CELEX: 62002CC0036
Language: pl
Date: 2004-03-18 00:00:00
Title: Opinia rzecznika generalnego Stix-Hackl przedstawione w dniu 18 marca 2004 r. # Omega Spielhallen- und Automatenaufstellungs-GmbH przeciwko Oberbürgermeisterin der Bundesstadt Bonn. # Wniosek o wydanie orzeczenia w trybie prejudycjalnym: Bundesverwaltungsgericht - Niemcy. # Swoboda świadczenia usług - Swobodny przepływ towarów - Ograniczenia - Porządek publiczny - Godność ludzka - Ochrona podstawowych wartości zapisanych w konstytucji krajowej - "Zabawa w zabijanie". # Sprawa C-36/02.

OPINIA RZECZNIKA GENERALNEGO
      CHRISTINE STIX‑HACKL
      przedstawiona w dniu 18 marca 2004 r. (1)
      
      Sprawa C‑36/02
      Omega Spielhallen‑ und Automatenaufstellungs GmbH
      przeciwko
      Oberbürgermeisterin der Bundesstadt Bonn
      [wniosek o wydanie orzeczenia w trybie prejudycjalnym złożony przez Bundesverwaltungsgericht (Niemcy)]
      Swoboda świadczenia usług – Ograniczenia – Porządek publiczny – Godność ludzka – Ochrona podstawowych wartości zapisanych w konstytucji krajowej – „Zabawa w zabijanie”
      Spis treści
      I –   Wprowadzenie
      II – Ramy prawne
      A –   Uregulowania wspólnotowe
      B –   Uregulowania krajowe
      III – Stan faktyczny i  postępowanie
      IV – W przedmiocie pytania prejudycjalnego
      A –   Dopuszczalność
      1.     Główne argumenty organu porządkowego
      2.     Ocena
      B –   Ocena
      1.     W przedmiocie naruszenia podstawowej swobody
      a)     Główne argumenty stron
      b)     Ocena
      2.     W przedmiocie uzasadnienia ograniczenia
      a)     Główne argumenty stron
      b)     Ocena
      i)     Uwagi wprowadzające
      ii)   Ochrona praw podstawowych w prawie wspólnotowym
      –       W przedmiocie miejsca praw podstawowych jako ogólnych zasad prawa wspólnotowego
      –       W przedmiocie funkcji praw podstawowych we wspólnotowym porządku prawnym
      –       Wnioski końcowe dotyczące stosunku krajowej i wspólnotowej ochrony praw podstawowych
      iii) Godność ludzka w prawie wspólnotowym
      –       Granice godności ludzkiej jako pojęcia prawnego
      –       Godność ludzka jako norma prawna i jej ochrona w prawie wspólnotowym
      –       Wnioski końcowe dotyczące niniejszej sprawy
      iv)   Wykładnia pojęcia porządku publicznego uwzględniająca znaczenie i zakres godności ludzkiej
      –       Pojęcie porządku publicznego
      –       W przedmiocie występowania dostatecznie poważnego zagrożenia [porządku publicznego] w konkretnym przypadku
      V –   WnioskiI –    Wprowadzenie
      1.        W niniejszej sprawie Trybunał ma za zadanie wyjaśnić, w jakim zakresie sądy krajowe, przyjmując środki, które co prawda przyczyniają
         się do ochrony porządku publicznego danego Państwa Członkowskiego, ale jednocześnie ograniczają podstawowe wolności, mogą
         opierać się na systemie wartości przyjętym przez krajowe prawo konstytucyjne.
      
      2.        Postępowanie zostało wszczęte w związku z zarządzeniem krajowego organu porządkowego zakazującym gry opartej na symulacji
         zabijania. Zakaz ten został uzasadniony zagrożeniem porządku publicznego, który oznacza między innymi ochronę dobra w postaci
         godności ludzkiej.
      
      3.        Przyjmując za punkt odniesienia odmienne poziomy ochrony praw podstawowych w Państwach Członkowskich należy postawić pytanie,
         czy i jak tego rodzaju różnice powinny wpływać na dopuszczalność tego rodzaju środków krajowych w świetle prawa wspólnotowego,
         biorąc pod uwagę zobowiązanie Wspólnoty do ochrony praw podstawowych.
      
      II – Ramy prawne
      A –    Uregulowania wspólnotowe
      4.        Zgodnie z art. 6 ust. 1 UE Unia opiera się na zasadach wolności, demokracji, poszanowania praw człowieka i podstawowych wolności
         oraz państwa prawnego, które są wspólne dla Państw Członkowskich. W myśl art. 6 ust. 2 Unia szanuje prawa podstawowe zagwarantowane
         w europejskiej Konwencji o ochronie praw człowieka i podstawowych wolności, podpisanej w Rzymie 4 listopada 1950 r. oraz wynikające
         z tradycji konstytucyjnych wspólnych dla Państw Członkowskich, jako zasady ogólne prawa wspólnotowego.
      
