de exploitatiekosten voor de EU en, zoals van tijd tot tijd door de partijen overeengekomen, bepaalde uitgaven op grond van kostprijs die niet zijn opgenomen in de exploitatiekosten van AEU.
      
         (81)  Zie voetnoot 84.
      
         (82)  Zoals uiteengezet in overweging 102, was Amazons Europese bedrijfsstructuur, als bedoeld in het rulingverzoek en onderschreven in de betwiste fiscale ruling, van kracht van mei 2006 tot en met juni 2014. In juni 2014 werd die structuur veranderd.
      
         (83)  Zoals uiteengezet in Amazons brief van 31 oktober 2003, blz. 4: „Notwithstanding the tax transparency of LuxSCS, it would have been subject to municipal business tax (Article 2 MBTL) on its profits if these profits are derived by a permanent establishment situated in Luxembourg from the carrying out of a „commercial activity” as defined by Article 14-1 ITL.”
      
         (84)  Deze brief en Amazons brief van 31 oktober 2003 werd aangevuld met bijkomende informatie over de herstructurering in Amazons brieven aan de Luxemburgse belastingdienst van 5 december 2004, 14 april 2006 en 20 april 2006. De Luxemburgse belastingdienst bevestigde in zijn brieven aan Amazon van 23 december 2004 en 27 april 2006 het volgende: „As the changes discussed in your letter of April 14, 2006 and in the letter of April 20, 2006 by Mr. […] from [Advisor 1] will have no effect on the taxation of your group's companies, my letter of November 6, 2003 will remain in force. So, I have no objections to the content of the letters of April 14, 2006 and April 20, 2006 respectively.”
      
         (85)  Amazons brief van 23 oktober 2003, blz. 5.
      
         (86)  Amazons brief van 23 oktober 2003, blz. 6.
      
         (87)  Verslag inzake verrekenprijzen, zie overweging 4.
      
         (88)  Zie het verslag inzake verrekenprijzen, deel 4.1. Overview of Methods.
      
         (89)  In Amazons brief van 31 oktober 2003 wordt voorts uitgelegd dat „LuxSCS alle risico's in verband met de eigendom van de intellectuele-eigendomsrechten zal behouden”.
      
         (90)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 13.
      
         (91)  Amazons brief van 23 oktober 2003, blz. 3-4. De leidinggevende posten zijn naar verwachting goed voor 8 tot 10 fte's, en omvat de volgende functies: algemeen directeur Europa, nationaal directeur Luxemburg, pan-Europees directeur toeleveringsketen, pan-Europees directeur operationele excellentie, pan-Europees directeur engineering van operaties, directeur informatietechnologie, financieel directeur operaties voor Europa.
      
         (*2)  Vertrouwelijke informatie.
      
      
         (92)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 30.
      
         (93)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 13.
      
         (94)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 13.
      
         (95)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 13.
      
         (96)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 13.
      
         (97)  Amazons brief van 23 oktober 2003, blz. 4.
      
         (98)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 14.
      
         (99)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 29.
      
         (100)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 30.
      
         (101)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 20-21.
      
         (102)  Zie […].
      
         (103)  Kennisgeving van Amazon van 28 oktober 2015: „Meeting with the Case Team”, blz. 8.
      
         (104)  7 miljoen USD in het eerste jaar en 8 miljoen USD in het tweede jaar van de overeenkomst; in: intern document van Amazon: overeenkomst tussen Amazon en [A], blz. 155.
      
         (105)  Variërend van 7 miljoen USD in het tweede jaar van de overeenkomst tot 35 miljoen USD in het vijfde jaar; in: intern document van Amazon: overeenkomst tussen Amazon en [A], blz. 155.
      
         (106)  Aanvankelijk 5 %, afnemend tot 4 % in het vierde en de daaropvolgende jaren; in: intern document van Amazon: overeenkomst tussen Amazon en [A], blz. 157.
      
         (107)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 30.
      
         (108)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 28.
      
         (109)  De Amadeus-databank is een databank met financiële informatie voor publieke en private ondernemingen in heel Europa. Hij wordt onderhouden door Bureau van Dijk, of BvD, een uitgever van bedrijfsgegevens en zakelijke informatie.
      
         (110)  De belastingadviseur heeft de zoekopdracht beperkt tot de volgende landen: België, Denemarken, Duitsland, Finland, Frankrijk, Griekenland, Italië, Luxemburg, Nederland, Noorwegen, Oostenrijk, Portugal, Spanje, Zweden en Zwitserland.
      
         (111)  De volgende zoektermen werden gebruikt: Computational, Design, Marketing, Merchandising, Programming, Promotion, Services, Web Design.
      
         (112)  Algoriel, Askell, Decade, Seresco SA, Societe de Gestion de Terminaux Informatiques, Solutec en Sydelis.
      
         (113)  Verslag inzake verrekenprijzen, bijlage V.
      
         (114)  Verslag inzake verrekenprijzen, bijlage V., blz. 46.
      
         (115)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 31.
      
         (116)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 31.
      
         (117)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 32.
      
         (118)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 34.
      
         (119)  Als gevolg van de behandeling van LuxSCS als een fiscaal transparante entiteit in Luxemburg, worden royaltybetalingen van LuxOpCo aan LuxSCS niet beschouwd als belastbaar inkomen van LuxSCS in Luxemburg, maar van haar partners in de Verenigde Staten. Bovendien heeft Luxemburg met ingang van 1 januari 2004 geen bronbelasting geheven over royaltybetalingen voor immateriële goederen aan niet-ingezeten begunstigden. Bijgevolg wordt door Luxemburg geen belastingen geheven over de winst van LuxSCS. Daarentegen, aangezien de Verenigde Staten LuxSCS niet als fiscaal transparant beschouwen, maar veeleer als een in Luxemburg gevestigde afzonderlijke bedrijfseenheid, wordt de belasting van de partners van LuxSCS in de Verenigde Staten mogelijk voor onbepaalde tijd uitgesteld, zolang er nog geen enkel deel van de winst van LuxSCS naar de Verenigde Staten is teruggekeerd. De verschillende fiscale behandeling van LuxSCS in Luxemburg (fiscaal transparant) en in de Verenigde Staten (fiscaal niet-transparant) komt dus voort uit een zogenaamde „hybride incongruentie”, dat wil zeggen een verschil in de belastingregels voor Luxemburg en voor de Verenigde Staten wat betreft de typering van de entiteit.
      
         (120)  Zoals toegelicht in overweging 127.
      
         (121)  Deze ondersteunende diensten omvatten onder meer de algemene administratie, corporate en PR, boekhouding en auditing, begroting, fiscale en juridische ondersteuning, alsook de opleiding en ontwikkeling van de werknemers.
      
         (122)  Kennisgeving van Amazon van 21 augustus 2015, blz. 7-8.
      
         (123)  Verslag van [adviseur 3]: „E-commerce in Europe between 2006 and 2013: dynamics and economics”, 11 mei 2017. Zoals aangegeven op blz. 7: „Online retail is a segment of the e-commerce sector. Online retail focusses on online sales of physical goods by online retailers, i.e., operators purchasing goods, holding them in their inventory and selling these goods online.”
      
         (124)  Verslag van [adviseur 3], 11 mei 2017, inleiding, blz. 7.
      
         (125)  Verslag van [adviseur 3], 11 mei 2017, par. 18 en 67, blz. 8 en blz. 30.
      
         (126)  Verslag van [adviseur 3]: par. 18. Zoals uiteengezet in par. 20 van het verslag van [adviseur 3]: „[T]he main difference between traditional retailers and online retailers lies in the product distribution channel used: Online retailers sell their products through a website and deliver them to customers using advanced information systems and complex logistics infrastructure without physical stores. Their cost structure reflects the investments in the IT and in shipping and logistics infrastructure and technology; Traditional physical retailers distribute their products in stores, and bear the costs of renting the physical outlets, which are not borne by online retailers.”
      
         (127)  Verslag van [adviseur 3], 11 mei 2017, par. 24-25, blz. 11.
      
         (128)  Verslag van [adviseur 3], 11 mei 2017, par. 29, blz. 13.
      
         (129)  In het verslag wordt aangegeven dat het zou gaan om het Verenigd Koninkrijk, Duitsland, Frankrijk, Spanje en Italië.
      
         (130)  Verslag van [adviseur 3], 11 mei 2017, par. 11, blz. 5.
      
         (131)  Verslag van [adviseur 3], 11 mei 2017, par. 12, blz. 5.
      
         (132)  Verslag van [adviseur 3], 11 mei 2017, par. 77, blz. 33-34.
      
         (133)  Zie Amazon.com Inc., jaarverslag 2016, blz. 3: „We serve consumers through our retail websites and focus on selection, price, and convenience.”
      
         (134)  Amazon biedt een breed assortiment duurzame verbruiksgoederen, waaronder elektronica en algemene goederen, alsook mediaproducten die zowel in fysieke als in digitale vorm worden aangeboden, zoals boeken, muziek, video's, games en software; Amazon.com Inc., jaarverslag 2016, blz. 68.
      
         (135)  Gebruiksgemak is gebaseerd op voortdurende innovatie in de ontwikkeling van software, goederen en beheer; Zie Amazon.com Inc., jaarverslag 2006, blz. 4. Zoals ook bevestigd wordt in verklaringen van werknemers van Amazon, zie de e-mail van [senior vicevoorzitter van de afdeling productmanagement — Detailhandel, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], van 16 juni 2008, in: Depositie van [vicevoorzitter International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd van European Retail Business, Exhibit voor alle retailactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg] — Exhibit 25: „We need to continue to focus on the retail basics: driving down COGS, driving fast track in-stock, category expansion, selection expansion within categories.” en Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 826:17-18: „You know, we are a very physical business at the end of the day.”
      
         (136)  Amazon Final Transcripts: [Vicevoorzitter International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd van European Retail Business, verantwoordelijk voor alle retailactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg], 3 november 2014, par. 427:18-23.
      
         (137)  Amazon Final Transcripts: [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 4 november 2014, paragraaf 588:25, par. 589:1-4.
      
         (138)  Brief van Amazon na terechtzitting, blz. 18, par. 35, en Amazon Final Transcripts: [Vicevoorzitter International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd van European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg], 3 november 2014, par. 427:18-23, Amazon Final Transcripts: [Vicevoorzitter International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd van European Retail Business, verantwoordelijk voor alle retailactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg], 3 november 2014, par. 427:18-23.
      
         (139)  Brief van Amazon na terechtzitting, blz. 19, par. 39-41.
      
         (140)  Brief van Amazon na terechtzitting, blz. 28, par. 71.
      
         (141)  Het assortiment omvat ook de juiste toebehoren. Het aanbieden van de juiste toebehoren is zeer belangrijk voor Amazon, met name het realiseren van een positieve marge op de verkoop van elektronica. Zie de depositie van [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 200, par. 24-25, blz. 201, par. 1-7: „I mean, in general, it is life critical for a successful electronic retailer to sell accessories with the device for the simple reason you make no margin on the device or low margin, and you make higher margin on the accessories, with the exception of few others that have managed to make high margin on devices, but the usual stuff is, the money is made on the accessory and it's critical.” Om het product aan te bieden met een passend assortiment van de juiste accessoires is meer nodig dan alleen algoritme. Hiervoor is (lokaal) menselijk handelen vereist, zie depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 201, blz. 203, par. 8-11, par. 9-17, blz. 204, par. 3-14: […].
      
         (142)  Zie depositie [Vicevoorzitter en directeur verantwoordelijk voor de Duitse markt, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 21, par. 11-12: „You need to have something to sell, right?”; Zie ook Amazon Final Transcripts: [Vice president European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg, voormalig Country Manager Frankrijk, Amazon.fr SAS, Clichy, Frankrijk], 5 november 2014, par. 918: 10-18: „One would say that if you don't have a product, you can't sell it. […] The more you add selection, the more your capacity to generate revenue increases.”
      
         (143)  Brief van Amazon na terechtzitting, blz. 18, par. 36.
      
         (144)  Amazon Final Transcripts: [Vicevoorzitter International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd van European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg], 3 november 2014, par. 420:3-4.
      
         (145)  Brief van Amazon na terechtzitting, blz. 30, par. 78.
      
         (146)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 42, par. 15-20.
      
         (147)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 73, par. 20-25, blz. 74, par. 2-6.. Het grote belang van lokalisatie werd bevestigd in de verklaringen van werknemers van Amazon: Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 95, par. 5-6. „Retail is a very local thing, […]”; Amazon Final Transcripts: [Vice president European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg, voormalig Country Manager Frankrijk, Amazon.fr SAS, Clichy, Frankrijk], 5 november 2014, par. 909:10-17; „[…] important for us to understand is not what is selling somewhere else; it's what local customer needs and wants.”
      
         (148)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 43, par. 19-21. Amazon Final Transcripts: [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 5 november 2014, par. 961: 17-23.
      
         (149)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 25, par. 19-20.
      
         (150)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 761:19-24.
      
         (151)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 762:1-7, par. 763: 9-10; Depositie [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 17 januari 2013, blz. 23 par. 23-25, blz. 24 par. 1-7:: […].
      
         (152)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 800: 19-23.
      
         (153)  Brief van Amazon na terechtzitting, blz. 19, par. 38.
      
         (154)  Brief van Amazon na terechtzitting, blz. 61, par. 182: In 2005 was Amazons prijsstellingstechnologie in het licht van haar zakelijke behoeften ontoereikend om concurrerende prijzen aan te bieden en sterk afhankelijk van handmatige handelingen.
      
         (155)  Brief van Amazon na terechtzitting, blz. 18-19, par. 37.
      
         (156)  Zie Amazon Final Transcripts: [Senior Vice president, Chief Financial Officer, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 17 november 2014, par. 2883: 6-18, blz. 78: „Yes. It's -- I think the emphasis, though, should be on, you know, when we do marketing, this is back during this time frame, and until very recently, that the biggest portion of our marketing was to drive very specific customer transactions. And so it says increase customer traffic to our websites, that would certainly be the largest piece and the way we do that is, you know, specifically by we have an associates program, we also use various online marketing and it's to drive -- if someone searches on a Samsung TV, it's to try to drive them to our, you know, detail page to buy on that transaction. That's what we're attempting to do.”
      
         (157)  Dit programma was voor doorslaggevend belang voor Amazon. Zie Amazon Final Transcripts: [Senior Vice president, Product Management-Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalige Vice president/General Manager Worldwide Operations, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 14 november 2014, par. 2755:1-7: […]. Amazon geeft aanzienlijke bedragen uit aan dit programma, zie tabel 7.
      
         (158)  Zie depositie [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 17 januari 2013, blz. 175 par. 1-3. De organisatie van het marketingaspect vervulde een centrale rol in het leiden van verkeer naar de website van Amazon. Zie ook depositie [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 17 januari 2013, blz. 174: 10-12; Deposition [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 18 september 2014, blz. 36: 1-3; Amazon Final Transcripts, [Vice president European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg, voormalig Country Manager Frankrijk, Amazon.fr SAS, Clichy, Frankrijk], 5 november 2014, par. 907: 1-2:[…]; en Amazon Final Transcripts: [Vice president Technology-Software Development, Amazon Web Services, Inc. Verenigde Staten] 7 november 2014, par. 1532:7-8: Het partnerprogramma heeft Amazon een „[…] nice influx of customers.[…]” opgeleverd.
      
         (159)  Depositie [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 17 januari 2013, blz. 69: 24-25, blz. 70: 1-6.
      
         (160)  Depositie [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 18 september 2014, blz. 117, par. 6-12: […].
      
         (161)  Depositie [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 18 september 2014, blz. 73 par. 25, blz. 74 par. 1-7.
      
         (162)  Depositie [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 18 september 2014, blz. 182 par. 1-4.
      
         (163)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 105, par. 25, blz. 106, par. 1-15: […], Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 107 par. 2-5: […].
      
         (164)  Deposition [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 102, par. 4-14. Zie ook Depositie [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 18 september 2014, blz. 41: par. 22-25:[…].
      
         (165)  Kennisgeving van Amazon van 22 juli 2016, blz. 1.
      
         (166)  Kennisgeving van Amazon van 22 juli 2016 Amazon's Technology-Centric E-tailing-Business, blz. 4. Amazon geeft het volgende voorbeeld: „By way of illustration, a very large brick-and-mortar retailer might have tens of thousands products for sale: in contrast, Amazon's European websites offered nearly 3.7 million distinct products for sale in 2005 and around [20-30] million in 2013. A very successful brick-and-mortar retailer might process tens of thousands transactions each year: in 2005, Amazon's European websites processed nearly 71 million distinct orders, and that number grew to over [1-1,5] billion in 2013. It would simply not be possible to employ a sufficient number of individuals, for example, to determine the price on millions of unique products — let alone to decide what the in-stock levels should be for those products or individually to process every customer order.”
      
         (167)  Kennisgeving van Amazon van 22 juli 2016 Amazon's Technology-Centric E-tailing-Business, blz. 4.
      
         (168)  Kennisgeving van Amazon van 22 juli 2016 Amazon's Technology-Centric E-tailing-Business, blz. 3. Het volgende voorbeeld wordt gegeven: „While some functionality, such as, for example, identity, which allows customers to log on the website, or Item Master Service, which maintains a catalogue of all products sold on Amazon, has been provided since the very first days of Amazon's operations, the underlying technology would have been rewritten entirely (and continuously) over the years. [..] the identity technology used by Amazon in 2010 had little to do with the identity technology used prior to 2005 — the 2005 service has been disassembled and rewritten as a number of smaller, more manageable services that together provide the identity functionality, to adapt the technology to the evolution of the scope of Amazon's operations.”
      
         (169)  Kennisgeving van Amazon van 22 juli 2016 Amazon's Technology-Centric E-tailing-Business, blz. 4.
      
         (170)  Kennisgeving van Amazon van 22 juli 2016 Amazon's Technology-Centric E-tailing-Business, blz. 1.
      
         (171)  De hardwaretechnologie betreft fysieke apparaten, met name servers.
      
         (172)  Kennisgeving van Amazon van 22 juli 2016 Amazon's Technology-Centric E-tailing-Business, blz. 2-3.
      
         (173)  De voltijdequivalent (fulltime equivalent — fte) is het aantal uren dat door een werknemer gewerkt is op voltijdbasis.
      
         (174)  Kennisgeving van Amazon van 20 januari 2017, blz. 2-4; Intern document van Amazon: EU Policies and Procedures Manual, 1 mei 2006.
      
         (175)  Kennisgeving van Amazon van 6 maart 2017, bijlage 28a.
      
         (176)  Door Amazon ingediende verklaring van 8 februari 2017, blz. 1-2 en Depositie [Director International Tax and Tax Policy, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 24 april 2014, blz. 200 par. 23-201 par. 3:[…].
      
         (177)  Volgens de door Amazon ingediende verklaring van 8 februari 2017, blz. 1-3, sloten LuxSCS en LuxOpCo op 29 december 2006 een kredietovereenkomst voor het beheer van kasmiddelen. Die overeenkomst werd vervolgens gewijzigd en geherformuleerd op 1 maart 2007, 1 januari 2009, 1 april 2011 en 1 januari 2012.
      
         (178)  „Back-to-back-activity: EHT [LuxSCS] will lend its funds to AEU [LuxOpCo] on an interest-bearing basis, and AEU [LuxOpCo] will invest the funds.” en „[…] all of the financing transactions existing between EHT [LuxSCS] and AEU [LuxOpCo] will be merged into one single debt instrument, which will have the characteristics of a Credit Facility.” Zie de door Amazon ingediende verklaring van 5 maart 2015, bijlage 22, blz. 7.
      
         (179)  Kennisgeving van Amazon van 8 februari 2017, blz. 2.
      
         (180)  De jaarrekeningen van LuxOpCo 2006-2013.
      
         (181)  De definitie van de toepasselijke kosten wordt uiteengezet in voetnoot 61.
      
         (182)  De dienstverleningsovereenkomsten bevatten allemaal identieke bepalingen betreffende het gebruik van de immateriële activa (deel 3), compensatie (deel 4), de status en verplichtingen van de partijen (deel 5), vertrouwelijkheid (deel 6), de voorwaarden van de overeenkomst en de beëindiging ervan (deel 7), overmacht (deel 8), algemene bepalingen (deel 9). De definitie van de toepasselijke kosten in Exhibit 1 is in alle dienstverleningsovereenkomsten identiek.
      
         (183)  Dienstverleningsovereenkomsten, paragraaf 2.1 (General).
      
         (184)  Dienstverleningsovereenkomst tussen de Amazon.fr. Sarl en LuxOpCo, paragraaf 2.2 (Fulfillment Services) en 2.3 (Customer and Merchant Services).
      
         (185)  Dienstverleningsovereenkomst tussen Amazon.de GmbH en LuxOpCo, paragraaf 2.2 (Customer and Merchant Services) en 2.3 (Support Services).
      
         (186)  Dienstverleningsovereenkomst tussen Amazon.fr Logistique SAS en LuxOpCo, paragraaf 2.2 (Fulfillment Services).
      
         (187)  Dienstverleningsovereenkomst tussen Amazon Logistik GmbH en LuxOpCo, paragraaf 2.2 (Fulfillment Services).
      
         (188)  Dienstverleningsovereenkomst tussen Amazon.co.uk Ltd en LuxOpCo, paragraaf 2.2 (Fulfillment Services), 2.3 (Customer and Merchant Services) en 2.4 (Support Services).
      
         (189)  Dienstverleningsovereenkomsten, paragraaf 5.1 (No Agency).
      
         (190)  Dienstverleningsovereenkomsten, paragraaf 5.2 (Provider Obligations).
      
         (191)  Dienstverleningsovereenkomsten, deel 5 (Status and Liabilities of the Parties).
      
         (192)  Zoals toegelicht in deel 2.3.2.1, heeft Amazon het assortiment, de prijs en gemak aangewezen als de bepalende factoren voor haar online detailhandelactiviteiten.
      
         (193)  De toepasselijke opslag voor Amazon.fr Sarl is [3-3,5] % voor diensten aan klanten en handelaren en [5-10] % voor ondersteunende diensten. De toepasselijke opslag voor Amazon.de GmbH is [3-3,5] % voor diensten aan klanten en handelaren en [4-4,5] % voor ondersteunende diensten. De toepasselijke opslag voor Amazon.fr Logistique SAS is [5-10] % voor fulfilmentdiensten. De toepasselijke opslag voor Amazon Logistik GmbH is [5-10] % voor fulfilmentdiensten. De toepasselijke opslag voor Amazon.co.uk Ltd is [3-3,5] % voor fulfilmentdiensten, [3-3,5] % voor diensten aan klanten en handelaren en [4-4,5] % voor ondersteunende diensten.
      
         (194)  Kennisgeving van Amazon van 7 juni 2017, blz. 3: „These fees relate to (i) the share of Luxembourg costs allocated to LuxSCS and to (ii) disbursements in relation to the legal protection of the Intangibles owned by LuxSCS such as patent application fees and related disbursements, trademark application fees and related disbursements and fees and disbursements in relation to domain names and IP searches.”
      
         (195)  De inkoopbetaling werd betaald in zeven termijnen. De eerste termijn werd voldaan in 2005 en bedroeg 73,22 miljoen USD (52,35 miljoen EUR).
      
         (196)  Zoals gedefinieerd in paragraaf 1.10 van de CSA, worden met „Development Program”the activities of a Party within the scope and principles set forth under Section 2” bedoeld. Zoals aangegeven in deel 2, paragraaf 2.1 van de CSA komen de partijen overeen dat „all research, development, marketing and other activities relating to the Licensed Purpose after the Effective Date are included within the scope of the Development Program. Such activities may include, but are not limited to, all development activities related to maintaining, improving, enhancing, or extending the Amazon Intellectual Property, A9 Intellectual Property and EHT Intellectual Property [together the Intangibles]. All such activities shall be included in the Development Program except to the extent specifically excluded by mutual, written agreement of the Parties”.
      
         (197)  Zoals vastgesteld in paragraaf 1.9 van de CSA, „Development Costs”„the costs incurred pursuant to Section 3 related to the performance of activities by a Party under the Development Program, including but not limited to any and all costs incurred by a Party in the course of developing Derivative Works.” De ontwikkelingskosten worden bepaald overeenkomstig paragraaf 3.3.
      
         (198)  Zoals uiteengezet in paragraaf 3.2 van de CSA over de „Subcontractor's Development Costs”: „Development Costs incurred by a person that participates at a Party's request in the development or improvement of the Amazon Intellectual Property, A 9 Intellectual Property and EHT Intellectual Property [together the Intangibles] (a„
            Subcontractor
         ”) shall be considered Development Costs of that Party if the Party contracting for such work with such Subcontractor (a) materially participates in the management or control of the Subcontractor, and (b) retains ownership, or receives material rights to use, any intangible property developed by the Subcontractor”.
      
