CELEX: 51988PC0816
Language: da
Date: 1989-03-17
Title: FORSLAG TIL RAADETS DIREKTIV OM RETLIG BESKYTTELSE AF EDB-PROGRAMMER

Nr. C 91/4                                   D e E u r o p æ i s k e Fællesskabers T i d e n d e                  12. 4. 89
                                                                      II
                                                        (Forberedende       retsakter)
                                                KOMMISSIONEN
                           Forslag til Rådets direktiv o m retlig beskyttelse af e d b - p r o g r a m m e r
                                            KOM(88)        816 endelig udg. — SYN            183
                                         (Forelagt af Kommissionen          den 5. januar       1989)
                                                                (89/C 91/05)
                                                                  Begrundelse
                                                                   INDHOLD
           DEL 1 — GENERELT                                                                                  Side
           1. Indledning                                                                                        5
           2. Nødvendigheden af EF-foranstaltninger                                                             5
                I. Karakteren af den intellektuelle rettighed                                                   5
               II. Eksisterende beskyttelsesforanstaltninger                                                    6
              III. Harmonisering af beskyttelsesforanstaltninger                                                6
           3. Karakteren af den valgte immaterialretlige beskyttelse                                            6
                I. Patentretlig beskyttelse                                                                     6
               II. Aftaleretlig beskyttelse                                                                     6
              III. Ophavsretlig beskyttelse                                                                     7
           4. Relation til internationale konventioner                                                          8
           5. Retsgrundlaget                                                                                    8
           DEL 2 — SÆRLIGE BESTEMMELSER
           Beskyttelsens genstand                                                                               9
           Ophavsmanden til et program                                                                          9
           Den beskyttelsesberettigede personkreds                                                             10
           De enkelte enerettigheder                                                                           10
           Undtagelser fra eneretten                                                                           11
           Sekundær krænkelse                                                                                  12
           Beskyttelsens varighed                                                                              12
 ---pagebreak---  12. 4. 89                                       D e E u r o p æ i s k e Fællesskabers T i d e n d e                                  Nr. C 91/5
                                                             DEL 1 — GENERELT
 1. Indledning                                                                  forskel, der kan berøre fællesmarkedets funktion, bør elimi-
                                                                                neres. Fælles principper er derfor ikke alene nødvendige for at
                                                                                fremme den fri udveksling af edb-programmel inden for Fælles-
 1.1.   I dette direktivforslag anvendes termen »edb-program«.                 skabet, dvs. uden nogen form for restriktion på grund af diver-
Ved et edb-program forstås en række instruktioner, der har til                 gerende immaterielretlige regler, men også for at skabe vilkår,
formål at bringe en informationsbearbejdende indretning, en                     der åbner mulighed for, at industrien kan drage fordel af det
datamat, til at udføre dens funktioner. Edb-programmet samt                     store enhedsmarked. Den omstændighed, at der i dag ikke
det støttemateriale og forberedende designmateriale, som har                   findes sådanne klare og ensartede lovbestemmelser i medlems-
muliggjort frembringelsen af programmet, kan også under ét                     staterne vedrørende de rettigheder, der tilkommer ophavsmæn-
benævnes »edb-programmel«. Bestemmelserne i dette direktiv-                    dene til edb-programmer, har således foranlediget Kommis-
forslag tilsigter, at al sådant materiale skal være omfattet af                sionen til at forelægge Rådet dette forslag.
beskyttelsen for så vidt det kan påvises, at en form for program
er blevet frembragt eller kan frembringes ud fra det pågældende
materiale. Men man fandt det ikke tilrådeligt at indføje en defi-              2. Nødvendigheden af EF-foranstaltninger
nition i direktivet for herved at undgå, at det blev forældet.
Dersom materialet er af en sådan art, at det ikke kan føre til
frembringelsen af et program, f.eks. en brugeranvisning eller                  2.1.     Kommissionen må konstatere, at det er nødvendigt at
manual, der ledsager programmet, vil materialet ikke blive                     harmonisere beskyttelsen af edb-programmer, og ønsker i denne
beskyttet som en del af ebd-programmet, men en ophavsretlig                    forbindelse at tage hensyn til tre faktorer: karakteren af den
beskyttelse eller anden form for beskyttelse kan dog finde                     intellektuelle rettighed, der skal beskyttes, de allerede eksiste-
anvendelse.                                                                    rende beskyttelsesforanstaltninger i medlemsstaterne samt
                                                                               behovet for at harmonisere disse beskyttelsesforanstaltninger
                                                                               inden for hele Fællesskabet.
1.2.    Edb-teknologi spiller i dag en betydelig rolle inden for
næsten alle aspekter af det samfundsmæssige og økonomiske liv                         I. KARAKTEREN AF DEN INTELLEKTUELLE
i Fællesskabet og således på så forskellige områder som under-                                           RETTIGHED
holdning, medicin, bankvirksomhed, uddannelse, transport,
handel og industri. Det følger heraf, at edb-programmer, der
kan bringe en datamat til at udføre dens funktioner, får stadig                2.2.    Hvad selve retten angår, gælder det, at et edb-program i
større betydning sammenholdt med andre mere traditionelle                      lighed med andre værker, der er beskyttet af reglerne om intel-
udtryk for menneskelig intellektuel kreativitet, såsom værker                  lektuelle rettigheder, er et resultat af kreativ intellektuel ånds-
bestående af litteratur, billedkunst eller musik, eller industrielle           virksomhed. Selv om den måde, hvorpå programmet er
designs og opfindelser. Edb-industriens omfang og vækst er af                  udformet eller fikseret, stadig kan forekomme fremmedartet for
en sådan karakter, at dens betydning for Fællesskabets økonomi                 mange, kan der ikke være tvivl om, at den kreativitet, de
ikke kan overvurderes.                                                         færdigheder og den opfinderånd, der ligger bag udarbejdelsen
                                                                               af et program, ikke er mindre beskyttelsesværdig end andre
                                                                               ophavsretligt beskyttede værker. Den omstændighed, at
1.3.    Det er vigtigt at skabe et retligt fundament, der giver                edb-programmer har en praktisk anvendelsesfunktion, ændrer
edb-programmer en grad af beskyttelse mod uautoriseret repro-                  ikke noget ved dette forhold.
duktion, der mindst svarer til den, der indrømmes værker såsom
bøger, film, musikoptagelser eller industrielt design. Dette er                2.3.    Disse elementer, nemlig kreativitet, færdigheder og
nemlig forudsætningen for, at forskning og investering i                       opfinderånd, manifesterer sig i den.måde, hvorpå programmet
edb-teknologi kan fortsætte på et tilstrækkeligt højt niveau,                  er udformet. De opgaver, som et edb-program skal udføre, må
således at Fællesskabet kan konkurrere med andre industrialise-                defineres, og der må laves en analyse af, hvorledes det ønskede
rede lande. Hvad særligt angår små og mellemstore virksom-                     resultat kan opnås. Der må vælges mellem forskellige løsninger,
heder, er det vigtigt, at deres mulighed for at skabe og markeds-              og de enkelte skridt for at nå frem til dette slutresultat må
føre innovativt programmel ikke reduceres markant ved uautori-                 anføres i rækkefølge. Den måde, hvorpå disse skridt udtrykkes,
seret reproduktion af deres produkter. Beskyttelsen skal derfor                giver programmet dets særlige karakter både hvad angår
styrkes og gøres ensartet i hele Fællesskabet både af hensyn til               hurtighed, effektivitet og endog stil. Et program har en struktur,
de specialiserede små og mellemstore programmelvirksomheder,                   dvs. at det er sammensat af afsnit og underafsnit, hvorigennem
der i høj grad kan bidrage til den europæiske programmelin-                    informationen flyder. På samme måde som andre litterære
dustris fremtidige succes, og af hensyn til de eksisterende store             værker hviler også edb-programmer på en underliggende logik i
producenter.                                                                   den måde, hvorpå de forskellige trin er opbygget.
Dersom der ikke findes et sådant retligt beskyttelsesfundament,                2.4.    Disse skridt danner de algoritmer, som et program er
kan den intellektuelle indsats og de finansielle ressourcer, der er            sammensat af, men bør ikke som sådan nyde beskyttelse mod
medgået til frembringelsen af edb-programmer, bringes i fare,                  uautoriseret reproduktion. De kan sidestilles med ord, f.eks. de
eftersom det er meget let at reproducere, eftergøre og forfalske               ord, som en digter eller forfatter gør brug af, når han skaber et
edb-programmer. Hvis den beskyttelse, der i medlemsstaterne                   værk, eller med en malers penselsstrøg, eller med en komponists
gives edb-programmer er mindre end den, der tillægges                          brug af skalaer.
programmer skabt i andre lande, er det klart, at værker frem-
bragt af europæiske innovatorer — på dette hurtigt udviklende
og stærkt konkurrenceprægede marked — let vil kunne gøres til                  2.5.    Som med litterære værker generelt kan beskyttelse kun
genstand for skruppelløs tilegnelse uden for Fællesskabet.                     komme på tale for edb-programmer, når man er nået op over et
                                                                               vist punkt, dvs. hvor udvælgelsen og kompilationen af de
                                                                               enkelte elementer afspejler ophavsmandens kreativitet og
1.4.    Et adækvat beskyttelsesniveau bør derfor helt klan                     færdigheder og derved bevirker, at hans værker adskiller sig fra
nedfældes i samtlige medlemsstaters lovgivninger, og enhver                    andres.
