CELEX: 62004CC0436
Language: pl
Date: 2005-10-20
Title: Opinia rzecznika generalnego Ruiz-Jarabo Colomer przedstawione w dniu 20 października 2005 r. # Postępowanie karne przeciwko Leopold Henri Van Esbroeck. # Wniosek o wydanie orzeczenia w trybie prejudycjalnym: Hof van Cassatie - Belgia. # Konwencja wykonawcza do układu z Schengen - Artykuł 54 i art. 71 - Zasada ne bis in idem - Zastosowanie ratione temporis - Pojęcie "ten sam czyn" - Przywóz i wywóz środków odurzających ścigany w różnych umawiających się państwach. # Sprawa C-436/04.

OPINIA RZECZNIKA GENERALNEGO
      DÁMASA RUIZA‑JARABA COLOMERA
      przedstawiona w dniu 20 października 2005 r.(1)
      
      Sprawa C‑436/04
      Léopold Henri van Esbroeck
      przeciwko
      Openbaar Ministerie
      [wniosek o wydanie orzeczenia w trybie prejudycjalnym złożony przez Hof van Cassatie (Belgia)]
      Pytania prejudycjalne przedstawione na podstawie art. 35 TUE – Dorobek Schengen – Konwencja wykonawcza do Układu z Schengen – Wykładnia art. 54 – Zasada ne bis in idem – Stosowanie ratione temporis – Pojęcie „ten sam czyn” – Przewóz określonej ilości środków odurzających lub substancji psychotropowych z jednego państwa strony do innegoI –    Wprowadzenie
      1.     Dorobek Schengen tworzą:
      a)      układ podpisany w dniu 14 czerwca 1985 r. w miejscowości luksemburskiej o tej samej nazwie między rządami trzech państw tworzących
         Unię Gospodarczą Beneluksu, Republiki Federalnej Niemiec i Republiki Francuskiej w sprawie stopniowego znoszenia kontroli
         na wspólnych granicach (zwany dalej „Układem z Schengen”)(2);
      
      b)      Konwencja wykonawcza do Układu z Schengen, zawarta w dniu 19 czerwca 1990 r. między tymi samymi umawiającymi się stronami
         (zwana dalej „konwencją”)(3), i
      
      c)      protokoły i umowy o przystąpieniu do tych dwóch aktów innych państw członkowskich Unii Europejskiej, decyzje i deklaracje
         wydane przez Komitet Wykonawczy utworzony przez konwencję, jak również akty wydane przez władze, którym ten Komitet przekazał
         kompetencje decyzyjne(4).
      
      2.     Protokół (nr 2) dołączony do Traktatu o Unii Europejskiej i do Traktatu ustanawiającego Wspólnotę Europejską (zwany dalej
         „protokołem”) włącza ten zbiór przepisów prawnych w ramy unijne. Zgodnie z art. 2 ust. 1 akapit pierwszy wspomnianego protokołu
         dorobek Schengen stosowany jest w trzynastu państwach członkowskich, o których mowa w art. 1, w tym w Królestwie Belgii(5), począwszy od daty wejścia w życie traktatu z Amsterdamu (1 maja 1999 r.). 
      
      3.     Zgodnie z art. 6 protokołu Republika Islandii i Królestwo Norwegii są zobowiązane do wprowadzania w życie i rozwoju dorobku
         Schengen, który stosuje się w tych państwach od dnia 25 marca 2001 r.(6)
      
      4.     Wniosek o wydanie orzeczenia w trybie prejudycjalnym, złożony przez Hof van Cassatie (sąd kasacyjny) (Belgia) daje okazję
         Trybunałowi do dokonania po raz trzeci(7) wykładni art. 54 konwencji, w którym zawarta jest zasada ne bis in idem, jak również do analizy stosowania ratione temporis
         i do uściślenia pojęcia „idem”.
      
      II – Ramy prawne
      A –    Prawo wspólnotowe
      5.     Zgodnie z preambułą protokołu przepisy dorobku Schengen mają na celu wzmocnienie integracji europejskiej, a w szczególności
         umożliwienie Unii Europejskiej, aby szybciej stała się przestrzenią wolności, bezpieczeństwa i sprawiedliwości.
      
      6.     Na podstawie art. 2 ust. 1 akapit drugi protokołu Rada wydała w dniu 20 maja 1999 r. decyzje 1999/435/WE i 1999/436/WE dotyczące
         definicji dorobku Schengen do celów określenia, zgodnie ze stosownymi postanowieniami Traktatu ustanawiającego Wspólnotę Europejską
         i Traktatu o Unii Europejskiej, podstawy prawnej dla każdego z postanowień lub decyzji stanowiących dorobek Schengen(8).
      
      7.     Z art. 2 załącznika A drugiej z ww. decyzji wynika, że podstawę prawną art. 54–58 konwencji stanowią art. 34 TUE i 31 TUE,
         które znajdują się w tytule VI traktatu UE „Postanowienia o współpracy policyjnej i sądowej w sprawach karnych”. 
      
      8.     Wymienione artykuły konwencji wchodzą w zakres rozdziału 3, zatytułowanego „Stosowanie zasady ne bis in idem”, tytułu III
         „Policja i bezpieczeństwo”.
      
      9.     Artykuł 54 brzmi następująco: 
      „Osoba, której proces zakończył się wydaniem prawomocnego wyroku w jednej Umawiającej się Stronie nie może być ścigana w innej
         Umawiającej się Stronie za ten sam czyn, pod warunkiem że została nałożona i wykonana kara lub jest ona w trakcie wykonywania
         lub nie może być już wykonana na mocy przepisów prawnych skazującej Umawiającej się Strony”.
      
      10.   Podstawą prawną art. 71, zamieszczonego w rozdziale 6 („Środki odurzające”) tego samego tytułu III, są ww. art. 34 TUE i 31
         TUE, ale również art. 30 TUE. Dwa pierwsze ustępy tego art. 71 brzmią następująco: 
      
      „1.      Umawiające się Strony zobowiązują się, w odniesieniu do bezpośredniego lub pośredniego handlu środkami odurzającymi i substancjami
         psychotropowymi jakiegokolwiek rodzaju, włączając konopie, oraz posiadania takich produktów i substancji dla sprzedaży lub
         wywozu, do przyjęcia zgodnie z obowiązującymi konwencjami Narodów Zjednoczonych, wszelkich niezbędnych środków w celu zapobiegania
         i karania nielegalnego handlu środkami odurzającymi i substancjami psychotropowymi. 
      
