CELEX: 62005CC0319
Language: cs
Date: 2007-06-21
Title: Stanovisko generální advokátky - Trstenjak - 21 června 2007. # Komise Evropských společenství proti Spolkové republice Německo. # Žaloba pro nesplnění povinnosti - Články 28 ES a 30 ES -Směrnice 2001/83/ES - Česnekový přípravek ve formě tobolek - Přípravek legálně uváděný v určitých členských státech na trh jako doplněk stravy - Přípravek zařazený jako léčivý přípravek v členském státě dovozu - Pojem ,léčivý přípravek‘ - Překážka - Odůvodnění - Veřejné zdraví - Proporcionalita. # Věc C-319/05.

STANOVISKO GENERÁLNÍ ADVOKÁTKY
      VERICI TRSTENJAK
      přednesené dne 21. června 2007(1)
      
      Věc C‑319/05
      Komise Evropských společenství
      proti
      Spolkové republice Německo
      „Řízení pro nesplnění povinnosti – Článek 226 ES – Volný pohyb zboží – Opatření s rovnocenným účinkem – Směrnice 2001/83/ES – Pojem ,léčivý přípravek‘ – Vnitrostátní správní praxe, podle které je česnekový přípravek v kapslích kvalifikován jako léčivý přípravek“I –    Úvod
      1.     Řízení v projednávané věci vychází z žaloby pro nesplnění povinnosti podané Komisí na základě článku 226 ES, ve které se domáhala,
         aby Soudní dvůr určil, že Spolková republika tím, že zařazuje mezi léčivé přípravky česnekový přípravek v kapslích, jenž nespadá
         do definice léčivého přípravku podle své prezentace ve smyslu čl. 1 bodu 2 směrnice Evropského parlamentu a Rady 2001/83/ES
         ze dne 6. listopadu 2001 o kodexu Společenství týkajícím se humánních léčivých přípravků(2), nesplnila povinnosti, které pro ni vyplývají z článků 28 ES a 30 ES.
      
      2.     Jádrem tohoto sporu tedy je to, zda dotčený česnekový přípravek spadá do této definice, nebo zda musí být posuzován jako doplněk
         stravy ve smyslu čl. 2 písm. a) směrnice Evropského parlamentu a Rady 2002/46/ES ze dne 10. června 2002 o sbližování právních
         předpisů členských států týkajících se doplňků stravy(3).
      
      II – Právní rámec
      1.      Primární právo Společenství 
      3.     Podle článku 28 ES jsou množstevní omezení dovozu, jakož i veškerá opatření s rovnocenným účinkem mezi členskými státy zakázána.
      4.     Článek 30 ES povoluje zákazy nebo omezení dovozu odůvodněné veřejnou bezpečností a ochranou zdraví a života lidí, pokud neslouží
         jako prostředky svévolné diskriminace nebo zastřeného omezování obchodu mezi členskými státy.
      
      2.      Směrnice 2001/83
      5.     Body 2 až 5 odůvodnění směrnice Evropského parlamentu a Rady 2001/83/ES ze dne 6. listopadu 2001 o kodexu Společenství týkajícím
         se humánních léčivých přípravků uvádějí:
      
      „(2)      Hlavním cílem jakýchkoliv pravidel pro výrobu, distribuci a používání léčivých přípravků musí být ochrana veřejného zdraví.
         
      
      (3)      Tohoto cíle však musí být dosaženo prostředky, které nebudou bránit rozvoji farmaceutického průmyslu nebo obchodu s léčivými
         přípravky ve Společenství. 
      
      (4)      Obchodu s léčivými přípravky ve Společenství brání rozdíly mezi určitými vnitrostátními předpisy, zejména mezi předpisy týkajícími
         se léčivých přípravků (nepočítaje v to látky nebo kombinace látek, které jsou potravinami, krmivy nebo hygienickými přípravky),
         a takové rozdíly přímo ovlivňují fungování vnitřního trhu. 
      
      (5)      Takové překážky musí být proto odstraněny; za tímto účelem je nezbytné sbližovat dané předpisy.“
      6.     Podle čl. 1 bodu 2 směrnice 2001/83 se léčivým přípravkem rozumí:
      „Jakákoliv látka nebo kombinace látek [prezentovaná jako] určená k léčení nebo předcházení nemoci u lidí.
      jakákoliv látka nebo kombinace látek, které lze podat lidem za účelem stanovení lékařské diagnózy nebo k obnově, úpravě či
         ovlivnění fyziologických funkcí u lidí.“
      
      7.     Článek 6 odst. 1 téže směrnice stanoví:
      „Žádný léčivý přípravek nesmí být uveden na trh v členském státě, aniž by příslušný orgán daného členského státu vydal rozhodnutí
         o registraci v souladu s touto směrnicí nebo aniž by byla udělena registrace v souladu s nařízením (EHS) č. 2309/93.“
      
      3.      Směrnice 2002/46/ES 
      8.     Podle čl. 2 písm. a) směrnice Evropského parlamentu a Rady 2002/46/ES ze dne 10. června 2002 o sbližování právních předpisů
         členských států týkajících se doplňků stravy se doplňky stravy rozumí:
      
      „potraviny, jejichž účelem je doplňovat běžnou stravu a které jsou koncentrovanými zdroji živin nebo jiných látek s výživovým
         nebo fyziologickým účinkem, samostatně nebo v kombinaci, jsou uváděny na trh ve formě dávek, a to ve formě tobolek, pastilek,
         tablet, pilulek a v jiných podobných formách, dále ve formě sypké, jako kapalina v ampulích, v lahvičkách s kapátkem a v jiných
         podobných formách kapalných nebo sypkých výrobků určených k příjmu v malých odměřených množstvích“.
      
      III – Postup před zahájením soudního řízení 
      9.     Komise jednala na základě stížnosti podané podnikem, který požadoval na základě § 47a německého zákona o potravinách a předmětech
         běžné spotřeby (Lebensmittel- und Bedarfsgegenständegesetz, LMBG) vydání obecného rozhodnutí za účelem dovozu česnekového
         přípravku ve formě kapslí a jeho uvedení na trh a jehož žádost byla zamítnuta německým spolkovým ministerstvem zdravotnictví
         s odůvodněním, že tento výrobek není potravinou, ale léčivým přípravkem.
      
      10.   Dotčený výrobek je uváděn na trh pod názvem „kapsle česnekového výtažku v prášku“ nebo „prášek z česnekových hlíz“. Podle
         údajů poskytnutých Soudnímu dvoru se jedná o výtažek získávaný s pomocí ethanolu a kultivovaný na prostředí obsahujícím vehikulum
         (laktózu) za účelem dosažení technologického cíle sušení rozprašováním. Dotčený výrobek se skládá z glycidů, proteinů a lipidů,
         jakož i ze stopových prvků a vitaminů. 
      
      11.   Po delší neformální výměně informací zaslala Komise Spolkové republice Německo výzvu dopisem ze dne 24. července 2001, ve
         které dospěla k závěru, že zařazení kapslí prášku z česnekových hlíz mezi léčivé přípravky na základě takového odůvodnění,
         jaké bylo poskytnuto v případě této stížnosti, není slučitelné se zásadami volného pohybu zboží, jak vyplývají z článků 28 ES
         a 30 ES a judikatury. Německá vláda odpověděla na výzvu dopisem dne 5. října 2001.
      
      12.   Ve svém odůvodněném stanovisku ze dne 19. prosince 2002 vyzvala Komise Spolkovou republiku Německo, aby ukončila správní praxi,
         podle které se s výrobky složenými ze sušeného česneku v sypké formě, jež nejsou jasně vyznačeny nebo označeny jako léčivé
         přípravky, zachází jako s léčivými přípravky.
      
      13.   Spolková vláda odpověděla dopisem ze dne 14. března 2003, ve kterém uvedla, že zařazení sporného výrobku mezi léčivé přípravky
         bylo nově přezkoumáno a musí být i nadále zachováno.
      
      IV – Řízení před Soudním dvorem a návrhová žádání účastníků řízení
      14.   Návrh došlý kanceláři Soudního dvora dne 19. srpna 2005 směřuje k tomu, aby Soudní dvůr určil, že Spolková republika Německo
         tím, že zařadila česnekový přípravek v kapslích, jenž nespadá do definice léčivého přípravku podle své prezentace ve smyslu
         čl. 1 bodu 2 směrnice 2001/83/ES, mezi léčivé přípravky, nesplnila povinnosti, které pro ní vyplývají z článků 28 ES a 30 ES.
         V témže návrhu Komise mimoto navrhuje, aby byla Spolkové republice Německo uložena náhrada nákladů řízení. 
      
      15.   Německá vláda ve své žalobní odpovědi došlé dne 11. listopadu 2005 navrhuje, aby byla žaloba zamítnuta a aby byla Komisi uložena
         náhrada nákladů řízení.
      
      16.   Podáním repliky ze dne 3. února 2006 a dupliky ze dne 17. dubna 2006 byla uzavřena písemná část řízení.
      17.   V průběhu ústní části řízení konané dne 19. dubna 2007 uvedli zmocněnci Komise a Spolkové republiky Německo svá stanoviska.
         
      
      V –    Argumenty účastníků řízení
      18.   Komise nejdříve poznamenává, že ustanovení práva Společenství týkající se léčivých přípravků musí kromě ochrany lidského zdraví
         zajistit volný pohyb zboží, takže výklad ustanovení směrnice obecně a pojmu „léčivý přípravek“ konkrétně nesmí způsobit překážky
         volného pohybu zboží, které by neměly žádný vztah ke sledovanému cíli ochrany zdraví.
      
      19.   Při rozhodnutí o zařazení dotčeného výrobku jako léčivého přípravku podle své funkce je třeba podle Komise kromě farmakologických
         účinků zohlednit podmínky jeho použití, míru jeho rozšíření, znalost, kterou o něm mají spotřebitelé, a rizika, která může
         způsobit jeho užívání.
      