 ---pagebreak---  Nr. C 91/6                                       De Europæiske Fællesskabers Tidende                                             12. 4. 89
 2.6.     De enkelte trin, ved hjælp af hvilke datamaten udfører       torialt begrænsede, bør tillægges særlig opmærksomhed for
 sin opgave, vil også for forskellige programmers vedkommende          herved at sikre, at de ikke resulterer i nye barrierer eller
 ligne hinanden eller være identiske, hvis opgaven, løsningen og       bidrager til fastholdelsen af eksisterende barrierer for samhan-
 de enkelte hertil nødvendige trin er meget simple.                    delen inden for Fællesskabet. Divergenser og usikkerhed med
                                                                       hensyn til beskyttelsens omfang og forskelle med hensyn til
                                                                       enerettens varighed kan ikke alene påvirke den fri udveksling af
Teoretisk kan det tænkes, at en programmør — også uden at              edb-programmer inden for Fællesskabet, men kan også influere
 kopiere — vil kunne fremstille et komplet program, der i aller-      på beslutningen om, hvor nye firmaer skal placeres eller hvor
 højeste grad ligner allerede eksisterende programmer, når de          kommercielle initiativer skal tages, således at der hermed opstår
 stillede opgaver er ens, og der kun er tale om meget ukomplice-       konkurrencefordrejning.
rede operationer.
                                                                      2.12.      Formålet med den her foreslåede EF-foranstaltning er
2.7.      I praksis er edb-programmer sjældent opbygget så            derfor at indføre en retlig beskyttelse i de medlemsstater, hvor
simpelt, at programmører uafhængigt af hinanden vil ende med          en sådan endnu ikke klart består, samt at sikre, at beskyttelsen i
fuldstændigt identiske programmer. På den anden side må det           samtlige medlemsstater er baseret på fælles principper. Disse
også nævnes, at mange subrutiner, som programmører løbende            principper er i korthed følgende:
bruger ved opbygningen af programmer, er gængse overalt i
branchen, og programmets originalitet kan ligge i udvælgelsen         — edb-programmer beskyttes som litterære værker, idet de
og kompilationen af disse iøvrigt banale elementer.                        tillægges en ophavsretlig eneret
                                                                      — den person, hos hvem eneretten opstår, defineres
2.8.      Hvor godt et program udfører de opgaver, det skal løse,
vil i vidt omfang afhænge af, hvilke valg programmøren har
                                                                      — de handlinger, som forudsætter rettighedshaverens tilladelse,
truffet på de enkelte trin. Et godt program vil således være et
                                                                           og de handlinger, der ikke udgør nogen ophavsretlig kræn-
program, der er hurtigere, lettere at anvende, mere driftssikkert,
                                                                           kelse, fastlægges
mere komplet og mere produktivt end dets forgængere eller
konkurrerende produkter.
                                                                      — varigheden         af  og    vilkårene     for    beskyttelsen   af
                                                                           edb-programmer defineres.
     II. EKSISTERENDE BESKYTTELSESFORANSTALT-
                             NINGER                                   3. Karakteren af den valgte immaterialretlige beskyttelse
                                                                      3.1.      Selv om det er blevet klart fastslået, at der er behov for
2.9.      Følgende lande har udtrykkeligt tillagt edb-programmer      en retlig beskyttelse på dette område, samt at divergenser
ophavsretlig beskyttelse: Australien, Brasilien, Chile, Den Domi-     mellem medlemsstaternes lovgivninger kan resultere i en situa-
nikanske Republik, Frankrig, Vesttyskland, Ungarn, Indien,            tion, der skader det indre markeds funktion, er det spørgsmål
Indonesien, Japan, Malaysia, Mexico, Philippinerne, Repu-             blevet rejst, om det er mest hensigtsmæssigt at vælge en ophavs-
blikken Korea, Singapore, Spanien, Trinidad og Tobago,                retlig beskyttelsesform. Der findes forskellige retlige beskyttel-
Tyrkiet, Det Forenede Kongerige og USA. I en lang række               sesformer, der allerede har været anvendt i praksis med henblik
lande har man også lovforslag om sådan ophavsretlig beskyttelse       på at beskytte edb-programmer.
under overvejelse, herunder i Danmark, Italien og Nederlan-
dene.
                                                                                      I. PATENTRETLIG BESKYTTELSE
2.10.      En analyse af de eksisterende ophavsretslovgivninger i
medlemsstaterne har vist, at der på ét punkt allerede er en stor      3.2.      Hvad angår patentretlig beskyttelse, synes denne
forskel: beskyttelsesperioden varierer fra 25 år regnet fra           mulighed i samtlige medlemsstater at være begrænset til de
skabelsen til 70 år efter ophavsmandens død. Der findes også          programmer, der udgør en del af en patenterbar opfindelse, der
andre divergenser, hvis man tager hensyn til domstolenes              er af teknisk karakter, og som opfylder det almindelige krite-
fortolkning af ophavsretslovene. Det er korrekt, at domstolene        rium for patentbarhed. Men selv for den begrænsede gruppe af
indtil dato kun har haft få lejligheder til at behandle sager, der    edb-programmer, som måtte opfylde de fleste af disse betin-
vedrører beskyttelse af edb-programmer, men hvad angår den            gelser, vil kravet om opfindelseshøjde for langt de fleste værdi-
grundlæggende betingelse for beskyttelse, nemlig kriteriet            fulde edb-programmers vedkommende føre til den konklusion,
vedrørende originalitet, anlægges der i medlemsstaterne diverge-      at betingelserne for patentretlig beskyttelse ikke er opfyldt.
rende fortolkninger, der medfører en forskel med hensyn til           Opfindelseselementet knytter sig ofte til de for edb-program-
hvilke edb-programmer, der kan betragtes som ophavsretligt            merne underliggende algoritmer, der normalt ikke anses for
beskyttede. Samme usikkerhed gør sig gældende med hensyn til          patenterbare, ligesom heller ikke matematiske formler, prin-
omfanget af den beskyttelse, edb-programmer tillægges inden           cipper eller naturlove. Patentbeskyttelse kan således spille en
for rammerne af ophavsretslovgivningen.                               begrænset rolle ved den retlige beskyttelse af edb-programmer,
                                                                      men er ikke en adækvat løsning med henblik på en generel
                                                                      retlig beskyttelse af sådanne værker.
III.     HARMONISERING           AF     BESKYTTELSESFORAN-
                          STALTNINGER
                                                                                      II. AFTALERETLIG BESKYTTELSE
2.11.      Sådanne forskelle i lovgivningerne kan kun tillades        3.3.     Hvad angår aftaleretten er der her tale om en brugbar
opretholdt, hvis de ikke påvirker det indre markeds funktion.         beskyttelsesform, idet der kan indgås individuelle kontraktlige
Intellektuelle rettigheder, der ifølge selve deres karakter er terri- relationer, og hvor overholdelse af kontraktens bestemmelser
 ---pagebreak---  12. 4. 89                                      De Europæiske Fællesskabers Tidende                                        Nr. C 91/7
kan kontrolleres. Meget af det programmel, der i dag bringes på     løsning, der kan sikre en adækvat beskyttelse mod misbrug og
markedet, gøres til genstand for licensaftaler mellem rettigheds-   navnlig mod uautoriseret reproduktion. Det har allerede før vist
haveren og brugeren. Dette er uomtvisteligt den normale måde,       sig, at ophavsret kan tilpasses nye teknologier, såsom film og
hvorpå edb-programmer markedsføres, dog med undtagelse af           radio- og tv-udsendelser. En ophavsretlig beskyttelse giver ikke
det mest simple masseproducerede programmel, som f.eks.             et monopol, der hindrer uafhængig skabervirksomhed. Ophavs-
underholdningsspil eller standardpakker til erhvervslivet. I        retten beskytter kun udtryksformen, men ikke værkets underlig-
sådanne licensaftaler kan rettighedshavere opstille begræns-        gende idé. En ophavsretlig beskyttelse blokerer derfor ikke
ninger for brugerens aktiviteter for så vidt angår alle handlinger, tekniske fremskridt eller afskærer personer, der selvstændigt
der er knyttet til brugen af programmet. Brugeren er frit stillet   udvikler et edb-program, fra at høste frugterne af deres arbejde
med hensyn til at acceptere eller afvise de rådighedsbegræns-       og investeringer.
ninger, som foreslås i en licensaftale. Men på visse områder
giver styrkebalancen mellem producenten og brugeren af et
edb-program ikke brugeren mulighed for at forhandle sig frem
til rimelige kontraktvilkår, fordi visse programmelleverandører     3.7.     Ophavsretlig beskyttelse åbner mulighed for at sikre en
står så stærkt på markedet. Det synes derfor nødvendigt at          rimelig balance mellem på den ene side en for snæver beskyt-
opstille grundlæggende beskyttelsesprincipper, der finder anven-    telse og på den anden side en for vidtgående beskyttelse. En
delse uden hensyn til eventuelle specifikke kontraktbestem-         ophavsretlig beskyttelse er så fleksibel, at der kan opnås et rime-
melser. Men der bør være basis for individuelt forhandlede          ligt kompromis mellem de to modstående interesser, nemlig
løsninger, forudsat de ikke er i strid med den gældende konkur-     hensynet til producenterne eller leverandørerne på den ene side
rencelovgivning.                                                    og hensynet til brugerne af edb-programmer på den anden side.