      2.      Umawiające się Strony zobowiązują się do zapobiegania i karania środkami administracyjnymi i karnymi nielegalnego wywozu środków
         odurzających i substancji psychotropowych, włączając konopie, jak również sprzedaży, dostarczania i przekazywania takich produktów
         i substancji, bez uszczerbku dla stosownych postanowień artykułów 74–76 [(9)].
      
      [...]”.
      B –    Konwencje Narodów Zjednoczonych 
      11.   Artykuł 36 Jednolitej konwencji o środkach odurzających podpisanej w Nowym Jorku w dniu 30 marca 1961 r. stanowi:
      „1. a) Z zastrzeżeniem swych ograniczeń konstytucyjnych każda Strona podejmie takie kroki, które zapewnią, aby uprawa, zbiór,
         wyrób, sporządzanie wyciągów, przetwarzanie, posiadanie, oferowanie, oferowanie do sprzedaży, rozpowszechnianie, kupno, sprzedaż,
         dostarczanie na jakichkolwiek warunkach, pośredniczenie, wysyłanie, przesyłanie w tranzycie, przewóz, przywóz i wywóz środków
         odurzających, sprzeczne z postanowieniami niniejszej konwencji, i wszelkie inne czynności, które w przekonaniu danej Strony
         mogą być w sprzeczności z postanowieniami niniejszej konwencji, były uznane za przestępstwa karalne, gdy popełniane są umyślnie,
         i aby poważne przestępstwa podlegały odpowiedniej karze, a w szczególności karze więzienia lub innej karze pozbawienia wolności.
         
      
      [...]
      2. Z zastrzeżeniem ograniczeń konstytucyjnych Strony, jej systemu prawnego i prawa wewnętrznego:
      a) i) każde z przestępstw wyszczególnionych w ustępie 1 będzie uważane za przestępstwo odrębne, jeśli zostało popełnione w różnych
         krajach;
      
      [...]
      3. Żaden przepis niniejszego artykułu nie narusza przepisów prawa karnego Strony w zakresie jurysdykcji. 
      4. Przepisy niniejszego artykułu ograniczone są w zakresie właściwości przez prawo karne każdej ze Stron”.
      12.   Treść art. 22 konwencji z 1971 r. o substancjach psychotropowych jest praktycznie identyczna z treścią art. 36 konwencji z 1961 r.
      III – Stan faktyczny sporu przed sądem krajowym i pytania prejudycjalne 
      13.   L. H. Van Esbroeck, obywatel belgijski, został skazany wyrokiem Bergens tingrett (sądu pierwszej instancji) w Bergen (Norwegia)
         z dnia 2 października 2000 r. na karę pięciu lat pozbawienia wolności za nielegalny przywóz do Norwegii w dniu 1 czerwca 1999 r.
         środków odurzających. 
      
      14.   Po odbyciu połowy wymierzonej mu kary L. H. Van Esbroeck został zwolniony warunkowo i powrócił do państwa pochodzenia, gdzie
         w dniu 27 listopada 2002 r. zostało wszczęte przeciwko niemu postępowanie i został oskarżony o wywóz w dniu 31 maja 1999 r.
         środków, które następnego dnia przywiózł do Norwegii. Correctionele rechtbank te Antwerpen (sąd karny w Antwerpii) (Belgia)
         wydał w dniu 19 marca 2003 r. wyrok skazujący na karę jednego roku pozbawienia wolności, które to orzeczenie zostało utrzymane
         w mocy wyrokiem hof van beroep te Antwerpen (sądu apelacyjnego w Antwerpii) z dnia 9 stycznia 2004 r.
      
      15.   Zainteresowany wniósł kasację, powołując się na naruszenie zasady ne bis in idem zawartej w art. 54 konwencji.
      16.   Przed wydaniem orzeczenia Hof van Cassatie postanowił zawiesić postępowanie i zwrócić się do Trybunału z następującymi pytaniami
         prejudycjalnymi:
      
      „1.      Czy wykładni art. 54 [konwencji] należy dokonywać w ten sposób, że może on zostać zastosowany przez sąd belgijski w odniesieniu
         do osoby pociągniętej do odpowiedzialności przed sądem karnym w Belgii po 25 marca 2001 r. za ten sam czyn, za który została
         osądzona i skazana wyrokiem norweskiego sądu karnego z dnia 2 października 2000 r., a kara lub środek zostały już wykonane,
         podczas gdy zgodnie z art. 2 ust. 1 umowy zawartej w dniu 18 maja 1999 r. przez Radę Unii Europejskiej i [Republikę] Islandii
         oraz [Królestwo Norwegii] dotycząca włączenia tych dwóch państw we wprowadzanie w życie, stosowanie i rozwój dorobku Schengen,
         a zwłaszcza art. 54 [konwencji] zacznie obowiązywać i być stosowany w Norwegii dopiero począwszy od dnia 25 marca 2001 r.?
         
      
      W razie twierdzącej odpowiedzi na pytanie pierwsze:
      2.      Czy wykładni art. 54 [konwencji] w związku z art. 71 tej konwencji należy dokonywać w ten sposób, że czyn karalny posiadania
         w celu wywozu i przywozu tych samych środków odurzających i substancji psychotropowych jakiegokolwiek rodzaju, włączając konopie,
         ścigany następnie w różnych państwach, które podpisały [konwencję] lub wykonują i stosują dorobek Schengen, jest uważany za
         »ten sam czyn« w rozumieniu wspomnianego art. 54?”.
      
      IV – Postępowanie przed Trybunałem 
      17.   W niniejszym postępowaniu prejudycjalnym uwagi na piśmie zostały przedstawione przez skarżącego w postępowaniu przed sądem
         krajowym, rządy: czeski, niderlandzki, austriacki, polski i słowacki, jak również przez Komisję Wspólnot Europejskich. Przedstawiciele
         L. H. Van Esbroecka, dwóch pierwszych rządów oraz Komisji uczestniczyli w rozprawie, która odbyła się w dniu 22 września 2005 r.,
         w celu przedstawienia swoich uwag. 
      
      V –    Analiza pytań prejudycjalnych
      A –    Charakter i podstawy zasady ne bis in idem
      18.   W opinii, którą przedstawiłem w ww. sprawach połączonych Gözütok i Brügge (pkt 48 i nast.), wskazałem, że art. 54 konwencji
         w rzeczywistości wyraża zasadę, która sprzeciwia się, aby – z powodu tego samego bezprawnego zachowania – osoba była ścigana
         karnie i ewentualnie skazana więcej niż raz, o ile pociąga to za sobą powtarzające się wykonywanie ius puniendi. 
      
