CELEX: 62007CJ0102
Language: nl
Date: 2008-04-10
Title: Arrest van het Hof (Eerste kamer) van 10 april 2008.#adidas AG en adidas Benelux BV tegen Marca Mode CV en anderen.#Verzoek om een prejudiciële beslissing: Hoge Raad der Nederlanden - Nederland.#Merken - Artikelen 5, leden 1, sub b, en 2, en 6, lid 1, sub b, van richtlijn 89/104/EEG - Vrijhoudingsbehoefte - Driestrepenbeeldmerken - Door concurrenten als versiering gebruikte tweestrepenmotieven - Verwijt inzake inbreuk op merk en verwatering daarvan.#Zaak C-102/07.

Zaak C‑102/07
      adidas AG en adidas Benelux BV
      tegen
      Marca Mode CV e.a.
      (verzoek van de Hoge Raad der Nederlanden om een prejudiciële beslissing)
      „Merken – Artikelen 5, leden 1, sub b, en 2, en 6, lid 1, sub b, van richtlijn 89/104/EEG – Vrijhoudingsbehoefte – Driestrepenbeeldmerken – Tweestrepenmotieven die door concurrenten als versiering worden gebruikt – Verwijt inzake inbreuk op merk en verwatering daarvan”
      Samenvatting van het arrest
      1.        Harmonisatie van wetgevingen – Merken – Richtlijn 89/104 – Recht van houder van ingeschreven merk om zich tegen onrechtmatig
            gebruik van zijn merk te verzetten
      (Richtlijn 89/104 van de Raad, art. 5, lid 1, sub b)
      2.        Harmonisatie van wetgevingen – Merken – Richtlijn 89/104 – Recht van houder van ingeschreven merk om zich tegen onrechtmatig
            gebruik van zijn merk te verzetten
      (Richtlijn 89/104 van de Raad, art. 5, lid 1, sub b)
      3.        Harmonisatie van wetgevingen – Merken – Richtlijn 89/104 – Bekend merk
      (Richtlijn 89/104 van de Raad, art. 5, lid 2)
      4.        Harmonisatie van wetgevingen – Merken – Richtlijn 89/104 – Beperking van aan merk verbonden rechten
      (Richtlijn 89/104 van de Raad, art. 6, lid 1, sub b)
      1.        Volgens de tiende overweging van de considerans van de Eerste merkenrichtlijn (89/104) hangt het bestaan van een gevaar voor
         verwarring „van vele factoren af [...] en met name van de bekendheid van het merk op de markt, van de vraag in hoeverre een
         associatie mogelijk is met het gebruikte of ingeschreven teken, van de mate van overeenstemming tussen het merk en het teken
         en van de geïdentificeerde waren of diensten”. Het gevaar voor verwarring dient dus globaal te worden beoordeeld, met inachtneming
         van alle relevante omstandigheden van het concrete geval.
      
      Dat er voor de marktdeelnemers een behoefte aan vrijhouding van het teken bestaat, kan niet een dergelijke relevante omstandigheid
         zijn. Zoals blijkt uit de tekst van artikel 5, lid 1, sub b, van de richtlijn, moet het antwoord op de vraag of er sprake
         is van een verwarringsgevaar, namelijk worden gebaseerd op de perceptie door het publiek van de waren waarop het merk van
         de merkhouder betrekking heeft en van de waren waarop het door de derde gebruikte teken betrekking heeft. Voorts kan van tekens
         die in beginsel moeten worden vrijgehouden voor alle marktdeelnemers, misbruik worden gemaakt om bij de consument verwarring
         te zaaien. Kon de derde zich in een dergelijke context op de vrijhoudingsbehoefte beroepen om ongestoord gebruik te maken
         van een teken dat evenwel met het merk overeenstemt, zonder dat de houder daarvan zich met een beroep op een gevaar voor verwarring
         hiertegen kan verzetten, dan zou afbreuk worden gedaan aan de doeltreffende toepassing van de regel van artikel 5, lid 1,
         sub b, van de richtlijn.
      
      (cf. punten 29‑31)
      2.        De perceptie door het publiek van een teken als versiering kan niet in de weg staan aan de bescherming verleend door artikel 5,
         lid 1, sub b, van de Eerste richtlijn (89/104) betreffende de aanpassing van het merkenrecht der lidstaten, wanneer het teken,
         niettegenstaande het decoratieve karakter ervan, zodanig overeenstemt met het ingeschreven merk dat het betrokken publiek
         kan menen dat de waren van dezelfde onderneming of, in voorkomend geval, van economisch verbonden ondernemingen afkomstig
         zijn.
      
      Zoals blijkt uit de tiende overweging van de considerans van de richtlijn, speelt bij die beoordeling van het verwarringsgevaar
         niet uitsluitend de mate van overeenstemming tussen het merk en het teken een rol, maar ook het gemak waarmee het teken kan
         worden geassocieerd met het merk, met name gelet op de bekendheid daarvan op de markt. Hoe bekender het merk, hoe groter namelijk
         het aantal marktdeelnemers dat overeenstemmende tekens zal willen gebruiken. De aanwezigheid op de markt van een grote hoeveelheid
         met overeenstemmende tekens voorziene waren zou inbreuk kunnen maken op het merk voor zover daardoor het onderscheidend vermogen
         van het merk kan worden aangetast en de wezenlijke functie daarvan, namelijk de consumenten de herkomst van de betrokken waren
         te garanderen, in gevaar kan worden gebracht.
      
