CELEX: 62003CC0446
Language: fi
Date: 2005-04-07 00:00:00
Title: Julkisasiamiehen ratkaisuehdotus Poiares Maduro 7 päivänä huhtikuuta 2005. # Marks & Spencer plc vastaan David Halsey (Her Majesty's Inspector of Taxes). # Ennakkoratkaisupyyntö: High Court of Justice (England & Wales), Chancery Division - Yhdistynyt kuningaskunta. # EY 43 ja EY 48 artikla - Yhtiövero - Konsernit - Tappiontasaus - Emoyhtiöiden voitot - Tappiontasauksen salliminen asianomaisessa jäsenvaltiossa verotuksellisesti asuvan tytäryhtiön tappioiden osalta - Tappiontasauksen epääminen toisessa jäsenvaltiossa verotuksellisesti asuvan tytäryhtiön kyseisessä jäsenvaltiossa kärsimien tappioiden osalta. # Asia C-446/03.

JULKISASIAMIEHEN RATKAISUEHDOTUS
      M. POIARES MADURO
      7 päivänä huhtikuuta 2005 (1)
      
      Asia C-446/03
      Marks & Spencer plc
      vastaan
      David Halsey (HM Inspector of Taxes)
      (High Court of Justice (England & Wales), Chancery Divisionin (Yhdistynyt kuningaskunta) esittämä ennakkoratkaisupyyntö)
      Sijoittautumisvapaus – Verotus – Yhtiövero – Konsernin sisäinen tappiontasaus – Verojärjestelmän johdonmukaisuus1.     Yhteisöjen tuomioistuinta pyydetään käsiteltävänä olevassa asiassa täsmentämään sijoittautumisvapautta koskevien EY:n perustamissopimuksen
         määräysten vaikutus jäsenvaltion konserneja koskevaan verojärjestelmään. Kyseessä on sen selvittäminen, estääkö yhteisön oikeus
         Yhdistyneen kuningaskunnan lainsäädännön kaltaisen niin sanottua konsernin sisäistä tappiontasausta koskevan lainsäädännön,
         jonka mukaan konsernin sisäinen tappioiden siirto on mahdollista vain, jos asianomaisten yhtiöiden verotuksellinen kotipaikka
         on Yhdistyneessä kuningaskunnassa tai jos ne harjoittavat siellä taloudellista toimintaa.
      
      2.     Vastatakseen tähän kysymykseen yhteisöjen tuomioistuimen on käytettävä perusteenaan perustamissopimuksen määräyksiä ja jo
         hyvin laajaan vero-oikeuskäytäntöönsä perustuvia ratkaisuja. Perustamissopimuksesta johdetusta tämän alan oikeudesta on vain
         vähän apua. Eri jäsenvaltioissa sijaitseviin emo‑ ja tytäryhtiöihin sovellettavasta yhteisestä verojärjestelmästä 23 päivänä
         heinäkuuta 1990 annettu neuvoston direktiivi(2) on tosin käytettävissä. Direktiivissä tuodaan selkeästi esiin yhteisön tahto poistaa epäedullisuus, joka johtuu siitä, että
         eri jäsenvaltioissa sijaitsevien emo‑ ja tytäryhtiöiden välisiä suhteita sääntelevät verosäännökset ovat yleisesti ottaen
         vähemmän edullisia kuin samassa jäsenvaltiossa sijaitsevien emo‑ ja tytäryhtiöiden välisiin suhteisiin sovellettavat säännökset.(3) Siinä ei kuitenkaan ratkaista erityiskysymystä toisessa jäsenvaltiossa syntyneiden tappioiden kohtelusta konsernien sisällä.(4)
      
      3.     Kysymys on kuitenkin yhteisön toimielinten tiedossa. Komissio esitti 6.12.1990 ehdotuksen neuvoston direktiiviksi järjestelmästä,
         jolla yritykset ottavat huomioon muissa jäsenvaltioissa sijaitsevien kiinteiden toimipaikkojen ja tytäryhtiöiden tappiot.(5) Koska ehdotus ei johtanut tulokseen, komissio päätti vetää sen pois ja aloittaa uudet neuvottelut jäsenvaltioiden kanssa.
         Komissio katsoo tällä hetkellä, että se, ettei konsernien tappioiden tasaamista muissa jäsenvaltioissa koskevia yhteisön säännöksiä
         ole, on keskeinen este sisämarkkinoiden moitteettomalle toiminnalle.(6)
      
      4.     Neuvostolla on luultavasti hyvät syyt siihen, ettei se ole lainkaan ryhtynyt noudattamaan komission suosituksia asiassa. Tässä
         tilanteessa yhteisöjen tuomioistuimen tehtävänä ei ole asettua yhteisön lainsäätäjän asemaan. Se, ettei jäsenvaltioiden lainsäädäntöjä
         ole yhdenmukaistettu, ei kuitenkaan estä yhteisöjen tuomioistuinta täyttämästä tehtäväänsä, joka on sen valvominen, että perustamissopimuksen
         periaatteita ja tärkeimpiä tavoitteita suojellaan ja sovelletaan.
      
      5.     Vastoin sitä erityisesti väliintulijana olevan Alankomaiden hallituksen puolustamaa käsitystä, jonka mukaan tätä kysymystä
         on asianmukaista käsitellä ainoastaan lainsäädäntöjen lähentämisen kannalta, haluan tuoda voimakkaasti esiin kaksi seuraavaa
         näkökohtaa. Yhtäältä yhteisöjen tuomioistuimen oikeuskäytännöstä voidaan helposti päätellä, että jäsenvaltioiden verolainsäädäntöjen
         lähentäminen ei voi olla ennakkoedellytys EY 43 artiklassa tarkoitetun sijoittautumisvapauden soveltamiselle.(7) Toisaalta perusvapauksien tehokas toteuttaminen, joka edistää sisämarkkinoiden toteutumista, ei poista kansallisten lainsäädäntöjen
         lähentämisen perusteita ja merkitystä. Lainsäädäntöjen lähentämisen tavoitteena voi olla vapaan liikkuvuuden helpottaminen,
         mutta sen avulla voidaan myös korjata kyseisten vapauksien käytöstä johtuvia vääristymiä.
      
      6.     Muutoin yhteisöjen tuomioistuin on jo ottanut kantaa tarkasteltavana olevaa tapausta muistuttaviin tapauksiin, jotka koskivat
         yhteisön yrityksille ulkomailla aiheutuneiden tappioiden kohtelua(8) tai joissa se täsmensi sellaisten yhteisön yritysten, joilla on sivutoimipaikkoja muissa jäsenvaltioissa, verojärjestelmää.(9) On totta, että tarkasteltavana olevaan asiaan liittyy kiistattomia erityispiirteitä. Sille ja sitä edeltäville asioille on
         kuitenkin yhteistä sama perusvaikeus siltä osin kuin siinä asetetaan vastatusten jäsenvaltioille myönnetty valta kantaa veroja niiden alueelle paikallistettavista tuloista ja yhteisön kansalaisille myönnetty vapaus sijoittautua yhteisössä. Seurauksena on kahden vastakkaisen ajattelutavan välinen ristiriita ja tarve määritellä jäsenvaltioiden
         ja yhteisön välisen toimivallanjaon tasapaino.
      
      I       Pääasia ja ennakkoratkaisukysymykset
      7.     Ennen näiden vaikeiden oikeudellisten kysymysten tarkastelua on palautettava mieleen asian yksinkertaiset tosiseikat. 
      8.     Yhdistyneeseen kuningaskuntaan sijoittautunut Marks & Spencer plc ‑niminen yhtiö (jäljempänä M&S) on valmisvaatteisiin, elintarvikkeisiin,
         kodinkoneisiin ja rahoituspalveluihin erikoistuneen tavarataloketjun pääyhtiö. Se omisti erityisesti Alankomaihin sijoittautuneen
         holdingyhtiön välityksellä Saksaan, Belgiaan ja Ranskaan sijoittautuneita tytäryhtiöitä. Tytäryhtiöt kärsivät jatkuvia tappioita
         1990-luvun puolivälistä lähtien. M&S ilmoitti 29.3.2001 lopettavansa toimintansa Manner-Euroopassa. Saman vuoden joulukuun
         31. päivänä ranskalainen tytäryhtiö oli myyty kolmannelle, kun taas saksalainen ja belgialainen tytäryhtiö olivat lopettaneet
         toimintansa.
      
      9.     Vuosina 2000 ja 2001 M&S esitti Halseylle (HM Inspector of Taxes) (verotarkastaja) hakemuksia, jotka koskivat konsernin sisäisiä
         tappiontasauksia sen saksalaisen, belgialaisen ja ranskalaisen tytäryhtiön päättyneinä tilikausina 1998, 1999, 2000 ja 2001
         kärsimistä tappioista. Yhdistyneen kuningaskunnan verolainsäädännön mukaan konserniin kuuluva emoyritys voi tietyin edellytyksin
         vähentää voitoistaan tytäryhtiöidensä kärsimät tappiot. Nämä hakemukset hylättiin kuitenkin 13.8.2001 ja 2.11.2001 tehdyillä
         päätöksillä sen perusteella, ettei lakisääteistä konsernin sisäistä tappiontasausta sovelleta tytäryhtiöihin, jotka eivät
         ole Yhdistyneessä kuningaskunnassa verotuksellisesti asuvia ja joilla ei ole siellä taloudellista toimintaa. 
      
      10.   M&S riitautti hylkäävän päätöksen välittömästi Special Commissioners of Income Tax ‑nimisessä elimessä (veroasioita käsittelevä
         ensimmäinen oikeusaste). Valittaja vaati sitä toteamaan, että kyseiset Yhdistyneen kuningaskunnan verosäännökset ovat yhteisön
         oikeuden ja erityisesti EY 43 ja EY 48 artiklan vastaisia. Kanne hylättiin 17.12.2002 tehdyllä päätöksellä. Special Commissioners
         of Income Tax totesi päätöksessään, että koska yhteisöjen tuomioistuimen oikeuskäytäntöön perustuvat asiaa koskevat periaatteet
         ovat selkeitä, ei ole tarpeen esittää sille ennakkoratkaisukysymystä. Lisäksi se totesi, että koska Yhdistyneen kuningaskunnan
         verojärjestelmä ei ole yhteisön oikeuden vastainen, verotarkastajan kanta on vahvistettava. 
      
      11.   Valittaja valitti tästä päätöksestä High Court of Justice (England & Wales), Chancery Divisionille, joka katsoi tarpeelliseksi
         lykätä asian käsittelyä ja esittää yhteisöjen tuomioistuimelle seuraavat kysymykset:
      
      ”1)      Onko kysymys EY 43 ja EY 48 artiklassa tarkoitetusta rajoituksesta tilanteessa, jossa
      –       jäsenvaltion säännökset, kuten Yhdistyneen kuningaskunnan konsernin sisäistä tappiontasausta koskevat säännökset, estävät
         emoyhtiötä, jonka verotuksellinen kotipaikka on kyseisessä jäsenvaltiossa, vähentämästä tässä valtiossa verotettavaa voittoaan
         vähentämällä siitä muissa jäsenvaltioissa sellaisille tytäryhtiöille syntyneet tappiot, joiden verotuksellinen kotipaikka
         on näissä jäsenvaltioissa, kun tällainen vähentäminen olisi mahdollista, jos tappiot olisivat syntyneet tytäryhtiölle, jonka
         verotuksellinen kotipaikka on emoyhtiön kotipaikkavaltio
      
      –       emoyhtiön jäsenvaltiossa
      –       yhtiö, jonka verotuksellinen kotipaikka on sen alueella, on yhtiöverovelvollinen kokonaisvoitostaan, mukaan lukien muissa
         jäsenvaltioissa sijaitsevien sivuliikkeiden voitoista, kun taas kaksinkertaisen verotuksen estämiseksi niiden verojen osalta,
         jotka ovat aiheutuneet toisessa jäsenvaltiossa, on olemassa järjestely, jossa sivuliikkeiden tappiot otetaan huomioon verotettavia
         voittoja laskettaessa
      
      –       tytäryhtiöiden, joiden verotuksellinen kotipaikka on muussa jäsenvaltiossa, jakamattomat voitot eivät ole yhtiöveron alaisia
      –       emoyhtiö on yhtiöverovelvollinen niiden tytäryhtiöiden, joiden verotuksellinen kotipaikka on muussa jäsenvaltiossa, jakaman
         osingon osalta, kun taas emoyhtiö ei ole yhtiöverovelvollinen niiden tytäryhtiöiden, joiden verotuksellinen kotipaikka on
         emoyhtiön kotipaikka, jakaman osingon osalta
      
      –       taataan emoyhtiölle kaksinkertaisen verotuksen välttämiseksi verohuojennus sillä tavoin, että myönnetään hyvitys lähdeverosta,
         jota maksetaan osingoista, sekä niistä ulkomaisista veroista, jotka maksetaan voitoista, joista tytäryhtiöt, joiden verotuksellinen
         kotipaikka on muussa jäsenvaltiossa, maksavat osinkoja?
      
      Jos kysymys on rajoituksesta, onko se yhteisön oikeuden mukaan perusteltu?
      2)      a)     Annetaanko kysymykseen 1 toisenlainen vastaus sen vuoksi, että tytäryhtiön kotipaikkajäsenvaltion lainsäädännön mukaan saattaa
         olla tietyissä olosuhteissa mahdollista saada tappiontasaus osasta tai kaikista tytäryhtiön tappioista tytäryhtiön kotipaikkajäsenvaltiossa
         verotettavia voittoja vastaan? 
      
      b)      Jos vastaus on toisenlainen, onko annettava merkitystä sille, että
      –       tytäryhtiö, jonka verotuksellinen kotipaikka on muussa jäsenvaltiossa, on lopettanut toimintansa, ja vaikka kyseisessä valtiossa
         on olemassa säännös, joka koskee tappiontasausta tietyin edellytyksin, ei ole näyttöä siitä, että käsiteltävänä olevassa tapauksessa
         tällainen tappiontasaus olisi saatu
      
      –       tytäryhtiö, jonka verotuksellinen kotipaikka on muussa jäsenvaltiossa, on myyty kolmannelle, ja vaikka kyseisessä valtiossa
         on olemassa säännös, jonka mukaan ostajana oleva kolmas voi tietyin edellytyksin käyttää tappiot hyväkseen, on epäselvää,
         onko ne käytetty käsiteltävänä olevassa tapauksessa
      
      –       järjestelyä, jossa emoyhtiön kotipaikkajäsenvaltio ottaa huomioon niiden yhtiöiden tappiot, joiden verotuksellinen kotipaikka
         on Yhdistyneessä kuningaskunnassa, sovelletaan riippumatta siitä, otetaanko tappiot huomioon myös jossakin muussa jäsenvaltiossa?
      
      c)      Muuttaisiko tilannetta, jos olisi näyttöä siitä, että on myönnetty tappiontasaus siinä jäsenvaltiossa, joka on tytäryhtiön
         verotuksellinen kotipaikka, ja jos näin on, onko sillä seikalla vaikutusta, että tappiontasauksen sai sittemmin ulkopuolinen
         konserni, jolle tytäryhtiö myytiin?”
      
