CELEX: 62008CC0400
Language: sl
Date: 2010-10-07
Title: Sklepni predlogi generalnega pravobranilca - Sharpston - 7. oktobra 2010. # Evropska komisija proti Kraljevini Španiji. # Neizpolnitev obveznosti države - Svoboda ustanavljanja - Člen 43 ES - Nacionalna ureditev, ki se nanaša na ustanavljanje trgovskih središč v Kataloniji - Omejitve - Utemeljitve - Sorazmernost. # Zadeva C-400/08.

SKLEPNI PREDLOGI GENERALNE PRAVOBRANILKE
      ELEANOR SHARPSTON
      predstavljeni 7. oktobra 2010(1)
      
      Zadeva C‑400/08
      Evropska komisija
      proti
      Kraljevini Španiji
      (Svoboda ustanavljanja – Omejitve ustanavljanja velikih trgovskih centrov)1.        V tej zadevi Komisija Sodišču predlaga, naj ugotovi, da Kraljevina Španija ni izpolnila obveznosti v skladu s členom 43 ES
         (zdaj člen 49 PDEU), ker je v avtonomni skupnosti Katalonija določila določene omejitve ustanavljanja glede površin za prodajo
         na drobno. Komisija navaja, da te omejitve koristijo manjšim strukturam, ki so tradicionalne v Kataloniji – in tako lokalnim
         trgovcem na drobno –, v razmerju do večjih objektov, ki jih imajo raje gospodarski subjekti iz drugih držav članic.
      
      2.        Španija zanika, da bi bili gospodarski subjekti s temi omejitvami kakorkoli diskriminirani, in trdi, da so vsekakor utemeljene
         z nujnimi razlogi v splošnem interesu ter Sodišču predlaga, naj tožbo zavrne.
      
       Pravni okvir 
       Določbe Pogodbe 
      3.        Člen 43 ES določa:
      
      „V okviru določb, navedenih v nadaljevanju, se omejitve glede pravice do ustanavljanja za državljane ene države članice na
         ozemlju druge države članice prepovejo. Ta prepoved se uporablja tudi za omejitve pri ustanavljanju agencij, podružnic ali
         hčerinskih družb državljanov katere koli države članice s sedežem na ozemlju katere koli države članice.
      
      Pravica do ustanavljanja zajema pravico začeti in opravljati dejavnost kot samozaposlena oseba ter pravico do ustanovitve
         in vodenja podjetij, zlasti družb ali podjetij iz drugega odstavka člena 48 [zdaj člen 54 PDEU], pod pogoji, ki jih ob upoštevanju
         določb poglavja o kapitalu za svoje državljane določa zakonodaja države, v kateri se taka ustanovitev izvede.“
      
      4.        Člen 46(1) ES (zdaj člen 52(1) PDEU) določa:
      
      „Določbe tega poglavja in ukrepi, sprejeti v skladu z njimi, ne vplivajo na uporabo določb zakonov ali drugih predpisov, ki
         predvidevajo posebno obravnavo tujih državljanov zaradi javnega reda, javne varnosti ali javnega zdravja.“
      
       Nacionalni predpisi 
      5.        Komisija v tožbi navaja več določb španske nacionalne zakonodaje in regionalne katalonske zakonodaje: na državni ravni zakon 7/1996(2) in v Kataloniji zakon 18/2005(3) in uredbi 378/2006(4) in 379/2006.(5)
      
       Zakon 7/1996
      6.        Člen 2 v bistvu opredeli trgovske centre kot stalne prostore oziroma objekte, ki so namenjeni redni drobnoprodajni dejavnosti.
         Vsaki avtonomni skupnosti v Španiji je prepuščeno, kako bo opredelila „velike trgovske centre“, vendar opredelitev vsekakor
         vključuje vse tiste objekte, ki imajo več kot 2500 m² razstavnih in prodajnih površin. 
      
      7.        V skladu s členom 6(1) je treba za odprtje velikega trgovskega centra pridobiti dovoljenje od ustrezne avtonomne skupnosti,
         ki pa ne vpliva na ostala upravna dovoljenja, ki so povezana z dejavnostjo prodaje na drobno. V skladu s členom 6(2) je treba
         pri izdaji ali zavrnitvi takega dovoljenja upoštevati: (a) ustreznost obstoječih zmogljivosti za prodajo na drobno na zadevnem
         lokalnem območju in (b) učinek, ki bi ga imel nov objekt na strukturo prodaje na drobno; zahteva se poročilo Tribunal de Defensa
         de la Competencia (sodišče za varstvo konkurence), vendar njegove ugotovitve niso zavezujoče.
      
      8.        Glede točke (a) se šteje, da so na območju ustrezne zmogljivosti, če za obstoječe prebivalstvo (ali tisto, ki je predvideno
         srednjeročno) obstaja ponudba, ki je na taki ravni, da glede kakovosti, raznolikosti, storitev, cen in obratovalnega časa
         izpolnjuje zahteve trenutnega stanja in tudi razvojnih trendov sodobne trgovine na drobno (člen 6(3)). Glede točke (b) je
         treba upoštevati pozitivne učinke za konkurenco in tudi negativne učinke za obstoječe majhne trgovce (člen 6(4)).
      
      9.        V skladu s členom 6(5) lahko avtonomne skupnosti ustanovijo odbore, ki v skladu s pravili, ki jih lahko sprejmejo te skupnosti,
         poročajo o odprtju velikih trgovskih centrov.
      
      10.      Končna določba zakona 7/1996 opredeljuje ustavni status različnih členov. Med drugim navaja, da sta člena 6(1) in (2) sprejeta
         v skladu z izključno pristojnostjo države v skladu s členom 149(1)(13) ustave, preostali del tega člena pa spada v preostalo
         kategorijo, ki „se jo lahko uporabi, če ne obstaja posebna zakonodaja, ki jo sprejmejo avtonomne skupnosti“.
      
       Zakon 18/2005
      11.      Člen 3(1) in (2) določata „velike“ in „srednje velike“ trgovske centre v skladu s številom prebivalcev v občini, v kateri
         se nahajajo. Opredelitve lahko povzamemo s tabelo:
      
      
               število prebivalstva občine 
            
            
               veliki trgovski centri (prodajna površina X m² ali več)
            
            
               srednje veliki trgovski centri (prodajna površina X m² ali več)
            
         
               več kot 240.000
            
            
               2500
            
            
               1000
            
         
               od 25.001 do 240.000
            
            
               2000
            
            
               800
            
         
               od 10.001 do 25.000
            
            
               1300
            
            
               600
            
         
               do 10.000
            
            
               800
            
            
               500
            
         12.      Člen 3(3) določa, da se omejitev prodajne površine iz PTSEC(6) uporablja za srednje velike objekte prehrambnega sektorja in za vse objekte s površino, večjo od 1000 m², v katerih se prodajajo
         gospodinjske naprave ali elektronski izdelki za domačo uporabo, športna oprema ali osebne potrebščine, izdelki za prosti čas
         ali kulturo, ne glede na njihovo razvrstitev v skladu z merili iz odstavkov 1 in 2.
      
      13.      Člen 4 določa, da se sme velike trgovske centre odpreti le v strnjenih urbanih območjih občine, ki so upravno središče okrožja
         (comarca) ali imajo več kot 25.000 prebivalcev (vključno s sezonskimi turisti) (člen 4(1)). Ob možnosti odstopanja veljata enaki omejitvi
         za objekte s prodajno površino, večjo od 1000 m², če so v bistvu namenjeni gospodinjskim napravam ali elektronskim izdelkom
         za domačo uporabo, športni opremi ali dodatkom, osebnim potrebščinam, izdelkom za prosti čas ali kulturo (člen 4(2)). Pri
         ugotavljanju, ali gre za strnjeno urbano območje, je treba upoštevati poselitvene centre, strnjena območja stanovanjskih hiš
         in prodajalne na drobno, ki so integrirane v stanovanjska območja (člen 4(3)). Nekatere druge vrste dejavnosti pa so izvzete
         iz omejitev, predvsem tiste, ki so v bistvu namenjene prodaji plovil ali vozil, strojev, gradbenega in sanitetnega materiala,
         pohištva, blaga za domače mojstre, skupaj z vrtnimi centri, s tovarniškimi prodajalnami in prodajnimi površinami na železniških
         postajah hitrih vlakov, v nekaterih pristaniščih in na letališčih, skupaj s prodajalnami v nekaterih obmejnih občinah (člen 4(8)).
      
      14.      V skladu s členom 6 morajo občinsko dovoljenje za prodajo na drobno dobiti vsi, ki želijo odpreti, povečati ali prenesti srednje
         velik objekt oziroma želijo spremeniti njegovo dejavnost. Člen 7 določa, da se pri velikih trgovskih centrih za enaka dejanja
         zahteva dovoljenje za prodajo na drobno od Generalitat (vlada Katalonije), ki je izdano ali zavrnjeno na podlagi poročila
         občinskih organov. Če to poročilo ni ugodno ali če ni izdano v treh mesecih, odkar je bilo zahtevano, se ne sme izdati dovoljenje
         za prodajo na drobno. Oba člena določata, da če dovoljenje ni izdano v določenem roku (šest mesecev za dovoljenja, ki jih
         podeljuje Generalitat), se šteje, da je zavrnjeno (pravilo zavrnitve zaradi molka organa).
      
      15.      Člen 8 zahteva za srednje velike in velike trgovske centre še poročilo o oceni deleža, ki ga ima na upoštevnem trgu zadevno
         podjetje ali skupina (člen 8(1) in (3)). Tudi tukaj velja, da se ne izda dovoljenje za prodajo na drobno, če poročilo ni ugodno.
         Vendar pa ta omejitev ne velja za mala in srednja podjetja (člen 8(2))(7).
      
      16.      Člen 10 določa vidike, v zvezi s katerimi morajo Generalitat ali občinski organi opraviti presojo, ko odločajo o vlogi za
         izdajo dovoljenja za prodajo na drobno: skladnost s PTSEC; skladnost s krajevnimi določbami o prostorskem načrtovanju; „pogoji,
         ki določajo varnost projekta in vključitev objekta v urbano okolje“; „mobilnost, ki jo bo projekt povzročil“, predvsem njegove
         vplive na cestno omrežje ter na uporabo javnega in osebnega prevoza; število razpoložljivih parkirnih mest, merjeno z razmerji,
         ki jih uredba določa za vsak primer; lokacijo objekta znotraj „strnjenega urbanega območja“ in skladnost s kakršnimkoli občinskim
         načrtom za storitve prodaje na drobno; „pravico potrošnikov do široke in raznolike ponudbe v smislu kakovosti izdelkov, njihove
         količine, cene in lastnosti“; upoštevni tržni delež vložnikovega podjetja.
      
      17.      Člen 11 določa svetovalni odbor (tiste vrste, kot je naveden v členu 6(5) zakona 7/1996), ki je Comisión de equipamientos
         comerciales (odbor za prodajo na drobno) in poroča zlasti o vprašanjih glede odločitve, ali naj Generalitat dovoljenje izda,
         in glede zadev prostorskega načrtovanja v zvezi z določitvijo območij, na katerih se lahko odpre trgovske centre, vključno
         s pripravljanjem predlogov za spremembe PTSEC.
      