      20.   Pokud jde o farmakologické účinky, Komise nezpochybňuje, že výrobek může mít preventivní účinek proti kornatění tepen, ale
         uvádí, že téhož účinku lze docílit každodenním užíváním dávky odpovídající čtyřem gramům čerstvého česneku. Přitom vzhledem
         k tomu, že se účinky výrobku, který údajně představuje léčivý přípravek, neliší od účinků běžné potraviny, jsou jeho farmakologické
         vlastnosti nedostatečné k tomu, aby mu byla přiznána povaha léčivého přípravku. Podle Komise výrobek, který nemá jiný účinek,
         nemůže být považován za léčivý přípravek podle své funkce.
      
      21.   Komise má za to, že tento výrobek by mohl být nanejvýš považován za doplněk stravy ve smyslu čl. 2 písm. a) směrnice 2002/46,
         to znamená za potravinu, která představuje koncentrovaný zdroj látek majících, samostatně, nebo v kombinaci, výživový nebo
         fyziologický účinek a která je uváděna na trh ve formě dávek. Pokus popřít povahu potraviny u dotčených výrobků každopádně
         neodůvodňuje jejich zařazení mezi léčivé přípravky.
      
      22.   Pokud jde o zařazení výrobku mezi léčivé přípravky podle své prezentace, Komise tvrdí, že k tomu musí v jednotlivých případech
         docházet v závislosti na zvláštních vlastnostech uvedeného výrobku. Výrobek může být považován za léčivý přípravek podle své
         prezentace, jestliže se jeho forma a vnější úprava dostatečně podobají léčivému přípravku a jestliže obzvláště jeho balení
         a příbalový leták poukazují na výzkumy farmaceutických laboratoří, metody nebo látky vyvinuté lékaři nebo dokonce na určitá
         svědectví lékařů ve prospěch vlastností tohoto výrobku. Uvedení informace o tom, že výrobek není léčivým přípravkem, je užitečným
         údajem, ale není rozhodující.
      
      23.   Komise uvádí, že v projednávaném případě není přípravek ani označen ani doporučen jako výrobek, který má léčebné nebo preventivní
         vlastnosti, ať už na etiketě, v informacích uvedených na obalu nebo jakýmkoliv jiným způsobem. Vnější úprava výrobku není
         rovněž charakteristická pro léčivý přípravek. Prezentace ve formě kapslí je jedinou vlastností výrobku připomínající léčivý
         přípravek. Nicméně tato vnější forma nemůže sama o sobě představovat určující indicii. Mimoto v projednávaném případě nenasvědčuje
         žádná skutečnost tomu, že je výrobek léčivým přípravkem podle své prezentace. Komise má za to, že spotřebitel ví, co kapsle
         obsahují, a sice česnek, který zná jakožto potravinu. Spotřebitel rovněž vidí, že výrobek neupozorňuje na léčebný účinek.
      
      24.   A konečně, i když Komise připouští, že členské státy mohou vztáhnout vnitrostátní režim použitelný na léčivé přípravky na
         výrobek, který není léčivým přípravkem ve smyslu směrnice 2001/83, má za to, že opatření směřující k ochraně veřejného zdraví
         musejí nicméně dodržovat zásadu proporcionality. Přitom v projednávaném případě německé orgány neprokázaly, že by zákaz uvést
         výrobek na trh jako doplněk stravy a povinnost získat registraci jako léčivý přípravek byl k ochraně veřejného zdraví skutečně
         nezbytný.
      
      25.   Německá vláda na druhé straně uplatňuje, že právo Společenství přiznává režimu použitelnému na léčivé přípravky přednost před ustanoveními
         týkajícími se potravin a doplňků stravy. Tvrdí, že podle judikatury Soudu vyplývá tato přednost z čl. 2 odst. 3 písm. d) nařízení
         č. 178/2002, jakož i z čl. 1 odst. 2 směrnice 2002/46, které jednomyslně vylučují léčivé přípravky z působnosti ustanovení
         týkajících se potravin a doplňků stravy(4). Tento výklad je podepřen směrnicí 2004/27/ES, která do směrnice 2001/83 zavádí nové znění článku 2, podle jehož druhého
         odstavce se v případě pochybností, vztahují-li se na výrobek i jiné právní úpravy Společenství, jakou je například právní
         úprava týkající se potravin, vždy použijí ustanovení směrnic o léčivých přípravcích.
      
      26.   Německá vláda se dále domnívá, že dotčený česnekový přípravek je léčivým přípravkem podle své funkce zaprvé proto, že je nadán
         farmakologickými vlastnostmi, u tohoto přípravku rozhodujícími. V projednávaném případě má výrobek léčebné účinky umožňující
         předcházet patologickým změnám lidského organismu, a zejména kornatění tepen. Německá vláda na podporu své teze uvádí různé
         zprávy a vědecké studie.
      
      27.   V odpověď na argumentaci Komise, podle které jsou účinky přípravku na kornatění tepen omezené, uvedená vláda uvádí, že ani
         směrnice o léčivých přípravcích, ani judikatura Soudního dvora nestanoví „velikostní práh“, od kterého by bylo potřeba prokazovat
         určitý stupeň farmakologické účinnosti. Jakmile tak lze připustit farmakologickou účinnost, nezáleží na tom, zda je riziko
         kornatění tepen sníženo slabě, nebo výrazně.
      
      28.   Německá vláda dodává, že kvalifikace léčivého přípravku nemůže záviset na původu látek, a uvádí, že Soudní dvůr rozhodl, že
         vitaminové přípravky s vysokým obsahem účinné látky mohou být kvalifikovány jako léčivé přípravky(5). Okolnost, že vitaminy se nacházejí rovněž v četných potravinách, tedy není překážkou pro jejich zařazení mezi léčivé přípravky.
         Tatáž zásada se musí použít na česnek a alicin, který je jeho aktivní látkou. V důsledku toho je v konečném výsledku nerozhodné,
         zda se aktivní látka obdařená farmakologickými vlastnostmi nachází rovněž v nějaké potravině, či nikoliv.
      
      29.   Dotčený přípravek má rovněž farmakologické vlastnosti v tom smyslu, že jeho požití může vyvolat zdravotní rizika. Bez ohledu
         na to, skutečnost, že konzumace určitých jiných potravin může mít rovněž neblahé důsledky pro zdraví, nemůže zpochybnit jeho
         kvalifikaci jakožto léčivého přípravku. Nicméně, skutečností zůstává, že to jsou především farmakologické nebo léčebné účinky,
         které mají rozhodující roli.
      
      30.   Co se týče způsobu užívání, německá vláda uvádí, že okolnost, že je dotčený výrobek nabízen ve formě kapslí, potvrzuje, že
         se jedná o léčivý přípravek podle své funkce. Co se týče pojmu „léčivý přípravek podle své prezentace“, německá vláda uvádí,
         že výrobek může být za takový považován tehdy, je-li na základě své formy a balení dostatečně podobný léčivému přípravku.
         V projednávaném případě svědčí použití kapslí o záměru uvést výrobek na trh jako léčivý přípravek, přestože německá vláda
         připouští, že vnější forma nemůže sama o sobě představovat rozhodující indicii pro zařazení látky mezi léčivé přípravky.
      
      31.   Mimoto uvedená vláda uvádí, že se na německém trhu vyskytuje velký počet léčivých přípravků obsahujících takové aktivní látky,
         jako je prášek z česnekové hlízy, a upravených obdobně jako přípravek dotčený v řízení v projednávané věci. Skutečnost, že
         se všechny řadí mezi léčivé přípravky, hovoří na základě obchodních zvyklostí a očekávání spotřebitelů ve prospěch zařazení
         dotčeného výrobku mezi léčivé přípravky podle své prezentace.
      
      32.   Německá vláda z judikatury Soudního dvora rovněž vyvozuje, že vnitrostátní orgány jsou při přijímání rozhodnutí o zařazení
         nadány posuzovací pravomocí(6). Komise neunesla důkazní břemeno, které jí přísluší a, stále dle německé vlády, nepodařilo se jí prokázat, že by německé
         orgány tím, že přípravek zařadily mezi léčivé přípravky, pochybily při výkonu své posuzovací pravomoci.
      
      33.   Podpůrně německá vláda uvádí, že v případě, kdy by měl Soudní dvůr za to, že se musí uplatnit volný pohyb zboží, a v zařazení
         by spatřoval jeho omezení, bylo by toto omezení v každém případě odůvodněno ochranou kategorického požadavku obecného zájmu,
         a to ochranou veřejného zdraví.
      
      VI – Právní posouzení
      1.      Úvodní poznámky
      a)      Harmonizace nahlížená jako výsledek zákonodárcem uskutečňovaného vyvažování 
      34.   Pojem „léčivý přípravek“ není uveden ve Smlouvě o ES. Právní úprava farmaceutických výrobků je přesto ve velké míře určena
         a upravena právem Společenství. Stejně jako právní úprava Společenství použitelná na potraviny se i právo Společenství týkající
         se farmaceutických výrobků vyvinulo na základě ustanovení o volném pohybu zboží. Farmaceutické výrobky jsou totiž i zbožím
         tvořícím předmět obchodu uvnitř Společenství. Nicméně s ohledem na zdravotní rizika s nimi související vyžadují tyto výrobky
         zvláštní preventivní opatření směřující k zajištění bezpečnosti obyvatelstva(7). 
      
      35.   Podle moderní doktríny přijímají tato preventivní opatření členské státy v rámci svého poslání souvisejícího s ochranou zdraví,
         které je součástí jejich základních povinností. Nicméně, dokud se budou vnitrostátní koncepce lišit v pohledu na stupeň nezbytné
         ochrany a nejvhodnější způsoby, jak jí dosáhnout, budou takové právní úpravy představovat překážky obchodu a klasické případy
         opatření s účinkem rovnocenným množstevním omezením dovozu ve smyslu článku 28 ES(8). Odůvodněné na základě článku 30 ES budou jen tehdy, budou-li skutečně sledovat ochranu zdraví, a za podmínky, že budou dodržovat
         zásadu proporcionality.
      
      36.   Přitom cílem harmonizace práva farmaceutických výrobků bylo právě ukončení praxe těchto odůvodněných překážek, aby mohlo dojít
         k vytvoření vnitřního trhu chápaného jako prostor bez hranic. Tento cíl sledují předpisy sekundárního práva, založené původně
         na článku 94 ES a poté na článku 95 ES, jejichž účelem je sblížení vnitrostátních právních předpisů týkajících se farmaceutických
         výrobků. Zpočátku se jednalo pouze o definování pojmů práva Společenství, například pojmu „farmaceutický výrobek“, „sblížení
         nezbytných bezpečnostních norem“, „značení farmaceutických výrobků“, jakož i „usnadnění a zaručení vzájemného uznávání opatření
         přijatých členskými státy v oblasti právní úpravy farmaceutických výrobků“. Přijetí jednotných registračních řízení Společenství
         představovalo v tomto ohledu novou etapu a kvalitativní skok(9).
      