      5.        Na mocy art. 30 WE ograniczenia swobodnego przepływu towarów są dopuszczalne, o ile są usprawiedliwione m.in. względami porządku
         publicznego.
      
      6.        W odniesieniu do swobody świadczenia usług należy przypomnieć, że w przypadku niedyskryminująco stosowanych przepisów krajowych
         w utrwalonym orzecznictwie Trybunał dopuszcza zasadniczo możliwość powołania się na usprawiedliwienie ograniczenia względami
         dobra ogólnego, tzn. względami, które nie zostały wyraźnie wskazane w pierwotnym prawie wspólnotowym.
      
      B –    Uregulowania krajowe
      7.        Paragraf 14 ust. 1 Ordnungsbehördengesetz für das Land Nordrhein-Westfalen (ustawy dotyczącej organów porządkowych w Północnej
         Nadrenii-Westfalii, zwanej dalej „OBG NW”) brzmi następująco: „Organy porządkowe mogą w razie konieczności podjąć kroki konieczne
         w celu przeciwdziałania zagrożeniom bezpieczeństwa publicznego i porządku publicznego”.
      
      III – Stan faktyczny i  postępowanie
      8.        Omega Spielhallen‑ und Automatenaufstellungs‑GmbH (zwana dalej „Omegą”) jest spółką prawa niemieckiego. Omega użytkowała w Bonn
         instalację o nazwie „laserdrome”. Instalacja ta służy zwykle grze określanej jako „Lasersport”, zainspirowanej przez film
         „Gwiezdne wojny” i prowadzonej z wykorzystaniem nowoczesnej techniki laserowej.
      
      9.        Z akt sprawy wynika, że urządzenia wykorzystywane przez Omegę w „laserdromie” zostały początkowo opracowane na podstawie dostępnej
         w handlu, m.in. w sklepach w Bonn, zabawki dla dzieci o nazwie „Laser hit”. Ponieważ urządzenia te okazały się technicznie
         niewystarczające, Omega nabyła, w bliżej nieokreślonym terminie, ale po dniu 2 grudnia 1994 r., urządzenia dostarczone przez
         spółkę brytyjską Pulsar International Ltd (obecnie Pulsar Advanced Games Systems Ltd, zwaną dalej „Pulsarem”). Umowa franchisingu
         została jednak zawarta z Pulsarem dopiero dnia 29 maja 1997 r.
      
      10.      W dniu 7 września 1993 r. Omega uzyskała pozwolenie na rozbudowę obiektu. Jeszcze przed otwarciem „laserdromu” dla publiczności
         część społeczności lokalnej podnosiła sprzeciw wobec tego projektu. Pismem z dnia 22 lutego 1994 r. Oberbürgermeisterin der
         Bundesstadt Bonn (burmistrz miasta Bonn, zwana dalej „organem porządkowym”) nakazała Omedze dostarczenie dokładnego opisu
         obiektu i ostrzegła o swoim zamiarze wydania zakazu, gdyby miało w nim mieć miejsce uprawianie „zabawy w zabijanie” ludzi.
         W dniu 18 marca 1994 r. Omega odpowiedziała, że będzie tam chodziło o trafianie nieruchomych obiektów zainstalowanych w korytarzach
         strzelniczych. W dniu 1 sierpnia 1994 r. „Laserdrome” został otwarty.
      
      11.      Według informacji organu porządkowego chodziło o zbudowany za pomocą ścian działowych rozległy labirynt, w którym oprócz trafiania
         10 sensorów zainstalowanych w obiekcie strzelano również do ludzi. Jako wyposażenie graczy używano celowników laserowych przypominających
         karabiny maszynowe oraz kamizelek materiałowych, na których, na klatce piersiowej i plecach zainstalowane były dwa sensory.
         Jednocześnie dla optycznego zobrazowania „strzału” wyświetlany był promień laserowy za pomocą promieni podczerwieni. Trafienie
         celu było sygnalizowane sygnałem dźwiękowym i wizualnym. Celem gry było uzyskanie możliwie największej liczby punktów w trakcie
         15‑minutowej gry. Za trafienie w każdy z trwale zainstalowanych sensorów gracze uzyskiwali punkty. Trafionym graczom odejmowane
         były punkty. Gracz, który trafił pięciokrotnie musiał doładować swoje urządzenie celownicze w stacji ładowania.
      