      18.      Člen 12 določa takse, ki se zaračunajo za obravnavo vlog za dovoljenje, ki ga izda Generalitat, in za poročila o tržnem deležu.(8) Občinam dovoljuje tudi, da odmerijo takse za obravnavo vlog za dovoljenja, ki jih izda občina, in za predložitev občinskih
         poročil Generalitat glede vlog za dovoljenja, ki jih ta izdaja.
      
       Uredba 378/2006
      19.      Člen 3 opredeljuje hipermarkete kot samopostrežne prodajalne s prodajno površino vsaj 2500 m²,(9) ki prodajajo široko paleto izdelkov za vsakdanjo rabo in izdelkov, ki niso za vsakdanjo rabo, in imajo na voljo veliko parkirišče.
      
      20.      Člen 14 določa postopek za pridobitev dovoljenja za prodajo na drobno, ki ga izda Generalitat. Našteva več dokumentov, ki
         jih je treba predložiti, vključno (člen 14.1(b), četrti zahtevani dokument) z raziskavo trga, v katerem je analizirana smotrnost
         projekta ob upoštevanju obstoječe ponudbe in potencialnega povpraševanja na območju vpliva, tržni delež, ki naj bi ga imel
         projekt, in trenutno ponudbo.
      
      21.      Člena 26 in 27 se nanašata na svetovalni odbor, ki ga določa člen 11 zakona 18/2005. Člen 26.1 ureja njegovo sestavo: sedem
         članov (vključno s predsednikom in podpredsednikom) predstavlja ministrstva Generalitat; šest jih predstavlja občine; sedem
         jih predstavlja gospodarski sektor (dva iz gospodarske zbornice, pet izmed najbolj reprezentativnih organizacij trgovcev);
         še dva pa sta strokovnjaka, ki ju izbere ministrstvo za trgovino Generalitat, predsednik pa imenuje tajnika. Člen 27 predpisuje,
         da se je treba posvetovati z odborom glede vprašanj, na katera se sklicuje člen 11 zakona 18/2005, in tudi glede razmejitve
         „strnjenih urbanih območij občin“.
      
      22.      Členi od 28 do 34 se nanašajo na poročilo o tržnem deležu iz člena 8 zakona 18/2005. Člen 28.2 za velike trgovce na drobno
         določa, da mora poročilo zajemati vse tovarniške prodajalne, ki poslujejo pod njihovim imenom, ali pod neposrednim ali posrednim
         nadzorom. V skladu s členom 31.4. se za vsak drobnoprodajni sektor letno določi maksimalni tržni delež za celotno Katalonijo
         in podrejena območja (Komisija trdi – ne da bi španska vlada temu ugovarjala –, da takih letnih določitev še ni bilo, tako
         da je maksimalni tržni delež (skupine, ki ji trgovec na drobno pripada) določen v predhodni zakonodaji: 25 % prodajne površine
         v Kataloniji ali 35 znotraj območja vpliva predlaganega objekta). V skladu s členom 33.2 mora biti poročilo o tržnem deležu
         negativno, če je presežen maksimalni delež. Člen 33.5 določa maksimalno 6‑mesečno obdobje kot rok, v katerem mora biti poročilo
         izdano (drugače se šteje, da je poročilo pozitivno), člen 33.7 pa določa, da poročilo velja 6 mesecev.
      
       Uredba 379/2006
      23.      Člen 7 določa, da za velike trgovske centre, skupaj s srednje velikimi trgovskimi centri v prehrambnem sektorju, ki imajo
         prodajno površino večjo kot 1000 m², če je v bistvu namenjena gospodinjskim napravam ali elektronskim izdelkom za domačo uporabo,
         športni opremi in dodatkom, osebnim potrebščinam, izdelkom za prosti čas ali kulturo, veljajo omejitve prodajne površine,
         ki jih (za vsako okrožje in občino) določa PTSEC.
      
      24.      Člen 10.2 določa, da omejitve velikosti novih hipermarketov in njihovih prizidkov veljajo za vsako okrožje. Če je za leto 2009
         predvidena presežna ponudba, se ne sme graditi novih hipermarketov; v ostalih okrožjih gradnja hipermarketov ne sme presegati
         več kot 9 % ocenjene ponudbe za leto 2009 v zvezi z izdelki za vsakdanjo rabo in ne več kot 7 % ocenjene ponudbe za leto 2009
         v zvezi z izdelki, ki niso za vsakdanjo rabo.
      
      25.      PTSEC je priloga 1 k uredbi. Zlasti določa maksimalne površine, za katere se lahko v vsaki ozemeljski enoti izda dovoljenja
         za prodajo na drobno od leta 2006 do leta 2009 za: 1. supermarkete, 2. hipermarkete, 3. specializirane prodajalne ter 4. nakupovalna
         središča in veleblagovnice.
      
       Postopek 
      26.      Komisija je po prejemu pritožbe od več velikih drobnoprodajnih podjetij podvomila, ali so pravila, ki v Kataloniji urejajo
         odprtje velikih trgovskih centrov, združljiva s členom 43 ES. Španiji je 9. julija 2004 poslala uradni opomin. Španska vlada
         je v odgovoru z dne 13. oktobra 2004 trdila, da očitki Komisije niso utemeljeni.
      
      27.      27. decembra 2005 je bil v Kataloniji sprejet zakon 18/2005. Po mnenju Komisije ni ukinil prejšnje neskladnosti s členom 43 ES;
         v resnici je vzpostavil nove omejitve svobode ustanavljanja. Zato je Komisija 4. julija 2004 poslala dodaten uradni opomin.
         V odgovoru z dne 6. oktobra 2006 je Španija zanikala, da bi bila njena zakonodaja omejevalna, diskriminatorna ali nesorazmerna.
      
      28.      Ker še vedno ni bila zadovoljna, je Komisija sprejela obrazloženo mnenje z dne 23. decembra 2007 in Španijo pozvala, naj v
         dveh mesecih spremeni svojo zakonodajo in s tem prekine domnevno kršitev. V odgovoru z dne 3. januarja 2008 je Španija potrdila,
         da namerava sporno zakonodajo spremeniti, vendar je navedla, da bo to storila v postopku izvajanja Direktive o storitvah.(10) Ker v dvomesečnem roku, ki je bil določen v obrazloženem mnenju, ni bil sprejet noben ukrep, je Komisija vložila to tožbo.
      
      29.      Komisija Sodišču predlaga, naj ugotovi, da „Kraljevina Španija s tem, da je določila omejitve ustanavljanja trgovskih prostorov,
         ki izhajajo iz zakona 7/1996 o trgovini na drobno in ureditve avtonomne skupnosti Katalonija o istem predmetu (zakon 18/2005
         o trgovskih objektih za prodajo na drobno, uredba 378/2006 o izvajanju zakona 18/2005 in uredba 379/2006, s katero je bil
         odobren nov področni prostorski načrt o trgovskih objektih za prodajo na drobno), ni izpolnila obveznosti iz člena 43 ES“,
         in naj se ji naloži plačilo stroškov.
      
      30.      Kraljevina Španija predlaga, naj Sodišče tožbo zavrne in Komisiji naloži plačilo stroškov.
      
      31.      Kraljevina Danska, ki je intervenirala v podporo Kraljevini Španiji, meni, da tovrstna zadevna zakonodaja ni v nasprotju s
         členom 43 ES.
      
      32.      Na obravnavi 6. maja 2010 sta Komisija in Kraljevina Španija ustno podali stališča.
      
       Presoja 
       Uvodna pripomba 
      33.      Na obravnavi je Komisija Sodišče obvestila, da sta bili od konca pisnega postopka v tej zadevi tako regionalna kot tudi nacionalna
         zakonodaja, ki sta obravnavani, spremenjeni (v decembru 2009 in januarju 2010). Vendar pa ne more z gotovostjo ugotoviti,
         ali je spremenjena zakonodaja v skladu s pravom Unije. Da bi to lahko storila, je izrazila upanje, da bi Sodišče jasno odločilo
         o združljivosti prejšnje, torej izpodbijane, zakonodaje.
      
      34.      Zdi se mi, da je lahko tako upanje utemeljeno le, če je Komisija Sodišču predložila zadevo, ki jo je jasno utemeljila. Menim,
         da v tem primeru utemeljitev ni posebej jasna. Komisijo bi rad opozoril na njeno dolžnost, da svoje razumevanje zadeve oblikuje
         dovolj jasno in natančno, da bi toženi stranki omogočila pripravo obrambe in Sodišču nadzor, ter predstavi temeljne elemente
         glede dejstev in prava dosledno, razumljivo in nedvoumno.(11) Dodam lahko, da bi bolj osredotočen pristop španske vlade lahko olajšal nalogo Sodišča.
      
       Opis analize 
      35.      V skladu z ustaljeno sodno prakso pomeni omejitev v smislu člena 43 ES vsak nacionalni ukrep, ki bi – tudi če se uporabi brez
         razlikovanja glede na državljanstvo – lahko oviral ali zmanjšal privlačnost izvrševanja svobode ustanavljanja s strani državljanov
         Unije, ki je zagotovljena s Pogodbo.(12)
      
      36.      Kljub temu pa v primerih, v katerih je omejitev posledica ukrepa, ki se uporabi ob diskriminaciji na podlagi državljanstva,
         člen 46(1) dopušča, da je ta omejitev utemeljena z razlogi javnega reda, javne varnosti in javnega zdravja. Če take diskriminacije
         ni, se lahko omejitev utemelji z nujnimi razlogi v splošnem interesu, če so primerni za uresničitev želenega cilja in ne presegajo
         tega, kar je nujno za dosego tega cilja.(13) Država članica mora razloge, na katere se sklicuje, da bi utemeljila odstopanje od načela svobode ustanavljanja, podpreti
         z analizo primernosti in sorazmernosti omejevalnega ukrepa, ki ga ta država sprejme, ter z natančnimi dejstvi, ki podpirajo
         njeno utemeljitev.(14)
      
      37.      Tako je dokazno breme na Komisiji, ki mora dokazati obstoj, in če je treba, diskriminatorno naravo katerekoli domnevne omejitve,
         vendar pa je potem država članica dolžna omejitev utemeljiti.
      
      38.      Glavna trditev Komisije je, da ukrepi, ki jih je navedla, pomenijo omejitev, ki je posredno diskriminatorna, in niso utemeljeni
         z nobenim od razlogov, ki so določeni v členu 46(1) ES. Španija priznava, da ukrepi do določene mere omejujejo svobodo ustanavljanja,
         vendar trdi, da ne diskriminirajo niti posredno na podlagi državljanstva; nasprotno, utemeljeni so z različnimi razlogi v
         zvezi s splošnim interesom – varstvo potrošnikov, varstvo okolja in prostorsko načrtovanje – ter so primerni in tudi sorazmerni
         za dosego teh ciljev. Komisija teh utemeljitev ne sprejema, tudi če ne bi bili diskriminatorni.
      
