CELEX: 62020CC0066
Language: nl
Date: 2021-03-11
Title: Conclusie van advocaat-generaal M. Campos Sánchez-Bordona van 11 maart 2021.#Finanzamt für Steuerstrafsachen und Steuerfahndung Münster tegen XK.#Verzoek van de Procura della Repubblica di Trento om een prejudiciële beslissing.#Prejudiciële verwijzing – Artikel 267 VWEU – Begrip ‚rechterlijke instantie’ – Criteria – Procura della Repubblica di Trento (openbaar ministerie Trente, Italië) – Niet-ontvankelijkheid van het verzoek om een prejudiciële beslissing.#Zaak C-66/20.

Voorlopige editie
CONCLUSIE VAN ADVOCAAT-GENERAAL
M. CAMPOS SÁNCHEZ-BORDONA
van 11 maart 2021 (1)

Zaak C‑66/20

XK,

in tegenwoordigheid van:

Finanzamt für Steuerstrafsachen und Steuerfahndung Münster

[verzoek van de Procura Distrettuale della Repubblica presso il Tribunale ordinario di Trento (arrondissementsparket van de Republiek bij de Tribunale ordinario di Trento [rechter in eerste aanleg Trente, Italië]) om een prejudiciële beslissing]
„Prejudiciële verwijzing – Bevoegdheid krachtens artikel 267 VWEU – Justitiële samenwerking in strafzaken – Richtlijn 2014/41/EU – Europees onderzoeksbevel in strafzaken – Uitvaardigende autoriteit – Bestuurlijke autoriteit die is aangewezen als openbaar ministerie in strafprocedures met betrekking tot fiscale delicten – Vereiste van rechterlijke validering”

1.        Kan een Duitse bestuurlijke autoriteit(2) die naar Duits recht bevoegd is om de rechten en verantwoordelijkheden van het openbaar ministerie met betrekking tot bepaalde strafbare feiten uit te oefenen, een Europees onderzoeksbevel (hierna: „EOB”) uitvaardigen zonder dat zij dit  laat valideren, zoals in artikel 2, onder c), ii), van richtlijn 2014/41/EU(3) wordt vereist?

2.        Dat is in essentie de vraag die een Italiaans openbaar ministerie(4) aan het Hof voorlegt nadat dat openbaar ministerie een EOB heeft ontvangen dat door een dergelijke Duitse autoriteit is uitgevaardigd,  over de erkenning en de tenuitvoerlegging waarvan het een beslissing moet nemen. Om die vraag te beantwoorden moet eerst worden uitgemaakt of het openbaar ministerie Trente gebruik kan maken van de regeling voor justitiële samenwerking van artikel 267 VWEU.

3.        Het Hof wordt dus opnieuw geconfronteerd met het „rechterlijke” karakter van het openbaar ministerie(5), deze keer vanuit een nieuwe invalshoek. Het zal moeten nagaan of: a) die instelling bevoegd is om een prejudiciële vraag te stellen in de context van het EOB(6), en b) een bestuursorgaan waaraan naar nationaal recht bevoegdheden van het openbaar ministerie zijn toegekend om bepaalde strafbare feiten te vervolgen, eveneens in de context van het EOB, met het openbaar ministerie kan worden gelijkgesteld.
I.      Toepasselijke bepalingen

A.      Unierecht – Richtlijn 2014/41

4.        In de overwegingen 12 en 15 staat te lezen:
„(12)      Bij het uitvaardigen van een EOB moet de uitvaardigende autoriteit er in het bijzonder op letten dat de rechten die zijn neergelegd in artikel 48 van het Handvest van de grondrechten van de Europese Unie (het Handvest), volledig worden geëerbiedigd. Het vermoeden van onschuld en de rechten van de verdediging in strafzaken zijn een hoeksteen van de grondrechten die op het gebied van strafvordering en strafrecht in het Handvest zijn erkend. Iedere inperking van deze rechten door een overeenkomstig deze richtlijn gelaste onderzoeksmaatregel moet volledig stroken met de eisen in artikel 52 van het Handvest waar het gaat om de noodzaak, evenredigheid en doelstellingen die met de maatregel worden nagestreefd, in het bijzonder de bescherming van de rechten en vrijheden van anderen.
[...]
(15)      Bij de uitvoering van deze richtlijn moet rekening worden gehouden met de richtlijnen 2010/64/EU[(7)], 2012/13/EU[(8)] en 2013/48/EU[(9)] [...], welke procedurele rechten in strafprocedures betreffen.”

5.        Artikel 1 („Het [EOB] en de verplichting tot tenuitvoerlegging ervan”) bepaalt:
„1.      Een [EOB] is een door een rechterlijke autoriteit van een lidstaat (‚de uitvaardigende staat’) uitgevaardigde of erkende rechterlijke beslissing die ertoe strekt in een andere lidstaat (‚de uitvoerende staat’) een of meer specifieke onderzoeksmaatregelen te laten uitvoeren met het oog op het verkrijgen van bewijsmateriaal conform het bepaalde in deze richtlijn.
Het EOB kan tevens worden uitgevaardigd om bewijsmateriaal te verkrijgen dat reeds in het bezit is van de bevoegde autoriteiten van de uitvoerende staat.
2.      De lidstaten verbinden zich ertoe om, op grond van het beginsel van wederzijdse erkenning en overeenkomstig de bepalingen van deze richtlijn, een EOB ten uitvoer te leggen.
[...]”

6.        In artikel 2, onder c), wordt „uitvaardigende autoriteit” omschreven als volgt:
„i)      een in de zaak bevoegde rechter, rechtbank, een onderzoeksrechter of officier van justitie, of
ii)      iedere andere door de uitvaardigende staat aangeduide bevoegde autoriteit, die in de zaak in kwestie optreedt als strafrechtelijke onderzoeksautoriteit en overeenkomstig de nationale wetgeving bevoegd is opdracht te geven tot bewijsgaring. Voordat het EOB wordt toegezonden aan de uitvoerende autoriteit, wordt het gevalideerd door een rechter, een rechtbank, een onderzoeksrechter of een officier van justitie in de uitvaardigende staat, na onderzoek of het aan de voorwaarden voor het uitvaardigen van een EOB uit hoofde van deze richtlijn, in het bijzonder de in artikel 6, lid 1, gestelde voorwaarden, voldoet. Indien het EOB door een rechterlijke autoriteit is gevalideerd, kan deze autoriteit in het kader van de verzending van het EOB ook als uitvaardigende autoriteit worden aangemerkt”.

7.        Artikel 6 („Voorwaarden voor het uitvaardigen en toezenden van een EOB”) luidt:
„1.      De uitvaardigende autoriteit kan een EOB alleen uitvaardigen indien aan de volgende voorwaarden is voldaan:
a)      het uitvaardigen van het EOB is noodzakelijk voor en staat in verhouding tot het doel van de in artikel 4 bedoelde procedure, daarbij rekening houdend met de rechten van de verdachte of beschuldigde persoon, en
b)      de in het EOB aangegeven onderzoeksmaatregel(en) had(den) in dezelfde omstandigheden in een vergelijkbare binnenlandse zaak bevolen kunnen worden.
2.      De uitvaardigende autoriteit beoordeelt per geval of aan de in lid 1 bedoelde voorwaarden is voldaan.
3.      Indien de uitvoerende autoriteit redenen heeft om aan te nemen dat niet is voldaan aan de in lid 1 bedoelde voorwaarden, kan zij met de uitvaardigende autoriteit in overleg treden over het belang van de tenuitvoerlegging van het EOB. Na dat overleg kan de uitvaardigende autoriteit besluiten het EOB in te trekken.”