      II     Asianomainen kansallinen lainsäädäntö
      12.   Asiaan sovelletaan vuoden 1988 Income and Corporation Taxes Actia (tulo‑ ja yhtiöverolaki; jäljempänä ICTA). Tämän lain säännökset
         on syytä kerrata lyhyesti siltä osin kuin ne ovat merkityksellisiä pyydetyn tulkinnan kannalta.
      
      13.   Yhdistynyt kuningaskunta on ottanut käyttöön yhtiöiden voittojen maailmanlaajuista verotusta koskevan järjestelmän. ICTAn
         8 §:n mukaan yhtiöitä, joiden verotuksellinen kotipaikka on Yhdistyneessä kuningaskunnassa, verotetaan kaikista niiden maailmanlaajuisista
         voitoista. Tämän vuoksi niiden ulkomailla sijaitsevien sivuliikkeiden ja kiinteiden toimipaikkojen tulokset vaikuttavat suoraan
         näiden yhtiöiden veron määräytymisperusteeseen. Kaksinkertaisen verotuksen välttämiseksi niille myönnetään verohyvitys, jonka
         määrä vastaa ulkomailla toteutuneista voitoista maksettuja veroja. Sen sijaan sellaisten yhtiöiden, joiden verotuksellinen
         kotipaikka ei ole Yhdistyneessä kuningaskunnassa, on maksettava yhtiöveroa Yhdistyneessä kuningaskunnassa ainoastaan Yhdistyneestä
         kuningaskunnasta saamistaan tuloista, jotka liittyvät niiden Yhdistyneessä kuningaskunnassa sijaitsevien toimipaikkojen voittoihin.
      
      14.   Konserniverotuksen osalta noudatetaan erityistä järjestelmää. Kutakin konserniin kuuluvaa yhtiötä verotetaan erikseen omista
         voitoistaan verotuksen alalla sovellettavan henkilökohtaisuuden periaatteen mukaisesti. Yhdistyneen kuningaskunnan vero-oikeudessa
         konserniin kuuluvan yrityksen tuloksia ei periaatteessa konsolidoida. 
      
      15.   Periaatteesta poiketaan kuitenkin kahdessa tapauksessa.(10) Ensiksikin ulkomaiset tytäryhtiöt voivat jakaa voittojaan osinkojen muodossa emoyhtiölle, jonka kotipaikka on Yhdistyneessä
         kuningaskunnassa. Tässä tapauksessa kaikki tytäryhtiöiden jakamat voitot katsotaan toteutuneiksi siinä yhtiössä, jonka kotipaikka
         on Yhdistyneessä kuningaskunnassa. Kaksinkertaista verotusta vältetään myöntämällä verohyvitys. Toiseksi on otettu käyttöön
         erityinen järjestelmä konsernien tappioiden käsittelemiseksi. Tässä niin sanottua ”konsernin sisäistä tappiontasausta” (”group
         relief”) koskevassa järjestelmässä konsernin kukin yritys (”siirtävä yritys”) siirtää tappionsa saman konsernin toiselle yritykselle
         (”vastaanottava yritys”) siten, että viimeksi mainittu yritys voi vähentää mainitut tappiot veronalaisesta voitostaan. Tällöin
         siirtävä yritys menettää kuitenkin oikeuden käyttää siirrettyjä tappioita verotuksellisesti ja erityisesti oikeuden ottaa
         ne huomioon myöhempien tilikausiensa voittojen pienentämiseksi. Juuri tästä järjestelmästä on kysymys käsiteltävänä olevassa
         asiassa.
      
      16.   Tappiontasausjärjestelmän tarkoituksena on rajoittaa konsernin muodostamisen kielteisiä vaikutuksia verotuksen tasolla. Sen
         avulla vältetään rankaisemasta yrityksiä, jotka sivuliikkeiden perustamisen sijaan päättävät kehittää toimintaansa muodostamalla
         tytäryhtiöitä. Tappioiden siirtämistä koskevan järjestelmän tarkoituksena on juuri tehdä konsernien verotuksesta mahdollisimman
         tasapuolista mahdollistamalla yhtiön negatiivisten tulosten siirtäminen saman konsernin toiselle yhtiölle verovuoden aikana.
      
      17.   Vaikka tämä järjestelmä neutraloi tietyt sellaiset vaikutukset, jotka ovat seurausta konserniin kuuluvien yhtiöiden välisestä oikeudellisesta erillisyydestä,
         se ei yhdenmukaista muodoltaan erilaisten yhtiöiden verotusta. Poiketen sellaisiin yhtiöihin, joilla on kiinteitä toimipaikkoja, sovellettavasta
         järjestelmästä, konserniin sovellettava järjestelmä ei sisällä oikeutta verotuksen konsolidointiin. Verokonsolidointijärjestelmä
         merkitsee sitä, että konsernin yritysten kaikki tulokset, sekä tappiot että voitot, yhdistetään verotuksessa emoyhtiön tuloksiin.
         Konsernia voidaan tällöin pitää täydellisenä verotuksellisena yksikkönä. Näin ei ole konsernin sisäistä tappiontasausta koskevassa
         järjestelmässä. Siinä tytäryhtiöiden tappiot ainoastaan vähennetään emoyhtiön verovuoden tuloksista. Tytäryhtiöiden on hyväksyttävä
         tappioiden siirto, minkä lisäksi ne eivät saa vähentää siirrettyjä tappioita muina verovuosina. Tämän vuoksi, vaikka voidaan
         katsoa, että tällaisessa tappiontasausjärjestelmässä konsernia kohdellaan todellisena taloudellisena yksikkönä, konserni ei
         kuitenkaan muodosta verotuksellista yksikköä. Tytäryhtiöillä on tässä järjestelmässä sekä oikeudellinen itsenäisyys että tietty
         verotuksellinen itsenäisyys.
      
      18.   Järjestelmän soveltamisen edellytykset ovat kehittyneet. ICTA:n mukaisessa järjestelmässä tappiontasauksen soveltamisen edellytyksenä
         oli, että asianomaisten yhtiöiden kotipaikka on Yhdistyneessä kuningaskunnassa. Yhteisöjen tuomioistuin katsoi kuitenkin asiassa
         ICI 16.7.1998 antamassaan tuomiossa, että kyseinen edellytys oli vastoin EY 43 artiklaa, jossa yhteisöön sijoittautuneille
         yrityksille taataan sijoittautumisvapaus.(11) Yhdistyneen kuningaskunnan lainsäädäntöä muutettiin tuomion johdosta siten, että kyseinen tappiontasaus voidaan myöntää yrityksille,
         joiden verotuksellinen kotipaikka on muualla mutta jotka harjoittavat taloudellista toimintaa Yhdistyneessä kuningaskunnassa
         sivuliikkeen tai kauppaedustajan välityksellä.(12) ICTAn uuden 402 §:n mukaan tappiontasaus voidaan myöntää ainoastaan, jos luovuttajayritys ja vastaanottava yritys täyttävät
         edellytyksen, jonka mukaan niiden on oltava ”yhtiö – – jonka verotuksellinen kotipaikka on Yhdistyneessä kuningaskunnassa,
         tai yhtiö, jonka verotuksellinen kotipaikka on muualla mutta joka harjoittaa taloudellista toimintaa Yhdistyneessä kuningaskunnassa
         sivuliikkeen tai kauppaedustajan välityksellä”. Järjestelmästä koituvasta hyödystä eivät toisin sanoen pääse osallisiksi yritykset,
         joiden kotipaikka on muualla ja jotka eivät harjoita taloudellista toimintaa Yhdistyneessä kuningaskunnassa. M&S:n tytäryhtiöt
         kuuluvat tähän konserniin.
      
      III  Tapauksen tarkastelu
      19.   Ennakkoratkaisukysymyksen esittänyt tuomioistuin esittää tässä asiassa yhteisöjen tuomioistuimelle pääasiallisesti kolme kysymystä.
         Ensiksi, onko kyseessä sijoittautumisvapauden rajoittaminen, jos yhtiöön, jolla on tytäryhtiöitä muissa jäsenvaltioissa, ei
         sovelleta sellaiseen yhtiöön, jolla on sivuliikkeitä muissa jäsenvaltioissa, sovellettavasta verotuksen konsolidointijärjestelmästä
         koituvia hyötyjä? Onko kyseessä sijoittautumisvapauden rajoittaminen, jos yhtiöön, jolla on tytäryhtiöitä muissa jäsenvaltioissa,
         ei sovelleta sellaiseen yhtiöön, jolla on samaan jäsenvaltioon sijoittautuneita tytäryhtiöitä, sovellettavasta konsernin sisäisestä
         tappiontasausjärjestelmästä koituvia hyötyjä? Mikäli Yhdistyneen kuningaskunnan lainsäädäntö muodostaa perustamissopimuksessa
         kielletyn rajoituksen, voiko kyseinen rajoitus olla perusteltu yhteisön oikeuden mukaisten perusteltujen syiden nojalla?
      
      20.   Yhteisöjen tuomioistuimelle esitetyt huomautukset osoittavat tiettyä epävarmuutta siitä, millaista menettelytapaa näiden kysymysten
         käsittelemiseksi olisi noudatettava. On totta, että yhteisöjen tuomioistuin on kehittänyt asteittain lähestymistapaansa kysymystä
         kohtaan. Tämän vuoksi vaikuttaa hyödylliseltä palauttaa lyhyesti mieliin ne periaatteet, jotka yhteisöjen tuomioistuin on
         esittänyt perustamissopimuksen perustavanlaatuisten verotusta koskevien määräysten tulkitsemiseksi. Ennakkoratkaisukysymyksen
         esittäneen tuomioistuimen esittämiä kolmea kysymystä tarkastellaan peräkkäin tämän arvioinnin pohjalta.
      
      A       Tulkintaperiaatteet
      1.       Lähtökohdat
      21.   ”Vaikka välittömiä veroja koskeva ala ei sinänsä kuulukaan yhteisöjen toimivallan piiriin yhteisöoikeuden nykytilassa, jäsenvaltioiden
         on silti käytettävä niiden omia toimivaltuuksia yhteisön oikeutta noudattaen”. Tämä yhteisöjen tuomioistuimen asiassa Schumacker
         14.2.1995 antamassa tuomiossa(13) käyttämä ratkaisutapa on vakiintunut.
      
      22.   Tällä ratkaisulla yhteisöjen tuomioistuin toteaa, että jäsenvaltioille varattu toimivalta ei ole rajoittamaton. Sitä käytettäessä
         on noudatettava sitoumuksia, jotka on tehty liityttäessä EY:n perustamissopimukseen ja joihin kuuluu erityisesti kielto rajoittaa
         jäsenvaltion kansalaisten sijoittautumisvapautta toisen jäsenvaltion alueella. Tästä vapaudesta määrätään EY 43 artiklassa,
         joka on yhteisöjen tuomioistuimen mukaan ”yksi yhteisön oikeuden perusmääräyksistä”.(14) Se takaa yhteisön kansalaisille oikeuden ryhtyä harjoittamaan ja harjoittaa itsenäistä ammattia sekä oikeuden perustaa ja
         johtaa yrityksiä niillä edellytyksillä, jotka sijoittautumisvaltion lainsäädännön mukaan koskevat sen kansalaisia, ja EY 48
         artiklan mukaan se takaa niiden jäsenvaltioiden lainsäädännön mukaisesti perustettujen yhtiöiden, joiden sääntömääräinen kotipaikka,
         keskushallinto tai päätoimipaikka on yhteisön alueella, oikeuden harjoittaa toimintaansa kyseisessä jäsenvaltiossa tytäryhtiön,
         sivuliikkeen tai kauppaedustajan liikkeen välityksellä.(15)
      
      23.   Tällä samalla sanamuodolla yhteisöjen tuomioistuin täsmentää lisäksi jäsenvaltioille näin asetettujen rajoitusten laajuuden.
         Siitä seuraa yhtäältä, että yhteisön oikeudesta seuraavia rajoituksia sovelletaan ainoastaan jäsenvaltioiden toimivaltuuksien
         käyttöön. Jäsenvaltiot voivat siten määrittää vapaasti verojärjestelmänsä organisaation ja sen sisällön(16) sekä määrittää tarpeen jakaa keskenään verotustoimivalta.(17) Tästä seuraa toisaalta, että siltä osin kuin tämän alan kansallisia lainsäädäntöjä ei ole yhdenmukaistettu, taloudellisille
         toimijoille pelkistä jäsenvaltioiden verojärjestelmien välisistä eroista aiheutuvat vaikeudet eivät vaikuta perustamissopimuksen
         soveltamiseen.(18) Vakiintuneen oikeuskäytännön mukaan katsotaan erityisesti, että sellaiset eroavuudet kohtelussa, jotka johtuvat jäsenvaltioiden
         kansallisten lainsäädäntöjen eroavuuksista, eivät merkitse perustamissopimuksessa kiellettyä syrjintää.(19)
      
      24.   Näin ollen on selvää, että jäsenvaltioilla on edelleen periaatteessa laaja toimivalta verotuksen alalla.(20) Ne eivät kuitenkaan voi enää sivuuttaa toimintaansa kohdistuvia velvoitteita. Niiden on pyrittävä tarkistamaan, että verotusasioissa
         tehtävien valintojen osalta otetaan asianmukaisesti huomioon ne vaikutukset, joita kyseisillä valinnoilla saattaa olla sisämarkkinoiden
         moitteettomaan toimintaan. Tämän vuoksi yhteisöjen tuomioistuimen on taattava, ettei ”valtioiden välisiin tilanteisiin”, jotka
         liittyvät jäsenvaltioiden välisen vapaan liikkuvuuden toteuttamiseen, sovelleta epäedullisempaa kohtelua kansallisen lainsäätäjän
         tekemien valintojen vuoksi.(21)
      