         (199)  Zoals handelsmerken, handelsnamen, domeinnamen, stijl, logo's en de presentatie van Amazon.
      
         (200)  Kennisgeving van Amazon van 21 augustus 2015, bijlage 12: CSA Annual Summary Reports.
      
         (201)  CSA, deel 4 en Exhibit D (met ingang van 5 januari 2009).
      
         (202)  Kennisgeving van Amazon van 21 augustus 2015, bijlage 12: CSA Annual Summary Reports.
      
         (203)  Op grond van deel 4 van de CSA (Development COST Allocation) moest een jaarlijks verslag inzake kostendeling („Annual COST Sharing Report”) worden opgesteld ter bepaling van de jaarlijkse betalingen inzake kostendeling van elke partij aan de CSA. De jaarlijkse verslagen inzake kostendeling voor de jaren 2005-2014 werd Amazon verstrekt in de door haar ingediende informatie van 21 augustus 2015.
      
         (204)  Zoals berekend in overeenstemming met deel 4 (Development COST Allocation) en deel 5 (Payments) van de CSA.
      
         (205)  CSA, deel 4.1: „As soon as practical after each Year End, the Parties shall each prepare necessary financial statements and forecasts, and shall jointly reconcile and consolidate such statements and forecasts into an „Annual COST Sharing Report,” containing the information required by this Section 4 and signed by the Parties […].” In deel 4 wordt de toerekening van de ontwikkelingskosten bepaald.
      
         (206)  Kennisgeving van Amazon van 27 februari 2017, blz. 4-5.
      
         (207)  CSA, paragraaf 8.1 (Initial Period).
      
         (208)  CSA, paragraaf 8.2 (Immediate Termination upon Notice for Change of Control or Substantial Encumbrance).
      
         (209)  CSA, paragraaf 8.3 (Termination After Failure to Cure for Failure of Performance).
      
         (210)  Kennisgeving van Amazon van 4 mei 2015, bijlage 2.
      
         (211)  CSA met ingang van 5 januari 2009, paragraaf 2.3: „In connection with this Agreement, each Party shall undertake the functions and risks specified in Exhibit B hereto.”
      
         (212)  CSA, met ingang van 5- januari 2009 Exhibit В, Functions and Risks. In dit verband wordt in Exhibit В opgemerkt dat „[t]his list is representative of the functions and risks to be undertaken by the Parties. The Parties do not represent that this is the exclusive statement of functions and risks, and the omission of any function or risk does not imply that the Party does not perform such function or bear such risk”.
      
         (213)  Het „Europese grondgebied” wordt in de CSA gedefinieerd als „all the countries included within the meaning of the term „European Country” as defined in Section 1.12 hereof.” In deel 1.12 wordt „European Country” gedefinieerd als „(a) the economic, scientific, and political organization known as the European Union consisting, as of the Effective Date, of Belgium, France, Italy, Luxembourg, Netherlands, Germany, Denmark, Greece, Ireland, United Kingdom, Spain, Portugal, Austria, Finland, Sweden, Cyprus, Czech Republic, Estonia, Hungary, Latvia, Lithuania, Malta, Poland, Slovakia, and Slovenia, and including any and all other countries that may become members of such organization during the Term, and (b) any countries listed as „Applicant countries” or „Other European countries” on the Web page located at http://europa.eu.intlabc/governments/indexen.htm#, or any successors thereto or replacements thereof”.
      
         (214)  De term „onderzoekprogramma” lijkt niet te zijn vastgesteld in de CSA. Deze term wordt geacht eveneens naar het ontwikkelingsprogramma te verwijzen.
      
         (215)  Kennisgeving van Amazon van 27 februari 2017.
      
         (216)  Kennisgeving van Amazon van 12 april 2017.
      
         (217)  En navorderingsaanslag is een officiële brief waarin de IRS belastingplichtigen informeert over verschuldigde achterstallige belastingen, vermeerderd met eventuele boeten en rente. De brief bevat een toelichting op de fiscale aanpassingen, de wijze waarop zij berekend zijn en de mogelijkheden waarover de belastingplichtige beschikt. In het bijzonder, indien de belastingplichtige het niet eens is met de beoordeling, kan hij of zij beroep aantekenen bij de US Tax Court.
      
         (218)  IRS (gedaagde) procesmemorandum, blz.1.
      
         (219)  Brief van Amazon na terechtzitting, blz. 6-7.
      
         (220)  De IRS is gemachtigd tot het afgeven van dagvaardingen aan personen die over informatie beschikken die „mogelijk relevant is” voor haar onderzoek. Deze bevoegdheid stelt de IRS in staat om van een persoon te eisen dat deze op een aangewezen plaats verschijnt en boeken en documenten overlegt of een verklaring onder ede aflegt; Zie https://www.irs.gov/pub/irs-wd/0950044.pdf.
      
         (221)  Het oordeel van de US Tax Court bevat niet de meest recente kwantitatieve bepaling van de aanpassingen die zijn aangebracht in de inkoop- en CSA-betalingen die LuxSCS verschuldigd is aan de Verenigde Staten.
      
         (222)  CUT is een in de Verenigde Staten gebruikte verrekenprijsmethode die analoog is aan de CUP-methode in het kader van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen.
      
         (223)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Technology — Software Development, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalige vicevoorzitter van Kindle, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 18 november 2014, par. 3549: 10-25; par. 3550: 1-10: „Volume impacted deal pricing pretty significantly. You can look at the -- you can go through the various contracts across the M.coms and you will find that the larger ones, such as [C] and [A], they have a lower commission rate than the smaller ones such as [D] and [E] and [F], and so that was a reality of what the market forces would require, […] And so the expectation that became predominant across all of the players in this market segment was that the bigger the sales volume, the lower the commission rate would be, and that found its way into, for example, [A] Amendment 3 is where we went from a single commission structure to a tiered base structure because [A] saw that their sales were doing very well and they predicted them to do very well over the course of the remainder of the agreement and they didn't want to be spending that much because they thought it wasn't competitive with their alternatives. And you saw the same thing in the [C] deal […].”
      
         (224)  CSA, paragraaf 1.4 (Amazon Intellectual Property)
      
         (225)  Kennisgeving van Amazon van 19 februari 2016.
      
         (226)  33 435 000 EUR aan rechtstreeks veroorzaakte kosten in 2010.
      
         (227)  Van het totale bedrag dat LuxSCS betaald heeft voor de technologie van [verwerving Q] (42 928 054 USD), werd 22 928 054 USD geactiveerd onder immateriële activa.
      
         (228)  23 010 000 EUR die door LuxSCS was betaald voor [verwerving T], werd geboekt als immateriële activa.
      
         (229)  Van het totale bedrag dat LuxSCS betaald heeft voor [verwerving U] (70 miljoen USD), werd 84 miljoen EUR geactiveerd onder goodwill en 0,7 miljoen EUR onder marketinggerelateerde immateriële activa.
      
         (230)  [0-10 miljoen] EUR.
      
         (231)  Kennisgeving van Amazon van 12 januari 2016.
      
         (232)  Kennisgeving van Amazon van 19 maart 2015, addendum.
      
         (233)  Kennisgeving van Amazon van 12 juni 2015.
      
         (234)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Technology — Software Development, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalige vicevoorzitter van Kindle, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 18 november 2014, par. 3602: 3-25; par. 3603:1: „Q. M.com or enterprise solutions, in that program Amazon took all of the technologies that it had developed for its own website business […] and made them available to third-party retailers? […] Is that correct? A. That's a reasonable description. Q: Okay. And these third parties […] then used this technology to build and operate their own eCommerce system and website; is that correct? A: That's not quite correct. It was Amazon, my team specifically that took those technologies and assembled them, extended them, customised them and operated the technology day to day on behalf of that retailer. What the retailer would be doing is they would be managing their pricing, their promotions, their merchandising, their marketing, these elements […] we would be their IT and eCommerce department, but they would be what gets referred to as the merchandising and pricing and marketing department.”
      
         (235)  Kennisgeving van Amazon van 12 juni 2015.
      
         (236)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Technology — Software Development, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalige vicevoorzitter van Kindle, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 18 november 2014, par. 3540: 24-25, par. 3541: 1-25, par. 3542: 1-25: „Q: […] And given that these deals involved services and technology, how did Amazon price them? A: Well, the way we priced these deals was essentially looking at them as a wholistic bundle […].”
      
         (237)  Kennisgevingen van Amazon van 31 juli 2015 en 15 januari 2016.
      
         (238)  Kennisgevingen van Amazon van 12 juni 2015 en 15 januari 2016.
      
         (239)  Overeenkomst [A], deel 4.4 (Pricing).
      
         (240)  In overeenkomst [A], paragraaf 14.4.1.1 (Trademarks) wordt het volgende bepaald: „ACI hereby grants to [A], during the Term, a limited, non-exclusive, non-transferable (except in accordance with Section 22.7) license, which [A] may sublicense only to its Affiliates to use within the Territory such ACI Content and Trademarks supplied by ACI hereunder: (a) only within the Territory; (b) only as is reasonably necessary to perform its obligations under this Agreement; and (c) only for the purposes contemplated under this Agreement.” In overeenkomst [A], paragraaf 14.4.1.2 (Limited License) wordt het volgende bepaald: „ACI grants to [A], for a term ending on the earlier of: (a) August 31, 2006; or (b) twelve (12) months following any termination of the Term by [A] pursuant to Section 13.2, or six (6) months following any termination of the Term by [A] pursuant to Section 13.3.2, a limited, temporary, non-exclusive, non-transferable (except in accordance with Section 22.7) license to use the ACI Intellectual Property (excluding Trademarks, URLs and domain names of ACI and its Affiliates), solely as necessary to permit [A] to continue the operation, maintenance and support of the [A] Site (or any successor Web Site, whether hosted by [A] directly or by a Third Party) in the form such exists as of the effective date of any termination of this Agreement as provided above.”
      
         (241)  Overeenkomst [A], deel 14.4.2 ([A]).
      
         (242)  Overeenkomst [A], deel 11 (Customer Information and Other Data).
      
         (243)  Exhibit S van overeenkomst [A].
      
         (244)  Kennisgeving van Amazon van 15 januari 2016.
      
         (245)  Overeenkomst [G], deel 5.5 (Pricing of Selected Product Units) en 9.1 (Sale of Selected Product Units to Customers Through the ACT Site: Procedure).
      
         (246)  Overeenkomst [G], deel 16 (Proprietary Rights and Licenses, Restrictions).
      
         (247)  Overeenkomst [G], deel 13 (Compensation).
      
         (248)  Overeenkomst [H], deel 2.1 (Mirror Site: Development) en overeenkomst [B], deel 2.1 (Mirror Site: Development).
      
         (249)  Overeenkomst [H], deel 5.2 (Existing Customer Information Delivery) en overeenkomst [B], deel 5.2 (Existing Customer Information Delivery).
      
         (250)  Overeenkomst [H], deel 9.2 (Licenses) en overeenkomst [B], deel 10.2 (Licenses).
      
         (251)  Kennisgeving van Amazon van 12 juni 2015.
      
         (252)  Kennisgeving van Amazon van 15 januari 2016.
      
         (253)  Kennisgeving van Amazon van 22 januari 2016.
      
         (254)  […] betaalt een royalty aan […]. Echter, indien royaltybetalingen resulteren in vergoeding […], wordt de royalty aangepast […].
      
         (255)  Zoals bepaald in de licentieovereenkomst, paragraaf 9.7 (Binding effect, Assignment), had elke partij het recht om haar rechten en verplichtingen uit hoofde van deze overeenkomst toe te wijzen zonder toestemming van de andere partij, op voorwaarde dat de begunstigde een aan de overdrager gelieerde onderneming is.
      
         (256)  De […] vergoeding.
      
         (257)  […] vergoeding die moet worden betaald door […].
      
         (258)  […] verdient een rendement op haar kosten van [1-10] % tot [1-10] % voor het verlenen van gedeelde diensten.
      
         (259)  Volgens overweging 39a. van het APA-verzoek van 2014 […].
      
         (260)  Rulingverzoek uit 2014, 2 april 2014, par. 39 a, blz. 11.
      
         (261)  Rulingverzoek uit 2014, 2 april 2014, par. 39 c, blz. 11.
      
         (262)  Artikel 159, lid 1, LIR: „Sont considérés comme contribuables résidents passibles de l'impôt sur le revenu des collectivités, les organismes à caractère collectif énumérés ci-après, pour autant que leur siège statutaire ou leur administration centrale se trouve sur le territoire du Grand-Duché.” Artikel 159, lid 2, LIR: „L'impôt sur le revenu des collectivités porte sur l'ensemble des revenus du contribuable.”
      
         (263)  Artikel 160 LIR: „Sont passibles de l'impôt sur le revenu des collectivités pour leur revenu indigène au sens de l'article 156, les organismes à caractère collectif de l'article 159 qui n'ont ni leur siège statutaire, ni leur administration centrale sur le territoire du Grand-Duché.”
      
         (264)  Artikel 156 LIR: „Sont considérés comme revenus indigènes des contribuables non-résidents: 1. le bénéfice commercial au sens des articles 14 et 15: a) lorsqu'il est réalisé directement ou indirectement par un établissement stable ou un représentant permanent au Grand-Duché, excepté toutefois lorsque le représentant permanent est négociant en gros, commissionnaire ou représentant de commerce indépendant.”
      
         (265)  De Luxemburgse vennootschapsbelasting bestaat uit een vennootschapsbelasting op de winst („impôt sur le revenue des collectivités” of „IRC”), belast tegen een tarief van 21 %, en, voor in Luxemburg-stad gevestigde ondernemingen, een gemeentelijke belasting voor ondernemingen op de winst(„impôt commercial communal”), belast tegen een tarief van 6,75 %. Bovendien is er een toeslag van 5 % over het belastingtarief van 21 % voor een fonds voor de werkgelegenheid berekend op basis van de IRC. In 2012 werd de solidariteitstoeslag verhoogd van 5 % tot 7 % met ingang van het belastingjaar 2013. Met de wijzigingen die werden ingevoerd voor het belastingjaar 2013, nam het totale tarief voor de inkomstenbelasting toe van 28,80 % tot 29,22 % voor Luxemburg-stad. Bovendien zijn ondernemingen in Luxemburg onderworpen aan een jaarlijkse belasting op het nettovermogen, die geheven wordt tegen een tarief van 0,5 % op de wereldwijde nettowaarde van de onderneming op 1 januari van elk jaar.
      
         (266)  De toepassing van artikel 164, lid 3, LIR op financieringsmaatschappijen is door de Luxemburgse belastingdienst toegelicht in Circulaires nr. 164/2 van 28 januari 2011 en nr. 164/2 bis van 8 april 2011, die werden vervangen door de Circulaire du directeur des contributions LIR no 56/1 — 56 bis/1 du 27 décembre 2016, traitement fiscal des sociétés exerçant des transactions de financement intra-groupe.
      
         (267)  Zie overweging 294.
      
         (268)  Circulaire LIR nr. 164/2 van 28 januari 2011, blz. 2.
      
         (269)  Luxemburg is sinds 7 december 1961 lid van de OESO.
      
         (270)  Zie bijvoorbeeld de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, voorwoord, paragraaf 16: „De OESO-lidstaten worden aangemoedigd om deze richtlijnen te volgen in hun binnenlandse praktijken op het gebied van verrekenprijzen, en de belastingplichtigen worden aangemoedigd om deze richtlijnen te volgen wanneer zij voor belastingdoeleinden evalueren of hun verrekenprijzen voldoen aan het zakelijkheidsbeginsel […].” (vertaling Commissie).
      
         (271)  De meest recente versie werd door de OESO gepubliceerd op 15 juli 2014.
      
         (272)  In dit verband worden onder „verrekenprijzen” de prijzen verstaan waartegen een onderneming materiële goederen of immateriële goederen overdraagt of diensten verleent aan haar verbonden ondernemingen. OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, 2010 en 2017, voorwoord, paragraaf 11.
      
         (273)  Zie de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 1.13. Zie ook de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010 en 2017, paragraaf 1.14.
      
         (274)  De afzonderlijke-entiteitenbenadering wordt uiteengezet in het voorwoord bij de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen, paragraaf 6: „Om de afzonderlijke-entiteitenbenadering op intragroepstransacties toe te passen, moeten de individuele groepsleden worden belast met als uitgangspunt dat zij in hun transacties met elkaar zakelijk handelen. Door de relatie tussen leden van een multinationale ondernemingengroep kunnen de groepsleden in hun intragroepsbetrekkingen speciale voorwaarden bedingen die verschillen van de voorwaarden die zouden zijn bedongen als de groepsleden onafhankelijke ondernemingen in open markten waren geweest. Om ervoor te zorgen dat de afzonderlijke-entiteitenbenadering correct wordt toegepast, hebben de OESO-lidstaten het zakelijkheidsbeginsel aangenomen, op grond waarvan het effect van speciale voorwaarden op de winstniveaus moet worden geëlimineerd.” (vertaling Commissie). Zie ook de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 1.6.
      
         (275)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen voor multinationale ondernemingen en belastingdiensten 2017, als gepubliceerd op 10 juli 2017. Latere wijzigingen en toevoegingen bij de opmerkingen en richtlijnen in verband met het OESO-modelbelastingverdrag, die niet leiden tot een wijziging van de formulering van het verdrag zelf, worden geacht van toepassing te zijn op de interpretatie van de daarin vermelde artikelen. De reden voor deze aanpak is dat de opmerkingen en richtlijnen van de OESO, met inbegrip van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995 en 2010, worden geacht de internationale consensus weer te geven over de toepassing van de beginselen als uiteengezet in het OESO-modelbelastingverdrag, zie ook de opmerkingen bij het OESO-modelbelastingverdrag, 2010, paragraaf 35.
      
         (276)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen voor multinationale ondernemingen en belastingdiensten, 22 juli 2010.
      
         (277)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen voor multinationale ondernemingen en belastingdiensten, 13 juli 1995. Deze richtlijnen werden gebaseerd op het OESO-verslag „Transfer Pricing and Multinational Enterprises (1979)”.
      
         (278)  De OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017 zijn in overeenstemming met de verduidelijkingen en herzieningen die werden overeengekomen in de BEPS-verslagen van 2015 over de acties 8-10 Transfer pricing Outcomes with Value Creation en over actie 13 Transfer Pricing Documentation and Country-by-Country Reporting. Ze bevatten ook de herziene richtlijnen over in 2013 goedgekeurde beschermingsstelsels, waarin wordt erkend dat goed ontworpen beschermingsstelsels kunnen bijdragen tot verlichting van bepaalde nalevingslasten en belastingplichtigen meer rechtszekerheid kunnen bieden. Ten slotte bevat deze uitgave ook wijzigingen ten behoeve van de samenhang die zijn aangebracht in de rest van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen.
      
         (279)  Het verslag werd gepubliceerd op 5 oktober 2015 en goedgekeurd door de OESO-Raad van 23 juli 2016.
      
         (280)  OESO (2015), Aligning Transfer Pricing Outcomes with value Creation, acties 8-10 — 2015 definitieve verslagen, BEPS-project, herzieningen in hoofdstuk VI van de richtlijnen Verrekenprijzen.
      
         (281)  OESO (2015), Aligning Transfer Pricing Outcomes with value Creation, acties 8-10 — 2015 definitieve verslagen, BEPS-project, herzieningen in hoofdstuk VIII van de richtlijnen Verrekenprijzen.
      
         (282)  OECD-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, hoofdstuk II, OECD-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010 en 2017, deel II.
      
         (283)  In paragraaf 1.69 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995 is het volgende bepaald: „In dergelijke gevallen moet worden getracht om tot een conclusie te komen die spoort met het zakelijkheidsbeginsel en die praktisch gezien bevredigend is voor alle betrokken partijen, rekening houdend met de feiten en omstandigheden van het geval, het beschikbare bewijsmateriaal en de betrekkelijke betrouwbaarheid van de verschillende overwogen methoden.” (vertaling Commissie).
      
         (284)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 1.68; OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010 en 2017, paragraaf 2.9. In dit verband wordt in paragraaf 2.9 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010 en 2017 het volgende benadrukt: „Dergelijke andere methoden mogen echter niet worden gebruikt in vervanging van door de OESO erkende methoden wanneer die laatste meer geschikt zijn gelet op de feiten en omstandigheden van het geval.” (vertaling Commissie).
      
         (285)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, hoofdstuk II en III; OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010 en 2017, deel II en III.
      
         (286)  In de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 3.49 wordt het volgende bepaald: „Traditionele transactiemethoden verdienen de voorkeur boven de transactionelewinstmethoden om vast te stellen of een verrekenprijs zakelijk is bepaald, d.w.z. of er sprake is van een speciale voorwaarde die invloed heeft op het winstniveau tussen verbonden ondernemingen. Tot op heden is uit de praktijk gebleken dat het in de meeste gevallen mogelijk is traditionele transactiemethoden toe te passen.” (vertaling Commissie). In de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010 en 2017, paragraaf 2.3 wordt het volgende bepaald: „In gevallen waar uitgaande van de in paragraaf 2.2 beschreven criteria een traditionele transactiemethode en een transactionelewinstmethode op even betrouwbare wijze kunnen worden toegepast, is de traditionele transactiemethode te verkiezen boven de transactionelewinstmethode.” (vertaling Commissie).
      
         (287)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 2.7: „Wanneer het mogelijk is vergelijkbare vrijemarkttransacties te lokaliseren, is de CUP-methode de meest directe en betrouwbare wijze om het zakelijkheidsbeginsel toe te passen. In dergelijke gevallen geniet de CUP-methode bijgevolg de voorkeur boven alle andere methoden.” (vertaling Commissie). Zie ook de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 2.14 en de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 2.15.
      
         (288)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 2.7: „Volgens de beginselen in hoofdstuk I is een vrijemarkttransactie met het oog op de CUP-methode vergelijkbaar met een concerntransactie (d.w.z. het is een vergelijkbare vrijemarkttransactie) als aan een van de twee volgende voorwaarden is voldaan: a) geen van de verschillen (als die er al zijn) tussen de vergeleken transacties of tussen de ondernemingen die deze transacties verrichten, kan de prijs in de open markt wezenlijk beïnvloeden; of b) er kunnen redelijk precieze correcties worden verricht om de wezenlijke effecten van die verschillen te elimineren.” (vertaling Commissie). Zie ook de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 2.14 en de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 2.15.
      
         (289)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 3.2; OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 2.58; en de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 2.64.
      
         (290)  Zoals uiteengezet in paragraaf 2.80 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, moet bij de bepaling van de winstniveau-indicator geen rekening worden gehouden met niet-operationele onderdelen, zoals rentebaten, lasten en belastingen over de winst. Uitzonderlijke posten van niet-terugkerende aard moeten gewoonlijk ook worden uitgesloten.
      
         (291)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, 2010 en 2017, woordenlijst.
      
         (292)  In de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 3.18, wordt de volgende aanbeveling gedaan: „Bij de toepassing van de cost-plusmethode, de resale-pricemethode of de methode van de transactionele nettomarge zoals beschreven in hoofdstuk II moet de partij bij de transactie worden gekozen voor wie een financiële indicator (opslag op kosten, brutomarge of nettowinstindicator) wordt onderzocht. De keuze van de onderzochte partij moet stroken met de functieanalyse van de transactie. De onderzochte partij is in de regel de partij waarop een verrekenprijsmethode op de meest betrouwbare manier kan worden toegepast en waarvoor de meest betrouwbare vergelijkingspunten kunnen worden gevonden, d.w.z. dat het vaak de partij met de minst complexe functieanalyse zal zijn.” (vertaling Commissie). Zie ook de OESO-richtlijnen van 2017, paragraaf 6.198: „In een verrekenprijzenanalyse waarin de meest geschikte verrekenprijsmethode de resale-pricemethode, de cost-plusmethode of de methode van de transactionele nettomarge is, wordt de minst complexe partij bij de concerntransactie vaak gekozen als de onderzochte partij. In veel gevallen kan een zakelijke prijs of een zakelijk winstniveau voor de onderzochte partij worden bepaald zonder dat de immateriële activa die voor de transactie worden gebruikt, hoeven te worden gewaardeerd. Dat zou doorgaans het geval zijn wanneer alleen de niet-onderzochte partij immateriële activa gebruikt.” (vertaling Commissie).
      