      12.      W dniu 14 września 1994 r. organ porządkowy wydał zarządzenie zakazujące Omedze „zezwalania na lub tolerowania w swoim […]
         obiekcie gier polegających na strzelaniu do celów ludzkich za pomocą promienia laserowego lub innych urządzeń technicznych
         (na przykład podczerwieni), a więc urządzeń rejestrujących trafienie celu, czyli »zabawy w zabijanie« ludzi”. Zarządzenie
         zostało uzasadnione m.in. zagrożeniem porządku publicznego ze względu na niezgodność symulowanego zabijania i związanego z tym
         banalizowania przemocy z podstawowymi wartościami wyznawanymi przez przeważającą część opinii publicznej. Ustalona została
         grzywna w wysokości 10 000 DEM od każdej rozegranej partii gry.
      
      13.      Odwołanie złożone przez Omegę od tego zarządzenia zostało oddalone przez Bezirksregierung Köln (organ administracji lokalnej
         w Kolonii) w dniu 6 listopada 1995 r. Wyrokiem z dnia 3 września 1998 r. Verwaltungsgericht Köln (sąd administracyjny w Kolonii)
         oddalił skargę wniesioną do tego sądu. Również wniesiona przez Omegę apelacja, która została dopuszczona ze względu na wyjątkową
         doniosłość sprawy, została oddalona dnia 27 września 2000 r. przez Oberverwaltungsgericht für das Land Nordrhein‑Westfalen
         (sąd administracyjny drugiej instancji dla kraju związkowego Północnej Nadrenii i Westfalii) (Niemcy). Następnie Omega wniosła
         rewizję.
      
      14.      W uzasadnieniu rewizji Omega przywołuje liczne zarzuty. Omega podnosi, że zarządzenie zakazujące organizowania ww. gier narusza
         jej prawa podstawowe, w szczególności prawo do prowadzenia dotychczasowej działalności w wybudowanym obiekcie i prawo swobodnego
         wyboru jej rodzaju. Omega powołuje się na naruszenie zasady równego traktowania w związku z traktowaniem jej w gorszy sposób
         aniżeli innych organizatorów „laserdromów” w Niemczech, jak również organizatorów gier takich jak „Paintball” czy „Gotcha”.
         Ponadto zarządzenie było, zdaniem Omegi, zbyt nieprecyzyjne i nie zostało wydane na podstawie ważnej podstawy prawnej, ponieważ
         pojęcie porządku publicznego w § 14 OBG NW jest zbyt nieokreślone. W przekonaniu Omegi zarządzenie narusza również prawo wspólnotowe,
         w szczególności swobodę świadczenia usług ustanowioną w art. 49 WE, gdyż w „laserdromie” miały być używane urządzenia i technologie
         dostarczone przez brytyjską spółkę Pulsar.
      
      15.      Omega wnosi o uchylenie wyroków sądów niższych instancji i wydanej w stosunku do niej decyzji administracyjnej oraz ewentualnie
         o przedłożenie w niniejszej sprawie wniosku o wydanie orzeczenia w trybie prejudycjalnym do Trybunału Sprawiedliwości Wspólnot
         Europejskich. Pozwany organ porządkowy wnosi o oddalenie rewizji.
      
      16.      Zdaniem sądu odsyłającego, zgodnie z prawem krajowym rewizja wniesiona przez Omegę powinna zostać oddalona. Sąd ten ma jednak
         wątpliwość, czy takie rozstrzygnięcie jest zgodne z prawem wspólnotowym, w szczególności z art. 49–55 WE, dotyczącymi swobodnego
         świadczenia usług, i art. 29–30 WE, dotyczącymi swobodnego przepływu towarów.
      
      17.      Sąd odsyłający wyjaśnia, że Oberverwaltungsgericht zastosował przepisy prawa federalnego, w szczególności przepisy ustawy
         zasadniczej, celem dokonania wykładni udzielonego przez prawo kraju związkowego ogólnego upoważnienia przewidzianego w § 14
         ust. 1 OBG NW. Zdaniem sądu odsyłającego, Oberverwaltungsgericht słusznie uznał, że wykorzystywanie do celów handlowych „zabawy
         w zabijanie” w „laserdromie” Omegi stanowiło naruszenie godności ludzkiej, chronionej przez art. 1 ust. 1 zdanie pierwsze
         niemieckiej ustawy zasadniczej.
      
      18.      Sąd odsyłający wskazuje, że godność ludzka jest zasadą konstytucyjną, która może zostać naruszona poprzez poniżające traktowanie
         przeciwnika, co nie ma miejsca w niniejszej sprawie, lub przez wzbudzanie albo podsycanie u gracza postawy odmawiającej każdej
         osobie fundamentalnego prawa do poważania i szacunku, tak jak to się dzieje przy odgrywaniu dla zabawy udawanych aktów przemocy,
         co ma miejsce w obecnym przypadku. Wartość najwyższa chroniona przez ustawę zasadniczą, jaką jest godność ludzka, nie może
         być wyłączona w ramach gry rozrywkowej. Prawa podstawowe przywoływane przez Omegę nie mogą, na gruncie prawa krajowego, zmienić
         tej oceny.
      