                                                                    Men den primære fordel ved denne form for immaterialretlig
                                                                    beskyttelse ligger i det forhold, at beskyttelsen kun omfatter
                                                                    værkets individuelle udformning, hvorved der således sikres en
3.4.    På kontraktligt grundlag kan der dog ikke sikres en         tilstrækkelig fleksibilitet, der åbner mulighed for, at andre
effektiv beskyttelse mod de fleste former for misbrug. Hvad         ophavsmænd kan skabe lignende eller ligefrem identiske
navnlig angår edb-programmer, der markedsføres i massevis til       programmer, forudsat at de afholder sig fra kopiering. Dette er
brug for mikrodatamater og edb-spil, der ikke behøver at vedli-     særdeles vigtigt, fordi antallet af til rådighed stående algoritmer,
geholdes, udgør kontraktlige bestemmelser ikke et adækvat           hvorpå edb-programmer er baseret, er meget stort, men ikke
middel til at forhindre tredjemands kopiering og brug af            ubegrænset.
edb-programmer. Det er heller ikke helt klart, hvorvidt den
såkaldte praksis med »shrink-wrap licensing«, hvor vilkårene for
brugen er vedhæftet et produkt, som i enhver anden henseende        3.8.    Visse lande har indført særbestemmelser baseret på
er »solgt« til brugeren, udgør en gyldig licensaftale i samtlige    værkskategorien i deres ophavsretlige love for at tilpasse den til
lande.                                                              eventuelle forskelle mellem edb-programmer og andre mere
                                                                    traditionelle litterære værker. Sådanne særbestemmelser bør
                                                                    begrænses til et minimum, således at man ikke kommer til at
                                                                    udhule fordelen ved den ophavsretlige beskyttelse, der er tilveje-
3.5.    Det foreslås derfor, at indrømmelse af og begrænsninger     bragt ved Bernerkonventionen og Verdenskonventionen om
i eneretten til et edb-program, afspejler disse forskellige former  Ophavsret. I dette direktiv søger man derfor i videst mulig
for kommerciel udnyttelse i form at direkte salg eller meddelelse   omfang at holde sig inden for de fælles parametre, der i dag
af licens. Hvor ordet »salg« benyttes i dette ords normale betyd-   gælder for beskyttelsen af litterære værker i EF-landene.
ning, må visse rettigheder til brugen af programmet anses for
overgået til køberen sammen med det fysiske eksemplar af
edb-programmet. Dersom der indgås en licensordning i tradi-
tionel betydning, dvs. hvor begge parter underskriver en skriftlig  3.9.     En ophavsretlig beskyttelse af edb-programmer rejser to
kontrakt, kan retten til at bruge det i licens meddelte program     specifikke spørgsmål, nemlig spørgsmålet om standardisering af
— med visse få undtagelser — stadig begrænses ved kontrakt-         visse aspekter af edb-programmerne for at sikre en større drifts-
lige ordninger. Leverandøren kan således frit vælge, hvilken        kompatibilitet mellem de forskellige former for edb-udstyr og
markedsføringsform der er bedst for hans produkt, ligesom           edb-programmel, samt spørgsmålet om i hvilket omfang oplys-
brugeren også kan vælge, om han foretrækker et direkte køb          ninger vedrørende adgangsprotokoller og grænseflader, som
eller en licensordning.                                             sikrer en sådan driftskompatibilitet, skal stilles til rådighed. En
                                                                    tendens i retning af større standardisering af produkter inden
                                                                    for edb- og telekommunikationsbrancherne er godt i gang
                                                                    takket været tilskyndelse og initiativer fra både Kommissionens
                                                                    og de berørte branchers side. Mange aspekter af spørgsmålet
             III. OPHAVSRETLIG BESKYTTELSE                          om indbyrdes driftskompatibilitet med hensyn til edb-udstyr og
                                                                    edb-programmel er allerede blevet reguleret af den internatio-
                                                                    nale standardiseringsorganisation med dennes initiativ til tilveje-
                                                                    bringelse af åbne standarder. Hertil kommer, at eksistensen af
3.6.    Af de bemærkninger Kommissionen har fået forelagt           organer såsom X/Open indicerer, at dele af edb-branchen er
under den konsultation, der fandt sted efter offentliggørelsen af   villig til at lade ejendomsretten til visse dele af programmer
Grønbogen, fremgår det helt klart, at en ophavsretlig beskyt-       overgå til almen eje for derved at sikre større kompatibilitet
telse anses for den mest velegnede foranstaltning. Da tendensen     mellem systemerne. Bestemmelserne i dette direktiv skulle kunne
går i retning af, at ophavsretlig beskyttelse er det bedste middel  bidrage til en større brug af standarder, fordi de retligt set mere
til at sikre international beskyttelse af programmer ikke alene     præcist fastlægger, hvilke enerettigheder der tilkommer ophavs-
mellem medlemsstaterne indbyrdes, men også i forholdet til          manden til et edb-program.
Fællesskabets handelspartnere, kan det næppe undre, at så
mange af dem, der er fremkommet med bemærkninger til Grøn-
bogen, har udtalt, at harmonisering af ophavsretslovgivningerne
inden for Fællesskabet nu er blevet en prioriteret opgave. Det er   3.10.     Hvad angår beskyttelse af »adgangsprotokoller og
endvidere opfattelsen, at det er ønskeligt, at edb-programmer       grænseflader«, har man i Grønbogen rejst spørgsmålet om,
beskyttes ophavsretligt som litterære værker. Ophavsret er en       hvorvidt disse programdele skal tillæges ophavsretlig beskyttelse.
 ---pagebreak---   Nr. C 91/8                                     De Europæiske Fællesskabers Tidende                                         12. 4. 89
  3.11.    For at kunne producere indbyrdes kompatible systemer       5. Retsgrundlaget
 er det nødvendigt at kopiere ideer, regler eller principper, der
 specificerer grænseflader mellem systemer, men det er ikke           5.1.   I Hvidbogen om Gennemførelsen af Det Indre Marked
 nødvendigt at reproducere den kode, der implementerer dem.           udtalte Kommissionen, at den tillagde det særdeles stor betyd-
  Ideer, regler eller principper kan anvendes af en hvilken som       ning, at der indførtes en EF-ramme for retlig beskyttelse af
 helst programmør ved skabelsen af en selvstændig implemente-         programmel, og bebudede, at et direktivforslag herom ville blive
 ring af disse i et kompatibelt program.                              udarbejdet. Det foreliggende direktivforslag udgør således en
                                                                     del af Kommissionens program for gennemførelsen af det indre
                                                                     marked inden 31. december 1992.
 3.12.    Det står derfor konkurrenter frit for — når de ved en
 selvstændig analyse får fastlagt, hvilke ideer, regler og prin-     5.2.    Da det er hensigten at fastsætte grundlæggende fælles-
 cipper der benyttes — at skabe deres egen implementering af         principper, er et direktiv det mest hensigtsmæssige retsinstru-
 disse ideer, regler og principper for derved at kunne fremstille    ment med henblik på harmonisering af medlemsstaternes lovgiv-
 kompatible produkter. De kan bygge på den samme idé, men            ninger vedrørende retlig beskyttelse af edb-programmer.
 må ikke benytte den samme udformning, som andre beskyttede
 programmer har. Der er således ikke noget monopol på infor-         5.3.    Da forskelle og uklarhed med hensyn til den retlige
 mationen som sådan, idet der kun består beskyttelse for den         beskyttelse af edb-programmer kan have en negativ indvirkning
 form, hvori den pågældende information udtrykkes.                   på gennemførelsen af et fælles marked for disse produkter, må
                                                                     EØF-Traktatens artikel 100A anses for det mest hensigtsmæs-
                                                                     sige retsgrundlag for det her foreliggende direktivforslag.
 3.13.    Hvis der med hensyn til den kode, der implementerer
 ideerne, reglerne eller principperne, opstår lighedspunkter         Med henblik på gennemførelsen af det indre marked inden
 mellem kompatible programmer, fordi der uundgåeligt vil være        31. december 1992 indeholder artikel 100A, stk. 1, andet
bestemte udtryksformer, hvor grænsefladespecifikationerne er af      punktum, en undtagelsesbestemmelse fra artikel 100. Denne
en sådan art, at der under de givne omstændigheder ikke er           undtagelsesbestemmelse lyder som følger:
mulighed for nogen forskellig implementering, vil der normalt
                                                                     »Rådet, der træffer afgørelse med kvalificeret flertal på forslag
ikke kunne være tale om krænkelse af ophavsret, fordi det
                                                                     af Kommissionen, i samarbejde med Europa-Parlamentet og
under disse omstændigheder er almindeligt anerkendt, at idé og
                                                                     efter høring af Det Økonomiske og Sociale Udvalg, vedtager de
udtryk af idéen er sammenfaldende.