      (cf. punten 34, 36)
      3.        Artikel 5, lid 2, van de Eerste richtlijn (89/104) betreffende de aanpassing van het merkenrecht der lidstaten, biedt bekende
         merken bescherming zonder dat het bestaan van een verwarringsgevaar is vereist. Deze bepaling geldt immers voor situaties
         waarin de specifieke grondslag voor de bescherming bestaat in een gebruik van het betwiste teken zonder geldige reden, waardoor
         ongerechtvaardigd voordeel wordt getrokken uit of afbreuk wordt gedaan aan het onderscheidend vermogen of de reputatie van
         het merk.
      
      De inbreuken bedoeld in artikel 5, lid 2, van de richtlijn, wanneer zij zich voordoen, zijn het gevolg van een zekere mate
         van overeenstemming tussen het merk en het teken, op grond waarvan het betrokken publiek een samenhang ziet tussen het teken
         en het merk, dat wil zeggen een verband hiertussen legt, ook al verwart het deze niet. Niet vereist is dus dat tussen het
         bekende merk en het door de derde gebruikte teken een zodanige mate van overeenstemming bestaat dat daardoor bij het in aanmerking
         komend publiek verwarring kan ontstaan. Het volstaat dat het bekende merk en het teken zodanig met elkaar overeenstemmen dat
         het betrokken publiek een verband legt tussen het teken en het merk. Het bestaan van een dergelijk verband dient globaal te
         worden beoordeeld, met inachtneming van alle relevante omstandigheden.
      
      De vrijhoudingsbehoefte staat los van zowel de beoordeling van de mate van overeenstemming tussen het bekende merk en het
         door de derde gebruikte teken als het verband dat het betrokken publiek tussen dat merk en dat teken zou kunnen leggen. Die
         behoefte kan dus geen relevante factor zijn om na te gaan of door het gebruik van het teken ongerechtvaardigd voordeel wordt
         getrokken uit of afbreuk wordt gedaan aan het onderscheidend vermogen of de reputatie van het merk.
      
      (cf. punten 40‑43)
      4.        Artikel 6, lid 1, sub b, van de richtlijn bepaalt dat de houder van een merk derden niet mag verbieden om in het economisch
         verkeer gebruik te maken van aanduidingen inzake soort, kwaliteit, hoeveelheid, bestemming, waarde, plaats van herkomst, tijdstip
         van vervaardiging van de waren of verrichting van de dienst of andere kenmerken van de waren of diensten, voor zover er sprake
         is van gebruik volgens de eerlijke gebruiken in nijverheid en handel. Door aldus de gevolgen van het uitsluitende recht van
         de merkhouder te beperken, beoogt artikel 6 van de richtlijn de fundamentele belangen van de bescherming van de rechten van
         het merk en die van het vrij verkeer van goederen en het vrij verrichten van diensten op de gemeenschappelijke markt met elkaar
         in overeenstemming te brengen, en wel zó dat het merkrecht zijn rol van essentieel onderdeel van het stelsel van onvervalste
         mededinging kan vervullen, dat het Verdrag wil vestigen en handhaven.
      
      Meer bepaald wil artikel 6, lid 1, sub b, van de richtlijn voor alle marktdeelnemers de mogelijkheid waarborgen om beschrijvende
         aanduidingen te gebruiken. Deze bepaling vormt dus een uitdrukking van de vrijhoudingsbehoefte. De vrijhoudingsbehoefte kan
         evenwel hoe dan ook geen autonome beperking vormen van de aan het merk verbonden rechtsgevolgen, naast die welke uitdrukkelijk
         zijn voorzien in artikel 6, lid 1, sub b, van de richtlijn. In dit verband moet erop worden gewezen dat een derde zich alleen
         op de in artikel 6, lid 1, sub b, van de richtlijn neergelegde beperkingen van de aan het merk verbonden rechtsgevolgen kan
         beroepen en zich in die context alleen op de aan die bepaling ten grondslag liggende vrijhoudingsbehoefte kan baseren, wanneer
         de door hem gebruikte aanduiding, zoals die bepaling vereist, verband houdt met een van de kenmerken van de door deze derde
         verhandelde waar of verrichte dienst.
      
      (cf. punten 44‑47)
ARREST VAN HET HOF (Eerste kamer)
      10 april 2008 (*)
      
      „Merken – Artikelen 5, leden 1, sub b, en 2, en 6, lid 1, sub b, van richtlijn 89/104/EEG – Vrijhoudingsbehoefte – Driestrepenbeeldmerken – Door concurrenten als versiering gebruikte tweestrepenmotieven – Verwijt inzake inbreuk op merk en verwatering daarvan”
      In zaak C‑102/07,
      betreffende een verzoek om een prejudiciële beslissing krachtens artikel 234 EG, ingediend door de Hoge Raad der Nederlanden
         bij beslissing van 16 februari 2007, ingekomen bij het Hof op 21 februari 2007, in de procedure
      