      37.   Tato harmonizace byla zajištěna především směrnicemi, jejichž hlavním cílem je, v souladu s účelem právních předpisů Společenství
         týkajících se léčivých přípravků, ochrana veřejného zdraví(10). Tohoto cíle však musí být dosaženo prostředky, které nebudou bránit rozvoji farmaceutického průmyslu nebo obchodu s léčivými
         přípravky ve Společenství(11). Jelikož je třeba současně zajistit ochranu zdraví a volný pohyb zboží, je třeba oba tyto cíle vyvážit(12). V důsledku toho musí být harmonizační směrnice 2001/83 považována za výsledek vyvažování obou cílů Společenství zákonodárcem.
      
      b)      Pojem „léčivý přípravek“ v právu Společenství 
      38.   V rámci mezí vytýčených Smlouvou může zákonodárce Společenství svobodně definovat dosah harmonizace. Úplná harmonizace určitých
         oblastí práva léčivých přípravků tedy neponechává žádný prostor pro autonomní vnitrostátní opatření. Po dokončení harmonizace
         musí být definice „léčivého přípravku“ obsažená v čl. 1 bodě 2 směrnice 2001/83 považována za vyčerpávající, takže členské
         státy jsou touto definicí při zařazování „léčivých přípravků“ vázány(13). Vnitrostátní správní orgány tedy nemohou za léčivé přípravky považovat výrobky, které jimi na základě objektivních kritérií
         nejsou(14).
      
      39.   Je-li navzdory všemu vydání obecného rozhodnutí za účelem dovozu výrobku a jeho uvedení na trh odmítnuto z důvodu, že tento
         výrobek představuje léčivý přípravek, zatímco kritéria definice Společenství pro léčivý přípravek nejsou naplněna, musí být
         toto jednání správních orgánů, spočívá-li na správní praxi, považováno za nerespektování výše uvedené definice a porušení
         práva Společenství(15). Takové porušení nezbytně zakládá odpovědnost dotčeného členského státu.
      
      40.   V projednávaném případě zpochybňuje Komise správní praxi německých orgánů spočívající v zacházení s výrobky složenými ze sušeného
         česneku v sypké formě jako s léčivými přípravky.
      
      41.   Podobně jako definice ve směrnici 65/65/EHS má i definice „léčivého přípravku“ uvedená ve směrnici 2001/83 dvě části. Látka
         je jednak léčivým přípravkem, je-li prezentována jako látka určená k léčení nebo předcházení nemoci u lidí („léčivý přípravek
         podle své prezentace“). Za léčivý přípravek je dále třeba rovněž považovat jakoukoliv látku, kterou lze podat lidem za účelem
         stanovení lékařské diagnózy nebo k obnově, úpravě či ovlivnění fyziologických funkcí u lidí („léčivý přípravek podle své funkce“).
         Výrobek, který odpovídá jedné z těchto definic, je léčivým přípravkem ve smyslu práva Společenství. 
      
      42.   V tomto kontextu je třeba podotknout, že výslovně přistupuji na restriktivní výklad pojmu „léčivý přípravek“(16) definovaného ve směrnici 2001/83, tak jak ho zastával generální advokát Geelhoed ve svém stanovisku HLH Warenvertrieb a Orthica.
         
      
      43.   Jak generální advokát Geelhoed správně podotkl v bodě 36 svého stanoviska ve věcech Warenvertrieb a Orthica, příliš široký
         výklad a používání pojmu „léčebný přípravek“ by obnášel tři nevýhody. Zaprvé by definice ztratila svoji rozlišovací způsobilost,
         neboť by zahrnovala výrobky, na něž by se s ohledem na jejich vlastnosti a účinky vztahovat neměla. Cíli spočívajícímu v ochraně
         lidského zdraví by to spíše uškodilo, než posloužilo. Zadruhé by pravidla Společenství zaměřená na určité kategorie potravin
         – která obsahují ustanovení přizpůsobená zvláštním rizikům, která tyto výrobky představují – ztratila svoje opodstatnění.
         Mám na mysli zejména nařízení č. 258/97 o nových potravinách a nových složkách potravin a směrnici 2002/46, která se týká
         doplňků stravy. Zatřetí by „plíživé“ rozšiřování působnosti směrnice 2001/83 na výrobky, k nimž se nijak nevztahuje, poškozovalo
         volný pohyb zboží. 
      
      44.   V judikatuře již lze postřehnout počátky restriktivnějšího výkladu pojmu „léčivý přípravek“. Jednak uznává, že právní režim
         léčivých přípravků musí být přísnější než právní režim pro potraviny, jelikož je jejich konzumace spojená se zvláštními riziky(17). Krom toho Soudní dvůr vyhrazuje kvalifikaci léčivého přípravku pro výrobky, u kterých si můžeme být poměrně jistí, že skutečně
         mají tvrzené farmakologické vlastnosti(18). Zvláštní rizika, stejně jako farmakologické účinky, musejí být prokázány s pomocí údajů poskytnutých důkladnými vědeckými
         studiemi.
      
      45.   Domnívám se, že tyto úvahy musejí být zohledněny při právním posouzení otázky, relevantní pro účely tohoto řízení pro nesplnění
         povinnosti, zda dotčený česnekový přípravek splňuje kritéria požadovaná pro to, aby mohl být zařazen mezi léčivé přípravky,
         jinak řečeno, zda je zařazení provedené německým spolkovým ministerstvem zdravotnictví v souladu s právem Společenství.
      
      46.   Co se týče mezí přezkumu rozhodnutí vnitrostátních orgánů Soudním dvorem, je třeba podotknout, že podle práva Společenství
         musí orgán, který plní úkoly vyžadující odborné a vědecké analýzy, požívat široké posuzovací pravomoci. Soudní dvůr měl za
         to, že v této oblasti může tato svoboda rozhodování vnitrostátních orgánů podléhat pouze omezenému soudnímu přezkumu. Soud
         Společenství zejména nemůže nahradit svým posouzením skutkových poznatků posouzení provedené příslušným orgánem. Soudní dvůr
         nicméně rovněž zdůraznil, že mu přísluší přezkum věcné správnosti skutkových zjištění a právních kvalifikací, které z nich
         správní orgány dovodily(19). V rámci řízení pro nesplnění povinnosti jako ve věci v projednávaném řízení je tudíž soud Společenství zcela oprávněn provést
         přezkum toho, zda fyzické vlastnosti určitého výrobku umožňují jeho kvalifikaci jako léčivého přípravku. Nyní je tedy třeba
         provést analýzu toho, zda sporný česnekový přípravek představuje léčivý přípravek ve smyslu čl. 1 bodu 2 prvního pododstavce
         směrnice 2001/83.
      
      47.   Chtěla bych připomenout, že podle ustálené judikatury Soudního dvora přísluší v rámci řízení podle článku 226 ES prokázat
         porušení práva Společenství Komisi(20). V projednávaném případě tedy přísluší především Komisi, aby uvedla a prokázala, že aniž by byl dotčen prostor německé vlády
         pro posouzení, se tato vláda tím, že se nesprávně domnívala, že sporný česnekový přípravek je léčivým přípravkem, dopustila
         nesprávného uplatnění směrnice 2001/83. To samozřejmě vůbec neznamená, že by členský stát nemusel spolupracovat na prokazování
         skutkových okolností tím, že při dokládání své teze, že určitý výrobek představuje léčivý přípravek ve smyslu směrnice 2001/83,
         bude v souladu s judikaturou Soudního dvora vycházet z výsledků mezinárodního vědeckého výzkumu(21). Bude-li chtít Komise zpochybnit skutečnosti uplatňované členským státem, bude tak muset učinit pomocí neméně přijatelných
         skutečností. 
      
      2.      Léčivý přípravek podle své prezentace 
      48.   Podle judikatury Soudního dvora má tzv. kritérium „prezentace“ za cíl podchytit nejen léčivé přípravky, které mají skutečný
         léčebný nebo lékařský účinek, ale rovněž výrobky, které nejsou dostatečně účinné nebo které nemají účinek, který jsou spotřebitelé
         oprávněni očekávat s ohledem na jejich prezentaci(22). Tato definice Společenství pro léčivý přípravek zahrnuje současně „skutečné“ léčivé přípravky a přípravky, které neobsahují
         žádnou farmaceutickou látku, a které tedy objektivně nemohou mít žádný lékařský účinek. Podle judikatury je cílem chránit
         spotřebitele „nejen před zdraví ohrožujícími nebo toxickými léčivými přípravky jako takovými, ale rovněž před různými výrobky
         používanými namísto vhodných léků“(23). Z tohoto důvodu byl doposud pojem „prezentace“ výrobku vykládán široce. 
      
      49.   Je namístě mít za to, že výrobek je „prezentován jako mající léčebné nebo preventivní účinky“ ve smyslu směrnice 2001/83 nejen
         tehdy, je-li „popisován“ nebo „doporučován“ výslovně jako takový, případně prostřednictvím označení, návodu k užívání nebo
         ústní prezentace, ale rovněž pokaždé, když se uvedený výrobek bude v očích průměrně obezřetného spotřebitele jevit, i nepřímo,
         ale jistě, s ohledem na svoji prezentaci jako výrobek mající vlastnosti, o které se jedná(24). Rozhodujícím kritériem je tedy určení, které výrobce výrobku stanovil, tak jak se může jevit spotřebiteli(25). 
      
      50.   Ze spisu vyplývá, že sporný výrobek vyráběný podnikem Piddimax je česnekovým výtažkem v prášku uváděným na trh v kapslích,
         z nichž každá obsahuje ekvivalent 7,4 g syrového čerstvého česneku. Podle etikety přiložené k žádosti o vydání obecného rozhodnutí
         obsahuje jedna kapsle 370 mg vysoce koncentrovaného česnekového výtažku v prášku, bohatého na alicin.
      