      39.      Po drugi strani pa Danska navaja, da če sporni ukrepi niso diskriminatorni, se jih ne bi smelo obravnavati, kot da pomenijo
         prepovedano omejitev svobode ustanavljanja, razen če neposredno vplivajo na dostop tujih gospodarskih subjektov na trg. Španija
         se temu argumentu pridružuje.
      
      40.      Zato bom preizkusila, ali so zadevni ukrepi (posredno) diskriminatorni. Če so diskriminatorni, bom nato preizkusila, ali je
         mogoče sklicevanje na utemeljenost v skladu s členom 46(1) ES, oziroma če niso diskriminatorni, ali se jih lahko šteje, da
         ne spadajo na področje uporabe člena 43 ES, ker nimajo zadostnega vpliva na dostop do trga. Če ukrepi niso diskriminatorni,
         vendar kljub temu spadajo pod člen 43 ES, bom preverila, ali je podana kakršnakoli utemeljitev v skladu s sodno prakso Sodišča.
      
      41.      Najprej pa je treba ugotoviti, katere so tiste omejitve, za katere Komisija predlaga, naj se ugotovi, da Španija ni izpolnila
         obveznosti iz Pogodbe.
      
       Obseg predlagane ugotovitve 
      42.      Komisija Sodišču predlaga, naj ugotovi, da Kraljevina Španija ni izpolnila obveznosti „s tem, da je določila omejitve ustanavljanja
         trgovskih prostorov, ki izhajajo iz“ štirih zakonodajnih aktov, katerih besedilo, ki je bilo predloženo Sodišču, obsega več
         kot 200 strani. Očitno je potrebno nekaj natančnejšega, da bi Sodišče lahko odločilo, ali in v kolikšnem obsegu se lahko takemu
         predlogu ugodi. Besedilo z izrazi, ki jih je uporabila Komisija, bi komaj zadostovalo zahtevam pravne varnosti in ne bi veliko
         pripomoglo k jasnosti, za katero Komisija upa, da ji jo bo zagotovilo Sodišče.
      
      43.      Iz vloge Komisije lahko le težko izpeljemo kaj natančnejšega. Kljub temu je v odgovoru predložila seznam konkretnih omejitev.
         Če ta seznam beremo skupaj s sklicevanji iz tožbe, je mogoče navesti te omejitve, za katere Komisija meni, da izhajajo iz
         katalonske zakonodaje:
      
      1.      prepoved ustanavljanja velikih trgovskih centrov zunaj strnjenih urbanih območij v zvezi z omejenim številom občin (člen 4(1)
         zakona 18/2005);
      
      2.      omejitev velikosti prodajnih površin za vsako okrožje in občino (člen 7 uredbe 379/2006, skupaj s PTSEC, ki je njena priloga 1);
         Komisija posebej navaja, da:
      
      (a)      je omejitev posebej huda za hipermarkete – v 37 od 41 okrožij se ne sme odobriti novih hipermarketov (PTSEC, priloga 1.2 k
         uredbi 379/2006);
      
      (b)      v preostalih štirih okrožjih se sme odobriti le hipermarkete, ki predstavljajo največ 9 % izdelkov za vsakdanjo rabo in 7 %
         izdelkov, ki niso za vsakdanjo rabo (člen 10.2 uredbe 379/2006);
      
      (c)      v teh štirih okrožjih je v šestih občinah na voljo le 23.667 m² (PTSEC, priloga 1.2 k uredbi 379/2006);
      3.      zahteva za poročilo o tržnem deležu, ki je zavezujoče, če ni ugodno, in ne sme biti ugodno, če tržni delež preseže določeno
         raven (člen 8 zakona 18/2005 ter člena 31.4 in 33.2 uredbe 378/2006);
      
      4.      pomanjkanje jasne opredelitve uporabljenih meril (člen 10 zakona 18/2005);(15)
      
      5.      določeni postopkovni vidiki:
      (a)      pravilo zavrnitve zaradi molka organa (člena 6 in 7 zakona 18/2005);
      (b)      obveznost pridobitve mnenja svetovalnega odbora, ki vključuje vložnikove konkurente (člen 11 zakona 18/2005 in člen 26 uredbe 378/2006);
      (c)      zaračunavanje taks, ki niso povezane s stroški postopka (člen 12 zakona 18/2005);
      (d)      čezmerno trajanje postopka (člen 33 uredbe 378/2006 glede rokov za izdajo in veljavnost poročila o tržnem deležu).
      44.      Na obravnavi je zastopnik Komisije na vprašanje Sodišča potrdil, da je to ves seznam vidikov katalonske zakonodaje, ki jih
         Komisija graja, in da domnevnim omejitvam nasprotujejo zato, ker vplivajo na velike trgovske centre in ne na srednje velike
         – omejitev, za katero se zdi, da je nujna, če naj se potrdi očitkom Komisije glede diskriminacije, ki temelji na sklepu, da
         imajo španski gospodarski subjekti raje majhne in srednje velike objekte, medtem ko imajo gospodarski subjekti iz drugih držav
         članic raje velike objekte –, in tudi zato, ker omejitve niso utemeljene.
      
      45.      Glede nacionalne zakonodaje (zakon 7/1996) se ne zdi sporno, da se Komisija ne strinja s tistimi določbami člena 6 tega zakona,
         ki: (a) določajo merila, ki jih je treba uporabiti pri odločanju o izdaji dovoljenja, saj ta merila ščitijo obstoječe zmogljivosti
         za prodajo na drobno (člen 6, od (1) do (4)); (b) zahtevajo posvetovanje s Sodiščem za varstvo konkurence glede vlog (člen 6(2))
         in (c) določajo odbore, ki poročajo o odprtjih velikih trgovskih centrov (člen 6(5)).
      
      46.      Treba pa je pripomniti, da španska vlada ugovarja uporabi člena 6, od (3) do (5), v Kataloniji.
      
       Ali obstaja posredna diskriminacija na podlagi državljanstva?
      47.      Komisija ne trdi in tega jasno tudi ne bi mogla trditi, da izpodbijane določbe neposredno diskriminirajo, ker določajo drugačno
         obravnavo za španske gospodarske subjekte in subjekte iz drugih držav članic. Trdi pa, da čeprav so določbe navidezno nevtralne,
         v resnici postavljajo gospodarske subjekte iz drugih držav članic v precej manj ugoden položaj v primerjavi s španskimi gospodarskimi
         subjekti.
      
      48.      Ta argument temelji na dveh premisah: prvič, različno se obravnavajo veliki trgovski centri in ostali (majhni in srednje veliki)
         objekti; drugič, ta razlika v obravnavi koristi španskim (posebej katalonskim) gospodarskim subjektom, ki so bolj naklonjeni
         manjšim objektom, in škodi gospodarskim subjektom iz drugih držav članic, ki so bolj naklonjeni velikim objektom.
      
      49.      Za prvo premiso se zdi, da velja le za manjše število ukrepov, ki jim Komisija nasprotuje; za drugo pa se zdi, da ni podprta
         z nobenimi ustreznimi dokazi.
      
       Različno obravnavanje med velikimi objekti in drugimi objekti 
      50.      Prvič, iz besedila domnevne neustrezne opredelitve meril in besedila pravila zavrnitve zaradi molka organa, kar je opisano
         pod 4 in 5(a) v točki 43, jasno izhaja, da se določbe, na katere se sklicuje (na eni strani člen 10 ter na drugi strani člena
         6 in 7 zakona 18/2005), nanašajo na dovoljenja Generalitat in tudi na občinska dovoljenja ter zato hkrati na velike in srednje
         velike trgovske centre.
      
      51.      Drugič, v zvezi z očitki, opisanimi pod 5(c) v točki 43, da takse niso povezane s stroški postopka, se v členu 12 zakona 18/2005
         zahteva, da takse za dovoljenja zaračuna Generalitat (za velike trgovske centre) in dovoljuje zaračunavanje taks (za srednje velike trgovske centre). Očitki Komisije se nanašajo samo na takse, ki jih zaračunava Generalitat,
         vendar ni zagotovila nobenih navedb glede zaračunavanja taks na občinski ravni, da bi lahko naredili primerjavo.
      
      52.      Tretjič, zahteva po poročilu o tržnem deležu in postopkovnih zamudah, ki naj bi jih to domnevno povzročilo, kar je opisano
         pod 3 in 5(d) v točki 43, se uporablja hkrati za velike in srednje velike trgovske centre. Kljub temu pa so iz zahteve izvzeta
         majhna in srednja podjetja. Zato se bo zahteva in mogoče, z njo povezane zamude uporabljala za velika podjetja, ki želijo odpreti velike ali srednje velike trgovske centre, ne pa za ostala podjetja, ne glede na to, kako velik objekt želijo odpreti (in moramo upoštevati,
         da je opredelitev „velik“ ali „srednje velik“ odvisna od števila prebivalcev zadevne občine).
      
      53.      Noben od zgoraj navedenih ukrepov zato ni upošteven za trditev Komisije, da so omejitve diskriminatorne.
      
      54.      Sicer pa se konkretni očitki pod 2(a), (b) in (c) v točki 43 nanašajo le na hipermarkete (ki so vrsta velikih trgovskih centrov)
         in na nobeno drugo kategorijo.(16) Preostale omejitve, ki naj bi domnevno izhajale iz katalonske zakonodaje – prepoved ustanavljanja velikih trgovskih centrov
         zunaj strnjenih urbanih območij v zvezi z omejenim številom občin in obveznost pridobiti mnenje svetovalnega odbora, ki vključuje
         vložnikove konkurente, kar je opisano pod 1 in 5(b) v točki 43 –, se uporabljajo za vse vrste velikih trgovskih centrov in
         samo za take objekte; enako velja za omejitve, ki naj bi izhajale iz člena 6 zakona 7/1996 (nacionalna zakonodaja).
      
      55.      Zato so za navedbe Komisije upoštevni le ti vidiki. 
      
       Razlika med željami španskih gospodarskih subjektov in subjektov iz drugih držav članic
      56.      Če ne drži, da so španski (še posebej katalonski) gospodarski subjekti bolj naklonjeni manjšim trgovskim centrom, medtem ko
         so gospodarski subjekti iz drugih držav članic naklonjeni velikim objektom, sporni ukrepi slednjih ne morejo diskriminirati,
         ne glede na obseg, v katerem dodatno omejuje odprtje velikih trgovskih centrov v primerjavi z ostalimi. 
      
