CELEX: 62007CN0536
Language: sv
Date: 2007-11-30 00:00:00
Title: Mål C-536/07: Talan väckt den 30 november 2007 – Europeiska gemenskapernas kommission mot Förbundsrepubliken Tyskland

23.2.2008   
            
            
               SV
            
            
               Europeiska unionens officiella tidning
            
            
               C 51/33
            
         Talan väckt den 30 november 2007 – Europeiska gemenskapernas kommission mot Förbundsrepubliken Tyskland
   (Mål C-536/07)
   (2008/C 51/56)
   Rättegångsspråk: tyska
   Parter
   
      Sökande: Europeiska gemenskapernas kommission (ombud: D. Kukovec och R. Sauer)
   
      Svarande: Förbundsrepubliken Tyskland
   Sökandens yrkanden
   Sökanden yrkar att domstolen skall
   
               —
            
            
               fastställa att Förbundsrepubliken Tyskland har underlåtit att uppfylla sina skyldigheter enligt artikel 7 jämförd med artikel 11 i rådets direktiv 93/37/EEG om samordning av förfarandena vid tilldelning av offentliga upphandlingskontrakt för bygg- och anläggningsarbeten (1), genom att staden Köln slöt kontraktet av den 6 augusti 2004 med fastighetsbolaget Köln Messe 15 bis 18 GbR (sedermera fastighetsbolaget Köln Messe 8-11) utan något förfarande för tilldelning av kontrakt via infordran av anbud inom hela Europa i enlighet med nämnda bestämmelser, och
            
         
               —
            
            
               förplikta Förbundsrepubliken Tyskland att ersätta rättegångskostnaderna.
            
         Grunder och huvudargument
   Genom artikel 7 i rådets direktiv 93/37/EEG av den 14 juni 1993 om samordning av förfarandena vid tilldelning av offentliga upphandlingskontrakt för bygg- och anläggningsarbeten (nedan kallat direktivet) åläggs den upphandlande myndigheten vid tilldelning av offentliga upphandlingskontrakt för bygg- och anläggningsarbeten att iaktta vissa förfaranden. Därmed blir förhandlingsförfarandet bara i undantagsfall tillämpligt och då under mycket bestämda förutsättningar, medan huvudregeln är att det öppna förfarandet eller det selektiva förfarandet gäller. För att en effektiv konkurrens skall utvecklas inom området för offentlig upphandling krävs därför att meddelanden om upphandling från medlemsstaternas upphandlande myndigheter offentliggörs i hela gemenskapen. Artikel 11 i direktivet innehåller de tillämpliga bestämmelserna om offentliggörande.
   Talan avser att staden Köln utan att iaktta det erforderliga förfarandet, och framförallt utan något offentliggörande, tilldelade ett offentligt upphandlingskontrakt för bygg- och anläggningsarbeten till ett privat investeringsföretag. Målet med upphandlingsförfarandet var ett uppförande av fyra mässhallar som skulle användas av det privata bolaget KölnMesse GmbH, i vilket staden Köln äger majoriteten av andelarna. Enligt det ifrågasatta bygg- och anläggningsarbetet skall investeringsföretaget uppföra de nya mässhallarna och ytterligare lokaler enligt detaljerade anvisningar. Staden hyr byggnaderna för en bestämd tidsperiod av 30 år mot en total hyra på över 600 miljoner euro. Inom ramen för ett avtal om sublokation vidareförhyr staden därefter byggnaderna till mässföretaget KölnMesse GmbH.
   Enligt kommissionen rör det sig därvid om ett offentligt bygg- och anläggningsarbete som enligt direktivet skulle ha gjorts föremål för infordran av anbud inom hela Europa inom ramen för det konkurrensrättsliga förfarandet. För det första är staden Köln i egenskap av territorium med juridisk persons status att anse som upphandlande myndighet i direktivets bemärkelse. Den är därmed skyldig att iaktta de bestämmelser om förfarandet som föreskrivs i direktivet när det gäller de kontrakt som faller inom direktivets tillämpningsområde. För det andra är kommissionen av den uppfattningen att kontraktet – trots att det betecknas som ”hyresavtal” och trots den reglering av en (vederlagsbetingad) nyttjanderätt som framstår som om den skall ges företräde – skall anses utgöra ett offentligt bygg- och anläggningsarbete i den mening som avses i artikel 1a i direktivet.
   Enligt den gemenskapsrättliga definitionen av ett offentligt bygg- och anläggningsarbete ingicks även kontrakt för erhållande av möjligheten att nyttja ännu ej befintliga byggnader vilka dock specificerats med exakta angivelser av den upphandlande myndigheten. Eftersom domstolen i sin rättspraxis har slagit fast att ett kontrakt klassificeras efter sitt huvudföremål om det föreligger flera olika omständigheter, är beteckningen på det här ifrågavarande kontraktet som ”hyresavtal” och även en eventuell klassificering som sådant enligt tysk rätt irrelevant för bedömningen enligt direktivet.
   Vad gäller det ifrågavarande kontraktet framgår det av den ekonomiska kontexten och av de omständigheter som förelåg vid kontraktets ingående att parternas huvudsakliga syfte med ingående av kontraktet var uppförandet av mässhallar enligt de av staden Köln detaljerade specifikationerna. Tyngdpunkten i kontraktet ligger på finansieringen av bygg- och anläggningsarbeten med en över tiden periodiserad motprestation. I ekonomiskt hänseende leder kontraktet till samma resultat som en tilldelning av entreprenadavtal avseende bygg- och anläggningsarbeten.
   Med utgångspunkt i direktivets bestämmelser saknar det dessutom betydelse huruvida den upphandlande myndigheten skall bli ägare eller ej av det byggnadsverk som skall uppföras, huruvida nämnda myndighet skall nyttja byggnaden själv eller om det är tänkt att byggnaden skall ställas till allmänhetens eller vissa tredje mäns förfogande.
   Nyttjanderätten utgör i förevarande fall endast en följd av det faktum att fastigheten (och därmed enligt tysk rätt ovillkorligen även de byggnader som skall uppföras på denna) tillhör den privata entreprenören. Det faktum att det är KölnMesse GmbH som i framtiden ska nyttja mässhallarna ändrar inte på något sätt att staden Köln är ensam kontraktspartner till investeringsföretaget och att staden Köln därför också är ensam ansvarig för kontraktets fullgörande.
   Då det i förevarande fall inte föreligger några konkreta omständigheter som kan rättfärdiga en direkttilldelning av kontraktet utan föregående offentliggörande om upphandling, tvingas kommissionen dra slutsatsen att Förbundsrepubliken Tyskland har underlåtit att uppfylla sina skyldigheter enligt direktivet genom att staden Köln i egenskap av upphandlande myndighet ingick det ifrågavarande kontraktet utan föregående offentliggörande.
   
      (1)  EGT L 199, s. 54.