      19.   Następnie dodałem, że zasada ta opiera się na dwóch filarach wspólnych dla całego porządku prawnego, czyli na pewności prawnej
         i słuszności. Musi być wiadome dla sprawcy przestępstwa, że poprzez odbycie kary zadośćuczynił za popełnienie czynu zabronionego
         i nie musi się obawiać nałożenia nowej kary. W przypadku gdy został on uniewinniony, musi mieć pewność, że nie zostanie wszczęte
         przeciwko niemu żadne inne postępowanie mające na celu jego osądzenie. 
      
      20.   Ponadto nie należy zapominać, że każda kara realizuje dwa cele – represyjny i odstraszający. Ma ona na celu ukaranie zachowania
         i zniechęcenie sprawców danego przestępstwa, jak również innych ewentualnych sprawców do dokonywania czynów nagannych z prawnego
         punktu widzenia. Zatem kara powinna być proporcjonalna do tych celów, zachowując jednocześnie właściwą równowagę pomiędzy
         ukaraniem przedmiotowego zachowania a charakterem przykładowym kary. Zasada słuszności, której instrumentem jest zasada proporcjonalności,
         sprzeciwia się zatem zbiegowi kar. 
      
      21.   Zakaz zawarty w zasadzie ne bis in idem opiera się zatem na dwóch podstawach. Z jednej strony zasada ta – wyniesiona do rangi
         normy konstytucyjnej w niektórych państwach stosujących dorobek Schengen(10) – powinna być rozpatrywana jako przejaw ochrony sądowej obywatela wobec ius puniendi, wynikającej z prawa do prawidłowego
         postępowania i do rzetelnego procesu(11). Z drugiej strony zasada ta odpowiada systemowemu wymogowi porządku prawnego, którego zgodność z prawem opiera się na poszanowaniu
         powagi rzeczy osądzonej(12).
      
      22.   Ta dwoistość, jak i cel art. 54 konwencji, powinny mieć wpływ na odpowiedź udzieloną na pytania Hof van Cassatie.
      B –    Cel zasady ne bis in idem w ramach Schengen
      23.   Wspomniane postanowienie(13), które uprawomocnia na forum międzynarodowym zasadę ne bis in idem, zawiera normę służącą utworzeniu przestrzeni wolności,
         bezpieczeństwa i sprawiedliwości, co jest celem integracji europejskiej.
      
      24.   Stopniowe znoszenie kontroli na granicach jest niezbędnym etapem na drodze do realizacji tej wspólnej przestrzeni, mimo że
         zniesienie ograniczeń administracyjnych jest korzystne dla wszystkich, w tym dla osób wykorzystujących osłabienie kontroli
         do rozwinięcia nielegalnej działalności.
      
      25.   Z tego powodu niezbędne jest wzmocnienie współpracy, w szczególności w wymiarze policyjnym i bezpieczeństwa, pomiędzy państwami,
         które w ten sposób stają się podmiotami zaangażowanymi w walkę z przestępczością w całej społeczności europejskiej i współpracują
         przy utrzymaniu porządku. Jednakże ta większa stanowczość w ściganiu przestępstw nie może zagrażać niezbywalnym gwarancjom
         przyznanym obywatelom w demokratycznym społeczeństwie prawa. 
      
      26.   To właśnie do realizacji tego ostatniego celu zmierza art. 54 konwencji, który – zgodnie z brzmieniem ww. wyroków w sprawach
         połączonych Gözütok i Brügge i w sprawie Miraglia – gwarantuje swobodę przepływu obywateli w ramach Unii (odpowiednio pkt 38
         i 32), cel przywołany w art. 2 akapit pierwszy tiret czwarte traktatu UE.
      
      C –    Stosowanie ratione temporis art. 54 konwencji (pierwsze pytanie prejudycjalne)
      27.   Dorobek Schengen wiąże Belgię od dnia 1 maja 1999 r., a Norwegię od dnia 25 marca 2001 r. Przestępstwo zarzucane L. H. Van
         Esbroeckowi zostało popełnione w dniach 31 maja i 1 czerwca 1999 r. Zainteresowany został skazany w Norwegii w dniu 2 października
         2000 r. za nielegalny przywóz zabronionych substancji i w Belgii w dniu 19 marca 2003 r. za nielegalny wywóz tych samych produktów.
      
      28.   Uwzględniając tę chronologię, sąd krajowy zmierza do ustalenia, czy zakaz podwójnej kary wymieniony w art. 54 konwencji, który
         nie obowiązywał w Norwegii podczas wydawania pierwszego wyroku, mógłby stanąć na przeszkodzie w nałożeniu kary w Belgii w późniejszym
         czasie.
      
      29.   Należy stwierdzić, że dorobek z Schengen nie zawiera żadnego szczególnego przepisu odnoszącego się do wejścia w życie art. 54
         konwencji lub jego skutków w czasie. 
      
      30.   Odpowiedź na wątpliwości zgłoszone przez sąd krajowy, na którą zgadzają się wszystkie podmioty uczestniczące w postępowaniu
         prejudycjalnym z wyjątkiem rządu słowackiego, wynika wyłącznie z charakteru i podstaw zasady ne bis in idem.
      
      31.   Rozpatrywana jako podmiotowe prawo materialne, zmierzające do tego, aby nikt nie mógł być ponownie ścigany i ukarany po popełnieniu
         przestępstwa i po odbyciu kary, zasada ta znajduje swój pełny wyraz po spełnieniu tych przesłanek, to jest w chwili gdy powstaje
         – jako odwrotna strona tego prawa – obowiązek władz publicznych do powstrzymania się od wszelkich środków represyjnych. Ta
         zasada stosuje się jedynie wówczas, gdy oskarżony został wcześniej prawomocnie skazany. 
      
      32.   Otóż sąd belgijski wszczął postępowanie karne przeciwko L. H. Van Esbroeckowi i wymierzył mu karę pomimo istnienia wyroku
         skazującego wydanego za granicą, chociaż art. 54 konwencji wiąże oba państwa. W tych okolicznościach proponuję Trybunałowi
         odpowiedzieć Hof van Cassatie, iż w takich okolicznościach, jak w przypadku sporu zawisłego przed sądem krajowym, postanowienie
         to obowiązuje.
      
      33.   W pkt 14 opinii, którą przedstawiłem w sprawach połączonych Gözütok i Brügge, stwierdziłem, że zakaz ponownego karania nie
         jest przepisem proceduralnym, ale wręcz podstawową gwarancją dla obywateli w systemach prawnych takich jak systemy państw
         członkowskich Unii Europejskiej – które opierają się na przyznaniu jednostce wachlarza praw i wolności wobec działań władz
         publicznych(14). W tym względzie nawet gdyby uznać – do celów wspomnianej zasady – że ramami prawnymi drugiego postępowania są ramy obowiązujące
         w czasie pierwszego postępowania, a nawet ramy prawne obowiązujące w chwili popełnienia przestępstwa, to jednak aktualny stan
         prawny – korzystniejszy dla oskarżonego – powinien być stosowany wstecz zgodnie z podstawową zasadą prawa karnego wspólnie
         przyjętą w ww. systemach prawnych.
      