         (293)  Zoals vermeld in de OESO-richtlijnen van 1995, paragraaf 6.26: „In gevallen waarin er sprake is van uiterst waardevolle immateriële activa kan het moeilijk zijn om vergelijkbare vrijemarkttransacties te vinden. Het kan dus moeilijk zijn om de traditionele transactiemethoden en de methode van de transactionele nettomarge toe te passen, met name wanneer beide partijen bij de transactie waardevolle immateriële activa of unieke activa bezitten die voor de transactie worden gebruikt en waardoor de transactie anders is dan die van potentiële concurrenten. In dergelijke gevallen kan de profit-splitmethode relevant zijn, hoewel er zich bij de toepassing daarvan praktische problemen kunnen voordoen.” (vertaling Commissie). Zoals nader toegelicht in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 2.59: „Een methode van de transactionele nettomarge is waarschijnlijk weinig betrouwbaar indien elke partij bij een transactie waardevolle, unieke bijdragen levert. […] In een dergelijk geval zal een transactionele profit-splitmethode doorgaans de meest geschikte methode zijn, […]. Een eenzijdige methode (traditionele transactiemethode of methode van de transactionele nettomarge) kan echter toepasselijk zijn in gevallen waarin een van de partijen alle unieke bijdragen in de concerntransactie levert, terwijl de andere partij geen enkele unieke bijdrage levert.” (vertaling Commissie).
      
         (294)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, 2010 en 2017, woordenlijst.
      
         (295)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 3.7; OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 2.109 en 2.115.
      
         (296)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 1.45 tot en met 1.48, OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010 en 2017, paragraaf 3.55 tot en met 3.62.
      
         (297)  Kwartielen in een reeks gegevens zijn de drie punten waar de waarden van de van klein naar groot gerangschikte cijfers van de reeks in vier gelijke delen worden verdeeld. Dit betekent dat 25 % van de gegevens zich in het 25e percentiel (ook het laagste kwartiel genoemd) bevindt, 50 % van de gegevens kleiner dan of gelijk aan het tweede kwartiel — de mediaan van de reeks — is en 75 % van de gegevens kleiner dan of gelijk aan het 75e percentiel (ook het hoogste kwartiel genoemd) is.
      
         (298)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 1.48, OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010 en 2017, paragraaf 3.62.
      
         (299)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, hoofdstuk VI, en definitief verslag BEPS Actions 8-10, blz. 63-117.
      
         (300)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995 en 2010, paragraaf 6.14, OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 6.112.
      
         (301)  Deze nadruk wordt verder bevestigd in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 6.42: „Hoewel de bepaling van de juridische eigendom en de contractuele regelingen een belangrijke eerste stap in deze analyse is, staat dit los van de vergoeding overeenkomstig het zakelijkheidsbeginsel. Met het oog op de bepaling van verrekenprijzen verleent de juridische eigendom van immateriële activa op zichzelf geen recht om uiteindelijk de opbrengsten te ontvangen die door de multinationale ondernemingengroep met de exploitatie van de immateriële activa worden behaald, ook al kunnen die opbrengsten initieel wel aan de juridische eigenaar toekomen ten gevolge van zijn wettelijke of contractuele recht om de immateriële activa te exploiteren. Of de opbrengsten uiteindelijk bij de juridische eigenaar terechtkomen of aan hem worden toegerekend, hangt af van de functies die hij uitoefent, de activa die hij gebruikt en de risico's die hij draagt, en van de bijdragen van de andere leden van de multinationale ondernemingengroep blijkens hun uitgeoefende functies, gebruikte activa en gedragen risico's.” (vertaling Commissie).
      
         (302)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, hoofdstuk VI, en definitief verslag BEPS Actions 8-10, blz. 141-160.
      
         (303)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, 2010 en 2017, paragraaf 7.2.
      
         (304)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, 2010 en 2017, paragraaf 7.29.
      
         (305)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, 2010 en 2017, paragraaf 7.9 en 7.10.
      
         (306)  Gezamenlijk Forum voor verrekenprijzen, Forumverslag: Richtlijnen over marginaal waardetoevoegende diensten, vergadering van 4 februari 2010, beschikbaar op: https://ec.europa.eu/taxation_customs/sites/taxation/files/docs/body/jtpf_020_rev3_2009.pdf.
      
         (307)  Forumverslag van 2010, paragraaf 59-60.
      
         (308)  Forumverslag van 2010, paragraaf 62.
      
         (309)  Voor de volledigheid wordt opgemerkt dat een deel van de arbeidskosten, als dit rechtstreeks verband houdt met de productie, in de COGS kan worden opgenomen.
      
         (310)  Zie overweging 38 van het besluit tot inleiding van de procedure.
      
         (311)  In tabel 17 wordt het gebruikelijke acroniem EBITDA, een afkorting van „earnings before interest, taxes, depreciation and amortisation” (winst vóór rente, belastingen, afschrijvingen en amortisatie) gebruikt.
      
         (312)  Besluit van de Commissie van 7 oktober 2014 tot inleiding van de procedure van artikel 108, lid 2, van het Verdrag betreffende de werking van de Europese Unie, C(2014) 7156 definitief.
      
         (313)  Respectievelijk 0,45 % en 0,55 % van de Europese omzet, zoals weergegeven in afbeelding 1.
      
         (314)  Voorheen, artikel 10, lid 2, van Verordening (EG) nr. 659/1999.
      
         (315)  Luxemburg verwijst in de door hem ingediende informatie van 21 november 2014, par. 43, naar het verslag van de Groep gedragscode voor de belastingregeling voor ondernemingen, dat aan de Raad van 27 mei 2011 werd voorgelegd: „Met betrekking tot de Luxemburgse fiscale maatregel met betrekking tot ondernemingen die betrokken zijn bij groepsfinanciering, heeft de Groep de overeengekomen omschrijving besproken tijdens de bijeenkomst van 17 februari 2011. Luxemburg heeft de Groep laten weten dat in Circulaire nr. 164/2 van 28 januari 2011 de voorwaarden wordt vastgesteld waaraan voorafgaande prijsafspraken ter bevestiging van de vergoeding van de transacties moeten voldoen. […] Met het voordeel van deze informatie heeft de Groep ermee ingestemd dat deze maatregel niet hoefde te worden getoetst aan de criteria van de gedragscode.”
      
         (316)  Kennisgeving van Luxemburg van 21 november 2014, par. 44: „Het OESO-forum betreffende schadelijke fiscale praktijken is tijdens zijn bijeenkomst van 6 december 2011 overeengekomen dat tien regelingen niet verder hoefden te worden onderzocht, waarvan één de uitvoerige fiscale analyse van in Luxemburg uitgevoerde groepsfinanciering was.”
      
         (317)  Luxemburg verwijst in zijn kennisgeving van 21 november 2014, par. 73, naar het besluit van de Commissie betreffende steunmaatregel SA.32225 van 2 oktober 2013: Vergoeding voor de onteigening van Nedalco in Bergen op Zoom.
      
         (318)  Zaak T-219/10 Autogrill España/Commissie ECLI:EU:T:2014:939, punt 44 en 45.
      
         (319)  Bij brief van 5 december 2004 liet Amazon Luxemburg weten dat de herstructurering pas in 2006 voltooid zou zijn en vroeg zij of de betwiste fiscale ruling kon worden toegepast voor de eerste vijf jaar met ingang van die datum. Op 23 december 2004 bevestigde Luxemburg dat de beschreven vertraging niet van invloed is op de overeenkomst van 6 november 2003, op voorwaarde dat de andere bepalingen van het verzoek van 23 oktober 2003 worden gehandhaafd.
      
         (320)  Amazon verwijst naar de volgende gevallen van staatssteun waarin volgens Amazon een bepaalde belastingregel dienden als referentiekader: Besluit 2011/282/EU van de Commissie van 12 januari 2011 inzake de belastingafschrijving van de financiële goodwill voor de verwerving van deelnemingen in buitenlandse ondernemingen C45/07 (ex NN51/07, ex CP 9/07) die in Spanje is toegepast (PB L 135 van 21.5.2011, blz. 1); Besluit 2007/256/EG van de Commissie van 20 december 2006 betreffende de door Frankrijk uit hoofde van artikel 39 CA van de Code général des impôts ten uitvoer gelegde maatregel C46/2004 (ex NN65/2004) (PB L 112 van 30.4.2007, blz. 41), paragraaf 86; Zaak C-6/12, P Oy, punt 22-31; Gevoegde zaken C-78/08 tot en met C-80/08, Paint Graphos, punt 50.
      
         (321)  Er wordt verwezen naar Besluit 2011/82/EU van de Commissie en Besluit 2011/276/EU van de Commissie van 26 mei 2010 betreffende de maatregelen ten gunste van Umicore NV (voorheen Union Minière NV) die door België ten uitvoer zijn gelegd (steunmaatregel C 76/2003 (ex NN 69/2003) (PB L 122 van 11.5.2011, blz. 76), in het bijzonder paragraaf 204 en 223.
      
         (322)  Kennisgeving van Amazon van 5 maart 2015, bijlage 2.
      
         (323)  In het bijzonder, de kennisgeving van Amazon van 5 maart 2015, par. 43 tot en met 45 en par. 49: Amazon verwijst naar de gevoegde zaken C-106/09 P en C-107/99 P Commissie en Spanje/Government of Gibraltar en het Verenigd Koninkrijk, par. 72 en 73 en de aangehaalde rechtspraak; Zaak C-6/12, P Oy, paragraaf 17-19, zaak T-219/10 Autogrill, punt 29; en zaak C-88/03, Portugal/Commissie, punt 54 en de aangehaalde rechtspraak.
      
         (324)  Amazon illustreert dit argument met verwijzing naar de door Luxemburg uitgevaardigde en door het ICIJ gepubliceerde fiscale rulings. Van die rulings heeft Amazon er 97 geïnventariseerd die volgens Amazon gebaseerd zijn op de methode van deling van de residuele winst en in het kader van financieringsregelingen een niet-uniek rendement toekennen, dat wil zeggen een vaste financiële marge voor een Luxemburgse entiteit, terwijl de residuele winst wordt toegekend aan de houder van een financieringsinstrument.
      
         (325)  Kennisgeving van Amazon van 5 maart 2015, par. 97.
      
         (326)  Kennisgeving van Amazon van 18 januari 2016, blz. 6.
      
         (327)  Kennisgeving van Amazon van 5 maart 2015, par. 9.
      
         (328)  [Adviseur 4], „Benchmark Company Search for European Management Companies for 2010-2012”, 5 februari 2014. Bijlage 11 bij de opmerkingen van Amazon bij het besluit tot inleiding van de procedure.
      
         (329)  De belastingadviseur beperkte de zoekopdracht tot de volgende landen: België, Denemarken, Duitsland, Finland, Frankrijk, Griekenland, Ierland, Italië, Luxemburg, Nederland, Oostenrijk, Portugal, Spanje, het Verenigd Koninkrijk en Zweden.
      
         (330)  Deze volgende zoektermen werden gebruikt: management services, business management consultancy services, strategic consulting services, organisational planning services and other related services. Tegelijkertijd sloot de belastingadviseur ondernemingen uit die niet-verbonden diensten (zoals diensten op het gebied van auditing, acturiaat, reclame, makelaardij, communicatie, bouw, ontwerp en ontwikkeling, productie, IT, onroerend goed en vervoer) aanbieden, optraden als partnerschappen, werkzaam waren in een andere bedrijfstak (nutsdiensten en energie) en over onvoldoende kwalitatieve informatie beschikten).
      
         (331)  Adix, Axholmen Ab, Becitizen, Consilia Business Management Spa, Icm Intercultural Management Associates, Implement Mp Ab, Nike Consulting Spa, Nsa S.P.A., Pambianco Strategie Di Impresa Srl, Rhapsodies Conseil, X-Pm Transition Partners.
      
         (332)  Totale inkomsten verminderd met de totale kosten, waarbij de totale kosten gelijk zijn aan de totale kosten van de verkochte goederen vermeerderd met de totale exploitatiekosten.
      
         (333)  Kennisgeving van Amazon van 18 januari 2016, blz. 6.
      
         (334)  Kennisgeving van Amazon van 5 maart 2015. bijlage 14: [Adviseur 2], „[Advisor 2] roll-forward analysis”.
      
         (335)  Amazon verwijst naar de zaak France Telecom (Beschikking 2006/621/EG van de Commissie van 2 augustus 2004 betreffende de door Frankrijk ten uitvoer gelegde steunmaatregel ten gunste van France Télécom (PB L 257 van 20.9.2006, blz. 11), punt 263), waarin de Commissie afzag van terugvordering op grond van de vernieuwende aard van de maatregel.
      
         (336)  EPICENTER beschrijft zichzelf als een onafhankelijk initiatief van zes toonaangevende denktanks in de hele Europese Unie. Zij streeft ernaar het debat over het Europese beleid te voeden en de beginselen van een vrije samenleving te bevorderen door de economische expertise van de leden van die samenleving bijeen te brengen.
      
         (337)  Kennisgeving van Amazon van 18 januari 2016, blz. 8. Zoals vermeld in die kennisgeving: „[..] it is highly unlikely that Lux SCS would have been able to find an independent entity capable or willing enter into a licensing agreement if doing so entailed that the business risk would be supported by that independent entity. Accordingly, Lux SCS was ready to take the risks in relation to the Intangibles, so as to enable LuxOpCo to gain more easily market shares: in the longer term growing revenue for LuxOpCo would mean more revenue for Lux SCS, as licensor. In practical terms, this meant entering into a contractual agreement where the royalty methodology is based on the licensee's being profitable and earning a return on its costs, rather than an arrangement that would create a risk of the licensee being loss making.”
      
         (338)  Kennisgeving van Amazon van 18 januari 2016, blz. 11.
      
         (339)  Kennisgeving van Amazon van 18 januari 2016. Zoals verder toegelicht door Amazon: „Considering those circumstances, it was indeed rational for both parties to agree on a remuneration on the basis that the risks were borne by the licensor and the licensee received a return on costs, as this would incentivize the licensee to grow as quickly as possible, both in terms of geographies and product lines, and to maximize selection (rather than concentrate only on higher margin product lines).”
      
         (340)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz 50.
      
         (341)  Kennisgeving van Amazon van 15 februari 2016, bijlage H.
      
         (342)  Kennisgeving van Amazon van 15 februari 2016, blz. 4.
      
         (343)  De ondernemingen Algoriel, Decade, Seresco SA en Societe de Gestion de Terminaux Informatiques.
      
         (344)  Onderneming Solutec.
      
         (345)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 32.
      
         (346)  Amazon licht in haar kennisgeving van 18 januari 2016, blz. 11, voorts toe dat „[..] it was logical that the royalty contained a floor based on a percentage of royalties, which incentivized the licensee to maximize revenues (and share in the upside of doing so). The corollary to that was a cap on the licensee's remuneration (based on a higher percentage of revenues) to ensure that the costs of the licensee were efficiently managed and did not increase too far out of line with revenue growth”.
      
         (347)  Zie: http://www.amazon.com/Careers-Homepage/b?ie=UTF8&node=239364011.
      
         (348)  Kennisgeving van Amazon van 22 juli 2016: Amazon's Technology-Centric E-tailing-Business, blz. 1.
      
         (349)  Zoals uiteengezet in deze kennisgeving, blz. 5, werd deze berekening gemaakt door [adviseur 1] in het ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017. GMS staat voor Gross Merchandise Sales, ofwel de totale verkoop via de websites van Amazon, dat wil zeggen verkoop door Amazons zelf en verkoop door derde partijen via Marketplace.
      
         (350)  Kennisgeving van Amazon van 29 mei 2017: [adviseur 1] en [adviseur 1]: „Economic analysis of the Transfer Pricing approach adopted in the 2003 ATC”, 25 mei 2017.
      
         (351)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 25-28, een royalty in een range van [10-15] % tot [10-15] % werd als zakelijk beschouwd. Ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 12: „LuxOpCo's aggregate royalty payments to LuxSCS over the period under review are approximately [5-10]% of net sales (or [3-3.5]% of GMS). This figure is well below the range of royalty rates indicated by the CUP analysis in the [Advisor 2] Report, which are based on the agreement between Amazon and [A] and include adjustments to account for other intangibles (customer referrals) licensed by LuxSCS to LuxOpCo but not made available by Amazon to [A].”
      
         (352)  Ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 13: „The tax court relied on Amazon's uncontrolled transactions with its M.com business partners for website technology, external trademark comparables for marketing intangibles, and Amazon's uncontrolled transactions for customer referral fees under the Associates and Syndicated Stores programs for customer information.”
      
         (353)  Ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 12-13. Volgens tabel 1 is het royaltytarief een totaal van de volgende royaltytarieven: Technologie [3-3,5] %, immateriële marketingactiva [1-1,5] %, en klantgegevens [0,5-1] % van de GMS. De inkoopbetaling voor de klantgegevens die werd vastgesteld door de US Tax Court werd door [adviseur 1] omgezet in een royaltytarief dat in verhouding staat tot de waarde van de technologie en immateriële marketingactiva.
      
         (354)  Ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 12-13.
      
         (355)  Ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 15-16.
      
         (356)  Ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 13: „The license of the Intangibles from LuxSCS to LuxOpCo is different, as the license comes with a commitment by LuxSCS to maintain, update, and enhance those intangibles through ongoing investments under the CSA. Although it is recognized that there is a decay of intangibles over time, these intangibles are replaced by new intangibles from the ongoing investments under the CSA and therefore, no downward adjustment to the royalty paid by LuxOpCo to LuxSCS is necessary.”
      
         (357)  Ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 16. Daarentegen lijkt in het ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017 voorbij te worden gegaan aan de functieanalyse in het kader van de toepassing van de CUP-methode, hoewel de functieanalyse wordt beschouwd als een bepalende factor voor de vergelijkbaarheidsanalyse; zie de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 1.20.
      
         (358)  Ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 32.
      
         (359)  Ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 30.
      
         (360)  Ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 33.
      
         (361)  Ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 33.
      
         (362)  Ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 33.
      
         (363)  Gevoegde zaken C-20/15 P Commissie/World Duty Free ECLI:EU:C:2016:981, punt 53 en de aangehaalde rechtspraak.
      
         (364)  Zie de gevoegde zaken C-106/09 P en C-107/09 P Commissie/Government of Gibraltar en Verenigd Koninkrijk, ECLI:EU:C:2011:732, punt 72 en de aangehaalde rechtspraak.
      
         (365)  Zaak C-494/06 P Commissie/Italië en Wam ECLI:EU:C:2009:272, punt 54 en de aangehaalde rechtspraak. Zie ook zaak C-66/02 Italië/Commissie ECLI:EU:C:2005:768, punt 112.
      
         (366)  Zaak C-126/01 GEMO SA ECLI:EU:C:2003:622, punt 41 en de aangehaalde rechtspraak.
      
         (367)  Zaak 730/79 Phillip Morris ECLI:EU:C:1980:209, punt 11. Gevoegde zaken T-298/97, T-312/97 enz. Alzetta ECLI:EU:T:2000:151, punt 80.
      
         (368)  Zaak C-172/03 Heiser ECLI:EU:C:2005:130, punt 55. Zie ook C-271/13 P Rousse Industry/Commissie ECLI:EU:C:2014:175, punt 44; Gevoegde zaken C-71/09 P, C-73/09 P en C-76/09 P Comitato „Venezia vuole vivere” e.a./Commissie ECLI:EU:C:2011:368, punt 136; Zaak C-156/98 Duitsland/Commissie ECLI:EU:C:2000:467, punt 30, en de aangehaalde rechtspraak.
      
         (369)  Zaak C-15/14 P Commissie/MOL ECLI:EU:C:2015:362, punt 60. Zie ook de gevoegde zaken C-20/15 P en C-21/15 P Commissie/World Duty Free Group ECLI:EU:C:2016:981, punt 55 en zaak C-270/15 P België/Commissie ECLI:EU:C:2016:489, punt 49.
      
         (370)  ZaakC-211/15 P Orange/Commissie ECLI:EU:C:2016:798, punt 53 en 54.
      
         (371)  Zaak C-143/99, Adria-Wien Pipeline en Wietersdorfer & Peggauer Zementwerke ECLI:EU:C:2001:598, punt 41.
      
         (372)  Zaak 173/73 Italië/Commissie ECLI:EU:C:1974:71, punt 13.
      
         (373)  Zie zaak C-66/02 Italië/Commissie ECLI:EU:C:2005:768, punt 78; Zaak C-222/04 Cassa di Risparmio di Firenze e.a. ECLI:EU:C:2006:8, punt 132; Zaak C-522/13 Ministerio de Defensa en Navantia ECLI:EU:C:2014:2262, punt 21 tot en met 31.
      
         (374)  Zie de gevoegde zaken C-182/03 en C-217/03 België en Forum 187/Commissie ECLI:EU:C:2005:266, punt 95.
      
         (375)  Dat de nadruk bij verrekenprijzen ligt op de prijsstelling van transacties binnen de groep blijkt duidelijk uit paragraaf 1.6 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010: „Omdat in de afzonderlijke-entiteitenbenadering de leden van een multinationale groep worden behandeld als waren zij onafhankelijke entiteiten, gaat de aandacht uit naar de aard van de transacties tussen die leden en naar de vraag of de voorwaarden daarvan verschillen van de voorwaarden die in vergelijkbare vrijemarkttransacties zouden zijn bedongen. Een dergelijke analyse van de concern- en de vrijemarkttransacties, die de „vergelijkbaarheidsanalyse” wordt genoemd, vormt de kern van de toepassing van het zakelijkheidsbeginsel.” (vertaling Commissie). Deze nadruk op de prijsstelling van transacties binnen de groep wordt wederom bevestigd in par. 1.33 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010: „De toepassing van het zakelijkheidsbeginsel is algemeen gebaseerd op een vergelijking van de voorwaarden in een concerntransactie met de voorwaarden in transacties tussen onafhankelijke ondernemingen. […].” (vertaling Commissie).
      
         (376)  Zie de gevoegde zaken C-182/03 en C-217/03 België en Forum 187/Commissie ECLI:EU:C:2005:266, punt 95.
      
         (377)  Kennisgeving van Amazon van 5 maart 2015, paragraaf 27.
      
         (378)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 1.12, OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010 en 2017, paragraaf 1.13.
      
         (379)  Kennisgeving van Luxemburg van 21 november 2014, par. 38 tot en met 40.
      
         (380)  Zaak 173/73 Italië/Commissie ECLI:EU:C:1974:71.
      
         (381)  Zie de gevoegde zaken C-182/03 en C-217/03 België en Forum 187 ASBL/Commissie ECLI:EU:C:2006:416, punt 81; Gevoegde zaken C-106/09 P en C-107/09 P Commissie/Government of Gibraltar en Verenigd Koninkrijk ECLI:EU:C:2011:732; Zaak C-417/10 3M Italia ECLI:EU:C:2012:184, punt 25, en beschikking van zaak C-529/10 Safilo ECLI:EU:C:2012:188, punt 18.
      
         (382)  Zie overweging 429.
      
         (383)  Zie de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 1.20. Zie ook de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 1.42 en de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 1.51.
      
         (384)  Het verslag inzake verrekenprijzen bevat het onjuiste argument dat de residuele winst „kan worden beschouwd als toerekenbaar aan de immateriële activa die door LuxOpCo in licentie zijn genomen van LuxSCS”.
      
         (385)  Ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017 blz. 21 en 32.
      
         (386)  Kennisgeving van Amazon van 7 juni 2017.
      
         (387)  Het is derhalve onjuist wanneer Amazon aanvoert dat het toezicht op de exploitatie van de immateriële activa daadwerkelijk bij LuxSCS ligt, omdat de immateriële activa in licentie zouden kunnen worden gegeven aan een ander bedrijf in een scenario waarin LuxOpCo verliesgevend was. Zie overweging 321.
      
         (388)  Licentieovereenkomst, paragraaf 1.5 (Licensed Purpose), 2.1, onder a) (Exclusive Intellectual Property License Grant), 2.1, onder b) (Derivative Works), 2.3 (Maintenance), 4.1 (Term) en paragraaf 9.2 (Preventing Infringement).
      
         (389)  Licentieovereenkomst, paragraaf 2.1, onder a) (Exclusive Intellectual Property License Grant).
      
         (390)  Licentieovereenkomst, paragraaf 9.2 (Preventing Infringement). Amazon heeft deze lezing van bepaling 9.2 bevestigd in haar kennisgeving van 7 juni 2017, zie blz. 2.
      
         (391)  Licentieovereenkomst, paragraaf 9.5 (Compliance, Data Protection).
      
         (392)  Het voorwerp van de licentieovereenkomst is hetzelfde als het voorwerp van de licentie van de CSA met betrekking tot de door LuxSCS verkregen licenties. Zie de CSA, paragraaf 1.13, onder a).
      
