CELEX: 62003TJ0160
Language: cs
Date: 2005-03-17 00:00:00
Title: Rozsudek Soudu prvního stupně (pátého senátu) ze dne 17. března 2005.#AFCon Management Consultants, Patrick Mc Mullin a Seamus O'Grady proti Komisi Evropských společenství.#Program Tacis - Nabídkové řízení - Nesrovnalosti v rámci postupu při výběru nabídek - Žaloba na náhradu škody.#Věc T-160/03.

Věc T-160/03
      AFCon Management Consultants a další 
      v.
      Komise Evropských společenství
      „Program Tacis – Nabídkové řízení – Nesrovnalosti v rámci postupu při výběru nabídek – Žaloba na náhradu škody“
      Rozsudek Soudu (pátého senátu) ze dne 17. března 2005          
      Shrnutí rozsudku
      1.     Mimosmluvní odpovědnost – Podmínky – Protiprávnost – Újma – Příčinná souvislost
      (Čl. 288 pododstavec 2 ES)
      2.     Veřejné zakázky Evropských společenství – Zadání zakázky na základě nabídkového řízení – Pravomoc orgánů v dalším pokračování
            řízení o zadání zakázky – Střet zájmů mezi uchazečem a členem výboru hodnotícího nabídky – Prostor pro uvážení Komise – Meze
            – Porušení zásad správného úředního postupu a rovného zacházení – Založení odpovědnosti Společenství
      (Čl. 288 ES)
      3.     Veřejné zakázky Evropských společenství – Nabídkové řízení – Náklady vynaložené uchazečem na účast v řízení – Právo na odškodnění
            – Nedostatek – Výjimka – Porušení práva Společenství 
      1.     Právo Společenství přiznává právo na náhradu škody, pokud jsou splněny tři podmínky, a sice že porušená právní norma přiznává
         práva jednotlivcům, že porušení bylo dostatečně závažné a že existuje přímý příčinný vztah mezi porušením povinnosti, kterou
         má autor jednání, a škodou způsobenou poškozeným. 
      
      (viz bod 31)
      2.     Podle zásad správného úředního postupu a rovného zacházení přísluší Komisi v oblasti veřejných zakázek poté, co byl zjištěn
         střet zájmů mezi členem hodnotícího výboru a jedním z uchazečů, připravit a přijmout s veškerou náležitou péčí a na základě
         všech relevantních údajů rozhodnutí ohledně dalšího pokračování řízení o zadání dotčené zakázky. Komise má totiž za úkol bdít
         v každé fázi nabídkového řízení nad dodržováním rovného zacházení, a v důsledku toho nad rovností příležitostí všech uchazečů.
         
      
      V tomto ohledu má prostor pro uvážení, aby určila opatření, která musí být přijata, co se týče průběhu následných fází řízení.
         Nicméně, pokud Komise nevyšetří případnou koordinaci mezi jedním z uchazečů a členem hodnotícího výboru, překročí tento prostor
         pro uvážení a zjevně a závažně nedodrží meze této posuzovací pravomoci. Dopustí se tedy protiprávnosti, která může založit
         odpovědnost Společenství. 
      
      (viz body 75, 77, 79, 93)
      3.     Hospodářské subjekty musejí nést hospodářská rizika vlastní své činnosti, která v rámci nabídkového řízení zahrnují zejména
         náklady spojené s přípravou nabídky. Takto vynaložené výdaje zůstávají tedy k tíži podniku, který se rozhodl účastnit řízení,
         jelikož z možnosti ucházet se o zakázku nevyplývá jistota zadání zakázky. Z toho vyplývá, že výdaje a náklady uchazeče na
         jeho účast v nabídkovém řízení v zásadě nemohou představovat škodu, za kterou by bylo možné přiznat náhradu škody. 
      
      Článek 24 obecné úpravy pro vyhlášení a zadávání zakázek financovaných fondy Phare a Tacis však nelze použít, aniž by hrozilo
         porušení zásad právní jistoty a ochrany legitimního očekávání, v případě, kdy porušení práva Společenství při vedení nabídkového
         řízení ovlivnilo šance uchazeče na to, aby mu byla zakázka zadána. Pokud bylo zasaženo do šancí uchazeče, je třeba mu přiznat
         náhradu škody za náklady vynaložené na účast v řízení.
      
       (viz body 98, 102)
ROZSUDEK SOUDU (pátého senátu)
      17. března 2005 (*)
      
      „Program Tacis – Nabídkové řízení – Nesrovnalosti v rámci postupu při výběru nabídek – Žaloba na náhradu škody“
      Ve věci T‑160/03,
      AFCon Management Consultants, se sídlem v Bray (Irsko),
      
      Patrick McMullin, s bydlištěm v Bray, 
      
      Seamus O'Grady, s  bydlištěm v Bray,
      
      zastoupení B. O'Connorem, advokátem, a I. Carreñem, advokátem, 
      žalobci,
      proti
      Komisi Evropských společenství, zastoupené J. Enegrenem a F. Hoffmeisterem, jako zmocněnci, s adresou pro účely doručování v Lucemburku, 
      
      žalované, 
      jejímž předmětem je uplatnění nároku na náhradu škody údajně utrpěné z důvodu nesrovnalostí při nabídkovém řízení v rámci
         projektu financovaného programem Tacis (,Projekt FDRUS 9902 – Agricultural extension services in South Russia‘),
      
      SOUD PRVNÍHO STUPNĚ EVROPSKÝCH SPOLEČENSTVÍ (pátý senát),
      ve složení P. Lindh, předsedkyně, R. García-Valdecasas a J. D. Cooke, soudci,
      vedoucí soudní kanceláře: D. Christensen, rada,
      s přihlédnutím k písemné části řízení a po jednání konaném dne 6. července 2004,
      vydává tento
      Rozsudek
       Skutečnosti předcházející sporu
      1       AFCon Management Consultants (dále jen „AFCon“) je poradenskou společností specializovanou na oblast zemědělství v zemích
         s přechodným hospodářstvím, jejímiž členy představenstva, akcionáři a zakladateli jsou Patrick McMullin a Seamus O’Grady (dále
         uváděni společně jen jako „žalobci“).
      
      2       Dne 28. května 1999 Komise vyhlásila omezené nabídkové řízení v rámci programu Tacis pro zakázky na služby technické pomoci
         nazvané „Agricultural extension services in South Russia“ (Služby rozšiřování zemědělství v jižním Rusku) a označenou FDRUS
         9902 (dále jen „dotčená zakázka“).
      
      3       Mezi 21 podniky, které vyjádřily svůj zájem o tuto zakázku, hodnotící výbor dne 29. července 1999 rozhodl o omezeném seznamu
         deseti podniků, které byly následně vyzvány k předložení nabídky.
      
      4       Dne 16. a 17. prosince 1999 se sešel hodnotící výbor, aby vyhodnotil osm přijatých nabídek (dále jen „první vyhodnocení“).
         Výbor shledal, že nabídka konsorcia spojujícího GFA – Gesellschaft für Agrarprojekte mbH (GFA-Agrar) a Stoas Agri-projects
         Foundation (Stoas) je nejlepší, nabídka AFCon se umístila na druhém místě.
      
      5       Komise poté zjistila existenci střetu zájmů mezi jedním členem hodnotícího výboru a konsorciem spojujícím GFA-Agrar a Stoas
         (GFA). Tento člen, p. A, byl totiž zaměstnán Agriment International BV, dceřinou společností Stoas. Komise ukončila spolupráci
         s p. A a informovala jej, že již nebude využívat jeho služeb.
      
      6       Z důvodu tohoto střetu zájmů Komise dne 3. března 2000 rozhodla zrušit první vyhodnocení a svěřit výboru složenému z nových
         členů druhé vyhodnocení. Komise o tomto rozhodnutí uchazeče informovala dopisem ze dne 28. března 2000.
      
      7       Dne 15. a 16. května 2000 hodnotící výbor podruhé vyhodnotil nabídky (dále jen „druhé vyhodnocení“). Podle něj byla nabídka
         GFA prohlášena za nejlepší. Technická nabídka GFA získala výsledek 72,69 % (třetí místo); její finanční nabídka byla 2 131
         870 eur (první místo). Nabídka AFCon byla zařazena na druhé místo s technickou nabídkou dosahující výsledek 75,32 % (první
         místo) a finanční nabídkou 2 499 750 eur (šesté místo).
      
      8       V srpnu 2000 Komise zakázku zadala GFA. Dopisem ze dne 17. srpna 2000 o tom informovala AFCon.
      9       Dne 9. října 2000 si AFCon Komisi stěžovala na špatně vedené nabídkové řízení. Tvrdila, že finanční nabídka GFA byla nižší
         než tržní cena. Komise tuto stížnost dne 9. listopadu 2000 zamítla.
      