      19.      Jeżeli chodzi o zastosowanie prawa wspólnotowego, sąd odsyłający uważa, że przedmiotowe zarządzenie narusza zasadę swobodnego
         świadczenia usług ustanowioną w art. 49 WE. Zdaniem sądu odsyłającego, zgodność zaskarżonego zarządzenia organu porządkowego
         z prawem wspólnotowym zależy przede wszystkim od tego, czy i w jakim zakresie wspomniane ograniczenie może zostać usprawiedliwione
         względami porządku publicznego.
      
      20.      Sednem pytania, które sąd odsyłający uważa za niewyjaśnione, jest przy tym kwestia, czy istnienie wspólnej koncepcji prawnej
         we wszystkich Państwach Członkowskich jest warunkiem koniecznym, aby państwa te miały prawo dokonać ograniczenia podstawowych
         swobód ustanowionych w Traktacie WE – w tym wypadku swobodnego świadczenia usług i przepływu towarów – w oparciu o bezwzględne
         względy dobra ogólnego. Sąd odsyłający interpretuje możliwość istnienia takiego warunku z uzasadnienia Trybunału w sprawie
         C‑275/92 Schindler oraz niektórych opinii wyrażonych w niemieckiej literaturze przedmiotu. Jeżeli warunek ten istnieje, to
         przedmiotowa rewizja musiałaby zostać uwzględniona, ponieważ użytkowanie „laserdromów” jest zgodne z prawem przynajmniej w Zjednoczonym
         Królestwie. Jeżeli warunek ten natomiast nie istnieje, sąd odsyłający uważa, że rewizję należy oddalić, utrzymując w mocy
         rozstrzygnięcia poprzednich instancji, a bardziej szczegółowa analiza proporcjonalności, w szczególności dotycząca stosowności
         środka, staje się zbędna ze względu na fundamentalne znaczenie naruszonego dobra prawnego godności ludzkiej.
      
      21.      W tej sytuacji sąd odsyłający postanowił zawiesić postępowanie i zwrócić się do Trybunału z następującym pytaniem:
      
      „Czy prawo krajowe wymagające wydania zakazu prowadzenia określonego rodzaju działalności gospodarczej – w tym wypadku użytkowania
         »laserdromu«, gdzie symuluje się zabijanie ludzi – ze względu na złamanie podstawowych wartości chronionych w konstytucji,
         jest zgodne z postanowieniami Traktatu ustanawiającego Wspólnotę Europejską dotyczącymi swobody świadczenia usług i swobodnego
         przepływu towarów?”.
      
      IV – W przedmiocie pytania prejudycjalnego
      A –    Dopuszczalność
      1.      Główne argumenty organu porządkowego
      22.      Organ porządkowy  uważa pytanie prejudycjalne za niedopuszczalne ze względu na brak wpływu na działalność o charakterze transgranicznym. Organ
         ten argumentuje w szczególności, że kontakty handlowe Omegi z Pulsarem miały miejsce dopiero po wydaniu spornego zarządzenia
         z dnia 28 września 1994 r., tak że do tego momentu wpływ zarządzenia na działalność o charakterze transgranicznym nie miał
         w ogóle miejsca. Jak wywodzi organ porządkowy, nawet po nawiązaniu tych kontaktów handlowych wpływ taki jest wątpliwy, ponieważ
         przedmiotowe zarządzenie nie zakazywało ani zamontowania, ani użytkowania instalacji dostarczonych względnie konserwowanych
         przez Pulsara, lecz zakazywało jedynie pewnego wariantu gry. Co prawda umowa franchisingowa pomiędzy Omegą a Pulsarem została
         zawarta w odniesieniu do zakazanego wariantu gry, jednakże zawarcie jej nastąpiło dopiero w dniu 29 maja 1997 r., a w związku
         z tym długo po wydaniu spornego zarządzenia.
      
      23.      Podczas rozprawy rząd niemiecki  poparł co do zasady powyższe argumenty.
      
      2.      Ocena
      24.      Wyrażone przez organ porządkowy wątpliwości dotyczące dopuszczalności pytania prejudycjalnego nie są przekonywające. W myśl
         utrwalonego orzecznictwa Trybunału „wyłącznie do sądów krajowych, przed którymi zawisła sprawa i które ponoszą odpowiedzialność
         za wydane w tej sprawie orzeczenie, należy dokonanie oceny, czy po uwzględnieniu specyfiki sprawy orzeczenie prejudycjalne
         jest niezbędne dla wydania wyroku oraz czy pytanie prejudycjalne spełnia wymogi dopuszczalności przed Trybunałem” (2).
      