         (393)  Voor zover de afgeleide werken niet werden toegewezen aan LuxSCS in het kader van de overeenkomst, verkreeg LuxSCS een onherroepelijke, exclusieve en royaltyvrije licentie op die afgeleide werken, met inbegrip van het recht om ze voor de gehele levensduur van de immateriële activa in sublicentie te geven. Elke toewijzing van of licentie op de afgeleide werken moet tegelijkertijd echter in licentie gegeven blijven aan LuxOpCo, waaraan op grond van de licentieovereenkomst een onherroepelijke en exclusieve licentie op de immateriële activa en alle andere intellectuele eigendom van LuxSCS op het Europese grondgebied wordt verleend. Licentieovereenkomst, paragraaf 1.5 (Licensed Purpose), 2.1, onder a) (Exclusive Intellectual Property License Grant), 2.1, onder b) Derivative Works.
      
         (394)  Zie overweging 124.
      
         (395)  Zie overweging 124. Zie de kennisgeving van Amazon van 31 oktober 2003. Zie ook de financiële rekeningen van LuxSCS en de EU Policies and Procedures Manual, waarin vastgesteld is dat LuxSCS „nooit werknemers mag hebben”. Amazon gaf in haar brief van 19 maart 2015 aan dat de werknemers van de Amazon-groep die betrokken zijn bij de ontwikkeling en de instandhouding van de immateriële activa niet in dienst zijn van LuxSCS of entiteiten die deel uitmaken van LuxSCS.
      
         (396)  LuxSCS bezat tijdens de betreffende periode ook aandelen in Amazon Eurasia Holdings Sarl.
      
         (397)  Zie overweging 104 en voetnoot 27.
      
         (398)  Zie overweging 454-455.
      
         (399)  Amazon heeft inderdaad bevestigd dat „noch [LuxSCS], noch haar algemene partner, Amazon Europe Holding, Inc., een actieve rol had in het IP Steering Committee”. Zie de kennisgeving van Amazon van 7 juni 2017, blz. 1. Zoals uiteengezet in overweging 103, trad Amazon Europe Holding Inc. ook op als de enige bestuurder van LuxSCS tijdens de betreffende periode.
      
         (400)  Schriftelijke resolutie van de enige bestuurder van LuxSCS van 28 april 2006, zie tabel 14.
      
         (401)  Zie overweging 104 en 218.
      
         (402)  CSA, paragraaf 1.13 (Licensed Purpose), 2.3 en Exhibit B, en paragraaf 9.12 (Preventing Infringement). Zie ook de CSA, blz. 1: „The Parties desire to pool their respective resources from the Effective Date forward, for the purpose of further developing and otherwise enhancing the value of the Amazon Intellectual Property [Intangibles owned by ATI], A9 Intellectual Property [Intangibles owned by A9] and EHT Intellectual Property [Intangibles owned by LuxSCS] (as defined below), and to share the costs and risks of developing and using all such intellectual property rights developed by any Party on the basis of benefits anticipated to be derived from such intellectual property rights.”
      
         (403)  Zie overweging 213 met betrekking tot de verwerving van [verwerving U, Q, R en T].
      
         (404)  Zie overweging 212 tot en met 214 en 218.
      
         (405)  Zie voetnoot 198.
      
         (406)  Zie overweging 200.
      
         (407)  Zie overweging 199.
      
         (408)  Zoals uiteengezet in voetnoot 400 hebben de partijen de CSA gesloten om hun individuele kosten en risico's te delen zodat voordeel kan worden behaald uit hun gezamenlijke ontwikkeling van de immateriële activa.
      
         (409)  Zoals blijkt uit de boekhouding van LuxSCS, is er geen bewijs gevonden dat A9, ATI of andere Amazon-ondernemingen zijn vergoed voor O & O en het beheer van de immateriële activa buiten de CSA om, noch voor andere diensten buiten de CSA om (zie tabel 9). Derhalve wordt ervan uitgegaan dat de volledige vergoeding aan A9 en ATI voor alle functies die ten behoeve van LuxSCS van uitgeoefend, wordt vastgesteld in de CSA.
      
         (410)  Zie voetnoot 198.
      
         (411)  Zie de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 9.24: „Om een risico te controleren, is het niet nodig om de dagelijkse toezicht- en beheerfuncties uit te oefenen (aangezien die functies kunnen worden uitbesteed), maar wel moet het mogelijk zijn om de resultaten van de dagelijkse toezicht- en beheerfuncties door de dienstverrichter te beoordelen (het vereiste controleniveau en het soort prestatiebeoordeling zijn afhankelijk van de aard van het risico).” (vertaling Commissie). Zoals nader toegelicht in het BEPS-eindverslag van acties 8-10, blz. 63: „If an associated enterprise contractually assuming a specific risk does not exercise control over that risk nor has the financial capacity to assume the risk, then the framework contained in the chapter „Guidance on Applying the Arm's Length Principle” determines that the risk will be allocated to another member of the MNE [multinational enterprise] group that does exercise such control and has the financial capacity to assume the risk. This control requirement is used in this chapter to determine which parties assume risks in relation to intangibles, but also for assessing which member of the MNE [multinational enterprise] group in fact controls the performance of outsourced functions in relation to the development, enhancement, maintenance, protection and exploitation of the intangible.” Zie ook de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 1.65: „Controle over het risico vereist de eerste twee elementen van risicobeheer die in paragraaf 1.61 zijn omschreven, namelijk (i) de capaciteit om te besluiten een risicovolle activiteit uit te oefenen, stop te zetten of af te wijzen, samen met de werkelijke uitoefening van die besluitvormingsfunctie en (ii) de capaciteit om te besluiten of en hoe er moet worden gereageerd op de risico's die met de activiteit gepaard gaan. Het is niet vereist dat een partij dagelijks de risico's beperkt, zoals beschreven in (iii), om controle te hebben over de risico's. Die dagelijkse risicobeperking kan worden uitbesteed, zoals blijkt uit het voorbeeld in paragraaf 1.63. Als de dagelijkse risicobeperking is uitbesteed, zou de controle over het risico echter de capaciteit vereisen om de doelstellingen van de uitbestede activiteiten te bepalen, de dienstverrichter voor de risicobeperkingsfunctie te selecteren, te beoordelen of de doelstellingen worden behaald, en zo nodig om het contract met de dienstverrichter aan te passen of te beëindigen, samen met de uitvoering van die beoordeling en besluitvorming. Volgens die definitie van controle moet een partij zowel beschikken over capaciteit als overgaan tot de functionele uitvoering als hierboven beschreven om over een risico controle te hebben.” (vertaling Commissie).
      
         (412)  Zie de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 6.53: „In outsourcingstransacties tussen onafhankelijke ondernemingen is het doorgaans zo dat een entiteit die namens de juridische eigenaar van immateriële activa functies uitoefent met betrekking tot de ontwikkeling, de verbetering, de instandhouding, de bescherming en de exploitatie van die immateriële activa, dit zal doen onder controle van de juridische eigenaar (zoals besproken in paragraaf 1.65). […].” (vertaling Commissie).
      
         (413)  Zie paragraaf 6.14 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995 en 2010: „Met het oog op vergelijkbaarheid moet bij zakelijke prijsstelling voor immateriële activa rekening worden gehouden met het perspectief van de overdrager en met dat van de overnemer. […] Omdat de licentiehouder investeringen zal moeten doen of andere kosten voor het gebruik van de licentie zal moeten maken, moet worden bepaald of een onafhankelijke onderneming bereid zou zijn om een licentievergoeding van het gegeven bedrag te betalen, gelet op de verwachte opbrengsten van de aanvullende investeringen en de andere uitgaven die waarschijnlijk moeten worden gedaan.” (vertaling Commissie). In paragraaf 6.18 wordt voorts bepaald: „Het is ook belangrijk dat rekening wordt gehouden met de waarde van diensten zoals technische bijstand en opleiding van werknemers die de ontwikkelaar samen met de overdracht kan verrichten. Ook moet rekening worden gehouden met de voordelen die door de licentiegever aan de licentiehouder worden geboden in de vorm van verbeteringen van producten of processen.” (vertaling Commissie). Zie ook de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 6.112.
      
         (414)  Zie overweging 206.
      
         (415)  Zoals gespecificeerd in overweging 429.
      
         (416)  Zoals uiteengezet in paragraaf 2.3 (Maintenance), 9.2 (Preventing infringement) en 9.5 (Compliance, Data protection) van de licentieovereenkomst, was LuxOpCo als enige verantwoordelijk voor de instandhouding en de bescherming van de immateriële activa.
      
         (417)  Zie de kennisgeving van Amazon van 21 augustus 2015, bijlage 5.
      
         (418)  Kennisgeving van Amazon van 7 juni 2017.
      
         (419)  Dat de nadruk ligt op het gebruik van het immaterieel actief wordt verduidelijkt in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 6.71, die als volgt luidt: „Als de juridische eigenaar van een immaterieel actief in wezen:
      
      
                  —
               
               
                  
                     alle functies […] in verband met de ontwikkeling, de verbetering, de instandhouding, de bescherming en de exploitatie van het immaterieel actief uitoefent en controleert;
                  
               
            
                  —
               
               
                  
                     alle activa, waaronder financiering, verstrekt die nodig zijn voor de ontwikkeling, de verbetering, de instandhouding, de bescherming en de exploitatie van het immaterieel actief; alsmede
                  
               
            
                  —
               
               
                  
                     alle risico's in verband met de ontwikkeling, de verbetering, de instandhouding, de bescherming en de exploitatie van het immaterieel actief draagt,
                  
               
            
         dan zal hij recht hebben op alle ex ante verwachte opbrengsten uit de exploitatie van het immaterieel actief door de multinationale groep. Inzoverre een of meer andere leden van de multinationale ondernemingengroep dan de juridische eigenaar functies uitoefenen, activa gebruiken of risico's dragen in verband met de ontwikkeling, de verbetering, de instandhouding, de bescherming en de exploitatie van het immaterieel actief, moeten die verbonden ondernemingen op zakelijke basis voor hun bijdragen worden gecompenseerd. Deze compensatie kan, afhankelijk van de feiten en omstandigheden, bestaan in de volledige verwachte opbrengsten uit de exploitatie van het immaterieel actief, of in een substantieel deel daarvan.” (vertaling Commissie). Zie ook de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 1.20 en 1.22, de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 1.42 en 1.44, waar de nadruk duidelijk ligt op het „gebruik” van het actief.
      
         (420)  Zoals toegelicht in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 2.26: „Als niet kan worden aangetoond dat de intermediaire onderneming ofwel een reëel risico draagt of in de keten een economische functie uitoefent die de waarde van de goederen heeft verhoogd, dan moeten alle elementen in de prijs waarvan wordt aangevoerd dat ze kunnen worden toegewezen aan de activiteiten van de intermediaire onderneming redelijkerwijs elders in de multinationale ondernemingengroep worden toegewezen, omdat onafhankelijke ondernemingen normaal gezien niet zouden hebben toegestaan dat een dergelijke onderneming deelt in de winsten van de transactie.” (vertaling Commissie). Zie ook de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 2.33 en de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 2.39. Zoals nader toegelicht in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 6.59: „Groepsleden die activa gebruiken in de ontwikkeling, de verbetering, de instandhouding, de bescherming en de exploitatie van immateriële activa, moeten daarvoor passende compensatie ontvangen. Dergelijke activa kunnen onder meer, zonder beperking, bestaan uit immateriële activa die worden gebruikt voor onderzoek, ontwikkeling en marketing (bv. knowhow, klantenrelaties enz.), fysieke activa of financiering. Eén lid van een multinationale ondernemingengroep kan een deel of alles van de ontwikkeling, de verbetering, de instandhouding en de bescherming van immateriële activa financieren, terwijl een of meer andere leden alle relevante functies uitoefenen. Bij de beoordeling van het passende rendement op financiering dat in dergelijke omstandigheden wordt verwacht, moet worden erkend dat een partij die in zakelijke transacties financiering verstrekt maar geen controle over de risico's heeft noch andere functies in verband met de gefinancierde activiteit of activa uitoefent, doorgaans geen verwacht rendement ontvangt dat gelijk is aan het rendement dat wordt ontvangen door een investeerder in een soortgelijke situatie die wel belangrijke functies uitoefent en controleert en belangrijke risico's van de gefinancierde activiteit controleert. […].” (vertaling Commissie).
      
         (421)  Zie de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995 en 2010, paragraaf 6.27: „Bij de beoordeling of de voorwaarden van een transactie waarmee immateriële activa gemoeid zijn, een weerspiegeling zijn van zakelijke onderhandelingen, kunnen het bedrag, de aard en de verdeling van de voor de ontwikkeling of de instandhouding van de immateriële activa gemaakte kosten worden onderzocht als een hulpmiddel om de vergelijkbaarheid of de mogelijk relatieve waarde van de bijdragen van elke partij te bepalen […].” (vertaling Commissie).
      
         (422)  Zie tabel 9.
      
         (423)  Zie tabel 9.
      
         (424)  Zie tabel 9 en overweging 474.
      
         (425)  In 2006 heeft LuxSCS tot het maximum van haar geplaatste kapitaal middelen uitgeleend, terwijl de aan ondernemingen in de groep geleende bedragen met het verstrijken van tijd zijn gegroeid in verhouding tot de gecumuleerde winst van de royaltybetalingen die zij ontving van LuxOpCo.
      
         (426)  Het uitstaande bedrag van de kredietfaciliteit is in de periode 2006-2013 verhoogd met [1 500 — 2 000] miljoen EUR (zie overweging 183), terwijl de door LuxOpCo aan LuxSCS verschuldigde royaltybetalingen [1 500 — 2 000] miljoen EUR ([3 000 — 3 500] miljoen EUR — [1 500 — 2 000] miljoen EUR) hoger waren dan de betalingen die LuxSCS in dezelfde periode verschuldigd was aan Amazon US (zie respectievelijk tabel 2 en tabel 10).
      
         (427)  Zie voetnoot 176 en 178 voor een verklaring van de onderlinge afhankelijkheid tussen de royalty en de kredietfaciliteit.
      
         (428)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 9.23 en 9.26. Zie ook de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 1.25-1.27 en de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 1.61, 1.65 en 1.70.
      
         (429)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 9.29. Zie ook de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 1.26 en de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 1.64.
      
         (430)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 9.23. Zie ook de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 1.25 en de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 1.61 en 1.65.
      
         (431)  Overeenkomstig paragraaf 1.49 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010 „is het gevolg van een risicotoewijzing op marktconforme transacties een factor die in overweging moet worden genomen bij het onderzoeken van het economische wezen van een beoogde risicotoewijzing. Bij marktconforme transacties is het over het algemeen zinvol dat partijen een groter deel toegewezen krijgen van de risico's waar zij relatief meer controle over hebben” (vertaling Commissie). Dezelfde voorwaarde is opgenomen in paragraaf 1.27 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995 en wordt geïllustreerd door de volgende woorden: „Stel dat onderneming A een contract sluit om goederen te produceren voor en te leveren aan onderneming B, terwijl onderneming B de omvang van de productie en de levering van goederen bepaalt. In een dergelijk geval is het onwaarschijnlijk dat onderneming A zou aanvaarden om een substantieel voorraadrisico te dragen, omdat zij geen controle heeft over het voorraadniveau terwijl onderneming B dat wel heeft. Er bestaan uiteraard veel risico's, zoals algemene conjunctuurrisico's, waarover doorgaans geen van beide partijen significante controle heeft en die dus zakelijk aan de ene of de andere partij bij een transactie kunnen worden toegewezen. Er moet een analyse worden verricht om te bepalen in welke mate elke partij dergelijke risico's draagt.” (vertaling Commissie). Zie ook de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 1.59-1.60.
      
         (432)  In de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995 is die overweging in paragraaf 1.26 opgenomen, waarin het volgende is bepaald: „Met betrekking tot contractuele voorwaarden kan worden bekeken of een beoogde toewijzing van risico spoort met het economische wezen van de transactie. In dit verband moet het gedrag van de partijen in de regel als het beste bewijs worden beschouwd van de werkelijke toewijzing van risico.” (vertaling Commissie). In paragraaf 1.39 is voorts bepaald dat „contracten binnen een multinationale onderneming gemakkelijk kunnen worden veranderd, geschorst, verlengd of beëindigd volgens de globale strategieën van de multinationale onderneming als geheel en dat die veranderingen zelfs met terugwerkende kracht kunnen plaatsvinden. In dergelijke gevallen zouden belastingdiensten bij de toepassing van het zakelijkheidsbeginsel moeten bepalen wat de onderliggende werkelijkheid is van een contractuele regeling” (vertaling Commissie). Zie ook de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 1.67 en 9.14. OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 1.88.
      
         (433)  Zie overweging 321.
      
         (434)  Licentieovereenkomst,paragraaf 1.5 (Licensed Purpose), paragraaf 2.1, onder a) (Exclusive Intellectual Property License Grant), paragraaf 2.1, onder (b) (Derivative Works), paragraaf 2.3 (Maintenance), paragraaf 4.1 (Term) en par. 9.2 (Preventing Infringement).
      
         (435)  Zie overweging 116 en tabel 13 (Functies en risico's). Zoals uiteengezet in overweging 116, heeft LuxOpCo er door haar exclusieve licentie mee ingestemd om alle activiteiten met betrekking tot de ontwikkeling, de verbetering, het beheer en de exploitatie van de immateriële activa op het Europese grondgebied uit te voeren, en alle aan deze activiteiten verbonden risico's over te nemen.
      
         (436)  Zie ook de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, hoofdstuk IX, Business restructurings, voorbeeld (B): Overdracht van waardevolle immateriële activa naar een lege vennootschap, en in het bijzonder, de conclusie in paragraaf 9.192: „Om te kunnen concluderen dat het economische wezen van de regeling verschilt van haar vorm, moeten alle feiten en omstandigheden volledig in aanmerking worden genomen. Zo wijzen de feiten erop dat onderneming Z geen echte capaciteit heeft om de risico's te dragen die haar in de door de partijen gekenmerkte en gestructureerde regeling zijn toegewezen. Voorts is er geen bewijs van zakelijke motieven voor de regeling. In een dergelijk geval kan een belastingdienst op grond van paragraaf 1.65 ertoe overgaan de door de partijen aangenomen structuur niet te erkennen.” (vertaling Commissie).
      
         (437)  Een illustratief voorbeeld is weergegeven in paragraaf 9.25 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010 en paragraaf 1.70 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, van een investeerder die een fondsbeheerder inhuurt om zijn fondsen te beleggen op zijn rekening.
      
         (438)  Zie tabel 14.
      
         (439)  Zie voetnoot 409, waarin paragraaf 9.24 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010 wordt weergegeven.
      
         (440)  Zie overweging 363 en volgende. „Constant development of the Intangibles is critical to Amazon European business” success (or failure). As such, by developing and controlling the Intangibles Lux SCS takes on significant business risk”, zie de kennisgeving van Amazon van 18 januari 2016, blz. 4.
      
         (441)  Licentieovereenkomst, paragraaf 1.5 (Licensed Purpose).
      
         (442)  Kennisgeving van Amazon van 7 juni 2017, blz. 2-3.
      
         (443)  Zie overweging 199. Met ingang van 1 januari 2014 werd het aandeel van de ontwikkelingskosten die ten laste kwamen van LuxSCS bepaald door het aandeel van de door de Europese activiteiten gegenereerde brutowinst in verhouding tot de wereldwijde brutowinst van Amazon (zie overweging 204).
      
         (444)  Zie overweging 104.
      
         (445)  Zie overweging 436, waaruit blijkt dat de feitelijke gedragingen van de partijen en niet de contractuele overeenkomsten voorrang krijgen bij verrekenprijzen.
      
         (446)  Zie overweging 429.
      
         (447)  Aangezien het LuxOpCo is die de risico's in verband met de immateriële activa en de bedrijfsvoering van Amazon in Europa (zie punt 9.2.1.2) beheert en draagt, zou LuxOpCo zowel het opwaartse en neerwaartse resultaat van haar activiteiten moeten behouden, dat wil zeggen met inbegrip van verliezen, die mogelijk ontstaan als LuxOpCo niet voldoende winst genereert om zakelijke royalty's voor de immateriële activa te betalen. De Commissie heeft een methode voor het vaststellen van een vergoeding aan LuxSCS voorgesteld die de economische realiteit van de bestreden transactie beter weergeeft, zie deel 9.2.1.4.
      
         (448)  Licentieovereenkomst, paragraaf 4.3: „Termination After Failure to Cure for Failure of Performance. If either party fails to perform any of its covenants contained in this Agreement and fails to cure such default within sixty (60) days after receiving a notice from the non-defaulting party, the non-defaulting party may terminate this Agreement immediately by giving written notice to the defaulting party.”
      
         (449)  Zoals uiteengezet in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 6.63: „De mate en de vorm van de activiteiten die nodig zullen zijn om controle uit te oefenen over het financiële risico dat met de verstrekking van financiering gepaard gaat, zullen afhangen van hoe riskant de investering is voor de financier, rekening houdend met het bedrag waarom het gaat en de investering waarvoor de middelen worden gebruikt. Volgens de definitie van controle die in de paragrafen 1.65 en 1.66 van deze richtlijnen tot uitdrukking komt, vereist controle over een specifiek financieel risico de capaciteit om de relevante besluiten in verband met de risicovolle activiteit te nemen, in dit geval de verstrekking van de financiering, samen met de werkelijke uitoefening van deze besluitvormingsfunctie. Daarnaast moet de partij die de controle over het financiële risico uitoefent, de in de paragrafen 1.65 en 1.66 vermelde activiteiten verrichten in verband met de dagelijkse risicobeperkende activiteiten voor deze risico's indien die activiteiten zijn uitbesteed, en in verband met alle nodige voorbereidingen om zijn besluitvorming te faciliteren indien hij die activiteiten niet zelf verricht.” (vertaling Commissie).
      
         (450)  De werknemers van LuxOpCo in het Europese comité voor de prijsstelling in de detailhandel zijn bijvoorbeeld verantwoordelijk voor de vaststelling van de richtlijnen voor de prijsstelling en de goedkeuring van alle detailhandelprijzen op de Europese websites. Zie intern document van Amazon: EU Policies and Procedures Manual, 1 mei 2006, blz. 5.
      
         (451)  Zoals uiteengezet in overweging 104 bestaan de enige inkomsten van LuxSCS uit de betalingen van royalty's en rente van haar dochterondernemingen.
      
         (452)  Zie overweging 183 en voetnoot 177.
      
         (453)  Zie tabel 12.
      
         (454)  Ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 30.
      
         (455)  Licentieovereenkomst, paragraaf 1.2: „„Amazon EHT [LuxSCS] Intellectual Property” means: (a) any and all intellectual property rights throughout the world, owned or otherwise held by Amazon EHT [LuxSCS] whether existing under intellectual property, unfair competition or trade secret laws, or under statute or at common law or equity, including but not limited to: (i) copyrights and author's rights (including but not limited to reviews and editorial content), trade secrets, trademarks, patents, inventions, designs, logos, and trade dress, look and feel, „moral rights,” mask works, rights of personality, publicity or privacy, rights in associate or vendor information, rights in customer information (including but not limited to customer lists and customer data), and any other intellectual property and proprietary rights (including but not limited to rights in databases, marketing strategies and marketing surveys); ii) any application or right to apply for any of the rights referred to in this clause; and (iii) any and all renewals, extensions, future equivalents and restorations thereof, now or hereafter in force and effect; (b) any and all intellectual property licensed, transferred or assigned to Amazon EHT [LuxSCS] by any third party or Affiliate; and (c) any and all Derivative Works assigned to Amazon EHT [LuxSCS] pursuant to Section 2.1(b).”
      
         (456)  Krachtens de licentieovereenkomst, paragraaf 2.1, onder a), werd aan LuxOpCO onherroepelijk een exclusieve licentie toegekend „solely for the Licensed Purpose, to: (i) make, use, reproduce, copy, modify, translate, integrate into or extract from a database and create derivative works of Amazon EHT [LuxSCS] Intellectual Property; (ii) publicly perform or display, import, broadcast, transmit, distribute and communicate to the public by any means whatsoever, including but not limited to wire or wireless transmission process, using broadcasting, satellite, cable or network, license, offer to sell, and sell, rent, lease or lend originals and copies of, and otherwise commercially or non-commercially exploit any Amazon EHT [LuxSCS] Intellectual Property (and derivative works thereof).” Het „voorwerp van de licentie”wordt in paragraaf 1.5 uiteengezet als „(a) operating any and all World Wide Web sites accessed via the European Country code top level domains (including but not limited to.de,.uk, and.fr) for the sale of goods or services where any person or entity (including but not limited to Amazon.com, Inc. or any of its Affiliates) is the seller of record for such goods or services, (b) using Amazon EHT [LuxSCS] Intellectual Property for the purposes of providing World Wide Web services to any third party or Affiliate that contracts for such services with respect to a World Wide Web site that utilizes a European Country code top level domain, and (c) using Amazon EHT [LuxSCS] Intellectual Property within the European Country geographic territory for any other purpose”. Het voorwerp van de licentie is gelijk aan het voorwerp van de licentie voor de licentierechten die LuxSCS heeft gekregen in het kader van de CSA (CSA, paragraaf 1.13).
      