8.        Artikel 9 („Erkenning en tenuitvoerlegging”) bepaalt:
„1.      De uitvoerende autoriteit erkent het overeenkomstig deze richtlijn toegezonden EOB zonder verdere formaliteiten en zorgt voor de tenuitvoerlegging ervan op dezelfde wijze en onder dezelfde voorwaarden als waren de betrokken onderzoeksmaatregelen bevolen door een autoriteit van de uitvoerende staat, tenzij die autoriteit beslist zich te beroepen op een van de gronden voor weigering van erkenning of tenuitvoerlegging of een van de gronden voor uitstel, zoals bepaald in deze richtlijn.
2.      Tenzij in deze richtlijn anders is bepaald, neemt de uitvoerende autoriteit de door de uitvaardigende autoriteit uitdrukkelijk aangegeven vormvoorschriften en procedures in acht, mits deze niet strijdig zijn met de fundamentele rechtsbeginselen van de uitvoerende staat.
3.      Indien een uitvoerende autoriteit een EOB ontvangt dat niet door een uitvaardigende autoriteit in de zin van artikel 2, onder c), is uitgevaardigd, stuurt de uitvoerende autoriteit het EOB terug naar de uitvaardigende staat.
[...]”

9.        In artikel 11 zijn de gronden voor weigering van de erkenning of de tenuitvoerlegging opgenomen.
B.      Nationaal recht

1.      Duits recht – Abgabenordnung 

10.      § 386 van de Abgabenordnung (belastingwet) bepaalt:
„1.      Bij een vermoeden van een fiscaal delict is de belastingdienst verantwoordelijk voor het onderzoek van de zaak. Voor de toepassing van deze afdeling wordt onder belastingdienst verstaan het ‚Hauptzollamt’ (hoofddouanekantoor), het ‚Finanzamt’, het ‚Bundeszentralamt für Steuern’ (federale belastingdienst) en de ‚Familienkasse’ (overheidsdienst voor gezinsbijslagen).
2.      De belastingdienst verricht het onderzoek onafhankelijk, binnen de grenzen van § 399, lid 1, en §§ 400 en 401, wanneer de feiten
1)      uitsluitend een fiscaal delict opleveren dan wel
2)      ook inbreuk maken op andere strafwetten en de inbreuk betrekking heeft op kerkelijke belastingen of andere publiekrechtelijke heffingen, wat de belastinggrondslag, de belastingaanslag of het belastingbedrag betreft.
3.      Lid 2 is niet langer van toepassing zodra wegens de feiten een aanhoudingsbevel of een bevel tot bewaring tegen een verdachte wordt uitgevaardigd.
4.      De belastingdienst kan de strafzaak te allen tijde overdragen aan het openbaar ministerie. Het openbaar ministerie kan de strafzaak op elk moment naar zich toetrekken. In beide gevallen kan het openbaar ministerie de strafzaak in overleg met de belastingdienst terugverwijzen naar deze laatste.”

11.      In § 399, lid 1, van de Abgabenordnung wordt bepaald:
„Indien de belastingdienst het onderzoek op grond van § 386, lid 2, onafhankelijk voert, oefent hij de rechten en plichten uit die het openbaar ministerie in het kader van het onderzoek heeft.”

12.      Op 14 maart 2017 heeft de Permanente Vertegenwoordiging van de Bondsrepubliek Duitsland bij de Europese Unie de volgende verklaring afgegeven over EOB’s die door Duitse bestuurlijke autoriteiten worden uitgevaardigd:
„Overeenkomstig artikel 2, onder c), van [richtlijn 2014/41] moeten verzoeken van Duitse bestuurlijke autoriteiten normaliter worden gevalideerd door het openbaar ministerie bij de regionale rechter in wiens arrondissement de bestuurlijke autoriteit is gevestigd. De deelstaten zijn evenwel vrij om de valideringsbevoegdheid aan een rechter toe te kennen of de plaatselijke rechtsmacht voor validering door het openbaar ministerie anders te regelen. Voor verzoeken van Duitse belastingautoriteiten die bevoegd zijn om onafhankelijk onderzoek te doen naar strafbare feiten op grond van § 386, lid 2, van de Abgabenordnung is geen validering door een rechterlijke autoriteit of een rechter vereist. In dat geval oefenen de belastingautoriteiten de rechten en de plichten van het openbaar ministerie uit op grond van § 399, lid 1, Abgabenordnung [...] en treden zij op als rechterlijke autoriteit in de zin van artikel 2, onder c), van [richtlijn 2014/41].”
2.      Italiaans recht –  Decreto legislativo nr. 108/17

13.      Artikel 4, lid 1, van decreto legislativo nr. 108/17(10) bepaalt dat „[d]e officier van justitie bij de rechterlijke instantie van de hoofdplaats van het arrondissement waarin de verzochte handelingen moeten worden verricht, [...] het onderzoeksbevel bij een naar behoren gemotiveerd besluit [erkent] binnen dertig dagen na de ontvangst daarvan, of binnen een andere door de uitvaardigende autoriteit vermelde termijn, en in ieder geval binnen zestig dagen”.

14.      Artikel 5, lid 1, van decreto legislativo nr. 108/17 bepaalt verder dat „[w]anneer de uitvaardigende autoriteit verzoekt dat de handeling door een rechter wordt verricht, of wanneer de gevorderde handeling naar Italiaans recht door de rechter dient te worden verricht, [...] de officier van justitie het onderzoeksbevel [erkent] en [...] de onderzoeksrechter [verzoekt] om het ten uitvoer te leggen”.

15.      Overeenkomstig artikel 10, lid 3, van dit decreto legislativo „[wordt] [e]en onderzoeksbevel dat is uitgevaardigd door een autoriteit die geen rechterlijke autoriteit is, of niet door een rechterlijke autoriteit is gevalideerd, [...] naar de uitvaardigende autoriteit teruggezonden”.
II.    Feiten, procedure en prejudiciële vraag

16.      Op 14 november 2019 heeft het openbaar ministerie Trente een door het Finanzamt Münster op dezelfde datum uitgevaardigd EOB ontvangen, waarbij in het kader van een op grond van de §§ 369 en 370 van de Abgabenordnung gevoerd onderzoek naar belastingontwijking om doorzoeking van een bedrijfsruimte werd verzocht.

17.      Het EOB was ondertekend door de Regierungsdirektor (hoofdambtenaar) van het Finanzamt Münster en was niet gevalideerd door een rechter.

18.      Op 20 december 2019 heeft het openbaar ministerie Trente het Finanzamt Münster schriftelijk bevestigd dat het het EOB had ontvangen. Het verzocht het Finanzamt Münster daarbij om een door een rechterlijke autoriteit gevalideerde kopie van dat EOB. Volgens het openbaar ministerie Trente was die validering  noodzakelijk, aangezien de uitvaardigende autoriteit een bestuurlijke autoriteit is.

19.      Op 8 januari 2020 heeft het Finanzamt Münster het openbaar ministerie Trente meegedeeld dat het EOB niet door een rechterlijke autoriteit hoefde te worden gevalideerd, aangezien het Finanzamt overeenkomstig § 399, lid 1, van de Abgabenordnung in fiscale strafzaken de taken van het openbaar ministerie verricht en zelf moet worden aangemerkt als een rechterlijke autoriteit in de zin van artikel 2 van richtlijn 2014/41.

20.      In die context heeft het openbaar ministerie Trente het Hof verzocht om een prejudiciële beslissing over de volgende vraag:
„Moet artikel 2, lid 1, onder c), ii), van [richtlijn 2014/41], voor zover daarin is bepaald dat kan worden beschouwd als uitvaardigende autoriteit ‚iedere andere door de uitvaardigende staat aangeduide bevoegde autoriteit, die in de zaak in kwestie optreedt als strafrechtelijke onderzoeksautoriteit en overeenkomstig de nationale wetgeving bevoegd is opdracht te geven tot bewijsgaring’, waarbij evenwel wordt gepreciseerd dat in dat geval ‚[v]oordat het [EOB] wordt toegezonden aan de uitvoerende autoriteit, [...] het [wordt] gevalideerd door een rechter, een rechtbank, een onderzoeksrechter of een officier van justitie in de uitvaardigende staat, na onderzoek of het aan de voorwaarden voor het uitvaardigen van een [EOB] uit hoofde van deze richtlijn, in het bijzonder de in artikel 6, lid 1, gestelde voorwaarden, voldoet’, aldus worden uitgelegd dat een lidstaat een bestuurlijke autoriteit mag vrijstellen van de verplichting een [EOB] te laten valideren, door deze autoriteit aan te merken als ‚rechterlijke autoriteit in de zin van artikel 2 van de richtlijn’?”