      34.   Jeśli rozpatrujemy art. 54 konwencji pod kątem proceduralnym, to wówczas rozwiązanie jest identyczne, ponieważ przepisy tego
         typu regulują postępowania wszczęte po ich wejściu w życie – chyba że wyraźny przepis stanowi inaczej – a spór zawisły przed
         sądem krajowym powstał w Belgii po wejściu w życie ww. postanowienia w tym państwie i Norwegii. 
      
      D –    Definicja pojęcia »idem« (drugie pytanie prejudycjalne)
      1.      Kilka uwag wstępnych 
      35.   Sąd krajowy zmierza do wyjaśnienia pojęcia „ten sam czyn” w rozumieniu art. 54 konwencji.
      36.   Zadanie polegające na ustaleniu, czy czyn uzasadniający wszczęcie postępowania karnego jest identyczny z czynem z wcześniejszej
         sprawy, jest kluczowym zadaniem funkcji orzeczniczej, w związku z czym uprawniony do tego jest jedynie sędzia znający bezpośrednio
         realia, które poddaje swojej ocenie, bez uszczerbku dla kontroli w drugiej instancji.
      
      37.   Trybunał powinien oprzeć się pokusie wyręczenia tego sądu. Zadanie Trybunału ogranicza się do przytoczenia kryteriów interpretacyjnych,
         które – uwzględniając podstawy i cele przepisu – pokazują najwłaściwszy kierunek dla jednolitego traktowania na całym terytorium
         Unii. 
      
      38.   Na tym etapie analizy przyznam, że pośpieszna lektura drugiego pytania Hof van Cassatie skłoniła mnie do zdefiniowania zarysów
         nieokreślonego pojęcia prawnego „ten sam czyn”, w celu ustalenia – z punktu widzenia prawa wspólnotowego – autonomicznych
         zasad pozwalających na sformułowanie ogólnego kryterium mogącego rozwiązać przypadki, które mogą pojawić się ewentualnie w przyszłości.
      
      39.   To zadanie – które poza tym byłoby wyrazem zarozumiałości – wydaje się być niemożliwe do zrealizowania, ponieważ zmienność
         polityki karnej i charakter postępowania karnego utrudnia utworzenie uniwersalnych wzorców, zaś podejście przydatne dla kilku
         przestępstw lub pewnych rodzajów uczestnictwa może być niewłaściwe dla innych(15).
      
      40.   Rozsądniejsze wydaje się przyjęcie pośredniego stanowiska, uwzględniającego – bez zagłębiania się w stan faktyczny sporu zawisłego
         przed sądem krajowym – okoliczności tej konkretnej sprawy, tak aby pomóc sędziemu krajowemu poprzez wskazanie mu zasad przeznaczonych
         do rozstrzygnięcia omawianego sporu zgodnie z duchem postanowienia, o którego wykładnię wnosi w niniejszym postępowaniu prejudycjalnym.
      
      2.      Ściśle faktyczny wymiar pojęcia
      41.   To eklektyczne podejście kryje się w pytaniu Hof van Cassatie, który zmierza do ustalenia, czy w świetle art. 54 konwencji
         nielegalny wywóz i przywóz środków odurzających lub substancji psychotropowych pomiędzy dwoma państwami stronami tej konwencji
         mogą zostać zakwalifikowane jako „te same czyny”, czy też – wręcz przeciwnie – każde państwo jest zobowiązane do ich zwalczania
         jako osobnych przestępstw. 
      
      42.   To pytanie jest z przyczyn oczywistych ważne i to nie tyle z powodu skomplikowanych kwestii prawnych z nim związanych, ale
         ze względu na fakt, że ten rodzaj przestępczości charakteryzuje się częstym powtarzaniem się podobnych zachowań. W doktrynie
         zasygnalizowano takie problemy(16) i rzeczywistość potwierdziła ich istnienie(17).
      
      43.   W rezultacie chodzi o określenie zakresu pojęcia będącego drugą częścią maksymy ne bis in idem. Aby to uczynić, należy rozważyć
         zagadnienie z trzech stron: z punktu widzenia czynu z wyłączeniem wszelkich innych okoliczności, z punktu widzenia ich kwalifikacji
         prawnej oraz mając szczególnie na względzie dobra chronione przez tę kwalifikację.
      
      44.   Podejście lingwistyczne pozwala na usankcjonowanie pierwszego wariantu. Wersja hiszpańska konwencji zawierająca sformułowanie
         „por los mismos hechos” nie pozostawia wątpliwości. Wersje: francuska, niemiecka, angielska, włoska i niderlandzka (odpowiednio
         „pour les mêmes faits”, „wegen derselben Tat”, „for the same acts”, „per i medesimi fatti” i „wegens dezelfde feiten”) nie
         są również kontrowersyjne, ponieważ wszystkie odnoszą się do idem factum, to jest do zespołu zdarzeń objętych ściganiem karnym
         jako fenomenu, który sąd musi ocenić, aby wyciągnąć z niego odpowiednie konsekwencje prawne.
      
      45.   To podejście potwierdzna analiza podstaw i znaczenia tej ważnej gwarancji udzielonej obywatelom: swobodny przepływ w ramach
         przestrzeni Schengen wymaga, aby sprawca czynu wiedział, że po skazaniu i odbyciu kary, ewentualnie prawomocnym uniewinnieniu
         w państwie członkowskim, może przemieszczać się w ramach obszaru Schengen, nie obawiając się ścigania w innym państwie członkowskim
         na tej podstawie, że czyn ten stanowi przestępstwo odrębne w porządku prawnym tego ostatniego państwa członkowskiego. Jeśliby
         przyjąć to ostatnie podejście, wówczas cel art. 2 akapit pierwszy tiret czwarte traktatu UE byłby martwą literą i doprowadziłoby
         to do powstania tylu przeszkód w realizacji tej swobody w przestrzeni wewnętrznej, ile istnieje systemów prawa karnego, które
         w dodatku – i to pomimo wysiłków harmonizacyjnych poprzez decyzje ramowe Rady – mają wybitnie charakter krajowy.
      