      adidas AG,
      adidas Benelux BV
      tegen
      Marca Mode CV,
      C&A Nederland CV,
      H&M Hennes & Mauritz Netherlands BV,
      Vendex KBB Nederland BV,
      wijst
      HET HOF VAN JUSTITIE (Eerste kamer),
      samengesteld als volgt: P. Jann, kamerpresident, A. Tizzano, A. Borg Barthet, M. Ilešič (rapporteur) en E. Levits, rechters,
      advocaat-generaal: D. Ruiz-Jarabo Colomer,
      griffier: M. Ferreira, hoofdadministrateur,
      gezien de stukken en na de terechtzitting op 6 december 2007,
      gelet op de opmerkingen van:
      –        adidas AG en adidas Benelux BV, vertegenwoordigd door G. Vos en A. Quaedvlieg, advocaten,
      –        Marca Mode CV en Marca CV, vertegenwoordigd door J. Brinkhof, advocaat,
      –        H&M Hennes & Mauritz Netherlands BV, vertegenwoordigd door G. van Roeyen, advocaat,
      –        de Italiaanse regering, vertegenwoordigd door I. M. Braguglia als gemachtigde, bijgestaan door S. Fiorentino, avvocato dello
         Stato,
      
      –        de regering van het Verenigd Koninkrijk, vertegenwoordigd door C. Gibbs als gemachtigde, bijgestaan door M. Edenborough, barrister,
      –        de Commissie van de Europese Gemeenschappen, vertegenwoordigd door W. Wils als gemachtigde,
      gehoord de conclusie van de advocaat-generaal ter terechtzitting van 16 januari 2008,
      het navolgende
      Arrest
      1        Het verzoek om een prejudiciële beslissing betreft de uitlegging van de Eerste richtlijn (89/104/EEG) van de Raad van 21 december
         1988 betreffende de aanpassing van het merkenrecht der lidstaten (PB 1989, L 40, blz. 1; hierna: „richtlijn”).
      
      2        Dit verzoek is ingediend in het kader van een geding tussen adidas AG en adidas Benelux BV, enerzijds, en Marca Mode CV (hierna:
         „Marca Mode”), C&A Nederland CV (hierna: „C&A”), H&M Hennes & Mauritz Netherlands BV (hierna: „H&M”) en Vendex KBB Nederland
         BV (hierna: „Vendex”), anderzijds, over de beschermingsomvang van de driestrepenbeeldmerken waarvan adidas AG houdster is.
      
       Toepasselijke bepalingen
      3        Artikel 3 van de richtlijn, „Gronden voor weigering of nietigheid”, bepaalt in lid 1:
      
      „1.      Niet ingeschreven worden of, indien ingeschreven, nietig verklaard kunnen worden:
      a)       tekens die geen merk kunnen vormen;
      b)       merken die elk onderscheidend vermogen missen;
      c)       merken die uitsluitend bestaan uit tekens of benamingen die in de handel kunnen dienen tot aanduiding van soort, hoedanigheid,
         hoeveelheid, bestemming, waarde, plaats van herkomst of het tijdstip van vervaardiging van de waren of verrichting van de
         dienst of andere kenmerken van de waren of diensten;
      
      d)      merken die uitsluitend bestaan uit tekens of benamingen die in het normale taalgebruik of in het bona fide handelsverkeer
         gebruikelijk zijn geworden;
      
      e)      tekens die uitsluitend bestaan uit:
      –      de vorm die door de aard van de waar bepaald wordt, of
      –      de vorm van de waar die noodzakelijk is om een technische uitkomst te verkrijgen, of
      –      de vorm die een wezenlijke waarde aan de waar geeft;
      [...]”
      4        Artikel 3, lid 3, van de richtlijn luidt als volgt:
      
      „Een merk wordt niet geweigerd of kan, indien ingeschreven, niet worden nietig verklaard overeenkomstig lid 1, sub b, c of
         d, indien het merk, als gevolg van het gebruik dat ervan is gemaakt, vóór de datum van de aanvrage om inschrijving onderscheidend
         vermogen heeft verkregen. De lidstaten kunnen voorts bepalen dat deze bepaling ook van toepassing is, wanneer het onderscheidend
         vermogen verkregen is na de aanvrage om inschrijving of na de inschrijving.”
      
      5        Artikel 5 van de richtlijn, „Rechten verbonden aan het merk”, bepaalt in de leden 1 en 2:
      
      „1.      Het ingeschreven merk geeft de houder een uitsluitend recht. Dit recht staat de houder toe iedere derde die niet zijn toestemming
         hiertoe heeft verkregen, het gebruik van een teken in het economisch verkeer te verbieden:
      
      a)      wanneer dat gelijk is aan het merk en gebruikt wordt voor dezelfde waren of diensten als die waarvoor het merk ingeschreven
         is;
      
      b)      dat gelijk is aan of overeenstemt met het merk en gebruikt wordt voor dezelfde of soortgelijke waren of diensten, indien daardoor
         bij het publiek verwarring kan ontstaan, inhoudende het gevaar van associatie met het merk.
      
      2.      Elke lidstaat kan tevens bepalen dat de houder gerechtigd is derden die zijn toestemming niet hebben gekregen, het gebruik
         in het economisch verkeer te verbieden van een teken dat gelijk is aan of overeenstemt met het merk voor waren of diensten
         die niet soortgelijk zijn aan die waarvoor het merk ingeschreven is, wanneer dit bekend is in de lidstaat en door het gebruik,
         zonder geldige reden, van het teken ongerechtvaardigd voordeel getrokken wordt uit of afbreuk wordt gedaan aan het onderscheidend
         vermogen of de reputatie van het merk.”
      