21.      Volgens het openbaar ministerie Trente is het in de passieve procedure voor de erkenning van EOB’s als bedoeld in artikel 9 van richtlijn 2014/41 en de artikelen 4 en 10 van decreto legislativo nr. 108/17 zijn taak „om in volledige onafhankelijkheid een geschil te beslechten”. Het is dan ook gerechtigd om krachtens artikel 267 VWEU een prejudiciële vraag te stellen.

22.      Ten gronde wijst het openbaar ministerie Trente erop dat het EOB noodzakelijkerwijs door een rechterlijke autoriteit moet worden uitgevaardigd of gevalideerd. Dat vloeit zijns inziens, gelet op de analogie tussen EOB’s en EAB’s(11), voort uit het arrest van 10 november 2016, Özçelik(12).

23.      Derhalve moet worden nagegaan of een bestuurlijke autoriteit als het Finanzamt, die naar nationaal recht bevoegd is om in bepaalde gevallen de taken van het openbaar ministerie uit te oefenen, een EOB kan uitvaardigen zonder dat zij de verplichting heeft om dit door een rechter te laten valideren.

24.      Volgens het openbaar ministerie Trente moet de kwestie worden opgelost op basis van de rechtspraak van het Hof inzake het EAB, dat wil zeggen dat moet worden aangenomen dat: a) het begrip „rechterlijke autoriteit” een uniform begrip is dat niet kan afhangen van de afzonderlijke lidstaten, en b) dat begrip alleen organen omvat die niet zijn onderworpen aan externe bevelen of instructies, met name van de uitvoerende macht.
III. Procedure bij het Hof

25.      Het verzoek om een prejudiciële beslissing is bij de griffie van het Hof ingekomen op 24 januari 2020.

26.      De Duitse, de Italiaanse en de Portugese regering alsook de Commissie hebben schriftelijke opmerkingen ingediend.

27.      Het Hof heeft het niet nodig geacht om een openbare terechtzitting te houden, maar heeft partijen verzocht om twee vragen te beantwoorden, één over de rechterlijke toetsing van EOB’s(13) en één over het toepasselijke Italiaanse recht(14).
IV.    Analyse

A.      Ontvankelijkheid van het verzoek om een prejudiciële beslissing

28.      Krachtens artikel 267 VWEU kunnen – of moeten – alleen „rechterlijke instanties” het Hof verzoeken om „bij wijze van prejudiciële beslissing” uitspraak te doen over een vraag „over de uitlegging van de Verdragen” of „over de geldigheid en de uitlegging” van afgeleid Unierecht.

29.      Wat in dit verband onder „rechterlijke instantie” moet worden verstaan, moet uitsluitend op basis van het Unierecht worden bepaald: de vereisten van eenheid en eenvormigheid bij de toepassing van dat recht maken „rechterlijke instantie” tot een autonoom begrip, dat losstaat van de verschillende nationale wetgevingen.(15)

30.      Bij de afbakening van het begrip heeft het Hof als vanouds rekening gehouden met een aantal factoren die zich voor het eerst begonnen af te tekenen in het arrest Vaassen-Göbbels.(16) „Rechterlijke instanties” zijn alleen die instanties welke bij wet en op permanente basis zijn opgericht, en in het kader van hun verplichte rechtsmacht de regels van het recht in volledige onafhankelijkheid toepassen  in een procedure op tegenspraak.(17)

31.      In beginsel voldoen alleen rechters en rechterlijke instanties die deel uitmaken van het gerechtelijke apparaat van een lidstaat aan alle hierboven opgesomde voorwaarden. Het Hof heeft zich echter betrekkelijk soepel getoond bij de beoordeling of die voorwaarden zijn vervuld en heeft aldus instellingen buiten de rechterlijke macht, zoals een commissie van beroep van een beroepsvereniging(18) of een gemeentelijke beroepscommissie(19), als „rechterlijke instantie” erkend.

32.      De niet-formalistische benadering van het Hof op dit gebied is bekritiseerd, waarbij is gesteld dat de criteria van het arrest Vaassen-Göbbels uiteindelijk „zijn [...] verwaterd”.(20) Het Hof heeft zijn eerdere, al te ruime standpunt recentelijk echter gecorrigeerd.(21)

33.      In werkelijkheid houdt de rechtspraak van het Hof rekening met de diepere grondslag van de regeling voor justitiële samenwerking van artikel 267 VWEU: „het behoud van de specifieke kenmerken en de autonomie van [de] rechtsorde [van de Unie] waarborgen”.(22)

34.      Met het oog daarop is een rechterlijk systeem ingesteld waarvan de „hoeksteen [...] wordt [...] gevormd door de prejudiciële procedure van artikel 267 VWEU, die tot doel heeft de eenvormige uitlegging van het Unierecht te verzekeren door specifiek tussen het Hof en de rechterlijke instanties van de lidstaten een dialoog van rechter tot rechter tot stand te brengen [...] en die aldus de mogelijkheid biedt de coherentie, de volle werking en de autonomie van het Unierecht te verzekeren en, in laatste instantie, de eigenheid van het door de Verdragen geschapen recht in acht te nemen”.(23)

35.      Dat de procedure van artikel 267 VWEU de vorm aanneemt van een „dialoog van rechter tot rechter”, vloeit eruit voort dat het gewoonlijk  de rechters zijn die het laatste woord hebben over de regels waaruit de rechtsorden van de lidstaten zijn opgebouwd. Wanneer de regels van het Unierecht van invloed zijn op die rechtsorden – en op latere gedingen – heeft de indiening van een verzoek om een prejudiciële beslissing bij het Hof tot doel te voorkomen dat vanuit het oogpunt van het Unierecht zelf ongepaste eindoplossingen worden ontwikkeld.(24)

36.      Dat verklaart waarom nationale rechters zich tot het Hof wenden om antwoorden te krijgen met betrekking tot twijfels over de juiste betekenis van de Unieregels die van invloed zijn op een geding.

37.      Bij de nationale rechters worden – door middel van de mechanismen voor het instellen van beroep – de verschillende uitleggingen van het recht die worden gegeven door niet-rechterlijke instanties (daaronder begrepen bestuursorganen) die het nationale recht toepassen, eengemaakt. Uiteindelijk zijn alleen de door rechterlijke instanties bekrachtigde uitleggingen geldig, zodat het logisch is dat die instanties in artikel 267 VWEU als de natuurlijke (en exclusieve) gesprekspartners van het Hof zijn erkend.

38.      Dat is echter niet alles. Zoals ik zojuist heb benadrukt, is het doel „de eenvormige uitlegging van het Unierecht” te verzekeren.(25) Artikel 267 VWEU strekt er uiteraard toe het voor de nationale rechters gemakkelijker te maken om de bepalingen van het Unierecht uit te leggen die zij bij de beslechting van bij hen aanhangige gedingen  moeten toepassen. Het strekt er echter ook toe te waarborgen dat alle bepalingen van het Unierecht in aanmerking komen voor de gezaghebbende uitlegging van het Hof.