      51.   Je nutno souhlasit s posouzením Komise, podle kterého, mimo skutečnost, že česnekový přípravek je uváděn na trh ve formě kapslí,
         nehovoří nic pro zařazení výrobku mezi léčivé přípravky podle své prezentace. Přitom, představuje-li vnější forma dotčeného
         výrobku, jako je pilulka, tableta nebo kapsle, důležitou indicii o záměru prodejce nebo výrobce uvést ho na trh jako léčivý
         přípravek, nemůže být nicméně tato indicie dostatečná, neboť by mohla zahrnovat určité potravinářské výrobky tradičně prezentované
         ve formě obdobné formě farmaceutických výrobků(26). Ve skutečnosti podávání ve formě kapslí bezpochyby ztratilo na své důležitosti jakožto kritéria pro zařazení mezi léčivé
         přípravky, jelikož je pravda, že velký počet doplňků stravy a dietetických výrobků je dnes prodáván, obdobně jako léčivé přípravky,
         ve formě kapslí, tobolek nebo tablet(27). Přijali-li bychom jako jediné kritérium prezentaci výrobku, nerespektovali bychom skutečnost, že snaha o uspokojení zákazníků
         a důvody související s příhodností vedly, například na trhu doplňků stravy, k formám prezentace dříve charakteristickým pro
         léčivé přípravky(28). Navíc, prezentace doplňků stravy ve formě kapslí je často bezpochyby nutná z kvalitativních a praktických důvodů. Je tedy
         třeba předpokládat, že běžně informovaný spotřebitel je dnes zvyklý na to, že tato prezentace přestala být typickou pro léčivé
         přípravky. Uvedení sporného česnekového přípravku na trh ve formě kapslí tedy nemůže samo o sobě vést k zařazení výrobku mezi
         léčivé přípravky.
      
      52.   Okolnost, že je na obale uvedeno „dávkování“, a nikoliv „doporučená denní dávka“, jak je uvedeno v čl. 6 odst. 3 písm. b)
         směrnice 2002/46, rovněž nemůže činit ze sporného česnekového přípravku léčivý přípravek. Jak Komise správně zdůrazňuje, skutečnost,
         že jiná ustanovení směrnice hovoří o „formě dávek“ nebo „doporučené denní dávce“ znamená, že výrazy dávkování a doporučená
         dávka označují v podstatě totéž. Ostatně nezávisle na terminologických variantách nemůže být dávkování rozhodující pro odlišení
         léčivých přípravků a potravinářských výrobků, jelikož ochrana zdraví může vyžadovat stanovení maximálního množství i u konzumace
         určitých potravin, které nemohou být považovány za léčivé přípravky.
      
      53.   Na základě výše uvedeného je nutné dojít k závěru, že sporný česnekový přípravek nesplňuje podmínky vyžadované k tomu, aby
         mohl být kvalifikován jako léčivý přípravek podle své prezentace ve smyslu čl. 1 bodu 2 prvního pododstavce směrnice 2001/83.
         Jeho prezentace totiž není typická pro léčivý přípravek a výrobce neuvádí žádnou vlastnost nebo údaj, které by umožňovaly
         dojít k závěru, že měl záměr uvést výrobek na trh jako léčivý přípravek. 
      
      54.   Obě definice Společenství pro léčivý přípravek ovšem nemohou být chápány jako naprosto odlišné. Jak uvádí rozsudek Van Bennekom(29), látka, která má „léčivé nebo preventivní účinky na lidské nebo zvířecí choroby“ ve smyslu první definice Společenství a která
         přesto není „prezentována“ jako taková, spadá do působnosti druhé definice Společenství pro léčivý přípravek.
      
      3.      Léčivý přípravek podle své funkce 
      55.   Definice léčivého přípravku podle své funkce uvedená v čl. 1 bodu 2 druhém pododstavci směrnice 2001/83 musí být chápána jako
         zahrnující výhradně látky nebo kombinace látek určené k vyvolání fyziologických účinků na lidské tělo. Tato definice zahrnuje
         výrobky, jejichž skutečné nebo uváděné účinky mohou mít značný dopad na podmínky fungování lidského těla(30).
      
      56.    Pro určení toho, zda výrobek spadá pod druhou definici Společenství pro léčivý přípravek, stanovila judikatura Soudního dvora
         následující kritéria: jeho složení, farmakologické vlastnosti přisuzované výrobku za současného stavu vědeckého poznání, jeho
         podmínky použití, míra jeho rozšíření, znalost, kterou o něm mají spotřebitelé a rizika, která může způsobit jeho užívání(31). Soudní dvůr se nicméně nevyslovil ke způsobu, jakým mají být tato kritéria poměřována, a stále nedefinoval pojem „farmakologické
         vlastnosti“, u kterých se omezil na uvedení toho, že tyto vlastnosti zahrnují skutečnost, že mají „důsledky na zdraví obecně“(32).
      
      57.   V tomto je třeba, zdá se mi, přiznat rozhodující důležitost farmakologickým vlastnostem, jelikož se jedná o objektivní kritérium(33), které může být přezkoumáno pouze případ od případu na základě důkladného technického a vědeckého posouzení. Nezbytnost jednoznačné
         definice farmakologických vlastností vyvstává především v takových případech, jako v projednávaném řízení, kdy se jedná o zařazení
         výrobku, který krom toho, že je potravinou, je uznáván pro svoje blahodárné účinky na zdraví. 
      
      58.   Jak správně podotkl generální advokát Tesauro ve věci Delattre(34), výrazy „obnova, úprava či ovlivnění fyziologických funkcí u lidí“ použité v čl. 1 bodu 2 druhém pododstavci směrnice 2001/83
         se zdají být dostatečně širokými pro to, aby zahrnovaly výrobky, které, jakkoliv mohou zcela jistě mít dopady na organické
         funkce, mají především výživný účel. Výše jsem uvedl, že v konečném důsledku takový výklad nepodporuje ani ochranu zdraví,
         ani volný pohyb zboží(35). Bezpochyby se neubírá ani ve směru záměru zákonodárce Společenství. Z tohoto důvodu sdílím názor generálních advokátů Geelhoeda(36) a Tesaura(37), že pojem „léčivý přípravek podle své funkce“ musí být vykládán restriktivně(38). V důsledku toho musí tento pojem zahrnovat pouze výrobky, jejichž farmakologické vlastnosti mohou být vědecky zjištěny.
         V tomto ohledu nemůže stačit, že výrobek má výživné vlastnosti. Naopak se mi zdá, že musí mít buď preventivní nebo léčebnou
         funkci, nebo mít zdraví ohrožující vedlejší účinky či zdravotní rizika, nebo musí mít nadměrný dopad na funkce organismu(39).
      
      59.   Při tvrzení, že sporný výrobek je léčivý přípravek, vychází německá vláda v podstatě z obsahu alicinu, jehož koncentrace je
         dvakrát až čtyřikrát vyšší než vědecky doporučená denní dávka. To je ostatně důvod, proč se nejedná o látku, která by mohla
         být považována za česnek, jakožto potravinu, ale naopak o vysoce koncentrovaný výtažek z česneku, získaný pomocí etanolu a kultivovaný
         na prostředí obsahujícím vehikulum (laktózu). Německá vláda dovozuje farmakologické vlastnosti jednak z účinků na krevní tlak
         a na množství lipidů, což činí z dotčeného přípravku prostředek pro předcházení celkovému kornatění tepen.
      
      60.   V této fázi považuji za nutné zdůraznit, že právní posouzení Soudního dvora se nemůže omezit na blahodárné účinky, které může
         mít za současného stavu vědeckého poznání konzumace česneku na zdraví. Existuje totiž mnoho výrobků, které jsou obecně uznávány
         jako potraviny a které lze objektivně používat k léčebným účelům(40). V souladu se zásadou restriktivního výkladu pojmu „léčivý přípravek“ je otázkou, na kterou je třeba odpovědět, spíše to,
         zda sporný výrobek přináší sám o sobě něco navíc ve srovnání s česnekem v jeho přirozené formě.
      
      61.   V tomto ohledu tíhnu ke stanovisku Komise a mám za to, že se v projednávaném případě nejedná o léčivý přípravek. Literatura
         uplatňovaná německou vládou v její žalobní odpovědi dokresluje potenciální účinky konzumace česneku jako potraviny, ale rovněž
         účinky užívání česnekových přípravků ve formě kapslí, prášků nebo roztoků(41). Pozornější rozbor totiž ukazuje, že sporný přípravek je pouze koncentrovanou formou přírodní látky zvané alicin, jejíž fyziologické
         účinky lze získat rovněž požitím většího množství česneku ve formě potraviny. 
      
      62.   Česnek má sice blahodárné účinky na organismus, ale tyto účinky zcela jistě nejsou o mnoho větší nežli účinky jiných rostlinných
         nebo živočišných produktů tvořících součást každodenní stravy nebo od nich odlišné. Jak podotýká Komise ve své žalobě, stejného
         účinku lze docílit pomocí jiných potravin nebo specifickou stravou. Mořské ryby, jako je losos, tuňák, sleď nebo sardinky,
         tak obsahují mastné kyseliny omega 3, které rovněž snižují riziko výskytu kornatění tepen. Vitaminy C a E, jakož i selen,
         který lze nalézt v běžných potravinách, ale rovněž v doplňcích stravy, mají rovněž určitý vliv.
      
      63.   Argumentace německé vlády se mi nezdá dostatečně přesvědčivá pro to, aby bylo možné připustit zařazení mezi léčivé přípravky
         „podle své funkce“, jelikož účinky dotčeného přípravku nemohou bezpochyby zcela vyloučit riziko kornatění tepen. Jak ukazuje
         sdělení německé vlády ze dne 14. března 2003, obsažené v příloze č. 4 žaloby, sporný přípravek neobsahuje, mimo alicin, žádnou
         látku, kterou by bylo možné považovat za vitaminy, minerální soli nebo jiné látky s fyziologickým nebo výživným účinkem(42).
      
      64.   V každém případě aktivní nebo preventivní blahodárné účinky konzumace určité potraviny nemohou odůvodnit její automatické
         zařazení mezi léčivé přípravky, neboť by to poskytovalo členským státům možnost narušovat obchod s těmito zvlášť cennými potravinami
         a připravit o ně spotřebitele. Takový důsledek nemůže být v souladu s cíli volného pohybu zboží.
      