      57.      Edini dokaz, ki je bil predložen Sodišču in iz katerega bi se lahko ugotovilo, ali navedbe držijo, je sestavljen iz dveh sklopov
         podatkov (enega je predložila Komisija in drugega španska vlada), ki prikazujeta nadzor nad maloprodajnimi površinami v Kataloniji
         glede na španske in nešpanske gospodarske subjekte v zvezi z objekti za prodajo na drobno s površino (a) več kot 2500 m² ali
         (b) pod 2500 m². Oba sklopa podatkov se nanašata na različna leta in sta bila očitno zbrana iz različnih virov. Zato ni presenetljivo,
         da prikazujeta razmeroma različno sliko, čeprav oba kažeta, da tuji gospodarski subjekti nadzorujejo večino (med 53 % in 68 %)
         prodajnih površin v večjih objektih, španski gospodarski subjekti pa večino (med 72 % in 92 %) prodajnih površin v manjših
         objektih.(17) Kažejo tudi, da skupna površina prodajnih površin objektov z manj kot 2500 m² zelo presega – za faktor med 4,5 in 10 – površino
         večjih objektov.(18)
      
      58.      Taki podatki se nedvomno skladajo s trditvijo Komisije, da so gospodarski subjekti iz drugih držav članic naklonjeni večjim
         trgovskim centrom, španski pa manjšim. Vendar po mojem mnenju ne dajejo nikakršnega dokaza o resničnosti te trditve. V skrajnem
         primeru prikazujejo močno statistično korelacijo – ki pa izgubi velik del svoje upoštevnosti v kontekstu navedb Komisije,
         če upoštevamo, da se od vseh občin, ki so navedene v PTSEC, le za eno (zunaj Barcelone) izkaže, da ima več kot 240.000 prebivalcev
         in da ima več kot polovica občin manj kot 10.000 prebivalcev, tako da kategorija „velikih trgovskih centrov“, na katero vplivajo
         za Komisijo sporne določbe, vključuje nedoločeno število objektov s prodajno površino med 800 in 2500 m²,(19) v zvezi s tem pa Sodišču niso bili predloženi nobeni podatki bodisi ne glede števila zadevnih objektov ne glede razdelitve
         nadzora med španskimi in nešpanskimi gospodarskimi subjekti.(20) Če bi iz danih podatkov poskušali sprejeti kakršenkoli sklep, bi ta moral biti podprt s trdnimi dokazi druge vrste, da bi
         lahko dobili temelj za tožbo Komisije, verjetno pa bi se tak sklep v osnovi nanašal na hipermarkete, ne pa na vse velike trgovske
         centre, na katere vplivajo sporne določbe.
      
      59.      Predloženi niso nikakršni drugi tovrstni dokazi. Komisija se je razlagi domnevne vzročne zveze na podlagi statistične korelacije
         še najbolj približala s trditvijo – na obravnavi, v odgovoru na vprašanje Sodišča –, da bodo tuji gospodarski subjekti po
         naravi stvari naklonjeni gradnji večjih objektov, da bi dosegli ekonomijo obsega, ki je potrebna za optimizacijo njihovih
         možnosti uspešnega prodora na novo ozemlje. Vendar pa se tako razlogovanje – naj bo še tako verjetno – bolj nanaša na vstop
         na nov trg, ki je oddaljen od domačega sedeža, kot pa na državljanstvo gospodarskega subjekta(21) in zato nudi le delno oporo za osnovno premiso Komisije.
      
      60.      Res je, da španska vlada ni ostro izpodbijala te premise, čeprav trdi – deloma podprto z dokazi –, da je bilo kar nekaj nešpanskih
         gospodarskih subjektov od nekdaj bolj naklonjenih manjšim prodajalnam ali pa jim začenjajo biti naklonjeni. Vsekakor mora
         Komisija dokazati svoje trditve in menim, da glede te osnovne zadeve tega niti najmanj ni storila.
      
      61.      Tako je treba zavrniti očitke Komisije, ki tožbo utemeljuje s tem, da so izpodbijani ukrepi diskriminatorni na podlagi državljanstva.
      
      62.      Ne glede na to pa lahko člen 43 ES prepoveduje celo nediskriminatorne ukrepe, zato bom zdaj preizkusila, ali ti ukrepi spadajo
         na področje uporabe tega člena.
      
       Ali izpodbijane določbe spadajo na področje uporabe člena 43 ES?
      63.      Člen 43 ES prepoveduje vsak nacionalni ukrep, ki bi – tudi če se uporabi brez razlikovanja glede na državljanstvo – lahko
         oviral ali zmanjšal privlačnost izvrševanja svobode ustanavljanja s strani državljanov Unije, ki je zagotovljena s Pogodbo.(22) Sodišče ni nikoli opredelilo kršitve z uporabo merila de minimis – praga, ki ga mora učinek izkazati in pod katerim se šteje, da ukrep ne spada na področje uporabe omenjenega člena. 
      
      64.      Vendar danska vlada (ki pravi, da bi lahko imela njena pravila stične točke s spornimi španskimi določbami) navaja, da nacionalna
         zakonodaja (kot na primer zakon o prostorskem načrtovanju), ki ureja tržne pogoje za vsa podjetja ter se uporablja za vse
         gospodarske subjekte brez razlikovanja in ne glede na državljanstvo, spada na področje uporabe člena 43 ES le, če neposredno
         učinkuje na dostop do trga tujih gospodarskih subjektov. Zahteve, da se predhodno pridobi dovoljenje za velike trgovske centre,
         se ne bi smelo samodejno šteti, kot da ima tak učinek. Danska vlada navaja štiri argumente, s katerimi se španska vlada strinja.
      
      65.      Prvič, sodna praksa poudarja, da mora biti omejitev dostopa na trg znatna, da bi zanjo veljal člen 43 ES. V sodbi CaixaBank
         Francija(23) je Sodišče govorilo o „resni“ oviri za „bolj učinkovito konkurenco“ ali o sprejetju „ene izmed najučinkovitejših metod“ za
         konkurenco. V sodbi z dne 28. aprila 2009 Komisija proti Italiji(24) je govorilo o „bistvenem posegu“ v pogodbeno svobodo, o „znatnih dodatnih stroških“ in o zahtevi, da je treba „ponovno razmisliti“
         o poslovni politiki in strategiji, s tem da se „občutno poveča“ obseg ponujenih storitev, vključno s „prilagoditvami in stroški“,
         da bi se vplivalo na dostop na trg. Res je, da nekatere druge sodbe ne delujejo tako strogo,(25) vendar lahko to pojasnimo z okoliščinami v posameznih primerih. Poleg tega je Sodišče v zgodnji sodni praksi zagovarjalo
         mnenje, da splošna tržna zakonodaja ne spada pod člen 43 ES (tedaj člen 52 EGS)(26).
      
      66.      Drugič, prepovedi iz Pogodbe na splošno ne zajemajo nacionalnih ukrepov, katerih učinek na temeljno svoboščino je preveč negotov
         in posreden.(27)
      
      67.      Tretjič, s stališča logične in teleološke razlage mora obstajati prag, pod katerim nacionalna omejitev ne pomeni omejitve
         svobode ustanavljanja.(28) Sicer bi na področje uporabe člena 43 ES spadala tudi najbolj nepomembna zakonodaja.
      
      68.      Četrtič, tak pristop k razlagi člena 43 ES bi bil skladen s pristopom Sodišča glede prostega pretoka blaga, še posebej glede
         „določenih načinov prodaje“.(29) Sodišče je ubralo podoben pristop glede uporabe proizvodov.(30) Če splošna ureditev tržnih pogojev držav članic spada na področje uporabe člena 28 ES (zdaj člen 34 PDEU) le, če ta neposredno
         vpliva na dostop do trga, pri razlagi člena 43 ES ne sme biti uporabljen širši pristop.
      
      69.      Čeprav cenim moč vsaj nekaterih od teh argumentov, nisem prepričana, da bi v tem primeru lahko pripeljali do tega, da bi izvzeli
         sporne ukrepe s področja uporabe člena 43 ES.
      
      70.      Kot navaja Komisija, ima pri gospodarskih subjektih vsak sistem, v katerem je treba predhodno pridobiti dovoljenje za odprtje
         trgovskih centrov, že po opredelitvi neposreden učinek na svobodo ustanavljanja gospodarskega subjekta, to pa velja za vsako posamezno oviro, ki je del tega postopka pridobitve
         dovoljenja. Iz tega sledi, da če bi bilo treba pri členu 43 ES uporabiti pravilo de minimis tako, da bi se izključilo ukrepe, kakršni so ti v tem postopku, ga ne bi bilo mogoče oblikovati tako kot predlaga danska
         vlada.
      
      71.      Glede vprašanja, ali so pogoji in omejitve v tem primeru resnični in znatni ter ali lahko njihov učinek na gospodarske subjekte
         opišemo kot negotov ali zanemarljiv, je res, da vseh teh pogojev in omejitev ne moremo umestiti na isto raven.
      
      72.      Pogoji pod 1, 2 in 3 v točki 43 zgoraj – ki omejujejo lokacije, ki so na voljo za nove objekte in postavljajo omejitve glede
         prodajnih površin, za katere se lahko izda dovoljenje, in maksimalni tržni delež za vložnike – so zagotovo resnični, znatni
         in nikakor negotovi.
      
      73.      Pogoje, navedene pod 4 in ), morda ne moremo razvrstiti tako zlahka, vendar menim, da imajo lahko precejšen negativen vpliv
         na število vloženih in/ali odobrenih vlog za izdajo dovoljenja:
      
      –        uporaba meril, ki niso dovolj jasno opredeljena, da bi se lahko objektivno ugotovilo, ali so izpolnjena,(31) lahko odvrne vložnike, vodi do nepredvidljivih rezultatov in otežuje vložitev pravnih sredstev proti zavrnitvi, vse to pa
         pomeni oviro pri odprtju novih objektov;
      
      –        pravilo zavrnitev zaradi molka organa(32) nujno vodi do večjega števila zavrnjenih vlog, kot bi bilo to pri pravilu odobritve zaradi molka organa (v skladu s katerim
         bi dejstvo, da ni odgovora v določenem roku, implicitno štelo za odobritev zaradi molka organa);
      
      –        udeležba svetovalnega odbora, katerega člani so tudi trgovci, ki na tem območju že poslujejo, in s katerim se je treba posvetovati
         ne le glede vlog za izdajo dovoljenja, ampak tudi glede določitve razpoložljivih lokacij(33), lahko neizogibno zmanjša odpiranje novih objektov;
      
      –        zaračunavanje taks, ki nimajo zveze s stroški postopka za izdajo dovoljenja, in čezmerno trajanje tega postopka(34) sta dejavnika, ki lahko gospodarske subjekte odvračata od odpiranja novih objektov.
      
      74.      V nacionalni zakonodaji sta zahteva po dovoljenju in ustanovitev svetovalnega odbora enaki kot v katalonski zakonodaji, enako
         pa v večinoma velja tudi za merila, ki jih je treba uporabiti.(35) Ne samo, da ta merila niso dovolj objektivno določena; usmerjena so tudi k temu, da se odprtje novih objektov dovoli le tam,
         kjer obstoječe povpraševanje ni zadovoljeno in kjer ne bo nobenega vpliva na obstoječe majhne trgovce, to pa v obeh primerih
         verjetno precej omejuje odpiranje novih velikih ali srednje velikih trgovskih centrov. 
      
      75.      Čeprav lahko razumem mnenje, da se v členu 43 ES ne bi smeli obravnavati učinki nepomembnih predpisov in da bi bilo zaželeno,
         da bi Sodišče ob upoštevanju vseh temeljnih svoboščin, ki jih zagotavlja Pogodba, sprejelo eksplicitno dosleden pristop v
         smislu sodne prakse iz sodbe Keck in Mithouard, ne verjamem, da lahko taki argumenti v tem primeru vplivajo na upoštevnost
         člena 43 ES.
      