39.      Artikel 267 VWEU strekt ertoe te voorkomen dat in de nationale rechtsstelsels niet door het Hof bekrachtigde uitleggingen van het Unierecht ingang vinden. Als dat zou gebeuren, zou er naast het risico van een verkeerde uitlegging ook bijna onvermijdelijk sprake zijn van meerdere verschillende uitleggingen van de Unierechtelijke regels in de verschillende lidstaten, met de daaruit voortvloeiende nadelige gevolgen voor de eenheid van het Unierecht. Derhalve hebben nationale rechterlijke instanties in laatste aanleg op grond van artikel 267 VWEU niet alleen het recht maar ook de plicht om prejudiciële vragen te stellen.

40.      Het feit dat het Hof in zijn rechtspraak geleidelijk aan een functionele benadering is beginnen te volgen door verwijzingen van niet strikt rechterlijke instellingen toe te staan, vloeit mijns inziens voort uit hetzelfde oogmerk. Wanneer tegen de handelingen van dergelijke instellingen in de nationale rechtsorde niet kan worden opgekomen bij rechterlijke instanties, bestaat het gevaar dat definitieve uitleggingen van het Unierecht ingang vinden zonder dat het Hof daarin is gekend.

41.      Zoals ik al eerder heb aangegeven, zijn het gewoonlijk  de rechters die in de rechtsorden van de lidstaten het laatste woord hebben.(26) Daarom worden zij in artikel 267 VWEU, zoals gezegd, als de natuurlijke gesprekspartners van het Hof beschouwd.

42.      In uitzonderlijke gevallen waarin het optreden van een rechter in strikte zin, gelet op de kenmerken van de nationale rechtsorde, niet mogelijk is, kan die regel echter worden getemperd wanneer er een risico op versnippering bij de uitlegging van het Unierecht bestaat.

43.      Advocaat-generaal Ruiz-Jarabo Colomer heeft daarop gewezen: „[d]e voor de rechterlijke organisatie in een verenigd Europa van zevenentwintig staten geldende criteria en doeleinden lopen sterk uiteen” zodat het „haast onmogelijk [is] één algemeen model te ontwerpen waarin de rechterlijke taak in zo veel verschillende landen is onder te brengen”. Daarom zijn de in het arrest Vaassen-Göbbels geformuleerde criteria „zo algemeen en zo ruim” uitgelegd.(27)

44.      Het Hof is dus uitgegaan van een ideaal model dat wordt bepaald door de kenmerken die rechterlijke instanties gewoonlijk onderscheiden van niet-rechterlijke instanties (in wezen de kenmerken die zijn uiteengezet in het arrest Vaassen-Göbbels).(28) In de loop der jaren zijn aan het Hof echter gevallen voorgelegd die het ertoe hebben gebracht het belang van de criteria van dat arrest te relativeren voor zover dat nodig was om onder  het begrip „rechterlijke instantie” ook instellingen op te nemen die weliswaar niet tot de rechterlijke macht behoren, maar toch rechterlijke bevoegdheid uitoefenen.(29)

45.      Het heeft evenwel nooit het vereiste afgezwakt dat de instantie die een verzoek om een prejudiciële beslissing indient daadwerkelijk een rechterlijke bevoegdheid uitoefent, dat wil zeggen in een concreet geval onherroepelijk rechtspreekt.

46.      Zoals ik reeds heb opgemerkt, heeft het Hof niet geaarzeld om een commissie van beroep van een beroepsorganisatie als „rechterlijke instantie” aan te merken, ook al kon tegen haar beslissingen bij een rechter worden opgekomen. Dit laatste had voldoende moeten zijn om te beslissen dat het in voorkomend geval aan die rechter staat om eventueel een prejudiciële vraag te stellen. Het feit dat tegen de beslissingen van de commissie in de praktijk geen beroep in rechte werd ingesteld, volstond voor het Hof echter om ze de facto als rechterlijke beslissingen aan te merken.(30)

47.      Waar het in het kader van artikel 267 VWEU dus om gaat, is dat de instanties die volgens het nationale recht het laatste woord hebben, toegang moeten krijgen tot het Hof wanneer Unieregels uitlegging behoeven. Dat geldt zowel voor rechterlijke instanties in strikte zin als voor andere instanties die, zonder dat zij die hoedanigheid bezitten, in het kader van een geding bij wijze van uitzondering de facto in laatste instantie bevoegd zijn. Beide moeten de mogelijkheid krijgen het woord te geven aan het Hof, zodat dit laatste de gezaghebbende uitlegging van het Unierecht geeft.

48.      Aldus blijkt dat de uitdrukking „wijzen van haar vonnis” in artikel 267 VWEU ruim is uitgelegd teneinde te voorkomen dat „tal van procedurekwesties niet-ontvankelijk worden geacht en door het Hof niet kunnen worden uitgelegd en dat het Hof niet in staat is uitspraak te doen over de uitlegging van alle Unierechtelijke bepalingen die de verwijzende rechter dient toe te passen”.(31)

49.      Het feit dat het Hof ernaar streeft de laatste stem te zijn in de uitlegging van het gehele Unierecht heeft dus geleid tot de vaststelling van de twee uitzonderingen waarop advocaat-generaal Ruiz-Jarabo Colomer destijds heeft gewezen: i) het ontbreken van een beroepsmogelijkheid bij de rechter, en ii) de toekenning van rechterlijke taken aan pararechterlijke instanties bij een constitutionele regel.(32)

50.      De bezwaren tegen de ontvankelijkheid van het door het openbaar ministerie Trente ingediende verzoek om een prejudiciële beslissing kunnen op basis van die premissen worden behandeld. Die instelling voldoet aan de criteria van wettelijke oorsprong, bestendigheid, verplichte rechtsmacht en toepassing van rechtsregels.

51.      Zelfs indien de erkennings- en tenuitvoerleggingsprocedure van het EOB niet het kenmerk van een procedure op tegenspraak heeft, wat valt te betwijfelen, is de waarde van dat kenmerk reeds door het Hof afgezwakt, aangezien het heeft geoordeeld dat het geen „absoluut criterium” is.(33)

52.      Alles lijkt er dus op te wijzen dat de eerste van de hierboven door mij genoemde uitzonderingen van toepassing is, aangezien volgens de door het openbaar ministerie Trente en de Italiaanse regering verstrekte gegevens(34) de beslissing van het openbaar ministerie waarbij het EOB wordt erkend weliswaar vatbaar is voor rechterlijke toetsing, maar er geen sprake is van een rechtsmiddel op grond waarvan bij de rechter kan worden opgekomen tegen de beslissing waarbij de erkenning van het EOB – welke erkenning noodzakelijk is voor de tenuitvoerlegging ervan – wordt geweigerd.

53.      In die omstandigheden ben ik van mening dat moet worden geoordeeld dat het openbaar ministerie Trente bevoegd is om de prejudiciële vraag te stellen.

54.      Evenwel kan worden aangevoerd dat, indien het openbaar ministerie de geldigheid van het EOB erkent, tegen zijn beslissing bij een rechter kan worden opgekomen, en dat die rechter het laatste woord heeft, met als gevolg dat alleen hij bevoegd is om een prejudiciële vraag te stellen.

55.      In het huidige stadium van de procedure waarin het verzoek om een prejudiciële beslissing is ingediend, heeft het openbaar ministerie Trente nog geen uitspraak kunnen doen over de geldigheid van het EOB, over de erkenning waarvan het zich moet uitspreken. En het heeft dat niet kunnen doen juist omdat het betwijfelt of volgens richtlijn 2014/41 aan de voorwaarden voor erkenning van het betrokken EOB is voldaan.

56.      De beslissing van het openbaar ministerie Trente kan dus alleen leiden tot de tussenkomst van een rechter, indien het er, ongeacht het feit dat er volgens hem sprake is van een door een onbevoegde instantie (het Finanzamt Münster) afgegeven EOB,  voor kiest het EOB te erkennen. Het zou kortom een beslissing moeten nemen in de wetenschap dat die mogelijk onjuist is en in de hoop  dat er een rechterlijke tussenkomst zal plaatsvinden, wat niet zeker is.