      10     V dopisech ze dne 18. prosince 2000 a ze dne 31. ledna 2001 AFCon tvrdila, že GFA nerespektovala podmínky nabídkového řízení.
         Dopisem ze dne 28. února 2001 Komise toto tvrzení odmítla. 
      
      11     Dopisem ze dne 15. března 2001 AFCon připomněla, že nabídka GFA nerespektuje postup při zadávání zakázek Tacis. Komise na
         tento dopis neodpověděla.
      
      12     Dne 15. května 2001 podala AFCon stížnost Evropskému veřejnému ochránci práv. Podle této stížnosti:
      –       finanční nabídka GFA nebyla údajně v souladu s podmínkami nabídkového řízení (první vytýkaná skutečnost);
      –       poté, co Komise zjistila střet zájmů, nepřijala údajně opatření vyžadovaná pravidly o zadávání zakázek (druhá vytýkaná skutečnost);
      –       Komise údajně nerespektovala podmínky nabídkového řízení tím, že zadavateli umožnila několik týdnů po podepsání smlouvy nahradit
         většinu dlouhodobých expertů třetími osobami (třetí vytýkaná skutečnost). 
      
      13     Ve svém rozhodnutí ze dne 22. dubna 2002 (rozhodnutí 834/2001/GG) veřejný ochránce práv usoudil, že pouze první vytýkaná skutečnost
         se jeví opodstatněnou. V tomto ohledu uvedl:
      
      „Při nabídkových řízeních je řádným úředním postupem, že se správa drží pravidel vydaných pro tato řízení. Tím, že Komise
         umožnila uchazečům zahrnout v projednávané věci odměny expertů do nahraditených položek, nerespektovala pravidla použitelná
         na nabídkové řízení a cíl sledovaný těmito pravidly. To představuje nesprávný úřední postup.“
      
      14     Co se týče druhé a třetí vytýkané skutečnosti, veřejný ochránce práv dospěl k závěru, že nedošlo k nesprávnému úřednímu postupu
         ze strany Komise.
      
      15     Dopisem ze dne 25. května 2002 AFCon požádala Komisi, aby jí zaplatila následující částky z titulu náhrady škody, kterou utrpěla
         z toho důvodu, že jí zakázka nebyla zadána:
      
      –       ztráta zisku: 624 937 eur;
      –       ztráta „profilu projektu“: 600 000 eur;
      –       ztráta „profesního rozvoje“: 150 000 eur.
      16     Dopisem ze dne 25. července 2002 Komise tuto žádost zamítla.
      17     Dopisem ze dne 13. září 2002 AFCon požádala Komisi, aby jí zpřístupnila některé dokumenty týkající se řízení o zadání dotčené
         zakázky. Komise této žádosti dne 3. října 2002 vyhověla, s výjimkou hodnotících zpráv a zápisů hodnotícího výboru a konkurenčních
         nabídek, které spadají pod výjimky stanovené v čl. 4 odst. 3 druhém pododstavci a v čl. 4 odst. 1 písm. b) nařízení Evropského
         parlamentu a Rady (ES) č. 1049/2001 ze dne 30. května 2001 o přístupu veřejnosti k dokumentům Evropského parlamentu, Rady
         a Komise (Úř. věst. L 145, s. 43; Zvl. vyd. 01/03, s. 331).
      
      18     Dopisem ze dne 11. října 2002 podala AFCon potvrzující žádost ve smyslu nařízení č. 1049/2001. Žádala o přístup k různým dokumentům
         týkajícím se řízení o zadání dotčené zakázky.
      
      19     Dopisem ze dne 22. listopadu 2002 Komise zpřístupnila některé dokumenty a ve zbývající části potvrdila své zamítnutí zpřístupnit
         požadované dokumenty.
      
      20     Současně dopisem ze dne 4. září 2002 zaslaným D. Byrneovi, členu Komise, se irský ministr pro evropské záležitosti D. Roche
         vyslovil ve prospěch AFCon a žádal Komisi, aby nalezla řešení ve sporu s AFCon.
      
      21     Dopisy ze dne 10. října 2002 a 4. listopadu 2002 Komise zopakovala svůj postoj k legalitě nabídkového řízení.
      22     Dne 15. listopadu 2002 B. Crowley, poslanec Evropského parlamentu, položil Komisi písemnou otázku (3365/02) týkající se zadání
         dotčené zakázky. Pan Patten, člen Komise, na ni odpověděl dne 23. prosince 2002. Pan Crowley poté zaslal p. Pattenovi dopis,
         na který p. Patten odpověděl dne 3. dubna 2003.
      
      23     Dopisem ze dne 18. února 2003 p. Roche podruhé intervenoval ve prospěch AFCon u p. Byrnea. Dopisem ze dne 8. dubna 2003 p.
         Byrne zopakoval stanovisko Komise.
      
       Řízení
      24     Návrhem doručeným kanceláři Soudu dne 12. května 2003 podali žalobci projednávanou žalobu.
      25     Na základě zprávy soudce zpravodaje Soud (pátý senát) rozhodl zahájit ústní část řízení a v rámci organizačních procesních
         opatření stanovených článkem 64 jednacího řádu Soudu položil písemně několik otázek účastníkům řízení a požádal Komisi, aby
         předložila některé dokumenty. Účastníci řízení těmto žádostem ve stanovených lhůtách vyhověli.
      
      26     Řeči a odpovědi účastníků řízení na otázky Soudu byly vyslechnuty na jednání dne 6. července 2004.
       Návrhy účastníků řízení
      27     Žalobci navrhují, aby Soud:
      –       uložil Komisi zaplatit náhradu škody utrpěné z důvodu nesrovnalostí během nabídkového řízení projektu Tacis FDRUS 9902, zvýšenou
         o vyrovnávací úroky vypočítané od vzniku újmy;
      
      –       uložil Komisi zaplatit úroky z částky náhrady škody počítané ode dne vynesení rozsudku, kterým se končí řízení;
      –       nařídil Komisi předložit některé dokumenty týkající se postupu při hodnocení nabídek;
      –       uložil Komisi náhradu nákladů řízení.
      28     Komise navrhuje, aby Soud:
      –       zamítl žalobu;
      –       uložil žalobcům náhradu nákladů řízení.
       Právní otázky
      A –  K návrhu na provádění důkazů
      29     Žalobci navrhli, aby Soud nařídil na základě čl. 65 písm. b) jednacího řádu Komisi, aby předložila některé dokumenty týkající
         se nabídkového řízení a popřípadě vyslechl svědky.
      
      30     Soud v rámci organizačních procesních opatření zejména požádal Komisi o předložení údajů týkajících se nabídek uchazečů, jakož
         i dokumentaci týkající se prvního a druhého vyhodnocení. Tyto žádosti jsou v podstatě shodné s návrhy na organizační procesní
         opatření podanými žalobci. Soud má tedy za to, že je na základě písemností obsažených ve spisu s věcí dostatečně obeznámen,
         aby mohl spor rozhodnout, aniž by nařídil předložení dalších dokumentů i vyslechnutí svědků.
      
      B –  K návrhu na náhradu škody
      31     Právo Společenství přiznává právo na náhradu škody, pokud jsou splněny tři podmínky, a sice že porušená právní norma přiznává
         práva jednotlivcům, že porušení bylo dostatečně závažné a že existuje přímý příčinný vztah mezi porušením povinnosti, kterou
         má autor jednání, a škodou způsobenou poškozeným (rozsudky Soudního dvora ze dne 5. března 1996, Brasserie du pêcheur a Factortame,
         C‑46/93 a C‑48/93, Recueil, s. I‑1029, bod 51, a ze dne 4. července 2000, Bergaderm a Goupil v. Komise, C‑352/98 P, Recueil,
         s. I‑5291, body 41 a 42).
      