      76.      To, da je Sodišče v nekaterih sodbah poudarilo resnost določenih posegov v svobodo ustanavljanja, ne pomeni, da je določilo,
         da je obstoj resnega posega pogoj za uporabo člena 43 ES, še posebej ker tega vidika ni poudarjalo sistematično; takega sklepa
         niti ne moremo izpeljati iz besedila navedenih sodb. Poleg tega se mi zdi, da iz navedb Komisije izhaja, da je domnevni poseg
         v to svobodo prima facie lahko resen.
      
      77.      Zato menim, da je treba preveriti, ali so sporni ukrepi (kot so bili opisani v točkah 43 in 45 zgoraj) lahko utemeljeni –
         kot to navaja Španija – v okviru sodne prakse Sodišča o nediskriminatornih omejitvah svobode ustanavljanja.
      
       Ali je mogoče izpodbijane določbe utemeljiti?
      78.      V skladu z ustaljeno sodno prakso je mogoče ukrep, ki omejuje eno od temeljnih svobod, ki jih zagotavlja Pogodba, utemeljiti
         le z nujnimi razlogi v splošnem interesu, če zagotavljajo uresničitev želenega cilja in ne presegajo tega, kar je nujno za
         dosego tega cilja.(36) Najprej bom preučila, prvič, ali so cilji, na katere se sklicuje španska vlada, v tem smislu legitimni, in drugič, ali so
         sporni ukrepi primerni in sorazmerni.
      
       Ali so cilji, ki se jih s spornimi ukrepi želi uresničiti, „nujni razlogi v splošnem interesu“?
      79.      Španska vlada navaja, da se želi z ukrepi uresničiti cilje, in sicer (a) varstva okolja in skladnega prostorskega načrtovanja
         in (b) varstva potrošnikov, to pa sta cilja, glede katerih je priznano, da sta povezana s splošnim interesom. Na drugi strani
         pa Komisija, ki navaja člen 6 zakona 7/1996, vztraja, da je resnični cilj zaščititi majhne trgovce, kar je ekonomski cilj,
         ki ne more utemeljiti omejitve svobode ustanavljanja.
      
      80.      Tovrstna cilja, ki ju navaja španska vlada, je Sodišče dejansko sprejelo kot cilja, s katerima je mogoče utemeljiti omejitve
         temeljnih svobod;(37) zgolj ekonomskih ciljev pa ne.(38) Zato člen 43 ES avtomatično prepoveduje vsakršno omejitev, ki zasleduje zgolj take ekonomske cilje.
      
      81.      Pri omejitvah, ki jih očita Komisija, menim, da le omejitev maksimalnega tržnega deleža in merila, ki jih je treba uporabiti
         pri odločanju o vlogah za izdajo dovoljenja, lahko opredelimo kot taka, ki zasledujejo zgolj ekonomske cilje, če so ta merila
         povezana z vplivom na obstoječe lokalne trgovce.
      
      82.      Medtem ko omejitev tržnega deleža izhaja samo iz katalonske zakonodaje, ostala sporna merila izrecno izhajajo iz člena 6(4)
         zakona 7/1996,(39) v katerem je natančno določeno, da je treba pretehtati kakršenkoli negativen vpliv na obstoječe majhne maloprodajne trgovce.
         Vendar Španija zaradi ustavnih in zakonodajnih razlogov trdi, da se člen 6, od (3) do (5), tega zakona v Kataloniji ne uporablja
         in da je postopek zaradi neizpolnitve obveznosti omejen na zakonodajo, ki se uporablja v tej avtonomni skupnosti. Ta ugovor
         je med strankami sprožil kar živahno razpravo o tem, ali zadevne določbe spadajo v predmet postopka.
      
      83.      Menim, da te razprave ni mogoče razrešiti, saj vključuje vprašanja španskega ustavnega prava, Sodišče pa ni pristojno, da
         odloča o njih. Vendar je zahteva po upoštevanju vpliva na obstoječo prodajo na drobno določena splošno, vendar nedvoumno,
         hkrati v členu 6(2) zakona 7/1996 (glede katerega ni sporno, da se v Kataloniji uporablja) in v členu 14.1(b) katalonske uredbe 378/2006.(40)
      
      84.      Vsebinsko Španija trdi, da je namen praga glede tržnega deleža in pogojev v zvezi z učinkom na obstoječe majhne maloprodajne
         trgovce varstvo potrošnikov, s tem da se zagotovi bolj učinkovita konkurenca v smislu cen, kakovosti in izbire. 
      
      85.      Vendar so pogoji, ki se nanašajo na tržni delež in na vpliv na obstoječo trgovino – v nasprotju z nekaterimi ostalimi pogoji,
         ki se izrecno nanašajo na izbiro potrošnikov –, povezani s strukturo trga, ne pa z varstvom potrošnikov. In kot je opozorila
         Komisija, je konkurenčna politika snov, ki se ureja na ravni EU, Sodišče pa je posebej odločilo, da cilji, kot je „okrepitev
         konkurenčne strukture zadevnega trga ali modernizacija in povečanje učinkovitosti produkcijskih sredstev […], ne more(jo)
         pomeniti veljavne utemeljitve omejitve zadevnih temeljnih svobod“.(41)
      
      86.      Zato menim, da člen 6(2) zakona 7/1996, člen 8 zakona 18/2005 in člen 14.1(b) uredbe 378/2006 kršijo člen 43 ES, ker te določbe
         zahtevajo uporabo praga glede tržnega deleža in praga glede učinka na obstoječo trgovino na drobno, nad katerima se ne sme
         ustanoviti novih velikih in/ali srednje velikih trgovskih centrov. Ker je njihov cilj popolnoma ekonomski, jih v skladu s
         sodno prakso Sodišča ni mogoče utemeljiti.
      
      87.      Vendar pa se zdi, da vsi ostali ukrepi lahko zasledujejo – vsaj deloma – enega izmed legitimnih ciljev, ki jih navaja španska
         vlada, zato jih je treba preučiti z vidika primernosti in sorazmernosti.
      
       Ali ukrepi zagotavljajo uresničitev želenega cilja in ne presegajo tega, kar je nujno za njegovo dosego?
      88.      Preostale sporne ukrepe lahko razdelimo na: omejitve glede lokacije in velikosti novih objektov; posvetovanje, in sicer (a)
         s sodiščem za varstvo konkurence in (b) s svetovalnim odborom; uporaba meril, ki niso dovolj natančna; pravilo zavrnitve zaradi
         molka organa; zaračunavanje taks, ki niso povezane s stroški, in trajanje postopka.
      
      89.      Čeprav drži, da mora država članica, ki želi utemeljiti omejitev temeljne svobode iz Pogodbe, dokazati primernost in sorazmernost
         omejitve, to glede primernosti ne more pomeniti, da mora dokazati, da je ta omejitev najbolj primerna od vseh možnih ukrepov,
         ki zagotavljajo uresničitev želenega cilja, ampak mora dokazati le, da za uresničitev tistega cilja ni neprimerna. Toda pri
         sorazmernosti je treba dokazati, da noben drug ukrep ne bi mogel biti enako učinkovit, vendar manj omejujoč za zadevno svobodo.
      
      –       Omejitve glede lokacije in velikosti novih objektov 
      90.      Španija trdi, da želi katalonska zakonodaja z omejevanjem lokacije velikih trgovskih centrov na (urbana) poselitvena središča,
         v katerih je povpraševanje največje, in z omejevanjem velikosti objektov v manj poseljenih območjih preprečiti onesnažujoče
         vožnje z avtomobilom, preprečiti propadanje mest, ohraniti v okolje integriran urbanistični model, izogniti se gradnji novih
         cest in zagotoviti dostop z javnim prevozom. Trdi, da izračuni kažejo, da emisije CO2 izjemno upadejo, če se tovarniške prodajalne na drobno odpre v središču mesta namesto na območjih zunaj mesta. Poleg tega,
         če se take vidike upošteva, je to treba storiti v okviru postopka,v katerem se predhodno izda dovoljenje, in ne z naknadnimi
         preverjanji in nadzori.
      
      91.      Taka splošna argumentacija – in še posebej poudarjanje preventivnih (in zato predhodnih) ukrepov v okviru varstva okolja – se mi zdi prepričljiva in Komisija je v pisnih stališčih ni ovrgla.
         Na obravnavi je podala le izjavo, da ukrepi niso primerni za uresničitev opisanih ciljev varstva okolja. Zato se popolnoma
         strinjam, da so omejitve lokacije in velikosti objektov ustrezna sredstva za uresničitev teh ciljev varstva okolja, ki jih
         je navedla Španija.
      
      92.      Vseeno pa je jasno, da so določene omejitve, ki jih uvajajo sporni ukrepi, dejansko občutne in da v Kataloniji znatno učinkujejo
         na možnost odprtja novih velikih trgovskih centrov, zlasti hipermarketov. Ni dovolj, da Španija dokaže, da so tovrstne omejitve
         primerne za uresničitev ciljev varstva okolja. Dokazati mora tudi, da dejanske omejitve ne presegajo tistega, kar je nujno
         za dosego cilja – na primer s prikazom alternativnih (manj omejujočih) ukrepov in razlago, zakaj ti ne bi zadovoljivo uresničili
         cilja. V stališčih španske vlade za to ne najdem nobenih dokazov ali argumentov (razen preprostih trditev), tudi na obravnavi
         ni predložila nobenih tovrstnih dokazov ali argumentov.
      
      93.      Zato po mojem mnenju ni mogoče, da bi Sodišče odločilo o sorazmernosti omejitev glede velikosti in lokacije, ki so v določbah,
         ki jih je navedla Komisija. Ker je obstoj omejitve dokazan in ker mora v skladu z ustaljeno sodno prakso(42) država članica, ki uveljavlja odstopanje, dokazati, da omejitev svobode iz Pogodbe ni le primerna, ampak je tudi sorazmerna
         glede na uresničitev legitimnega cilja, moram skleniti, da je treba v zvezi s tem ugoditi tožbi Komisije.
      
      –       Posvetovanje s sodiščem za varstvo konkurence in posvetovalnim odborom
      94.      V zvezi s sodiščem za varstvo konkurence Komisija nasprotuje zahtevi po posvetovanju, ki je vsebovana v drugem pododstavku
         člena 6(2) zakona 7/1996.
      
      95.      Predložila ni nobenega argumenta, ki bi utemeljeval njeno trditev, da taka zahteva omejuje svobodo ustanavljanja, razen splošne
         trditve, da vsak predhodni postopek za izdajo dovoljenja nujno pomeni omejitev. Niti ni Španija predložila nobenega posebnega
         argumenta, ki bi utemeljeval to morebitno omejitev.
      
      96.      V teh okoliščinah menim, da je ta vidik tožbe Komisije treba zavrniti, saj se mi nezavezujoče poročilo ne zdi posebej omejevalen
         ukrep in je – ker prihaja od organa, ki se ukvarja s konkurenčnimi zadevami in nudi sredstvo predhodnega nadzora namesto naknadne
         prisile – prima facie verjetno, da je primeren in tudi sorazmeren glede na zahteve varstva potrošnikov.
      