      6        Artikel 6 van de richtlijn, „Beperking van de aan het merk verbonden rechtsgevolgen”, bepaalt in lid 1:
      
      „Het aan het merk verbonden recht staat de houder niet toe een derde te verbieden om in het economisch verkeer gebruik te
         maken:
      
      a)      van diens naam en adres;
      b)      van aanduidingen inzake soort, kwaliteit, hoeveelheid, bestemming, waarde, plaats van herkomst, tijdstip van vervaardiging
         van de waren of verrichting van de dienst of andere kenmerken van de waren of diensten;
      
      c)      van het merk, wanneer dit nodig is om de bestemming van een product of dienst, met name als accessoire of onderdeel, aan te
         geven,
      
      voor zover er sprake is van gebruik volgens de eerlijke gebruiken in nijverheid en handel.”
      7        Artikel 12 van de richtlijn, „Gronden voor vervallenverklaring”, bepaalt in lid 2:
      
      „Een merk kan [...] vervallen worden verklaard wanneer het, na de datum waarop het is ingeschreven:
      a)      door toedoen of nalaten van de merkhouder tot de in de handel gebruikelijke benaming is geworden van een waar of dienst waarvoor
         het ingeschreven is;
      
      [...]”
       Hoofdgeding en prejudiciële vragen
      8        De vennootschap adidas AG is houdster van beeldmerken die bestaan uit drie verticaal en parallel lopende strepen van gelijke
         breedte die zijn aangebracht op de zijkant van sport‑ en vrijetijdskleding en zijn uitgevoerd in een met de basiskleur van
         het kledingstuk contrasterende kleur.
      
      9        De vennootschap adidas Benelux BV is exclusief licentieneemster van adidas AG voor de Benelux.
      
      10      Marca Mode, C&A, H&M en Vendex zijn concurrerende ondernemingen die actief zijn in de handel in textielwaren.
      
      11      Nadat zij hadden vastgesteld dat sommige van die concurrenten waren begonnen met de verkoop van sport‑ en vrijetijdskleding
         die was voorzien van twee parallel lopende strepen in een met de basiskleur van de kleding contrasterende kleur, hebben adidas
         AG en adidas Benelux BV (hierna tezamen: „adidas”) H&M in kort geding gedagvaard voor de Rechtbank te Breda en bij dezelfde
         rechter een bodemprocedure aanhangig gemaakt tegen Marca Mode en C&A, en tegen deze ondernemingen een verbod gevorderd op
         het gebruik van elk teken dat bestaat uit het op verzoek van adidas ingeschreven driestrepenmotief of een hiermee overeenstemmend
         motief, zoals het door deze ondernemingen gebruikte motief van twee parallel lopende strepen.
      
      12      Marca Mode, C&A, H&M en Vendex hebben op hun beurt voor de Rechtbank te Breda een verklaring voor recht gevorderd dat het
         hun vrijstaat om twee strepen als versiering op sport‑ en vrijetijdskleding te gebruiken.
      
      13      De president in kort geding van de Rechtbank te Breda heeft bij vonnis van 2 oktober 1997 H&M geboden, in de Benelux het gebruik
         te staken van het teken dat bestaat uit het op verzoek van adidas ingeschreven driestrepenmotief of van enig ander teken dat
         hiermee overeenstemt, zoals het door H&M gebruikte tweestrepenmotief.
      
      14      Bij tussenvonnis van 13 oktober 1998 heeft de Rechtbank te Breda geoordeeld dat inbreuk was gemaakt op de merken waarvan adidas
         houdster is.
      
      15      Tegen de vonnissen van 2 oktober 1997 en 13 oktober 1998 is hoger beroep ingesteld bij het Gerechtshof te ’s-Hertogenbosch.
      
      16      Bij arrest van 29 maart 2005 heeft het Gerechtshof te ’s-Hertogenbosch de vonnissen van 2 oktober 1997 en 13 oktober 1998
         vernietigd en, opnieuw rechtdoende, zowel de vordering van adidas als de vorderingen van Marca Mode, C&A, H&M en Vendex afgewezen
         op grond dat enerzijds geen inbreuk was gemaakt op de merken waarvan adidas houdster is en anderzijds de vorderingen van Marca
         Mode, C&A, H&M en Vendex van een te algemene strekking waren.
      
      17      Het Gerechtshof te ’s-Hertogenbosch heeft gepreciseerd dat een driestrepenmotief als dat hetwelk op verzoek van adidas is
         ingeschreven, op zich weinig onderscheidend is, maar dat de merken waarvan zij houdster is als gevolg van haar reclame-inspanningen
         een groot onderscheidend vermogen hebben verkregen en algemeen bekende merken zijn geworden. Die merken komt daarom een ruime
         beschermingsomvang toe voor zover het om het driestrepenmotief gaat. Aangezien strepen en eenvoudige streepmotieven in beginsel
         tekens zijn die beschikbaar moeten blijven en zich dus niet voor een uitsluitend recht lenen, kunnen de merken waarvan adidas
         houdster is echter geen bescherming bieden tegen het gebruik van tweestrepenmotieven.
      