      46.   Z tych samych powodów należy odrzucić również kryterium chronionego dobra prawnego, ponieważ okazuje się ono być tak bardzo
         związane z uzasadnionymi wyborami podejmowanymi w ramach wewnętrznych systemów prawa karnego, że pozwalałoby to na wielokrotne
         karanie tego samego zachowania i tym samym narażałoby na szwank realizację celu art. 54 konwencji.
      
      47.   Gdyby zamiast zwykłych czynów elementami oceny były przestępstwa lub wartości chronione przez zakaz popełniania tych przestępstw,
         wówczas zasada ne bis in idem nigdy nie znalazłby zastosowania na forum międzynarodowym(18).
      
      48.   Ta okoliczność prawdopodobnie wyjaśnia, że w odróżnieniu od Międzynarodowego paktu praw cywilnych i politycznych, który zakazuje
         ponownego ścigania tego samego „przestępstwa” (art. 14 ust. 7) i od protokołu nr 7 europejskiej Konwencji o ochronie praw
         człowieka i podstawowych wolności, który w tym samym celu zajmuje się „przestępstwem” (art. 4)(19) – dwóch tekstów prawnych dotyczących wewnętrznego wymiaru omawianej zasady – inne umowy dotykające wymiaru międzynarodowego
         tej zasady są usytuowane w perspektywie wyłącznie okoliczności faktycznych(20). Inicjatywa Republiki Greckiej w celu wydania decyzji ramowej Rady w zakresie stosowania zasady ne bis in idem(21) zawiera to samo kryterium, zaś wyrażenie „idem” zostało zdefiniowane jako „drugi czyn karalny [który] jest wyłącznie wynikiem
         tych samych okoliczności lub okoliczności zasadniczo podobnych, niezależnie od jego kwalifikacji prawnej” [art. 1 lit. e)].
      
      49.   Ponadto należy odnotować, że belgijskie ministerstwa spraw wewnętrznych i sprawiedliwości opublikowały w dniu 10 grudnia 1998 r.
         okólnik(22) zawierający wyjaśnienie art. 54 konwencji, wedle którego nie jest wymagana tożsamość kwalifikacji prawnych, a jedynie tożsamość
         czynów(23). Sąd belgijski zastosował tę zasadę(24).
      
      3.      Konkretna sprawa przed sądem krajowym
      50.   Powyższe rozważania nabiorą większej mocy, jeśli w ich świetle rozpatrzymy okoliczności niniejszej sprawy. 
      51.   Bezsprzecznie z punktu widzenia materialnego czyn, za który L. H. Van Esbroeckowi została wymierzona kara w Norwegii, jest
         zbieżny z czynem, za który został pociągnięty do odpowiedzialności w Belgii: chodzi o nielegalny przewóz z jednego państwa
         do drugiego pewnej ilości narkotyków w dniach 31 maja i 1 czerwca 1999 r. Temu zachowaniu odpowiada różna kwalifikacja prawna
         w różnych państwach: wywóz zabronionych substancji w przypadku Belgii i przywóz tych samych produktów w przypadku Norwegii.
         Jeśli pojęcie idem ma znaczenie stricte faktyczne, wówczas L. H. Van Esbroeck skorzysta ze stosowania art. 54 konwencji, podczas
         gdy w przypadku przypisania temu pojęciu wymiaru prawnego możliwe jest podwójne ukaranie.
      
      52.   Ta ostatnia ewentualność wydaje mi się nie do przyjęcia z trzech powodów. Po pierwsze, ta opcja prowadzi do rozwiązania zawężającego,
         niezgodnego z wewnętrzną mocą podstawowych gwarancji jednostki chroniących jej godność. Po drugie, wariant ten sprzeciwia
         się całkowicie celowi wymienionemu w art. 54 konwencji, tj. zagwarantowaniu swobodnego przepływu obywateli, zawieszając nad
         oskarżonym miecz Damoklesa nowych kar w przypadku, gdy przekroczy on granice państwa, w którym kara została wymierzona. Po
         trzecie, na ironię zakrawa fakt twierdzenia o przywozie i wywozie w ramach terytorium, gdzie panuje taki porządek prawny,
         który ma właśnie na celu – poprzez sam swój charakter – zniesienie granic zarówno dla ludzi, jak i dóbr(25).
      
      4.      Artykuł 71 konwencji
      53.   Zgodnie z tym przepisem państwa sygnatariusze zobowiązują się do przyjęcia wszelkich niezbędnych środków w celu karania nielegalnego
         handlu narkotykami zgodnie z obowiązującymi konwencjami Narodów Zjednoczonych, a w szczególności z konwencjami o środkach
         odurzających i substancjach psychotropowych, które to konwencje nakazują uznanie czynów karalnych za odrębne przestępstwa,
         jeśli zostały popełnione w różnych krajach (odpowiednio art. 36 i 22).
      
      54.   Wspomniane wyżej postanowienia pozornie stoją w sprzeczności z przedstawionym wcześniej rozumowaniem, jednak uważna analiza
         ich treści pozwala na stwierdzenie, że wzmacniają one to rozumowanie, wcale go nie kwestionując.
      
      55.   Artykuł 71 nakłada obowiązek na umawiające się strony nieustawania w wysiłkach w walce przeciwko nielegalnemu handlowi narkotykami
         w ramach przestrzeni Schengen i w tym celu postanowienie to przypomina obowiązki spoczywające na stronach na podstawie konwencji
         sektorowych Narodów Zjednoczonych. Postanowienie to ma zasięg ogólny, a zatem nie ogranicza szczególnie zakresu stosowania
         art. 54. 
      
      56.   Uściślić należy, że ww. konwencje Narodów Zjednoczonych powinny być badane w kontekście historycznym i prawnym, ponieważ ich
         art. 22 i 36 – zgodnie z którymi umawiające się strony są zobowiązane do podjęcia środków mających na celu karanie zachowań
         związanych z tym nielegalnym handlem – nie formułują bezwarunkowego obowiązku i chronią ograniczenia wynikające z właściwych
         systemów prawnych. Artykuł 54 konwencji stanowi integralną część porządku prawnego państw, które ratyfikowały ten dokument,
         a więc te ograniczenia nie mogą szkodzić jego skuteczności.
      