      32     Je třeba ověřit, zda žalobci prokázali, že tyto jednotlivé podmínky byly v projednávané věci splněny.
      1.     K protiprávnosti chování vytýkaného Komisi 
      33     Žalobci v podstatě tvrdí tři protiprávní skutečnosti. Nabídka GFA zaprvé není údajně v souladu se zněním dotčené zakázky.
         Komise zadruhé údajně zohlednila nedovolená hodnotící kritéria. Komise zatřetí údajně po zjištění existence střetu zájmů nepřijala
         nezbytná opatření. 
      
      a)     K dodržení podmínek řízení nabídkou GFA
       Argumenty účastníků řízení
      34     Žalobci tvrdí, že nabídka GFA nebyla v souladu s pravidly pro dotčenou zakázku. Součástí těchto pravidel byly:
      –       pokyny pro uchazeče [Evropská komise, SCR(E) Tacis, „Instructions to tenderers“, verze z 22. června 1999], zvláště bod C.2.1;
      –       hlavní zásady pro přípravu technických a finančních nabídek [Evropská komise, SCR(E) Tacis, „Guidelines for the preparation
         of the technical and financial proposal“, verze z ledna 1999] (dále jen „hlavní zásady“), zvláště ustanovení týkající se přípravy
         příloh B („Organisation and methods“) a D („Breakdown of prices for Tacis contracts“);
      
      –       zadávací dokumentace dotčené zakázky (Evropská komise, „Technical assistance to economic reform in the food and agriculture
         sector, Terms of reference, Project: Russia ‚Agricultural extension services in South Russia – Farm extension project‘“ ze
         dne 4. června 1999).
      
      35     Podle žalobců z těchto pravidel vyplývá, že finanční nabídka musí odpovídat technické nabídce a uvádět odměnu osob pověřených
         školícími aktivitami v položce vyhrazené k tomuto účelu.
      
      36     Tato pravidla jsou jednoznačná. Mají za cíl umožnit vzájemné srovnání nabídek. Byla potvrzena praxí Komise v případě zakázky
         podobné dotčené zakázce a časově s ní souběžné (FDRUS 9901).
      
      37     GFA tyto předpisy nerespektovala, neboť:
      –       počet „osobodnů“ uvedených v její technické nabídce převyšuje počet uvedený v její finanční nabídce;
      –       ve své finanční nabídce GFA uvedla část odměn osob pověřených školením do položky „nahraditelné výdaje“, které jsou obvykle
         vyhrazeny pro náhradu nákladů spojených se školícími aktivitami, „jako jsou cesty, denní náhrady pro stážisty, poplatky za
         zápis atd.“.
      
      38     GFA tak snížila částku své finanční nabídky. Rozdíly mezi těmito dvěma nabídkami jsou následující:
      
               Technická nabídka
            
            
               Finanční nabídka
            
            
               Rozdíl
            
         
               2 687 osobodnů (experti EU)
            
            
               2 200 osobodnů (experti EU)
            
            
               (487) osobodnů
            
         
               4 615 osobodnů (místní experti)
            
            
               2 250 osobodnů (místní experti)
            
            
               (2 365) osobodnů
            
         
               5 300 osobodnů (pomocný personál)
            
            
               3 500 osobodnů (pomocný personál)
            
            
               (1 800) osobodnů
            
         
               Celkem 12 602 osobodnů
            
            
               7 950 osobodnů
            
            
               (4 652) osobodnů
            
          Tyto rozdíly byly uvedeny do nahraditelných nákladů.
      39     Žalobci tvrdí, že veřejný ochránce práv v podstatě potvrdil jejich argumentaci, když shledal, že se Komise dopustila nesprávného
         úředního postupu tím, že umožnila v rozporu s pravidly pro dotčenou zakázku GFA zahrnout odměny za školení do nákladů příslušejících
         pod položku vyhrazenou pro nahraditelné výdaje.
      
      40     Žalobci mají konečně za to, že jejich kritiky byly potvrzeny potížemi, se kterými se Komise setkala během plnění zakázky ze
         strany GFA.
      
      41     Žalobci z těchto skutečností vyvozují, že Komise tím, že opomněla vyloučit GFA z důvodu těchto nesrovnalostí, porušila zásady
         rovného zacházení, proporcionality a legitimního očekávání.
      
      42     Komise tvrdí, že předložení nabídky GFA bylo v souladu s pravidly řízení, neboť:
      –       pravidla, jejichž porušení žalobci uvádí, nejsou právně závazná; nestanoví jednoznačně způsob, jakým měly být odměny expertů
         uvedeny ve finanční nabídce;
      
      –       finanční nařízení ze dne 21. prosince 1977 o souhrnném rozpočtu Evropských společenství (Úř. věst. L 356, s. 1), ve znění
         nařízení Rady (ES, ESUO, Euratom) č. 2548/98 ze dne 23. listopadu 1998 (Úř. věst. L 320, s. 1) (dále jen „finanční nařízení“)
         a nařízení Rady (Euratom, ES) č. 1279/96 ze dne 25. června 1996 týkající se poskytnutí pomoci novým nezávislým státům a Mongolsku
         při reformě a obnově jejich hospodářství (Úř. věst. L 165, s. 1) (článek 7 a příloha III) neobsahují žádné konkrétní ustanovení
         ohledně otázky odměn za školení v položce vyhrazené nahraditelným nákladům;
      
      –       neexistuje ustálená praxe ze strany Komise ohledně této otázky, takže žalobci nemohou uplatňovat porušení zásady respektování
         legitimního očekávání;
      
      –       vzhledem k tomu, že uvedení odměny školitelů v položce nahraditelných výdajů není výslovně zakázáno, GFA mohla tuto metodu
         použít;
      
      –       předložení nabídky GFA nezkreslilo srovnání mezi nabídkami, neboť zadavatel byl schopen ve svém srovnávacím hodnocení zohlednit
         skutečnost, že odměny školitelů byly považovány za nahraditelné výdaje;
      
      –       stanovisko veřejného ochránce práv není určující;
      –       skutečnosti, ke kterým došlo po zadání zakázky, zejména plnění smlouvy, nejsou relevantní. 
       Závěry Soudu
      43     Podle bodu C.2.1 pokynů uchazečům:
      „Rozpis cen musí být připraven v souladu se vzorem přílohy D návrhu smlouvy a ceny musí být uvedeny v [eurech]. Nabídka v jiné
         měně nebo nesprávné uvedení rozpisu cen mohou mít za důsledek odmítnutí nabídky.“
      
      44     Příloha D hlavních zásad obsahuje úvodní část, ve které je uveden způsob, jakým má být nabídka předložena. Obsahuje mimo jiné
         formulář sestávající z tabulky, do které mají být doplněny údaje uchazečů. Tato tabulka obsahuje čtyři následující hlavní
         položky:
      
      „1) odměny („Fees“), zahrnující 
      a) západní experty,
      b) místní experty,
      c) pomocný personál;
      2) denní náhrady;
      3) přímé výdaje;
      4) nahraditelné výdaje.“
      45     Podle hlavních zásad:
      „Následující poznámky jsou uvedeny, aby uchazečům pomohly v přípravě přílohy D (finanční rozpis) […] Pokud tyto hlavní zásady
         nejsou dodrženy, je uchazeč vyzván, aby odůvodnil rozdíl vysvětlujícím přípisem […]
      
      4. […] Čísla uvedená v příloze D (pro každou kategorii nebo jednotlivého experta) musí přesně odpovídat číslům v tabulce pracovní
         doby (doba strávená na projektu každým expertem) uvedeným v příloze B (shrnutí úkolů personálu).“
      
      46     Komise takto jasně a jednoznačně uvedla, že údaje přílohy B a přílohy D si musí „přesně“ odpovídat, přičemž jakýkoliv rozdíl
         musí být odůvodněn vysvětlujícím přípisem.
      
      47     Tato zásada shody finanční nabídky s technickou nabídkou je rovněž připomenuta ve vysvětleních, která předcházejí formuláři
         přílohy B, který je připojen k hlavním zásadám, které uvádějí:
      
      „Důležité: výše uvedený souhrn musí odpovídat číslům uvedeným v rozpise odměn.“
      48     Pro přezkum, zda nabídka GFA byla v souladu s těmito ustanoveními, je třeba připomenout, že pokud jde o složku „školení“,
         technická nabídka GFA (příloha A) uváděla následující čísla:
      
      Tabulka 1
      
               Počet (osobodnů)
            
            
               Technická pomoc
            
            
               Školení, využití a šíření výsledků projektu
            
            
               Celkem
            
         
               Experti EU
            
            
               2 200
            
            
               487
            
            
               2 687
            
         
               Místní experti
            
            
               2 250
            
            
               2 365
            
            
               4 615
            
         
               Pomocný personál
            
            
               3 500 
            
            
               1 800
            
            
               5 300
            
         
               Celkem
            
            
               7 950
            
            
               4 652
            
            
               12 602
            
          Ve finanční nabídce (příloha D), GFA uvedla v položce „A. Odměny“ následující čísla:
      Tabulka 2
      
                
            
            
               Počet osobodnů
            
            
               Částka EUR
            
         
               Experti EU
            
            
               2 200
            
            
               821 000
            
         
               Místní experti
            
            
               2 250
            
            
               58 750
            
         
               Pomocný personál
            
            
               3 500
            
            
               61 250
            
         
               Celkem
            
            
               7 950
            
            
               941 000
            
         49     Tento počet osobodnů (7 950) je nižší o 4 652 než ten, který je uveden v technické nabídce (12 602).
      50     Ze samotného znění finanční nabídky GFA však vyplývá, že tento rozdíl je způsoben skutečností, že tento počet 4652 osobodnů
         byl uveden mezi nahraditelnými položkami.
      