      25.      Trybunał wywodzi z tego zasadę, zgodnie z którą „jeżeli pytania przedłożone przez sądy krajowe dotyczą wykładni przepisu prawa
         wspólnotowego […], Trybunał jest w zasadzie zobowiązany do ich rozpatrzenia” (3). Trybunał może w związku z tym odmówić wydania „orzeczenia w sprawie odpowiedzi na pytanie prejudycjalne postawione przez
         sąd krajowy jedynie wtedy, gdy w sposób oczywisty brak jest związku pomiędzy żądaną wykładnią lub oceną ważności przepisu
         prawa wspólnotowego a treścią lub przedmiotem postępowania przed sądem krajowym” (4).
      
      26.      W związku z tym Trybunał podkreśla, że „ustalenie okoliczności leżących u podstawy sporu oraz dokonanie oceny ich wpływu na
         rozstrzygnięcie nie należy do Trybunału, lecz do sądu krajowego” (5).
      
      27.      W odniesieniu do argumentów przedstawionych przez organ porządkowy należy w związku z tym zauważyć, że Trybunał nie może być
         zobowiązany do ustalania treści umów pomiędzy Omegą a Pulsarem ani porównywania momentu powstania tych zobowiązań umownych
         z datą wydania zarządzenia. Poza tym należy wskazać, że zagrożenie grzywną zwykle wiąże się z długim okresem obowiązywania,
         tak że nawet w przypadku rzeczywistego powstania więzi umownych dopiero po wydaniu zarządzenia nie można wykluczyć wpływu
         zarządzenia na działalność transgraniczną.
      
      28.      W związku z tym niezbędne jest poddanie pytania prejudycjalnego badaniu merytorycznemu.
      
      B –    Ocena
      1.      W przedmiocie naruszenia podstawowej swobody
      a)      Główne argumenty stron
      29.      Zarówno organ porządkowy, jak i Komisja podkreślają, że stanowiący przedmiot postępowania środek krajowy, jeżeli narusza swobodę świadczenia usług i swobodny przepływ
         towarów, czyni to w odmienny sposób.
      
      30.      Na rozprawie organ porządkowy  oraz federalny rząd niemiecki w argumentacji dotyczącej dopuszczalności zastosowanego środka krajowego podają w wątpliwość naruszenie swobody świadczenia
         usług i swobodnego przepływu towarów i podkreślają w związku z tym, że nawet jeśli należałoby przyjąć naruszenie wspomnianych
         swobód podstawowych, wymagałoby to osobnej oceny w odniesieniu do każdej spośród tych dwóch swobód. W odniesieniu do swobodnego
         przepływu towarów należy bowiem, ich zdaniem, stwierdzić, że sporne zarządzenie zabrania przywozu towarów jedynie w takim
         zakresie, w jakim zakazuje ich użytkowania w ramach „laserdromu”. W świetle wyroku w sprawie Schindler (6) można by, ich zdaniem, uznać, że również w tym wypadku „przywóz i dystrybucja towarów nie stanowią samodzielnego celu”, lecz
         miałyby jedynie umożliwić udział w grze, tak że spowodowane przez sporne zarządzenie ograniczenie należy – o ile w ogóle –
         poddać ocenie przede wszystkim w świetle swobody świadczenia usług.
      
      31.      Również, zdaniem Komisji, najistotniejszą rolę w niniejszej sprawie odgrywają świadczenia z tytułu umowy franchisingu, ponieważ przywóz towarów ze Zjednoczonego
         Królestwa służy ostatecznie jedynie zapewnieniu możliwości przeprowadzenia gry.
      
      b)      Ocena
      32.      W myśl utrwalonego orzecznictwa Trybunału, zgodnie z którym ocena w świetle podstawowej swobody może zostać uznana za zbędną,
         o ile naruszenie tej swobody jest bezpośrednim skutkiem sytuacji prawnej związanej z inną, odgrywającą pierwszoplanową rolę
         podstawową swobodą (7), w niniejszym przypadku osobnego badania art. 28 WE i nast. można poniechać. Komisja oraz organ porządkowy słusznie bowiem
         podnoszą, że sporne zarządzenie ogranicza przywóz towarów jedynie w takim zakresie, w jakim służyłby on umożliwieniu udziału
         w przedmiotowej grze, tak że swobodny przepływ towarów ma w niniejszej sprawie jedynie drugorzędne znaczenie.
      