         (457)  Licentieovereenkomst, paragraaf 2.3: „Maintenance. AEU shall abide by regulations and practices in force or use in any European Country in order to safeguard Amazon EHT's [LuxSCS]”s rights in the Amazon EHT [LuxSC] Intellectual Property. AEU [LuxOpCo] shall take all necessary actions to maintain such rights.”
      
         (458)  Licentieovereenkomst, paragraaf 9.2: „Preventing Infringement. (a) AEU [LuxOpCo] shall, at its sole expense, use its best efforts to prevent, investigate, and prosecute any unauthorized use of any Amazon EHT [LuxSCS] Intellectual Property. AEU [LuxOpCo] agrees to promptly inform Amazon EHT of any such unauthorized use that comes to the AEU's [LuxOpCo's] attention. To facilitate coordination of enforcement activities, AEU [LuxOpCo] shall consult with Amazon EHT [LuxSCS] before undertaking any actions to prevent such unauthorized use of Amazon EHT [LuxSCS] Intellectual Property. (b) AEU [LuxOpCo] may, at its sole expense, institute and conduct suits to protect its rights under this Agreement against infringement and may retain all recoveries from any such suits.” Amazon heeft de actieve rol van LuxOpCo met betrekking tot de bescherming van de immateriële activa in Europa bevestigd in haar brief van 7 juni 2017: „[…] under the License Agreement, LuxOpCo had to use its best efforts to prevent, investigate, and prosecute any unauthorised use of the licensed intangibles and to undertake action in this respect, as well as to institute and to conduct suits to protect its rights under the License Agreement against infringement.”
      
         (459)  Licentieovereenkomst, paragraaf 4.1: „Term. Subject to all necessary government approvals, this Agreement is effective as of the Effective Time and continues in effect for the life of all copyrights or author's rights and patents related to the Amazon EHT Intellectual Property licensed under Section 2.1 of this Agreement and until all proprietary and confidential information and know-how related to Amazon EHT Intellectual Property enters the public domain („Term”).” In paragraaf 4.2-4.3 is bepaald dat de overeenkomst alleen kan worden beëindigd i) in geval van wijziging van zeggenschap of aanzienlijke bezwaring, of ii) nadat één van de partijen heeft nagelaten om haar tekortkoming in de uitvoering te herstellen.
      
         (460)  Licentieovereenkomst, paragraaf 2.1, onder a) (Exclusive Intellectual Property License Grant), paragraaf 2.1, onder b) (Derivative Works) en 2.4 (Ownership).
      
         (461)  Licentieovereenkomst, paragraaf 2.1, onder b) (Derivative Works).
      
         (462)  Notulen van de directievergadering van LuxOpCo op 21 juni 2005.
      
         (463)  Notulen van de directievergadering van LuxOpCo op 29 januari 2013, 3 juni 2013 en 9 december 2014.
      
         (464)  EU Policies and Procedures Manual, 1 mei 2006, blz. 21.
      
         (465)  Kennisgeving van Amazon van 7 juni 2017. De notulen van het IP Steering Committee werden samen met de ingediende kennisgevingen van Amazon van 22 juli 2016 en 11 april 2017 aan de Commissie verstrekt.
      
         (466)  Amazon Final Transcripts [Vice president Intellectual Property, Legal, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten] — 20 november 2014, paragraaf 4270: 13-25: „Q. […] the IP steering committee meetings. Was there a procedure for those? […] A. We would meet annually. I would come in and do a presentation of intellectual property changes, some of the disputes that were ongoing. We would do a review of the foreign filing recommendations, so that would be where we would file an application in the United States, our recommendation as far as whether we should file that outside of the United State, principally — well in Europe for each of those, and we would have a recommendation of yes or no. We would go through these with the business leaders, the technology leaders, and they would approve or reject the ideas or our recommendations.”
      
         (467)  Depositie [Senior Vice president, Product Management-Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig Vice president/General Manager Worldwide Operations, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 15 juli 2014, blz. 117, paragraaf 8-13. Zie ook depositie [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 18 september 2014, blz. 29, par. 9-16: […] en Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (such as Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 823: 1-13 en 17-21: […].
      
         (468)  Zie brief van Amazon na terechtzitting, blz. 20, par. 43-46. Zie ook Depositie [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 18 september 2014, blz. 113, par. 23-25, blz. 114, par. 1-2: […].
      
         (469)  Depositie [Senior Vice president, Product Management-Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalige Vice president/General Manager Worldwide Operations, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 15 juli 2014, blz. 74, par. 8-13, blz. 77, par. 14-29.
      
         (470)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 824: 12-25, par. 825: 1-6: „When Amazon decides to launch a program or a product category in Europe that's already been launched in the US, isn't it true that Amazon would start with the technology framework in place in the US and then modify that for the local specifications? A. As much as possible, yes, I think it made a lot of sense and, you know, that's what we did is that if the framework had been built that was -- you know, that we could leverage, it made really good economic sense to leverage that framework and evolve that framework to deal with the local nature of these markets. At the same time, right, again, it's not because you've got a framework that, you know, might work in the US It's like if we don't have the selection we can have whatever framework to do, fulfillment by Amazon or jewelry in that country without the local selection and the low prices there's not that much that will otherwise happen.” Voor bepaalde producten kunnen de ervaringen van de Amerikaanse markt nuttig zijn voor Europa, zoals voor Kindle, omdat Amerikaanse klanten zich sneller aanpassen aan nieuwe technologie, maar dit kan niet worden gegeneraliseerd omdat Amerikanen de voorkeur geven aan andere merken (zie depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 93, par. 9-25). Echter, het lanceren van Kindle in Europa was een enorm initiatief voor de lokale teams om inhoudsrechten te garanderen en om de Kindle daadwerkelijk te verkopen in elk land (zie de brief van Amazon na terechtzitting, blz. 109, par. 345).
      
         (471)  Depositie [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 18 september 2014, blz. 112, par. 9-20.
      
         (472)  Depositie [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 18 september 2014, blz. 112, par. 24-25, blz. 113, par. 1-7, blz. 114, par. 25, blz. 115, par. 1-2.
      
         (473)  Depositie [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 18 september 2014, blz. 113, par. 13-19.
      
         (474)  Kennisgeving van Amazon van 6 maart 2017, bijlage 28a: lijst met werknemers van Amazon sinds 1997, het aantal personeelsleden dat werkzaam is in Luxemburg met een baancode die start met een T.
      
         (475)  Voor de lokalisatie en vertaling heeft het team een vertaalinstrument gebruikt dat ontwikkeld werd door werknemers van Amazon in Europa in samenwerking met een team in de Verenigde Staten. Zie Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 830: 9-12 en 17-21, par. 831: 2-5.
      
         (476)  Kennisgeving van Amazon van 22 januari 2016, blz. 3.
      
         (477)  Amazon Final Transcripts: [Senior vicevoorzitter Worldwide Application Software, voormalige Vice president/General Manager North America Media and Video], 21 november 2014, par. 4633: 4-17: „A technical program manager typically comes from a technical background. […] They oftentimes were software development engineers and in some cases still wrote software actively. Their function as technical program manager was to translate, you know, a functional specification, a very business- and product-focused document, translate it into technical terms that a software developer could then code against.”; Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 16, par. 16-19: „So, I tell them what to do and then somebody does it and he comes back and he shows me what he did and I tell him this is what I wanted you to do or not.”; en Amazon Final Transcripts [Senior vicevoorzitter Worldwide Application Software, voormalige Vice president/General Manager North America Media and Video], 21 november 2014, par. 4620: 17-19: „Q: And a functional specification, you describe what you want consumers to experience. A: Yes.”
      
         (478)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 59, par. 10-25, blz. 60, par. 2-5: […].
      
         (479)  Kennisgeving van Amazon van 22 juli 2016, Amazon's Technology-Centric E-tailing-Business, blz. 12 en overweging 370.
      
         (480)  Brief van Amazon van 4 april 2017, blz. 6: „Generally, the Vice-President for Retail business (first [Vice president International Retail, Amazon Corporate LLC, US, former Head of European Retail Business, responsible for all retail operations in Europe, LuxOpCo, Luxembourg], then [Vice president European Retail Business, responsible for all retail operations in Europe, LuxOpCo, Luxembourg, former Country Manager France, Amazon.fr SAS, Clichy, France]) was collecting and prioritizing the requests from local staff for purposes of channelling the information to the technology teams managed from the US, including in relation to the EFN-related requests. […][Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, US, former Head of European Third Party Business (such as Marketplace), LuxOpCo, Luxembourg], at the time he was responsible for the European marketplace business, had a similar coordination role (with a small Luxembourg team) with respect to getting US technology teams working on EFN tools for the marketplace business and then supporting local staff and third party sellers regarding the use of the newly developed technology.”
      
         (481)  Amazon Final Transcripts [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 4 november 2014, par. 603: 2-4: „It was developed in Europe with the help of central technology teams but mainly in Europe.”
      
         (482)  Brief van Amazon na terechtzitting, blz. 118, par. 315, 317. Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 99, par. 20-22 en depositie [Vice president International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg], 7 mei 2014, blz. 63, par. 16-22.
      
         (483)  Brief van Amazon na terechtzitting, blz. 118-119, par. 316, 318. Zie ook Amazon Final Transcripts [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 4 november 2014, par. 602: 21-25, par. 603: 1-2: „Yes, same considerations, plus the fact that finally we -- after so many years, we launched two new countries in Europe; that's Italy and Spain. And we were able to launch those countries because of the work that was done on the technology and the logistics, programs called EFN, European Fulfillment Network, which did not exist before.”
      
         (484)  Depositie [Vice president International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg], 7 mei 2014, Exhibit 46, blz. 4.
      
         (485)  Brief van Amazon na terechtzitting, blz. 119, par. 319-321.
      
         (486)  Bijlage C-2284-P bij de kennisgeving van Amazon van 30 september 2016.
      
         (487)  [Omschrijving van de technologie van Amazon].
      
         (488)  [Omschrijving van de technologie van Amazon].
      
         (489)  [Omschrijving van de technologie van Amazon].
      
         (490)  Depositie [Vice president International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxembourg], 7 mei 2014, Exhibit bij depositie 46, blz. 10.
      
         (491)  Intern document van Amazon: EFN 2013 OP1, blz. 7.
      
         (492)  Brief van Amazon na terechtzitting, blz. 120-121, par. 323-330.
      
         (493)  Amazon Final Transcripts: [Vice president International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg], 3 november 2014, par. 493: 24-25, par. 494: 1-5.
      
         (494)  Brief van Amazon na terechtzitting, blz. 120-121, par. 323-330.
      
         (495)  Amazon Final Transcripts: [Vice president International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg, voormalig Country Manager Frankrijk, Amazon.fr SAS, Clichy, Frankrijk], 5 november 2014, par. 897: 15-25, par. 898: 1-4.
      
         (496)  Amazon Final Transcripts: [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 5 november 2014, par. 984: 6-15.
      
         (497)  Packstation is een door DHL Duitsland geëxploiteerd netwerk van geautomatiseerde lockers, dat de geadresseerde toelaat om zelf op elk gewenst tijdstip zijn pakketje(s) op te halen. Zie Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 125, par. 22-25, blz. 126, par. 2-25, blz. 127, par. 2-6: „So that's why we invented with DHL, something called PAC station, which only three years ago turned into Amazon, in to Abox, Amazon Box. Which also gets implemented in New York. We have Amazon Abox in New York.”
      
         (498)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 57, par. 9-25, blz. 58, par. 1-25, blz. 59, par. 2-9: […].
      
         (499)  Amazon Final Transcripts: [Directeur Finance, Amazon Instant Video Limited, Londen, Verenigd Koninkrijk, voormalig Manager Finance en Director Finance Amazon.co.uk, Londen, Verenigd Koninkrijk], 5 november 2014, par. 1130: 10-17.
      
         (500)  Zie de door onderneming X ingediende standpunten in overweging 338 tot en met 342.
      
         (501)  In elektronische handel verwijst de omrekeningskoers naar de verhouding tussen de gerealiseerde omzet en de bezoekers.
      
         (502)  Zij verwijzen naar de directe en indirecte kosten in verband met de afwikkeling van een aankooporder, bijvoorbeeld, de onderzoekstijd die is besteed door de klant.
      
         (503)  Zie overweging 337 tot en met 342.
      
         (504)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 26. Volgens het verslag inzake verrekenprijzen, exploiteerde AIS vóór de herstructurering de detailhandel die werd aangeboden via de Europese websites van Amazon en exploiteerde AIM de programma's voor derde verkopers die werden aangeboden via de Europese websites.
      
         (505)  License Agreement For Pre-existing Intellectual Property (licentieovereenkomst voor reeds bestaande intellectuele-eigendomsrechten) tussen LuxSCS en ATI, ingediend door Amazon op 12 januari 2016.
      
         (506)  Licentieovereenkomst, paragraaf 1.2: „„Amazon EHT [LuxSCS] Intellectual Property” means: (a) any and all intellectual property rights throughout the world, owned or otherwise held by Amazon EHT [LuxSCS] […] (including but not limited to customer lists and customer data […]”; paragraaf 2.1. a): „Amazon EHT [LuxSCS] irrevocably grants AEU [LuxOpCo], under all Amazon EHT [LuxSCS] intellectual property rights in or comprising the Amazon EHT [LuxSCS] Intellectual Property, whether existing now or in the future, the following sole and exclusive right and license to the Amazon EHT [LuxSCS] Intellectual Property.”
      
         (507)  Kennisgeving van Amazon van 21 augustus 2015, blz. 2: „Under the License Agreement, ownership of customer data for all EU sites lies with Lux SCS. As a service to Lux SCS, these data are collected by LuxOpCo for the retail activities.”
      
         (508)  Licentieovereenkomst, paragraaf 2.3 (Maintenance) en paragraaf 9.5 (Compliance, Data Protection). LuxOpCo is in het bijzonder verantwoordelijk voor a) de beperking van de toegang tot gegevens, b) het verwerken in overeenstemming met toepasselijke wetten, c) het gebruik van gegevens voor uitsluitend goedgekeurde doeleinden, d) documentatie, e) de garantie dat er passende, operationele en technologische processen en procedures bestaan om te beveiligen tegen ongeoorloofde toegang, verlies, vernietiging, diefstal, het gebruik of vrijgave van de persoonsgegevens.
      
         (509)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 6-7 en36.
      
         (510)  Amazon Final Transcripts [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 4 november 2014, par. 617: 20-25, par. 618: 1-3.
      
         (511)  Brief van Amazon na terechtzitting, blz. 75, par. 229-230; Zie ook Amazon Final Transcripts: [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 5 november 2014, par. 975: 18-25, par. 976: 1-6: „So brand name — I keep hearing that question from journalists. That's why I'm — I think a brand name doesn't really help you, right. A brand name is a name. I mean what really matters to customers is not the name, it's what you do, right. And you have to have the relevant selection. You have to have the relevant services, right, you have to pay attention to the customer. You have to pay attention to the product that you're selling, right, because every product comes with different characteristics and one thing might be more important here, might be more important there. The brand name itself I think has only become important because we filled it with life.”; Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 146, par. 13-25: „Why doesn't brand help you build your business? A. Not at all. Q. Why not I said? A. What helps build your business is not a name, right? You need, you need something behind that name. I mean, Amazon is a name until you fill it with the individual product that is relevant to the customer and build to services. I've been talking about and do all that stuff. I mean, it's, it's not enough to just say we're an online store. I mean, you need to bring it alive, right? So that's what's driving it.”
      
         (512)  Amazon Final Transcripts [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 4 november 2014, par. 727:25, par. 728:1-8, par. 625:4-7, par. 685:5-9. Amazon Final Transcripts [Senior vicevoorzitter, financieel directeur, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 17 november 2014, par. 2848:22-25: „They don't really care where they get it from. They just want to get it at the right price, they want it to be convenient. They want to get it quickly. And so those are the attributes that matter to customers.;” par. 2852:11-17: „At the end of the day, you know, I don't think a customer really cares once they have that item that they want and in their home or wherever, where that item came from. The item is the item. What they wanted is they wanted to get it quickly, they wanted to make sure it was at the right price, it was convenient and those are the attributes.”
      
         (513)  Zie paragraaf 2.3.2.1.
      
         (514)  Amazon Final Transcripts [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 5 november 2014, par. 976: 5-17.
      
         (515)  Zie Amazon Final Transcripts: [Vice president European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg, voormalig Country Manager Frankrijk, Amazon.fr SAS, Clichy, Frankrijk], 5 november 2014, par. 905: 1-10: „So did the brand name help? You know, I think that it wasn't helping in the sense of building selection and trying to get vendors to come on board locally. […].”
      
         (516)  Zie Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 810: 6-21: „Similar, yeah, with the local -- yeah, so what's important to me like, you know, and the reason IP exists is that what's really important for UK seller or UK customer is that Amazon.co.uk where the customer knows in the UK, the brand name, the customer knows in the UK Amazon.co.uk that's what the customer types to go and visit our site, www.Amazon -- you get it -- Amazon.uk, whatever it is. As it is Amazon.fr, Amazon.de, Amazon.it because they are local brands -- local brand names, you know, for each of these countries. I think that's very important. Q. Okay. A. If you ask my dad, he knows Amazon.fr, you know, not Amazon.com because that's what he types, you know, to go to the France site to buy products in his local market.” Zie ook Amazon Final Transcripts [Vice president International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd van European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg], 5 november 2014, par. 976: 5-17, waarin wordt uitgelegd dat Amazon.de in Duitsland vanaf het begin beschouwd wilde worden als een Duitse winkel met Duitse mensen, met verwerking vanuit Duitsland met een Duitse klantenservice. Derhalve werd en wordt Amazon.de in Duitsland in het Duits uitgesproken en niet in het Engels.
      
         (517)  Amazon Final Transcripts: [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 5 november 2014, par. 1001: 8-18: […].
      
         (518)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 772: 8-25: „Yeah, it did not. You know, the brand name, you know, Amazon was clearly a good name in books […].”
      
         (519)  Dit was vooral het geval in Europa, waar het moeilijker was om aan klanten uit te leggen dat Amazon meer verkoopt dan alleen boeken. Zie depositie [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 18 september 2014, blz. 42: par. 8-25, blz. 43, par. 1-14.
      
         (520)  Depositie [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 18 september 2014, blz. 41: par. 14-21: […]; Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 106, par. 20-25, blz. 107, par. 2-9: […].
      
         (521)  Depositie [Senior Vice president Business Development, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 16 juli 2014, blz. 117, par. 1-7.
      
         (522)  Zie overweging 132.
      
         (523)  Notulen van de directievergadering van LuxOpCo op 9 april 2007.
      
         (524)  Notulen van de directievergadering van LuxOpCo op 12 april 2010 en 13 december 2010.
      
         (525)  Notulen van de directievergadering van LuxOpCo op 17 augustus 2010.
      
         (526)  Notulen van de directievergadering van LuxOpCo op 23 augustus 2010.
      
         (527)  Notulen van de directievergadering van LuxOpCo op 22 juli 2011.
      
         (528)  Notulen van de directievergadering van LuxOpCo op 21 augustus 2007 en 12 oktober 2009.
      
         (529)  Notulen van de directievergadering van LuxOpCo op 9 januari 2008.
      
         (530)  Notulen van de directievergadering van LuxOpCo op 29 januari 2013 en 29 januari 2014.
      
         (531)  Onder meer, intern document van Amazon: notulen van de directievergadering van LuxOpCo op 24 juli 2008, 18 maart 2010; 17 januari 2011 en 7 april 2011.
      
         (532)  Het Lagerhuis (House of Commons) van het Britse parlement, getuigenbewijs voorafgaand aan de Commissie Begroting op 12 november 2012. Getuigenis Cecil: „All the strategic functions for our business in Europe are based in Luxembourg. That could be our retail business, our third-party-business, our transportation teams, our customer service, HR, finance.” Beschikbaar op: https://publications.parliament.uk/pa/cm201213/cmselect/cmpubacc/716/121112.htm.
      
         (533)  Het Lagerhuis (House of Commons) van het Britse parlement, verslag over de rekeningen 2011-2012-van HMRC — Schriftelijk bewijs van Amazon EU Sarl [LuxOpCo] door Andrew Cecil, 13 november 2012: „Amazon EU Sarl [LuxOpCo] owns the inventory, earns the profits associated with the selling these products to end customers and bears the risk of any loss. From Luxembourg, Amazon EU Sarl processes and settles payments from its European customers.” Beschikbaar op: https://publications.parliament.uk/pa/cm201213/cmselect/cmpubacc/writev/716/m03.htm.
      
         (534)  Zie afbeelding 3 en overweging 180.
      
         (535)  Het Lagerhuis (House of Commons) van het Britse parlement, verslag over de rekeningen 2011-2012-van HMRC — Schriftelijk bewijs van Amazon EU Sarl door Andrew Cecil, 13 november 2012: „Fulfilment and customer service centres located in the UK are operated by Amazon.co.uk Ltd, a UK company. Amazon.co.uk Ltd earns a margin on its operating costs for providing services performed in the UK to group companies, primarily to Amazon EU Sarl. The services provided include fulfilment and logistics services; customer support services; accountancy, tax, legal, human resources, localisation and similar back office services; merchandising and marketing support services; and purchasing assistance.” Beschikbaar op: https://publications.parliament.uk/pa/cm201213/cmselect/cmpubacc/writev/716/m03.htm.
      
         (536)  Het Lagerhuis (House of Commons) van het Britse parlement, getuigenbewijs voorafgaand aan de Commissie Begroting op 12 november 2012. Getuigenis Cecil: „The inventory of goods that are in our fulfilment centres across Europe belongs to Amazon EU Sarl [LuxOpCo] and does not belong to the local entities that we may have across Europe.;”„Amazon.co.uk is a service company in the UK providing services to Amazon EU Sarl [LuxOpCo] for which it receives payment.” Beschikbaar op: https://publications.parliament.uk/pa/cm201213/cmselect/cmpubacc/716/121112.htm. Zie ook het Lagerhuis (House of Commons) van het Britse parlement, verslag over de rekeningen 2011-2012-van HMRC — Schriftelijk bewijs van Amazon EU Sarl [LuxOpCo] door Andrew Cecil, 13 november 2012: „Fulfilment and customer service centres located in the UK are operated by Amazon.co.uk Ltd, a UK company. Amazon.co.uk Ltd earns a margin on its operating costs for providing services performed in the UK to group companies, primarily to Amazon EU Sarl [LuxOpCo]. The services provided include fulfilment and logistics services; customer support services; accountancy, tax, legal, human resources, localisation and similar back office services; merchandising and marketing support services; and purchasing assistance.” Beschikbaar op: https://publications.parliament.uk/pa/cm201213/cmselect/cmpubacc/writev/716/m03.htm.
      
         (537)  Zie de kennisgeving van Amazon van 22 juli 2016. „Amazon's Technology-Centric E-tailing-Business”.
      
         (538)  Zie de kennisgeving van Amazon van 22 juli 2016. „Amazon's Technology-Centric E-tailing-Business”.
      
         (539)  Brief van Amazon na terechtzitting, ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 34, par. 91.
      
         (540)  Zie depositie [Director International Tax and Tax Policy, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 24 april 2014, blz. 129, par. 18-25, blz. 130, par. 2; 6-15: […].
      
         (541)  Zie depositie [Director International Tax and Tax Policy, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 24 april 2014, blz. 126, par. 9-25, blz. 127: 2-25, blz. 129, par. 2-5: […].
      
         (542)  Zie e-mail van [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], van 16 juni 2008, (in: Depositie [Vice president International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg] — Exhibit bij depositie 25): […].; Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 61, par. 8-25, blz. 62, par. 2: […]; en depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 32, par. 14-25, blz. 33, par. 2-25, blz. 34, par. 2-12: […].
      
         (543)  Depositie [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 18 september 2014, blz. 41 106 par. 1121-1525, blz. 107, par. 1-3: […].
      
         (544)  Depositie [Vice president International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg], 7 mei 2014, blz. 163, par. 25, blz. 164, par. 1-8.
      
         (545)  Intern document van Amazon: Amazon Who Is Our Customer DE Customers Report May 2016, blz. 6.
      
         (546)  Intern document van Amazon: Amazon Who Is Our Customer FR Customers Report June 2016, blz. 5.
      