      18      Adidas, die bij de Hoge Raad der Nederlanden beroep in cassatie heeft ingesteld, is van mening dat in het systeem van de richtlijn
         de vrijhoudingsbehoefte alleen bij de toepassing van de in artikel 3 van de richtlijn genoemde weigerings‑ of nietigheidsgronden
         dient te worden meegewogen.
      
      19      Daarop heeft de Hoge Raad der Nederlanden de behandeling van de zaak geschorst en het Hof de volgende prejudiciële vragen
         gesteld:
      
      „1)       Dient bij de bepaling van de beschermingsomvang van een merk dat wordt gevormd door een teken dat van huis uit geen onderscheidend
         vermogen bezit of door een aanduiding die beantwoordt aan de omschrijving in artikel 3, lid 1, sub c, van de richtlijn, doch
         dat als merk is ingeburgerd en ingeschreven, rekening te worden gehouden met het algemene belang dat de beschikbaarheid van
         bepaalde tekens niet ongerechtvaardigd wordt beperkt voor de andere marktdeelnemers die de desbetreffende waren of diensten
         aanbieden (het Freihaltebedürfnis)?
      
      2)      Indien het antwoord op vraag 1 bevestigend luidt: maakt het daarbij verschil of de daar bedoelde, beschikbaar te houden tekens
         door het in aanmerking komende publiek worden gezien als tekens ter onderscheiding van waren, dan wel als louter versiering
         van de waar?
      
      3)      Indien het antwoord op vraag 1 bevestigend luidt: maakt het daarbij nog verschil of het door de merkhouder aangevallen teken
         onderscheidend vermogen mist als bedoeld in artikel 3, lid 1, sub b, van de richtlijn, dan wel een aanduiding behelst als
         bedoeld in artikel 3, lid 1, sub c, van de richtlijn?”
      
       Beantwoording van de prejudiciële vragen
      20      Met zijn vragen, die gezamenlijk moeten worden onderzocht, wenst de verwijzende rechter in wezen te vernemen in hoeverre bij
         de bepaling van de omvang van het uitsluitende recht van de houder van een merk rekening moet worden gehouden met het algemene
         belang dat de beschikbaarheid van bepaalde tekens niet ongerechtvaardigd wordt beperkt.
      
      21      Die rechter heeft dit verzoek geformuleerd met betrekking tot het op verzoek van adidas ingeschreven driestrepenmotief, dat
         door het gebruik onderscheidend vermogen heeft verkregen. In het bijzonder wenst hij te vernemen of, wanneer derden zonder
         toestemming van de merkhouder tekens gebruiken die gelijk zijn aan of overeenstemmen met het betrokken merk en dat gebruik
         op de vrijhoudingsbehoefte baseren, het van belang is of die tekens door het in aanmerking komende publiek al dan niet als
         versiering worden gezien, of zij al dan niet onderscheidend vermogen missen als bedoeld in artikel 3, lid 1, sub b, van de
         richtlijn, en of zij al dan niet een beschrijvend karakter hebben als bedoeld in artikel 3, lid 1, sub c, van de richtlijn.
      
       Inleidende overwegingen
      22      Zoals de advocaat-generaal heeft opgemerkt in de punten 33 en volgende van zijn conclusie, bestaan er overwegingen van algemeen
         belang, met name verband houdend met de noodzaak van een onvervalste mededinging, waardoor het wenselijk is dat bepaalde tekens
         ongestoord door alle marktdeelnemers kunnen worden gebruikt.
      
      23      Zoals het Hof reeds heeft overwogen, is deze vrijhoudingsbehoefte de ratio die ten grondslag ligt aan bepaalde in artikel 3
         van de richtlijn genoemde gronden voor weigering van de inschrijving (zie onder meer, in die zin, arresten van 4 mei 1999,
         Windsurfing Chiemsee, C‑108/97 en C‑109/97, Jurispr. blz. I‑2779, punt 25; 8 april 2003, Linde e.a., C‑53/01–C‑55/01, Jurispr.
         blz. I‑3161, punt 73, en 6 mei 2003, Libertel, C‑104/01, Jurispr. blz. I‑3793, punt 53).
      
      24      Voorts bepaalt artikel 12, lid 2, sub a, van de richtlijn dat een merk vervallen kan worden verklaard wanneer het, na de inschrijving
         ervan, door toedoen of nalaten van de merkhouder tot de in de handel gebruikelijke benaming is geworden van de waar of dienst
         waarvoor het is ingeschreven. Met deze bepaling heeft de gemeenschapswetgever de belangen van de merkhouder afgewogen tegen
         de met de beschikbaarheid van tekens verband houdende belangen van zijn concurrenten (zie arrest van 27 april 2006, Levi Strauss,
         C‑145/05, Jurispr. blz. I‑3703, punt 19).
      
      25      Hoewel aldus blijkt dat de vrijhoudingsbehoefte een belangrijke rol speelt in het kader van de artikelen 3 en 12 van de richtlijn,
         moet worden vastgesteld dat het onderhavige verzoek om een prejudiciële beslissing dit kader te buiten gaat, omdat het de
         vraag opwerpt of de vrijhoudingsbehoefte een beoordelingscriterium is om, nadat een merk is ingeschreven, de omvang van het
         uitsluitende recht van de merkhouder af te bakenen. Marca Mode, C&A, H&M en Vendex wensen namelijk geen nietigverklaring in
         de zin van artikel 3 of een vervallenverklaring in de zin van artikel 12, maar maken met een beroep op de behoefte aan vrijhouding
         van andere streepmotieven dan dat hetwelk op verzoek van adidas is ingeschreven, hun recht geldend om die motieven zonder
         toestemming van adidas te gebruiken.
      