      33.      Stwierdzenie naruszenia swobody świadczenia usług w niniejszej sprawie nie nastręcza trudności. Sporne zarządzenie zabrania
         wariantu gry, który stanowi główny przedmiot uzgodnień umownych pomiędzy mającym siedzibę w Niemczech organizatorem gry Omegą
         a mającym siedzibę w Zjednoczonym Królestwie pomysłodawcą gry, firmą Pulsar. Jednakże organ porządkowy słusznie podnosi w tym
         kontekście, że sporne zarządzenie nie zabrania zasadniczo rozpowszechniania konceptu „laserdromu”; naruszenie przysługującej
         firmie Pulsar swobody świadczenia usług należy zatem dostrzec w tym, że koncept ten może być rozpowszechniany w Republice
         Federalnej Niemiec jedynie w utrudnionych warunkach – to znaczy pod warunkiem zrezygnowania z jego znaczących elementów, co
         z kolei stanowi naruszenie prawa odbiorcy świadczenia do korzystania z usługi zagranicznego usługodawcy.
      
      34.      Zdaniem organu porządkowego, nie zachodzi jednak naruszenie swobody świadczenia usług. Organ porządkowy uważa mianowicie,
         że wyrok w sprawach Keck i Mithouard (8) może zostać odpowiednio zastosowany do niniejszego przypadku, ponieważ zakazane jest nie prowadzenie „laserdromu” jako takiego,
         ani korzystanie z usług Pulsara w całości, lecz jedynie jedna forma korzystania z nich w postaci jednego wariantu gry. Organ
         porządkowy jest zdania, że należy wyjść z założenia, że odnośny środek stanowi uregulowanie wykonywania usługi, które nie
         należy do zakresu stosowania art. 49 WE.
      
      35.      W związku z tym należy stwierdzić, że Trybunał ustosunkował się już do podobnego argumentu w wyroku w sprawie Alpine Investments (9): wskazał w nim, że uregulowanie warunków oferty w Państwie Członkowskim, gdzie wykonujący świadczenie ma swoją siedzibę,
         wpływa bezpośrednio na dostęp do rynku usług, ponieważ dotyczy nie tylko ofert usługi w tym Państwie Członkowskim, ale również
         w innych Państwach Członkowskich, podczas gdy powód wyłączenia warunków sprzedaży z zakresu zastosowania art. 28 WE jest taki,
         że stosowanie tego rodzaju uregulowań warunków sprzedaży nie może ograniczyć ani utrudnić dostępu do rynku tych produktów
         w Państwie Członkowskim, gdzie świadczenie jest wykonywane, w stopniu wyższym aniżeli w przypadku produktów pochodzących z tego
         państwa.
      
      36.      W tym kontekście organ porządkowy wnosi o rozważenie, iż w wyroku w sprawie Alpine Investments Trybunał zajmował się uregulowaniem
         Państwa Członkowskiego usługodawcy, podczas gdy w niniejszym przypadku chodzi o uregulowanie Państwa Członkowskiego usługobiorcy,
         tak że argumentacja Trybunału nie może zostać zastosowana. Zastrzeżenie to, choć zasadniczo trafne, nie uwzględnia jednakże,
         że zastosowanie rozróżnienia przyjętego w wyroku w sprawie Keck w odniesieniu do swobodnego świadczenia usług nie jest przekonywające
         już z tego względu, że w przypadku dostatecznego wpływu na działalność o charakterze transgranicznym uregulowanie warunków
         wykonania każdej usługi – niezależnie od miejsca – właśnie z powodu braku materialnego aspektu usług musi stanowić ograniczenie
         istotne z punktu widzenia prawa wspólnotowego, niezależnie od tego, czy rozróżnienie pomiędzy uregulowaniami dotyczącymi warunków
         wykonania usługi i takimi, które dotyczą usługi bezpośrednio, byłoby w ogóle możliwe.
      
      37.      Analogiczne zastosowanie wyroku w sprawie Keck do uregulowań państwa, w którym następuje wykonanie usługi, nie przekonuje
         również ze względu na wyrażoną w art. 49 WE zasadę miarodajności prawa państwa pochodzenia tej usługi. Wyjaśnia to również,
         dlaczego Trybunał przyjmuje w utrwalonym orzecznictwie, że (zakres zastosowania) art. 49 WE obejmuje również tego rodzaju
         uregulowania, nie dokonując rozróżnienia zastosowanego w wyroku w sprawie Keck (10). Zgodnie z tym orzecznictwem „przestrzeganie zasady wyrażonej w art. 49 WE [wymaga] […] nie tylko zniesienia wszelkiej dyskryminacji
         ze względu na obywatelstwo, ale również zniesienia wszelkich ograniczeń, które mogą uniemożliwiać lub w inny sposób utrudniać czynności usługodawców, mających siedzibę w innym Państwie
         Członkowskim i świadczących tam usługi zgodne z prawem” (11) (wyróżnienie rzecznika generalnego).
      