      97.      Glede svetovalnega odbora Komisija nasprotuje: členu 6(5) zakona 7/1996, ki določa, da lahko avtonomne skupnosti ustanovijo
         odbore, ki poročajo o ustanavljanju velikih trgovskih centrov; členu 11 zakona 18/2005, ki v Kataloniji ustanavlja tovrstni
         odbor, da bi med drugim poročal o izdajanju dovoljenj za velike trgovske centre, in členu 26 Uredbe 378/2006, ki ureja članstvo
         v odboru. Komisija se še posebej pritožuje, da so v odbor vključeni predstavniki obstoječih trgovcev, kar je okoliščina, ki
         lahko pomeni, da je odbor pristranski glede novih subjektov, ki vstopajo na trg in bi radi zgradili nove objekte.
      
      98.      Španija trdi, da se člena 6(5) zakona 7/1996 v Kataloniji na uporablja.(43) Vendar mi je jasno, da če je avtonomna skupnost dejansko ustanovila odbor, mora biti obstoj določbe, ki ji to omogoča, upošteven.
         Edina druga razlaga bi bila, da je bil namen in učinek te določbe že od začetka popolnoma neobstoječ.(44)
      
      99.      Ali sta svetovalni odbor in zahteva, da mora poročati o vlogah za izdajo dovoljenja, primerni sredstvi za zagotovitev ciljev
         varstva okolja, prostorskega načrtovanja in/ali zaščite potrošnikov, ki jih navaja Španija?
      
      100. Svetovalni odbor ne poroča le o vprašanjih, ki se nanašajo na to, da Generalitat izda dovoljenje, ampak tudi o zadevah prostorskega
         načrtovanja glede določitve območij, na katerih se sme odpreti trgovske centre, vključno s pripravljanjem osnutkov predlogov
         za spremembe PTSEC, in glede razmejitve „strnjenih urbanih območij občin“.
      
      101. Nekatera področja, v zvezi s katerimi se je treba posvetovati z odborom, zato spadajo v sfero prostorskega načrtovanja, katerega
         cilji so v nekaterih primerih lahko okoljske narave. Po drugi strani pa ne izhaja jasno iz zakonodaje, da bi posvetovanja
         na kakršenkoli način vključevala vprašanja varstva potrošnikov. Pri odločanju o izdaji določenega dovoljenja bi lahko bili
         pomembni tudi okoljski vidiki in vidiki prostorskega načrtovanja. Zato se ne zdi, da ni primerno imeti svetovalnega odbora,
         v katerega so vključeni predstavniki lokalnih in regionalnih teles in interesnih skupin in ki pred sprejetjem kakršnekoli
         odločitve poroča o raznovrstnih vprašanjih.
      
      102. Niti obstoj niti naloge odbora se v nobenem pogledu ne zdijo nesorazmerni. Kot je poudarila španska vlada, ima odbor popolnoma
         svetovalno vlogo in težko si je težko manj omejevalen način zagotavljanja preverjanja nad raznimi zadevnimi vprašanji.
      
      103. Vendar ali je odbor glede na njegovo dejansko sestavo primeren za ta namen?
      
      104. Bistvo navedb Komisije je, da odbor vključuje obstoječe lokalne trgovce, katerih interes verjetno zajema ohranitev statusa
         quo in omejitev novih možnosti za nove gospodarske subjekte. Zdi se, da je to verjeten argument, ki ga je Sodišče v analognih
         okoliščinah v preteklosti že sprejelo.(45)
      
      105. Španija vztraja, da so lokalni trgovci le manjšina (malo manj kot tretjina) članov odbora, vendar se mi zdi, da to ni upoštevno.
         Tudi če večino tvorijo lokalni in regionalni organi, za katere je treba domnevati, da svojih nalog ne opravljajo pristransko,
         je edini sektorski interes, ki je zastopan (in to v znatnem obsegu), obstoječa lokalna trgovina.
      
      106. Organ, ki je tako sestavljen, torej brez zastopanja okoljskih ali potrošniških interesov, se ne zdi primeren instrument za
         zasledovanje okoljskih ciljev, ciljev prostorskega načrtovanja ali varstva potrošnikov. Verjetno je, da so njegova stališča
         stalno pristranska v korist obstoječih trgovinskih interesov, pa čeprav le zaradi neobstoja drugih interesov, katerih cilje
         naj bi odbor spodbujal. 
      
      107. Zaradi tega menim, da so obstoj posvetovalnega odbora, ki je ustanovljen (v skladu s členom 6(5) zakona 7/1996) na podlagi
         člena 11 zakona 18/2005, in njegove naloge, kot so določene v tem členu in v členu 27 uredbe 378/2006, lahko utemeljene, če
         se s tem poskuša izpolnjevati nujne zahteve, ki se nanašajo na splošni interes, vendar njegova sestava, kot je predvidena
         v členu 26 navedene uredbe, ni primerna za dosego zadevnih ciljev, zato gre za kršitev člena 43 ES. 
      
      –       Pomanjkanje natančnih merilih 
      108. Komisija trdi, da merila, določena v členu 10 zakona 18/2005, niso natančna, ter se zlasti (in izčrpno) sklicuje na „pogoje,
         ki določajo varnost projekta in vključitev objekta v urbano okolje“, „mobilnost, ki jo bo projekt povzročil“ in „pravico potrošnikov
         do široke in raznolike ponudbe v smislu kakovosti izdelkov, njihove količine, cene in lastnosti“.
      
      109. Opažam, da Komisija ne ugovarja naravi meril, ampak pomanjkanju natančnosti, kar – po njenem mnenju – vložnikom onemogoča,
         da natančno ocenijo možnosti za izdajo dovoljenja, in organom, pristojnim za izdajo dovoljenj, podeljuje preširoko diskrecijsko
         pravico. 
      
      110. Španija sicer sprejema, da se za „pravico potrošnikov do široke in raznolike ponudbe v smislu kakovosti izdelkov, njihove
         količine, cene in lastnosti“ lahko trdi, da ni natančna, vendar trdi, da sta drugi sporni merili zadostno opredeljeni. 
      
      111. Glede prvega merila se ne morem strinjati. Španija je le trdila, da vključitev objekta v urbano okolje vpliva na lokacijo
         projekta v „strnjenem urbanem območju“ (merilo, za katero se zdi, da mu Komisija ne ugovarja). Zaradi tega pa po mojem mnenju
         to merilo ne postane natančnejše ali določnejše. 
      
      112. Glede drugega merila Španija poudarja, da se „mobilnost, ki jo bo projekt povzročil,“ presoja izključno v skladu z določbami
         katalonskega zakona 9/2003.(46) Po prebiranju tega zakona menim, da sicer dokaj podrobno določa načela in cilje, ki urejajo razvoj v zvezi z osebno mobilnostjo
         in s prevozom blaga, ter dejavnike, ki jih je treba upoštevati pri vsaki presoji, vendar ne vsebuje navedb o tem, katera natančna
         merila ali pragi bodo odločali, ali bo izdano dovoljenje za prodajo na drobno ali ne. Zaradi tega se zdi, da je merilo še
         vedno pomanjkljivo opredeljeno, kar očita Komisija.
      
      113. Vendar Španija tudi trdi, da ta merila ne postanejo neprimerna za dosego ciljev varstva okolja in potrošnikov le zaradi tega,
         ker niso natančno opredeljena. Trdi, da tudi zakonodaja EU uporablja enako tehniko, pri čemer so merila, ki jih je treba uporabiti,
         navedena, ne da bi bili določeni pragovi, na podlagi katerih bi bilo mogoče vnaprej natančno določiti, ali bo vlogi ugodeno
         ali ne.
      
      114. Čeprav Španija ni navedla nobenega konkretnega primera take zakonodaje EU, je njena trditev pravilna. Že površinsko iskanje
         kaže številne akte, med njimi pa je morda dober primer Direktiva 98/8/ES.(47)
      
      115. Komisija se glede sorazmernosti sklicuje na sodbo Sodišča v zadevi Analir in drugi:(48) „[…] [U]reditev za izdajo predhodnega upravnega dovoljenja, če naj bo utemeljena – tudi če odstopa od temeljne svobode –,
         mora v vsakem primeru temeljiti na objektivnih, nediskriminatornih merilih, ki jih zadevna podjetja poznajo vnaprej, in sicer
         tako, da omejijo izvrševanje diskrecijske pravice nacionalnih organov tako, da se ne izvršuje arbitrarno. Narava in obseg
         obveznosti javne službe, ki se naložijo na podlagi ureditve za izdajo predhodnega upravnega dovoljenja, morata biti vnaprej
         pojasnjena zadevnim podjetjem.“
      
      116. Določitev narave in obsega obveznosti javne službe pri opravljanju kabotaže med otoki se zdi razumna zahteva. V tej zadevi
         (kot tudi v zakonodaji EU, ki sem jo navedla zgoraj) pa se mi zdi, da se teh vrst spornih meril tako ne more določiti. Če
         so vključitev v urbano okolje, vplivi na uporabo cest in prevoza in obseg izbire, ki je na voljo potrošnikom, legitimna merila,
         ko se odloča o tem, ali naj se dovoli trgovski center – Komisija ne ugovarja njihovi naravi, le pomanjkanju natančnosti –,
         se ne zdi mogoče, da bi se vnaprej določilo natančne pragove, ne da bi se uvedlo določeno stopnjo togosti, ki bi bila še bolj
         omejevalna za pravico do ustanavljanja.
      
      117. Zaradi tega menim, da merila, ki jih je Komisija razbrala iz člena 10 zakona 18/2005, niso tako nenatančna, da ne bi bila
         primerna za doseganje cilja varstva okolja, cilja prostorskega načrtovanja in cilja varstva potrošnikov, na katere se sklicuje
         Španija, ali da ne bi bila sorazmerna za ta namen.
      
      –       Pravilo zavrnitve zaradi molka organa
      118. Zdi se, da je s stališča primernosti pravilo zavrnitve zaradi molka organa nevtralno. Če organ, pristojen za izdajo dovoljenj,
         ne sprejme izrecne odločbe v določenem roku, bo odločba zaradi molka organa nudila pravno varnost. Zdi se mi, da vprašanje,
         ali je vlogi z odločbo zaradi molka organa ugodeno ali ne, ne povzroči, da bi bila taka odločba bolj ali manj primerna za
         doseganje kateregakoli od ciljev, na katere se sklicuje Španija. 
      
      119. Glede sorazmernosti Komisija trdi, da bi bilo pravilo odobritve zaradi molka organa (pri čemer se šteje, da je vlogi ugodeno,
         če odločba, ki bi jo zavrnila, ni sprejeta v določenem roku) prav tako učinkovito, vendar manj omejevalno glede svobode ustanavljanja.
         Trdi tudi, da domnevna zavrnilna odločba ne omogoča vložnikom, da bi se seznanili z razlogi, na katerih temelji zavrnitev,
         ali da bi zato izpodbijali te razloge za zavrnitev.
      