      26      Beroept een derde zich voor het geldend maken van zijn recht op het gebruik van een ander teken dan hetwelk op verzoek van
         de merkhouder is ingeschreven, op de vrijhoudingsbehoefte, dan kan de relevantie van dat argument niet worden beoordeeld in
         het kader van de artikelen 3 en 12 van de richtlijn, maar moet zij worden onderzocht in het licht van artikel 5 van de richtlijn,
         dat betrekking heeft op de bescherming van het ingeschreven merk tegen het gebruik van tekens door derden, en van artikel 6,
         lid 1, sub b, van de richtlijn, wanneer het betrokken teken binnen de werkingssfeer van deze bepaling valt.
      
       Uitlegging van artikel 5, lid 1, sub b, van de richtlijn
      27      Door de houder van een merk het recht te verlenen, iedere derde het gebruik van een gelijk of overeenstemmend teken te verbieden
         in geval van gevaar voor verwarring, en door aan te geven welk bepaald gebruik van dit teken kan worden verboden, beoogt artikel 5
         van de richtlijn de merkhouder te beschermen tegen het gebruik van tekens die inbreuk kunnen maken op dit merk (zie in die
         zin arrest Levi Strauss, reeds aangehaald, punt 14).
      
      28      Het gevaar voor verwarring vormt de specifieke grondslag voor de door het ingeschreven merk verleende bescherming, met name
         tegen het gebruik door derden van tekens die niet gelijk zijn. Het Hof heeft dit omschreven als het gevaar dat het publiek
         kan menen dat de betrokken waren of diensten van dezelfde onderneming of, in voorkomend geval, van economisch verbonden ondernemingen
         afkomstig zijn (zie arresten van 22 juni 1999, Lloyd Schuhfabrik Meyer, C‑342/97, Jurispr. blz. I‑3819, punt 17, en 6 oktober
         2005, Medion, C‑120/04, Jurispr. blz. I‑8551, punten 24 en 26).
      
      29      Volgens de tiende overweging van de considerans van de richtlijn hangt het bestaan van een dergelijk gevaar „van vele factoren
         af[...] en met name van de bekendheid van het merk op de markt, van de vraag in hoeverre een associatie mogelijk is met het
         gebruikte of ingeschreven teken, van de mate van overeenstemming tussen het merk en het teken en van de geïdentificeerde waren
         of diensten”. Het gevaar voor verwarring dient dus globaal te worden beoordeeld, met inachtneming van alle relevante omstandigheden
         van het concrete geval (zie arresten van 11 november 1997, SABEL, C‑251/95, Jurispr. blz. I-6191, punt 22, en 22 juni 2000,
         Marca Mode, C‑425/98, Jurispr. blz. I‑4861, punt 40, en arrest Medion, reeds aangehaald, punt 27).
      
      30      Dat er voor de marktdeelnemers een behoefte aan vrijhouding van het teken bestaat, kan niet een dergelijke relevante omstandigheid
         zijn. Zoals blijkt uit de tekst van artikel 5, lid 1, sub b, van de richtlijn en uit bovenvermelde rechtspraak, moet het antwoord
         op de vraag of er sprake is van een verwarringsgevaar namelijk worden gebaseerd op de perceptie door het publiek van de waren
         waarop het merk van de merkhouder betrekking heeft en van de waren waarop het door de derde gebruikte teken betrekking heeft.
      
      31      Voorts kan van tekens die in beginsel moeten worden vrijgehouden voor alle marktdeelnemers, misbruik worden gemaakt om bij
         de consument verwarring te zaaien. Kon de derde zich in een dergelijke context op de vrijhoudingsbehoefte beroepen om ongestoord
         gebruik te maken van een teken dat evenwel met het merk overeenstemt, zonder dat de houder daarvan zich met een beroep op
         een gevaar voor verwarring hiertegen kan verzetten, dan zou afbreuk worden gedaan aan de doeltreffende toepassing van de regel
         van artikel 5, lid 1, sub b, van de richtlijn.
      
      32      Dit geldt met name voor streepmotieven. Zoals adidas heeft erkend in het inleidende gedeelte van haar opmerkingen, zijn streepmotieven
         als zodanig beschikbaar en kunnen zij dus op velerlei manieren door alle marktdeelnemers op sport‑ en vrijetijdskleding worden
         aangebracht. Niettemin kan het de concurrenten van adidas niet worden toegestaan om inbreuk te maken op het op verzoek van
         laatstgenoemde ingeschreven driestrepenmotief door op de door hen verhandelde sport‑ en vrijetijdskleding streepmotieven aan
         te brengen die zodanig overeenstemmen met het op verzoek van adidas ingeschreven motief dat er bij het publiek verwarring
         kan ontstaan.
      