         (547)  Zie depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 227, par. 10-12: […].; Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 228, par. 2 t/m 8: […].; en depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 228, par. 9-21: […].
      
         (548)  Amazon Final Transcripts: [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 5 november 2014, par. 1002: 2-12: „So even within a category, there is no magic key that you can just use to turn and everything works in the category. It's calling vendors. It's sitting down with the people. The majority have local organizations. You need to convince them that this is a good thing in their local context, that you're going to drive sales and efficiencies, that you're going to not only cannibalize their business, but create incremental opportunity of growth for them. It's a very local game.”
      
         (549)  Zie e-mail van [Vice president Finance, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten] aan [Senior Vice president, Chief Financial Officer, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten] van 2 mei 2006: „Even though we've established Luxembourg as our European headquarters, we will continue to maintain our European country offices and operations facilities in their current locations throughout Europe. It's important that we maintain our local presence in these countries, as we want each site to reflect the tastes and preferences of our customers in these locations.”; Amazon Final Transcripts: [Vice president European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg, voormalig Country Manager Frankrijk, Amazon.fr SAS, Clichy, Frankrijk], 5 november 2014, par. 909:10-17: „Brands are relevant on a national level. Some customers shop some brands in some countries and other brands in other countries, right, so what would be important for us to understand is not what is selling somewhere else, it's what local customer needs and wants. And we had established a list of priority brands we'd have to look to go after and start with that.;” en Amazon Final Transcripts: [Directeur Finance, Amazon Instant Video Limited, Londen, Verenigd Koninkrijk, voormalig Manager Finance en Director Finance Amazon.co.uk, Londen, Verenigd Koninkrijk], 5 november 2014, par. 1100: 5-10: „Philips, for example, back at this period were very, very small in the UK, quite powerful in Germany. Panasonic, again, on this list, small in the UK, very strong in Germany. So different focus from customers, different focus from competition. So, yeah, they would look different.”
      
         (550)  Opmerkingen van Amazon over het besluit tot inleiding van de procedure, par. 101. Zie ook het verslag inzake verrekenprijzen, blz. 13; zie ook depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 209, par. 20-25, blz. 210, par. 2-18: „Germans know how to purchase food for hundreds of years, right? They're not waiting for online store to sell, you know, there's supermarket for them. They're all well fed. They all know how to feed their families. So, if you entered the segment, the selection is one of the most attractive points, because if you picture your store where you buy your noodles, for example, then this store would only have like ten, 50 different kinds of noodles, but I can tell you here in Europe we have 6 000 different kind of noodles. So, when I tasked my team to launch consumer products food, I said please, go build the biggest noodle shelf in Germany, so at least in one area customers can be sure whenever they think about noodles, I go to Amazon because they have all the noodles. They have the organic noodle, they have the Italian handmade, they have the fresh, they have the dry, they have the Japanese rice noodle. They have the import. You know, there's a thousand kinds of noodles.”; en depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 227, par. 16-25: „People know how to buy shoes, apparel, everything, so it only makes sense to bring something where I believe I can win the customer. I can win the customer with having a larger selection or better customer service, more convenience, that's, that's my main goal, right? And that's different by country, because it's depending on size, on topics and all that stuff and that's more important than the pure when did you launch the tools category.”
      
         (551)  Deskundigenverslag van [Voorzitter en oprichter van Interactive Media in Retail Group, de Britse brancheorganisatie voor e-retailing en e-commerce, Londen, Verenigd Koninkrijk), 6 juni 2014 (in opdracht van Amazon), blz. 3.
      
         (552)  Deskundigenverslag van [Voorzitter en oprichter van Interactive Media in Retail Group, de Britse brancheorganisatie voor e-retailing en e-commerce, Londen, Verenigd Koninkrijk), 6 juni 2014, blz. 36, par. 77-78.
      
         (553)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 39, par. 21 t/m 25; blz. 40, par. 2-3: „I mean it's, when a management is acquiring selection is the core task of this company here, right? I mean, you can't, operating a website, a store with nothing in it is meaningless, right, so all we do here is when the management -- so at that time, it was anything between 100 and 200. Today it would be much more. Q. One hundred to 200 buyers or 100 to 200 employees? Buyers? A. No, buyers. Q. Or employees? A. Selection, people that manipulate selection.”
      
         (554)  Deskundigenverslag van [Voorzitter en oprichter van Interactive Media in Retail Group, de Britse brancheorganisatie voor e-retailing en e-commerce, Londen, Verenigd Koninkrijk), 6 juni 2014, blz. 36, par. 77-78.
      
         (555)  Deze cijfers omvatten een toename van [35-40] % tot [45-50] % van het aantal verkoopmanagers ter ondersteuning van de uitbreiding van het assortiment en het verbeteren van de voorwaarden; in: Depositie [Vice president International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxembourg], 7 mei 2014, Exhibit bij depositie 23, blz. 5.
      
         (556)  In 2005 waren 11 bedrijven in de top 15 Franse e-ondernemingen Frans (deskundigenverslag [Voorzitter en oprichter van Interactive Media in Retail Group, de Britse brancheorganisatie voor e-retailing en e-commerce, Londen, Verenigd Koninkrijk), 6 juni 2014, blz. 30, par. 66).
      
         (557)  Net als in Duitsland beperkte de Franse wetgeving Amazon in het gebruik van haar gebruikelijke strategie van concurrerende prijzen. In Frankrijk moeten uitgevers een vaste boekenprijs bepalen en de detailhandel mag niet meer dan vijf procent korting geven op die prijs. Indien de totale prijs met inbegrip van de verzendkosten, als gevolg van die regel, hoger is dan de prijs in een fysieke winkel, is het onwaarschijnlijk dat de potentiële klant online koopt.
      
         (558)  Amazon Final Transcripts: [Vice president European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg, voormalig Country Manager Frankrijk, Amazon.fr SAS, Clichy, Frankrijk], 5 november 2014, par. 880:16-18; 21-25 par. 881: 1-16.
      
         (559)  Amazon Final Transcripts: [Vice president European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg, voormalig Country Manager Frankrijk, Amazon.fr SAS, Clichy, Frankrijk], 5 november 2014, par. 879: 21-25, par. 880:16-18. Volgens het sociaal plan, „Amazon France [was] not generating sufficient revenue from its operations to support its cost structure and be a viable going concern.” en intern document van Amazon; „Collective Redundancy Program for Amazon.fr SARL”.
      
         (560)  „Collective Redundancy Program for Amazon.fr SARL”, blz. 12.
      
         (561)  Amazon Final Transcripts, [Vice president European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg, voormalig Country Manager Frankrijk, Amazon.fr SAS, Clichy, Frankrijk], 5 november 2014, par. 881: 20-24: „Honestly, there was a fair chance that it wouldn't.” Depositie [Vicevoorzitter International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg], 7 mei 2014, blz. 160, par. 16-18: „[…] we are very disappointed with France, how hard [it] was to get customers to come shop at Amazon.”
      
         (562)  Een werknemer van Amazon heeft verklaard dat de activiteiten van Amazon in Frankrijk niet zouden bestaan zonder het programma voor het uitbreiden van het assortiment. Zie Amazon Final Transcripts: [Vice president European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg, voormalig Country Manager Frankrijk, Amazon.fr SAS, Clichy, Frankrijk], 5 november 2014, par. 918: 19-22: „I think it wouldn't exist”.
      
         (563)  Deskundigenverslag van [Voorzitter en oprichter van Interactive Media in Retail Group, de Britse brancheorganisatie voor e-retailing en e-commerce, Londen, Verenigd Koninkrijk], 6 juni 2014, blz. 40, par. 87: „As was the case for its earlier launches, the localized efforts of Amazon's employees were crucial in expanding into new product categories. Local employees were familiar with local tastes and had to establish and maintain relationships and work with vendors, negotiate licensing contracts with country copyright owners and organizations, determine local pricing, and more. Amazon benefited from having a local workforce who had country specific expertise.”
      
         (564)  Deskundigenverslag van [Voorzitter en oprichter van Interactive Media in Retail Group, de Britse brancheorganisatie voor e-retailing en e-commerce, Londen, Verenigd Koninkrijk], 6 juni 2014, blz. 40, par. 87: „Amazon must source certain products, including media products and digital content, on a country-by country basis.” en depositie [Vicevoorzitter International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd van European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg], 7 mei 2014, blz. 35, par. 22-25: „[…] Europe has different laws depending upon the media type and the copyright type. So digital gets way more complicated by — by country basis.”
      
         (565)  Depositie [Baker Foundation Professor of Business Administration at Harvard Business School, Verenigde Staten], 18 augustus 2014, [Baker Foundation Professor of Business Administration at Harvard Business School, Verenigde Staten] Exhibit 7, blz. 11.
      
         (566)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 11, par. 5-15: „[…] to me it's much smarter to start a German operation if you have German, knowledgeable people of the German market and not learn everything from scratch.”
      
         (567)  http://phx.corporate-ir.net/phoenix.zhtml?c=97664&p=irol-newsArticle&ID=233853, 7.6.2017.
      
         (568)  Amazon.com Acquires Three Leading Internet Companies http://phx.corporate-ir.net/phoenix.zhtml?c=176060&p=irol-newsArticle&ID=502989.
      
         (569)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 802:1-6; Amazon Final Transcripts: [Vice president International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg], 3 november 2014, par. 476:1-13.
      
         (570)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 823:1-10: „[…] a lot of the successes ended up being driven by what we did on a local basis.”
      
         (571)  Een werknemer van Amazon heeft verklaard dat Amazon pas na [0-10] jaar onderhandelingen in Duitsland een partnerschap aanging met [een leverancier] (Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 26, par. 17-25, blz. 27, par. 1) en na diverse jaren sloot zij een partnerschap met [een leverancier] (Amazon Final Transcripts: [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 5 november 2014, par. 981: 6-10). In Frankrijk heeft Amazon geconstateerd dat leveranciers zoals [een leverancier] en [een leverancier] zeer terughoudend waren om hun producten bij Amazon te verkopen, ze waren veeleisend […] en het duurde heel lang voordat een permanent partnerschap werd opgericht (Amazon Final Transcripts: [Vice president European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg, voormalig Country Manager Frankrijk, Amazon.fr SAS, Clichy, Frankrijk], 5 november 2014, par. 894:19-25; par. 895,:1-9). In het Verenigd Koninkrijk heeft een werknemer van Amazon verteld over lange en gedetailleerde onderhandelingen met leveranciers zoals [leveranciers] om overeenkomsten te sluiten (Amazon Final Transcripts: [Directeur Finance, Amazon Instant Video Limited, Londen, Verenigd Koninkrijk, voormalig Manager Finance en Director Finance Amazon.co.uk, Londen, Verenigd Koninkrijk], 5 november 2014, par. 1100:16-25, par. 1101: 1-3). Bovendien gaf een groot aantal leveranciers de voorkeur aan een benadering waarbij hun producten „in het echt” aangeraakt en bekeken konden worden, en dat was voor een zuivere speler als Amazon moeilijk te verwezenlijken. Gezien deze beperking, leveranciers […] (Amazon Final Transcripts: [Directeur Finance, Amazon Instant Video Limited, Londen, Verenigd Koninkrijk, voormalig Manager Finance en Director Finance Amazon.co.uk, Londen, Verenigd Koninkrijk], 5 november 2014, par. 1101: 21-25, par. 1102: 1).
      
         (572)  Intern document van Amazon: European Fulfillment Network (EFN), blz. 1: […].
      
         (573)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 772: 8-25: „Yeah, it did not. You know, the brand name, you know, Amazon was clearly a good name in books, but you know, my recruiters would call sellers I remember them telling me, look, you know, I have to tell them we're like eBay in order for the sellers to understand that actually, you know, we had an e-marketplace and, you know, pitch them and explain to them you know, which categories they might be able to list.”
      
         (574)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 123, par. 2-25, blz. 124, par. 2-9.
      
         (575)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 771: 14-25, par. 776: 11-15, 24-25, par. 777: 1-25, par. 778: 4-9, par. 779: 12-21: het werk van de recruiters met de potentiële verkopers wordt beschreven als van cruciaal belang, omdat de recruiters eigenlijk het meeste werk hebben verricht voor de verkopers door de lancering te ondersteunen en door het toevoegen van nieuwe producten aan de website.
      
         (576)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 780: 5-25, par. 781: 1-24. Zie ook Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 827: 18-23: „[…] the team in Luxembourg, the onboarding team played a really big role of, like, you know, working and building. So either adding tools, as I talked about, you know, they build a lot of tools, you know, in the process or working with the technology teams that were building.”
      
         (577)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 829: 24-25, par. 830: 1-12.
      
         (578)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 782: 3-17.
      
         (579)  Intern document van Amazon: 3 Year Plan: International Merchant Services, juli 2009, blz. 28.
      
         (580)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 803: 11-25: „[…] new countries like Spain, Italy […] We're still in this process of calling sellers and building the ecosystems.”
      
         (581)  Intern document van Amazon: 3 Year Plan: International Merchant Services, juli 2009, blz. 29.
      
         (582)  Intern document van Amazon: 3 Year Plan: International Merchant Services, juli 2009, blz. 2.
      
         (583)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 803: 24-25.
      
         (584)  Zie overweging 168 en de kennisgeving van Amazon van 29 mei 2017, ex post verslag inzake verrekenprijzen van 2010, blz. 24-25.
      
         (585)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 808: 1-13: „So clearly we learned in the US that low prices are really important. That's very clear. At the same time, you know, how we implement low prices in the UK or low prices in Germany is very different because obviously the competitiveness of our site in the UK is defined by local retailers and local competition. So the learnings of what might happen with low prices would probably, you know, have learned from the US, maybe, maybe not. But in terms of the actual implementation and how we deal with the local nature of our retail business or third-party business, that I think has to be implemented locally.”
      
         (586)  Depositie [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 18 september 2014, blz. 41, par. 9-10. Zie ook Amazon Final Transcripts: [Vice president European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg, voormalig Country Manager Frankrijk, Amazon.fr SAS, Clichy, Frankrijk], 5 november 2014, par. 909:22-25; par. 910: 1-2: „Pricing is totally local. Pricing is driven at Amazon by our willingness to be the best value for customers in the country you operate, and to be the best value for customers in the country you operate, you essentially match your competition prices and your competitors are local.”
      
         (587)  Brief van Amazon na terechtzitting, blz. 31, par. 79.
      
         (588)  Redline-notulen van de vergadering van de Commissie, Amazon en Luxemburg, 26 mei 2016, blz. 3.
      
         (589)  Intern document van Amazon: EU Policies and Procedures Manual, 1 mei 2006, blz. 5.
      
         (590)  Intern document van Amazon: EU Policies and Procedures Manual, 1 mei 2006, blz. 5.
      
         (591)  Kennisgeving van Amazon van 14 maart 2017, gedateerd op 4 april 2017.
      
         (592)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Sales International, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Third Party Business (zoals Marketplace), LuxOpCo, Luxemburg], 4 november 2014, par. 831: 5-10.
      
         (593)  Amazon Final Transcripts: [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 5 november 2014, par. 984: 5-25.
      
         (594)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 50, par. 6-13.
      
         (595)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 52, par. 8-15.
      
         (596)  Amazon Final Transcripts: [Vice president European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg, voormalig Country Manager Frankrijk, Amazon.fr SAS, Clichy, Frankrijk], 5 november 2014, par. 939:23-25; par. 940: 1-2.
      
         (597)  Amazon Final Transcripts: [Directeur Finance, Amazon Instant Video Limited, Londen, Verenigd Koninkrijk, voormalig Manager Finance en Director Finance Amazon.co.uk, Londen, Verenigd Koninkrijk], 5 november 2014, par. 1104: 6-25 par. 1105: 1-2.
      
         (598)  Intern document van Amazon: Amazon Who Is Our Customer DE Customers Report May 2016, blz. 6. Zie ook depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 49, par. 18-25: Wat betreft Duitse klanten van Amazon is het feit dat „Amazon werkt”, dat wil zeggen doet wat zij zegt, belangrijker voor hen dan het assortiment, in tegenstelling tot de Verenigde Staten, waar de prijs de belangrijkste factor is: „If you ask a German customer today why do you love Amazon, they would say because it works, and you can find many studies showing you exactly that and price would come somewhere ranked third, a second, third at best, depending on the category. Where in the U.S., people would say Amazon has great prices, right?”; en depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 151, par. 10-14: Een reclame van Amazon zou in Duitsland nooit gericht worden op de prijs, omdat de prijs minder belangrijk is: „In the U.S. at that time you would show a commercial based on price, right, Amazon attractive prices. And I said that in Germany that would be meaningless, because our largest category would not have attractive prices […].”
      
         (599)  Intern document van Amazon: Amazon Who Is Our Customer FR Customers Report June 2016, blz. 5-6.
      
         (600)  Amazon Final Transcripts [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 5 november 2014, par. 1046: 1-6: „So my -- part of my team's job is to make sure that the customer finds the relevant content on the website. That would mean we would be adding pictures and product description. We would work on customer reviews and -- that are visible changes on the website”.
      
         (601)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 34, par. 12-23: „To translate a legal text by Google, you need an individual to put it in correct wording again and that's the same thing that we do on our website, that we present to our customer, and consistency of presentation is very important in my store because, you know, the detail pages need to look the same. The language, you can't call color, color on this page and something else on the next page, so you need to have people that make sure you use consistent German terminology, otherwise the customer is completely lost.”
      
         (602)  Amazon Final Transcripts [Vice president eCommerce platform], 24 oktober 2014, par. 215: 8-23: […].
      
         (603)  Amazon Final Transcripts: [Vice president International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg], 3 november 2014, par. 493: 8-25, par. 494: 1-5: […].
      
         (604)  Amazon Final Transcripts: [Vice president International Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalig hoofd European Retail Business, verantwoordelijk voor alle detailhandelactiviteiten in Europa, LuxOpCo, Luxemburg], 3 november 2014, par. 503: 24-25, 504:1-25: […].
      
         (605)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 35, par. 5-18: […].
      
         (606)  Amazon Final Transcripts: [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 5 november 2014, par. 976: 6-17: „And to a certain extent, you can hear, we phonetically used the U.S. expression of the brand name so we're not saying Amazon.de but we say Amazon.de, because we didn't want customers in Germany for a minute to think about that this is a U.S. store, right. It's a German store with German people, fulfilled out of Germany, where you reach German customer service. You work with all the things that you're familiar in Germany. You find all the product that is relevant to you in Germany, and that is very, very different from France, UK, from the U.S.”
      
         (607)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 49, par. 7-18.
      
         (608)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 148, par. 16-20.
      
         (609)  Brief van Amazon na terechtzitting, blz. 31, par. 80. Zie ook depositie [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalige Vice president/General Manager Worldwide Operations, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 15 juli 2014, blz. 25, par. 18-23: „So because the networks are different, you would want to have supply chain people that understand the individual network. Supply chain people in the US for the US network; supply chain people to understand the European network; supply chain people to understand the Asian network.”
      
         (610)  Amazon Final Transcripts [Senior Vice president Product Management — Retail, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 4 november 2014, par. 588: 11-20: „Yes. There isn't and there wasn't a European transportation carrier, so we had to deal with Royal Mail in the UK, Deutsche Post in Germany, and with LaPoste in France. At that time we had to deal with Royal Mail, and Deutsche Post or LaPoste. There was not much alternative. Some small couriers were starting to grow, but we had to negotiate with the quality of service, the type of the support, and the type of delivery with the three big players in those three countries.”
      
         (611)  Depositie [Senior Vice president, Product Management-Retail, Amazon Corporate, Verenigde Staten, voormalige Vice president/General Manager Worldwide Operations, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 15 juli 2014, blz. 37, par. 2-7, blz. 55, par. 22-25, blz. 126, par. 24-25, blz. 127, par. 1-8: „The physical process in the UK and Germany had been designed by, principally by a German team. And that process just was totally different from the one that was principally Crisplant-based.”
      
         (612)  Depositie [Senior Vice president, Product Management-Retail, Amazon Corporate Amazon LLC, Verenigde Staten, voormalige Vice president/General Manager Worldwide Operations, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 15 juli 2014, blz. 56, par. 13-15: „So they were -- those two were very different, even though the physical processes was the same in both plants.”
      
         (613)  Depositie [Senior Vice president, Product Management-Retail, Amazon Corporate Amazon LLC, Verenigde Staten, voormalige Vice president/General Manager Worldwide Operations, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 15 juli 2014, blz. 54, par. 20-23.
      
         (614)  Depositie [Senior Vice president, Product Management-Retail, Amazon Corporate Amazon LLC, Verenigde Staten, voormalige Vice president/General Manager Worldwide Operations, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], 15 juli 2014, blz. 58, par. 9-12.
      
         (615)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 64, par. 25, blz. 65, par. 2-10: „So, I did not decide the color of the walls or which equipment to put into the operations. What I delivered, the most relevant input factor, which was the expected number of articles, ASINs that we're planning to sell. That's what determines the size and the equipment, but then operations figures out the layout of the building and when and where to build it, so I do not pick the land. I do not build the building, but I tell them I'm gonna sell washing machines, which makes a huge difference in the shelving than selling books.”
      
         (616)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 110, par. 22-25, blz. 111, par. 2-9: „[…] I would deliver forecasts based on what selection growth and additions I would expect and then they would determine how many square meters, […]” blz. 176, par. 19-25, blz. 177, par. 2-4, blz. 178, par. 2-7: „[…] I'm setting the biggest guidance by saying we going to sell washing machines or books and then everything follows that strain, and the cost and the margin calculation would be highly determined on that input.”
      
         (617)  In Duitsland heeft Amazon.de haar detailhandelteam verzocht om samen met leveranciers de meest efficiënte manier om hun goederen te verzenden en te ontvangen, te ontwikkelen. Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 166, par. 2-5, en blz. 137, par. 16-23: „So, this is the team that I, for example, sent to the inbox to make their life more efficient because I have the relation to the vendor and can change the vendor behaviour […]” en „So, this would be people from, from my retail team that would be on the dock engineering the inbound, right? Like, if you sign up vendors you want to, you want to teach them how to deliver so that our fulfilment center can efficiently handle the product.”
      
         (618)  Amazon Final Transcripts: [Directeur Finance, Amazon Instant Video Limited, Londen, Verenigd Koninkrijk, voormalig Manager Finance en Director Finance Amazon.co.uk, Londen, Verenigd Koninkrijk], 5 november 2014, par. 1108: 25, par. 1109: 1-19.
      
         (619)  Depositie [Vice president en Country Manager Duitsland, Amazon Deutschland Services GmbH, München, Duitsland], 13 juni 2014, blz. 88, par. 13-25, blz. 89, par. 2-13: „That's just a small piece of innovation. No, innovation is not always inventing Kindle. Innovation is make a process work for specific customer behaviour that is existing.”
      
         (620)  Kennisgeving van Amazon van 8 februari 2017, blz. 2, betreffende de financiering van LuxOpCo en de doeleinden waarvoor zij wordt gebruikt, en overweging 183.
      
         (621)  Voor zover een van deze functies was uitbesteed aan de Europese lokale gelieerde ondernemingen, werden deze gelieerde ondernemingen op „cost plus”-basis vergoed, wat betekent dat LuxOpCo de kosten in verband met deze functies doelmatig heeft opgevangen.
      
         (622)  Tot [400-500] miljoen EUR in 2013.
      
         (623)  Zie overweging 343.
      
         (624)  Zie tabel 6.
      
         (625)  Zie tabel 5: Doorberekening vervoerskosten en abonnement op Prime. Hoewel Prime een breder gamma van diensten aanbiedt dan slechts gratis verzending, werd voorzichtig overwogen dat 100 % van de opbrengsten van het abonnement op Prime de transportkosten alleen dekten om kostencategorieën vast te stellen die baat hebben bij de immateriële activa.
      
         (626)  Zie overweging 339.
      
         (627)  Zie overweging 205-206.
      