      65.   Stejně nepochopitelným je v mých očích argument německé vlády týkající se rizika spojeného s konzumací česneku. Jelikož tato
         vláda odkazuje na případy samovolného nebo pooperačního krvácení, jakož i na interakce se saquinavirem, léčivým přípravkem
         proti viru HIV, a s určitými antikoaguláty, je namístě podotknout, že tato rizika vyplývají z požití česneku, a nikoliv specificky
         z užití sporného přípravku. Jak správně podotýká Komise, není nezvyklé, že zdravotní stav nutí jedince k dodržování specifické
         stravovací diety, například stravy bez soli nebo alkoholu. Jelikož se tyto vedlejší účinky objevují bezpochyby pouze ojediněle
         a pouze v případech genetické predispozice nebo v důsledku specifické situace, mohou být jen velmi těžko považovány za zdravotní
         rizika nebo zdraví ohrožující vedlejší účinky ve smyslu judikatury. Mimoto, zdravotní riziko je pouze jedním z faktorů, které
         je třeba zohlednit příslušnými vnitrostátními orgány v rámci kvalifikace výrobku jako léčivého přípravku „podle své funkce“(43).
      
      66.   Je třeba rovněž odmítnout argument německé vlády založený na obchodních zvyklostech, pokud jde o silně koncentrované česnekové
         přípravky. Tento argument totiž nerespektuje skutečnost, že členské státy musejí podle práva Společenství při určování, zda
         výrobek představuje léčivý přípravek, postupovat případ od případu(44). Této povinnosti se nemohou zbavit tím, že se zaštítí neurčitými obchodními zvyklostmi, které se vztahují na veškeré výrobky
         na bázi česneku. Mimoto, Soudní dvůr již zdůraznil, že představy spotřebitelů se mohou v průběhu postupného vytváření vnitřního
         trhu měnit(45). Není možné, aby právní předpisy členského státu vedly k tomu, že dají pevnou formu spotřebním zvyklostem, takže z nich udělají
         překážku vytvoření vnitřního trhu.
      
      67.   Stručně řečeno, v projednávaném případě se jedná o výrobek nesplňující definici Společenství pro léčivý přípravek uvedenou
         v čl. 1 bodu 2 směrnice 2001/83.
      
      68.   Jelikož sporný česnekový přípravek nesplňuje žádnou z definic pojmu „léčivý přípravek“ uvedených v čl. 1 bodu 2 směrnice 2001/83,
         a jelikož tedy nespadá do věcné působnosti této směrnice, je zbytečné rozhodovat o tom, zda a v jaké míře musí mít právní
         režim použitelný na léčivé přípravky přednost před ustanoveními upravujícími potraviny a doplňky stravy(46). Argumenty uplatňované v tomto ohledu německou vládou tedy musejí být odmítnuty jako irelevantní.
      
      4.      Použitelnost ustanovení Smlouvy týkajících se volného pohybu zboží 
      69.   Sporný výrobek by mohl být nanejvýš považován za doplněk stravy ve smyslu čl. 2 písm. a) směrnice 2002/46, to znamená za potravinu,
         jejímž účelem je doplňovat běžnou stravu a která je koncentrovaným zdrojem živin nebo jiných látek s výživovým nebo fyziologickým
         účinkem, samostatně nebo v kombinaci, uváděných na trh ve formě dávek. Tuto tezi nicméně popírá skutečnost, že sporný česnekový
         přípravek není tvořen živinami (vitaminy a minerály) uvedenými v čl. 2 písm. b) směrnice 2002/46, takže nespadá do působnosti
         tohoto předpisu.
      
      70.   Osmý bod odůvodnění směrnice 2002/46 uvádí, že do přijetí těchto zvláštních pravidel Společenství, a aniž jsou dotčena ustanovení
         Smlouvy, mohou být použita vnitrostátní pravidla týkající se živin a jiných látek s výživovým nebo fyziologickým účinkem použitých
         jako složky doplňků stravy, pro něž nebyla přijata žádná pravidla Společenství. 
      
      71.   Z důvodu nedostatečné harmonizace v této oblasti je tak namístě při určení slučitelnosti zařazení mezi léčivé přípravky uskutečněného
         německými orgány s právem Společenství uplatnit ustanovení Smlouvy týkající se volného pohybu zboží.
      
      5.      Neodůvodněné omezení volného pohybu zboží
      72.   Podle článku 28 ES jsou v obchodě mezi členskými státy zakázána množstevní omezení dovozu, jakož i veškerá opatření s rovnocenným
         účinkem. Přitom za opatření s účinkem rovnocenným množstevnímu omezení je třeba považovat jakoukoliv vnitrostátní právní úpravu
         nebo opatření, které by mohly, ať přímo, nebo nepřímo, skutečně, nebo potenciálně, narušit obchod ve Společenství(47).
      
      73.   Rozhodnutí ze dne 8. června 2000, kterým byla zamítnuta žádost o schválení sporného výrobku jako doplňku stravy, předložená
         na základě § 47a LMBG, představuje vnitrostátní opatření ve smyslu článku 28 ES. Podle odůvodnění tohoto rozhodnutí je dotčený
         výrobek, který je legálně distribuován v jiném členském státě, v Německu považován za léčivý přípravek. V této zemi tedy nemůže
         být uveden na trh jako doplněk stravy a musí být předmětem registrace jako léčivý přípravek. Tento požadavek může narušovat
         obchod s tímto výrobkem ve Společenství. Jedná se zde tedy o opatření s rovnocenným účinkem.
      
      74.   Z judikatury Soudního dvora vyplývá, že členské státy mohou při nedostatku harmonizace a pokud přetrvávají nejasnosti při
         současném stavu vědeckého výzkumu za určitých podmínek omezit na základě článku 30 ES uvádění na trh potravin legálně uváděných
         na trh v jiném členském státu z důvodů ochrany zdraví a života lidí(48). Nicméně opatření, která členské státy uplatní na tento výrobek z důvodu ochrany veřejného zdraví, musejí zůstat v souladu
         se zásadou proporcionality(49).
      
      75.   Vnitrostátním orgánům dovolávajícím se ochrany veřejného zdraví přísluší prokázat v každém jednotlivém případě, že jejich
         právní úprava je ve světle národních stravovacích zvyklostí a s ohledem na výsledky mezinárodního vědeckého výzkumu nezbytná
         pro účinnou ochranu zájmů uvedených v článku 30 ES, a zejména, že uvedení dotčených výrobků na trh představuje skutečné riziko
         pro veřejné zdraví(50). Povinnost odůvodnění, kterou nese členský stát je tím významnější, čím jsou právní a věcné podmínky pro uvedení na trh přísnější.
         V tomto ohledu je třeba zdůraznit, že poskytnutí registrace na základě článku 8 směrnice 2001/83 podléhá velmi striktním požadavkům(51).
      
      76.   Za těchto podmínek mohou být zákaz uvést sporný výrobek na trh jako doplněk stravy a povinnost získat registraci jako léčivý
         přípravek považovány za dodržující zásadu proporcionality pouze tehdy, jsou-li skutečně nezbytné k ochraně veřejného zdraví.
      
      77.   Podle německé vlády je omezení volného pohybu zboží v každém případě odůvodněno kategorickým požadavkem obecného zájmu, a to
         ochranou veřejného zdraví. V tomto ohledu odkazuje na své úvahy o zdravotních rizicích vyplývajících z dotčeného přípravku(52).
      
      78.   Jak jsme viděli, vztahují se tyto závěry k účinkům česneku jako potraviny, ale nezabývají se specificky sporným přípravkem.
         Německá vláda jasně nerozlišuje mezi fyziologickými účinky konzumace velkého množství česneku a účinky požití přípravků na
         bázi česneku. V přípise, který zaslala německá vláda Komisi dne 5. října 2001, směšuje do určité míry potravinu a sporný výrobek,
         zejména když se zabývá možnými vedlejšími účinky, jako jsou žaludeční potíže, alergické reakce a malé poklesy krevního tlaku.
         
      
      79.   Článek 30 ES může být nicméně uplatňován pouze tehdy, hrozí-li zájmům, které hodlá členský stát chránit, skutečné nebezpečí(53). Z judikatury plyne, že i když není nezbytné zcela a vědecky existenci nebezpečí prokazovat, musí tvrzení o jeho existenci
         v každém případě vycházet ze srozumitelných a řádně podepřených argumentů(54). Jelikož odůvodnění omezujícího opatření členskými státy podléhá podle zákonodárce Společenství a Soudního dvora velmi striktním
         požadavkům, nemůže obecný odkaz německé vlády na možná zdravotní rizika spojená s konzumací česneku ve velmi specifických
         okolnostech odůvodňovat tak radikální opatření, jakým je zákaz vstupu na trh. 
      
      80.   Německá vláda tedy neprokázala, že poskytnutí registrace pro sporný česnekový přípravek jako léčivý přípravek je nezbytné
         pro ochranu veřejného zdraví, tím spíše, že by bylo zcela myslitelné uplatnit méně omezující opatření, jako například upozornění
         pro alergické osoby nebo osoby, které jsou z genetických důvodů nebo v určitých situacích zvláště náchylné k určitým chorobám(55).
      
      81.   Uplatnění požadavků vztahujících se k registraci léčivého přípravku na sporný přípravek proto představuje neodůvodněné omezení
         volného pohybu zboží.
      
      VII – K nákladům řízení 
      82.   Podle článku 69 odst. 2 jednacího řádu se účastníku řízení, který neměl úspěch ve věci, uloží náhrada nákladů řízení, pokud
         to účastník řízení, který měl ve věci úspěch, požadoval. Vzhledem k tomu, že Komise požadovala náhradu nákladů řízení a Spolková
         republika Německo neměla ve věci úspěch, je namístě posledně uvedené uložit náhradu nákladů řízení.
      