      2.       Yhteisöjen tuomioistuimen välitöntä verotusta koskevan oikeuskäytännön tila
      25.   Tarve säilyttää tällä alalla tasapaino jäsenvaltioiden toimivallan ja sisämarkkinoiden vaatimusten välillä sai yhteisöjen
         tuomioistuimen valitsemaan ensin lähestymistavan, jossa pääpaino on kansalaisuuteen perustuvan syrjinnän kieltoa koskevassa
         periaatteessa. Tämän lähestymistavan mukaisesti sijoittautumisvapaus voidaan esittää pääosin lyhyesti kansallista kohtelua
         koskevalla säännöllä, jonka mukaan jäsenvaltioiden on myönnettävä muiden jäsenvaltioiden kansalaisille sama verokohtelu kuin
         omille kansalaisilleen.(22)
      
      26.   Tämä lähestymistapa vastasi kauan yhteisöjen tuomioistuimen sijoittautumisvapauden alalla omaksumaa yleistä lähestymistapaa.(23) Sen seurauksena kaikki sekä kansalaisuuteen suoraan että välillisesti liittyvä syrjintä oli kiellettävä.(24) Yhteisöjen tuomioistuin luopui kuitenkin tästä lähestymistavasta vuonna 1993. Asiassa Kraus 31.3.1993 antamassaan tuomiossa
         yhteisöjen tuomioistuin luopuu siitä EY 43 artiklan tulkintatavasta, jonka mukaan siitä seuraa ainoastaan jäsenvaltioiden
         kansalaisten välisen syrjinnän kielto. Yhteisöjen tuomioistuin toteaa itse asiassa, että ”48 ja 52 artikla ovat esteenä sellaisille
         kansallisille toimenpiteille, – – jotka – vaikka niitä sovelletaan ilman kansalaisuuteen perustuvaa syrjintää – voivat estää
         jäsenvaltion kansalaisia, mukaan lukien sen jäsenvaltion kansalaiset, jonka toimenpiteestä on kysymys, käyttämästä perustamissopimuksessa
         taattuja perusvapauksia tai jotka tekevät niiden käytöstä vähemmän houkuttelevaa”.(25) On kuitenkin merkillepantavaa, että yhteisöjen tuomioistuin viivytteli tämän oikeuskäytännön ulottamista välittömien verojen
         alaan.(26)
      
      27.   Yhteisöjen tuomioistuin myöntää tällä hetkellä, että sijoittautumisvapauteen liittyviä verorajoituksia saattaa olla kansalaisuuteen
         perustuvasta syrjinnästä riippumatta. Se totesi asiassa ICI antamassaan tuomiossa, että ”vaikka näiden määräysten tarkoituksena
         niiden sanamuodon mukaan on varmistaa vastaanottavassa jäsenvaltiossa asuville samanlainen kohtelu kuin kyseisen valtion omillekin
         kansalaisille, niiden vastaista on myös se, että jäsenvaltio, josta yhtiö on peräisin, estää omaa kansalaista tai oman lainsäädäntönsä
         mukaisesti perustettua yhtiötä sijoittautumasta toiseen jäsenvaltioon”.(27) 
      
      28.   Syrjimättömyyssääntö sisältyy kaikkiin myöhempiin tuomioihin, joissa yhteisöjen tuomioistuin on katsonut tarpeelliseksi poiketa
         kansallisen kohtelun säännöstä.(28) Sääntö ei kuitenkaan liity kansalaisuusperusteeseen vaan perustuu pikemminkin liikkuvuusvapauden käyttämiseen.(29) Kysymyksessä olevaa kansallista toimenpidettä vastustetaan sen vuoksi, että siinä asetetaan erityisen epäedulliseen asemaan
         sellaiset toimijat, jotka haluavat liikkua yhteisössä tai sijoittautua toiseen jäsenvaltioon. Kyseessä on siten sellaisten yhteisön kansalaisten syrjintä, jotka haluavat puolustaa liikkumisvapaudesta seuraavia oikeuksiaan.
      
      29.   Vaikka on ymmärrettävissä, että aiheeseen sovelletaan ensisijaisesti kansalaisuuteen perustuvan syrjinnän kiellon mukaista
         lähestymistapaa, sitä ei voida pitää yksinomaisena. On tosin saattanut vaikuttaa siltä, että sellainen lähestymistapa kunnioittaa
         enemmän kansallisten verojärjestelmien integriteettiä. Siitä ei aiheutuisi kyseisille järjestelmille useampia rajoituksia
         kuin kansainvälisessä vero-oikeudessa jo hyväksytyistä velvoitteista.(30) Näennäisesti se on itse asiassa lähellä kaikkiin kansainvälisiin verosopimuksiin sisältyvää syrjimättömyyslauseketta.(31) Se on joka tapauksessa vähemmän ankara kuin pelkkään sijoittautumisvapauden rajoittamiseen perustuva käsite.
      
      30.   Tämä erittely on kuitenkin virheellinen. Näin tehty vertailu on pikemminkin muodollinen kuin todellinen. Kansainvälisissä
         verosopimuksissa hyväksytyn syrjintäkieltoa koskevan suppean lähestymistavan ja yhteisöjen tuomioistuimen verotusta koskevan
         oikeuskäytännön mukaisen laajentavan soveltamisen välillä on itse asiassa huomattava ero. Siitä on osoituksena erityisesti
         Schumacker-oikeuskäytäntö, jonka mukaan on syytä tarkastella tarkasteltavien tilanteiden välisiä ”objektiivisia eroja”.(32) Sen sijaan, että tyydytään erottamaan toisistaan muodollisesta näkökulmasta maassa asuvat ja ulkomailla asuvat, yhteisöjen
         tuomioistuin vaatii jäsenvaltioita ottamaan huomioon asianomaisten henkilöiden todellisen tilanteen. Yhteisön syrjimättömyysperiaate
         vaikuttaa siten huomattavasti tiukemmalta kuin verosopimuksissa yleensä asetettu syrjintäkielto.(33)
      
      31.   Lisättäköön, että sijoittautumisvapauden kutistaminen pelkäksi kansalaisuuteen perustuvan syrjintäkieltoa koskevaksi säännöksi
         sisältää käytännössä kaksi merkittävää puutetta. 
      
      32.   Ensiksikin tämän säännön valvonta on teknisesti vaikea toteuttaa. Se edellyttää kyseisten tilanteiden vertailukelpoisuuden
         toteamista. Pitää edelleen paikkansa, että ”maassa asuvien henkilöiden ja ulkomailla asuvien henkilöiden tilanteet eivät yleisesti
         ottaen ole vertailukelpoisia välittömien verojen alalla”.(34) Jos ne ovat vertailukelpoisia, tämän jälkeen on tutkittava riidanalaisen toimenpiteen tarkoitusta. Vasta tämän jälkeen voidaan
         tarkistaa, että mainitulla toimenpiteellä käyttöön otettu ero on tarpeen sillä tavoitellun päämäärän saavuttamiseksi ja että
         sitä sovelletaan suhteuttamalla se asianomaisten tilanteiden välillä havaittavaan eroon. Tällainen menettelytapa edellyttää
         arkaluonteisia arviointeja ja velvoittaa ottamaan huomioon toimenpiteen oikeuttavat perusteet jo syrjinnän tutkimisen yhteydessä.
         Lisäksi se on erityisen hankala silloin, kun jäsenvaltio on ottanut käyttöön sellaista omaa kansalaistaan koskevan rajoituksen,
         joka on käyttänyt tai haluaa käyttää perusvapauksista seuraavia oikeuksiaan. Tässä tapauksessa vertailu on suoritettava saman
         jäsenvaltion eri kansalaisten välillä sen perusteella, pysyttelevätkö he kyseisessä valtiossa vai liikkuvatko he yhteisössä.
         Tilanne on sellainen tarkasteltavana olevassa asiassa, jossa väitetty syrjintä koskee kahden sellaisen emoyhtiön tilannetta,
         joiden verotuksellinen kotipaikka on Yhdistyneessä kuningaskunnassa ja joiden tilanteet poikkeavat toisistaan ainoastaan niiden
         tytäryhtiöiden sijoittautumispaikan osalta. 
      
      33.   Toiseksi tämä lähestymistapa johtaa tiettyyn hämmennykseen niitä syitä koskevan järjestelmän osalta, joilla perustellaan sääntöjä,
         jotka ovat omiaan rajoittamaan vapaata liikkuvuutta. Julkisasiamies Léger on jo huomauttanut yhteisöjen tuomioistuimen myöntäneen
         verotuksen osalta, että ”kansallinen lainsäädäntö, jossa verotuksellista syrjintää ilmenee, voi olla perusteltu muun kuin
         perustamissopimuksessa mainitun pakottavan yleisen edun vuoksi ja erityisesti verotusjärjestelmän johdonmukaisuuden vuoksi”.(35) Nämä tuomiot ovat kuitenkin ristiriidassa yleisemmän oikeuskäytännön linjan kanssa, jota myös sovelletaan veroasioissa(36) ja jonka mukaan syrjivää toimenpidettä voidaan pitää perusteltuna vain perustamissopimuksessa nimenomaisesti mainittujen
         poikkeusten perusteella.(37) Olisi hyvä, jos yhteisöjen tuomioistuin tekisi lopun tästä epävarmuudesta.(38)
      
      34.   Riippumatta käytännön näkökohdista katson, että kansalaisuuteen perustuvan syrjinnän kieltoa koskeva periaate ei riitä suojelemaan
         kaikkia sisämarkkinoiden luomiseen sisältyviä tavoitteita. Sisämarkkinoiden avulla EU:n kansalaisille pyritään takaamaan kaikki
         liikkumisvapauden toteuttamiseen liittyvät edut. Sisämarkkinat muodostavat siten yhden unionin kansalaisuuden ulottuvuuksista
         eli jäsenvaltioiden välisen ulottuvuuden.
      
      35.   Kaikki nämä syyt selittävät, minkä vuoksi verotuksen alalla on tarpeen hyväksyä sama sijoittautumisvapauden rajoituksen käsite
         kuin se, jota sovelletaan muissa kysymyksissä. Näin ollen rajoituksina on pidettävä ”kaikkia toimia, joilla kielletään kyseisen
         vapauden käyttäminen, haitataan sitä tai tehdään se vähemmän houkuttelevaksi”.(39) Tätä käsitettä on kuitenkin vielä konkretisoitava eri liikkumisvapauksien(40) osalta ottamalla huomioon niiden kysymysten erityisluonne, joihin näitä oikeuksia on tarkoitus soveltaa. 
      
      36.   Tarkasteltavana olevassa asiassa on siten kiinnitettävä erityistä huomiota jäsenvaltioiden toimivaltuuksiin verotuksen alalla.
         Minusta vaikuttaa kuitenkin siltä, että yhteisöjen tuomioistuimen oikeuskäytäntö tarjoaa jo riittävät arviointivälineet tätä
         varten: yhtäältä asianmukaiset perusteet rajoituksen käsitteen osalta ja toisaalta jäsenvaltioiden verojärjestelmien johdonmukaisuuteen
         nojautuvan oikeuttamisperusteen käsitteen.(41)
      
      3.       Sijoittautumisvapauden rajoitusta koskevat arviointiperusteet
      37.   Sisämarkkinoilla, ”joille on ominaista, että tavaroiden, henkilöiden, palvelujen ja pääomien vapaata liikkuvuutta rajoittavat
         esteet poistetaan jäsenvaltioiden väliltä”,(42) jäsenvaltiot eivät voi enää olla välittämättä kansallisten politiikkojensa määrittämiseen ja soveltamiseen sisämarkkinoiden
         vuoksi kohdistuvista velvoitteista. Tältä osin yhteisöjen tuomioistuimen tehtävänä ei ole ryhtyä vastustamaan kaikkia sellaisia
         valtiollista alkuperää olevia sääntöjä, jotka vaikuttavat välillisesti tai vain tilapäisesti liikkumisvapauden harjoittamiseen.(43) Sen tehtävänä ei ole valvoa jäsenvaltioiden tekemiä poliittisia valintoja. Sellaisiin toimiin, joilla kielletään liikkumisvapauden
         käyttäminen, rajoitetaan sitä tai tehdään se vähemmän houkuttelevaksi, kohdistuvan tuomioistuinvalvonnan tarkoituksena on
         pikemminkin taata, että näiden valintojen yhteydessä otetaan huomioon niiden mahdolliset vaikutukset jäsenvaltioiden välisiin
         tilanteisiin. Toteutetut politiikat eivät saa johtaa siihen, että valtioiden välisiä tilanteita kohdellaan epäedullisemmin
         kuin puhtaasti jäsenvaltion sisäisiä tilanteita. Mielestäni tämä on valvonnan tavoite ja asiayhteys. Ainoastaan tällainen
         tulkinta auttaa ottamaan huomioon tarpeen sovittaa yhteen valtioiden toimivaltuuksien kunnioittamisen periaatteen ja tavoitteen
         luoda sellaiset sisämarkkinat, joilla unionin kansalaisten oikeuksia suojellaan.
      
      38.   Tällainen tulkinta ei itsessään tarjoa sellaista konkreettista perustetta, jota voidaan soveltaa liikkumisvapauden rajoituksia
         koskevaan analyysiin. Sen avulla voidaan kuitenkin varmasti ohjata yhteisöjen tuomioistuimen käyttämien perusteiden luomista
         ja tulkitsemista.
      