      51     Finanční nabídka GFA totiž v poznámce pod čarou a v přiloženém vysvětlujícím přípisu uvádí údaje uvedené v technické nabídce,
         které byly připomenuty výše (tabulka 1). Toto upřesnění umožňuje porozumět tomu, že původ rozdílu mezi dvěma nabídkami spočívá
         v tom, jak bylo naloženo s náklady na odměnu personálu pověřeného školícími aktivitami, využitím a šířením výsledků projektu.
         Finanční nabídka GFA mimoto obsahuje tabulku podrobně popisující všechny nahraditelné náklady týkající se těchto aktivit.
         Z této tabulky vyplývá, že celkem 4 652 osobodnů bylo takto zahrnuto mezi nahraditelné náklady v celkové hodnotě 282 425 eur.
         Na rozdíl od toho, co tvrdí žalobci, je tedy rozdíl mezi finanční nabídkou a technickou nabídkou čistě formální a není překážkou
         účinnému srovnání nabídek jednotlivých uchazečů.
      
      52     Mimoto je třeba konstatovat, že finanční nabídka GFA obsahovala v souladu se zadávací dokumentací služby v hodnotě 500 000
         eur na školení a 200 000 eur na využití a šíření výsledků projektu.
      
      53     V důsledku toho je třeba odmítnout žalobní důvody, podle kterých Komise jednala protiprávně, protože neodmítla nabídku GFA
         z důvodu údajných rozdílů mezi technickou nabídkou a finanční nabídkou.
      
      b)     K použití nedovolených hodnotících kritérií
       Argumenty účastníků řízení
      54     Žalobci Komisi vytýkají, že umožnila hodnotícímu výboru zohlednit při druhém vyhodnocení předchozí zkušenost AFCon s projekty
         Tacis, což představovalo porušení použitelných pravidel. Bod 3 přílohy III nařízení č. 1279/96 a bod 3 přílohy IV nařízení
         Rady (ES, Euratom) č. 99/2000 ze dne 29. prosince 1999 o poskytování pomoci partnerským státům východní Evropy a střední Asie
         (Úř. věst. 2000, L 12, s. 1) totiž stanoví, že „ke skutečnosti, že uchazeč má již zkušenost s projekty Tacis se nepřihlédne“
         (neoficiální překlad) při posuzování nabídek. Podle těchto ustanovení je nabídka posuzována výlučně „na základě poměru technické kvality a ceny
         [; p]oměr těchto dvou kritérií je uveden v každém nabídkovém řízení [a t]echnické hodnocení je prováděno zvláště podle následujících
         kritérií: organizace, časového rozvrhu, metody a navrženého pracovního plánu pro poskytnutí služeb, kvalifikací, zkušeností,
         schopností personálu navrženého pro poskytnutí služeb, použití místních společností nebo expertů, jejich integrace do projektu
         a přispění k němu a životaschopnosti výsledků projektu.“ (neoficiální překlad)
      55     V projednávaném případě G. Rea, jeden ze členů výboru, který uskutečnil druhé vyhodnocení, měl za to, že existující poradenská
         centra založená P. McMullinem a AFCon v rámci projektu Tacis FDRUS 9405 „Podpora soukromým individuálně řízeným statkům v Rusku“
         mezi lety 1996 a 1998, v době pohovoru nefungovala a neposkytovala technické poradenství. Toto prohlášení, které bylo nesprávné,
         údajně ovlivnilo ostatní členy výboru.
      
      56     Poté, co v důsledku organizačních procesních opatření byly žalobcům poskytnuty různé dokumenty týkající se prací hodnotícího
         výboru, žalobci při jednání uplatňovali, že jeden z členů tohoto výboru, K. Karttunen, ve své zprávě výslovně uvedl, že přihlédl
         ke skutečnosti, že AFCon neměla zkušenost s jinými projekty v Rusku.
      
      57     Komise popírá existenci jakékoli nesrovnalosti. Uznává, že je podle znění přílohy III bodu 3 nařízení č. 1279/96 povinna nepřihlížet
         ke zkušenosti uchazečů s jinými zakázkami Tacis.
      
      58     V projednávaném případě hodnotící výbor vyslechl každého uchazeče ohledně jeho technické nabídky. Žádný obecný seznam otázek
         nebyl k tomuto účelu vypracován; obsah pohovorů se uchazeč od uchazeče lišil. Při pohovoru měl P. McMullin možnost vyvracet
         jakékoliv tvrzení, které mohlo způsobit újmu AFCon.
      
       Závěry Soudu
      59     Žalobní důvody týkající se přihlédnutí ke zkušenosti AFCon v rámci dřívějších projektů financovaných programem Tacis nejsou
         právně dostatečně podloženy.
      
      60     Dokumentace týkající se hodnocení nabídek, vložená do spisu v důsledku organizačních procesních opatření, totiž neprokazuje,
         že členové hodnotícího výboru přihlíželi v rámci kritérií pro hodnocení nabídek ke dřívější zkušenosti uchazeče s projekty
         financovanými programem Tacis. Z dokumentů nazvaných „Detailed technical evaluation per tenderer“ vyplývá, že hodnotící výbor
         vycházel z osmi objektivních kritérií týkajících se zkušenosti expertů, přístupu projektu a účasti místních expertů. Známka
         hodnotitelů týkající se hodnocení nabídky AFCon krom toho neobsahuje žádné negativní hodnocení údajného nedostatku zkušenosti
         nebo ohledně obtíží, které měla v rámci výkonu projektů financovaných programem Tacis. Členové hodnotícího výboru mezi silnými
         stránkami nabídky AFCon zdůraznili kvalitu vedoucího projektu a jeho zkušenosti v regionu, kterého se projekt týká. Mezi slabými
         stránkami členové hodnotícího výboru zejména poukazovali na to, že vedoucí projektu má pouze omezenou znalost ruského jazyka
         a že nabídka se obecně jeví jako příliš ambiciózní a v určitých ohledech příliš rigidní.
      
      61     Co se týče argumentů týkajících se údajných komentářů p. Rea, je třeba konstatovat, že tento člen hodnotícího výboru ve své
         konečné zprávě ani v nejmenším nezmínil obtíže, které AFCon měla v rámci dřívějších projektů.
      
      62     Stejně tak zpráva externí hodnotitelky pí Karttunen, na kterou se odvolávali žalobci při jednání, neobsahuje negativní poznámky,
         pokud jde o dřívější zkušenosti AFCon v rámci projektů financovaných programem Tacis. Tato zpráva zdůrazňuje zejména zkušenost
         získanou v Rusku vedoucím projektu, přičemž uvádí, že vedoucí projektu při hodnotícím pohovoru „nebyl transparentní ohledně
         současné situace zemědělských poradenských center existujících v zóně projektu“.
      
      63     Z toho důvodu postačí konstatovat, že žalobci neprokázali, že Komise při hodnocení nabídky AFCon vycházela z negativního hodnocení
         svých zkušeností z dřívějších projektů v rámci programu Tacis. Žalobní důvody týkající se nedovolenosti kritérií pro hodnocení
         nabídky AFCon je tedy třeba zamítnout.
      
      c)     K důsledkům střetu zájmů
       Argumenty účastníků řízení
      64     Žalobci vytýkají Komisi, že nevyvodila důsledky ze střetu zájmů mezi členem hodnotícího výboru, p. A, a jedním z uchazečů,
         GFA. V podstatě mají za to, že Komise jednak nereagovala s veškerou náležitou péčí poté, co zjistila existenci střetu zájmů,
         a jednak, že neměla umožnit GFA pokračovat v další účasti v nabídkovém řízení. 
      
      65     Co se týče první z těchto výhrad, žalobci tvrdí, že Komise nevykonávala svoji posuzovací pravomoc odpovědně, když odmítla
         přijmout sankce jak vůči p. A, tak vůči GFA. Žalobci mají totiž za to, že Komise nezvažovala vyloučení GFA, i když byla předsedou
         hodnotícího výboru upozorněna na vztahy existující mezi tímto uchazečem a jedním z členů hodnotícího výboru. Kladou si rovněž
         otázky ohledně toho, zda se Komise snažila zjistit, zda GFA věděla, že p. A zasedá v hodnotícím výboru. Po analýze veškeré
         dokumentace týkající se nabídkového řízení, která jim byla předána v důsledku organizačních procesních opatření nařízených
         Soudem, žalobci při jednání zdůraznili, že neexistuje žádný důkaz umožňující dospět k závěru, že Komise si byť jen položila
         otázku, zda je vhodné přijmout sankce vůči GFA.
      