      57.   Nie należy również zapominać, że ww. konwencje Narodów Zjednoczonych zostały opracowane w celu zwalczania na skalę światową
         nielegalnego handlu narkotykami, środkami odurzającymi i substancjami psychotropowymi z uwagi na brak energicznych działań
         ze strony wszystkich państw. W tej perspektywie art. 22 i 36 ww. konwencji nabierają właściwego znaczenia, tzn. w przypadku,
         gdy czyny zostały dokonane w wielu państwach będących stronami konwencji, wówczas możliwe jest ściganie i karanie ich sprawców
         w jakimkolwiek z tych państw, aby – mimo ewentualnej nieudolności niektórych państw – sprawcy nie pozostali bezkarni. Otóż
         to podejście jest pozbawione sensu w przestrzeni Schengen, opartej – jak to już wspomniałem w opinii przedstawionej w sprawach
         połączonych Gözütok i Brügge (pkt 124) i jak to Trybunał potwierdził w wyroku wydanym w tej sprawie (pkt 33) – na wzajemnym
         zaufaniu państw członkowskich do ich systemów sądownictwa karnego(26).
      
      58.   Ogólnie rzecz ujmując, ww. artykuły usiłują zapobiec rzeczywistej bezkarności określonego zachowania, ale gdy zostało ono
         ukarane w systemach prawnych tego rodzaju co system Schengen, które przyjmują zasadę ne bis in idem, wówczas ponowne ściganie
         nie jest dopuszczalne. Nie ma zatem żadnej sprzeczności pomiędzy dwoma zbiorami omawianych przepisów.
      
      59.   Zatem zgodnie z art. 54 konwencji w związku z art. 71 tej konwencji wywóz i przywóz tych samych środków odurzających i substancji
         psychotropowych jakiegokolwiek rodzaju, włączając konopie, między dwoma państwami sygnatariuszami tej konwencji lub państwami,
         w których jest wykonywany i stosowany dorobek Schengen, stanowi „ten sam czyn” w świetle pierwszego z tych postanowień, niezależnie
         od kwalifikacji prawnej tych zachowań we właściwych porządkach prawnych.
      
      VI – Wnioski
      60.   Mając na względzie powyższe rozważania, proponuję Trybunałowi udzielenie następującej odpowiedzi na pytania prejudycjalne
         zadane przez Hof van Cassatie:
      
      „1)      Artykuł 54 Konwencji wykonawczej do Układu z Schengen z dnia 14 czerwca 1985 r. zawartego między rządami państw Unii Gospodarczej
         Beneluksu, Republiki Federalnej Niemiec i Republiki Francuskiej w sprawie stopniowego znoszenia kontroli na wspólnych granicach,
         jest stosowany ratione temporis w przypadku postępowania karnego wszczętego po wejściu w życie ww. przepisu z powodu czynów,
         ze względu na które został już wydany wyrok, niezależnie od dnia, w którym miało miejsce pierwsze osądzenie.
      
      2)      Wywóz i przywóz tych samych środków odurzających i substancji psychotropowych jakiegokolwiek rodzaju, włączając konopie, między
         dwoma państwami sygnatariuszami tej konwencji lub państwami, w których jest wykonywany i stosowany dorobek Schengen, stanowi
         – zgodnie z art. 54 konwencji w związku z art. 71 tej konwencji – „ten sam czyn” niezależnie od kwalifikacji prawnej tych
         zachowań we właściwych porządkach prawnych”.
      
      1 –	Język oryginału: hiszpański.
      
      2 –      Dz.U. 2000, L 239, str. 13.
      
      3 –      Dz.U. 2000, L 239, str. 19.
      
      4 –      Dz.U. 2000, L 239, str. 63 i nast.
      
      5 –	Pozostałymi państwami członkowskimi są: Królestwo Danii, Republika Federalna Niemiec, Republika Grecka, Królestwo Hiszpanii,
         Republika Francuska, Republika Włoska, Wielkie Księstwo Luksemburga, Królestwo Niderlandów, Republika Austrii, Republika Portugalska,
         Republika Finlandii i Królestwo Szwecji. Zjednoczone Królestwo Wielkiej Brytanii i Irlandii Północnej oraz Irlandia nie uczestniczą
         w pełni w tym wspólnym przedsięwzięciu i opowiedziały się za częściowym uczestnictwem [decyzje Rady 2000/365/WE z dnia 29 maja
         2000 r. (Dz.U. L 131, str. 43), i 2002/192/WE z dnia 28 lutego 2002 r. (Dz.U. L 64, str. 20), dotyczące odpowiednio wniosków
         tych państw o zastosowaniu wobec nich niektórych przepisów dorobku Schengen]. Królestwo Danii ma szczególny status pozwalający
         temu państwu na niestosowanie decyzji wydanych w tym zakresie. Przepisy tworzące dorobek Schengen wiążą dziesięć nowych państw
         członkowskich od dnia ich przystąpienia do Unii, chociaż stosowanie bardzo wielu z tych przepisów uzależnione jest od Rady
         Unii Europejskiej [art. 3 Aktu dotyczącego warunków przystąpienia do Unii Europejskiej Republiki Czeskiej, Republiki Estońskiej,
         Republiki Cypryjskiej, Republiki Łotewskiej, Republiki Litewskiej, Republiki Węgierskiej, Republiki Malty, Rzeczypospolitej
         Polskiej, Republiki Słowenii i Republiki Słowackiej oraz dostosowania w Traktatach stanowiących podstawę Unii Europejskiej
         (Dz.U. 2003, L 236, str. 33)].
      
      6 –	W dniu 19 grudnia 1996 r. trzynaście państw członkowskich Unii – wówczas sygnatariuszy układów z Schengen – i ww. państwa
         nordyckie podpisały w Luksemburgu układ ad hoc, którego kontynuacją jest umowa zawarta w dniu 18 maja 1999 r. przez Radę Unii
         Europejskiej i Republikę Islandii oraz Królestwo Norwegii dotycząca włączenia tych dwóch państw we wprowadzanie w życie, stosowanie
         i rozwój dorobku Schengen – Akt końcowy (Dz.U. 1999, L 176, str. 36). Zgodnie z art. 15 ust. 4 tej umowy Rada jest zobowiązana
         do ustalenia daty wejścia w życie omawianej umowy dla nowych umawiających się stron. Obowiązek ten został wypełniony poprzez
         wydanie przez Radę decyzji 2000/777/WE z dnia 1 grudnia 2000 r. w sprawie stosowania dorobku Schengen w Danii, Finlandii,
         Szwecji oraz Islandii i Norwegii – Deklaracje (Dz.U. L 309, str. 24), wskazując ogólnie dzień 25 marca 2001 r. (art. 1).
      