      38.      W związku z tym należy skonstatować, że stanowiące przedmiot postępowania zarządzenie powoduje ograniczenie gwarantowanej
         przez art. 49 WE swobody świadczenia usług.
      
      2.      W przedmiocie uzasadnienia ograniczenia
      a)      Główne argumenty stron
      39.      Zarówno organ porządkowy, jak Komisja i rząd niemiecki uważają, że uzasadnienie stanowiącego przedmiot postępowania ograniczenia
         swobodnego świadczenia usług polegającego na wydaniu spornego w postępowaniu przed sądem krajowym zarządzenia jest możliwe.
         Przywoływane są zarówno uzasadnienia przewidziane w art. 46 WE w związku z art. 55 WE, jak i uznane przez Trybunał względy
         interesu ogólnego.
      
      40.      Natomiast Omega uważa środek krajowy stanowiący przedmiot postępowania, jak podniosła poprzednio w postępowaniu przed sądem krajowym, za
         budzący wątpliwości z dwóch powodów. Jej zdaniem, po pierwsze środek ten nie ma w prawie krajowym dostatecznie konkretnej
         i wyraźnej podstawy prawej, co sprzeciwia się gwarantowanej przez prawo wspólnotowe ochronie zaufania; po drugie, związane
         ze spornym zarządzeniem ograniczenie wspólnotowych podstawowych swobód nie może zostać uzasadnione względami porządku, bezpieczeństwa
         lub ochrony zdrowia publicznego. Omega podkreśla, że symulacja zabijania i przemocy w filmach, jak również w sztuce i sportach
         walki oraz w grach dla dzieci jest rozpowszechniona i społecznie akceptowana; gra laserowa nie różni się od tego rodzaju działań.
         Następnie Omega podnosi, że w grze laserowej nie chodzi w każdym razie o symulację zabijania.
      
      b)      Ocena
      i)      Uwagi wprowadzające
      41.      Przedkładając pytanie prejudycjalne, sąd odsyłający dochodzi przede wszystkim, czy upoważnienie Państw Członkowskich do ograniczenia
         gwarantowanych przez Traktat WE swobód podstawowych ze względów interesu ogólnego – w tym przypadku w szczególności ze względów
         ochrony bezpieczeństwa i porządku publicznego, jest podporządkowane warunkowi, by ograniczenie to opierało się na wspólnej
         dla wszystkich Państw Członkowskich koncepcji prawnej.
      
      42.      Sąd odsyłający wywodzi w tym przedmiocie, że stwierdzenie zagrożenia porządku publicznego w sporze przed sądem krajowym zostało
         wywiedzione z nakazu ochrony godności ludzkiej zawartego w krajowym prawie konstytucyjnym. W ten sposób stanowiące przedmiot
         postępowania zarządzenie zostaje umieszczone w kontekście krajowej ochrony praw podstawowych przez prawo konstytucyjne. Biorąc
         jednak pod uwagę, że ochrona praw podstawowych jest zagwarantowana na poziomie prawa wspólnotowego w drodze uznania wspólnych
         dla wszystkich Państw Członkowskich ogólnych zasad prawa, które zostały sformułowane w szczególności w oparciu o tradycje
         konstytucyjne wspólne dla Państw Członkowskich (12), w odniesieniu do pytania prejudycjalnego należy wnioskować, że stwierdzenie konieczności oparcia ograniczenia na wspólnej
         koncepcji prawnej wszystkich Państw Członkowskich dotyczącej w konkretnym przypadku budzącej wątpliwości oceny wartościującej
         praw podstawowych wskazuje na istnienie na poziomie prawa wspólnotowego bezpośredniej kolizji pomiędzy podstawowymi swobodami,
         jak na przykład w niniejszym przypadku między swobodnym świadczeniem usług a uznanymi przez prawo wspólnotowe prawami podstawowymi.
         Występowanie tego rodzaju kolizji prowadzi do podniesienia zasadniczych kwestii związanych z systematyką podstawowych swobód.
      
      43.      Ze względu na te rozważania wydaje się celowe poprzedzenie udzielenia odpowiedzi na pytanie prejudycjalne uwagami dotyczącymi
         stosunku podstawowych swobód gwarantowanych przez prawo wspólnotowe (13) i ochrony praw podstawowych we Wspólnocie.
      