                                                                     foranstaltninger med henblik på indbyrdes tilnærmelse af
                                                                     medlemsstaternes ved lov eller administrativt fastsatte bestem-
                                                                     melser, der vedrører det indre markeds oprettelse og funktion.«
3.14.     Det er ganske vist teknisk set muligt at pille et program
fra hinanden for derved at få adgang til information om              Ifølge EØF-Traktatens artikel 8A, stk. 2, indebærer det indre
adgangsprotokoller og grænseflader, men en sådan fremgangs-          marked »et område uden indre grænser med fri bevægelighed
måde er både langsommelig, bekostelig og ineffektiv. Det er          for varer, personer, tjenesteydelser og kapital i overensstem-
normalt mere effektivt for de involverede parter at indgå en         melse med bestemmelserne i denne Traktat.«
aftale om, under hvilke vilkår information vil blive stillet til
rådighed. Problemer vedrørende adgang til information må
løses via andre midler, der falder uden for dette direktivs          5.4.    Det foreliggende direktivforslag vil fremme den fri
rammer.                                                              udveksling af edb-programmer, eftersom edb-branchen i de
                                                                     lande, hvor edb-programmer klart er beskyttet, i dag står i en
                                                                     mere gunstig situation end edb-branchen i de lande, hvor
3.15.     På grund af den hurtige udvikling inden for edb-indu-     beskyttelsen er uklar; sådanne forskelle i den retlige beskyttelse
strien vil Kommissionen til stadighed overvåge disse spørgsmål.     fordrejer etablerings- og konkurrencevilkårene i medlemssta-
                                                                    terne for de virksomheder, hvis aktivitetsområde omfatter
                                                                    edb-programmer. Denne situation kan påvirke væksten inden
                                                                    for Fællesskabets programmelindustri, ligesom den også kan
4. Relation til internationale konventioner                         påvirke det indre markeds funktion. Hertil kommer, at innova-
                                                                    tion og tekniske fremskridt inden for Fællesskabet vil blive
                                                                    fremmet, dersom man harmoniserer de betingelser, hvorunder
Ophavsret har den yderligere fordel, at det i kraft af Bernerkon-   resultater af forskning og udvikling på edb-programområdet
ventionen og Verdenskonventionen om Ophavsret sikres en             sikres en ensartet retlig beskyttelse i medlemsstaterne.
meget omfattende international beskyttelse af de således omfat-
tede værker. Selv om ingen af konventionerne udtrykkeligt           5.5.     Ved udarbejdelsen af dette forslag tog Kommissionen
nævner edb-programmer blandt de ophavsretlige beskyttede            hensyn til de i EØF-Traktatens artikel 8C opstillede krav og
værker, er det den generelle opfattelse, at når nye former for      nåede til den konklusion, at særlige bestemmelser eller undta-
intellektuelle rettigheder udvikles, vil de være omfattet af        gelser ikke på nuværende stadium var berettigede.
konventionerne, forudsat at udarbejdelsen af sådanne nye
former for værker involverer en tilsvarende kreativitet, som        5.6.     Kommissionen har ligeledes undersøgt spørgsmålet om
andre værker involverer. Den konklusion, at et edb-program          det høje beskyttelsesniveau, der er foreskrevet i EØF-Traktatens
rent faktisk er et litterært »værk« i henhold til Bernerkonven-     artikel 100A, stk. 3, når der er tale om sundhed, sikkerhed,
tionen og Verdenskonventionen om Ophavsret, fører til den           miljøbeskyttelse og forbrugerbeskyttelse.
formodning, at dersom en medlemsstat indrømmer beskyttelse i
henhold til Bernerkonventionen, vil den anvende princippet om       Denne undersøgelse er foretaget i fortsættelse af konsultationer
indrømmelse af samme behandling til statsborgere fra andre          med edb-branchen og de af arbejdsmarkedets parter, der er
konventionslande som indrømmes egne statsborgere (national          berørt, samt i lyset af en analyse af de på dette område forelig-
treatment). Uanset hvilke teoretiske fordele               en »sui  gende risici og den europæiske industris nuværende teknolo-
generis«-lovgivning på dette område måtte indebære, vil de med      giske potentiel. I det foreliggende forslag har man taget fuldt ud
en anvendelse af de internationale konventioner forbundne           hensyn til disse forhold i lyset af denne traktatbestemmelses
fordele veje tungere.                                               overordnede mål.
 ---pagebreak--- 12. 4. 89                                       De Europæiske Fællesskabers Tidende                                       Nr. C 91/9
                                                DEL 2 — SÆRLIGE BESTEMMELSER
                             Artikel 1                              anvendes for at konstatere, om der foreligger et beskyttelsesvær-
                                                                    digt værk, er kravet om originalitet, dvs. at værket ikke må være
                      Beskyttelsens genstand                        kopieret. Der bør ikke anvendes andre æstetiske eller kvalitative
                                                                    kriterier. Subrutiner samt andre rutiner, der tilsammen udgør
1.    Der er ikke i denne artikel givet en definition på, hvad der  moduler, som så igen udgør programmer, kan alle være beskyt-
skal forstås ved »edb-program«. Eksperter på området har givet      telsesberettigede, uden at det i øvrigt i den forbindelse spiller
udtryk for, at en definition i direktivet af, hvad der skal anses   nogen rolle, om programmet som helhed, dvs. kompilationen af
for et program, uvægerligt med tiden vil blive forældet, når        disse elementer, er beskyttet. Algoritmerne i subrutinerne kan
fremtidig teknologi ændrer karakteren af programmer, således        normalt ikke i sig selv få ophavsretlig beskyttelse, da de ifølge
som de eksisterer i dag.                                            deres natur svarer til matematiske formler. De kan undtagel-
                                                                    sesvis opnå patentretlig beskyttelse. Tilsvarende gælder det, at
På teknologiens nuværende stade må begrebet »program«               idéerne, principperne og logikken bag et program ikke kan
forstås som et sæt instruktioner — uanset hvorledes disse er        indrømmes ophavsretlig beskyttelse.
udtrykt med hensyn til form, sprog, notation eller kode — der
har til formål at bringe en datamat til at udføre en bestemt
opgave eller funktion.                                              4. a) Mange algoritmer og subrutiner er almindeligt brugt
                                                                            (banale) i branchen. De kan være overdraget eller over-
Begrebet må anses at omfatte alle former for programmer —                   gået til almen eje (public domain), eller der kan være tale
dvs. både programmer, som umiddelbart kan opfattes af menne-                om de facto-standardrutiner eller -algoritmer. Dersom et
sket, og maskinlæsbare programmer — på grundlag af hvilke                   program helt eller delvist er opbygget af sådanne banale
det program, der bringer datamaten til at udføre dens funktion,             eller ubeskyttede algoritmer og rutiner, kan det alligvel
er skabt eller kan skabes.                                                  beskyttes som en kompilation, forudsat at denne er
                                                                            original i den ovenfor omhandlede forstand, samt at der
Forberedende materiale og designmateriale, såsom rutedia-                   er udvist en vis færdighed og åndsindsats i skabelsen af
grammer og beskrivelser af rækkefølgen af skridt udformet i                 kompilationen.
almindeligt sprog, falder også ind under begrebet, på samme
måde som programmer, der er konkretiseret i fysisk form i selve
maskinellet enten fast indbygget i eller som et udtageligt              b) Et stadigt stigende antal programmer skabes nu på
element. Materiel såsom brugermanualer eller vedligeholdelses-              datamat. Dette betyder, at program A bruges til at skabe
manualer betragtes ikke som en del af eller en manifestation af             program B, C osv. med et vist mål af menneskelig indsats
et program. Herfra er dog undtaget tilfælde, hvor store dele af             ved udvælgelsen af, hvilke midler der er mest hensigts-
et program er reproduceret i dokumentationen, idet sådanne                  mæssige for at realisere målsætningen. Program A kan i
programuddrag er beskyttet af den programmet indrømmede                     denne sammenhæng sidestilles med et litterært værk,
ophavsret og dette uanset hvilke andre rettigheder, der måtte               såsom et leksikon, der kan bruges i forbindelse med
bestå for manualen eller anden dokumentation i øvrigt.                      skabelsen af andre litterære værker. Selv om en stor del af
                                                                            det rutinemæssige programmeringsarbejde nu sker rent
                                                                            maskinelt, er den menneskelige åndsindsats fortsat et
2.    Medlemsstaterne skal anvende samme beskyttelsesbestem-                afgørende element i den skabende proces. Det foreslås
melser for edb-programmer som for litterære værker. Et                      derfor, at programmer, der er produceret på denne måde,
program frembyder samme karakteristika som et litterært værk,               i og med at de opfylder betingelserne for at kunne
idet det finder sprogligt udtryk i en opfattelig form af en idé             betragtes som »originale værker«, bør beskyttes på samme
eller idérække, der er resultatet af menneskelig færdighed, og              måde som programmer, der er frembragt uden maskinel
åndsindsats, og som kan gøres til genstand for reproduktion.                hjælp.
Den omstændighed, at sproget kun er forståeligt for fagfolk, og
at visse manifestationer af programmet kan have en udformning,
der ikke kan opfattes med menneskets sanser, udelukker ikke, at
programmer kan beskyttes som litterære værker, da andre litte-                                     Artikel 2
rære værker også kan være fikseret på medier, der forudsætter
brug af en mekanisk anordning, hvis de skal kunne opfattes med                          Ophavsmanden til et program
menneskets sanser.