      66     Ve své druhé výhradě žalobci uplatňují, že Komise nesplnila svou povinnost správného řízení projektů financovaných programem
         Tacis, když nepřijala žádnou sankci vůči GFA a umožnila tomuto konsorciu účastnit se druhého vyhodnocení. Skutečnost, že p.
         A byl zaměstnán na plný úvazek jedním ze členů konsorcia GFA, měla Komisi vést k vyloučení jak dotčeného člena výboru, tak
         dotčeného uchazeče.
      
      67     Komise má za to, že jednala v souladu s právem, aniž by překročila meze své široké posuzovací pravomoci.
      68     Při neexistenci důkazů prokazujících, že se GFA snažila ovlivnit řízení o zadání zakázky přítomností p. A v hodnotícím výboru,
         Komise zdůrazňuje, že žádné ustanovení jí neumožňovalo vyloučit nebo sankcionovat GFA. Finanční nařízení totiž v čl. 114 odst. 1
         stanoví:
      
      „Účast v soutěži je umožněna za rovných podmínek fyzickým a právnickým osobám, které spadají do působnosti smluv a všem fyzickým
         a právnickým osobám státu, který je beneficientem.“ (neoficiální překlad)
      69     GFA by tedy bývala mohla snadno zpochybnit jako porušení čl. 114 odst. 1 finančního nařízení jakékoliv rozhodnutí směřující
         k jejímu vyloučení z dotčené zakázky. Mimoto má Komise za to, že na základě zásady proporcionality může vyloučit podnik z nabídkového
         řízení pouze ve výjimečných situacích.
      
      70     Komise soudí, že střet zájmů byl přičitatelný výhradně hodnotiteli. Hodnotitel porušil čl. 12 odst. 4 obecné právní úpravy
         nabídkových řízení a udělování zakázek financovaných z fondů Phare a Tacis. Nebyl spojen s GFA, ale s jedním z podniků tohoto
         konsorcia. Pokud hodnotitel nebyl ve vztahu podřízenosti vůči GFA, střet zájmů nemohl být přičítán GFA.
      
      71     Komise navíc tvrdí, že vyloučení GFA by neoprávněně zvýhodnilo AFCon, což by bylo porušením zásady rovného zacházení.
      72     Poté, co byl p. A vyloučen z jednání, hodnotící výbor nevybral AFCon. Zatímco totiž zástupce beneficianta zakázky žádal, aby
         AFCon byl doporučen pro zadání zakázky, ostatní tři členové se proti tomuto řešení postavili.
      
       Závěry Soudu
      73     Je třeba připomenout, že zásada rovného zacházení v oblasti veřejných zakázek, snaha o dobrou správu finančních prostředků
         Společenství a předcházení podvodům činí vysoce kritizovatelnou skutečnost, aby osobě, která se účastní na hodnocení a výběru
         nabídek v rámci veřejné zakázky, byla tato zakázka zadána, přičemž trestní právo několika členských států toto činí i trestným
         (rozsudek Soudu ze dne 15. června 1999, Ismeri Europa v. Účetní dvůr, T‑277/97, Recueil, s. II‑1825, bod 112).
      
      74     Poté, co byl zjištěn střet zájmů mezi členem hodnotícího výboru a jedním z uchazečů, přísluší Komisi připravit a přijmout
         s veškerou náležitou péčí a na základě všech relevantních údajů rozhodnutí ohledně dalšího pokračování řízení o zadání dotčené
         zakázky. Tato povinnost vyplývá zejména ze zásad správného úředního postupu a rovného zacházení (viz obdobně rozsudek Soudu
         ze dne 9. července 1999, New Europe Consulting a Brown v. Komise, T‑231/97, Recueil, s. II‑2403, bod 41). Komise má totiž
         za úkol bdít v každé fázi nabídkového řízení nad dodržováním rovného zacházení, a v důsledku toho nad rovností příležitostí
         všech uchazečů (viz v tomto smyslu rozsudek Soudního dvora ze dne 29. dubna 2004, Komise v. CAS Succhi di frutta, C‑496/99
         P, Recueil, s. I-3801, bod 108, a rozsudek Soudu ze dne 24. února 2000, ADT Projekt v. Komise, T‑145/98, Recueil, s. II‑387,
         bod 164). 
      
      75     Je třeba přezkoumat, zda v projednávaném případě Komise jednala v souladu s touto povinností.
      76     V tomto ohledu je třeba mít za to, že po zjištění střetu zájmů mezi jedním z uchazečů a členem výboru pověřeného vyhodnocením
         nabídek má Komise určitý prostor pro uvážení, aby určila opatření, která musí být přijata, co se týče průběhu následných fází
         řízení o zadání zakázky v rámci nabídkového řízení.
      
      77     Je nesporné, že poté, co byla Komise předsedou hodnotícího výboru upozorněna, nevyšetřila vztahy mezi p. A a GFA, aby se ujistila,
         že se konsorcium nesnažilo ovlivnit porady hodnotícího výboru. Komise při jednání prohlásila, že neexistuje žádný důkaz umožňující
         shledat, že GFA se snažila ovlivnit řízení prostřednictvím jednoho ze svých zaměstnanců zasedajícího v hodnotícím výboru.
         Jako odpověď na otázky Soudu však Komise uvedla, že nepodnikla žádné vyšetřovací opatření, aby ověřila, zda GFA a p. A během
         řízení o zadání zakázky nejednali ve shodě. Komise trvala na skutečnosti, že v nepřítomnosti nepřímých důkazů, které by jí
         umožnily nabýt podezření, že došlo k podvodu, nebylo odůvodněné vyšetřovat úlohu GFA.
      
      78     S ohledem na okolnosti projednávané věci se takové posouzení jeví jako zjevně nesprávné. Z důvodu nedostatku šetření ohledně
         případné koordinace mezi GFA a p. A Komise totiž neměla k dispozici žádný poznatek, který by jí umožnil s přiměřenou jistotou
         vyloučit, že GFA se mohla snažit ovlivnit řízení o zadání zakázky. Naopak vícero objektivních a shodujících se poznatků mělo
         Komisi vést k tomu, aby věci věnovala zvláštní pozornost a šetřila možnost dohody mezi GFA a p. A. Tyto skutečnosti umožňují
         se oprávněně domnívat, že střet zájmů mohl vyplývat nikoliv z pouhé souhry okolností, ale z podvodného záměru. 
      
      79     Zaprvé je třeba zdůraznit závažnost, s jakou předseda hodnotícího výboru upozornil na sporný charakter prvního vyhodnocení.
         Předseda totiž v přípisu ze dne 4. ledna 2000 navrhl zrušení tohoto vyhodnocení a konání nové fáze hodnocení před výborem
         zasedajícím v jiném složení. Předseda hodnotícího výboru zejména zdůraznil „krajně diskutabilní“ povahu výsledku prvního vyhodnocení
         z důvodu skutečnosti, že p. A pracuje „jako vedoucí skupiny v rámci projektu na Ukrajině financovaného nizozemskou vládou,
         jehož provádění je zajišťováno Agriment International, která je členem skupiny Stoas“.
      
      80     Mimo toto splynutí zájmů předseda hodnotícího výboru rovněž zdůrazňoval, že existují skutečnosti vzbuzující obavy, že p. A se
         skutečně snažil zvýhodnit GFA vůči ostatním uchazečům. Přípis totiž uváděl, že „p. A na čtvrté a páté místo z[ařadil] podniky,
         které ostatní hodnotitelé zařadili buď na první, nebo na druhé místo“. Dodal, že „[p]okud zvážíme tyto aspekty v jejich celku,
         existuje závažné podezření na ‚střet zájmů‘, a tedy na [neoprávněně] příznivé známkování pro konsorcium GFA/Stoas“. 
      
      81     Předseda hodnotícího výboru rovněž uvedl, že finanční nabídka GFA v částce 2,13 milionů eur „byla výrazně nižší než nabídky
         prvního a druhého podniku“ a že „tak nízká nabídka mohla být vykládána jako forma dumpingu“. Z konstatování a posouzení předsedy
         hodnotícího výboru tak vyplývá, že podezřelý charakter nabídky GFA vyplýval nejen ze střetu zájmů vyplývajícího z přítomnosti
         zaměstnance konsorcia ve výboru, ale rovněž z toho, že její finanční nabídka byla nezvykle nízká.
      
      82     Je třeba zadruhé uvést, že okolnosti umožňovaly oprávněně pochybovat, že situace střetu zájmů, ve které se nacházel p. A,
         je pouze nahodilá nebo přičitatelná výhradně jeho nedbalosti.
      