      120. Glede prve točke se mi zdi, da ima Komisija res prav in da španska vlada ni navedla nobenega argumenta, da bi to izpodbila.
         Dejansko opozarjam, da člen 33.5 uredbe 378/2006 (ki ga Komisija graja iz drugih razlogov(49)) vsebuje pravilo odobritve zaradi molka organa glede sprejetja poročila o tržnem deležu in tako dokazuje, da je to popolnoma
         mogoč pristop. 
      
      121. Glede druge točka pa je Španija, ne da bi se ji ugovarjalo, trdila, da pravilo zavrnitve zaradi molka ne razbremeni organov,
         da se odločijo o razlogih, ampak se določi datum, od katerega se lahko vlagajo pravna sredstva. Poleg tega opozarjam, da v
         notranjem pravnem redu Evropske unije člena 90 in 91 Kadrovskih predpisov uporabljata enako načelo zavrnitve zaradi molka
         organa za zahteve in pritožbe, ki jih vlagajo uslužbenci, ne da bi se jih prikrajšalo za pravico do pravnega sredstva pred
         sodišči EU.
      
      122. Zaradi tega menim, da je Komisija uspela z argumentacijo, vendar le v obsegu, v kolikšnem bi bilo pravilo odobritve zaradi
         molka organa prav tako učinkovito, vendar manj omejevalno kot pravilo zavrnitve zaradi molka organa.
      
      –       Takse 
      123. Zaračunavanje taks za postopek obravnave vloge za izdajo dovoljenja se zdi popolnoma primerno sredstvo za zagotovitev, da
         so vloge resno premišljene in da potrebna presoja skladnosti z upoštevnimi cilji varstva okolja, prostorskega načrtovanja
         in potrošnikov ne nalaga davkoplačevalcem neprimernega bremena.
      
      124. Komisija pa trdi, da zaračunane takse niso povezane s stroški postopka in da so zaradi tega nesorazmerne. V ta namen navaja
         sodno prakso, in sicer da stroški postopka predhodnega dovoljenja – da ne bi kršili temeljne svobode iz Pogodbe – ne smejo
         odvračati gospodarskih subjektov na trgu od zasledovanja njihovih poslovnih načrtov;(50) da zahteve po registraciji ne smejo povzročiti nesorazmernih upravnih stroškov(51) in da bi bila dajatev za storitev, katere višina je popolnoma nepovezana s stroški te storitve oziroma ni izračunana na podlagi
         teh stroškov, ampak vseh tekočih in investicijskih stroškov organa, ki je odgovoren za storitev, davek.(52)
      
      125. Na drugi strani pa Španija trdi, da so sporne takse izračunane s pomočjo določenega zneska za kvadratni meter načrtovane prodajne
         površine.(53) Ta znesek je bil prvotno izračunan tako, da so se stroški obravnave, ki so nastali v letih 1994 in 1995, delili s številom
         zadevnih kvadratnih metrov v teh letih, in je bil usklajen z inflacijo. To gospodarskim subjektom omogoča, da z gotovostjo
         vnaprej izračunajo znesek taks. Španska vlada dodaja, da se takse plačuje v obrokih, tako da vložniku, ki umakne projekt,
         ne bo treba plačati celotnega zneska taks, in da navadno takse znašajo povprečno okoli 0,1 % celotnih stroškov projekta.
      
      126. Glede tega so me navedbe Španije zelo prepričale. Komisija ni izpodbila španske obrazložitve metode izračuna in zdi se mi,
         da bo kljub vsemu taka metoda, čeprav lahko vodi do rezultata, ki ne izraža dejanskih stroškov v vsakem primeru, razumno natančno
         izražala skupne stroške in da lahko malo odstopa od dejanskih stroškov v posamičnih primerih. Strinjam se, da je taksa za
         kvadratni meter objektivno merilo, katerega prednost je, da omogoča, da se stroški postopka predvidijo popolnoma pregledno.
         Niti se mi ne zdi verjetno, da bi taksa, ki povprečno znaša okoli 0,1 % stroškov projekta, čeprav lahko teh 0,1 % absolutno
         pomeni znatno vsoto, gospodarske subjekte odvrnila od njihovih poslovnih načrtov.
      
      127. Zaradi tega menim, da je Španija ustrezno dokazala, da so takse, glede katerih je Komisija podala očitke, utemeljene.
      
      –       Trajanje postopka
      128. Komisija trdi, da dve šestmesečni obdobji, ki ju določata člen 33.5 in člen 33.7 uredbe 378/2006 organom omogočata rok vse
         do enega leta, da izdajo dovoljenje za velike trgovske centre, kar pa je predolgo obdobje ob upoštevanju zasledovanih ciljev
         in lahko odvrne vložnike, čeprav je ta rok najdaljši mogoč. Španija trdi, da se dejansko o vlogah odloči povprečno v roku
         1,9 meseca, če se izključijo dodatne formalnosti in prekinitve, ki omogočajo vložitev manjkajočih dokumentov, vendar če bi
         bilo celotno dovoljeno obdobje prekratko, bi se pravilo zavrnitve zaradi molka organa uporabilo pogosteje in bi bilo več vlog
         zavrnjenih.
      
      129. Sporni šestmesečni obdobji se dejansko nanašata na sprejetje in veljavnost poročila o tržnem deležu, ne pa na postopek izdaje
         dovoljenja. 
      
      130. Za prvo obdobje se uporablja pravilo odobritve zaradi molka organa: če negativno poročilo o tržnem deležu ni sprejeto v šestih
         mesecih, se šteje, da je poročilo pozitivno. Od Komisije se mi zdi kontradiktorno, da trdi, da je pravilo odobritve zaradi
         molka nesorazmerna omejitev pravice do ustanavljanja, hkrati pa je posebej poudarila, da pravilo zavrnitve zaradi molka organa
         pomeni prav tako omejitev pri uporabi občinskega dovoljenja za prodajo na drobno ali občinskega poročila. Nič ni neprimernega,
         če se predpiše rok za sprejetje poročila (sprejet mora biti nujno v določenem roku, vendar se ne more brez omejitve podaljševati),
         niti ni nobenega dokaza, da se šestmesečnega obdobja ne da vključiti v načrtovanje večjega projekta.
      
      131. Drugo obdobje določa omejitev veljavnosti poročila o tržnem deležu. Če bi taka omejitev lahko odvrnila potencialne vložnike,
         se mi zdi verjetneje, da bi do tega prišlo, če bi bilo to obdobje prekratko in ne predolgo.
      
      132. Zato menim, da je šestmesečno obdobje, ki je določeno v členu 33.5 uredbe 378/2006, primerno in sorazmerno za zagotovitev
         obravnave vlog in da šestmesečno obdobje, ki je določeno v členu 33.7 iste uredbe, zaradi svojega trajanja ne omejuje svobode
         ustanavljanja. Ker pa sem že sklenila, da je zahteva poročila o tržnem deležu, na katero se nanašata ti obdobji, omejitev,
         ki se je ne more utemeljiti, ker zasleduje ekonomski cilj, ta sklep ne vpliva na končni izid tega postopka. 
      
       Stroški
      133. V skladu s členom 69(3) Poslovnika, lahko Sodišče, če vsaka stranka uspe samo deloma, odloči, da vsaka stranka nosi svoje
         stroške. Glede na sklepe, ki sem jih sprejela zgoraj, menim, da je primerno, da se ta določba uporabi v tem primeru. Na podlagi
         člena 69(4) istega Poslovnika države članice, ki se kot intervenientke udeležijo postopka, nosijo svoje stroške.
      
       Predlog
      134. Glede na zgoraj navedene razloge predlagam Sodišču, naj: 
      
      –        ugotovi, da Kraljevina Španija ni izpolnila obveznosti iz člena 43 ES, ker je sprejela in/ali ohranila v veljavi te predpise:
         
      
      –        člen 4(1) katalonskega zakona 18/2005, v delu, v katerem prepoveduje ustanavljanje velikih trgovskih centrov zunaj strnjenih
         urbanih območij v zvezi z omejenim številom občin;
      
      –        člena 7 in 10.2 katalonske uredbe 379/2006, skupaj s prilogo 1 k tej uredbi, v delu, v katerem se s temi določbami omejujejo
         dovoljenja v zvezi z novimi hipermarketi in se zahteva, da taki novi hipermarketi ne smejo predstavljati več kot 9 % izdelkov
         za vsakdanjo rabo in 7 % izdelkov, ki niso za vsakdanjo rabo;
      
      –        člen 6(2) državnega zakona 7/1996, člen 8 katalonskega zakona 18/2005 in člen 14.1(b) katalonske uredbe 378/2006, v delu,
         v katerem te določbe zahtevajo uporabo praga glede tržnega deleža in praga glede vpliva na obstoječo trgovino na drobno, nad
         katerima se ne sme ustanoviti novih velikih in/ali srednje velikih trgovskih centrov;
      
      –        člena 6 in 7 zakona 18/2005, v delu, v katerem določata, da se vloga za izdajo dovoljenja zavrne z molkom organa, če ji ni
         bilo izrecno ugodeno v določenem obdobju, in tako bolj omejujeta svobodo ustanavljanja kot bi pravilo, da je vlogi zaradi
         molka organa ugodeno, če ni bila izrecno zavrnjena v tem obdobju;
      
      –        člen 26 uredbe 378/2006, v delu, v katerem ureja sestavo Comisión de Equipamientos Comerciales tako, da daje velik pomen obstoječim
         interesom trgovine na drobno in izključuje interese skupin varstva okolja in potrošnikov;
      
      –        v preostalem zavrne tožbo ter 
      –        Komisiji, Kraljevini Španiji in Kraljevini Danski naloži plačilo lastnih stroškov.
      1 –	Jezik izvirnika: angleščina.
      
      2 –	Ley 7/1996, de 15 de enero, de ordenación de comercio minorista (zakon z dne 15. januarja 1996 o urejanju trgovine na drobno).
      
      3 –	Ley 18/2005, de 27 de diciembre, de equipamientos comerciales (zakon z dne 27. decembra 2005 o trgovskih objektih za prodajo
         na drobno).
      
      4 –	Decreto 378/2006, de 10 de octubre, por el que se desarrolla la Ley 18/2005 (uredba z dne 10. oktobra 2006 o izvajanju
         zakona 18/2005).
      
      5 –	Decreto 379/2006, de 10 de octubre, por el que se aprueba el Plan territorial sectorial de equipamientos comerciales (uredba
         z dne 10. oktobra 2006, s katero se odobri področni prostorski načrt za objekte prodaje na drobno, v nadaljevanju: PTSEC).
      
      6 –	Glej opombo 5 zgoraj in točko 23 spodaj.
      
      7 –	Ta so v dopolnilni določbi 1(2) zakona določena kot tista, v katerih je zaposleno manj kot 250 oseb in njihov letni promet
         ne presega 50 milijonov EUR in/ali letna skupna bilančna vsota ne presega 43 milijonov EUR.
      