      39.   Muutoin vaikuttaa siltä, että yhteisöjen tuomioistuimen oikeuskäytännössä esitetyt eri arviointiperusteet sisältyvät tähän
         tulkintaan. Tämä koskee kansalaisuuteen perustuvan syrjinnän kiellon arviointiperustetta,(44) yhteisön kansalaisille aiheutuvien lisäkustannusten arviointiperustetta(45) tai markkinoille pääsyn arviointiperustetta.(46) Näitä eri arviointiperusteita sovelletaan erilaisissa tilanteissa. Niillä kaikilla on kuitenkin sama perusta, joka on mielestäni
         seuraava: sen estäminen, että jäsenvaltiot luovat tai säilyttävät toimia, jotka edistävät valtioiden sisäistä kauppaa yhteisön
         sisäisen kaupan kustannuksella. Tällainen rajoitus voi esiintyä monessa eri muodossa. Se voi olla seuraus syrjinnästä, jolla
         suositaan kotimaan kansalaisia. Se voi olla seurausta toimenpiteestä, jolla suojellaan kansallisille markkinoille sijoittautuneiden
         taloudellisten toimijoiden saavuttamaa asemaa rajoittamalla uusien toimijoiden pääsyä markkinoille. Tällainen rajoitus voi
         lisäksi olla seurausta lainsäädännöstä, jolla jäsenvaltioiden välinen kauppa tehdään vaikeammaksi kuin jäsenvaltion sisäinen
         kauppa.(47)
      
      40.   Minusta vaikuttaa siltä, että yhteisöjen tuomioistuin viittaa juuri tällaiseen yhteisön sisäisen kaupan rajoitukseen vastustaessaan
         ”kaikkia toimia, joilla kielletään liikkumisvapauden käyttäminen, haitataan sitä tai tehdään se vähemmän houkuttelevaksi”. Muistutettakoon tältä osin, että kaikki taloudellisen tai kaupallisen
         vapauden rajoitukset eivät ole liikkumisvapauden harjoittamiseen kohdistuvia rajoituksia.(48) Sellaiseen rajoitukseen sisältyy itse asiassa aina jonkinlaista ”syrjintää” seurauksena siitä, että jäsenvaltiot laativat
         toimenpiteensä ottamatta huomioon niiden vaikutuksia valtioiden välisiin tilanteisiin. Ainoastaan viimeksi mainitut rajoitukset
         on kielletty perustamissopimuksessa.
      
      B       Sijoittautumisvapauden rajoitusta koskevien arviointiperusteiden soveltaminen
      41.   Yhdistyneen kuningaskunnan verolainsäädäntöä vastustetaan tarkasteltavana olevassa asiassa kahdesta syystä. Ensiksikin sitä
         vastustetaan sen vuoksi, että emoyhtiöille, joilla on ulkomaisia tytäryhtiöitä, ja emoyhtiöille, joilla on ulkomaisia sivuliikkeitä,
         ei myönnetä siinä samoja etuja. Lisäksi sitä vastustetaan sen vuoksi, että konsernit, jotka haluavat sijoittautua ulkomaille,
         asetetaan siinä epäsuotuisampaan asemaan kuin konsernit, joiden verotuksellinen kotipaikka on Yhdistyneessä kuningaskunnassa.
         Yhteisöjen tuomioistuimen hyväksymien arviointiperusteiden soveltamiseksi oikein nämä kaksi kysymystä on erotettava toisistaan
         selkeästi.
      
      1.       Ulkomaisen toimipaikan oikeudellisen muodon valinnasta seuraava epäedullinen asema
      42.   Ensimmäisen High Court of Justicen tarkasteltavana olevassa asiassa esittämän kysymyksen osa koskee haittaa, joka seuraa siitä,
         että M&S on päättänyt perustaa muihin jäsenvaltioihin toimipaikkoja, jotka ovat tytäryhtiöitä eivätkä sivuliikkeitä.
      
      43.   Muistutettakoon, että yhteisöjen tuomioistuin on jo todennut, että sijoittautumisvapaus saattaa sisältää velvollisuuden olla
         syrjimättä taloudellisten toimijoiden käyttämiä eri sijoittautumismuotoja. Vaikuttaa siltä, että näin voidaan päätellä erityisesti
         asioista komissio vastaan Ranska,(49) Royal Bank of Scotland(50) ja Saint-Gobain ZN.(51) Huomautettakoon kuitenkin, että näissä asioissa tarkastellut sijoittautumismuodot asetettiin riidanalaisessa kansallisessa
         säännöstössä verotuksellisesti samanlaiseen asemaan.
      
      44.   Ensimmäiseksi mainitussa asiassa riidanalainen Ranskan lainsäädäntö koski niitä edellytyksiä, joiden mukaisesti yhtiöveron
         hyvitys (avoir fiscal) voidaan myöntää ranskalaisten yhtiöiden jakamien osinkojen saajille. Ranskan järjestelmässä ei kuitenkaan
         voittojen verotuksen edellytysten ja erityispiirteiden osalta erotettu mitenkään ranskalaisia yhtiöitä ja ulkomaisten yhtiöiden
         ranskalaisia sivuliikkeitä ja kauppaedustajia. Tällaisessa tilanteessa, jota säännellään verotuksen alueperiaatteella, kahta
         sijoittautumismuotoa on kohdeltava samalla tavalla myös verohyvityksen myöntämisen osalta. Tältä osin yhteisöjen tuomioistuin
         totesi, että ”[taloudellisen toiminnan harjoittamista toisessa jäsenvaltiossa koskevan sopivan oikeudellisen muodon] valinnan
         vapautta ei voida rajoittaa syrjivillä verosäännöksillä”.(52)
      
      45.   Asiassa Royal Bank of Scotland tarkasteltiin yhtiöverotusta koskevaa Kreikan lainsäädäntöä. Yhteisöjen tuomioistuin muistutti
         asiassa antamassaan tuomiossa ensiksi, että ”Kreikan verolainsäädännössä ei säädetä erilaisesta verotettavan tulon määrittelytavasta
         niiden yhtiöiden osalta, joiden kotipaikka on Kreikassa, verrattuna niihin yhtiöihin, joiden kotipaikka on jossakin toisessa
         jäsenvaltiossa mutta joilla on Kreikassa kiinteä toimipaikka, siten, että tällä erolla voitaisiin perustella näiden kahden
         ryhmän erilainen kohtelu”. Vaikka tällaisiin yhtiöihin sovellettiin Kreikassa erilaisia verovelvoitteita, verotettavan tulon
         määrittelytapa oli samanlainen. Tämän vuoksi erot verokannassa olivat kiellettyjä, ja erilaiseen oikeudelliseen muotoon nojautuva
         peruste oli hylättävä.(53)
      
      46.   Kolmannessa asiassa – asiassa Saint-Gobain ZN – yhteisöjen tuomioistuin päätti vastaavasti, että ”ulkomaisten yhtiöiden sivuliikkeiden
         ja saksalaisten yhtiöiden erilaista kohtelua samoin kuin sivutoimipaikan muodon valinnanvapauden rajoitusta on tarkasteltava
         perustamissopimuksen 52 ja 58 artiklan yhtenä ja samana rikkomisena”.(54) Saksan lainsäädännössä tiettyjen osuuksien tai osingonjaon verotusta koskevien veroetuuksien saaminen varattiin yksinomaan
         yhtiöille, joiden verotuksellinen kotipaikka on Saksassa, eivätkä niitä voineet saada yhtiöt, joiden verotuksellinen kotipaikka
         on ulkomailla mutta joilla on saksalaisia sivuliikkeitä. Sellainen erilainen kohtelu on kuitenkin syrjivää, koska siltä osin
         kuin on kyse osinkojen veronalaisuudesta Saksassa, saksalaiset yhtiöt ja ulkomaiset yhtiöt ovat objektiivisesti tarkasteltuna
         toisiinsa rinnastettavissa tilanteissa.(55)
      
      47.   Näyttää joka tapauksessa selvältä, ettei sijoittautumismuodon valintaan liittyvää syrjintää voida erottaa verotuksellisen
         kotipaikan (l. asuinpaikan) valintaan liittyvästä syrjinnästä. Tämän paikan valintaan liittyvä syrjintä on seurausta siitä,
         että asianomainen valtio on päättänyt asettaa eri sijoittautumismuodot samaan asemaan alueellaan suoritettavan verotuksen
         osalta. Jos kohtelun todetaan kuitenkin olevan erilaista tällaisessa tapauksessa, tämä johtuu siitä, että siihen sisältyy
         itse asiassa niiden yhtiöiden, joilla tällaisia toimipaikkoja on, kansallisuuteen perustuvaa syrjintää.
      
      48.   Käsiteltävänä olevassa asiassa ulkomaisia sivuliikkeitä ja tytäryhtiöitä säännellään eri verojärjestelmillä. Tämä ero ei johdu
         kuitenkaan ainoastaan siitä, että niihin sovelletaan erilaisia verovelvoitteita. Ero johtuu Yhdistyneen kuningaskunnan yhtiöverojärjestelmän
         organisaatiosta. Verokohtelun erilaisuus järjestelmässä liittyy suoraan sivutoimipaikan oikeudellisen muodon valintaan. Konserneilla
         ei ole oikeutta verotuksen konsolidointia koskevaan järjestelmään, jota sovelletaan kiinteiden toimipaikkojen tuloihin. Vaikka
         konsernien tappiontasausjärjestelmä muodostaa poikkeuksen periaatteesta, jonka mukaan konserniin kuuluvia yrityksiä verotetaan
         erikseen, siitä ei tältä osin seuraa, että tytäryhtiöiden tilanne rinnastettaisiin sivuliikkeiden tilanteeseen. Tappioiden
         siirtoon sovelletaan tässä järjestelmässä itse asiassa erityiskohtelua; konsolidoitua yhteisverotusta ei ole. Tämä johtuu
         siitä, että tytäryhtiöitä kohdellaan aina riippumattomina oikeudellisina ja verotuksellisina yksikköinä. Tästä seuraa, että
         kahden sijoittautumismuodon osalta sovellettavan kohtelun ero ei johdu ainoastaan erityisedun epäämisestä sillä perusteella,
         että ulkomaille on päätetty sijoittautua tytäryhtiön muodossa. Ero johtuu siitä, että eri sijoittautumismuotoihin sovelletaan
         erilaisia verojärjestelmiä.
      
      49.   Sijoittautumisvapautta koskevat määräykset eivät kuitenkaan estä soveltamasta erilaista kohtelua erilaisissa oikeudellisissa
         tilanteissa oleviin luonnollisiin henkilöihin ja oikeushenkilöihin. Näiden määräysten tavoitteena ei ole vaatia erilaisiin
         sijoittautumismuotoihin sovellettavilta järjestelmiltä yhdenmukaisuutta. Tältä osin niiden avulla pyritään ainoastaan takaamaan
         verotuksen neutraalius yhteisöön sijoittautumista koskevan oikeuden käyttämisen osalta. Mikä tahansa muu ratkaisu johtaisi
         jäsenvaltioiden ankarimpien verojärjestelmien tarkasteluun, vaikka kyseessä ei olisi erityisesti mikään valtioiden välinen
         tilanne. Tämä ei voi olla vapaata liikkuvuutta koskevien perustamissopimuksen määräysten tavoite. 
      
      50.   Muutoin on mielestäni osoitettu, ettei Yhdistyneen kuningaskunnan verolainsäädännössä kielletä brittiläistä yritystä sijoittautumasta
         muihin jäsenvaltioihin tytäryhtiöiden välityksellä. Tämän vuoksi ainoa tarkasteltavana olevan asian kannalta merkityksellinen
         kysymys on, joutuvatko tytäryhtiön muodossa toiseen jäsenvaltioon sijoittautuva konserni ja sen emoyhtiö, jonka kotipaikka
         on Yhdistyneessä kuningaskunnassa, sellaiseen epäedulliseen erityisasemaan, johon ne eivät joutuisi, jos emoyhtiö päättäisi
         sijoittaa tytäryhtiönsä kotipaikkavaltioonsa. 
      
      2.       Tytäryhtiöiden sijoittautumispaikkaan liittyvä epäedullinen asema
      51.   Yhteisöjen tuomioistuimen oikeuskäytännön mukaan veroedun epäämisen voidaan katsoa muodostavan perustamissopimuksen vastaisen
         rajoituksen, jos käy ilmi, että se liittyy ensisijaisesti sijoittautumisoikeuden käyttöön.(56)
      
      52.   Vaikka kansallisen tuomioistuimen esittämissä kysymyksissä viitataan ainoastaan emoyhtiön, joka on pääasian vastaaja, tilanteeseen,
         on tarkasteltava koko konsernin tilannetta, jotta voidaan ottaa kantaa siihen, onko kysymyksessä olevan kaltainen lainsäädäntö
         yhteensoveltuva sijoittautumisvapautta koskevien määräysten kanssa. Tältä osin ei ole epäilystä siitä, että Yhdistyneen kuningaskunnan
         konsernin sisäistä tappiontasausta koskevan järjestelmän soveltaminen muodostaa verotuksellisen etuuden siitä nauttivalle
         konsernille. Siitä vastaanottavalle yritykselle, jolle tappiot siirretään, seuraava etuus on ainoastaan seuraus konsernille
         myönnetystä etuudesta. Konsernin yritysten verotettava voitto pienenee verovuoden kuluessa. Asianomaisen kansallisen lainsäädännön
         nojalla konserni, jonka päätoimipaikka on Yhdistyneessä kuningaskunnassa ja joka haluaa sijoittaa tytäryhtiöitä johonkin toiseen
         jäsenvaltioon, ei voi nauttia tästä etuudesta. Tarkasteltavana olevassa asiassa tämä epääminen on yksinomaan seurausta siitä,
         että M&S on käyttänyt sijoittautumisvapautta koskevaa oikeuttaan.
      
      53.   Tässä tapauksessa rajoitus on helposti kuvattavissa. Rajoitustyyppi esiintyy yhteisöjen tuomioistuimen oikeuskäytännössä.
         Se kuuluu joukkoon tuomioita, joiden mukaan sellaiset jäsenvaltioiden toimenpiteet, joilla rajoitetaan asianomaisen valtion
         asukkaiden mahdollisuutta liikkua vapaasti yhteisössä, ovat kiellettyjä.(57) Kysymyksessä oleva epääminen muodostaa tarkasteltavana olevassa asiassa ”poistumista” koskevan rajoituksen, jolle on ominaista
         sellaisiin yrityksiin kohdistuva epäedullinen kohtelu, jotka haluavat perustaa tytäryhtiöitä muihin jäsenvaltioihin.(58) Tässä tilanteessa ei ole tärkeää tietää, saavatko M&S:n tytäryhtiöt muita etuuksia asianomaisiin vastaanottaviin valtioihin
         sijoittautumisen seurauksena. On riittävää todeta, että Yhdistyneen kuningaskunnan lainsäädäntö muodostaa itsessään esteen,
         jonka vuoksi yritykset, joiden kotipaikka on Yhdistyneessä kuningaskunnassa, välttävät perustamasta tytäryhtiöitä muihin jäsenvaltioihin.
      