      83     Pan A zaprvé opomněl Komisi zmínit svou činnost ve skupině Stoas. Když předložil svoji kandidaturu na místo externího hodnotitele
         a při pozdější práci hodnotícího výboru neuvedl skutečnost, že pro skupinu Stoas vykonává řídící úkoly týkající se projektu
         pomoci v oblasti zemědělství (viz přípis ze dne 4. ledna 2000). Relevantnost takové informace pro účely angažování p. A jako
         hodnotitele byla o to zjevnější, že zakázka FDRUS 9902 se týkala služeb pomoci v oblasti zemědělství, které vykazovaly určitou
         podobnost se službami, jejichž řízení p. A zajišťoval na Ukrajině.
      
      84     Pan A dále nejenže neopomněl uvést svou činnost ve skupině Stoas, ale výslovně prohlásil, že není nikterak spojen, ať už přímo,
         či nepřímo, s uchazeči, a to ani individuálně s každým z nich, ani jako s členy konsorcia. Dne 16. prosince 1999 totiž p.
         A podepsal prohlášení o nestrannosti, v němž prohlásil:
      
      „Nemám žádný přímý, či nepřímý vztah k žádnému z uchazečů, ať už individuálně ke každému z nich, ani jako ke členům konsorcia,
         kteří odpověděli na vyhlášení zakázky, ani k žádnému z navržených subdodavatelů. Potvrzuji, že kdybych v průběhu vyhodnocování
         zjistil, že takový vztah existuje, okamžitě to oznámím a odstoupím z hodnotícího výboru. Jsem si vědom toho, že pokud bych
         o takovém vztahu věděl a opomněl bych to oznámit, Evropská komise může rozhodnout o zrušení předmětného nabídkového řízení
         a že by byla založena moje odpovědnost.“
      
      85     Podezřelý charakter skutečností, které předchází, je konečně posílen i tím, že p. A poté, co začal hodnotit nabídku GFA, nemohl
         tvrdit, že nevěděl, že se nachází v pozici neslučitelné se svým závazkem nestrannosti. Z této nabídky jasně vyplývalo, že
         Stoas je jedním ze členů konsorcia GFA. Při hodnotícím pohovoru, kterého se p. A účastnil, byla navíc GFA zejména zastoupena
         ředitelem odboru odpovědného za mezinárodní aktivity skupiny Stoas, p. B. I když byl tedy tváří v tvář osobě vykonávající
         vysoké funkce ve skupině, která jej zaměstnávala, p. A opomněl oznámit své vztahy s uvedenou skupinou a odstoupit z hodnotícího
         výboru, což bylo porušením prohlášení o nestrannosti připomenutého výše.
      
      86     Zatřetí je třeba zdůraznit, že závažnost této situace umožňovala důvodně zvažovat možnost dohody mezi p. A a GFA.
      87     Je jednak opodstatněné klást si otázky ohledně oprávněnosti chování GFA. Jak bylo výše uvedeno, GFA byla v průběhu hodnotícího
         pohovoru zastoupena ředitelem odboru odpovědného za mezinárodní aktivity skupiny Stoas, pro kterou pracoval p. A. Podle nabídky
         GFA čítal odbor vedený p. B pouhých 25 osob, takže se Komise mohla rozumně domnívat, že p. B zná p. A. Tyto skutečnosti měly
         Komisi vést k tomu, aby si kladla otázky ohledně důvodů, ze kterých p. B neoznámil vztahy, které měl k jednomu ze členů hodnotícího
         výboru.
      
      88     Kromě toho byl p. A určen Komisí jako externí znalec na začátku září 1999, tedy v době, kdy GFA ještě nepředložila nabídku.
         I když se p. A neúčastnil přípravy zadávací dokumentace, bylo myslitelné, že během dvou měsíců mezi svým jmenováním externím
         znalcem a datem předložení nabídek byl p. A ve styku s představiteli konsorcia GFA. V tomto ohledu je třeba uvést, že Komise
         při jednání uznala, že jestliže by takové styky existovaly, byla by povinna vyloučit GFA z řízení o zadání dotčené zakázky.
         Komise se však nesnažila p. A v tomto ohledu vyslechnout.
      
      89     Z předchozího vyplývá, že se Komise tím, že opomněla vyšetřit vztahy mezi p. A a konsorciem GFA dopustila zjevně nesprávného
         posouzení. Tím, že tak porušila zásadu řádného úředního postupu, Komise rovněž porušila zásadu rovného zacházení s uchazeči,
         která jí ukládá hodnotit každou nabídku nestranně a objektivně, ve světle všeobecných podmínek a zásad upravujících řízení
         o zadání zakázky, aby bylo zajištěno, že všichni uchazeči mají stejnou příležitost.
      
      90     Zásada rovného zacházení totiž zakazuje, aby se srovnatelnými situacemi bylo zacházeno rozdílně nebo aby s rozdílnými situacemi
         bylo zacházeno stejným způsobem, ledaže by takové zacházení bylo objektivně odůvodněno. V projednávané věci existovaly vážné
         pochybnosti, pokud jde o oprávněnost nabídky GFA. Pokud pochybnosti přetrvávaly, nacházelo se toto konsorcium v situaci odlišné
         od situace všech ostatních uchazečů. Komise tím, že nezahájila vyšetřování vedoucí k ukončení této situace, zacházela s GFA
         stejným způsobem jako s ostatními uchazeči, i když takové zacházení nebylo objektivně odůvodněno. Tím, že Komise takto porušila
         zásadu rovného zacházení, porušila právní normu přiznávající práva jednotlivcům. 
      
      91     Naopak, jelikož je prokázáno, že Komise nejednala s požadovanou náležitou péčí, aby připravila opatření určená k pokračování
         v řízení o zadání zakázky, není možné rozhodnout o legalitě rozhodnutí nezakázat GFA účast na zbývající části tohoto řízení.
         Legalita tohoto rozhodnutí totiž přímo závisí na výsledku šetření, které Komise měla vést, aby se ujistila o absenci dohody.
         Jelikož skutkové okolnosti uvedené ve spise neumožňují dospět k závěru, že taková dohoda existuje, žalobní důvody žalobců
         týkající se prokázání, že Komise měla GFA vyloučit z řízení o zadání zakázky je tedy třeba zamítnout.
      
      92     Co se týče otázky, zda zjištěná protiprávnost může založit odpovědnost Společenství, je třeba připomenout, že rozhodujícím
         kritériem pro určení, že porušení práva Společenství je dostatečně závažné, je kritérium zjevného a závažného nedodržení dotčeným
         orgánem Společenství mezí jeho posuzovací pravomoci (výše uvedené rozsudky Brasserie du Pêcheur a Factortame, bod 55, a Bergaderm
         a Goupil v. Komise, bod 43). Je nutno konstatovat, že z důvodu výše uvedených okolností střetu zájmů a z toho plynoucího rizika
         podvodu, je opomenutí Komise zjevného a závažného charakteru, a je tedy s to založit odpovědnost Společenství.
      
      2.     K újmě a příčinnému vztahu
      93     Žalobci uvádějí vícero složek újmy, a sice:
      –       ztráty utrpěné v průběhu nabídkového řízení;
      –       ztrátu zisku;
      –       ztrátu „profilu“;
      –       zásah do pověsti AFCon a jejích vedoucích pracovníků P. McMullina a S. O’Gradyho.
      a)     K náhradě škody odpovídající ztrátám utrpěným z důvodu účasti v nabídkovém řízení 
       Argumenty účastníků řízení
      94     Žalobci navrhují náhradu škody odpovídající ztrátám utrpěným z důvodu své účasti na nabídkovém řízení. Jedná se o náklady,
         které AFCon neužitečně vynaložila na předložení své nabídky a o náklady spojené se stížnostmi podanými Komisi a veřejnému
         ochránci práv. Tyto ztráty se skládají z odměn personálu zaměstnaného na rozvoji projektu a všech v důsledku toho vynaložených
         výdajů na cestovné a pobyt. Žalobci tuto škodu na základě jednotkových nákladů uvedených ve finanční nabídce AFCon vyčíslují
         na 82 570 eur.
      
      95     Komise tato tvrzení zpochybňuje. Uplatňuje, že pokud by byla zakázka zadána AFCon, náklady, jejichž náhrada je navrhována,
         by stejně byly vynaloženy. Má tedy za to, že se nejedná o škodu, za níž je odpovědná.
      
       Závěry Soudu
      96     Je třeba odlišit škodu způsobenou výdaji a náklady vynaloženými jednak na účast v nabídkovém řízení a jednak na zpochybnění
         jeho legality.
      