For at undgå retlig uklarhed må edb-programmer beskyttes som        1.     I lighed med alle litterære værker må spørgsmålet om,
litterære værker, og ikke »som om« de var litterære værker eller    hvem der skal anses at være ophavsmanden til et program, løses
hermed »sidestillede« værker. Programmer skal således ikke          således, at ophavsmand anses at være den eller de fysiske
behandles som en ny og særskilt »underkategori« under litterære     personer, der har skabt værket. Selv om retten til at udøve
værker. Hvis edb-programmer ikke får samme fulde beskyttelse,       enerettighederne kan overdrages til andre, bevarer ophavs-
som generelt gælder for litterære værker i medlemsstaterne, kan     manden en ideel uoverdragelig ret til at påberåbe sig paterni-
dette resultere i divergenser med hensyn til karakteren og          teten til sit værk.
omfanget af beskyttelsen og usikkerhed med hensyn til, hvor
omfattende en beskyttelse sådanne værker nyder i henhold til
Bernerkonventionen og Verdenskonventionen om Ophavsret.             2.     Ophavsretten til et værk, der er frembragt af en gruppe af
                                                                    personer, således som det normalt er tilfældet ved udviklingen af
3.     Det er ikke selve idéen, men måden hvorpå denne              edb-programmer, udøves i fællesskab, medmindre de pågæl-
udtrykkes, der beskyttes ved ophavsret. Det vil således sige, at    dende personer ved aftale fastsætter andet.
beskyttelsen af et edb-program omfatter programmet som
helhed og de enkeltdele, dette består af, forudsat at disse repræ-
senterer en tilstrækkelig grad af kreativitet til, at de i sig selv 3.     Edb-programmer frembringes ofte af free lance-program-
kan betragtes som »værker«. Det eneste kriterium, der bør           mører, der arbejder på specielle projekter for organer, der har
 ---pagebreak--- Nr. C 91/10                                       De Europæiske Fællesskabers Tidende                                           12. 4. 89
bestilt et bestemt program. I sådanne tilfælde er det normalt —       edb-programmer. Bernerkonventionens regler om national
medmindre parterne aftaler andet — at den person eller den            behandling finder således også anvendelse på edb-programmer
enhed, der har bestilt arbejdet, ønsker at få tillagt eneretten til   ligesom på alle andre litterære værker.
programmet, dog med undtagelse af ophavsmandens ideelle ret
til at påberåbe sig paterniteten til værket, jf. artikel 2, stk. 1,
ovenfor.                                                              2.    Som nævnt ovenfor frembringes edb-programmer ofte af
                                                                      et stort team af programmører, hvoraf nogle i dag ikke vil være
                                                                      beskyttelsesberettiget ud fra det ovenfor under artikel 3, stk. 1,
4.     Dersom en programmør er ansat med henblik på at                nævnte kriterium om bopæl, nationalitet eller første udgivelse.
udvikle programmer for et selskab eller et organ, vil arbejdsgi-      Denne anomali kan fjernes, dersom Bernerkonventionens artikel
veren normalt kræve, at retten til at udøve eneretten til             3 og 5 udvides til at gælde for alle ophavsmænd, når et værk er
programmet tilfalder ham med undtagelse af ophavsmandens              frembragt i fællesskab, forudsat at mindst én person af gruppen
ideelle ret til at påberåbe sig paterniteten til værket, medmindre    kan gøre krav på retsbeskyttelse. På denne måde vil program-
parterne måtte aftale andet. Hvad angår den situation, der er         mører uden for Fællesskabet, og herunder navnlig program-
beskrevet i dette stykke og i artikel 2, stk. 3, ovenfor, et det      mører fra udviklingslande, der samarbejder om fælles projekter
hensigten med dette direktiv at opnå en vis harmonisering af          sammen med programmører fra EF-landene, ikke blive urimeligt
gældende praksis i medlemsstaterne. Men forhandlingen af              ugunstigt stillet.
ansættelseskontrakter og af de nærmere vilkår for bestilt arbejde
må stadig i vidt omfang være genstand for aftalefrihed mellem
parterne.
                                                                                                    Artikel 4
Hvad angår andre aspekter af ophavsmandens ideelle rettig-                                 De enkelte enerettigheder
heder (droit moral) såsom retten til at kræve, at værkets inte-
gritet ikke krænkes, er karakteren af edb-programmer af en
sådan art, at betydelige ændringer og genbrug af dele af              1. a) I henhold til den traditionelle ophavsretlige beskyttelse af
programmet til stadighed finder sted, og begrebet »værkets inte-             litterære værker omfatter ophavsmandens enerettigheder
gritet« er af langt mindre relevans for ophavsmanden end det                 retten til at tillade eller forbyde reproduktion, ændring
traditionelt er tilfældet, når er tale om andre litterære værker.            eller oversættelse af hans værk. Bernerkonventionen
                                                                             tillægger ikke udtrykkeligt en ret til at kontrollere spred-
                                                                             ningen af værker, men enerettigheder med hensyn til
                                                                             reproduktion udøves i praksis i de fleste lande, der er
5.     Som nævnt under artikel 1, stk. 4, litra b), frembringes en
                                                                             medlemmer af Bernerunionen, for herved at give ophavs-
lang række værker nu ved hjælp af et edb-program, der tjener
                                                                             manden mulighed for selv at bestemme, hvorledes hans
som redskab for skabelsen af nye programmer. Der rejser sig da
                                                                             værk skal markedsføres.
spørgsmålet om, hvorvidt ophavsretten til de programmer, der
frembringes ved hjælp af det første edb-program, tilkommer
skaberen af det første program eller den person, der ved hjælp
af det første edb-program frembringer andre værker. Da det                   Den i artikel 4, stk. 1, litra a), hjemlede ret til at tillade
første program — for så vidt angår dets funktion — ikke er                   eller forbyde reproduktion er af fundamental betydning,
forskelligt fra andre redskaber, der bruges til at skabe et værk,            hvis edb-programmer skal sikres en adækvat beskyttelse.
såsom en instruktionsmanual, ved hjælp af hvilken et andet værk              Til forskel for andre former for litterære værker kan et
skabes, synes det rimeligt, at den person, der benytter et sådant            edb-program ikke opfylde sit formål, medmindre det
redskab til at skabe programmer, betragtes som værende                       »reproduceres«. Denne »reproduktion« må ikke forveksles
ophavsmanden til disse programmer. I praksis kan en sådan                    med »kopiering«. Edb-programmer kan helt eller delvis
person være edb-operatøren eller de fysiske eller juridiske                  genskabes som led i datamatens bearbejdningsprocesser,
personer, der har retten til at udøve rettighederne til et                   når programmet køres. Disse processer resulterer ikke i
program, som er blevet lavet på bestilling, eller som er blevet              nogen permanent kopi, selvom dele af programmet ved
frembragt af deres ansatte. I disse situationer er det tvivlsomt,            kørslen heraf kan blive »reproduceret« og anbragt i andre
om den ideelle ret til at påberåbe sig paterniteten til maskinelt            dele af datamatens arbejdslager. Disse operationer,
frembragte programmer kan opretholdes. Den menneskelige                      hvorved programmet midlertidigt kopieres, flyttes og
åndsindsats ved skabelsen af maskinelt frembragte programmer                 lagres, behøver ikke efterlade spor, når kørslen er
kan være ret beskeden og vil med tiden blive endnu mindre.                   afsluttet. »Kopiering« i dette ords sædvanlige betydning,
Men en såkaldt menneskelig »ophavsmand« i bredeste forstand                  hvorved der menes, at der produceres endnu en perma-
er altid til stede og må have ret til at påberåbe sig »forfatter-            nent version af originalen, finder med andre ord ikke
skab« til programmet.                                                        sted, medmindre der fremstilles en sikkerhedskopi af
                                                                             programmet. I tilfælde, hvor programmer benyttes på
                                                                             licensbetingelser, bør reproduktion uden tilladelse
                                                                             forbydes, først og fremmest fordi alle handlinger, der kan
                              Artikel 3                                      krænke ophavsmandens rettigheder, nemlig ladning,
                                                                             udlæsning, kørsel, transmission og lagring af programmet,
              Den beskyttelsesberettigede personkreds                        kun     kan    gennemføres     gennem     reproduktion      af
                                                                             programmet.
1.     Dersom litterære værker, der er frembragt af fysiske eller
juridiske personer, i dag beskyttes ophavsretligt i en medlems-              Indladning af et program må anses som en af eneretten
stat, enten fordi den fysiske person er statsborger eller har                omfattet handling, idet denne handling normalt på nuvæ-
bopæl i vedkommende stat, eller fordi den juridiske person har               rende tidspunkt forudsætter hel eller delvis reproduktion
en faktisk og reel tilstedeværelse i staten, skal edb-programmer             af programmet. I fremtiden vil programmer ofte tage form
tillægges samme beskyttelse. Dersom en medlemsstat tillægger                 af medier, der fysisk indsættes i datamaten, f.eks. chips,
beskyttelse ud fra kriteriet om, hvor det litterære værk først er            eller de vil kunne udgøre en integrerende del af maski-
blevet udgivet, skal det samme kriterium også gælde for                      nellet. I sådanne tilfælde behøver det ikke længere være
 ---pagebreak--- 12. 4. 89                                       De Europæiske Fællesskabers Tidende                                      Nr. C 91/11
      nødvendigt at reproducere programmet for at arbejde                  Det er af afgørende betydning, at rettighedshavere
      med det. Under de nuværende omstændigheder må man                    hjemles ret til at udøve kontrol med udlejning af
      på grund af risikoen for, at uautoriserede brugere kan               programmer, der er solgt eller givet i licens, hvis man skal
      trænge ind og manipulere med programmet, anlægge det                 undgå uautoriseret kopiering af programmer. Det er i dag
      synspunkt, at ophavsmanden fortsat bør bevare eneretten              muligt meget billigt at leje en kopi af en programmel-
      til at kontrollere ladning af sine programmer.                       pakke, at kopiere den hjemme ved hjælp af forholdsvis
                                                                           billigt udstyr og derefter straks returnere den. I betragt-
                                                                           ning af de fleste programmers kompleksitet og af, at de
                                                                           anvendes til et bestemt formål og ikke bare til underhold-
                                                                           ning, er det klart, at billig kortvarig udlejning giver
                                                                           personer, der kopierer hjemme, mulighed for at slippe for
      På samme måde gælder det, at udlæsning, kørsel, trans-               at skulle købe eller lease et program. Udlejning påfører
      mission og lagring involverer reproduktion af programmer             således rettighedshaveren stor skade og bør derfor kunne
     og derved kan berøre rettighedshaverens interesser.                   forbydes, med de begrænsede undtagelser, der fremgår af
      Edb-programmer er særligt sårbare, ikke blot over for                nedenstående artikel 5.
     kopiering ad elektronisk vej, men også over for uautori-
     seret ændring, destruktion og forvanskning enten med
     økonomisk vinding for øje eller af politiske grunde.