      7 –	W dwóch pierwszych przypadkach Trybunał badał sposób, w jaki ius puniendi jest wykonywane w państwach członkowskich, i orzekł,
         że zasada ne bis in idem obowiązuje również wówczas, gdy ściganie karne jest wyłączone na skutek wypełnienia przez podejrzanego
         pewnych obowiązków ustalonych z prokuraturą (wyrok z dnia 11 lutego 2003 r. w sprawach połączonych C‑187/01 i C‑385/01, Gözütok
         i Brügge, Rec. str. I‑1345, w których to sprawach przedstawiłem opinię w dniu 19 września 2002 r.). Ta zasada natomiast nie
         stosuje się, jeśli sprawa zostaje zamknięta w następstwie decyzji prokuratora o zaniechaniu dalszego ścigania karnego wyłącznie
         z powodu uprzedniego wszczęcia postępowania karnego w innym państwie członkowskim przeciwko temu samemu podejrzanemu za ten
         sam czyn (wyrok z dnia 10 marca 2005 r. w sprawie C‑469/03 Miraglia, Rec. str. I‑2009).
      
      8 –	Dz.U. L 176, odpowiednio str. 1 i 17.
      
      9 –      Przepisy te odnoszą się do handlu zgodnego z prawem i do niezbędnych kontroli.
      
      10 –	Zasada ta została potwierdzona – jako ochrona indywidualna – przez wiele traktatów międzynarodowych, tj. Międzynarodowy
         pakt praw cywilnych i politycznych, który został przyjęty w dniu 16 grudnia 1966 r. (art. 14 ust. 7) lub protokół 7 europejskiej
         Konwencji o ochronie praw człowieka i podstawowych wolności podpisanej w Rzymie w dniu 4 listopada 1950 r. (art. 4). Jednakże
         te dokumenty przedstawiają tę zasadę w wewnętrznym porządku prawnym i zapewniają jej przestrzeganie na terenie państwa. Komitet
         Praw Człowieka Organizacji Narodów Zjednoczonych oświadczył, że art. 14 ust. 7 ww. paktu nie ma zastosowania do orzeczeń wydanych
         w innym państwie mających powagę rzeczy osądzonej (decyzja CCPR/C/31/D/204/1986 z dnia 2 listopada 1987 r.).
      
      11 –	Można by pokusić się o stwierdzenie, że zakaz wynikający z zasady ne bis in idem chroni godność osoby w stosunku do nieludzkich
         i poniżających zachowań, ponieważ tak można zakwalifikować praktykę polegającą na wielokrotnym ściganiu przestępstwa.
      
      12 –	Te aspekty zostały podkreślone przez J. A. E. Vervaele, „El principio ne bis in idem en Europa. El Tribunal de Justicia
         y los derechos fundamentales en el espacio judicial europeo”, [w:] Revista General de Derecho Europeo, nr 5, październik 2004 (www.iustel.com).
      
      13 –	Zapożyczenie ze wcześniejszego przepisu konwencji z Brukseli z dnia 25 maja 1987 r. odnośnie do zastosowania zasady ne bis
         in idem, dokumentu, który nie cieszył się dużą popularnością, ale którego zasługą jest dostarczenie inspiracji do powstania
         art. 54–58 konwencji, jak to podkreślił I. Blanco Cordero, „El principio ne bis in idem en la Unión Europea”, [w:] Diario La Ley, nr 6285, 30 czerwca 2005 r.
      
      14 –	A. Queralt Jiménez, „La incidencia en la jurisprudencia constitucional de la autoridad interpretativa de las sentencias
         del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Especial referencia al caso español” (temat pracy doktorskiej będącej w trakcie
         opracowywania), wskazuje, że analiza wyroku 2/2003 Tribunal Constitucional espagnol z dnia 16 stycznia 2003 r. (BOE nr 219
         z 2003 r.) pozwala na stwierdzenie, że zakaz wynikający z zasady ne bis in idem ma podwójny aspekt. Aspekt materialny – dotyczący
         niemożności ukarania osoby więcej niż raz za jedno zachowanie, niezależnie od faktu, czy kary zostały nałożone w ramach tego
         samego systemu karnego, czy w ramach jednego postępowania. Drugi aspekt, proceduralny, zakazuje wydania jakiegokolwiek nowego
         orzeczenia odnośnie do czynu będącego przedmiotem wydanego prawomocnego orzeczenia – skazującego lub uniewinniającego – chroniąc
         w ten sposób powagę rzeczy osądzonej, którą posiadają orzeczenia sądu. Jako odrębne uprawnienie autor dodaje zakaz podwójnego
         postępowania karnego, należący do sfery prawa do rzetelnego procesu sądowego, lecz pośrednio wpływający na zasadę ne bis in idem.
      
      15 –	G. Dannecker, „La garantía del principio ne bis in idem en Europa”, [w:] Dogmática y ley penal. Libro homenaje a Enrique Bacigalupo, t. I, Madrid 2004, str. 157–176, podkreśla zmienność tej zasady, gdy skonfrontowana zostaje z przypadkami współpracy pomiędzy
         grupami przestępczymi lub z pewnymi przestępstwami ciągłymi, jak nielegalne posiadanie broni (str. 168).
      
      16 –	W publikacji J. A. E. Vervaele, op. cit., zaznaczono, że w następstwie wyroku w sprawach połączonych Gözütok i Brügge pozostała
         nierozwiązana pewna liczba ważnych kwestii, jak wyjaśnienie pojęcia „ten sam czyn”. C. Van den Wyngaert,  G. Stessens, „The
         International Non Bis in Idem Principle: Resolving some of the unanswered Questions”, [w:] International and Comparative Law Quarterly, t. 48, październik 1999, str. 789, stawia pytanie, czy w przypadku nielegalnego przemytu narkotyków pomiędzy dwoma państwami
         sprawca popełnia dwa przestępstwa – jedno z racji wywozu, a drugie przywozu. G. Dannecker, op. cit., str. 167 i 168, posłużył
         się tym samym przykładem.
      
      17 –	W sprawie C‑493/03 Hiebeler sąd apelacyjny Bordeaux zmierza do ustalenia, czy dla potrzeb zakazu wynikającego z zasady
         ne bis in idem, transgraniczny przewóz pewnej ilości środków odurzających pociąga za sobą istnienie odmiennych czynów karalnych
         w odpowiednich państwach członkowskich. Trybunał nie wydał orzeczenia ze względu na fakt, że postępowanie prejudycjalne zostało
         wykreślone postanowieniem z dnia 30 marca 2004 r., z powodu bezprzedmiotowości sporu przed sądem krajowym. Rechtbank ’s‑Hertogenbosch
         (sąd w tym brabanckim mieście) (sprawa C‑150/05 Van Straaten) i le hof van beroep te Antwerpen (sprawa C‑272/05 Bouwens) zwróciły
         się do Trybunału z tak samo sformułowanym pytaniem mającym również związek z nielegalnym handlem narkotykami na skalę międzynarodową.
         Trybunał jest w trakcie analizowania tych dwóch odesłań prejudycjalnych.
      