      –       K nákladům týkajícím se předložení nabídky AFCon
      97     Je třeba připomenout, že hospodářské subjekty musejí nést hospodářská rizika vlastní své činnosti s ohledem na okolnosti každého
         případu. V rámci nabídkového řízení tato hospodářská rizika zahrnují zejména náklady spojené s přípravou nabídky. Takto vynaložené
         výdaje zůstávají tedy k tíži podniku, který se rozhodl účastnit řízení, jelikož z možnosti ucházet se o zakázku nevyplývá
         jistota zadání zakázky. V souladu s touto zásadou článek 24 obecné úpravy pro vyhlášení a zadávání zakázek financovaných fondy
         Phare a Tacis stanoví, že v případě odvolání nebo zrušení řízení o zadání zakázky nemají uchazeči právo na žádné odškodnění.
         Z toho v zásadě vyplývá, že výdaje a náklady uchazeče na jeho účast v nabídkovém řízení nemohou představovat škodu, za kterou
         by bylo možné přiznat náhradu škody. Toto ustanovení však nelze použít, aniž by hrozilo porušení zásady právní jistoty a ochrany
         legitimního očekávání, v případě, kdy porušení práva Společenství při vedení nabídkového řízení ovlivnilo šance uchazeče na
         to, aby mu byla zakázka zadána (rozsudky Soudu ze dne 17. prosince 1998, Embassy Limousines & Services v. Parlement, T‑203/96,
         Recueil, s. II‑4239, body 75 a 97, a ze dne 29. října 1998, TEAM v. Komise, T‑13/96, Recueil, s. II‑4073, body 70 až 72).
      
      98     Žalobci v projednávané věci prokázali existenci porušení práva Společenství při vedení nabídkového řízení. Toto porušení přitom
         způsobilo podstatné vady nabídkového řízení a byly jím dotčeny šance AFCon na získání dotčené zakázky.
      
      99     Kdyby totiž Komise vedla šetření ohledně vztahů mezi GFA a p. A, je možné, že by dospěla k závěru, že existuje dohoda odůvodňující
         vyloučení GFA ze zbývající části nabídkového řízení. V tomto ohledu je třeba zdůraznit, že Komise při jednání uznala, že kdyby
         výsledek šetření byl takový, musela by GFA sankcionovat vyslovením jejího vyloučení.
      
      100   Tím, že Komise rozhodla, že bude pokračovat v nabídkovém řízení, aniž by zahájila vyšetřování, zohlednila nabídku GFA a zadala
         zakázku tomuto konsorciu i přes existenci shodujících se indicií umožňujících zvažovat možnost dohody s jedním členem hodnotícího
         výboru. Tímto jednáním, aniž by se ujistila o neexistenci nesrovnalostí v účasti GFA, Komise umožnila GFA zůstat v soutěži,
         a tudíž ovlivnila šance AFCon na získání zadání zakázky.
      
      101   Je pravda, že každý uchazeč, který se účastní nabídkového řízení musí v zásadě přijmout riziko, že náklady spojené s předložením
         jeho nabídky zůstanou k jeho tíži v případě, že zakázka bude zadána jednomu ze spolusoutěžitelů. Přijetí tohoto rizika však
         spočívá na předpokladu vlastního všem nabídkovým řízením, podle kterého Komise bude jednat nestranně v souladu se zásadami
         připomenutými v bodě 90 výše tak, aby zajistila rovnou příležitost uchazečů. Tím, že Komise nechala GFA účastnit se i přes
         výše uvedené indicie, a tím, že opomněla zahájit vyšetřování, porušila tento předpoklad a přímo zasáhla do šancí AFCon. AFCon
         je tedy třeba přiznat náhradu škody za náklady vynaložené na účast v řízení.
      
      102   Co se týče vyčíslení této škody, žalobci ji oceňují na 31 070 eur z titulu nákladů vynaložených na cestu do jižního Ruska
         k obeznámení se s tamními podmínkami (8 800 eur), času a nákladů vynaložených na přípravu nabídky (14 950 eur) a nákladů na
         cestu do Bruselu k účasti na dvou hodnotících pohovorech (7 320 eur). Jelikož se toto vyčíslení nejeví jako přehnané, škodu
         utrpěnou AFCon z titulu nákladů týkajících se předložení nabídky je třeba stanovit na 31 070 eur.
      
      –       K nákladům vynaloženým na zpochybnění legality nabídkového řízení 
      103   Je třeba připustit, že tato škoda je aktuální, reálná a jistá a přímo vyplývá z protiprávnosti chování vytýkaného Komisi.
         Žalobci uvedli, že tato složka škody dosahuje 51 500 eur, přičemž tato částka se skládá z následujících částí:
      
      –       výdaje věnované na různé stížnosti a řízení jiná, než je projednávaná žaloba podané a zahájené AFCon po udělení dotčené smlouvy
         GFA (26 500 eur);
      
      –       náklady na cestu a schůze v Rusku, Irsku a Belgii s kontaktními osobami, politiky a advokáty (25 000 eur).
      104   Pokud jde o výdaje spojené s náklady na cestu, schůze a advokáty, žalobci nepředložili nic, co by umožňovalo ověřit, že tyto
         výdaje představují součást škody, za kterou lze poskytnout náhradu škody, ani žádný důkaz, který by podložil jejich odhad.
         Pro nedostatek důkazů tyto výdaje tedy nemohou být zohledněny pro účely vyčíslení utrpěné škody.
      
      105   Co se týče prostředků věnovaných na různé stížnosti podané AFCon Komisi a veřejnému ochránci práv je třeba konstatovat, že
         jejich vyčíslení bere v úvahu dva prvky.
      
      106   První prvek se týká počtu odměn/dnů („fee/days“) věnovaných AFCon na ochranu svých zájmů, aby zpochybnila platnost nabídkového
         řízení. Pro období mezi 17. srpnem 2000, kdy bylo AFCon oznámeno zadání zakázky a poslední intervencí ministra pro zahraniční
         záležitosti Irska u člena Komise ve prospěch AFCon v únoru 2003 je tento počet odhadován na 28 odměn/dnů. Denní sazba odměn
         je stanovena na 500 eur odkazem na sazbu použitou AFCon v její finanční nabídce. Tento odhad se nejeví jako nepřiměřený. Škodu
         utrpěnou AFCon vyplývající z času věnovaného na ochranu jejích zájmů je tedy třeba stanovit na částku 14 000 eur.
      
      107   Druhý prvek se týká nákladů na rešerše ve výši 12 500 eur. Žalobci však nepředložili žádnou skutečnost umožňující porozumět
         tomu, co přesně tyto náklady pokrývají, ani žádnou písemnost odůvodňující jejich výši. Pokud jde o tyto údajné rešerše není
         tedy třeba návrhu vyhovět.
      
      108   V důsledku toho je namístě Komisi uložit, aby zaplatila AFCon částku 14 000 eur jako náhradu škody utrpěné z důvodu nákladů,
         které vynaložila na ochranu svých zájmů.
      
      b)     K náhradě škody odpovídající ztrátě zisku
       Argumenty účastníků řízení
      109   Z titulu ztráty zisku žalobci požadují 25 % hodnoty finanční nabídky AFCon, tedy 741 591 eur. Tato částka údajně odpovídá
         ziskové marži, kterou by AFCon realizovala, kdyby jí byla zakázka udělena.
      
      110   Komise si vzhledem k nedostatku dokladů předložených AFCon vyhradila svůj postoj, pokud jde o tento výpočet.
       Závěry Soudu
      111   Škoda uplatňovaná z titulu ušlého zisku předpokládá, že AFCon měla nárok na zadání zakázky. I kdyby však Komise uskutečnila
         šetření ohledně vztahů existujících mezi p. A a GFA a dospěla k závěru, že existuje dohoda odůvodňující vyloučení GFA z řízení,
         AFCon by neměla jisté, že zakázku získá.
      
      112   Zadavatel totiž není návrhem hodnotícího výboru vázán, ale má širokou posuzovací pravomoc ohledně skutečností, ke kterým přihlédne
         za účelem přijetí rozhodnutí zadat veřejnou zakázku (výše uvedený rozsudek TEAM v. Komise, bod 76). Žalobci se sice v tomto
         ohledu odvolávali na zvláštní zprávu Účetního dvora č. 16/2000 týkající se řízení o zadávání zakázek na služby v rámci programů
         Phare a Tacis, doprovázenou odpověďmi Komise (Úř. věst. 2000, C 350, s. 1), ze které vyplývá, že na 120 smluv uzavřených z titulu
         těchto programů se Komise 117krát řídila doporučením hodnotícího výboru. Tyto statistické údaje však neumožňují dospět s jistotou
         k závěru, že v projednávané věci by zakázka byla zadána AFCon, kdyby GFA byla vyloučena z řízení.
      