      33      Het staat aan de nationale rechter om na te gaan of er sprake is van een dergelijk verwarringsgevaar. Met het oog hierop is
         het nuttig de vraag van de verwijzende rechter te onderzoeken of het van belang is na te gaan of het publiek het door de derde
         gebruikte teken opvat als louter versiering van de betrokken waar.
      
      34      In dit verband moet worden opgemerkt dat de perceptie door het publiek van een teken als versiering niet in de weg kan staan
         aan de door artikel 5, lid 1, sub b, van de richtlijn verleende bescherming, wanneer dat teken, niettegenstaande het decoratieve
         karakter ervan, zodanig overeenstemt met het ingeschreven merk dat het betrokken publiek kan menen dat de waren van dezelfde
         onderneming of, in voorkomend geval, van economisch verbonden ondernemingen afkomstig zijn.
      
      35      In casu moet dus worden nagegaan of de gemiddelde consument bij het zien van sport‑ en vrijetijdskleding die is voorzien van
         streepmotieven die op dezelfde plaatsen zijn aangebracht en dezelfde kenmerken vertonen als het op verzoek van adidas ingeschreven
         streepmotief, met het enige verschil dat zij uit twee en niet uit drie strepen bestaan, zich kan vergissen over de herkomst
         van die waar door te menen dat die wordt verhandeld door adidas AG, adidas Benelux BV of een daarmee economisch verbonden
         onderneming.
      
      36      Zoals blijkt uit de tiende overweging van de considerans van de richtlijn speelt daarbij niet uitsluitend de mate van overeenstemming
         tussen het merk en het teken een rol, maar ook het gemak waarmee het teken kan worden geassocieerd met het merk, met name
         gelet op de bekendheid daarvan op de markt. Hoe bekender het merk, hoe groter namelijk het aantal marktdeelnemers dat overeenstemmende
         tekens zal willen gebruiken. De aanwezigheid op de markt van een grote hoeveelheid met overeenstemmende tekens voorziene waren
         zou inbreuk kunnen maken op het merk voor zover daardoor het onderscheidend vermogen van het merk kan worden aangetast en
         de wezenlijke functie daarvan, namelijk de consumenten de herkomst van de betrokken waren te garanderen, in gevaar kan worden
         gebracht.
      
       Uitlegging van artikel 5, lid 2, van de richtlijn
      37      Tussen partijen in het hoofdgeding is onbetwist dat het op verzoek van adidas ingeschreven driestrepenmotief een bekend merk
         is. Bovendien staat vast dat de in Nederland toepasselijke wettelijke regeling de regel van artikel 5, lid 2, van de richtlijn
         behelst. Overigens heeft het Hof gepreciseerd dat artikel 5, lid 2, van de richtlijn eveneens van toepassing is met betrekking
         tot waren en diensten die gelijk of soortgelijk zijn aan die waarvoor het merk is ingeschreven (zie in die zin arresten van
         9 januari 2003, Davidoff, C‑292/00, Jurispr. blz. I‑389, punt 30, en 23 oktober 2003, Adidas-Salomon en Adidas Benelux, C‑408/01,
         Jurispr. blz. I‑12537, punten 18‑22).
      
      38      Het op verzoek van adidas ingeschreven driestrepenmotief geniet dus zowel de bescherming van artikel 5, lid 1, als de ruimere
         bescherming van artikel 5, lid 2, van de richtlijn (zie, mutatis mutandis, arrest Davidoff, reeds aangehaald, punten 18 en
         19).
      
      39      Derhalve moet het verzoek om een prejudiciële beslissing ook worden beantwoord uit het oogpunt van laatstbedoelde bepaling,
         die specifiek betrekking heeft op de bescherming van bekende merken.
      
      40      Artikel 5, lid 2, van de richtlijn biedt bekende merken bescherming zonder dat het bestaan van een verwarringsgevaar is vereist.
         Deze bepaling geldt immers voor situaties waarin de specifieke grondslag voor de bescherming bestaat in een gebruik van het
         betwiste teken zonder geldige reden, waardoor ongerechtvaardigd voordeel wordt getrokken uit of afbreuk wordt gedaan aan het
         onderscheidend vermogen of de reputatie van het merk (reeds aangehaalde arresten Marca Mode, punt 36, alsmede Adidas-Salomon
         en Adidas Benelux, punt 27).
      
      41      De inbreuken bedoeld in artikel 5, lid 2, van de richtlijn, wanneer zij zich voordoen, zijn het gevolg van een zekere mate
         van overeenstemming tussen het merk en het teken, op grond waarvan het betrokken publiek een samenhang ziet tussen het teken
         en het merk, dat wil zeggen een verband hiertussen legt, ook al verwart het deze niet. Niet vereist is dus dat tussen het
         bekende merk en het door de derde gebruikte teken een zodanige mate van overeenstemming bestaat dat daardoor bij het in aanmerking
         komend publiek verwarring kan ontstaan. Het volstaat dat het bekende merk en het teken zodanig met elkaar overeenstemmen dat
         het betrokken publiek een verband tussen het teken en het merk legt (zie arrest Adidas-Salomon en Adidas Benelux, reeds aangehaald,
         punten 29 en 31).
      
      42      Het bestaan van een dergelijk verband dient globaal te worden beoordeeld, met inachtneming van alle relevante omstandigheden
         (arrest Adidas-Salomon en Adidas Benelux, reeds aangehaald, punt 30).
      