      54.   Tämän vuoksi ei ole myöskään tarpeen tarkastella kysymystä, muodostaako tämä säännöstö kansalaisuuteen perustuvan syrjinnän
         epäsuoran muodon. On osoitettu, että kyseinen toimenpide vaikuttaa esteen tavoin. Tämän vuoksi asianosaiset pyrkivät aivan
         turhaan selvittämään, ovatko tytäryhtiöt, joiden kotipaikka on ulkomailla, emoyhtiöön nähden tilanteessa, joka on rinnastettavissa
         sellaisten tytäryhtiöiden tilanteisiin, joiden kotipaikka on Yhdistyneessä kuningaskunnassa, sen vuoksi, että ne jakavat osan
         voitoistaan emoyhtiölle. 
      
      55.   Sen sijaan on tarkistettava, voiko tämä rajoitus olla perusteltu yhteisön oikeuden kannalta. Vakiintuneen oikeuskäytännön
         mukaan rajoittava toimenpide ei nimittäin ole kielletty EY 43 artiklan nojalla, jos toimenpiteellä pyritään perustamissopimuksen
         mukaiseen sallittuun tavoitteeseen ja jos se voidaan perustella yleistä etua koskevilla pakottavilla syillä. Tämän lisäksi
         toimenpiteen on sovelluttava kyseisen tavoitteen saavuttamiseen, eikä tällä toimenpiteellä saada ylittää sitä, mikä on välttämätöntä
         kyseisen tavoitteen saavuttamiseksi.(59)
      
      C       Rajoittavan toimenpiteen perustelujen etsiminen
      56.   On heti torjuttava Saksan hallituksen väite, jonka mukaan sitä, että kyseinen valtio ottaa huomioon tappiot, ei voida hyväksyä,
         koska se johtaisi verotulojen supistumiseen ja näin ollen kyseisen jäsenvaltion merkittäviin budjettivaikeuksiin. Yhteisöjen
         tuomioistuin on toistuvasti todennut, että ”verotulojen vähentymistä ei voida pitää yleistä etua koskevana pakottavana syynä,
         johon voidaan vedota lähtökohtaisesti perusvapauden vastaisen toimenpiteen oikeuttamiseksi”.(60)
      
      57.   Sen sijaan on tarkasteltava vakavammin väitteitä, joiden perustana on asianomaisen jäsenvaltion toimivallan tai verojärjestelmän
         hallinnan menettämisen vaara. Niihin liittyy kaksi perustelua, joista ensimmäinen koskee verotuksen alueperiaatteen soveltamista
         ja toinen tarvetta taata Yhdistyneen kuningaskunnan verojärjestelmän johdonmukaisuus.
      
      1.       Verotuksen alueperiaatteeseen nojautuva perustelu 
      58.   Yhdistyneen kuningaskunnan hallitus väittää, että kyseessä oleva veroedun epääminen on kansainvälisessä verokäytännössä hyväksytyn
         ja yhteisöjen tuomioistuimen oikeuskäytännössä tunnustetun alueperiaatteen mukaista. Sen mukaan tämä periaate merkitsee, ettei
         se voi tarjota veroetua, jos sillä ei ole verotusvaltaa. Koska sillä ei ole toimivaltaa verottaa sellaisten tytäryhtiöiden
         tuloja, joiden kotipaikka ei ole Yhdistyneessä kuningaskunnassa, se ei voi kertomansa mukaan ottaa huomioon näiden tytäryhtiöiden
         tappioita tarjotakseen etuuden konsernille, johon ne kuuluvat. Tämän vuoksi tappiontasaus voi koskea ainoastaan yhtiöitä,
         joiden kotipaikka on Isossa-Britanniassa tai jotka harjoittavat sen alueella taloudellista toimintaa. 
      
      59.   Tällainen päättely on osoitus yhteisön alueperiaatteen väärästä tulkinnasta. Yhteisöjen tuomioistuin on todennut asiassa Futura
         Participations ja Singer(61) antamassaan tuomiossa, että yhteisön oikeudessa sovelletaan verotuksen alueperiaatetta. Luxemburgin järjestelmässä vaaditun,
         että sellaisen verovelvollisen, jolla on sivuliike tietyssä jäsenvaltiossa mutta jonka verotuksellinen kotipaikka ei ole siellä,
         pyytämän tappioiden siirtämisen osalta edellytettiin, että siirretyt tappiot ovat taloudellisessa yhteydessä kyseisen verovelvollisen
         kyseisessä valtiossa saamien tulojen kanssa. Edellä esitetyn perusteella yhteisöjen tuomioistuin katsoi, että järjestelmän
         ei voida katsoa sisältävän perustamissopimuksessa kiellettyä syrjintää.
      
      60.   Ei pitäisi kuitenkaan tulkita väärin yhteisöjen tuomioistuimen tälle periaatteelle antamaa täsmällistä merkitystä. Yhteisöjen
         tuomioistuin tunnustaa näin ainoastaan tarpeen ottaa huomioon ne velvoitteet, joita seuraa siitä, että kullekin jäsenvaltiolle
         kuuluu samanaikaisesti oman alueensa osalta verotuksellinen suvereniteetti.(62) Näiden velvoitteiden vuoksi kunkin jäsenvaltion on sovitettava yhteen kilpailevat verotukselliset suvereniteetit.(63) Kansainvälisen oikeuden vaatimusten mukaan kunkin jäsenvaltion verotustoimivallan käyttö edellyttää yhteyttä joko verovelvollisen
         kansallisuuteen tai siihen, että verotettava tulo on saatu tämän valtion alueelta. Tästä seuraa, että vaikka valtiolla on
         oikeus määrätä yleinen verovelvollisuus koskemaan alueellaan asuvia veronmaksajia, se voi verottaa ulkomaalaisia veronmaksajia
         ainoastaan alueellaan hankituista tuloista. Yhtiöihin, joiden verotuksellinen kotipaikka on Kreikassa, ja taloudellista toimintaa
         Kreikassa harjoittaviin yhtiöihin, joiden verotuksellinen kotipaikka on jossain muualla, ei sovelleta samanlaista verovelvollisuutta.
         Yhteisöjen tuomioistuin täsmentää asiassa Royal Bank of Scotland antamassaan tuomiossa, että syynä tähän on yksinkertaisesti
         ”tulolähdevaltion rajoitettu verotuksellinen suvereniteetti verrattuna sen valtion verotukselliseen suvereniteettiin, jossa
         yhtiöllä on kotipaikka”.(64) Yhteisön oikeuden tarkoituksena tai tehtävänä ei ole kuitenkaan kyseenalaistaa verotustoimivaltaan luonnostaan kuuluvia rajoja
         tai puuttua jäsenvaltioiden väliseen toimivallan jakoon. Muistutettakoon, että koska lainsäädäntöjä ei ole yhdenmukaistettu
         yhteisön tasolla, yhteisöjen tuomioistuimella ei ole toimivaltaa puuttua jäsenvaltioiden verojärjestelmien sisällön määrittelyyn ja järjestelyyn.(65)
      
      61.   Edellä mainitussa asiassa Futura Participations ja Singer tarkasteltiin Luxemburgin tuloverojärjestelmää. Luxemburgin järjestelmässä
         tappiot voitiin vähentää verovelvollisten myöhemmistä voitoista. Kansainvälisen oikeuden vakiintuneiden sääntöjen nojalla
         millään jäsenvaltiolla ei ole kuitenkaan toimivaltaa verottaa sellaisten veronmaksajien, joiden verotuksellinen kotipaikka
         on ulkomailla, ulkomailla hankkimia tuloja. Tämän vuoksi Luxemburg eväsi mahdollisuuden tappiontasaukseen kyseisten veronmaksajien
         ulkomailta peräisin olevien tulojen osalta. Se asetti siten tappiontasauksen edellytykseksi, että siirrettyjen tappioiden
         ja verotusvaltiossa saadun tulon välillä on taloudellinen yhteys. Tämä edellytys oli täysin perusteltu. Se oli itse asiassa
         seuraus tarpeesta koordinoida verotustoimivalta sen valtion, jossa verovelvollisen kotipaikka sijaitsee, ja verovelvollisen
         verotusvaltion välillä. 
      
      62.   Verotuksen alueperiaate ehkäisee verotustoimivaltaa koskevia ristiriitoja jäsenvaltioiden välillä. Se ei vapauta jäsenvaltioita
         yhteisön oikeuden mukaisista velvoitteista. Yhteisön oikeuden mukaista verotuksellista suvereniteettia ei voida pitää ”verotuksellisen
         omavaraisuuden” periaatteen ilmentymänä. Hyväksymällä perustamissopimuksen jäsenvaltiot ovat hyväksyneet järjestelmän, jossa
         henkilöt voivat liikkua vapaasti yhteisössä, ja siitä seuraa erityisiä velvoitteita. Järjestelmä velvoittaa jäsenvaltiot erityisesti
         ottamaan huomioon valtioiden väliset tilanteet niiden soveltaessa verojärjestelmiään ja mukauttamaan verojärjestelmänsä tämän
         perusteella.
      
      63.   Yhdistynyt kuningaskunta ei voi tässä tilanteessa väittää, että veroedun myöntäminen edellyttää vastaavaa verotusvaltaa ja
         mahdollisuutta hyötyä siitä. Sellainen tulkinta on vastoin sijoittautumisvapauden perusperiaatetta. Asian tarkastelun tässä
         vaiheessa on tärkeää ainoastaan selvittää, onko tämän etuuden myöntäminen mahdotonta tilanteessa, jossa verotuksellinen suvereniteetti
         kuuluu kullekin jäsenvaltiolle sen oman alueen osalta. Tarkasteltavana olevassa asiassa mikään ei kuitenkaan estä Yhdistynyttä
         kuningaskuntaa laajentamasta tappiontasausetuutta emoyhtiöihin, joilla on tytäryhtiöitä, joiden verotuksellinen kotipaikka
         on Yhdistyneen kuningaskunnan ulkopuolella. Kysymys liittyy nimittäin järjestelmään, jota Yhdistynyt kuningaskunta soveltaa
         konserneihin. Se ei koske yhden sellaisen verovelvollisen verotusta, jonka verotuksellinen kotipaikka on ulkomailla ja joka
         harjoittaa pääasiallista toimintaansa ulkomailla, vaan tappioiden siirtoa samaan konserniin kuuluvien yritysten välillä.(66) Kysymyksen on kuitenkin esittänyt konsernin emoyhtiö, jonka verotuksellinen kotipaikka on Yhdistyneessä kuningaskunnassa
         ja joka on näin ollen yleisesti verovelvollinen Yhdistyneessä kuningaskunnassa.(67) Yhdistyneen kuningaskunnan verotustoimivaltaa alueellaan ei ole rajoitettu. Tässä tilanteessa Yhdistyneellä kuningaskunnalla
         ei ole oikeutta käyttää perusteenaan alueperiaatetta evätäkseen konserniin kuuluvalta yritykseltä, jonka kotipaikka on sen
         alueella, tappiontasaukseen liittyvää etuutta.
      
      64.   Itse asiassa vaikuttaa siltä, että esittämällä tämän perusteen Yhdistynyt kuningaskunta vaatii yhteisöjen tuomioistuinta toteamaan,
         ettei etuutta voida myöntää vastanottavalle yritykselle eli emoyhtiölle sen vuoksi, ettei etuutta voida kompensoida mahdollisuudella
         verottaa siirtävää yritystä eli tytäryhtiötä. Yhdistyneen kuningaskunnan hallituksen mukaan tämä alueperiaatteeseen nojautuva
         peruste liittyy itse asiassa edellä mainitussa asiassa Bachmann annetussa yhteisöjen tuomioistuimen tuomiossa tunnustettuun
         verotuksen johdonmukaisuuden periaatteeseen. Kysymystä on tämän vuoksi käsiteltävä toisen esitetyn oikeuttamisperusteen yhteydessä.
      
      2.       Verojärjestelmän johdonmukaisuuden takaamisen tarvetta koskeva oikeuttamisperuste
      65.   Yhteisöjen tuomioistuimen oikeuskäytännön mukaan perustamissopimuksessa annettuja vapauksia rajoittava lainsäädäntö on perusteltavissa
         tarpeella taata verojärjestelmän johdonmukaisuus.(68)
      
      66.   Verotuksen johdonmukaisuuden käsitteellä on tärkeä korjaava vaikutus yhteisön oikeudessa. Sen avulla on tarkoitus korjata
         vaikutukset, jotka seuraavat perustamissopimuksessa annettujen vapauksien ulottamisesta periaatteessa jäsenvaltioiden yksinomaisen
         toimivallan piiriin kuuluviin verojärjestelmiin. On vältettävä sitä, että liikkumisvapauksien soveltamisesta saattaa seurata
         perusteettomia uhkia kansallisten verojärjestelmien sisäiselle johdonmukaisuudelle. Yhteisöjen tuomioistuimen mukaan verojärjestelmän
         sisällön määrittäminen ”kuuluu jäsenvaltioiden toimivaltaan”.(69) Tässä tilanteessa on selvää, että jäsenvaltioilla on perusteltu intressi taata verojärjestelmiensä integriteetti ja oikeudenmukaisuus.
         Siitä ei kuitenkaan seuraa, että tätä käsitettä voitaisiin käyttää perusteena sisämarkkinoiden yhteydessä tavoiteltavien päämäärien
         vastustamiseen. Kansallisten toimijoiden tilanteita suosivaa verojärjestelmää ei voida hyväksyä. Verotuksen johdonmukaisuuden
         tehtävänä on siten suojella kansallisten verojärjestelmien integriteettiä estämättä kuitenkaan näiden järjestelmien integroitumista sisämarkkinoihin.
      