         (628)  Zie overweging 428 en tabel 3 en tabel 6. In de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995 en 2010, paragraaf 6.36 tot en met 6.39 wordt verwezen naar situaties waarin een bedrijf dat geen handelsmerken of handelsnamen bezit marketingactiviteiten onderneemt. In deze omstandigheden is het vermogen van de onderneming om de toekomstige voordelen die voortvloeien uit de marketingactiviteiten afhankelijk van de inhoud van de rechten die zij heeft op de handelsmerken of handelsnamen. In dit opzicht kunnen kosten voor reclame- en verkoopbevordering een belangrijke rol spelen bij de handhaving van de waarde van een handelsmerk. Het volgende illustratieve voorbeeld wordt gegeven in paragraaf 6.36: „Wanneer de verdeler de kosten van zijn marketingactiviteiten draagt (d.w.z. er is geen regeling dat de eigenaar de uitgaven vergoedt), is de vraag in welke mate de verdeler kan delen in de potentiële winsten uit die activiteiten. In het algemeen zal in zakelijke transacties het vermogen van een partij die niet de juridische eigenaar is van een marketing immaterieel actief om de toekomstige baten van marketingactiviteiten die de waarde van dat immaterieel actief verhogen, te verkrijgen, in beginsel afhangen van het wezen van de rechten van die partij. Een verdeler kan bijvoorbeeld beschikken over het vermogen om de baten van zijn investeringen in de ontwikkeling van de waarde van een merk te verkrijgen uit zijn omzet en marktaandeel, wanneer hij een langetermijncontract heeft op grond waarvan hij de exclusieve rechten heeft voor de verdeling van het merkproduct. In dergelijke gevallen moet het aandeel van de verdeler in de winsten worden gebaseerd op wat een onfhankelijke verdeler in vergelijkbare omstandigheden zou verkrijgen. In sommige gevallen kan een verdeler buitengewone marketinguitgaven doen die hoger zijn dan de uitgaven die een onafhankelijke verdeler met soortgelijke rechten zou doen ten voordele van zijn eigen distributieactiviteiten. In een dergelijk geval zou een onafhankelijke verdeler aanvullend rendement verlangen van de eigenaar van het merk, bijvoorbeeld door een lagere aankoopprijs voor het product of een verlaging van het royaltytarief.” (vertaling Commissie). Zie ook de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, bijlage bij hoofdstuk VI: Voorbeelden van immateriële activa, voorbeeld 10.
      
         (629)  Zoals uiteengezet in overweging 433 bestaan de enige aanzienlijke inkomsten van LuxSCS uit de royalty van LuxOpCo.
      
         (630)  Kennisgeving van Amazon van 29 mei 2017, ex-postverslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 29.
      
         (631)  Licentieovereenkomst, paragraaf 7 (No Warranties).
      
         (632)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 14. Zoals uiteengezet in het ex post verslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 23: „A key aspect of the European business was the effective management of the inventory which is comprised of millions of individual items purchased from third-party vendors for resale.”
      
         (633)  Zoals uiteengezet in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 9.12: „[…] heeft een belastingdienst het recht de geplande contractuele toewijzing van risico tussen verbonden ondernemingen aan te vechten, indien die niet spoort met het economische wezen van de transactie. Bij het onderzoek van de risicotoewijzing tussen verbonden ondernemingen en de gevolgen daarvan voor de verrekenprijzen is het dus belangrijk om niet alleen de contractuele voorwaarden te onderzoeken, maar ook de volgende aanvullende vragen:
      
      
                  —
               
               
                  
                     strookt het gedrag van de verbonden ondernemingen met de contracutele toewijzing van risico's […],
                  
               
            
                  —
               
               
                  
                     is de toewijzing van risico's in de concerntransactie zakelijk ([…,]), en
                  
               
            
                  —
               
               
                  
                     wat zijn de gevolgen van de risicotoewijzing ([…])?” (vertaling Commissie).
               
            
         (634)  CSA per 5 januari 2009, paragraaf 2.3, en Exhibit B (Functions and Risks).
      
         (635)  Zie tabel 4 voor een gedetailleerd overzicht van de waardeaanpassingen en voorzieningen inzake de vlottende activa van LuxOpCo.
      
         (636)  Het ex post verslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 29.
      
         (637)  OESO-richtsnoeren Verrekenprijzen van 1995, 2010 en 2017, paragraaf 7.14.
      
         (638)  Zie voetnoot 272.
      
         (639)  De vraag of een vergoeding is verschuldigd voor het verlenen van dergelijke diensten van de ene aan een andere verbonden onderneming van de groep zal afhangen van een analyse van de specifieke feiten en omstandigheden, en, in het bijzonder, of deze „risicobeheer”-diensten zelf een voordeel vertegenwoordigen (of een verwacht voordeel) voor LuxOpCo. Zie de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, 2010 en 2017, paragraaf 7.29.
      
         (640)  Kennisgeving van Amazon van 27 februari 2017, blz. 12.
      
         (641)  Kennisgeving van Amazon van 27 februari 2017, blz. 13.
      
         (642)  Kennisgeving van Amazon van 27 februari 2017, bijlage 32-9.
      
         (643)  Kennisgeving van Amazon van 27 februari 2017, blz. 13.
      
         (644)  Zoals uiteengezet in overweging 163.
      
         (645)  Deze risico's werden echter niet door Amazon aan de orde gesteld als een kritische bedreiging in de kennisgeving van 27 februari 2017.
      
         (646)  Licentieovereenkomst, paragraaf 9.2 (Preventing Infringement).
      
         (647)  CSA, paragraaf 9.12 (Preventing Infringement).
      
         (648)  Zie paragraaf 2.2 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010: „De selectie van een verrekenprijsmethode is steeds gericht op het vinden van de meest geschikte methode voor een bepaald geval.” (vertaling Commissie) Zie ook paragraaf 1.42 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995.
      
         (649)  Zie ook de paragrafen 3.49 en 3.50 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995. Deze voorkeur voor traditionele transactiemethoden is gehandhaafd in paragraaf 2.3 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010.
      
         (650)  Kennisgeving van Amazon van 4 mei 2015, blz. 3-4, en de kennisgeving van Amazon van 31 juli 2015, blz. 2-3.
      
         (651)  Zie OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, hoofdstuk I, deel C en OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, hoofdstuk I, deel D.1.2. In paragraaf 1.17 van de richtlijnen Verrekenprijzen van 1995 worden in dit verband de volgende richtlijnen bepaald: „Zoals hierboven opgemerkt, moeten bij deze vergelijkingen materiële verschillen tussen de vergeleken transacties of ondernemingen in aanmerking worden genomen. Om na te gaan in welke mate transacties of ondernemingen vergelijkbaar zijn en vervolgens passende correcties aan te brengen om zakelijke voorwaarden te bepalen (of een range daarvan), moeten hun eigenschappen worden onderzocht die de voorwaarden in zakelijke onderhandelingen zouden beïnvloeden. Mogelijk belangrijke eigenschappen zijn de kenmerken van het overgedragen eigendom of de overgedragen diensten, de door de partijen uitgeoefende functies (rekening houdend met de gebruikte activa en de gedragen risico's), de contractuele voorwaarden, de economische omstandigheden van de partijen, en de door de partijen gevolgde bedrijfsstrategieën. […].” (vertaling Commissie). Deze eigenschappen worden gewoonlijk aangeduid met de vijf vergelijkbaarheidsfactoren. Zie ook paragraaf 1.36 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010 en 2017.
      
         (652)  Zie punt 2.1.2.3.
      
         (653)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 1.19: „Belangrijke kenmerken die in overweging kunnen worden genomen, zijn onder meer […] in het geval van immateriële activa, de vorm van de transactie (bv. licentie of verkoop), het soort eigendom (bv. octrooi, handelsmerk of knowhow), de duur en de mate van bescherming, en de verwachte baten van het gebruik van de activa.” (vertaling Commissie).
      
         (654)  Zie overweging 220, waarin de toelichting van Amazon waarom de intellectuele eigendom die in het kader van de M.com-overeenkomsten in licentie is gegeven, verschilt van de immateriële activa die in licentie zijn gegeven in het kader van de licentieovereenkomst, wordt omschreven. Zie ook overweging 223 over overeenkomst [A]. Zoals nader toegelicht in de kennisgeving van Amazon van 31 juli 2015: „Customer data is never licensed out to third parties. Moreover, third-party use under license of the Amazon trademarks and the Amazon logo in Europe is limited to marketing and similar materials that have been approved in advance by LuxOpCo. These limited licenses are revocable, royalty-free, non-transferable and non-assignable.”
      
         (655)  Hetzelfde geldt voor overeenkomst [G], terwijl andere overeenkomsten […] worden genoemd Overeenkomst in het geval van [H] en [B] en […] in het geval van [I].
      
         (656)  Zoals uiteengezet in overweging 309 heeft Luxemburg ook geconcludeerd dat deze overeenkomsten, met inbegrip van overeenkomst [A], niet gebruikt kunnen worden voor CUP-analysedoeleinden aangezien deze overeenkomst een bedrijfsmodel weerspiegelt dat verschilt van het model dat is ingevoerd tussen LuxSCS en LuxOpCo.
      
         (657)  Zie overweging 253.
      
         (658)  Zie OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 1.15, OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010 en 2017, paragraaf 1.33.
      
         (659)  Kennisgeving van Amazon van 29 mei 2017, blz. 5.
      
         (660)  Amazon Final Transcripts: [Vice president Technology — Software Development, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalige Vice president of Kindle, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], getuigenis op terechtzitting van 18 november 2014, par. 35413540: 24-25, par. 3541:1-25, par.-3542: 1-25: „Q: […] And given that these deals involved services and technology, how did Amazon price them? A: Well, the way we priced these deals was essentially looking at them as a wholistic bundle […].”
      
         (661)  Zoals uiteengezet in overweging 210 werd dit verder erkend door de US Tax Court.
      
         (662)  Zie overweging 144.
      
         (663)  Amazon laatste getuigenverklaring van 18 november 2014, [President Technology — Software Development, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten, voormalige Vice president of Kindle, Amazon Corporate LLC, Verenigde Staten], blz. 3549: 9 tot 3550:1, par. 3549: 10-25; par. 3550:1-10: „Volume impacted deal pricing pretty significantly. You can look at the -- you can go through the various contracts across the M.coms and you will find that the larger ones, such as [C] and [A], they have a lower commission rate than the smaller ones such as [D] and [E] and [F], and so that was a reality of what the market forces would require, […] And so the expectation that became predominant across all of the players in this market segment was that the bigger the sales volume, the lower the commission rate would be, and that found its way into, for example, [A] Amendment 3 is where we went from a single commission structure to a tiered base structure because [A] saw that their sales were doing very well and they predicted them to do very well over the course of the remainder of the agreement and they didn't want to be spending that much because they thought it wasn't competitive with their alternatives. And you saw the same thing in the [C] deal […].”
      
         (664)  Kennisgeving van Amazon op 5 maart 2015, par. 129, blz. 41.
      
         (665)  Zie overweging 322. Zoals uiteengezet in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 1.53: „Het feit dat een verlieslatende onderneming zaken doet met de winstgevende leden van haar multinationale ondernemingengroep, kan voor de belastingplichtigen of de belastingdiensten een aanwijzing zijn dat de verrekenprijzen moeten worden onderzocht. Het is mogelijk dat de verlieslatende onderneming geen afdoende compensatie ontvangt van de multinationale onderneming waartoe zij behoort, voor de baten die uit haar activiteiten voortvloeien.” (vertaling Commissie). Zie ook de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 1.71 en de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 1.130.
      
         (666)  Zie overweging 153.
      
         (667)  Kennisgeving van Amazon van 29 mei 2017.
      
         (668)  Zie overweging 210.
      
         (669)  Zoals uiteengezet in overweging 210, heeft de US Tax Court erkend dat Amazon krachtens overeenkomst [A]diverse ondersteunende diensten heeft geleverd aan [A], die niet verbonden waren met de immateriële activa.
      
         (670)  In het ex post verslag inzake verrekenprijzen van 2017 wordt onjuist aangevoerd dat „the license of the Intangibles from LuxSCS to LuxOpCo […] comes with a commitment by LuxSCS to maintain, update, and enhance those intangibles through ongoing investments under the CSA”. Zoals uiteengezet in punt 2.1.2.3, neemt LuxOpCO deze „verbintenis” over, omdat haar een exclusieve en onherroepelijke licentie was toegekend om de door LuxSCS gehouden immateriële activa te ontwikkelen, te verbeteren en te exploiteren.
      
         (671)  Zie overweging 529.
      
         (672)  Zie overweging 153.
      
         (673)  Zie overweging 256.
      
         (674)  verslag inzake verrekenprijzen, blz. 31.
      
         (675)  Zie ook het ex post verslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 19: „For the party that does not make a unique and valuable contribution, like any other one-sided method, the TNMM tends to mathematically give the same effect as a residual profit split method as only a remuneration for the routine functions can be allocated and no residual profit can be attributed to that party. The TNMM is under the circumstances of the case, the most appropriate method for an ex-post analysis of the outcomes of the royalty transaction given that other available methods do not provide a more reliable basis for testing the transaction.”
      
         (676)  Zoals uiteengezet in overweging 301 heeft Luxemburg in haar opmerkingen bij het besluit tot inleiding van de procedure verduidelijkt dat de betwiste fiscale ruling een op de TNMM gebaseerde verrekenprijsmethode onderschrijft. Volgens de Luxemburgse belastingdienst werd door de aanvaarding van de TNMM als de geschikte verrekenprijsmethode in dit geval de in het verslag inzake verrekenprijzen opgenomen functieanalyse, weergegeven.
      
         (677)  De keuze van de onderzochte partij is slechts nodig wanneer de cost-plus- of resale-price-methode of de TNMM wordt gebruikt, zie paragraaf 3.18 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010 en 2017. Deze vereiste kan ook worden gevonden in paragraaf 2.38, 3.26 en 3.43 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995.
      
         (678)  Zie ook paragraaf 2.59 en 9.79 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010.
      
         (679)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 2.59: „Een methode van de transactionele nettomarge is waarschijnlijk weinig betrouwbaar indien elke partij bij een transactie waardevolle, unieke bijdragen levert. […] In een dergelijk geval zal een transactionele profit-splitmethode doorgaans de meest geschikte methode zijn, […]. Een eenzijdige methode (traditionele transactiemethode of methode van de transactionele nettomarge) kan echter toepasselijk zijn in gevallen waarin een van de partijen alle unieke bijdragen in de concerntransactie levert, terwijl de andere partij geen enkele unieke bijdrage levert.” (onderstreping voor meer nadruk) (vertaling Commissie). Zie ook OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 2.65.
      
         (680)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 30-31.
      
         (681)  Zoals uiteengezet in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 6.42: „[…] Bijvoorbeeld in het geval van intern ontwikkelde immateriële activa is het zo dat als de juridische eigenaar geen relevante functies uitoefent, geen relevante activa gebruikt en geen relevante risico's draagt, maar enkel handelt als de entiteit die de eigendomstitel heeft, hij uiteindelijk geen recht zal hebben op een ander deel van de opbrengsten die de multinationale ondernemingengroep behaalt uit de exploitatie van de immateriële activa, dan een zakelijke compensatie, als die er is, voor het hebben van de eigendomstitel.” (vertaling Commissie).
      
         (682)  Kennisgeving van Amazon van 5 maart 2015, par. 91, blz. 30.
      
         (683)  Zoals bepaald in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 6.89: „Bij transacties waarmee de overdracht van immateriële activa of rechten daarin gemoeid is, is het van wezenlijk belang dat de aard van de immateriële activa en de rechten daarin die tussen gelieerde ondernemingen worden overgedragen, precies worden bepaald. Indien aan de overgedragen rechten beperkingen worden gesteld, is het ook van essentieel belang om de aard van die beperkingen en de volledige omvang van de overgedragen rechten te bepalen. In dit verband moet worden opgemerkt dat de voor de transacties gekozen kwalificaties geen belang hebben voor de verrekenprijzenanalyse. Bijvoorbeeld in het geval van de overdracht van het exclusieve recht om een octrooi in land X te exploiteren, is het besluit van de belastingplichtige om de transactie als een verkoop van alle octrooirechten in land X dan wel als een eeuwigdurende exclusieve licentie van een deel van de mondiale octrooirechten te kwalificeren, niet van belang voor de bepaling van de zakelijke prijs indien in beide gevallen de transactie waarvan de prijs moet worden bepaald, een overdracht is van de exclusieve rechten om het octrooi in land X voor de resterende nuttige levensduur te exploiteren. In de functieanalyse moet dus de aard van de overgedragen rechten in immateriële activa precies worden bepaald.” (vertaling Commissie).
      
         (684)  Zoals uiteengezet in de overwegingen 189-192 verrichten de Europese lokale gelieerde ondernemingen ondersteunende diensten enz. aan LuxOpCo en worden zij op een „cost plus”-basis vergoed voor deze diensten.
      
         (685)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 13.
      
         (686)  Verslag inzake verrekenprijzen, blz. 13 en 30.
      
         (687)  De Commissie merkt op dat deze tekortkomingen, die werden geconstateerd in het verslag inzake verrekenprijzen en werden onderschreven in de betwiste fiscale ruling, zowel in de studie van 2014 (zie overweging 324) als in het ex post verslag inzake verrekenprijzen van 2017 (zie overwegingen 386-387) werden herhaald. In de laatstgenoemde werden de functies van LuxOpCo gepresenteerd als van beperkte waarde en routinematig van aard. Ten tweede werd gesteld dat LuxOpCo beperkte risico's droeg. Met betrekking tot de activa wordt voorts uitdrukkelijk in het ex post verslag inzake verrekenprijzen van 2017 verklaard dat LuxOpCo „does not own, manage or control any IP rights”. In dit opzicht wordt in het verslag openlijk voorbij gegaan aan het feit dat LuxOpCo een exclusieve en onherroepelijke licentie is verleend voor de immateriële activa voor hun gehele levensduur in de Europese markt, en dat LuxOpCo — in overeenstemming met de aan haar in het kader van de licentieovereenkomst toegekende rechten — in werkelijkheid de immateriële activa voor eigen rekening en risico's verder ontwikkelt, verbetert, en beheert. Zoals reeds aangetoond in deel 9.2.1.2 is dit een onjuiste afbakening en een duidelijk onjuiste weergave van de functies, activa en risico's van LuxOpCo. Zie ex post verslag inzake verrekenprijzen van 2017, blz. 31-32.
      
         (688)  In dit verband luidt paragraaf 2.87 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010 als volgt: „De noemer moet zich focussen op de relevante indicator(en) van de waarde van de door de onderzochte partij uitoefende functies in de onderzochte transactie, waarbij rekening wordt gehouden met de gebruikte activa en de gedragen risico's.” (vertaling Commissie). Zie ook paragraaf 2.93 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017.
      
         (689)  Paper on Transfer Pricing Methods, opgesteld door het OESO-Secretariaat in juli 2010, paragraaf 17.
      
         (690)  Zoals vermeld in de OESO-richtlijnen van 1995, paragraaf 8.8: „Wat bijdragen aan een kostendelingsovereenkomst onderscheidt van een gewone overdracht van eigendom of diensten binnen de groep, is dat een deel van de compensatie of de volledige compensatie die door de deelnemers wordt beoogd, bestaat uit de voordelen die zij elk verwachten van het bijeenbrengen van middelen en vaardigheden. Onafhankelijke ondernemingen gaan regelingen inzake het delen van kosten en risico's aan als er een gemeenschappelijke behoefte bestaat waarvan de ondernemingen wederzijds kunnen profiteren. Onafhankelijke partijen die zakelijk handelen, kunnen bijvoorbeeld de risico's willen delen (bv. van hoogtechnologisch onderzoek) om het verliespotentieel van een activiteit te beperken, of zij gaan over tot kostendeling of een gezamenlijke ontwikkeling om besparingen te realiseren, bijvoorbeeld door schaalvoordelen, of om de efficiëntie en de productiviteit te verhogen, misschien door de combinatie van de verschillende individuele sterke punten en specialisaties.” (vertaling Commissie). Zie ook de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 8.8 en de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 8.12.
      
         (691)  Amazon voert in haar kennisgevingen van 28 oktober 2015, „Role of European Entities”, blz. 2, en „Meeting with the Case Team”, blz. 4, aan dat LuxSCS de immateriële activa in stand houdt en ontwikkelt door het doen van „significant investments”. Echter, zoals uiteengezet in deel 9.2.1.1, oefent LuxSCS in feite geen waardetoevoegende functies uit met betrekking tot de ontwikkeling van de immateriële activa. Door haar verwijzing naar de CSA lijkt Amazon te suggereren dat de door A9 en ATI verrichte ontwikkelingsactiviteiten in de Verenigde Staten beschouwd moeten worden als functies van LuxSCS die relevant zijn voor de beoordeling van de betwiste transactie. Zoals uiteengezet in overweging 427 worden de door A9 en ATI uitgeoefende functies in eigen naam echter uitgeoefend door deze ondernemingen, en draagt LuxSCS, zoals blijkt uit de jaarverslagen van de CSA, zelf niet bij aan de ontwikkeling in het kader van de CSA. Als zij een aan haar in de CSA toegewezen functie had uitgeoefend, dan zou dat worden weergegeven in de categorie kosten. Bijgevolg ontvangen A9 en ATI een vergoeding voor hun functies in verband met de immateriële activa door middel van de ontwikkelingskosten.
      
         (692)  Zie overweging 206.
      
         (693)  Zoals uiteengezet in paragraaf 6.18 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995 en 2010: „Het is ook belangrijk dat rekening wordt gehouden met de waarde van diensten zoals technische bijstand en opleiding van werknemers die de ontwikkelaar samen met de overdracht kan verrichten. Ook moet rekening worden gehouden met de voordelen die door de licentiegever aan de licentiehouder worden geboden in de vorm van verbeteringen van producten of processen.” (vertaling Commissie). Zie ook OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 6.75: „De in dit deel B uiteengezette beginselen moeten worden toegepast in uiteenlopende situaties waarin sprake is van de ontwikkeling, de verbetering, de instandhouding, de bescherming en de exploitatie van immateriële activa. Een belangrijke overweging in elke zaak is dat de verbonden ondernemingen die bijdragen aan de ontwikkeling, de verbetering, de instandhouding, de bescherming of de exploitatie van immateriële activa die juridisch eigendom zijn van een ander lid van de groep, een zakelijke compensatie moeten ontvangen voor de functies die zij uitoefenen, de risico's die zij dragen en de activa die zij gebruiken. […].” (vertaling Commissie).
      
         (694)  Zoals uiteengezet in deel 2.5 wordt zowel in de Luxemburgse belastingwetgeving als in het OESO-kader verduidelijkt dat LuxOpCo voor een door haar verrichte dienst binnen de groep niet alleen haar kosten moet kunnen doorberekenen aan LuxSCS, maar dat zij ook een zakelijke vergoeding moet kunnen ontvangen.
      
         (695)  Bij de toepassing van de TNMM met LuxSCS als de onderzochte partij zijn richtlijnen te vinden in paragraaf 7.36 van de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995 en 2010, waarin het volgende is bepaald: „Wanneer een verbonden onderneming slechts als agent of tussenpersoon optreedt in het verrichten van diensten, is het bij de toepassing van de cost-plusmethode belangrijk dat het rendement of de opslag passend is voor het verrichten van de diensten zelf. In een dergelijk geval kan het niet passend zijn om een zakelijke prijs te bepalen als een opslag op de kosten van de diensten maar eerder op de kosten van de functie van agent zelf […]. Zo kan een verbonden onderneming kosten maken om namens groepsleden advertentieruimte te kopen, wat kosten zijn die de groepsleden rechtstreeks zouden hebben gemaakt als zij onafhankelijk waren geweest. In een dergelijk geval kan het passend zijn om die kosten zonder opslag aan de groepsontvangers door te berekenen, en slechts een opslag toe te passen op de kosten die de tussenpersoon heeft gemaakt bij de uitoefening van zijn functie van agent.” (vertaling Commissie). Zie ook de OESO-richtlijnen van 2017, paragraaf 7.34. Zie ook de overwegingen 242 en 263.
      
         (696)  Zie overweging 264.
      
         (697)  Zie overweging 429.
      
         (698)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, 2010 en 2017, woordenlijst.
      
         (699)  Zie overweging 522 en voetnoot 650.
      
         (700)  OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2017, paragraaf 2.100: „Als het zakelijk wordt geacht dat kosten worden behandeld als doorstroomkosten, volgt een tweede vraag met betrekking tot de gevolgen voor de vergelijkbaarheid en voor de bepaling van de zakelijke range. Omdat alleen vergelijkbare zaken met elkaar mogen worden vergeleken, moeten, als doorstroomkosten van de noemer van de nettowinstindicator van de belastingplichtige moeten worden uitgesloten, vergelijkbare kosten ook van de noemer van de vergelijkbare nettowinstindicator worden uitgesloten. Er kunnen zich in de praktijk vergelijkbaarheidsproblemen voordoen wanneer maar beperkte informatie beschikbaar is over de uitsplitsing van de kosten van de vergelijkingspunten.” (vertaling Commissie).
      
         (701)  Zie overweging 258.
      
         (702)  Zie de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 2010, paragraaf 2.1.2.1.
      
         (703)  Zie overweging 148.
      
         (704)  Zie overweging 353.
      