      VIII – Závěry
      83.   Na základě výše uvedených úvah navrhuji, aby Soudní dvůr rozhodl takto: 
      1. Spolková republika Německo tím, že zařadila mezi léčivé přípravky česnekový přípravek v kapslích, jenž nespadá do definice
         léčivého přípravku podle své prezentace ve smyslu čl. 1 bodu 2 směrnice Evropského parlamentu a Rady 2001/83/ES ze dne 6. listopadu
         2001 o kodexu Společenství týkajícím se humánních léčivých přípravků, nesplnila povinnosti, které pro ni vyplývají z článků
         28 ES a 30 ES.
      
      2. Spolkové republice Německo se ukládá náhrada nákladů řízení.
      1 –	Původní jazyk: němčina.	
      
      2 –	Úř. věst. L 311, s. 67; Zvl. vyd. 13/27, s. 69.
      
      3 –	Úř. věst. L 183, s. 51; Zvl. vyd. 13/29, s. 490.
      
      4 –	Rozsudek ze dne 9. června 2005, HLH Warenvertrieb a Orthica (C‑211/03, C‑299/03 a C‑316/03 až C‑318/03, Sb. rozh. s. I‑5141,
         bod 43).
      
      5 –	Rozsudek ze dne 29. dubna 2004, Komise v. Německo C‑387/99, Recueil, s. I‑3751, bod 56), a ze dne 30. listopadu 1983, Van
         Bennekom (227/82, Recueil, s. 1983, 3883, bod 27).
      
      6 –	Rozsudek HLH Warenvertrieb a Orthica (uvedený výše v poznámce pod čarou 4, bod 43).
      
      7 –	V „La notion de médicament en droit communautaire de la santé“ (Les petites affiches, 1995, č. 12, s. 20) C. Clément podotýká, že léčivý přípravek není výrobek jako každý jiný, jelikož jeho účelem je odstraňovat
         nemoci, bolest a utrpení. Uvádí nicméně rovněž rizika spojená s požitím léčivých přípravků, přičemž zmiňuje pravidlo, podle
         kterého čím je léčivý přípravek účinnější, tím více ohrožuje zdraví.
      
      8 –	Podle Streinz/Ritter, J. (Dauses, M. (vyd.), Handbuch des EU-Wirtschaftsrechts, C. V., bod 2), Winter, B. (Die Verwirklichung
         des Binnenmarktes für Arzneimittel, Berlin 2004, s. 77) a Cadeau, E./Richeux, J.-Y. (Le juge communautaire et le médicament:
         libre circulation des marchandises et protection de la santé publique, Les petites affiches, 1996, č. 7, s. 9) představují
         vnitrostátní právní úpravy a správní praxe, které mohou tvořit překážku obchodu s farmaceutickými výrobky uvnitř Společenství,
         opatření s účinkem rovnocenným množstevním omezením dovozu ve smyslu článku 28 ES.
      
      9 –	Farmaceutický výrobek může být uveden na trh až po získání požadované registrace po skončení odpovídajícího řízení. Registrace
         je nezbytná k zajištění ochrany spotřebitelů v rámci uvádění farmaceutických výrobků na trh a k jejich ochraně před neúčinnými
         a zdraví ohrožujícími léčivými přípravky. Nicméně, vysoké úrovně ochrany v rámci užívání farmaceutických výrobků musí být
         dosaženo prostředky, které obchod s farmaceutickými výrobky uvnitř Společenství omezují co nejméně. Odlišnosti mezi vnitrostátními
         pravidly registrace mají přímý dopad na vytváření a fungování vnitřního trhu. Z tohoto důvodu bylo vytvoření jednotných řízení
         v rámci Společenství pro Společenství důležitou prioritou. Farmaceutickému výrobku může být dnes umožněn vstup na trh Evropské
         unie třemi způsoby: centralizovanou registrací, platnou pro celou Unii, decentralizovanou registrací pro několik členských
         států a výhradně vnitrostátní registrací, přičemž věcná kritéria jsou pro všechna tři řízení totožná. Registrace se zamítne,
         jestliže ze spisu vyplývá, že kvalitativní a kvantitativní složení léčivého přípravku neodpovídá deklarovanému, jeho léčebná
         účinnost není žadatelem dostatečně doložena, nebo že léčivý přípravek je za běžných podmínek použití škodlivý (viz Winter,
         B., uvedený v poznámce pod čarou 8, s. 77–94).
      
      10 –	Druhý bod odůvodnění směrnice 2001/83.
      
      11 –	Třetí bod odůvodnění směrnice 2001/83.
      
      12 –	Ve svém rozsudku ze dne 7. prosince 1993, Pierrel (C 83/92, Recueil, s. I‑6419, bod 7), Soudní dvůr konstatoval, že hromadně
         vyráběné léčivé přípravky jsou v právu Společenství předmětem skupiny harmonizačních směrnic, jejichž účelem je postupné vytvoření
         volného pohybu těchto výrobků uvnitř Společenství při současném zajištění ochrany veřejného zdraví. V témže smyslu, viz Cadeau,
         E./Richeux, J. Y., uvedení v poznámce pod čarou 8, s. 4. Podle Fraguas Gadea, L., La libre circulación de medicamentos, Noticias
         de la Unión Europea, 2000, č. 184, s. 57, a Petit, Y., La notion de médicament en droit communautaire, Revue de droit sanitaire
         et social, 1992, 28. ročník, č. 4, s. 572, posílil zákonodárce Společenství harmonizaci za účelem vytvoření spravedlivé rovnováhy
         mezi požadavky ochrany veřejného zdraví a volného pohybu zboží. Podle těchto autorů lze tuto rovnováhu považovat za jakýsi
         první krok k vytvoření společného evropského trhu s farmaceutickými výrobky.
      
      13 –	Viz bod 34 stanoviska generálního advokáta Geelhoeda ze dne 3. února 2005 ve věcech HLH Warenvertrieb a Orthica (rozsudek
         uvedený výše v poznámce pod čarou 4).
      
      14 –	Tamtéž, bod 54.
      
      15 –	Rozsudek HLH Warenvertrieb a Orthica (uvedený výše v poznámce pod čarou 4, bod 42). Podle judikatury může správní praxe
         představovat opatření zakázané článkem 30 Smlouvy o ES pouze tehdy, vykazuje-li tato správní praxe určitý stupeň stálosti
         a obecnosti. Viz rozsudky ze dne 9. května 1985, Komise v. Francie (21/84, Recueil, s. 1355, body 13 a 15), ze dne 12. března
         1998, Komise v. Řecko (C‑187/96, Recueil, s. I‑1095, bod 23), a ze dne 29. října 1998, Komise v. Řecko (C‑185/96, Recueil,
         s. I‑6601, bod 35).
      
      16 –	Viz stanovisko generálního advokáta Geelhoeda ve věcech HLH Warenvertrieb a Orthica (rozsudek uvedený výše v poznámce pod
         čarou 4, bod 35 stanoviska).
      
      17 –	Viz rozsudky ze dne 28 . října 1992, Ter Voort (C‑219/91, Recueil, s. I‑5485, bod 19), a ze dne 21. března 1991, Monteil
         a Samanni (C‑60/89, Recueil, s. I‑1547, bod 16), a Delattre (C‑369/88, Recueil, s. I‑1487, bod 21).
      
      18 	Rozsudek ze dne 16. dubna 1991, Upjohn I (C‑112/89, Recueil, s. I‑1703, bod 23). Podle Doepner, U./Hüttebräuker, A., Abgrenzung
         Arzneimittel/Lebensmittel – die aktuelle gemeinschaftsrechtliche Statusbestimmung durch den EuGH (Wettbewerb in Recht und Praxis, 2005, sešit č. 10, s. 1199), ukazuje řada rozhodnutí na to, že současnou politikou Soudního dvora je vystupovat proti snahám
         členských států rozšířit vnitrostátní právní režim týkající se léčivých přípravků i na výrobky nejednoznačné povahy. Tito
         autoři uvádějí jako příklad rozsudek ze dne 29. dubna 2004, Komise v. Německo (C‑387/99, Recueil, s. I‑3751, body 56–57),
         ve kterém Soudní dvůr připomněl ustálenou judikaturu, podle které při rozhodování o tom, zda má být výrobek kvalifikován jako
         léčivý přípravek, musejí vnitrostátní orgány postupovat případ od případu a brát v úvahu všechny vlastnosti výrobku. Zejména
         se musejí přesvědčit o tom, že výrobek je schopen obnovit, upravit či ovlivnit fyziologické funkce u lidí, a že tedy může
         mít účinky na zdraví obecně. 
      
      19 –	Ve svém rozsudku ze dne 21. ledna 1999, Upjohn II (C‑120/97, Recueil, s. I‑223, bod 34), Soudní dvůr rozhodl, opíraje se
         o svoji judikaturu, že pokud je orgán Společenství v rámci svého poslání povolán k provádění komplexních hodnocení, požívá
         z tohoto důvodu širokou posuzovací pravomoc, jejíž výkon podléhá omezenému soudnímu přezkumu, který neznamená, že soud Společenství
         nahradí svým posouzením skutkových poznatků posouzení uvedeného orgánu. Soud Společenství se v takovém případě omezuje na
         zkoumání věcné správnosti skutkového stavu a právních kvalifikací, které z něj tento orgán dovodil, a zejména zda jednání
         posledně uvedeného není postiženo zjevným pochybením nebo překročením pravomoci.
      
      20 –	Viz stanovisko generálního advokáta Van Gervena ze dne 13. března 1992 ve věci Komise v. Německo (C‑290/90, Recueil, s. I‑3317,
         bod 5), jakož i rozsudky ze dne 25. května 1982, Komise v. Nizozemsko (97/81, Recueil, s. 1819, bod 6), ze dne 11. července
         1989, Komise v. Itálie (323/87, Recueil, s. 2275, bod 19), a ze dne 5. října 1989, Komise v. Nizozemsko (290/87, Recueil,
         s. 3083, bod 11). V témže smyslu viz rovněž rozsudky ze dne 20. května 1992, Komise v. Německo (C‑290/90, Recueil, s. I‑3317,
         bod 20), a ze dne 5. února 2004, Komise v. Francie (C‑24/00, Recueil, s. I‑1277, bod 72).
      
      21 –	Rozsudek Delattre (uvedený výše v poznámce pod čarou 17, bod 32).
      