      67.   Tätä herkkää tasapainoa voidaan kuvata ”kahden neutraliteetin” säännöllä. Yhtäältä kansallisten verosääntöjen on oltava neutraaleja
         liikkumisvapauden harjoittamisen kannalta. Tältä osin muistutettakoon, että EY 43 artiklassa määrätään yhteisöön sijoittautuvien
         yritysten verotuksen neutraalisuudesta. Toisaalta liikkumisvapauden harjoittamisen on oltava mahdollisimman neutraalia jäsenvaltioiden
         käyttöön ottamien verojärjestelmien kannalta. Taloudelliset toimijat eivät saa käyttää sijoittautumisoikeutta kansallisten
         verojärjestelmien tasapainoa ja johdonmukaisuutta vaarantavasti. Näin olisi, jos kyseistä oikeutta käytettäisiin joko kansallisten
         lainsäädäntöjen kiertämiseen tai näiden lainsäädäntöjen välisten erojen hyödyntämiseen keinotekoisesti.(70) Verotuksen johdonmukaisuuden käsitteen tarkoituksena on taata, etteivät yhteisön kansalaiset käytä yhteisön määräyksiä liikkumisvapauksien
         käyttöön liittymättömien etuuksien saamiseen.(71)
      
      68.   Yhteisöjen tuomioistuin muistuttaa tässä tilanteessa, että ”verojärjestelmän johdonmukaisuuden säilyttämisen tarpeeseen perustuvan
         väitteen osalta on tarkistettava, mitä päämääriä kyseessä olevilla verosäännöksillä tavoitellaan”.(72) Vaikka säännöstön kannalta vaikuttaa siltä, että veroedun saamisen ja kyseistä etua kompensoivan kannetun veron välillä on
         suora ja välttämätön yhteys, etu voidaan evätä sen perusteella, ettei mainittua kompensoivaa veroa voida kantaa. Tämän vuoksi
         yhteisöjen tuomioistuin on voinut todeta edellä mainitussa asiassa Bachmann antamassaan tuomiossa, että Belgian lainsäädännössä
         vakuutusmaksujen vähennyskelpoisuuden ja vakuutuksenantajan sopimusten täyttämiseksi suorittamien maksujen välillä on suora
         yhteys. Koska Bachmann oli tehnyt Saksassa vakuutussopimuksia, joiden täyttäminen ei voinut johtaa verotukseen Belgiassa,
         se, että Belgian viranomaiset eivät hyväksyneet näiden sopimusten nojalla maksettujen maksujen vähentämistä verotuksessa,
         oli perusteltua. 
      
      69.   Millaisesta tilanteesta on kyse tarkasteltavana olevassa asiassa? Tarkasteltavana olevassa asiassa väliintulijoina olevat
         hallitukset väittävät yksimielisesti, että olisi johdonmukaista myöntää konsernin sisäinen tappiontasaus ainoastaan, kun on
         mahdollista verottaa niiden yhtiöiden voittoja, joiden välillä tämä tappiontasaus tapahtuu. Kyseisessä järjestelmässä vastaanottavalle
         yritykselle myönnetyn tappiontasauksen ja siirtävän yrityksen tulojen verottamismahdollisuuden välillä on niiden mukaan yhteys.
      
      70.   Pääasian valittaja kiistää tämän väitteen. Se vetoaa yhteisöjen tuomioistuimen vakiintuneeseen oikeuskäytäntöön, jonka mukaan
         suoraa yhteyttä ei voi olla, jos kyse on erillisistä verotuksista tai eri verovelvollisista.(73) Tarkasteltavana olevassa asiassa tällaista yhteyttä ei kuitenkaan ole. Emoyhtiöille myönnetty etuus ja tytäryhtiöiltä kannettava
         maksu koskevat eri verovelvollisia erillisissä verojärjestelmissä.(74)
      
      71.   Vaikka verotuksen johdonmukaisuuteen todellakin voidaan vedota tällaisissa rajoissa, ei ole epäilystä siitä, että tämä oikeuttamisperuste
         on hylättävä tarkasteltavana olevassa asiassa. Verotuksen johdonmukaisuuden käsitteen käyttö herättää kuitenkin kysymyksiä.
         Kuten julkisasiamies Kokott totesi edellä mainitussa asiassa Manninen esittämässään ratkaisuehdotuksessa, vähitellen kehittynyt
         verotuksen johdonmukaisuuden käsite perustuu nykyisin liian tiukkoihin kriteereihin, jotka eivät ole aina asianmukaisia tarkasteltavilla
         lainsäädännöillä tavoiteltavan päämäärän kannalta.(75) Sen johdosta jäsenvaltioille verojärjestelmiensä perustelemiseksi myönnetty liikkumavara on hyvin vähäinen. Tämän vuoksi
         näitä kriteerejä on mielestäni lievennettävä, kuten julkisasiamies Kokott suositteli. Ehdotan tältä osin paluuta kriteeriin,
         joka koskee asianomaisen lainsäädännön tarkoitusta. Johdonmukaisuutta on arvioitava ensin tarkasteltavana olevan verojärjestelmän
         tarkoituksen ja logiikan kannalta. 
      
      72.   Muistutettakoon kuitenkin, että Yhdistyneen kuningaskunnan konsernin sisäistä tappiontasausta koskevan järjestelmän tarkoituksena
         on neutraloida verotuksellisesti konsernin perustamisen vaikutukset. Perustamisen seurauksena ei saa olla yhtiöverotuksen yleisten sääntöjen osalta epäedullinen erityisasema. Tämä tavoite saavutetaan
         sallimalla tappioiden kierrättäminen konsernin sisällä. Tämä merkitsee toisaalta myös sitä, että perustamisesta ei saa aiheutua
         konsernille ylimääräistä etuutta. Tämän vuoksi siirrettyjä tappioita ei saa käyttää kahta kertaa. Järjestelmässä luodaan konsernin
         tasolla verotuksessa vastaavuussuhde konsernin sisäisen tappioiden siirtämisen ja samojen tappioiden käyttökelvottomuuden
         välillä. Tappiot siirretään yhtiöltä toiselle, minkä seurauksena siirtävä yritys menettää oikeuden käyttää näitä tappioita
         uudelleen yhtiöverojärjestelmässä. Vastaanottavalle yritykselle myönnetyn edun katsotaan neutralisoituvan siirtävältä yritykseltä
         myöhemmin kannettavalla verolla.
      
      73.   Tämän vuoksi Yhdistyneen kuningaskunnan on osoitettava, että se, että se kieltäytyy järjestelmällisesti ottamasta konsernijärjestelmässään
         huomioon ulkomaisten tytäryhtiöiden tappioita, on tämän logiikan mukaista. 
      
      74.   Tältä osin on ilmeistä, että jos ulkomaisten tytäryhtiöiden tappiot voidaan siirtää toiselle yhtiölle tai toiselle verovuodelle
         kotipaikkavaltiossa, tappiontasauksen myöntäminen Yhdistyneessä kuningaskunnassa saattaa vaarantaa konsernijärjestelmän tavoitteen.
         Tappioiden siirto kotipaikkavaltiossa on nimittäin omiaan luomaan vastaavan edun konsernille kokonaisuutena tarkasteltuna.
         Seurauksena saattaa olla tappioiden kaksinkertaisesta huomioon ottamisesta konsernille seuraava etu. Sellainen etu on kuitenkin
         vastoin järjestelmän tavoitteena olevaa neutraliteettia. Tässä tapauksessa ulkomaisten tappioiden siirtoa emoyhtiön tuloksiin
         koskeva kielto vaikuttaa perustellulta.
      
      75.   Lisäksi on varmistettava, että sellainen riski on olemassa. Asianomainen jäsenvaltio ei voi tyytyä kieltämään tappioiden siirtoja
         pelkästään sen perusteella, ettei ulkomaisia tytäryhtiöitä voida verottaa. Mikäli se toimii näin, sovellettava rajoitus ylittää
         sen, mikä on tarpeen sen konsernijärjestelmän johdonmukaisuuden suojelemiseksi. Rajoituksella itse asiassa lisätään järjestelmän
         logiikalle vieraita tavoitteita, riippumatta siitä, onko tarkoituksena suojella asianomaisen jäsenvaltion tuloja vai suosia
         sellaisia konserneja, jotka harjoittavat kaikkea taloudellista toimintaansa kyseisen valtion alueella. Sellaiset tavoitteet
         olisivat joka tapauksessa yhteisön oikeuden vastaisia. 
      
      76.   Tarkasteltavana olevan asian kaltaisessa tilanteessa asianomaisen jäsenvaltion on siten syytä ottaa huomioon tytäryhtiöiden
         tappioihin niiden kotipaikkavaltiossa sovellettava kohtelu.(76) Tappiontasausta koskevan järjestelmän johdonmukaisuutta koskeva perustelu voidaan hyväksyä ainoastaan, jos ulkomaiset tappiot
         voivat saada vastaavanlaisen kohtelun valtiossa, jossa kyseiset tappiot ovat syntyneet.
      
      77.   Yhteisöjen tuomioistuin on jo esittänyt tällaisen kohtelun vertailuun ja vastaavuuteen perustuvan ratkaisun jäsenvaltioiden
         terveyspalvelujen ja kansallisten sosiaaliturvajärjestelmien yhteydessä.(77) Minusta vaikuttaa siltä, että ratkaisua voidaan hyvin soveltaa veroasioissa, joissa sovelletaan samoja perusteita.(78) EY 43 artiklan tehokas vaikutus edellyttää siten, että viranomaiset, joilla on toimivalta myöntää tarkasteltavana olevassa
         asiassa tarkoitettu veroetu, ottavat huomioon etuudet, jotka voidaan myöntää konsernin tytäryhtiöiden kotipaikkavaltion lainsäädännön
         mukaan.(79) Vaikka on johdonmukaista, että konsernin sisäinen tappiontasaus voidaan evätä tietyissä tapauksissa, epäämisen on oltava
         perusteltu sen tilanteen nojalla, jossa tytäryhtiöt ovat kotipaikkavaltiossaan. 
      
      78.   Alankomaiden kuningaskunta esittää kuitenkin vastalauseen tällaista ratkaisua kohtaan. Se katsoo, että sallimalla ulkomaisten
         tappioiden siirto jäsenvaltioiden käyttöön ottamissa konsernijärjestelmissä järkytetään yleisesti kansallisia järjestelmiä.
         Olisi ajateltavissa, että tappioiden siirtämisestä huolehditaan järjestelmällisesti konsernien sisällä ja että se suuntautuu
         yksinomaan konsernin sellaisiin yrityksiin, joiden kotipaikka on jäsenvaltioissa, joiden verokanta on korkein. Tämä johtuu
         siitä, että siirretyillä tappioilla on korkeampi arvo tällaisissa valtioissa. Tämän vuoksi on pelättävä varsinaisen ”tappioliikenteen”
         kehittymistä yhteisön tasolla.(80) Sellainen ratkaisu uhkaisi lopuksi sekä konsernin sisäistä tappiontasausta koskevien järjestelmien luotettavuutta että asianomaisten
         valtioiden budjettitasapainoa. Se tuhoaisi niiden taloudellisten ja sosiaalisten järjestelmien perustan.
      
      79.   On varmaa, ettei tätä riskiä pidä sivuuttaa, mutta sitä ei saa myöskään yliarvioida. Siihen löytyy helposti vastaus vaatimuksesta,
         jonka mukaan tappiontasausetuus myönnetään vain, jos ulkomaisten tytäryhtiöiden tappioiden osalta ei voida saada veroetuuksia kyseisten yhtiöiden kotipaikkavaltiossa. Jos ulkomaisten tytäryhtiöiden kotipaikkavaltio antaa kyseisten
         yhtiöiden vähentää tappionsa toisen oikeushenkilön tuloksista tai siirtää ne muille verovuosille, Yhdistyneellä kuningaskunnalla
         on oikeus vastustaa vaatimusta näiden tappioiden siirrosta jäsenvaltioiden välillä. Tappiontasausta on tällöin haettava kotipaikkavaltiossa.
         Tämän vuoksi yrityksillä ei ole vapautta valita paikkaa, jossa ne vähentävät tappionsa.
      
      80.   Tällainen edellytys voi olla perusteltu EY 43 artiklan nojalla. On itse asiassa perusteltua asettaa kotipaikkavaltion säännöt
         etusijalle, jos ne tarjoavat konsernille vastaavan tappioiden kohtelun. Yhtäältä vakiintuneen oikeuskäytännön mukaan sijoittautuminen,
         joka merkitsee mahdollisuutta ”osallistua pysyvästi ja jatkuvasti jäsenvaltion taloudelliseen elämään”,(81) luo erityisiä velvoitteita, jotka periaatteessa koskevat edelleen taloudellisen toiminnan harjoittajaa.(82) Jos tappioiden kohtelu on yhdenvertaista konsernin kannalta, nämä velvoitteet eivät vaikuta sijoittautumisvapauteen. Tässä
         tilanteessa niistä konsernille mahdollisesti seuraavat erot kohtelussa ovat peräisin yksinomaan kansallisten verolainsäädäntöjen
         eroavuuksista. Toisaalta sellainen edellytys auttaa säilyttämään konsernin sisäisiä tappiontasauksia myöntävien kansallisten
         verojärjestelmien johdonmukaisuuden ja integriteetin.
      
      81.   Voidaan väittää vastaan, että Yhdistyneen kuningaskunnan on erittäin vaikea tarkistaa, onko tappiontasausmahdollisuus käytössä
         jossain toisessa jäsenvaltiossa. Tältä osin muistutettakoon, että jäsenvaltioilla on käytössään välineitä yhteistyön lujittamiseksi
         jäsenvaltioiden toimivaltaisten viranomaisten keskinäisestä avusta välittömien verojen alalla 19 päivänä joulukuuta 1977 annetun
         neuvoston direktiivin 77/799/ETY nojalla.(83) Näiden säännösten mukaisesti jäsenvaltion toimivaltaisilla viranomaisilla on oikeus pyytää toisen jäsenvaltion toimivaltaisilta
         viranomaisilta kaikkia sellaisia tietoja, jotka voivat mahdollistaa niille yhtiöveron asianmukaisen määräämisen. Itse asiassa
         tällä hallinnollisen yhteistyön välineellä ”luodaan mahdollisuudet saada tarvittavia tietoja; ne ovat verrattavissa veroviranomaisten
         vastaaviin mahdollisuuksiin valtion sisällä”.(84) Mielestäni ei vaikuta myöskään poissuljetulta, että asianomainen jäsenvaltio voi asettaa konsernin sisäistä tappiontasausta
         koskevan hakemuksen esittävälle yritykselle tiedonantovelvoitteen, joka koskee sen konsernin, johon yritys kuuluu, verotilannetta
         ja erityisesti mahdollisuutta käsitellä tytäryhtiöiden tappiot niiden kotipaikkavaltiossa. Tässä tapauksessa on kuitenkin
         varmistettava, että nämä vaatimukset eivät ylitä sitä, mikä on tarpeen halutun tiedonsaantitavoitteen saavuttamiseksi.(85)
      
      IV     Tapauksen tarkastelun tulokset
      82.   EY 43 ja EY 48 artikla eivät tämän tarkastelun perusteella estä pääasiassa tarkasteltavan kaltaista jäsenvaltion lainsäädäntöä,
         jossa evätään emoyhtiöltä, jolla on tytäryhtiöitä muissa jäsenvaltioissa, mahdollisuus sellaisiin yhtiöihin, joilla on sivuliikkeitä
         ulkomailla, sovellettavaan järjestelmään. Sen sijaan nämä määräykset estävät pääasiassa tarkasteltavan kaltaisen jäsenvaltion
         verolainsäädännön siltä osin kuin siinä evätään yhtiöltä, jonka kotipaikka on kyseisessä jäsenvaltiossa, oikeus konsernin
         sisäiseen tappiontasaukseen sen perusteella, että sen tytäryhtiöiden verotuksellinen kotipaikka on muissa jäsenvaltioissa,
         vaikka tappiontasaus olisi mahdollinen, jos mainittujen tytäryhtiöiden verotuksellinen kotipaikka olisi kyseisessä valtiossa
         tai jos ne harjoittaisivat taloudellista toimintaa kyseisen valtion alueella. Kyseiset määräykset eivät kuitenkaan estä sellaista
         kansallista lainsäädäntöä, jonka mukaan oikeus saada sellainen tappiontasaus edellyttää selvitystä siitä, että sellaisille
         tytäryhtiöille, joiden verotuksellinen kotipaikka on jossain muussa valtiossa, aiheutuneiden tappioiden osalta ei voida soveltaa
         vastaavaa verokohtelua näissä muissa jäsenvaltioissa. Täsmennettäköön, että tämä kohtelu voi tarkoittaa joko tappioiden siirtoa
         kolmannelle tai tappioiden siirtämistä samalla verovelvollisella jollekin muulle verovuodelle.
      