57.      Het openbaar ministerie Trente kan slechts naar eer en geweten beslissen indien het de waarborg heeft dat zijn beslissing tot weigering van de erkenning van het EOB eveneens rechterlijk kan worden getoetst. Voor de toepassing van artikel 267 VWEU is het irrelevant dat een dergelijke toetsing wordt verricht door een rechter van de lidstaat van herkomst van het EOB (Duitsland), die altijd de mogelijkheid heeft om de zaak aan het Hof voor te leggen.(35)

58.      In casu is het EOB echter niet uitgevaardigd door een rechterlijke instantie, maar door een bestuursorgaan, dat zich evenmin op grond van artikel 267 VWEU tot het Hof kan wenden.

59.      Uit de context van de prejudiciële verwijzing blijkt dat het openbaar ministerie Trente van mening is dat het EOB van het Finanzamt Münster de betrokken validering behoeft. Gelet daarop verzoekt het het Hof om zijn uitlegging van richtlijn 2014/41 te bevestigen.

60.      Indien de prejudiciële vraag niet ontvankelijk wordt verklaard, kan het openbaar ministerie Trente in overeenstemming met zijn eigen uitlegging van richtlijn 2014/41 handelen en de door het Finanzamt Münster gevraagde erkenning weigeren. Aangezien dit laatste, zoals ik reeds heb opgemerkt, evenmin een prejudiciële vraag kan stellen en er geen zekerheid bestaat dat de uitgifte van het EOB in het kader van een rechterlijke procedure is bevolen(36), zou dit betekenen dat geen enkele rechterlijke instantie het Hof het woord kan geven om zich uit te spreken over de uitlegging van die richtlijn.

61.      Een veralgemening van die oplossing en de vaststelling dat het openbaar ministerie Trente in de omstandigheden van de onderhavige zaak geen verzoek om een prejudiciële beslissing kan indienen, zouden leiden tot een blinde vlek bij de uitlegging van een bepaling van het Unierecht. Zoals in het arrest Gradbeništvo Korana is benadrukt, moet net dát in het belang van de eenheid van die rechtsorde worden vermeden.

62.      Voorts is het feit dat het Hof destijds heeft geweigerd het openbaar ministerie Torino te erkennen als instantie die gerechtigd is om een prejudiciële vraag te stellen (arrest X), op zich niet doorslaggevend voor de oplossing die in casu moet worden gegeven.

63.      De in het arrest X vervatte rechtspraak blijft beslist volledig geldig. Bij de toepassing ervan moet er echter rekening mee worden gehouden dat niet alleen de organieke of institutionele status van het openbaar ministerie relevant is, maar ook de functie die het als uitvoerende autoriteit in het kader van richtlijn 2014/41 vervult.

64.      Anders dan in de situatie die tot het arrest X heeft geleid, waarin het openbaar ministerie Torino  partij was in een strafprocedure bij een rechter, treedt het openbaar ministerie Trente in casu op als een nationale instantie die een Europese regel definitief toepast. Functioneel gedraagt het zich als een rechterlijke instantie en tegen zijn weigering om het EOB te erkennen, kan niet worden opgekomen. Aangezien het in die functie handelt, staat mijns inziens niets eraan in de weg om het als „rechterlijke instantie” in de zin van artikel 267 VWEU aan te merken.

65.      Een laatste overweging lijkt me relevant.

66.      Het feit dat het openbaar ministerie Trente in feite of functioneel als een rechterlijke instantie optreedt, kan wijzen op een disfunctie in het Italiaanse recht, aangezien in beginsel alle overheidshandelingen in aanmerking moeten komen voor rechterlijke toetsing.(37)

67.      Over dat probleem hoeft het Hof zich in casu echter niet uit te spreken, aangezien de verwijzingsbeslissing daar niet op ziet. Zelfs indien het nationale recht in theorie zou moeten voorzien in een beroep in rechte tegen de weigering van het openbaar ministerie Trente om een EOB te erkennen (een kwestie die, zoals gezegd, buiten het bestek van de onderhavige procedure valt en die volgens de Commissie en de Italiaanse regering overigens ontkennend moet worden beantwoord)(38), zou het probleem dat voortvloeit uit het feit dat er geen manier bestaat om zich tot het Hof te wenden in de specifieke feitelijke situatie die tot het onderhavige verzoek om een prejudiciële beslissing heeft geleid, niet opgelost zijn.

68.      Al met al is het openbaar ministerie Trente, aangezien het de bevoegdheid heeft om onder de hierboven uiteengezette voorwaarden als „rechterlijke instantie” een beslissing te nemen over de weigering om het EOB te erkennen – welke beslissing niet vatbaar is voor beroep –, bevoegd om het Hof te verzoeken om een prejudiciële beslissing over de onderhavige vraag.
B.      Ten gronde

69.      Overeenkomstig artikel 1, lid 1, van richtlijn 2014/41 is het EOB een „rechterlijke beslissing”.(39) Volgens artikel 2, onder c), ervan kan een dergelijke beslissing worden gegeven en uitgevaardigd door een rechter of een officier van justitie(40), en bovendien door eenieder die „optreedt als strafrechtelijke onderzoeksautoriteit en [...] bevoegd is opdracht te geven tot bewijsgaring”.(41)

70.      In dat laatste geval moeten de door die „strafrechtelijke onderzoeksautoriteit” uitgevaardigde EOB’s „door een rechter, een rechtbank, een onderzoeksrechter of een officier van justitie [worden onderzocht]”(42), dat wil zeggen door degenen die motu proprio een EOB kunnen uitvaardigen.

71.      Ik ben van mening dat uit de bewoordingen van artikel 2, onder c), ii), van richtlijn 2014/41 duidelijk voortvloeit dat de gestelde vraag ontkennend moet worden beantwoord. Ik ben het derhalve eens met de zienswijze van de Italiaanse en de Portugese regering, en van de Commissie.

72.      De redenen die de Duitse regering aanvoert ter rechtvaardiging van de toekenning aan het Finanzamt van de onderzoeksbevoegdheden waarover het naar nationaal recht op fiscaal gebied beschikt, zijn mijns inziens niet onverenigbaar met het Unierecht.

73.      Met name is een dergelijke bevoegdheidstoedeling in overeenstemming met het bepaalde in artikel 2, onder c), ii), van richtlijn 2014/41, waarin wordt verwezen naar „iedere andere door de uitvaardigende staat aangeduide bevoegde autoriteit” die „optreedt als strafrechtelijke onderzoeksautoriteit en overeenkomstig de nationale wetgeving bevoegd is opdracht te geven tot bewijsgaring”.(43)

74.      Daar gaat het echter niet om.

75.      Waar het om gaat is dat de lidstaten weliswaar de bevoegdheid hebben om de autoriteiten aan te wijzen die bevoegd zijn om in strafprocedures een onderzoek in te stellen en opdracht te geven tot bewijsgaring, maar artikel 2, onder c), ii), van richtlijn 2014/41 aan de aldus aangewezen autoriteiten geen andere functie toekent dan de beslissing te nemen om een EOB uit te vaardigen dat, „[v]oordat het wordt toegezonden aan de uitvoerende autoriteit, wordt [...] gevalideerd”. En die validering moet specifiek gebeuren door een rechtbank, een rechter of een officier van justitie.

76.      Vast staat dat het Finanzamt Münster een bestuurlijke instelling is, zodat het overeenkomstig richtlijn 2014/41 niet bevoegd is om zelf een EOB uit te vaardigen. Meer bepaald is het niet bevoegd om het aan de uitvoerende autoriteit „toe te zenden” zonder voorafgaande validering door een rechterlijke autoriteit, waaronder volgens artikel 2, onder c), ii), van richtlijn 2014/41 een rechtbank, een rechter of een officier van justitie wordt begrepen.