     Edb-programmer, der kontrollerer bank-, militær- og
     sikkerhedsoperationer,       må beskyttes       mod    angreb
      (hacking), dvs. at uautoriserede personer trænger ind i                                      Artikel 5
     systemet for at fjerne, supplere eller ændre data i
     systemet. Sådan ulovlig adfærd eller sabotage kan kun                                Undtagelser fra eneretten
     bekæmpes, hvis programmets ophavsmand har vidtgående
     og retshåndhævelige beføjelser til at hindre reproduktion
     af programmer.
                                                                     1.   Når et program sælges til offentligheden, ligger det i
                                                                    sagens natur, at der gælder visse rettigheder til at bruge det
                                                                    således erhvervede produkt. Disse rettigheder må nødvendigvis
  b) Litterære værker, dvs. f.eks. en roman, kan ofte omar-         omfatte retten til at bruge programmet uden yderligere udtryk-
     bejdes til en anden litterær genre, f.eks. et skuespil. Litte- kelig tilladelse fra rettighedshaverens side. Det bør ikke være
     rære værker oversættes ofte fra et sprog til et andet. Hvad    nødvendigt at indhente rettighedshaverens tilladelse til at udlåne
     angår edb-programmer gælder det — uanset om der er             programmet til tredjemand eller til at benytte det på et bestemt
     tale om oversættelse fra en menneskelig læsbar form til en     udstyr eller på et bestemt sted. På samme måde gælder det for
     maskinlæsbar form, eller fra ét programmeringssprog til et     handlinger såsom ladning, udlæsning, kørsel, transmission og
     andet, eller der er tale om, at et program, der er skrevet     lagring, at de ikke forudsætter en udtrykkelig tilladelse fra
     til at udføre én bestemt opgave, ændres til at udføre en       rettighedshaverens side, forudsat at disse handlinger — specielt
     anden — at det mest dækkende ord for disse aktiviteter er      transmission og lagring — kun finder sted med henblik på brug
     »bearbejdning«. Begrebet »bearbejdning« i dette direktiv       af programmet og ikke resulterer i en ny permanent kopi af
     skal derfor forstås som omfattende »oversættelse«.             programmet. Når tredjemand midlertidigt eller permanent trans-
                                                                    mitterer eller lagrer programmer, der lovligt er erhvervet af en
                                                                    køber til eget brug, kan dette således ikke henføres under
                                                                    undtagelserne fra de i artikel 4 opregnede enerettigheder,
                                                                    hvorimod der ikke kræves nogen tilladelse fra rettighedsha-
                                                                    veren, når køberen selv midlertidigt foretager sådan transmis-
  c) Kontrollen med spredning af edb-programmer — det               sion eller lagring med henblik på eget brug. På samme måde vil
     være sig ved salg eller ved meddelelse i licens — udøves       enhver form for reproduktion, som ikke er nødvendig ved
     normalt af programmets ophavsmand, enten direkte, hvis         programmets brug, herunder fremstilling af en sikkerhedskopi
     han samtidig er producent af det markedsførte produkt,         eller en kopi til privat brug, ikke være tilladt. Er en sikkerheds-
     eller indirekte ved, at han har overdraget sin ret til en      kopi nødvendig for programmets brug, har rettighedshaveren
     udgiver eller producent af programmer. Ophavsmandens           normalt givet udtrykkelig tilladelse til fremstilling heraf.
     ret er normalt udtømt, når først produktet er markedsført
     med hans samtykke. I direktivforslaget fastsættes det,
     hvad angår leje, leasing og licensoverdragelse af
     programmel, at spredningsretten ikke er udtømt første
     gang, programmet sælges, leases eller gives i licens. Dette
     giver rettighedshaveren mulighed for at udøve kontrol          Der bør kunne udøves kontrol med enhver form for reproduk-
     med udlejning af produkter, der tidligere er blevet solgt,     tion, herunder også reproduktion af en del af et program, idet
     leaset eller givet i licens, og for vedvarende at have         også en delvis reproduktion, f.eks. kopiering af protokol- og
     kontrol med udlejning, leasing og licensoverdragelse af        grænsefladeelementer i et givet program, kan være nok til at
     produkter, der tidligere er blevet udspredt på denne måde.     påføre rettighedshaveren stor økonomisk skade.
     Når først et produkt er blevet solgt med rettighedshave-
     rens samtykke, kan denne ikke længere udøve kontrol
     med efterfølgende salg, dvs. salg til tredjemand af lovligt
     købte programmer. På tilsvarende måde gælder det med
     hensyn til indførsel af programmer med henblik på salg,        Med henvisning     til det angelsaksiske retsbegreb »fair dealing«,
     licensoverdragelse, leasing eller leje, at rettighedshaverens  der under visse     omstændigheder tillader reproduktion af en
     ret til at udøve kontrol over senere indførsler er udtømt,     meget beskeden     del af et litterært værk, hersker den opfattelse
     når først programmet er blevet indført i Fællesskabet med      med hensyn til     programmer, der overdrages på licensvilkår,
     dennes samtykke.                                               hvilket i dag er    den mest almindelige markedsføringsform, at
 ---pagebreak--- Nr. C 91/12                                     D e E u r o p æ i s k e Fællesskabers T i d e n d e                                     12. 4. 89
det står parterne frit for at aftale undtagelser fra ophavsman-               enhver form for bearbejdning og oversættelse af licenspro-
dens eneret til at udøve kontrol over reproduktion af selv meget              grammer bør være underkastet rettighedshaverens kontrol med
beskedne dele, hvor omstændighederne taler for en sådan                       nærmere regler herfor fastlagt i en kontrakt mellem leveran-
undtagelse. Hvad angår programmer, der sælges eller stilles til               døren og brugeren.
rådighed på anden måde end ved skriftlig licensaftale under-
skrevet af begge parter, skal de ophavsretlige bestemmelser, der              3.     For eneretten til at udøve kontrol over udlejning, jf. artikel
gælder i medlemsstaterne for undtagelser fra ophavsmandens                    4, stk. 1, litra c), gælder der en undtagelse, idet en særlig kate-
eneret til et litterært værk, også gælde for edb-programmer.                  gori af brugere kan og bør nyde godt af en særordning. Der
                                                                              tænkes her på almennyttige offentlige biblioteker, hvor der er
Ved den gængse »shrink wrap licensing« praksis opstiller                      almindelig adgang til at benytte og studere edb-programmer.
programmets producent visse betingelser for brugen af et                      Biblioteker kan ved hjælp af visse sikkerhedsordninger udøve
program, der reelt er blevet »solgt« til kunden. Bestemmelserne i             kontrol over, hvorledes sådanne programmer bruges, og hindre,
artikel 4 og 5 tager sigte på licensaftaler i ordets almindelige              at programmer kopieres eller fjernes. I betragtning af behovet
betydning og på at sikre, at rettighedshaveren kan gøre sin                   for at fremme det almindelige kendskab til edb i hele samfundet
eneret gældende over for enhver form for reproduktion og                      er det nemlig vigtigt, at offentligheden på bibliotekerne får
bearbejdelse, idet de helt præcise bestemmelser herom fast-                   adgang til at studere edb-programmer på samme måde som
lægges kontraktligt i henhold til licensvilkårene. Hvor der ikke              andre litterære værker.
er indgået nogen skriftlig licensaftale, således som det er
tilfældet ved »shrink wrap«-licenser (hvor kunden får kendskab
til sine rettigheder i forbindelse med købet ved at læse de                                                 Artikel 6
instruktioner, der er indlagt i programmediets emballage) giver
bestemmelserne i artikel 5, stk. 1, køberen mulighed for at påbe-                                      Sekundær krænkelse
råbe sig de ovenfor beskrevne rettigheder. Dette er et nødven-
digt kompromis mellem leverandørens og køberens interesser.                   1.     For at give rettighedshavere mulighed for at retsforfølge
Artikel 4 i direktivet giver rettighedshaveren vidtgående befø-               krænkelser af deres enerettigheder, jf. artikel 4, må der fast-
jelser til at udøve kontrollen over reproduktion, bearbejdelse og             sættes bestemmelser for det tilfælde, at ulovlige kopier er blevet
spredning, men det ville være urimeligt, om disse beføjelser                  bragt i omsætning. Uautoriserede kopier kan meget let overføres
kunne bruges til at begrænse de normale muligheder for at                     elektronisk fra én »værtsdatamat« til en anden, over lande-
udnytte den ejendomsret, der tilkommer en person, som lovligt                 grænser og uden at dette efterlader spor, og der bør derfor også
har erhvervet et program ved køb. Hvis programproducenter                     kunne skrides ind over for indførsel og besiddelse af ulovlige
ønsker den større kontrol over reproduktion, bearbejdning og                  kopier samt over for enhver handel med ulovlige kopier,
spredning af deres programmer, som en licensordning åbner                     herunder salg, tilbud om salg, modtagelse, transmission og
mulighed for, forudsætter dette, at den potentielle »køber« læser             lagring af sådanne kopier.
og underskriver en retligt bindende licensaftale på salgsstedet.