      83.   Tällainen ratkaisu vaikuttaa epäilemättä monimutkaiselta. Se edellyttää sitä, että asianomaisen jäsenvaltion viranomaiset
         ottavat huomioon sellaisten yhtiöiden verotilanteen, joiden verotuksellinen kotipaikka ei ole niiden alueella. Mielestäni
         kuitenkin ainoastaan tällainen ratkaisu mahdollistaa – kun lainsäädäntöjä ei ole yhdenmukaistettu yhteisön tasolla – tasapainon
         säilyttämisen jäsenvaltioiden verotustoimivallan ja sisämarkkinoista seuraavien vapausvaatimusten välillä. Tällaisessa tilanteessa
         yhteisöjen tuomioistuimen tehtävänä ei ole määritellä kaikille jäsenvaltioille sellaista yhtenäistä järjestelmää, jonka mallin
         se ottaisi jostain kansallisesta verojärjestelmästä tai yhteisön toimielinten esittämästä mahdollisesta ehdotuksesta. Sen
         tehtävänä on ainoastaan rajata jäsenvaltiolle yhteisöön sitoutumisesta aiheutuvat velvoitteet.
      
      V       Ratkaisuehdotus
      84.   Ehdotan näiden näkökohtien pohjalta, että yhteisöjen tuomioistuin vastaa High Court of Justice (England & Wales), Chancery
         Divisionin (Yhdistynyt kuningaskunta) tarkasteltavana olevassa asiassa esittämiin kysymyksiin seuraavasti:
      
      1)         EY 43 ja EY 48 artikla estävät pääasiassa tarkoitetun kaltaisen jäsenvaltion verolainsäädännön, jossa evätään emoyhtiöltä,
         jonka kotipaikka on jäsenvaltiossa, oikeus konsernin sisäiseen tappiontasaukseen sen perusteella, että sen tytäryhtiöiden
         kotipaikka on jossain muussa jäsenvaltiossa, kun kyseinen tappiontasaus myönnettäisiin, jos mainittujen tytäryhtiöiden kotipaikka
         olisi kyseisessä jäsenvaltiossa.
      
      2)         Nämä määräykset eivät estä sellaista kansallista lainsäädäntöä, jossa oikeus jäsenvaltion pääasiassa tarkoittaman kaltaiseen
         konsernin sisäiseen tappiontasaukseen edellyttää osoitusta siitä, että sellaisille tytäryhtiöille, joiden kotipaikka on jossain
         muussa jäsenvaltiossa, aiheutuneiden tappioiden osalta ei voida soveltaa vastaavaa verokohtelua näissä muissa jäsenvaltioissa.
      
      1 – Alkuperäinen kieli: portugali.
      
      2 –	Direktiivi 90/435/ETY (EYVL L 225, s. 6).
      
      3  –	Yhteisöjen tuomioistuin muistutti tästä seikasta asiassa C‑168/01, Bosal, 18.9.2003 antamassaan tuomiossa (Kok. 2003,
         s. I‑9409, 22 kohta).
      
      4  –	Muistutettakoon, että Euroopan yhteisöjen komissio ehdotti jo vuonna 1969 konsolidoituun voittoon pohjautuvaa järjestelmää,
         jossa otetaan huomioon eri jäsenvaltioiden tytäryhtiöiden tappiot (ehdotus neuvoston direktiiviksi jäsenvaltioissa sijaitseviin
         emo‑ ja tytäryhtiöihin sovellettavasta yhteisestä verojärjestelmästä, EYVL 1969, C 39, s. 7).
      
      5  –	 91/C 53/03 (EYVL 1991, C 53, s. 30). Tämän ehdotuksen mukaan suositellaan kahta vaihtoehtoista menetelmää sekä tytäryhtiöiden
         että kiinteiden toimipaikkojen osalta: tappioiden vähentämisen ja myöhemmän uudelleensisällyttämisen menetelmää, jonka ansiosta
         yrityksen verotettavista voitoista voidaan vähentää sen sivutoimipaikoille muissa jäsenvaltioissa aiheutuneet tappiot edellyttäen,
         että näiden toimipaikkojen voitot sisällytetään myöhemmin uudelleen yrityksen tuloksiin vähennettyjen tappioiden määrään asti,
         tai sisällyttämismenetelmää, jossa kaikkien ulkomaisten toimipaikkojen tulokset sisällytetään yrityksen tuloksiin.
      
      6  –	Komission tiedonanto neuvostolle, Euroopan parlamentille ja Euroopan talous‑ ja sosiaalikomitealle – Sisämarkkinat ilman
         yhtiöveroesteitä: saavutuksia, toteuttamisvaiheessa olevia aloitteita ja jäljellä olevia haasteita (KOM(2003) 726 lopullinen).
      
      7  –	Ks. vastaavasti EY 39 artiklan osalta asia C‑204/90, Bachmann, tuomio 28.1.1992 (Kok. 1992, s. I‑249, Kok. Ep. XII, s.
         1, 11 kohta). Ks. myös asia 270/83, komissio v. Ranska, tuomio 28.1.1986 (Kok. 1986, s. 273, Kok. Ep. VIII, s. 407, 24 kohta)
         ja asia 193/80, komissio v. Italia, tuomio 9.12.1981 (Kok. 1981, s. 3019, 17 kohta).
      
      8  –	Ks. esim. asia C‑250/95, Futura Participations ja Singer, tuomio 15.5.1997 (Kok. 1997, s. I‑2471); asia C‑264/96, ICI,
         tuomio 16.7.1998 (Kok. 1998, s. I‑4695); asia C‑200/98, X ja Y, tuomio 18.11.1999 (Kok. 1999, s. I‑8261) ja asia C‑141/99,
         AMID, tuomio 14.12.2000 (Kok. 2000, s. I‑11619).
      
      9  –	Ks. asia C‑330/91, Commerzbank, tuomio 13.7.1993 (Kok. 1993, s. I‑4017, Kok. Ep. XIV, s. I‑309); asia C‑311/97, Royal
         Bank of Scotland, tuomio 29.4.1999 (Kok. 1991, s. I‑2651); asia C‑307/97, Saint-Gobain ZN, tuomio 21.9.1999 (Kok. 1999, s.
         I‑6161); yhdistetyt asiat C‑397/98 ja C‑410/98, Metallgesellschaft ym., tuomio 8.3.2001 (Kok. 2001, s. I‑1727) ja alaviitteessä
         3 mainittu asia Bosal.
      
      10  –	Poikkeaminen on mahdollista ”CFC”-yhteisöjä (”controlled foreign companies”, määräysvallassa olevat ulkomaiset yhtiöt
         eli ns. väliyhteisöt) koskevassa järjestelmässä, jossa voidaan poikkeuksellisesti ja joitakin edellytyksiä lukuun ottamatta
         sisällyttää ulkomaisten tytäryhtiöiden voitot emoyhtiön voittoihin, jos emoyhtiön verotuksellinen kotipaikka on Yhdistyneessä
         kuningaskunnassa, riippumatta osinkojen jakamisesta. Näiden sääntöjen soveltamista tarkastellaan yhteisöjen tuomioistuimessa
         vireillä olevassa asiassa C‑196/04, Cadbury Schweppes ja Cadbury Schweppes Overseas.
      
      11  –	Edellä alaviitteessä 8 mainittu asia.
      
      12  –	Uudistuksen yksityiskohtien osalta ks. Hickley, J. J. B., ”Worldwide Groups and UK Taxation after the Finance Act 2000”,
         European Taxation, 2000, s. 466.
      
      13  –	Asia C‑279/93, Schumacker, tuomio 14.2.1995 (Kok. 1995, s. I‑225, 21 kohta). Ks. viimeksi asia C‑319/02, Manninen, tuomio
         7.9.2004, 19 kohta (ei vielä julkaistu oikeustapauskokoelmassa).
      
      14  –	Asia C‑9/02, De Lasteyrie du Saillant, tuomio 11.3.2004, 40 kohta (ei vielä julkaistu oikeustapauskokoelmassa).
      
      15  –	Edellä alaviitteessä 9 mainittu asia Saint-Gobain ZN, tuomion 35 kohta.
      
      16  –	Edellä alaviitteessä 7 mainittu asia Bachmann, tuomion 23 kohta.
      
      17  –	Edellä alaviitteessä 9 mainittu asia Saint-Gobain ZN, tuomion kohta 57. Ks. myös asia C‑451/99, Cura Anlagen, tuomio 21.3.2002
         (Kok. 2002, s. I‑3193, 40 kohta).
      
      18  –	Ks. vastaavasti teknisten sääntöjen osalta asia C‑379/92, Peralta, tuomio 14.7.1994 (Kok. 1994, s. I‑3453, Kok. Ep. XIV,
         s. 15, 34 kohta). Verotuksen osalta ks. myös asia C‑336/96, Gilly, tuomio 12.5.1998 (Kok. 1998, s. I‑2793, 47 kohta).
      
      19  –	Vastaavasti asia 1/78, Kenny, tuomio 28.6.1978 (Kok. 1978, s. 1489, Kok. Ep. IV, s. 137, 18 kohta). Unionin kansalaisuuteen
         liittyviä oikeuksia koskevien uusien olosuhteiden osalta ks. vastaavasti asia C‑365/02, Lindfors, tuomio 15.7.2004, 34 kohta
         (ei vielä julkaistu oikeustapauskokoelmassa).
      
      20  –	Yleisesti ks. asia 55/83, Italia v. komissio, tuomio 27.2.1985 (Kok. 1985, s. 683, 11 kohta).
      
      21  –	Tässä käytetään mieluummin käsitettä ”valtioiden väliset tilanteet” kuin käsitettä ”rajat ylittävät tilanteet tai toimenpiteet”
         syistä, jotka olen selostanut asiassa C‑72/03, Carbonati Apuani, tuomio 9.9.2004 (ei vielä julkaistu oikeustapauskokoelmassa)
         esittämäni ratkaisuehdotuksen 46 kohdassa ja sitä seuraavissa kohdissa.
      
      22  –	Yhteisöjen tuomioistuimen mukaan EY 52 artiklan ”tarkoituksena on ennen kaikkea panna täytäntöön [EY 12] artiklassa vahvistettu
         yhdenvertaisen kohtelun periaate itsenäinen ammatin harjoittamisen osalta” (alaviitteessä 9 mainittu asia Royal Bank of Scotland,
         tuomion 21 kohta).
      
      23  –	Ks. esim. asia 2/74, Reyners, tuomio 21.6.1974 (Kok. 1974, s. 631, Kok. Ep. II, s. 311, 16 kohta) ja asia 197/84, Steinhauser,
         tuomio 18.6.1985 (Kok. 1985, s. 1819, Kok. Ep. VIII, s. 245, 14 kohta). Lisäksi julkisasiamies Tesauro toteaa yhteisöjen tuomioistuimen
         oikeuskäytännön perusteella asiassa C‑288/89, Collectieve Antennevoorziening Gouda, tuomio 25.7.1991 (Kok. 1991, s. I‑4007,
         Kok. Ep. XI, s. I‑343) esittämässään ratkaisuehdotuksessa, että kansalaisuuteen perustuvan syrjinnän kiellolla on ehdoton
         ja ratkaiseva rooli sijoittautumisoikeuden alalla (ratkaisuehdotuksen 13 kohta).
      
      24  –	Vastaavasti erityisesti edellä alaviitteessä 13 mainittu asia Schumacker, tuomion 26 kohta.
      
      25  –	Asia C‑19/92, Kraus, tuomio 31.3.1993 (Kok. 1993, s. I‑1663, Kok. Ep. XIV, s. 177, 32 kohta). 
      
      26  –	Vastaavasti julkisasiamies Léger’n esittämä ratkaisuehdotus asiassa C‑80/94, Wielockx, tuomio 11.8.1995 (Kok. 1995, s.
         I‑2493, ratkaisuehdotuksen 17 kohta).
      
      27  –	Edellä alaviitteessä 8 mainittu asia ICI, tuomion 21 kohta. Ks. myös aikaisempi asia 81/87, Daily Mail and General Trust,
         tuomio 27.9.1988 (Kok. 1988, s. 5483, Kok. Ep. IX, s. 713, 16 kohta).
      
      28  –	Ks. mm. alaviitteessä 8 mainittu asia X ja Y, tuomion 27 kohta; alaviitteessä 3 mainittu asia Bosal, tuomion 27 kohta;
         alaviitteessä 8 mainittu asia AMID, tuomion 23 kohta; alaviitteessä 14 mainittu asia De Lasteyrie du Saillant, tuomion 45
         kohta; pääoman vapaan liikkuvuuden osalta asia C‑35/98, Verkooijen, tuomio 6.6.2000 (Kok. 2000, s. I‑4071, 34 kohta); alaviitteessä
         13 mainittu asia Manninen, tuomion 22 kohta ja asia C‑315/02, Lenz, tuomio 15.7.2004, 20 kohta (ei vielä julkaistu oikeustapauskokoelmassa).
      