77.      De Duitse regering betoogt dat zij op grond van haar procedurele autonomie het Finanzamt op fiscaal gebied heeft belast met de uitoefening van taken die eigen zijn aan het openbaar ministerie en in dat verband het Finanzamt de voor het openbaar ministerie kenmerkende rechten en plichten heeft toegekend. Zij stelt dat het gaat om een bij wet bepaalde uitzondering, die afwijkt van het monopolie van het openbaar ministerie in strafrechtelijke onderzoeken.

78.      Maakt de toekenning van die bevoegdheid het Finanzamt tot een „officier van justitie” in de zin van richtlijn 2014/41? Ik meen van niet.

79.      Het feit dat het Finanzamt op grond van het nationale recht onderzoeksbevoegdheden op het gebied van de vervolging van fiscale delicten heeft gekregen die gelijkwaardig zijn aan die van het openbaar ministerie, volstaat niet om die twee instellingen in het kader van richtlijn 2014/41 op gelijke voet te plaatsen.

80.      Zoals de Commissie opmerkt, is het Finanzamt een bestuurlijke autoriteit die belast is met het beheer van fiscale aangelegenheden en deel uitmaakt van de uitvoerende macht. Hoewel het op grond van de Duitse wetgeving over beperkte bevoegdheden beschikt om bepaalde strafbare feiten te onderzoeken, bestaat er een duidelijk onderscheid tussen de belastingdienst en het openbaar ministerie. Het Finanzamt beschikt niet over alle bevoegdheden van het openbaar ministerie en kan dus niet met dit laatste worden gelijkgesteld als uitvaardigende autoriteit voor EOB’s.

81.      De ratio van artikel 2 van richtlijn 2014/41 is dat bestuurlijke autoriteiten, ongeacht hun bevoegdheden krachtens het nationale recht, een EOB met het oog op de verzending ervan moeten laten valideren door de rechterlijke autoriteiten (daaronder begrepen het openbaar ministerie).

82.      Die ratio wordt uitgehold indien de lidstaten de autoriteiten die deel uitmaken van de uitvoerende macht – door deze gelijk te stellen  met de rechterlijke autoriteiten – zonder meer zouden kunnen toestaan om EOB’s te verzenden die niet door de rechterlijke autoriteiten (daaronder begrepen de officier van justitie) zijn gevalideerd.

83.      Daarbij komt nog een ander argument, dat betrekking heeft op de rol die de eigenlijke rechterlijke autoriteiten (daaronder begrepen de officier van justitie) op het gebied van EOB’s spelen.

84.      Volgens overweging 12 van richtlijn 2014/41 is de uitvaardigende autoriteit verplicht om bijzondere aandacht te besteden aan het waarborgen van de grondrechten, aangezien „[h]et vermoeden van onschuld en de rechten van de verdediging in strafzaken [...] een hoeksteen [zijn] van de grondrechten die op het gebied van strafvordering en strafrecht in het Handvest zijn erkend”.

85.      Daarom heeft de Uniewetgever benadrukt dat „[i]edere inperking van deze rechten door een overeenkomstig deze richtlijn gelaste onderzoeksmaatregel [...] volledig [moet] stroken met de eisen in artikel 52 van het Handvest waar het gaat om de noodzaak, evenredigheid en doelstellingen die met de maatregel worden nagestreefd, in het bijzonder de bescherming van de rechten en vrijheden van anderen”.(44)

86.      In die zin is het op grond van artikel 6, lid 1, van richtlijn 2014/41 alleen toegestaan een EOB uit te vaardigen als dat „noodzakelijk [...] en [evenredig is], daarbij rekening houdend met de rechten van de verdachte of beschuldigde persoon”. Bovendien is de uitvaardigende autoriteit krachtens artikel 6, lid 2, verplicht om rekening te houden met een aantal richtlijnen betreffende procedurele rechten in strafprocedures.(45)

87.      De autoriteit die een EOB uitvaardigt moet dus met het oog op een passende afweging tussen het algemeen belang en de eventueel betrokken grondrechten een noodzakelijkheids- en evenredigheidstoets uitvoeren waarvoor een institutionele positie is vereist die verschilt van die van de bestuursorganen.

88.      Ook al beschikt  een bestuursorgaan als het Finanzamt over bevoegdheden die kenmerkend zijn voor het openbaar ministerie, dat maakt van het Finanzamt nog geen „rechterlijke autoriteit” in de zin van richtlijn 2014/41 die een dergelijke noodzakelijkheids- en evenredigheidstoets kan uitvoeren.

89.      Het feit dat de Duitse wetgever de Finanzämter wegens hun  bijzondere inhoudelijke deskundigheid bevoegdheden op het gebied van het onderzoek van fiscale delicten heeft toegekend, toont aan dat het organen betreft die  op dit specifieke gebied zeer gespecialiseerd zijn. Die specialisatie is, gelet op de opzet van richtlijn 2014/41, evenwel niet voldoende om te erkennen dat de Finanzämter over de visie of, meer algemeen, de competentie beschikken die nodig is voor de afweging van rechten en belangen die aan de beslissing om een EOB uit te vaardigen voorafgaat.

90.      Het Hof heeft geoordeeld dat het begrip „rechterlijke autoriteit” niet slechts „de rechters en rechterlijke instanties van een lidstaat aanduidt, maar breder is en ook autoriteiten kan omvatten die in de betrokken lidstaat deelnemen aan de strafrechtsbedeling”(46), met dien verstande evenwel dat bestuurlijke autoriteiten, die onderdeel zijn van de uitvoerende macht, er steeds van zijn uitgesloten(47).

91.      Het openbaar ministerie beschikt weliswaar niet noodzakelijk over de onafhankelijkheid die eigen is aan rechterlijke instanties, maar het is niet op dezelfde wijze als bestuurlijke autoriteiten onderworpen en ondergeschikt aan de uitvoerende macht. Hoewel de leden van het openbaar ministerie in sommige rechtsstelsels individuele instructies van de uitvoerende macht kunnen ontvangen, genieten zij toch een autonome status die hen onderscheidt van de organen van de uitvoerende macht.(48)

92.      De institutionele positie van het openbaar ministerie als hoeder van de wettigheid bij de rechter leidt ertoe dat het daadwerkelijk aan de rechtsbedeling meewerkt, aangezien het niet uitsluitend of hoofdzakelijk het belang van het openbaar bestuur dient, maar het algemene belang dat bestaat bij de eerbiediging van de wet. Daarom wordt het openbaar ministerie in artikel 2 van richtlijn 2014/41 op gelijke voet met rechters geplaatst.(49)

93.      Het feit dat het Finanzamt ad hoc onderzoekstaken verricht die vergelijkbaar zijn met die van het openbaar ministerie, betekent niet dat het ophoudt een bestuursorgaan te zijn. Het blijft als zodanig structureel en functioneel aan de bestuurlijke hiërarchie onderworpen en beschikt met name niet over de noodzakelijke competentie om de door richtlijn 2014/41 verlangde noodzakelijkheids- en evenredigheidstoets uit te voeren. Die toets gaat verder dan de aandacht voor het bijzondere belang van de belastingdienst en omvat het algemene belang van de gehele staat en de waarborging van de grondrechten van de burgers.
V.      Conclusie

94.      Gelet op een en ander geef ik het Hof in overweging om de vraag van de Procura Distrettuale della Repubblica presso il Tribunale ordinario di Trento als volgt te beantwoorden:
„Artikel 2, onder c), ii), van richtlijn 2014/41/EU van het Europees Parlement en de Raad van 3 april 2014  betreffende het Europees onderzoeksbevel in strafzaken moet aldus worden uitgelegd dat die bepaling een lidstaat niet toestaat om op fiscaal gebied bevoegde nationale bestuurlijke autoriteiten te ontheffen van de verplichting om een Europees onderzoeksbevel, vóór toezending ervan aan de uitvoerende autoriteit, te laten valideren door een rechter, een rechtbank, een officier van justitie of een onderzoeksrechter van de uitvaardigende staat, ook al zijn de betrokken autoriteiten bevoegd voor het onderzoek  in bepaalde strafprocedures.”