      22 –	Rozsudky Upjohn I (uvedený výše v poznámce pod čarou 18, bod 16) a Van Bennekom (uvedený výše v poznámce pod čarou 5, bod
         17). Předmětem věci Upjohn I byl výrobek nazvaný Minoxidil, který byl vyvinut na začátku 60. let k boji proti vysokému krevnímu
         tlaku a který musel být z důvodu svých vedlejších účinků uveden na trh pod jiným označením jako lék proti přirozené plešatosti.
         Předkládající soud musel v této věci rozhodnout o tom, zda je tento výrobek léčivým přípravkem, nebo kosmetickým výrobkem.
         Věc Van Bennekom se týkala uvedení na trh vitaminových přípravků majících farmaceutickou formu (tablety, pilulky a prášky)
         a vysoký stupeň koncentrace.
      
      23 –	Rozsudky Upjohn I (uvedený výše v poznámce pod čarou 18, bod 16) a Van Bennekom (uvedený výše v poznámce pod čarou 5, bod
         17).
      
      24 –	Rozsudky Van Bennekom (uvedený výše v poznámce pod čarou 5, bod 18) a Monteil a Samanni (uvedený výše v poznámce pod čarou
         17, bod 23).
      
      25 –	Köhler, H., Die Abkehr vom Anscheinsarzneimittel – Neue Ansätze zur Abgrenzung von Arzneimittel und Lebensmittel, Zeitschrift für das gesamte Lebensmittelrecht, 1999, sešit č. 5, s. 609.
      
      26 –	Rozsudek Van Bennekom (uvedený výše v poznámce pod čarou 5, bod 19).
      
      27 –	Rozsudkem ze dne 10. ledna 1995 (spisová značka: I ZR 209/92) německý Bundesgerichtshof rozhodl, v rozporu s tezí zastávanou
         soudem, který rozhodoval v předchozím stupni, že česnekový přípravek uváděný na trh v kapslích je skutečně léčivým přípravkem,
         a nikoliv potravinou, přestože byl tento přípravek nabízen jako kuchyňská přísada a koření. Bundesgerichtshof své rozhodnutí
         založil jednak na účincích, které má alicin na hladinu cholesterolu a krevní tlak, a jednak na prezentaci výrobku (kapsle,
         bublinový blistr), která je typická pro léčivé přípravky. Tato judikatura byla doktrínou kritizovaná. Köhler (uvedený v poznámce
         pod čarou 25, s. 606) tak zdůrazňuje, že ve formě kapslí, želatinových tobolek a pilulek je, stejně jako léčivé přípravky,
         prodáváno velké množství potravinových doplňků a dietetických potravin, takže spotřebitel si již uvykl na to, že si automaticky
         nespojuje tyto způsoby podávání s léčivými přípravky. Mimoto v: „Die neuen europäischen Begriffe und Grundsätze des Lebensmittelrechts“
         (Gewerblicher Rechtsschutz und Urheberrecht, 2002, sešit č. 10, s. 852) tentýž Köhler tvrdí, že od rozsudku Van Bennekom, a v každém případě v současné době, již nemá
         prezentace ve formě kapslí bezpochyby žádnou důležitost. V důsledku toho dochází k závěru, že dotčený česnekový přípravek
         neměl být kvalifikován jako léčivý přípravek.
      
      28 –	Viz Klein, A., Nahrungsergänzung oder Arzneimittel?, Neue Juristische Wochenschrift, 1998, sešit č. 12, s. 793. Autor Bundesgerichtshof vytýká, že ve výše uvedeném rozsudku použil vymezující kritéria, která
         se na základě reality stala překonanými. Domnívá se, že všechna soudní rozhodnutí musejí zohledňovat změnu okolností, ke které
         mohlo na trhu dojít, například co se týče uvádění výrobků na trh nebo očekávání spotřebitelů. Pro potvrzení této nezbytnosti
         uvádí příklad přípravků na vitaminové bázi, velmi oblíbených u spotřebitelů, které byly velmi brzy používány jako doplňky
         stravy. Tyto přípravky přispěly k rozšíření myšlenky, že pokud je výrobek uváděn na trh ve formě, která byla kdysi charakteristická
         pro léčivé přípravky, nemusí se o takový přípravek nezbytně jednat. Kvalifikování česnekového přípravku jako léčivého přípravku
         pouze z důvodu, že je uváděn na trh ve formě kapslí, považuje za velmi vzdálené realitě, tím spíše, že prezentace potravinových
         doplňků ve formě kapslí se prosadila z důvodu kvalitativní stránky a praktičnosti. V „Die Nahrungsergänzung – ein Lebensmittel
         in der Grauzone“ (Zeitschrift für das gesamte Lebensmittelrecht, 1998, sešit č. 3, s. 367) M. Hagenmeyer ohledně toho, co bylo donedávna zvykem nazývat „formy prodeje typické pro léčivé
         přípravky“, podotýká, že někteří trvají na tvrzení, že přípravky prezentované ve formě kapslí jsou obecně léčivými přípravky.
         Nicméně pomalu se prosazuje myšlenka, že prezentace výrobků ve formě kapslí (a především tobolek v bublinových blistrech),
         tablet, prášku atd. nesmí mít vliv na jejich postavení doplňku stravy.
      
      29 –	Rozsudky Van Bennekom (uvedený výše v poznámce pod čarou 5, bod 22) a Upjohn I (uvedený výše v poznámce pod čarou 18, bod
         18).
      
      30 –	Rozsudek Upjohn I (uvedený výše v poznámce pod čarou 18, bod 18).
      
      31 –	Rozsudky Van Bennekom (uvedený výše v poznámce pod čarou 5, bod 29), Monteil a Samanni (uvedený výše v poznámce pod čarou
         17, bod 29), Upjohn I (uvedený výše v poznámce pod čarou 18, bod 23), Komise v. Německo (uvedený výše v poznámce pod čarou
         20, bod 17), a ze dne 29. dubna 2004, Komise v. Německo (C‑387/99, Recueil, s. I‑3751, bod 57).
      
      32 –	Rozsudky Upjohn I (uvedený výše v poznámce pod čarou 18, body 17 a 22) a Komise v. Německo (uvedený výše v poznámce pod
         čarou 31, bod 58). Ve věci Upjohn I bylo třeba určit, zda je výrobek určený pro růst vlasů léčivým přípravkem, nebo kosmetickým
         výrobkem. Soudní dvůr prohlásil, že pojem „léčivý přípravek“ nezahrnuje látky, které, přestože mají vliv na lidské tělo, jako
         určitá kosmetika, nemají významný účinek na metabolismus a proto nemění podmínky jeho fungování ve vlastním slova smyslu.
         Ve věci Komise v. Německo Soudní dvůr určil, že zařazení vitaminového přípravku, založeného výhradně na doporučené denní dávce
         vitaminu, který obsahuje, a sice dávce, která pokrývá virtuální potřebu tohoto vitaminu každé zdravé osoby z posuzované skupiny
         obyvatel, mezi léčivé přípravky plně neuspokojuje požadavek na zařazení v závislosti na farmaceutických vlastnostech každého
         vitaminového přípravku.
      
      33 –	Pojem „farmakologický účinek“, původně vytvořený Soudním dvorem jako kritérium zařazení do skupiny léčivých přípravků podle
         své funkce, byl zařazen, spolu s „imunologickým“ účinkem a „metabolickým“ účinkem, do definice léčivého přípravku podle své
         funkce pozměňující směrnicí 2004/27/ES, což z něho nyní činí právní úpravou výslovně stanovené kritérium.
      
      34 –	Stanovisko přednesené generálním advokátem Tesaurem dne 16. ledna 1991 ve věci Delattre (rozsudek uvedený výše v poznámce
         pod čarou 17, bod 9). Petit (uvedený v poznámce pod čarou v poznámce pod čarou 12, s. 573) uvádí, že tato definice je natolik
         široká, že její znění lze použít současně na léčivé přípravky, potraviny a kosmetické výrobky.
      
      35 –	Viz bod 43. 
      
      36 –	Viz stanovisko generálního advokáta Geelhoeda ze dne 3. února 2005 ve věcech HLH Warenvertrieb a Orthica (rozsudek uvedený
         výše v poznámce pod čarou 4, bod 35).
      
      37 –	Viz stanovisko generálního advokáta Tesaura ze dne 16. ledna 1991 ve věci Delattre (rozsudek uvedený výše v poznámce pod
         čarou 17, bod 9). Generální advokát Tesauro v něm podotýká, že tuto definici nelze vykládat jako zahrnující rovněž výrobky,
         které, jakkoliv mohou mít zcela jistě dopad na fungování organismu, mají především výživný účel. Pokud by tomu tak nebylo,
         bylo by třeba jako léčivý přípravek kvalifikovat například nouzové užívání soli sportovci pro předcházení nebo zažehnání křečí.
         
      
      38 –	Restriktivní výklad se týká „farmakologických vlastností“, tedy prvku, který judikatura, nikoliv právní úprava, zahrnula
         do pojmu „léčivý přípravku podle své funkce“. Doepner a Hüttebräuker (uvedení v poznámce pod čarou 18, s. 1201 až 1203) litují,
         že Soudní dvůr tento pojem, který sám vytvořil, ještě nedefinoval a neupřesnil. Jelikož se jedná o základní definiční kritérium,
         považují za nezbytné, aby byl Soudním dvorem nebo zákonodárcem Společenství upřesněn obsah a dosah tohoto pojmu. Podle nich
         může nerozlišující posuzování přípravků nejednoznačné povahy (které mohou spadat jak pod pojem „potraviny“, tak pojem „léčivý
         přípravek“) vést vnitrostátní správní orgány k příliš systematické kvalifikaci jakožto léčivého přípravku. Toto řešení, krom
         toho, že pro četné výrobky bude nevhodné, není ani vyžadováno právem Společenství, ani účelné z hlediska zdravotní a hospodářské
         politiky. Jelikož si tito autoři přejí přesnější definici pojmu „léčivý přípravek podle své funkce“, vyslovují se nakonec
         pro restriktivní výklad definice uvedené v čl. 1 bodu 2 druhém pododstavci směrnice 2001/83. Clement (uvedený v poznámce pod
         čarou 7, s. 19 a 22) kritizuje neexistenci spolehlivějších kritérií pro posouzení a příliš širokou definici pojmu „léčivý
         přípravek“. Doporučuje rovněž restriktivní výklad judikaturou.
      