      43      Vastgesteld moet worden dat de vrijhoudingsbehoefte losstaat zowel van de beoordeling van de mate van overeenstemming tussen
         het bekende merk en het door de derde gebruikte teken als van het verband dat het betrokken publiek tussen dat merk en dat
         teken zou kunnen leggen. Die behoefte kan dus geen relevante factor zijn om na te gaan of door het gebruik van het teken ongerechtvaardigd
         voordeel wordt getrokken uit of afbreuk wordt gedaan aan het onderscheidend vermogen of de reputatie van het merk.
      
       Uitlegging van artikel 6, lid 1, sub b, van de richtlijn
      44      Artikel 6, lid 1, sub b, van de richtlijn bepaalt dat de houder van een merk derden niet mag verbieden om in het economisch
         verkeer gebruik te maken van aanduidingen inzake soort, kwaliteit, hoeveelheid, bestemming, waarde, plaats van herkomst, tijdstip
         van vervaardiging van de waren of verrichting van de dienst of andere kenmerken van de waren of diensten, voor zover er sprake
         is van gebruik volgens de eerlijke gebruiken in nijverheid en handel.
      
      45      Door aldus de gevolgen van het uitsluitende recht van de merkhouder te beperken, beoogt artikel 6 van de richtlijn de fundamentele
         belangen van de bescherming van de rechten van het merk en die van het vrij verkeer van goederen en het vrij verrichten van
         diensten op de gemeenschappelijke markt met elkaar in overeenstemming te brengen, en wel zó dat het merkrecht zijn rol van
         essentieel onderdeel van het stelsel van onvervalste mededinging kan vervullen, dat het EG-Verdrag wil vestigen en handhaven
         (zie arrest van 17 maart 2005, Gillette Company en Gillette Group Finland, C‑228/03, Jurispr. blz. I‑2337, punt 29 en aldaar
         aangehaalde rechtspraak).
      
      46      Meer bepaald wil artikel 6, lid 1, sub b, van de richtlijn voor alle marktdeelnemers de mogelijkheid waarborgen om beschrijvende
         aanduidingen te gebruiken. Deze bepaling vormt dus, zoals de advocaat-generaal heeft opgemerkt in de punten 75 en 78 van zijn
         conclusie, een uitdrukking van de vrijhoudingsbehoefte.
      
      47      De vrijhoudingsbehoefte kan evenwel hoe dan ook geen autonome beperking vormen van de aan het merk verbonden rechtsgevolgen,
         naast die welke uitdrukkelijk zijn voorzien in artikel 6, lid 1, sub b, van de richtlijn. In dit verband moet erop worden
         gewezen dat een derde zich alleen op de in artikel 6, lid 1, sub b, van de richtlijn neergelegde beperkingen van de aan het
         merk verbonden rechtsgevolgen kan beroepen en zich in die context alleen op de aan die bepaling ten grondslag liggende vrijhoudingsbehoefte
         kan baseren, wanneer de door hem gebruikte aanduiding, zoals die bepaling vereist, verband houdt met een van de kenmerken
         van de door deze derde verhandelde waar of verrichte dienst (zie in die zin arrest Windsurfing Chiemsee, reeds aangehaald,
         punt 28, en arrest van 25 januari 2007, Adam Opel, C‑48/05, Jurispr. blz. I‑1017, punten 42‑44).
      
      48      In casu blijkt uit de verwijzingsbeslissing en de door de concurrenten van adidas bij het Hof ingediende opmerkingen dat laatstgenoemde
         zich ter rechtvaardiging van het gebruik van de litigieuze tweestrepenmotieven op het zuiver decoratieve karakter daarvan
         baseren. Bijgevolg beogen deze concurrenten met het aanbrengen van streepmotieven op kleding niet een aanduiding inzake een
         van de kenmerken van deze waren te geven.
      
      49      Gelet op een en ander, moet op de prejudiciële vragen worden geantwoord dat de richtlijn aldus moet worden uitgelegd dat bij
         de bepaling van de omvang van het uitsluitende recht van de houder van een merk geen rekening kan worden gehouden met de vrijhoudingsbehoefte,
         behoudens voor zover de in artikel 6, lid 1, sub b, van die richtlijn omschreven beperking van de aan het merk verbonden rechtsgevolgen
         van toepassing is.
      
       Kosten
      50      Ten aanzien van de partijen in het hoofdgeding is de procedure als een aldaar gerezen incident te beschouwen, zodat de nationale
         rechterlijke instantie over de kosten heeft te beslissen. De door anderen wegens indiening van hun opmerkingen bij het Hof
         gemaakte kosten komen niet voor vergoeding in aanmerking.
      
      Het Hof van Justitie (Eerste kamer) verklaart voor recht:
      De Eerste richtlijn (89/104/EEG) van de Raad van 21 december 1988 betreffende de aanpassing van het merkenrecht der lidstaten,
            moet aldus worden uitgelegd dat bij de bepaling van de omvang van het uitsluitende recht van de houder van een merk geen rekening
            kan worden gehouden met de vrijhoudingsbehoefte, behoudens voor zover de in artikel 6, lid 1, sub b, van die richtlijn omschreven
            beperking van de aan het merk verbonden rechtsgevolgen van toepassing is.
      ondertekeningen
      * Procestaal: Nederlands.