1      Oorspronkelijke taal: Spaans.

2      In casu het Finanzamt für Steuerstrafsachen und Steuerfahndung Münster (dienst voor belastingstrafzaken en fiscale recherche Münster, Duitsland; hierna: „Finanzamt Münster”).

3      Richtlijn van het Europees Parlement en de Raad van 3 april 2014 betreffende het Europees onderzoeksbevel in strafzaken (PB 2014, L 130, blz. 1).

4      De Procura Distrettuale della Repubblica presso il Tribunale ordinario di Trento [arrondissementsparket van de Republiek bij de Tribunale ordinario di Trento (rechter in eerste aanleg Trente, Italië); hierna: „openbaar ministerie Trente”].

5      Het Hof heeft in de arresten van 27 mei 2019, OG en PI (Openbaar ministerie van Lübeck en van Zwickau) (C‑508/18 en C‑82/19 PPU, EU:C:2019:456; hierna: „arrest OG en PI”), en 27 mei 2019, PF (Procureur-generaal van Litouwen) (C‑509/18, EU:C:2019:457), uitspraak gedaan over de bevoegdheid van het openbaar ministerie om als „rechterlijke autoriteit” een Europees aanhoudingsbevel (hierna: „EAB”) uit te vaardigen. Het heeft ook,  in het arrest van 8 december 2020, Staatsanwaltschaft Wien (Vervalste overschrijvingsopdrachten) (C‑584/19, EU:C:2020:1002; hierna: „arrest Staatsanwaltschaft Wien”), uitspraak gedaan over de bevoegdheid van het openbaar ministerie om een EOB uit te vaardigen.

6      Een kwestie waarover het in negatieve zin uitspraak heeft gedaan in het arrest van 12 december 1996, X (C‑74/95 en C‑129/95, EU:C:1996:491; hierna: „arrest X”).

7      Richtlijn van het Europees Parlement en de Raad van 20 oktober 2010 betreffende het recht op vertolking en vertaling in strafprocedures (PB 2010, L 280, blz. 1).

8      Richtlijn van het Europees Parlement en de Raad van 22 mei 2012 betreffende het recht op informatie in strafprocedures (PB 2012, L 142, blz. 1).

9      Richtlijn van het Europees Parlement en de Raad van 22 oktober 2013 betreffende het recht op toegang tot een advocaat in strafprocedures en in procedures ter uitvoering van een Europees aanhoudingsbevel en het recht om een derde op de hoogte te laten brengen vanaf de vrijheidsbeneming en om met derden en consulaire autoriteiten te communiceren tijdens de vrijheidsbeneming (PB 2013, L 294, blz. 1).

10      Decreto legislativo n. 108/17. Norme di attuazione della direttiva 2014/41/UE del Parlamento europeo e del Consiglio, del 3 aprile 2014, relativa all’ordine europeo di indagine penale (wetsbesluit nr. 108/17,  bepalingen tot uitvoering van richtlijn [2014/41]) van 21 juni 2017 (GURI nr. 162 van 13 juli 2017).

11      Geregeld bij kaderbesluit 2002/584/JBZ van de Raad van 13 juni 2002 betreffende het Europees aanhoudingsbevel en de procedures van overlevering tussen de lidstaten (PB 2002, L 190, blz. 1), zoals gewijzigd bij kaderbesluit 2009/299/JBZ van de Raad van 26 februari 2009 (PB 2009, L 81, blz. 24).

12      Zaak C‑453/16 PPU, EU:C:2016:860.

13      Partijen werd gevraagd of de beslissing om een EOB niet te erkennen, wanneer die wordt genomen door een „uitvoerende autoriteit” in de zin van artikel 2, onder d), van richtlijn 2014/41, die geen rechter of rechterlijke instantie is, volgens het Unierecht aan rechterlijke toetsing moet worden onderworpen.

14      De Italiaanse regering werd verzocht de procedure tot erkenning en tenuitvoerlegging van EOB’s door het openbaar ministerie toe te lichten en aan te geven wanneer het optreden van een rechter of een rechterlijke instantie vereist is, en wanneer alleen het openbaar ministerie optreedt. Zij werd ook verzocht de rechtsmiddelen toe te lichten waarin de nationale wetgeving voorziet voor het geval dat de erkenning en de tenuitvoerlegging van het EOB worden geweigerd.

15      Arrest van 21 januari 2020, Banco de Santander (C‑274/14, EU:C:2020:17; hierna: „arrest Banco de Santander”).

16      Arrest van 30 juni 1996 (C‑61/65, EU:C:1966:39; hierna: „arrest Vaassen-Göbbels”).

17      Arrest Banco de Santander, punt 51 en aldaar aangehaalde rechtspraak.

18      Arrest van 6 oktober 1981, Broekmeulen (246/80, EU:C:1981:218; hierna: „arrest Broekmeulen”).

19      Arrest van 29 november 2001, De Coster (C‑17/00, EU:C:2001:651).

20      Dat heeft advocaat-generaal Ruiz-Jarabo Colomer in zijn conclusie in de zaak Umweltanwalt von Kärnten (C‑205/08, EU:C:2009:397; hierna: „conclusie Umweltanwalt von Kärnten”, punt 25) aangegeven. Volgens hem had de ontwikkeling in de rechtspraak als gevolg dat „een heterogeen samenraapsel van instanties onder deze noemer wordt geschaard dat niet altijd in overeenstemming is met de rechtspraakidee die aan artikel [267 VWEU] ten grondslag ligt”. Hij heeft aldus de lijn gevolgd van zijn conclusie in de zaak De Coster (C‑17/00, EU:C:2001:366; hierna: „conclusie De Coster”, punt 14).

21      Arrest Banco de Santander, punt 55.

22      Advies 2/13 (Toetreding van de Unie tot het EVRM) van 18 december 2014 (EU:C:2014:2454; hierna: „advies 2/13”, punt 174).

23      Advies 2/13, punt 176. Cursivering van mij.

24      Het zijn uiteindelijk de rechters die, door in het concrete geval op onherroepelijke wijze recht te spreken (ius dicere), waarborgen dat de regelgevings- en besluitvormingsprocedure die tot de uiteindelijke toepassing van de algemene en abstracte normatieve bepalingen van de rechtsorde leidt, in overeenstemming met die rechtsorde heeft plaatsgevonden. Ik verwijs in die zin naar mijn conclusie in de zaken OG en PI (Openbaar ministerie van Lübeck en van Zwickau) (C‑508/18 en C‑82/19 PPU, EU:C:2019:337, punt 66). In dezelfde geest heb ik in de conclusie in de zaak PF (Procureur-generaal van Litouwen) (C‑509/18, EU:C:2019:338, punt 27), aangegeven dat de taak van de rechter bestaat in „het uitspreken van het laatste woord waarin de toepassing van de rechtsorde gestalte krijgt, op een wijze dat het [daarbij gegeven] antwoord, dat kracht van gewijsde heeft, in overeenstemming is met het recht en dus rechtsgeldig is”. De bevoegdheid om de rechtmatigheid van het laatste woord van de rechtsorde te waarborgen is zo bepalend voor de functie van de rechter, dat „[g]esteld kan [...] worden dat voor de rechter [die] rechtsorde niet een middel, maar een doel in zichzelf is. Preciezer geformuleerd is die rechtsorde het enige doel waaraan hij gebonden is” (ibidem, punt 28).