      29  –	Ks. vastaavasti julkisasiamies Fennellyn esittämä ratkaisuehdotus asiassa C‑190/98, Graf, tuomio 27.1.2000 (Kok. 2000,
         s. I‑493, ratkaisuehdotuksen 21 kohta).
      
      30  –	Ks. tältä osin kriittinen analyysi Wattel, P. J., ”The EC Court’s Attempts to Reconcile the Treaty Freedoms with International
         Tax Law”, Common Market Law Review, 1996, s. 223.
      
      31  –	Tuloja ja omaisuutta koskevan OECD:n malliverosopimuksen 29.4.2000 julkaistun version 24 artiklan 1 kohdan mukaan sopimusvaltion
         kansalaisiin ei toisessa sopimusvaltiossa sovelleta sellaista verotusta tai vastaavaa velvoitetta, joka poikkeaa tämän toisen
         sopimusvaltion samassa tilanteessa erityisesti asuinpaikan osalta oleviin kansalaisiin kohdistuvasta tai mahdollisesti kohdistettavasta
         verotuksesta tai vastaavista velvoitteista tai on niitä raskaampi.
      
      32  –	Edellä alaviitteessä 13 mainittu asia Schumacker, tuomion 37 kohta. Vastaavasti alaviitteessä 26 mainittu asia Wielockx
         ja asia C‑107/94, Asscher, tuomio 27.6.1996 (Kok. 1996, s. I‑3089).
      
      33  –	Vastaavasti ks. Terra, B. J. M., ja Wattel, P. J., European Tax Law, Deventer, 3. painos, 2001, s. 46.
      
      34  –	Ks. viimeksi asia C‑169/03, Wallentin, tuomio 1.7.2004, 15 kohta (ei vielä julkaistu oikeustapauskokoelmassa).
      
      35  –	Edellä alaviitteessä 26 mainittu asia Wielockx, julkisasiamiehen ratkaisuehdotuksen 31 kohta (ks. oikeuskäytäntöviittaukset).
         Vastaavasti julkisasiamies Tesauron esittämä ratkaisuehdotus asiassa C‑120/95, Decker, tuomio 28.4.1998 (Kok. 1998, s. I‑1831,
         ratkaisuehdotuksen 49 kohta).
      
      36  –	Ks. esim. edellä alaviitteessä 9 mainittu asia Royal Bank of Scotland, tuomion 32 kohta. Tässä asiassa esittämässään ratkaisuehdotuksessa
         julkisasiamies Alber selittää kuitenkin edellisessä alaviitteessä mainittua oikeuskäytäntöä sillä, että kyseiset toimenpiteet
         olivat osoitus epäsuorasta syrjinnästä. Periaatteessa välitöntä syrjintää ei voida perustella yleiseen etuun liittyvillä pakottavilla
         syillä (ratkaisuehdotuksen 39 kohta).
      
      37  –	Tavaroiden vapaan liikkuvuuden osalta ks. ensisijaisesti asia 113/80, komissio v. Irlanti, tuomio 17.6.1981 (Kok. 1981,
         s. 1625, Kok. Ep. VI, s. 149, 11 kohta). On kuitenkin totta, että yhteisöjen tuomioistuimen tämän alan oikeuskäytäntö tarjoaa
         tästä periaatteesta poikkeavan ajattelutavan mukaisia esimerkkejä; ks. jätteiden osalta asia C‑2/90, komissio v. Belgia, tuomio
         9.7.1992 (Kok. 1992, s. I‑4431, Kok. Ep. XIII, s. I‑31). 
      
      38  –	Ks. tältä osin ehdotukset, jotka julkisasiamies Jacobs on esittänyt ratkaisuehdotuksessaan asiassa C‑136/00, Danner, tuomio
         3.10.2002 (Kok. 2002, s. I‑8147).
      
      39  –	Ks. viimeksi asia C‑442/02, CaixaBank France, tuomio 5.10.2004, 11 kohta (ei vielä julkaistu oikeustapauskokoelmassa)
         ja asia C‑250/03, Mauri, määräys 17.2.2005, 40 kohta (ei vielä julkaistu oikeustapauskokoelmassa).
      
      40  –	Ks. sijoittautumisvapauteen sovellettavan erityisen asenteen puolesta Mischo, J., ”Les restrictions à la liberté d’établissement:
         la nécessité d’une clarification”, Mélanges en hommage à F. Schockweiler, Nomos, Baden-Baden, 1999, s. 445.
      
      41  –	Ks. tämän ratkaisuehdotuksen 65 kohta ja sitä seuraavat kohdat.
      
      42  –	EY 3 artiklan 1 kohdan c alakohta.
      
      43  –	Ks. vastaavasti julkisasiamies Tizzanon esittämä ratkaisuehdotus alaviitteessä 39 mainitussa asiassa CaixaBank France.
      
      44  –	Ks. esim. edellä alaviitteessä 7 mainittu asia komissio v. Ranska, tuomio 28.1.1986.
      
      45  –	Ks. esim. asia C‑470/93, Mars, tuomio 6.7.1995 (Kok. 1995, s. I‑1923).
      
      46  –	Ks. esim. edellä alaviitteessä 39 mainittu asia CaixaBank France.
      
      47  –	Ks. esim. palvelujen tarjoamisen vapauden osalta asia C‑70/99, komissio v. Portugali, tuomio 26.6.2001 (Kok. 2001, s.
         I‑4845, 25–27 kohta).
      
      48  –	Ks. vastaavasti yhdistetyt asiat C‑267/91 ja C‑268/91, Keck ja Mithouard, tuomio 24.11.1993 (Kok. 1993, s. I‑6097, Kok.
         Ep. XIV, s. I‑477); julkisasiamies Tesauron esittämä ratkaisuehdotus asiassa C‑292/92, Hünermund ym., tuomio 15.12.1993, (Kok.
         1993, s. I‑6787, Kok. Ep. XIV, s. I‑515) sekä alaviitteessä 39 mainittu asia CaixaBank France, julkisasiamies Tizzanon esittämän
         ratkaisuehdotuksen 62 ja 63 kohta.
      
      49  –	Edellä alaviitteessä 7 mainittu asia.
      
      50  –	Edellä alaviitteessä 9 mainittu asia.
      
      51  –	Edellä alaviitteessä 9 mainittu asia.
      
      52  –	Edellä alaviitteessä 7 mainittu asia komissio v. Ranska, tuomion 22 kohta.
      
      53  –	Edellä alaviitteessä 9 mainittu asia Royal Bank of Scotland, tuomion 29 ja 30 kohta.
      
      54  –	Edellä alaviitteessä 9 mainittu asia Saint-Gobain ZN, tuomion 44 kohta.
      
      55  –	Tuomion 48 kohta.
      
      56  –	Ks. tältä osin asia C‑251/98, Baars, tuomio 13.4.2000 (Kok. 2000, s. I‑2787, 30 ja 31 kohta) ja edellä alaviitteessä 32
         mainittu asia Asscher, tuomion 42 kohta.
      
      57  –	Ks. vastaavasti yhdistetyt asiat 286/82 ja 26/83, Luisi ja Carbone, tuomio 31.1.1984 (Kok. 1984, s. 377, Kok. Ep. VII,
         s. 455); asia 143/87, Stanton, tuomio 7.7.1988 (Kok. 1988, s. 3877, Kok. Ep. IX, s. 535); edellä alaviitteessä 27 mainittu
         asia Daily Mail and General Trust; asia C‑370/90, Singh, tuomio 7.7.1992 (Kok. 1992, s. I‑4265, Kok. Ep. XIII, s. I‑19); asia
         C‑18/95, Terhoeve, tuomio 26.1.1999 (Kok. 1999, s. I‑345) ja asia C‑224/98, D’Hoop, tuomio 11.7.2002 (Kok. 2002, s. I‑6191).
      
      58  –	Ks. edellä alaviitteessä 8 mainittu asia ICI, julkisasiamies Tesauron esittämän ratkaisuehdotuksen 18 kohta. 
      
      59  –	Edellä alaviitteessä 8 mainittu asia Futura Participations ja Singer, tuomion 26 kohta.
      
      60  –	Ks. erityisesti edellä alaviitteessä 13 mainittu asia Manninen, tuomion 49 kohta.
      
      61 –	Edellä alaviitteessä 8 mainittu asia.
      
      62  –	Jäsenvaltioiden verotuksellista suvereniteettia koskevien rajoitusten osalta ks. myös edellä alaviitteessä 18 mainittu
         asia Gilly, tuomion 48 kohta.
      
      63  –	”Poliittisesti ja verotuksellisesti suvereeni valtio voi siis käyttää absoluuttista verotustoimivaltaa alueellaan, joka
         muodostaa eräänlaisen yksityisen metsästysalueen; se voi erityisesti päättää, että sen alueella on samanaikaisesti kaksi tai
         useampia verojärjestelmiä, joilla on enemmän tai vähemmän laaja autonomia ja joiden väliset suhteet voidaan määrittää tarvittaessa
         puhtaasti kansallisen oikeuden alaan perustuvin sopimuksin tai järjestelyin. Valtio ei voi sen sijaan harjoittaa mitään verotustoimivaltaa
         alueensa ulkopuolella. Nämä ovat verotuksellisen suvereniteetin käsitteeseen liittyviä positiivisia ja negatiivisia näkökohtia”
         (Gest, G., ja Texier, G., Droit fiscal international, PUF, Pariisi, 2. painos, 1990, s. 17).
      
      64  –	Edellä alaviitteessä 9 mainittu asia, tuomion 29 kohta.
      
      65  –	Ks. edellä alaviitteessä 7 mainittu asia Bachmann, tuomion 23 kohta.
      
      66  –	Ks. vastaavasti edellä alaviitteessä 3 mainittu asia Bosal, tuomion 38–40 kohta.
      
      67  –	Ks. vastaavasti edellä alaviitteessä 13 mainittu asia Manninen, tuomion 38 kohta.
      
      68  –	Edellä alaviitteessä 7 mainittu asia Bachmann ja asia C‑300/90, komissio v. Belgia, tuomio 28.1.1992 (Kok. 1992, s. I‑305).
      
      69  –	Alaviitteessä 7 mainittu asia Bachmann, tuomion 23 kohta.
      
      70  –	Ks. erityisesti julkisasiamies Fennellyn alaviitteessä 9 mainitussa asiassa Metallgesellschaft ym. esittämä ratkaisuehdotus.
      
      71  –	Toisin sanoen pyritään estämään ”vapaita liikkujia” (free movers) muuttumasta ”vapaamatkustajiksi”(free riders) sisämarkkinoiden tavoitteen myöntämien vapauksien avulla (Cordewener, A., Dahlberg, M., Pistone, P., Reimer, E., Romano,
         C., ”The Tax Treatment of Foreign Losses: Ritter, M & S, and the Way Ahead”, European Taxation, 2004, s. 221).
      
      72  –	Edellä alaviitteessä 28 mainittu asia Lenz, tuomion 37 kohta.
      
      73  –	Ks. erityisesti edellä alaviitteessä 3 mainittu asia Bosal, tuomion 30 kohta (oikeuskäytäntöviittauksineen). 
      
      74  –	Ks. vastaavasti edellä alaviitteessä 3 mainittu asia Bosal, tuomion 31 kohta.
      
      75  –	Julkisasiamies Kokott muistuttaa tässä edellä alaviitteessä 13 mainitussa asiassa esittämänsä ratkaisuehdotuksen 53 kohdassa,
         että yhteisöjen tuomioistuin on rajoittanut verojärjestelmän johdonmukaisuuden käsitettä alaviitteessä 7 mainitussa asiassa
         Bachmann annetun tuomion jälkeen. Siitä seuraa, että ”tiukka pitäytyminen kriteerissä, jonka mukaan kyseessä on oltava sama
         verovelvollinen, johtaa tapauksesta riippuen mielivaltaisiin tuloksiin” (julkisasiamiehen ratkaisuehdotuksen 57 kohta ja sitä
         seuraavissa kohdissa mainitut esimerkit).
      
      76  –	Vastaavanlaisen päättelyn osalta ks. edellä alaviitteessä 13 mainittu asia Manninen, tuomion 54 kohta ja julkisasiamies
         Fennellyn edellä alaviitteessä 9 mainitussa asiassa Metallgesellschaft ym. esittämän ratkaisuehdotuksen 32 kohta.
      
      77  –	Ks. asia C‑56/01, Inizan, tuomio 23.10.2003 (Kok. 2003, s. I‑12403) ja asia C‑157/99, Smits ja Peerbooms, tuomio 12.7.2001
         (Kok. 2001, s. I‑5473).
      
      78  –	Nämä perusteet ovat seuraavat: jäsenvaltioiden toimivalta, se, että lainsäädäntöä ei ole yhdenmukaistettu yhteisön tasolla,
         yhteisöoikeuden perusvapauksista seuraavat vaatimukset (ks. tämän ratkaisuehdotuksen 21–24 kohta).
      
      79  –	Ks. vastaavasti julkisasiamies Lenzin esittämä ratkaisuehdotus asiassa C‑1/93, Halliburton Services, tuomio 12.4.1994
         (Kok. 1994, s. I‑1137, Kok. Ep. XV, s. I‑101, ratkaisuehdotuksen 40 kohta).
      
      80  –	J.-C. Goldsmithin käyttämä ilmaus, ”Intégration et consolidation des résultats en droit fiscal comparé (à propos de la
         fiscalité des groupes de sociétés et des sociétés à vocation internationale)”, La Semaine juridique (édition commerce et industrie), 1971, s. 456.
      
      81  –	Asia C‑55/94, Gebhard, tuomio 30.11.1995 (Kok. 1995, s. I‑4165, 25 kohta).
      
      82  –	Vastaavasti edellä alaviitteessä 18 mainittu asia Peralta, tuomion 52 kohta. 
      
      83  –	EYVL L 336, s. 15. Tätä direktiiviä on muutettu äskettäin 21.4.2004 annetulla neuvoston direktiivillä 2004/56/EY (EUVL
         L 127, s. 70).
      
      84  –	Edellä alaviitteessä 13 mainittu asia Schumacker, tuomion 45 kohta.
      
      85  –	Alaviitteessä 8 mainittu asia Futura Participations ja Singer, tuomion 36 kohta.