      113   Škoda odpovídající ušlému zisku AFCon tedy není reálná a jistá, ale hypotetická. Nemůže tedy být předmětem odškodnění.
      c)     K náhradě újmy odpovídající ztrátě „profilu“
       Argumenty účastníků řízení
      114   Žalobci uplatňují, že udělení dotčené zakázky by AFCon umožnilo účast na jiných nabídkových řízeních. Po dotčeném nabídkovém
         řízení přitom činnost AFCon počala upadat. Zadání dotčené zakázky GFA představovalo zásah do pověsti a činnosti AFCon.
      
      115   AFCon byla totiž údajně automaticky vyloučena z pozdějších nabídkových řízení. Od roku 2002 nová pravidla, pokud jde o podmínky
         účasti údajně AFCon zakazovala účast na nabídkových řízeních, neboť tato pravidla od uchazečů vyžadovala roční obrat a zkušenost,
         které AFCon již neměla.
      
      116   Žalobci vyčíslují ztrátu „profilu“ prozatímně na 600 000 eur.
      117   Komise tato tvrzení, které považuje za nepodložená, zpochybňuje.
       Závěry Soudu
      118   Újma, jejíž náhrada je navrhována, spočívá na tvrzení, podle kterého zadání dotčené zakázky GFA způsobilo následně pokles
         činnosti AFCon vedoucí až k tomu, že byla de facto vyloučena z nabídkových řízení na zakázky srovnatelné se zakázkou dotčenou v projednávané věci. Toto tvrzení však není podloženo.
      
      119   Mimosmluvní odpovědnost Komise tedy nemůže být pro tuto složku újmy založena.
      d)     K náhradě újmy spočívající v zásahu do pověsti AFCon a jejích vedoucích pracovníků
       Argumenty účastníků řízení
      120   Žalobci uplatňují, že pověst AFCon byla poškozena skutečností, že jí nebyla zakázka zadána a nesrovnalostmi, které ovlivnily
         nabídkové řízení. 
      
      121   Komise údajně diskreditovala technickou a profesionální odbornost AFCon. Její rozhodnutí nevybrat AFCon mělo prý široký dopad,
         neboť poté, co byla vyloučena z 27 nabídkových řízení se AFCon rozhodla již nepředkládat nabídky pro projekty Phare a Tacis.
      
      122   Žalobci uvádějí, že se tyto neúspěchy časově shodují se stížnostmi AFCon týkajícími se projektu FDRUS 9902. Uvádějí, že mají
         důkazní materiály o tom, že AFCon byla zapsána na „černou listinu“. Tato složka újmy byla vyčíslena na 600 000 eur.
      
      123   Žalobci uplatňují, že tímto zásahem do pověsti AFCon jsou dotčeni rovněž P. McMullin a S. O’Grady. Tuto složku újmy vyčíslují
         na 75 000 eur na osobu.
      
      124   Komise uvádí, že nároky žalobců nejsou podloženy. Četné jiné důvody než zadání dotčené zakázky GFA mohou vysvětlit potíže
         AFCon. Komise popírá existenci jakékoli „černé listiny“. Popírá rovněž, že by poškodila pověst P. McMullina a S. O’Gradyho.
      
       Závěry Soudu
      125   Je nutno konstatovat, že žalobci neprokázali existenci jakékoli černé listiny nebo výroků či praktik poškozujících pověst
         AFCon, které by mohly být přičitatelné Komisi. Tvrzená újma tedy nemůže být považována za aktuální, reálnou a jistou.
      
      126   Ze stejných důvodů je třeba odmítnout tvrzení týkající se údajného poškození pověsti P. McMullina a S. O’Gradyho.
      e)     K úrokům
       Argumenty účastníků řízení
      127   Žalobci Soudu navrhují, aby zvýšil částku náhrady škody o úroky z náhrady škody s roční sazbou 8 %, která v současnosti platí
         v Irsku.
      
      128   Žalobci mimoto navrhují, aby Komisi bylo uloženo zaplatit úroky z prodlení na základě stejné sazby ode dne rozsudku, kterým
         bude ukončeno toto řízení.
      
       Závěry Soudu
      129   Co se týče výpočtu úroků z náhrady škody, je třeba stanovit počátek na první den měsíce následujícího po měsíci, během kterého
         AFCon uskutečnila své poslední kroky v rámci postupu předcházejícího soudnímu řízení. Vzhledem k tomu, že tyto se odehrály
         během února 2003, počátek musí být stanoven na 1. březen 2003.
      
      130   Z příloh žaloby vyplývá, že žalobci nenavrhovali ve svém vyčíslení tvrzené škody použití složených úroků. Pro vypořádání dluhu
         Komise je tedy třeba použít metodu jednoduchých úroků.
      
      131   Co se týče určení sazby úroků z náhrady škody, je třeba ji vypočítat na základě sazby stanovené Evropskou centrální bankou
         pro hlavní repo operace, použitelné během dotčeného období, zvýšené o dva body, tedy roční sazby 4 %. Částka dluhu Komise
         vůči AFCon činí k datu vyhlášení tohoto rozsudku 48 605 eur včetně úroků.
      
      132   Tuto částku je třeba navýšit o úroky z prodlení od okamžiku vyhlášení tohoto rozsudku až do úplného splacení. Úrokovou sazbu,
         která bude použita, je třeba počítat na základě sazby stanovené Evropskou centrální bankou pro hlavní repo operace, použitelné
         během dotyčného období, zvýšené o dva procentní body. Částka úroků je vypočítána na základě metody složených úroků.
      
       K nákladům řízení
      133   Podle čl. 87 odst. 2 jednacího řádu bude účastníku řízení, který byl ve sporu neúspěšný, uložena náhrada nákladů řízení, pokud
         účastník řízení, který byl ve sporu úspěšný, náhradu nákladů ve svém návrhu požadoval. Vzhledem k tomu, že Komise byla ve
         sporu neúspěšná, je namístě uložit jí náhradu nákladů řízení v souladu s návrhy žalobců.
      
      Z těchto důvodů
      SOUD (pátý senát)
      rozhodl takto:
      1)      Komisi se ukládá zaplatit AFCon částku 48 605 eur, navýšenou o úroky ode dne vyhlášení tohoto rozsudku až do úplného splacení.
            Úrokovou sazbu, která bude použita, je třeba počítat na základě sazby stanovené Evropskou centrální bankou pro hlavní repo
            operace, použitelné během dotyčného období, zvýšené o dva procentní body. Částka úroků je vypočítána na základě metody složených
            úroků.
      2)      Žaloba se ve zbývající části zamítá.
      3)      Komisi se ukládá náhrada nákladů řízení.
      
               Lindh 
            
            
                García-Valdecasas 
            
            
                Cooke 
            
         Takto vyhlášeno na veřejném zasedání v Lucemburku dne 17. března 2005.
      
               Vedoucí soudní kanceláře 
            
             
            
                      Předsedkyně
            
         
               H. Jung 
            
             
            
                      P. Lindh
            
         Obsah
      Skutečnosti předcházející sporu
      Řízení
      Návrhy účastníků řízení
      Právní otázky
      A –  K návrhu na provádění důkazů
      B –  K návrhu na náhradu škody
      1.  K protiprávnosti chování vytýkaného Komisi
      a)  K dodržení podmínek řízení nabídkou GFA
      Argumenty účastníků řízení
      Závěry Soudu
      b)  K použití nedovolených hodnotících kritérií
      Argumenty účastníků řízení
      Závěry Soudu
      c)  K důsledkům střetu zájmů
      Argumenty účastníků řízení
      Závěry Soudu
      2.  K újmě a příčinnému vztahu
      a)  K náhradě škody odpovídající ztrátám utrpěným z důvodu účasti v nabídkovém řízení
      Argumenty účastníků řízení
      Závěry Soudu
      –  K nákladům týkajícím se předložení nabídky AFCon
      –  K nákladům vynaloženým na zpochybnění legality nabídkového řízení
      b)  K náhradě škody odpovídající ztrátě zisku
      Argumenty účastníků řízení
      Závěry Soudu
      c)  K náhradě újmy odpovídající ztrátě „profilu“
      Argumenty účastníků řízení
      Závěry Soudu
      d)  K náhradě újmy spočívající v zásahu do pověsti AFCon a jejích vedoucích pracovníků
      Argumenty účastníků řízení
      Závěry Soudu
      e)  K úrokům
      Argumenty účastníků řízení
      Závěry Soudu
      K nákladům řízení
      * Jednací jazyk: angličtina.