                                                                              2.     Mange programmer bringes i omsætning med et teknisk
2.     Bearbejdelse og oversættelse af programmer er handlinger,              beskyttelsessystem, der forhindrer eller begrænser muligheden
som en licenstager til et avanceret program ofte ønsker at fore-              for uautoriseret brug eller reproduktion. Hvor rettighedshaveren
tage som led i den normale brug af programmet. Det hænder                     gør brug af sådanne systemer for at beskytte sin eneret, bør det
ofte, at specielt fremstillede programmer ikke er stabile, når de             være ulovligt at fjerne eller omgå sådanne systemer uden rettig-
leveres til slutbrugeren, ligesom programmer ofte må korrigeres               hedshaverens tilladelse. Udtrykket »handle med« dækker i
i brugen eller tilpasses ændrede brugerkrav. Denne korrektion                 denne forbindelse salg, tilbud og avertering til salg, transmis-
og bearbejdning kan i mange tilfælde foretages af brugeren selv.               sion, lagring og modtagelse af midler til omgåelse af beskyttel-
 Leverandøren kan imidlertid have mange forskellige grunde til                sessystemer, samt formidling af information om, hvorledes
 at søge at bevare sin eneret til at udøve kontrol over bearbejd-              sådanne beskyttelsessystemer kan omgås eller fjernes.
 ning og oversættelse. Der kan være knyttet en garanti- og vedli-
 geholdelseskontrakt til et leveret program, og en sådan garanti-
 og vedligeholdelsesordning vil ikke længere kunne finde anven-                                              Artikel 7
 delse, eller kan blive meget bekostelig eller umulig at gennem-
 føre i praksis, dersom licenstageren har mulighed for konstant                                       Beskyttelsens varighed
 at ændre licensprogrammet. Leverandøren vil ved fastsættelsen
 af licensafgiften ofte også tage højde for, hvor stor brug der vil            Beskyttelsen af litterære værker varer indtil 50 år efter ophavs-
 blive gjort af programmet, dvs. hvor mange brugere der bliver                 mandens død, men denne beskyttelsesvarighed, der er knyttet til
 tale om, og hvor stor en del af programmet der skal bruges.                   en forfatters levetid, kan dog give anledning til visse betænkelig-
 Denne kontrol over brugen sker ved hjælp af kopieringsbeskyt-                 heder, i lyset af fælles ophavsret til et værk skabt ved maskinel
 telse og målesystemer indbygget i selve programmet. Hvis                      hjælp og med den heraf følgende lange beskyttelsesperiode.
 brugeren havde mulighed for at lave om på programmet, ville                   Disse betænkeligheder vejer tungere end fordelene ved at opret-
 han frit kunne fjerne disse kontrolmekanismer. Det vil sige, at               holde den klassiske beskyttelsesperiode for »litterære« værker.
 ---pagebreak---  12. 4. 89                                  De Europæiske Fællesskabers Tidende                                      Nr. C 91/13
                            Forslag til Rådets direktiv om retlig beskyttelse af edb-programmer
RÅDET FOR DE EUROPÆISKE FÆLLESSKABER HAR —                        edb-programmets funktion er at kommunikere og
                                                                  arbejde med andre komponenter i et edb-system og med
                                                                  brugere;
under henvisning til Traktaten om Oprettelse af Det
Europæiske Økonomiske Fællesskab, særlig artikel 100A,
                                                                  med henblik herpå er en logisk og i givet fald en fysisk
                                                                  sammenkobling og interaktion nødvendig, for at alle
under henvisning til forslag fra Kommissionen,                    programmel- og maskineldele kan arbejde sammen med
                                                                  andet programmel og maskinel samt med brugerne på
i samarbejde med Europa-Parlamentet,                              den måde, det skal fungere på efter hensigten. Princip-
                                                                  perne bag sådanne sammenkoblings- og interaktions-
                                                                  midler er normalt det, man forstår ved udtrykket »græn-
under henvisning til udtalelse fra Det Økonomiske og              seflader«. Når grænsefladespecifikationer udgør ideer og
Sociale Udvalg, og                                                principper, som ligger til grund for programmet, kan
                                                                  disse ideer og principper ikke beskyttes ophavsretligt;
ud fra følgende betragtninger:
                                                                  Fællesskabet går fuldt ud ind for at fremme international
                                                                  standardisering;
Edb-programmer er i dag ikke klart beskyttet i alle              v
medlemsstaterne i henhold til de eksisterende lovgiv-
ninger og en sådan beskyttelse, hvor den eksisterer, er af        en ophavsretlig beskyttelse af edb-programmer bør ikke
forskelligartet karakter;                                         være til hinder for, at andre beskyttelsesformer kan finde
                                                                  anvendelse, når omstændighederne taler herfor —
udviklingen af edb-programmer forudsætter en investe-
ring af betydelige menneskelige, tekniske og finansielle          UDSTEDT FØLGENDE DIREKTIV:
ressourcer, mens edb-programmer kan kopieres til en
brøkdel af de omkostninger, der er forbundet med en
selvstændig udvikling af sådanne programmer;                                                   KAPITEL I
edb-programmer spiller en stadig større rolle inden for                                         Artikel 1
en lang række industrier, og edb-programteknologi kan
derfor betragtes som værende af fundamental betydning                                   Beskyttelsens genstand
for Fællesskabets industrielle udvikling;
                                                                  1.     Medlemsstaterne skal beskytte edb-programmer ved
visse eksisterende forskelle i den retlige beskyttelse, som       at tillægge eneret med hensyn hertil i overensstemmelse
edb-programmer nyder i henhold til medlemsstaternes               med dette direktivs bestemmelser.
lovgivning, har en direkte og negativ indvirkning på det
fælles    markeds     funktion     for   så    vidt    angår      2.     Eneretten skal tillægges i henhold til ophavsret-
edb-programmer, og sådanne forskelle kan meget vel                lovenes bestemmelser. Edb-programmer skal nyde
blive endnu større, efterhånden som medlemsstaterne               beskyttelse som litterære værker.
indfører ny lovgivning på dette område;
                                                                  3.     Beskyttelsen i henhold til dette direktiv finder
eksisterende forskelle, der har en sådan negativ virkning,        anvendelse på en hvilken som helst form, hvori et
skal fjernes, og det må undgås, at nye forskelle med              edb-program udtrykkes, men skal ikke omfatte de ideer,
sådanne negative virkninger opstår, mens forskelle, der           principper, den logik, de algoritmer eller programme-
ikke har nogen mærkbar negativ virkning på fællesmar-             ringssprog, der ligger til grund for programmet. Når
kedets funktion, ikke behøver at blive fjernet eller              grænsefladespecifikationen udgør ideer og principper,
forhindres i at opstå;                                            der ligger til grund for programmet, er disse ideer og
                                                                  principper ikke genstand for ophavsretlig beskyttelse.
Fællesskabets retlige ramme for beskyttelsen af
edb-programmer kan derfor i første omgang begrænses               4. a) Edb-programmer er ikke genstand for beskyttelse,
til en fastsættelse af, at medlemsstaterne skal give                      medmindre de opfylder samme betingelser med
edb-programmer en ophavsretlig beskyttelse som litte-                     hensyn til originalitet som dem, der gælder for
rære værker, samt til en fastsættelse af, hvem og hvad                    andre litterære værker.
der skal beskyttes, hvilke enerettigheder som de beskyt-
tede personer skal tillægges som hjemmel for at tillade              b) Programmer frembragt ved hjælp af en datamat er
eller forbyde visse handlinger, samt hvor lang tid beskyt-                genstand for beskyttelse, for så vidt de opfylder de
telsen skal vare;                                                         i stk. 4, litra a), fastlagte betingelser.
 ---pagebreak---  Nr. C 91/14                                   De Europæiske Fællesskabers Tidende                                    12. 4. 89
                             Artikel 2                             b) bearbejdning af et edb-program
                Ophavsmanden til et program
                                                                   c) spredning af et edb-program ved salg, i henhold til en
                                                                       licensordning, ved leasing, udlejning og import med
 1.    Med forbehold af bestemmelserne nedenfor er
                                                                       henblik herpå. Retten til at udøve kontrol med spred-
ophavsmanden til et edb-program den fysiske person
                                                                       ning af et edb-program anses for udtømt for så vidt
eller gruppe af fysiske personer, som har frembragt
                                                                       angår salg og import heraf, når programmet først er
programmet.
                                                                       blevet bragt i omsætning af rettighedshaveren selv
                                                                       eller med dennes samtykke.