      39 –	V tomto ohledu vycházím z definice poskytnuté Köhlerem, H., uvedeným v poznámce pod čarou 25, s. 849.
      
      40 –	V témže smyslu viz Köhler (uvedený v poznámce pod čarou 27, s. 850), který do potravin s léčebným použitím zahrnuje zejména
         byliny k přípravě odvarů a jiné léčivé byliny, včetně strouhané mrkve užívané proti střevním cizopasníkům nebo česneku konzumovaného
         jako prevence proti kornatění tepen. Pokládá za absurdní kvalifikovat je jako léčivé přípravky pouze z důvodu jejich léčebných
         funkcí.
      
      41 –	Breithaupt-Grögler, K./Ling, M./Boudoulas, H./Belz, G., Protective Effect of Chronic Garlic Intake on Elastic Properties
         of Aorta in the Elderly, Circulation, 1997, s. 2654; Koscielny, J./Klüßendorf, D./Latza, R./Schmitt, R./Radtke, H./Siegel, G./Kiesewetter, H., The antiatherosclerotic
         effect of Allium sativum, Atherosclerosis, 1999, s. 237.
      
      42 –	Ze spisu vyplývá, že sporný přípravek obsahuje 0,95 až 1,05 % přírodního alicinu. Z chemického hlediska se skládá z glycidů,
         proteinů a lipidů, jakož i ze stopových prvků a vitaminů. Nicméně podle německé vlády nemůže být žádný z těchto prvků, sám
         o sobě, zařazen mezi přípravky na bázi vitaminů nebo minerálních solí či mezi jiné látky se specifickým fyziologickým nebo
         výživným účinkem.
      
      43 –	Viz rozsudky ze dne 29. dubna 2004, Komise v. Rakousko (C‑150/00, Recueil, s. I‑3887, bod 65), Komise v. Německo (uvedený
         výše v poznámce pod čarou 31, bod 57) a HLH Warenvertrieb a Orthica (uvedený výše v poznámce pod čarou 4, bod 53), z nichž
         vyplývá, že příslušné vnitrostátní orgány mohou rovněž zohlednit jiná kritéria než zdravotní riziko představované dotčeným
         výrobkem.
      
      44 –	Rozsudky Van Bennekom (uvedený výše v poznámce pod čarou 5, bod 40) a HLH Warenvertrieb a Orthica (uvedený výše v poznámce
         pod čarou 4, body 30 a 51).
      
      45 –	Rozsudek ze dne 12 . března 1987, Komise v. Německo (178/84, Recueil, s. 1227, bod 32).
      
      46 –	Není nezbytné ani zaujímat stanovisko k „pravidlu použitelnému v případě pochybnosti“ zavedeným do čl. 2 odst. 2 směrnice
         2001/83 pozměňující směrnicí 2004/27/ES ze dne 31. března 2004 (Úř. věst. L 136, s. 34; Zvl. vyd. 13/34, s. 262), podle kterého
         se směrnice 2001/83 použije v případě pochybnosti, jestliže může výrobek s přihlédnutím ke všem svým vlastnostem odpovídat
         současně definici „léčivého přípravku“ i definici výrobku podléhajícího jiným právním předpisům Společenství. V „Leitfaden
         zur Abgrenzung von Lebensmitteln und Arzneimitteln in der Rechtspraxis aller EU-Mitgliedstaaten auf Grundlage der gemeinschaftsrechtlich
         harmonisierten Begriffsbestimmungen“ (Zeitschrift für das gesamte Lebensmittelrecht, 2004, sešit č. 5, s. 574) B. Klaus podotýká, že ani takové pravidlo, jaké je uvedeno v současnosti platném znění čl. 2 odst. 2
         směrnice 2001/83, neumožňuje uspokojivým způsobem rozptýlit pochybnosti v případech, kdy je třeba provést rozlišení mezi léčivými
         přípravky a jinými skupinami výrobků, například potravinami. Použití tohoto ustanovení by mohlo způsobit příliš velkou snahu
         zařazovat látky nebo výrobky do režimu použitelného na léčivé přípravky, což by zcela jistě vedlo k neodpovídajícím výsledkům,
         zejména s ohledem na vymezení vůči potravinářským výrobkům. Pojem „léčivý přípravek“ je totiž definován natolik široce, že
         může v mnohých případech teoreticky zahrnovat potraviny. Nepřesnosti „pravidla použitelného v případě pochybnosti“ ponechávají
         při stanovování toho, v jakých případech musí či nemusí být zařazení považováno za sporné, volný prostor pro vnitrostátní
         výklady. Podle tohoto autora bylo třeba postupovat podle původního přístupu Evropského parlamentu, který spočíval v tom, že
         umožňoval vymezení vyjasněním zákonných definicí.
      
      47 –	Rozsudky ze dne 11. července 1974, Dassonville (8/74, Recueil, s. 837, bod 5), a ze dne 20. února 1979, Rewe-Zentral („Cassis
         de Dijon“, 120/78, Recueil, s. 649, bod 14). Vytvoření a ochrana volného pohybu zboží uvnitř Společenství vyžaduje nejen odstranění
         celních bariér, ale rovněž odstranění všech ostatních překážek obchodu. Z tohoto důvodu zakazují články 28 ES a 29 ES nejen
         množstevní omezení, ale rovněž opatření s rovnocenným účinkem. Opatřením s rovnocenným účinkem je třeba rozumět „veškerou
         právní úpravu členských států, která by mohla, ať přímo, nebo nepřímo, skutečně, nebo potenciálně, narušit obchod ve Společenství“.
         Podle T. Oppermanna (Europarecht, 3. vydání, Mnichov 2005, s. 416) ukazuje znění tohoto obratu dle judikatury Dassonville, že postačuje, aby státní opatření
         bylo schopno narušit obchod. Není tedy nezbytné, aby objem dovozů skutečně poklesl, aby bylo omezení uplatněno vědomě nebo
         aby bylo citelné.
      
      48 –	Viz rozsudek HLH Warenvertrieb a Orthica (uvedený výše v poznámce pod čarou 4, bod 68) a rozsudek ze dne 23. září 2003,
         Komise v. Dánsko (C‑192/01, Recueil, s. I‑9693, bod 42). Tato dvě rozhodnutí navazují na starší judikaturu, podle které musí
         být uplatnění článku 30 ES předem vyloučeno v případech, kdy samo Společenství již přijalo vyčerpávající právní úpravu, například
         ve formě směrnice nebo nařízení, k ochraně dotčených právních zájmů. Viz například rozsudek ze dne 5. října 1977, Denkavit
         (5/77, body 33/35). Cadeau a Richeux (uvedení v poznámce pod čarou 8, s. 8) rovněž podotýkají, že článek 30 ES může být v právu
         Společenství v oblasti léčivých přípravků uplatněn pouze tehdy, ukáže-li se být harmonizace neúplnou.
      
      49 –	Rozsudek ze dne 10. července 1984, Campus Oil (72/84, Recueil, s. 2727, bod 37).
      
      50 –	Rozsudek Komise v. Německo (uvedený výše v poznámce pod čarou 31, bod 72).
      
      51 –	Ve svém rozsudku Komise v. Německo (uvedený výše v poznámce pod čarou 31, body 74 až 76) Soudní dvůr ohledně podmínek zakotvených
         článkem 4 směrnice 65/65 (jehož ustanovení jsou v podstatě totožná s ustanoveními článku 8 směrnice 2001/83) podotkl, že k tomu,
         aby mohly být vitaminové přípravky uvedeny na trh jako léčivé přípravky, podléhá poskytnutí registrace jako léčivého přípravku
         zvláště striktním požadavkům. Osoba odpovědná za uvedení na trh tak musí ke své žádosti o registraci připojit různé informace
         a dokumenty, mezi než patří kvalitativní a kvantitativní složení všech složek léčivého přípravku, stručný popis jeho přípravy,
         léčebné indikace, kontraindikace a vedlejší účinky, dávkování, léková forma, způsob a druh podávání a předpokládaná doba stálosti,
         popis kontrolních metod využívaných výrobcem a výsledky fyzikálně-chemických, biologických nebo mikrobiologických, farmakologických,
         toxikologických a klinických zkoušek. Osoba odpovědná za uvedení na trh dále musí prokázat, že výrobce je ve své zemi způsobilý
         vyrábět léčivé přípravky. 
      
      52 –	Viz bod 65.
      
      53 –	Epiney, A., Kommentar des Vertrages über die Europäische Union und des Vertrages zur Gründung der Europäischen Gemeinschaft (publikovaný Christianem Calliessem/Matthiasem Ruffertem), Neuwied 1999, čl. 30 bod 23. Z tohoto důvodu se Cadeau a Richeux
         (uvedení v poznámce pod čarou v poznámce pod čarou 8, s. 9 a 10) domnívají, že se členský stát nemůže platně dovolávat argumentu
         ochrany veřejného zdraví, je-li nebezpečí pouze potenciální, nikoliv skutečné.
      
      54 –	Viz rozsudek ze dne 14. července 1994, Van der Veldt (C‑17/93, Recueil, s. I‑3537, bod 17), podle kterého existence pouhého
         rizika pro spotřebitele stačí k tomu, aby byly omezující vnitrostátní právní předpisy považovány za slučitelné s požadavky
         článku 30 ES. Toto riziko musí být nicméně posuzováno nikoliv ve světle obecných úvah, ale na základě relevantních vědeckých
         výzkumů.
      
      55 –	Tyto požadavky zohledňuje směrnice Evropského parlamentu a Rady 2000/13/ES ze dne 20. března 2000 o sbližování právních
         předpisů členských států týkajících se označování potravin, jejich obchodní úpravy a související reklamy (Úř. věst. L 109,
         s. 29). Tato směrnice ukládá zejména poskytovat určité informace, jako je seznam složek, množství určitých složek nebo jejich
         skupin, jakož i případné zvláštní podmínky pro jejich uchovávání a používání. Podle jejího osmého bodu odůvodnění je nejvhodnější
         používat podrobné označování, zejména uvádění přesných údajů o povaze a charakteristických znacích výrobků, které umožní spotřebiteli
         vybírat výrobky se znalostí věci, neboť vytváří nejméně překážek volnému obchodu.