25      Advies 2/13, punt 176.

26      De beginselen van de rechtsstaat omvatten het vereiste dat rechters het laatste woord hebben, aangezien de eerbiediging van het recht door de overheid wordt gewaarborgd door de mogelijkheid van rechterlijke toetsing van alle handelingen van die overheid, zonder uitzondering. Naast die waarborg bestaat de waarborg die aan individuen is toegekend als houders van het recht op een doeltreffende voorziening in rechte, dat is neergelegd in artikel 47 van het Handvest. In een recente bepaling van het Unierecht wordt de „rechtsstaat” omschreven als „de in artikel 2 VEU verankerde waarde van de Unie”, die naast andere beginselen het beginsel van „effectieve rechtsbescherming[...] door [...] gerechten [omvat], ook ten aanzien van de grondrechten” [artikel 2, onder a), van verordening (EU, Euratom) 2020/2092 van het Europees Parlement en de Raad van 16 december 2020 betreffende een algemeen conditionaliteitsregime ter bescherming van de Uniebegroting (PB 2020, L 433I, blz. 1)].

27      Conclusie Umweltanwalt von Kärnten, punt 35. Aldus heeft het Hof „de gemeenschappelijke constitutionele tradities van de lidstaten [...] [betrokken] bij de ontwikkeling van een Europese rechterlijke dialoog” (ibidem, punt 36).

28      Vreemd genoeg was het kenmerk van de onafhankelijkheid van de rechterlijke macht daar niet bij. Advocaat-generaal Ruiz-Jarabo Colomer heeft er in de conclusie De Coster, punt 17, op gewezen dat de voorwaarde van onafhankelijkheid voor het eerst in het arrest van 11 juni 1987, X (14/86, EU:C:1987:275), ter sprake is gekomen en pas definitief is aangenomen in het arrest van 30 maart 1993, Corbiau (C‑24/92, EU:C:1993:118).

29      Ondanks het feit dat zij in het nationale recht uitdrukkelijk als bestuursorganen worden aangemerkt. Dit was bijvoorbeeld het geval met de Tribunal Català de Contractes del Sector Públic, een bestuurlijke instelling naar Spaans recht, die in het arrest van 6 oktober 2015, Consorci Sanitari del Maresme (C‑203/14, EU:C:2015:664), is aangemerkt als een „rechterlijke instantie” in de zin van artikel 267 VWEU.

30      Arrest Broekmeulen, punt 17: „nu op een gebied dat de toepassing van het [Unierecht] raakt, een doeltreffende mogelijkheid van beroep op de gewone rechter in de praktijk ontbreekt, [moet] de commissie van beroep”, waarvan de besluiten „in feite als definitief worden beschouwd, worden aangemerkt als een rechterlijke instantie van een lidstaat, in de zin van artikel [267 VWEU]” (cursivering van mij).

31      Arrest van 28 februari 2019, Gradbeništvo Korana (C‑579/17, EU:C:2019:162; hierna „arrest Gradbeništvo Korana”, punt 35). Cursivering van mij.

32      Conclusie Umweltanwalt von Kärnten, punten 40‑49.

33      Arrest van 17 september 1997, Dorsch Consult (C‑54/96, EU:C:1997:413, punt 31).

34      Dat is de uitdrukkelijke strekking van het schriftelijke antwoord (punt 8) van de Italiaanse regering op de vraag van het Hof die in voetnoot 14 van de onderhavige conclusie is opgenomen.

35      Het Hof heeft de mogelijkheid voor een rechterlijke instantie van de staat van herkomst om zich naar aanleiding van de uitlegging van het Unierecht door de autoriteiten van de uitvoerende lidstaat op artikel 267 VWEU te beroepen, erkend in het arrest van 25 juli 2018, AY (Aanhoudingsbevel – Getuige) (C‑268/17, EU:C:2018:602). Dat de uitlegging van het Unierecht in een lidstaat ertoe kan leiden dat de rechter van een andere lidstaat een aan de eerste lidstaat gericht EAB intrekt, heeft het Hof toen doen vaststellen dat „niet [kan] worden gesteld dat de gestelde vragen geen verband houden met een reëel geschil of met het voorwerp van de bij de verwijzende rechter aanhangige procedure, of dat het probleem van hypothetische aard is” (loc. cit., punt 27).

36      De Duitse regering verklaart in haar schriftelijke opmerkingen (punt 54) dat het door het Finanzamt Münster uitgevaardigde EOB is voorafgegaan door een bevel tot doorzoeking van het Amtsgericht Münster (rechtbank eerste aanleg Münster, Duitsland). Het is echter niet duidelijk of het EOB alleen de inhoud van dat rechterlijk bevel overneemt – in welk geval kan worden gesteld dat het EOB afkomstig is van het Amtsgericht – dan wel of dat EOB dient als algemene grondslag voor de vaststelling van een beslissing, waarvan de concrete inhoud uitsluitend door het Finanzamt wordt bepaald. In ieder geval kan volgens de Duitse regering niet worden uitgesloten dat bestuursorganen EOB’s uitvaardigen vóór formeel een gerechtelijke procedure wordt ingeleid.

37      Zie in dit verband supra, punt 41 van de onderhavige conclusie.

38      Dat is de zienswijze van de Commissie in haar schriftelijke antwoord op de vraag van het Hof die is opgenomen in voetnoot 13 van de onderhavige conclusie. Dat is ook het standpunt van de Italiaanse regering (punten 22‑30 van haar antwoord).

39      De Duitse regering heeft erop gewezen (punten 38‑43 van haar schriftelijke opmerkingen) dat in de Duitse versie van de bepaling, anders dan in sommige andere taalversies, niet het adjectief „gerechtelijk” („justizielle”), maar de term „rechterlijk” („gerichtliche”) wordt gebruikt. Dat verschil is mijns inziens niet relevant, aangezien uit de uitdrukkelijke verwijzing naar officieren van justitie in artikel 2, onder c), van richtlijn 2014/41 blijkt dat het EOB niet wordt opgevat als een beslissing die in elk geval wordt uitgevaardigd door een rechterlijke autoriteit in strikte zin.

40      Met name, volgens punt i), door „een in de zaak bevoegde rechter, rechtbank, een onderzoeksrechter of officier van justitie”.

41      Artikel 2, onder c), ii), van richtlijn 2014/41.

42      Loc. ult. cit.

43      Cursivering van mij.

44      Cursivering van mij.

45      Richtlijnen 2010/64, 2012/13 en 2013/48. Zie punt 4 en de voetnoten 7, 8 en 9 van de onderhavige conclusie.

46      Arrest OG en PI, punt 50.

47      Arrest van 10 november 2016, Poltorak (C‑452/16 PPU, EU:C:2016:858, punt 35).

48      Het feit dat het openbaar ministerie individuele instructies van de uitvoerende macht kan ontvangen, heeft als gevolg dat het geen EAB kan uitvaardigen (arrest OG en PY), maar staat er niet aan in de weg dat het een EOB uitvaardigt (arrest Staatsanwaltschaft Wien).

49      In zijn arrest van 2 maart 2021, Prokuratuur (Voorwaarden voor toegang tot elektronische- communicatiegegevens) (C‑746/18, EU:C:2021:152), heeft het Hof voor het specifieke geval van toegang tot verkeers- en locatiegegevens met het oog op het strafonderzoek, richtlijn 2002/58/EG van het Europees Parlement en de Raad van 12 juli 2002 betreffende de verwerking van persoonsgegevens en de bescherming van de persoonlijke levenssfeer in de sector elektronische communicatie (richtlijn betreffende privacy en elektronische communicatie) (PB 2002, L 201, blz. 37), zoals gewijzigd bij richtlijn 2009/136/EG van het Europees Parlement en de Raad van 25 november 2009 (PB 2009, L 337, blz. 11), aldus uitgelegd dat zij zich verzet tegen een nationale regeling die het openbaar ministerie de bevoegdheid toekent om die toegang te verlenen voor zover het het strafonderzoek leidt en eventueel als openbaar aanklager optreedt.