      18 –	W ten sposób wypowiada się G. Dannecker, op. cit., str. 175.
      
      19 –	Orzecznictwo Europejskiego Trybunału Praw Człowieka wyklucza się wzajemnie w tej kwestii. W wyroku z dnia 23 października
         1995 r. w sprawie Gradinger, seria A nr 328‑C, Trybunał ten preferuje kryterium związane z tożsamością czynów niezależnie
         od ich kwalifikacji prawnej, natomiast w wyroku z dnia 30 lipca 1998 r., Zbiór wyroków i decyzji 1998‑V, sąd ten wybrał inne rozwiązanie. Można by było sądzić, że wyrok z dnia 29 maja 2001 r. w sprawie Franz Fischer przeciwko
         Austrii (nr skargi 37950/97) godzi stanowiska wyrażone w dwóch poprzednich wyrokach, opierając się na czynie, jednakże w wyroku
         ETPC z dnia 2 lipca 2002 r. w sprawie Göktan przeciwko Francji, Zbiór wyroków i decyzji 2002‑V, ten sam Trybunał na nowo zastosował kryterium kwalifikacji prawnej.
      
      20 –	Statuty międzynarodowych trybunałów karnych ds. byłej Jugosławii i Ruandy wymieniają „czyny stanowiące poważne naruszenie
         międzynarodowego prawa humanitarnego” (odpowiednio art. 10 ust. 1 i art. 9 ust. 1). W konwencji przyjętej na podstawie art. K.3
         Traktatu o Unii Europejskiej w sprawie ochrony interesów finansowych Wspólnot Europejskich (Dz.U. 1995, C 316, str. 49) i konwencji
         przyjętej na podstawie K.3 ust. 2 Traktatu w sprawie zwalczania korupcji urzędników Wspólnot Europejskich lub urzędników państw
         członkowskich Unii Europejskiej (Dz.U. 1997, C 195, str. 2) znajduje się pojęcie „za ten sam czyn” (odpowiednio art. 7 ust. 1
         i art. 10 ust. 1). Jednakże Karta praw podstawowych Unii Europejskiej (Dz.U. 2000, C 364, str. 1) utrzymuje kryterium tej
         samej kwalifikacji [„Nikt nie może być ponownie sądzony lub ukarany w postępowaniu karnym za ten sam czyn zabroniony pod groźbą
         kary, w odniesieniu do którego zgodnie z ustawą został już uprzednio uniewinniony lub za który został już uprzednio skazany
         prawomocnym wyrokiem na terytorium Unii” (art. 50)], przepis, który występuje również w Traktacie ustanawiającym Konstytucję
         dla Europy (art. II‑110) (Dz.U. 2004, C 310, str. 1).
      
      21 –	Dz.U. 2003, C 100, str. 24.
      
      22 –	Międzyministerialny okólnik w zakresie skutków konwencji z Schengen w dziedzinie kontroli granicznych i współpracy policyjnej
         i sądowej (Belgisch Staatsblad, nr 20, 29 stycznia 1999 r., str. 2714).
      
      23 –	We wnioskach z IX Międzynarodowego kongresu w zakresie prawa karnego przyjętych w dniu 29 sierpnia 1964 r. zostało zaproponowane
         podejście stricte faktyczne do pojęcia idem (tekst wniosków można znaleźć w Zeitschrift für Strafrechtswissenschaften, 1965, str. 184–193, a w szczególności str. 189 i 190). Najwyższe instancje sądowe Francji i Niderlandów podzielają ten punkt
         widzenia [wyrok Hoge Raad der Nederlanden z dnia 13 grudnia 1994 r. w sprawie Ars Aequi, 1995, str. 720) i wyrok Cour de cassation
         z dnia 13 grudnia 1983 r. (Bulletin nr 340), przywołane w A. Weyembergh, „Le principe ne bis in idem: pierre d’achoppement de l’espace pénal européen?”, [w:]
         Cahiers de droit européen, 2004, nr 3 i 4, str. 349].
      
      24 –	Tribunal correctionnel (sąd karny) w Eupen stwierdził – w wyroku wydanym w dniu 3 kwietnia 1995 r. (opublikowanym w Revue de droit pénal et de criminologie, listopad 1996, str. 1159) – że nawet jeśli uczestnictwo osoby w działaniach prowadzonych pomiędzy Belgią a Niemcami dzieli
         się na dwa przestępstwa zgodnie z art. 36 Jednolitej konwencji z Nowego Jorku o środkach odurzających z dnia 30 marca 1961 r.,
         ściganie z urzędu przez sąd belgijski za przestępstwo popełnione na terytorium Belgii nie jest dopuszczalne, ponieważ przedmiotowe
         działanie jest jedynym czynem karalnym i jego sprawca został już osądzony w Niemczech. S. Brammertz, „Trafic de stupéfiants
         et valeur internationale des jugements répressifs à la lumière de Schengen”, ten sam numer ww. przeglądu, str. 1063–1081,
         uwzględnia orzecznictwo belgijskie przed wejściem w życie dorobku Schengen, stojące w sprzeczności ze stosowaniem międzynarodowym
         zasady ne bis in idem.
      
      25 –	W publikacji S. Brammertz, op. cit., str. 1077 i 1078, stwierdzono, że po wejściu w życie przepisów dorobku Schengen niemożliwe
         jest już twierdzenie, że nielegalny handel narkotykami pomiędzy dwoma państwami uczestniczącymi w przestrzeni Schengen pociąga
         za sobą istnienie odrębnych czynów mogących skutkować ponownym ukaraniem, ponieważ swobodny przepływ ludzi i dóbr zakłada
         istnienie atmosfery zaufania, która powinna mieć wpływ na analizę i ocenę przestępstwa transgranicznego. „Jaki jest sens uznania
         nielegalnego handlu pomiędzy Eupen a Liège za jeden czyn karalny i podzielenie tego samego handlu pomiędzy Eupen a Akwizgranem
         na dwa odrębne czyny w zależności od granicy, która w terenie nie przejawia się materialnie w żaden sposób?”
      
      26 –	Program działań mający na celu wprowadzenie w życie zasady wzajemnego uznawania w sprawach karnych (Dz.U. 2001, C 12, str. 10)
         wymienia zasadę ne bis in idem jako jedną z zasad właściwych do realizacji tego celu (str. 12). Komunikat Komisji do Rady
         i Parlamentu Europejskiego w sprawie wzajemnego uznawania orzeczeń sądów w sprawach karnych oraz wzmacniania wzajemnego zaufania
         między państwami członkowskimi zmierza w tym samym kierunku [COM(2005) 195 wersja ostateczna, str. 4].