         (705)  Zie tabel 3: Winst-en-verliesrekening 2006-2013 van LuxOpCo, waaruit blijkt dat COGS consistent ongeveer [70-75] % van de totale kosten van de LuxOpCo vertegenwoordigen.
      
         (706)  Verslag inzake verrekenprijzen, bijlage V.
      
         (707)  Luxemburg en Amazon hebben verder aangevoerd dat de invoering van een ondergrens was bedoeld om LuxOpCo te beschermen, aangezien vergelijkbare ondernemingen in 2003 verliesgevend waren en het ondergrensmechanisme een positieve vergoeding waarborgde. Afgezien van het feit dat de ondergrens nooit relevant was (alleen de bovengrens) en de noodzaak van een ondergrens weinig te maken heeft met de noodzaak van een bovengrens, is het argument in ieder geval niet erg overtuigend. In de methode om de royalty vast te stellen (dat wil zeggen het rendement van LuxOpCo) is immers bepaald dat in het geval dat het rendement van LuxOpCo lager is dan 0,45 % van de in de EU gerealiseerde verkoop, het rendement van LuxOpCo aangepast moet worden totdat het gelijk is aan de laagste waarde van 0,45 % van de omzet of het in de EU gerealiseerde bedrijfsresultaat. In het geval van een positieve omzet, maar waarin LuxOpCo verlies lijdt, dat wil zeggen dat het in de EU gerealiseerde bedrijfsresultaat negatief is, leidt de toepassing van het mechanisme waarnaar Amazon en Luxemburg hebben verwezen als „ondergrens” tot de keuze van de lagere waarde, die in dit geval het negatieve in de EU gerealiseerde bedrijfsresultaat zou zijn. Derhalve is LuxOpCo niet beschermd tegen verliezen door middel van het prijsbepalingsmechanisme van royalty's dat is opgenomen in de betwiste ruling. Wat betreft de royalty's, dat wil zeggen de vergoeding van LuxSCS, deze zullen immers volgens de methode om royalty's vast te stellen nooit lager zijn dan nul; zij zouden dan gelijk zijn aan nul, terwijl mogelijke verliezen worden opgevangen door LuxOpCo.
      
         (708)  Zie de overwegingen 304 en 354.
      
         (709)  Arrest van het Hof van Justitie van 31 mei 2016, Commissie/World Duty Free Group, gevoegde zaken C-20/15 P en C-21/15 P, ECLI:EU:C:2016:981, punt 54 en de daarin aangehaalde jurisprudentie.
      
         (710)  Arrest van het Hof van Justitie van 31 mei 2016Commissie/World Duty Free Group, C-20/15 P, ECLI:EU:C:2016:981, punt 56 en arrest van het Hof van Justitie van 18 juli 2013, P Oy, C-6/12 P, ECLI:EU: C:2013:525, paragraaf 18.
      
         (711)  Arrest van het Hof van Justitie van 4 juni 2015Commissie/MOL, C-15/14 P, ECLI:EU: C:2015:362, punt 60. Zie ook arrest van het Hof van Justitie, Commissie/World Duty Free Group, gevoegde zaken C-20/15 P en C-21/15 P, ECLI:EU:C:2016:981, punt 55; Arrest van het Hof van Justitie van 26 oktober 2016, Orange/Commissie, C-211/15 P, ECLI:EU:C:2016:798, punten 53 en 54; en arrest van het Hof van Justitie van 30 juni 2016België/Commissie C-270/15 P, ECLI:EU:C:2016:489, punt 49.
      
         (712)  Arrest van het Hof van 8 september 2011Paint Graphos, gevoegde zaken C-78/08 tot en met C-80/08, ECLI:EU:C:2009:417.
      
         (713)  Arrest van het Hof van Justitie van 31 mei 2016Commissie/World Duty Free Group, gevoegde zaken C-20/15 P en C-21/15 P, ECLI:EU:C:2016:981, punt 57 en de aldaar aangehaalde rechtspraak.
      
         (714)  Arrest van het Hof van 8 september 2011Paint Graphos, gevoegde zaken C-78/08 tot en met C-80/08, ECLI:EU:C:2009:417, punt 65.
      
         (715)  Arrest van het Hof van Justitie van 15 november 2011, Commissie/Government of Gibraltar en Verenigd Koninkrijk, gevoegde zaken C-106/09 P en C-107/09 P, ECLI:EU:C:2011:732, punt 75. Zie ook Arrest van het Hof van Justitie van 31 mei 2016Commissie/World Duty Free Group, gevoegde zaken C-20/15 P en C-21/15 P, ECLI:EU:C:2016:981, punt 54.
      
         (716)  Zie overweging 240.
      
         (717)  Zie overweging 240. Bijvoorbeeld rentekosten van activa die belastingvrij inkomen genereren of tantièmes, die geen betrekking hebben op het dagelijkse beheer van de onderneming.
      
         (718)  Artikel 164 bis/LIR. Zie ook voetnoot 54. De belastingconsolidatie van een fiscale eenheid voegt de groep van ondernemingen samen tot één enkele (niet geïntegreerde) belastingplichtige.
      
         (719)  Door fiscale consolidatie wordt een groep van ondernemingen samengevoegd tot één enkele belastingplichtige. Het is een manier om de nadelen die groepen van ondernemingen ten opzichte van afzonderlijke ondernemingen ondervinden met betrekking tot de vennootschapsbelasting, ongedaan te maken. Consolidatie is geen steunmaatregel indien een groep van ondernemingen, na de consolidatie, geen gunstigere behandeling krijgen dan een afzonderlijke onderneming.
      
         (720)  Arrest van het Hof van Justitie van 20 mei 2010, Todaro Nunziatina & C., C-138/09, ECLI:EU:C:2010:291, punt 21.
      
         (721)  In de beschikking van de Commissie van 16 oktober 2002 betreffende staatssteunregeling C 49/2001 (ex NN 46/2000)-Coördinatiecentra-ten uitvoer gelegd door Luxemburg, PB L 170 van 9.7.2003, blz. 20, punt 53 kan het belastingvoordeel bijvoorbeeld alleen worden verkregen door een „coördinatiecentrum […] een in het binnenland gevestigde kapitaalvennootschap [is] met een multinationaal karakter waarvan de werkzaamheid beperkt is tot het verstrekken van diensten aan uitsluitend de maatschappijen of ondernemingen van eenzelfde buitenlandse internationale groep.” Evenzo in de beschikking van de Commissie van 13 mei 2003 betreffende de steunregeling die Frankrijk ten uitvoer heeft gelegd ten faveure van hoofdkantoren en logistieke centra (PB L 23 van 28.1.2004, blz. 1, paragraaf 66: „het voordeel van deze regeling [is] uitsluitend beperkt tot de hoofdkantoren en logistieke centra die hun diensten overwegend aanbieden aan gelieerde ondernemingen die buiten Frankrijk zijn gevestigd.” Ten slotte in de beschikking van de Commissie van 24 juni 2003 betreffende de door België ten uitvoer gelegde steunregeling in de vorm van een fiscaal rulingstelsel voor US Foreign Sales Corporations, PB L 23, 28.1.2004, blz. 14, paragraaf 57: „Het rulingstelsel voor de activiteiten van FSC's vormt in België een specifieke regeling die alleen van toepassing is op bijkantoor-FSC's en dochter-FSC's.”
      
         (722)  Kennisgeving van Amazon van 5 maart 2015, van bijlage 2.
      
         (723)  De Commissie heeft reeds vastgesteld dat een dergelijke praktijk aanleiding gaf tot staatssteun in Besluit (EU) 2016/1699 van de Commissie van 11 januari 2016 betreffende de staatssteunregeling inzake vrijstelling van overwinst SA.37667 (2015/C) (ex 2015/NN) door België ten uitvoer gelegd (PB L 260 van 27.9.2016, blz. 61).
      
         (724)  Arrest van het Hof van 08 september 2011Paint Graphos, gevoegde zaken C-78/08 tot en met C-80/08, ECLI:EU:C:2009:417, punt 69.
      
         (725)  Arrest van het Hof van Justitie van 12 juli 1984, Hydrotherm, C-170/83, ECLI:EU:C:1984:271, punt 11. Zie ook arrest van het Hof van Justitie van 14 oktober 2004, Pollmeier Malchow/Commissie, T-137/02, ECLI:EU:T:2004:304, punt 50.
      
         (726)  Arrest van het Hof van Justitie van 16 december 2010, Acea Electrabel Produzione SpA/Commissie, C-480/09 P, ECLI:EU:C:2010:787, punten 47 tot en met 55; Arrest van het Hof van Justitie van 10 januari 2006, Cassa di Risparmio di Firenze SpA e.a., C-222/04, ECLI:EU:C:2006:8, punt 112.
      
         (727)  De bedrijfsstructuur van de Amazon-groep wordt nader toegelicht in afbeelding 1.
      
         (728)  Zie voetnoot 119. Krachtens de Amerikaanse belastingwetgeving zijn nationale ondernemingen belastbaar over hun mondiale winst, met inbegrip van hun buitenlandse inkomsten en — in tegenstelling tot de praktijk van andere landen — de inkomsten van dochterondernemingen. In het algemeen wordt de belasting over de inkomsten van buitenlandse dochterondernemingen echter uitgesteld tot die inkomsten wordt uitgekeerd als dividend of op andere wijze door de buitenlandse onderneming wordt gerepatrieerd naar haar aandeelhouders in de Verenigde Staten. Indien en wanneer winst van LuxSCS wordt gerepatrieerd naar de in Verenigde Staten gevestigde partners, zal zij in het kader van dit wereldwijde belastingstelsel op dezelfde manier worden belast als een andere regelmatige verdeling van de winst na belasting door een onderneming waarover buitenlandse zeggenschap bestaat.
      
         (729)  Zie, bij analogie, arrest van het Hof van Justitie van 14 november 1984, Intermills, 323/82, ECLI:EU:C:1984:345, punt 11. Zie ook de gevoegde zaken C-182/03 en C-217/03 België en Forum 187/Commissie ECLI:EU:C:2005:266, punt 102: „[D]e Commissie [heeft] terecht vastgesteld dat de regels inzake de vaststelling van de belastbare inkomsten een voordeel vormden voor de coördinatiecentra en de groepen waartoe zij behoren.”
      
         (730)  De in artikel 107, lid 2, van het Verdrag vastgestelde uitzonderingen hebben betrekking op steunmaatregelen van sociale aard aan individuele verbruikers, steunmaatregelen tot herstel van de schade veroorzaakt door natuurrampen of andere buitengewone gebeurtenissen en steunmaatregelen aan de economie van bepaalde streken van de Bondsrepubliek Duitsland, en zijn geen van allen in deze zaak van toepassing.
      
         (731)  Verordening (EG) nr. 794/2004 van de Commissie van 21 april 2004 tot uitvoering van Verordening (EU) 2015/1589 van de Raad tot vaststelling van nadere bepalingen voor de toepassing van artikel 108 van het Verdrag betreffende de werking van de Europese Unie (PB L 140 van 30.4.2004, blz. 1).
      
         (732)  Gevoegde zaken C-182/03 and C-217/03 België en Forum 187 ASBL/Commissie ECLI:EU:C:2006:416. Dezelfde redenering werd toegepast door het Gerecht van eerste aanleg in de gevoegde zaken T-427/04 en T-17/05, Frankrijk en France Telecom/Commissie, ECLI:EU:T:2009:474, waarin France Telecom een belastingvrijstelling genoot en de Commissie concludeerde dat de steun jaarlijks werd toegekend, dat wil zeggen het verschil tussen het verschuldigde belastingbedrag en het vrijgestelde belastingverdrag werd op jaarbasis berekend en hing onder meer af van het niveau van de belastingtarieven waarover jaarlijks door de lokale autoriteiten werd gestemd. Deze conclusie werd door het Gerecht van eerste aanleg bevestigd.
      
         (733)  Zie overweging 1.
      
         (734)  Opmerkingen van Luxemburg bij het besluit tot inleiding van de procedure, par. 42-43.
      
         (735)  Opmerkingen van Luxemburg bij het besluit tot inleiding van de procedure, par. 44.
      
         (736)  Arrest van het Hof van Justitie van 24 september 2002Falck y A. di Bolzano/Commissie, zaak C-74/00, ECLI:EU:C:2002:524, punt 140.
      
         (737)  Arrest van het Hof van Justitie van 22 april 2008, Commissie/Salzgitter, C-408/04, ECLI:EU:C:2008:236, punt 100-107.
      
         (738)  Id., punt 106.
      
         (739)  Arrest Forum 187, reeds aangehaald, punt 147, arrest van het Hof van Justitie van 11 maart 1987, Van den Bergh en Jurgens BV en Van Dijk Food Products (Lopik) BV/Commissie C-265/85, ECLI:EU:C:1987:1155, punt 44.
      
         (740)  Id.
      
         (741)  Arrest van het Hof van Justitie van 28 juli 2011, Territorio Histórico de Vizcaya — Diputación Foral de Vizcaya e.a./Commissie, gevoegde zaken C-471/09 P tot en met C-473/09 P, ECLI:EU:C:2011:521, punt 64: „Een lidstaat wiens instanties in strijd met de procedureregels van artikel 88 Europese Gemeenschap [thans artikel 108 van het VWEU] steun hebben toegekend, kan zich daarentegen niet op het gewettigd vertrouwen van de ontvangers van de steun beroepen om zich te onttrekken aan zijn verplichting de nodige maatregelen te treffen voor de uitvoering van een beschikking waarbij de Commissie hem gelast de steun terug te vorderen. Indien dit zou worden toegelaten, verloren de artikelen 107 en 108 van het Verdrag elk nuttig effect, aangezien de nationale autoriteiten zich op hun eigen onwettig gedrag zouden kunnen beroepen om elke werking te ontnemen aan de door de Commissie op grond van die bepalingen van het Verdrag vastgestelde besluiten.” Voor dezelfde redenering, zie ook arrest van het Hof van Justitie van 9 juni 2011, Diputacion Foral de Vizcaya e.a./Commissie, gevoegde zaken C-465/09 tot en met C-470/09, ECLI:EU:C:2011:372, punt 150; en arrest van het Hof van Justitie van 29 april 2004, Italië/Commissie, C-372/97, ECLI:EU:C:2003:275, punt 112.
      
         (742)  Territorio Histórico de Vizcaya, reeds aangehaald, punt 68. Zie ook arrest van 11 november 2004, Demesa en Territorio Histórico de Álava/Commissie, C-183/02 P, ECLI:EU:C:2004:701, punt 52.
      
         (743)  Territorio Histórico de Vizcaya, reeds aangehaald, punt 76.
      
         (744)  Arrest van het Hof van Justitie van 2 juli 1974, Italië/Commissie, C 173/73, ECLI:EU:C:1974:71, punt 13.
      
         (745)  Mededeling van de Commissie over de toepassing van de regels inzake staatssteun van de staten op maatregelen op het gebied van de directe belastingen op ondernemingen (PB C 384 van 10.12.1998, blz. 3, overweging 22: „In de dagelijkse praktijk moeten de belastingregels weliswaar worden geïnterpreteerd, maar zij mogen geen discretionaire behandeling van ondernemingen mogelijk maken. In principe geeft elke administratieve beslissing die van de algemeen toepasselijke belastingregels afwijkt om individuele ondernemingen te begunstigen, aanleiding tot het vermoeden dat het om een steunmaatregel gaat, en moet zij in detail worden geanalyseerd. Voorzover „administratieve beslissingen” procedures zijn die dienen om enkel een interpretatie van de algemene regels te geven, geven zij in principe geen aanleiding tot het vermoeden dat het een steunmaatregel betreft. De ondoorzichtigheid van de beslissingen van overheidsdiensten en de manoeuvreerruimte waarover zij soms kunnen beschikken, doen echter vermoeden dat dit in sommige gevallen toch het gevolg ervan is. Dit belemmert de lidstaten niet in hun mogelijkheden hun belastingplichtigen rechtszekerheid en voorspelbaarheid te verschaffen aangaande de toepassing van de algemene belastingregels.”
      
         (746)  Zie, onder meer, Beschikking 2003/81/EG van de Commissie van 22 augustus 2002 inzake de steunregeling die door Spanje ten behoeve van de coördinatiecentra in Biskaje ten uitvoer is gelegd in zaak C 48/2001 (ex NN 43/2000) (PB L 31 van 6.2.2003, blz. 26); Beschikking 2003/512/EG van de Commissie van 5 september 2002 betreffende staatssteun van Duitsland voor controle- en coördinatiecentra (PB L 177 van 16.7.2003, blz. 17); Beschikking 2003/50/EG van de Commissie van 16 oktober 2002 betreffende staatssteunregeling C 49/2001 (ex NN 46/2000) — Coördinatiecentra —, ten uitvoer gelegd door Luxemburg (PB L 170 van 9.7.2003, blz. 20); Beschikking 2003/755/EG van de Commissie van 17 februari 2003 betreffende de steunregeling die door België ten uitvoer is gelegd ten gunste van in België gevestigde coördinatiecentra (PB L 282 van 30.10.2003, blz. 25); Beschikking 2003/515/EG van de Commissie van 17 februari 2003 betreffende een steunmaatregel van Nederland ten gunste van internationale financieringsactiviteiten (PB L 180 van 18.7.2003, blz. 52); Beschikking 2004/76/EG van de Commissie van 13 mei 2003 betreffende de steunregeling die Frankrijk ten uitvoer heeft gelegd ten faveure van hoofdkantoren en logistieke centra (PB L 23 van 28.1.2004, blz. 1); en Beschikking 2004/77/EG van de Commissie van 24 juni 2003 betreffende de door België ten uitvoer gelegde steunregeling in de vorm van een fiscaal rulingstelsel voor US Foreign Sales Corporations (PB L 23 van 28.1.2004, blz. 14).
      
         (747)  Arrest van het Hof van Justitie van 22 juni 2006, België en Forum 187 ASBL/Commissie, gevoegde zaken C-182/03 en C-217/03, ECLI:EU:C:2006:416.
      
         (748)  Opmerkingen van Luxemburg bij het besluit tot inleiding van de procedure, par. 43, Luxemburg citeert paragraaf 19 van het verslag van de Groep gedragscode voor de belastingregeling (ondernemingen) aan de Raad (Ecofin) die luidt: „With respect to the Luxembourg tax measure concerning companies engaged in intra-group financing activities the Group discussed the agreed description at the meeting on 17 February 2011. Luxembourg informed the Group that Circular No 164/2 dated 28 January 2011 determines the conditions for providing advance pricing agreements confirming the remuneration of the transactions. At the meeting on 11 april 2011, Luxembourg informed that Group that Circular No 164/2 bis dated 8 april 2011 ensured that advance confirmations granted prior to the entry into force of Circular No 164/2 would cease to be valid by 31 december 2011. With the benefit of this information, the Group agreed that there was no need for this measure to be assessed against the criteria of the Code of Conduct.”
      
         (749)  Conclusies van de Ecofin-Raad van 1 december 1997 inzake het belastingbeleid (PB C 2 van 6.1.1998, blz. 1). Zie ook de documenten op de volgende link: http://ec.europa.eu/taxation_customs/taxation/company_tax/harmful_tax_practices/#code_conduct.
      
         (750)  Zie, in deze context, conclusies van advocaat-generaal P. Léger in arrest van het Hof van Justitie van 22 juni 2006, België en Forum 187 ASBL/Commissie, C-217/03, ECLI:EU:C:2006:89, punt 376.
      
         (751)  In het aanvullend protocol nr. 1 bij het OESO-verdrag van 14 december 1960 hebben de ondertekenaars van het Verdrag ermee ingestemd dat de Europese Commissie deel zal nemen aan de werkzaamheden van de OESO. Vertegenwoordigers van de Commissie nemen naast leden deel aan de besprekingen over het werkprogramma van de OESO, en zijn betrokken bij de werkzaamheden van de gehele organisatie en haar verschillende organen. Echter, hoewel de deelname van de Europese Commissie verder gaat dan die van een waarnemer, heeft zij geen stemrecht en neemt zij niet officieel deel aan de aanneming van rechtsinstrumenten die ter goedkeuring zijn voorgelegd aan de Raad.
      
         (752)  Zie overweging 326.
      
         (753)  Arrest van het Gerecht van 18 januari 2000, Mehibas Dordtselaan/Commissie, T-290/97, ECLI:EU:T:2000:8, punt 59, en gevoegde zaken van het Hof van Justitie van 22 juni 2006, België en Forum 187 ASBL/Commissie, C-182/03 en C-217/03, ECLI:EU:C:2006:416, punt 147.
      
         (754)  Opmerkingen van Amazon over het besluit tot inleiding van de procedure, punt 178.
      
         (755)  Zie voetnoot 742.
      
         (756)  Zie, bijvoorbeeld, Beschikking 1999/718/EG van de Commissie van 24 februari 1999 betreffende steunmaatregelen van Spanje ten gunste van Daewoo Electronics Manufacturing España SA (Demesa) (PB L 292 van 13.11.1999, blz. 1); Beschikking 2000/735/EG van de Commissie van 21 april 1999 betreffende de behandeling van de technolease-overeenkomst tussen Philips en Rabobank door de Nederlandse belastingdienst (PB L 297 van 24.11.2000, blz. 13); Beschikking 2000/795/EG van de Commissie van 22 december 1999 inzake de steun die door Spanje aan Ramondín SA en Ramondín Cápsulas SA is verleend (PB L 318 van 16.12.2000, blz. 36); Beschikking 2005/709/EG van de Commissie van 2 augustus 2004 betreffende staatssteun van Frankrijk aan France Télécom (PB L 269 van 14.10.2005, blz. 30); Beschikking 2008/551/EG van de Commissie van 11 december 2007 betreffende Steunmaatregel C 12/07 (ex N 799/06) die Slowakije voornemens is ten uitvoer te leggen ten gunste van Glunz&Jensen s.r.o. (PB L 178 van 5.7.2008, blz. 38); Beschikking 2008/734/EG van de Commissie van 4 juni 2008 betreffende steunmaatregel C 57/07 (ex N 843/06) die de Slowaakse Republiek voornemens is ten uitvoer te leggen ten gunste van Alas Slovakia s.r.o. (PB L 248 van 17.9.2008, blz. 19); en Beschikking 2011/276/EU.
      
         (757)  Zie overweging 326.
      
         (758)  Arrest van het Gerecht van eerste aanleg van 30 april 1998, Het Vlaamse Gewest (Vlaams Gewest)/Commissie, T-214/95, ECLI:EU:T:1998:77, punt. 54.
      
         (759)  Maar in de context van „onmogelijkheid tot terugvordering” en niet van „moeilijkheid om het steunbedrag te kwantificeren”.
      
         (760)  Zie arrest van het Hof van Justitie van 18 oktober 2007, Commissie/Frankrijk, C-441/06, ECLI:EU:C:2007:616, punt 29 en de aldaar aangehaalde rechtspraak.
      
         (761)  Arrest van 30 november 2009, Frankrijk en France Télécom/Commissie, T-427/04 en T-17/05, ECLI:EU:C:2009:474, punt 297.
      
         (762)  Arrest van 30 november 2009, Frankrijk en France Télécom/Commissie, T-427/04 en T-17/05, ECLI:EU:C:2009:474, punt 299.
      
         (763)  Zie overweging 549.
      
         (764)  Zie de overwegingen 551 en 552.
      
         (765)  Zie overweging 558.
      
         (766)  Forumverslag van 2010, paragraaf 63.
      
         (767)  Zie overweging 429. Zoals uiteengezet in de OESO-richtlijnen Verrekenprijzen van 1995, paragraaf 7.33: „[…] In een zakelijke transactie zou een onafhankelijke onderneming normaal gezien een vergoeding voor haar diensten in rekening brengen waarmee winst wordt gegenereerd, eerder dan de diensten louter tegen kostprijs te verrichten […].” (vertaling Commissie). Derhalve zou LuxSCS niet alleen de opslag op de kosten, maar ook de vergoeding van die kosten ontvangen.
      
         (768)  Zoals vermeld in deel 9.5, en overweging 607 in het bijzonder, heeft de Luxemburgse belastingdienst een gunstige fiscale behandeling verleend aan LuxOpCo. Om deze reden is dat de eerste begunstigde waarvan Luxemburg de steun moet terugvorderen. Indien de terugvordering van deze begunstigde het onrechtmatig voordeel niet wegneemt, moet de terugvordering worden uitgebreid naar de Amazon-groep, aangezien de gehele groep één enkele economische eenheid vormt die de begunstigde is van de steun. In dit opzicht, zie arrest van het Gerecht van 13 september 2010, Griekenland/Commissie, gevoegde zaken T-415/05, T-416/05 en T-423/05, ECLI:EU:T:2010:386, punt 126.