2.     Hvad angår edb-programmer, der er frembragt af
en gruppe af fysiske personer, skal enerettighederne
udøves i fællesskab, medmindre andet fastsættes ved
                                                                                              Artikel 5
aftale.
                                                                                     Undtagelser fra eneretten
3.     Er et edb-program frembragt i henhold til en
kontrakt, skal den fysiske eller juridiske person, der har
bestilt programmet, være berettiget til at udøve alle de til       1.     Når et edb-program er blevet solgt eller stillet til
programmet knyttede rettigheder, medmindre andet fast-             rådighed for offentligheden på anden måde end ved
sættes ved aftale.                                                 skriftlig licensaftale, der er underskrevet af begge parter,
                                                                   kræver de i artikel 4, litra a) og b), opregnede handlinger
                                                                   ikke tilladelse fra rettighedshaverens side, for så vidt
4.     Er edb-programmet frembragt under et ansættelses-           sådanne handlinger er nødvendige med henblik på
forhold, skal arbejdsgiveren være berettiget til at udøve          brugen af programmet. Reproduktion og bearbejdning af
alle de til programmet knyttede rettigheder, medmindre             programmet, der ikke finder sted med henblik på brugen
andet fastsættes ved aftale.                                       af programmet, kræver tilladelse fra rettighedshaverens
                                                                   side.
5.     Hvad angår programmer, der er frembragt ved
brug af et edb-program, skal den fysiske eller juridiske
person, ved hvis handling skabelsen af nye programmer              2.     Dersom et edb-program er blevet solgt eller stillet
sker, være berettiget til at udøve alle de til disse               til rådighed for offentligheden på anden måde end ved
programmer knyttede rettigheder, medmindre andet fast-             en skriftlig licensaftale, der er underskrevet af begge
sættes ved aftale.                                                 parter, må rettighedshaverens eneret til at tillade udlej-
                                                                   ning ikke udøves på en sådan måde, at offentligheden
                                                                   hindres i at bruge programmet i almennyttige offentlige
                             Artikel 3                             biblioteker.
          Den beskyttelsesberettigede personkreds
                                                                                              Artikel 6
1.     Beskyttelse skal indrømmes alle fysiske og juridiske
personer, der er beskyttelsesberettigede i henhold til de                               Sekundær krænkelse
bestemmelser i den nationale ophavsretslovgivning, der
finder anvendelse på litterære værker.
                                                                   1.     Det skal anses for en krænkelse af ophavsmandens
2.     I det i artikel 2, stk. 2, nævnte tilfælde, skal beskyt-    eneret til et edb-program at importere, besidde eller
telsen af edb-programmet gælde for alle ophavsmænd,                handle med en ulovlig kopi af programmet, dersom den
hvis mindst én af disse er beskyttelsesberettiget i henhold        pågældende vidste eller burde vide, at der var tale om en
til bestemmelsen i denne artikels stk. 1.                          ulovlig kopi af værket.
                             Artikel 4                             2.     Det skal anses for en krænkelse af ophavsmandens
                                                                   eneret til et edb-program at fremstille, importere, besidde
                   De enkelte enerettigheder                       eller handle med indretninger, der specielt har til formål
                                                                   at lette fjernelsen eller omgåelsen af en teknisk indret-
Med forbehold af bestemmelserne i artikel 5 skal den i             ning, der måtte være anvendt for at beskytte et program.
artikel 1 omhandlede eneret indebære ret til at tillade
eller forbyde:
                                                                                              Artikel 7
a) hel eller delvis reproduktion af et edb-program ved et
    hvilket som helst middel og i en hvilken som helst                                 Beskyttelsens varighed
    form. Hvis indladning, udlæsning, kørsel, transmis-
    sion eller lagring af edb-programmer nødvendiggør
    hel eller delvis reproduktion af disse, skal sådanne           Beskyttelsen skal gælde i 50 år efter værkets frembrin-
    operationer betragtes som omfattet af eneretten                gelse.
 ---pagebreak--- 12. 4. 89                                De Europæiske Fællesskabers Tidende                               Nr. C 91/15
                        KAPITEL II                                                   KAPITEL III
                         Artikel 8                                                     Artikel 9
        Fortsat anvendelse af andre retsforskrifter                           Afsluttende bestemmelser
                                                             1.    Medlemsstaterne sætter de nødvendige love og
1.    Bestemmelserne i dette direktiv udelukker ikke
                                                             administrative bestemmelser i kraft for at efterkomme
anvendelsen af andre retsforskrifter vedrørende patent-
                                                             dette direktiv fra den . . .
ret, varemærkeret, illoyal konkurrence, forretningshem-
meligheder eller aftalelovgivningen, forudsat at de          2.    Medlemsstaterne meddeler Kommissionen teksten
pågældende bestemmelser ikke er i konflikt med de i          til de nationale retsforskrifter, som de udsteder på det
dette direktiv fastlagte principper.                         område, der er omfattet af dette direktiv.
2.    Bestemmelserne i dette direktiv finder også anven-                              Artikel 10
delse på værker, der er frembragt inden den i artikel 9
anførte dato.                                                Dette direktiv er rettet til medlemsstaterne.
 ---pagebreak--- Nr. C 91/16                              De Europæiske Fællesskabers Tidende                                    12. 4. 89
           Konklusioner draget af Kommissionen i forbindelse med vedtagelsen af Kommissionens forslag
                              til Rådets direktiv om retlig beskyttelse af edb-programmer
           I forbindelse med vedtagelsen af et forslag til Rådets direktiv vedrørende den juridiske beskyt-
           telse af computerprogrammer har Kommissionen godkendt følgende politiske retningslinier.
           Kommissionen bekræfter sin opfattelse, at computerprogrammer fortjener passende juridisk
           beskyttelse som følge af den intellektuelle udfoldelse og de økonomiske investeringer, der kan
           være nødvendige for deres udarbejdelse, og i betragtning af den lethed, hvormed de kan
           kopieres. I overensstemmelse med en generel tendens i hele verden foreslår Kommissionen
           ophavsret som et passende juridisk grundlag for at sikre en balance mellem en effektiv grad af
           beskyttelse og brugernes interesser. Forskelle i medlemsstaternes lovgivning på ophavsretsom-
           rådet med hensyn til beskyttelsens anvendelighed og omfang har foranlediget Kommissionen til
           at indlede tilpasningsprocessen i lyset af målsætningen om at fuldende det indre marked.
           Programmel er et industrielt redskab, som er væsentligt for Fællesskabets økonomiske udvik-
           ling. Meddelelsen af enerettigheder i henhold til ophavsretslovgivning vil tilskynde program-
           meludviklere til at investere deres intellektuelle og økonomiske ressourcer og til dermed at
           fremme den tekniske udvikling i samfundets interesse. Den tekniske udvikling og almenvellet
           sikres imidlertid også af en ordning, hvor konkurrencen ikke fordrejes; gennemførelsen af en
           sådan ordning er et af Traktatens væsentlige mål. Selvom eksklusive ejendomsrettigheder og fri
           konkurrence i princippet er beregnet til at nå samme mål ved forskellige midler, kan de være i
           modstrid, hvor en ophavsretsbesidder er i stand til at udøve sine lovmæssige enerettigheder på
           en måde, der går ud over deres tilsigtede formål. Udøvelsen af eksklusive ophavsrettigheder
           foregriber ikke anvendelsen af konkurrencereglerne og pålæggelsen af effektive foranstalt-
           ninger i passende sager. Endvidere må Fællesskabets støtte til international standardisering
           inden for informationsteknologi og telekommunikation ikke bringes i fare.
           Forholdet mellem Fællesskabets konkurrenceregler og ophavsret er bestemt af Domstolens
           sondring mellem de pågældende intellektuelle ejendomsrettigheders eksistens og udøvelsen
           deraf. Enhver ordning eller foranstaltning, som går ud over eksistensen af ophavsret, kan blive
           genstand for kontrol under konkurrencereglerne. Dette indebærer, at for eksempel ethvert
           forsøg på ved kontraktmæssige eller andre ordninger at udstrække beskyttelsen til aspekter af
           programmer, for hvilke der ikke findes ophavsretsbeskyttelse, eller ethvert forbud mod adfærd,
            som ikke er forbeholdt rettighedsindehaveren, kan være i strid med konkurrencereglerne.
           Virksomheder med en dominerende markedsstilling må endvidere ikke misbruge denne stilling i
            artikel 86 i Traktatens forstand. Under visse omstændigheder kan for eksempel udøvelsen af
            ophavsret med hensyn til aspekter af et program, som andre virksomheder er nødt til at bruge
            for at kunne lave kompatible programmer, udgøre et sådant misbrug. Dette kan også være
            tilfældet, hvis en dominerende virksomhed prøver at benytte sine enerettigheder angående et
            produkt til at opnå en urimelig fordel i forhold til et eller flere produkter, der ikke er omfattet
            af disse rettigheder.
            En konkurrerende producents mulighed for at lave et uafhængigt men kompatibelt program
            afhænger desuden ofte af hans mulighed for at få adgang til målprogrammet eller til visse
            oplysninger vedrørende det. Adgang til oplysninger er ikke et problem, der henhører under
            ophavsret. Artikel 86 finder altid anvendelse, når en dominerende virksomhed nægter adgang
            til sådanne oplysninger på en måde, der udgør et misbrug eller på urimelig måde begrænser
            denne adgang.