      8 –	Te takse so določene v členu 7 spremenjenega besedila zakona o javnih davkih in dajatvah (Ley de Tasas y Precios Publicos,
         ki je bil odobren z zakonodajno uredbo 3/2008 (Decreto Legislativo 3/2008) Takse se odmerijo na podlagi prodajnih površin,
         na katere se nanaša predlog, stopnja pa je 3,6 EUR na m² za vlogo za izdajo dovoljenja in 0,9 EUR na m² za poročilo o tržnem
         deležu.
      
      9 –	Obstajajo dodatne kategorije za srednje velike hipermarkete (nad 5000 m²) in velike hipermarkete (nad 10.000 m²).
      
      10 –	Direktiva 2006/123/ES Evropskega parlamenta in Sveta z dne 12. decembra 2006 o storitvah na notranjem trgu (UL L 376, str. 36).
      
      11 –	Glej v tem smislu sodbo z dne 15. junija 2010 v zadevi Komisija proti Španiji (C‑211/08, še neobjavljena v ZOdl., točka 32).
      
      12 –	Glej novejšo sodbo z dne 1. junija 2010 v združenih zadevah Blanco Pérez in Chao Gómez (C‑570/07 in C‑571/07, še neobjavljena
         v ZOdl., točka 53).
      
      13 –	Glej tudi v opombi 12 navedeno sodbo Blanco Pérez in Chao Gómez, točka 61.
      
      14 –	Glej novejšo sodbo z dne 22. decembra 2008 v zadevi Komisija proti Avstriji (C‑161/07, ZOdl., str. I‑10671, točka 36 in
         navedena sodna praksa).
      
      15 –      Komisija posebno nasprotuje „pogojem, ki določajo varnost projekta in vključitev objekta v urbano okolje“, „mobilnosti, ki
         jo projekt ustvarja,“ ter „pravici potrošnikov do široke in raznolike ponudbe v smislu kakovosti izdelkov, njihove količine,
         cene in lastnosti“.
      
      16 –	Omejitve se na splošno uporabljajo tudi za srednje velike objekte prehrambnega sektorja in vse objekte nad 1000 m², v katerih
         se prodajajo gospodinjske naprave ali elektronski izdelki za domačo uporabo, športna oprema ali osebne potrebščine, izdelki
         za prosti čas ali kulturo. Torej so le specifični očitki v (a), (b) in (c) lahko upoštevni za očitek diskriminacije.
      
      17 –	Iz podatkov, ki ji je predložila Komisija (katerih pravilnost španska vlada prereka), je razvidno, da so tuji gospodarski
         subjekti v letu 2002 nadzorovali približno 54 % prodajnih površin v večjih objektih in okoli 14 % v manjših in da je leta 2007
         – medtem ko se število glede večjih objektov skoraj ni spremenilo – število za manjše objekte padlo na okoli 8 %. Podatki
         španske vlade za leto 2008 kažejo, da tuji gospodarski subjekti nadzorujejo okoli 68 % prodajnih površin v večjih objektih
         in okoli 28 % v manjših.
      
      18 –	Velika razlika med tema faktorjema je predvsem posledica dejstva, da so podatki španske vlade za trgovske centre z manj
         kot 2500 m² bistveno nižji od tistih, ki jih je predložila Komisija.
      
      19 –	Glej tabelo v točki 11 zgoraj. Upoštevnost razmejitve 2500 m² je dodatno znižana z različnimi izjemami, ki so opisane v
         točkah 12, 13 in 23 zgoraj.
      
      20 –	Sodišču za nobeno kategorijo objektov ni bila predložena razdelitev glede imetništva deležev zadevnih trgovcev na drobno.
      
      21 –	Ta razlog bi se prej uporabil za gospodarski subjekt iz Huelve v jugozahodni Španiji (in več kot 1000 km od Barcelone),
         kot pa za gospodarski subjekt iz Perpignana v južni Franciji (manj kot 200 km od Barcelona), če bi oba želela vstopiti na
         katalonski trg. 
      
      22 –	V opombi 12 navedena sodba Blanco Pérez in Chao Gómez, točka 53.
      
      23 –	Sodba z dne 5. oktobra 2004 v zadevi CaixaBank France (C‑442/02, ZOdl., str. I‑8961, točke od 12 do 14).
      
      24 –	Sodba z dne 28. aprila 2009 v zadevi Komisija proti Italiji (C‑518/06, ZOdl., str. I‑3491, točke od 66 do 70).
      
      25 –	Sodbe z dne 15. januarja 2002 v zadevi Komisija proti Italiji (C‑439/99, Recueil, str. I‑305); z dne 19. maja 2009 v zadevi
         Komisija proti Italiji (C‑531/06, ZOdl., str. I‑4103) in z dne 10. marca 2009 v zadevi Hartlauer (C‑169/07, ZOdl., str. I‑1721).
      
      26 –	Sodba z dne 12. februarja 1987 v zadevi Komisija proti Belgiji (221/85, Recueil, str. I‑719).
      
      27 –	Sodbi z dne 20. junija 1996 v združenih zadevah Semeraro Casa Uno in drugi (C‑418/93, C‑419/93, C‑420/93, C‑421/93, C‑460/93,
         C‑461/93, C‑462/93, C‑464/93, C‑9/94, C‑10/94, C‑11/94, C‑14/94, C‑15/94, C‑23/94, C‑24/94 in C‑332/94, Recueil, str. I‑2975,
         točka 32) in z dne 27. januarja 2000 v zadevi Graaf (C‑190/98, Recueil, str. I‑493, točka 25).
      
      28 –	Sklepni predlogi generalnega pravobranilca Tizzana v zadevi CaixaBank France, navedena zgoraj v opombi 23, točka 58.
      
      29 –	Sodbe z dne 24. novembra 1993 v združenih zadevah Keck in Mithouard (C‑267/91 in C‑268/91, Recueil, str. I‑6097, točki
         16 in 17); z dne 29. junija 1995 v zadevi Komisija proti Grčiji (C‑391/92, Recueil, str. I‑1621, točka 13) in z dne 2. junija 1994
         v združenih zadevah Punto Casa in PPV (C‑69/93 in C‑258/93, Recueil, str. I‑2355, točka 12).
      
      30 –	Sodbe z dne 10. februarja 2009 v zadevi Komisija proti Italiji (C‑110/05, ZOdl., str. I‑519, točki 56 in 57); z dne 10.
         aprila 2008 v zadevi Komisija proti Portugalski (C‑265/06, ZOdl., str. I‑2245) in z dne 4. junija 2009 v zadevi Mickelsson
         in Roos (C‑142/05, ZOdl., str. I‑4273).
      
      31 –	Glej točko 16 zgoraj. Komisija zlasti nasprotuje „pogojem, ki določajo varnost projekta in vključitev objekta v urbano
         okolje“; „mobilnosti, ki jo bo projekt povzročil,“ in „pravici potrošnikov do široke in raznolike ponudbe v smislu kakovosti
         izdelkov, njihove količine, cene in lastnosti“, za vse te pogoje pa se zdi, da niso natančni in lahko vodijo do široke raznolikosti
         pri uporabi. Vendar Španija zanika pomanjkanje natančnosti glede prvih dveh pogojev, o čemer bom razpravljala spodaj.
      
      32 –	Glej točko 14 zgoraj.
      
      33 –	Glej točko 17 zgoraj.
      
      34 –	Če domnevamo, da so ti očitki podprti; v nadaljevanju se bom ukvarjala z vprašanjem, ali so zaračunane takse in trajanje
         postopka primerni in sorazmerni.
      
      35 –	Glej točke od 7 do 9 in 45 zgoraj.
      
      36 –	Glej na primer zgoraj v opombi 12 navedeno sodbo Blanco Pérez in Chao Gómez, točka 61.
      
      37 –	Glej novejše primere, in sicer glede varstva okolja sodbo z dne 11. marca 2010 v zadevi Attanasio Group (C‑384/08, še neobjavljena
         v ZOdl., točka 50); glede prostorskega načrtovanja sodbo z dne 1. oktobra 2009 v zadevi Woningstichting Sint Servatius (C‑567/07,
         ZOdl., str. I‑9021, točka 29) in glede varstva potrošnikov sodbo z dne 13. septembra 2007 v zadevi Komisija proti Italiji
         (C‑260/04, ZOdl., str. I‑7083, točka 27).
      
      38 –	Glej novejšo sodbo z dne 15. aprila 2010 v zadevi CIBA (C‑96/08, še neobjavljena v ZOdl., točka 48).
      
      39 –	Glej točko 8 zgoraj.
      
      40 –	Glej točki 7 in 20 zgoraj.
      
      41 –	Sodba z dne 4. junija 2002 v zadevi Komisija proti Portugalski (C‑367/98, Recueil, str. I‑4731, točka 52).
      
      42 –	Glej točko 36 in opombo 14 zgoraj.
      
      43 –	Glej točko 82 zgoraj.
      
      44 –	Opozarjam, da Komisija vsekakor meni, da to vprašanje ni pomembno, ker je po njenem mnenju državna zakonodaja vzor katalonski
         zakonodaji.
      
      45 –	Glej zgoraj v opombi 25 navedeno sodbo Komisija proti Italiji z dne 15. januarja 2002, točki 40 in 41, za popolnejšo analizo
         glej tudi sklepne predloge generalnega pravobranilca Alberja v tej zadevi, točka 163 in naslednje.
      
      46 –	Zakon z dne 13. junija 2003 o mobilnosti (Ley 9/2003, de 13 de junio, de la movilidad), zlasti člen 18.
      
      47 –	Direktiva 98/8/ES Evropskega parlamenta in Sveta z dne 16. februarja 1998 o dajanju biocidnih pripravkov v promet (UL L 123,
         str. 1); glej zlasti Prilogo VI. Drugi primeri bi lahko bili: Odločba Komisije z dne 12. novembra 1997 o določitvi nekaterih
         podrobnih pravil za uporabo Direktive Sveta 91/496/EGS v zvezi z veterinarskimi pregledi živih živali, ki se uvozijo iz tretjih
         držav (97/794/ES) (UL L 323, str. 31); Smernice Komisije o vertikalnih omejitvah (UL 2000, C 291, str. 1) in Uredba (ES) št.
         1107/2009 Evropskega parlamenta in Sveta z dne 21. oktobra 2009 o dajanju fitofarmacevtskih sredstev v promet in razveljavitvi
         direktiv Sveta 79/117/EGS in 91/414/EGS (UL L 309, str. 1).
      
      48 –	Sodba z dne 20. februarja 2001 v zadevi Analir in drugi (C‑205/99, Recueil, str. I‑1271, točka 38).
      
      49 –	Glej točko 128 in naslednje spodaj.
      
      50 –	Sodba z dne 22. januarja 2002 v zadevi Canal Satélite Digital (C-390/99, Recueil, str. I‑607, točka 41).
      
      51 –	Prav tam, točka 42.
      
      52 –	Sodba z dne 20. aprila 1993 v združenih zadevah Ponente Carni in Cispadana (C-71/91 in C‑178/91, Recueil, str. I‑1915,
         točka 42).
      
      53 –	Glej opombo 8 zgoraj.