      44.      Na wstępie należy również zauważyć, że Trybunał coraz częściej zajmuje się przypadkami, które dotyczą kwestii kolizji pomiędzy
         podstawowymi swobodami a uznanymi przez prawo wspólnotowe prawami podstawowymi (14). Niniejszą sprawę można pod tym względem porównać ze sprawą Schmidberger (15): również w tamtej sprawie, uzasadniając ograniczenie jednej z podstawowych swobód zagwarantowanych w Traktacie Państwo Członkowskie
         powołało się na konieczność ochrony praw podstawowych. Przyjmując za punkt odniesienia, że również Wspólnota jest zobowiązana
         do ochrony praw podstawowych oraz że wskazane prawa podstawowe podlegają również ochronie przez prawo wspólnotowe, Trybunał
         badał w tej sprawie, „w jaki sposób może zostać osiągnięta harmonia pomiędzy wymogami związanymi z ochroną we Wspólnocie praw
         podstawowych a wymogami wynikającymi z gwarantowanych przez Traktat podstawowych swobód” (16).
      
      45.      Badanie stosunku podstawowych swobód i ochrony praw podstawowych przez prawo wspólnotowe w kontekście niniejszej sprawy wymaga,
         po pierwsze, ogólnego przedstawienia ochrony praw podstawowych przez prawo wspólnotowe (ii), a w szczególności ochrony godności
         ludzkiej (iii). Dopiero w następnej kolejności należy dokonać oceny, czy w niniejszym przypadku należy przyjąć bezpośrednią
         kolizję pomiędzy swobodą świadczenia usług a ochroną godności ludzkiej, czy też należy przywołać ochronę godności ludzkiej
         w związku z uzasadnieniem stwierdzonego ograniczenia swobody świadczenia usług (iv).
      
      ii)    Ochrona praw podstawowych w prawie wspólnotowym
      46.      Związanie Wspólnoty prawami podstawowymi należy niewątpliwie do filarów wspólnotowego porządku prawnego. W myśl utrwalonego
         orzecznictwa należą one bowiem do ogólnych zasad prawa, których poszanowanie zapewnia Trybunał. Trybunał kieruje się przy
         tym tradycjami konstytucyjnymi wspólnymi dla Państw Członkowskich oraz wskazówkami znajdującymi się w umowach międzynarodowych
         dotyczących ochrony praw człowieka, przy których tworzeniu Państwa Członkowskie współpracowały lub do których przystąpiły.
         Szczególne znaczenie ma w tym kontekście Konwencja o ochronie praw człowieka i podstawowych wolności (17).
      
      47.      Zasady wypracowane w orzecznictwie zostały ponownie potwierdzone w preambule Jednolitego Aktu Europejskiego i następnie w art. F
         ust. 2 Traktatu o Unii Europejskiej (obecnie art. 6 ust. 2 UE) (18).
      
      –       W przedmiocie miejsca praw podstawowych jako ogólnych zasad prawa wspólnotowego
      48.      Wyjaśnienia wymaga, jakie miejsce zajmują prawa podstawowe jako ogólne zasady prawa wspólnotowego. Niejasne jest w szczególności,
         czy pomiędzy prawami podstawowymi uznawanymi za zasady prawa a gwarantowanymi przez Traktat podstawowymi swobodami istnieje
         stosunek hierarchiczny.
      
      49.      W tym kontekście istotne jest, że Trybunał zapewnia poszanowanie praw podstawowych jako ogólnych zasad prawa Wspólnoty na
         podstawie art. 220 WE oraz art. 6 ust. 2 UE. Stanowią one część prawa pierwotnego i w związku z tym w hierarchii norm znajdują
         się na tym samym poziomie co pozostałe normy prawa pierwotnego, w szczególności podstawowe swobody (19).
      
      50.      Jednakże warte poddania pod dyskusję byłoby pytanie, czy w obliczu podstawowych dóbr prawnych chronionych ogólnie jako prawa
         człowieka i prawa podstawowe, wobec tego, że Wspólnota została utworzona w celu ich przestrzegania i przede wszystkim w związku
         z panującym obecnie przekonaniem o konieczności związania wszelkiej organizacji państwowej ochroną praw człowieka jako przesłanki
         legitymacji, prawom podstawowym i prawom człowieka może być przyznane pewnego rodzaju nadrzędne znaczenie w stosunku do „ogólnego”
         prawa pierwotnego. Jednakże właśnie podstawowe swobody mogą również – przynajmniej w pewnym zakresie – zostać zaklasyfikowane
         materialno‑prawnie jako prawa podstawowe: na przykład w zakresie, w jakim formułują zakazy dyskryminacji, należy traktować
         je jako szczególną emanację ogólnej zasady równości (20). W związku z tym kolizja norm pomiędzy gwarantowanymi przez Traktat podstawowymi swobodami a prawami podstawowymi i prawami
         człowieka może w niektórych przypadkach oznaczać kolizję praw podstawowych.
      
      51.      W praktyce kolizja takiego rodzaju rzadko występuje z tą ostrością, ponieważ zarówno podstawowe swobody jak i większość praw
         podstawowych mogą zostać poddane ograniczeniom.
      
      52.      W sprawie Schmidberger sąd odsyłający postawił pytanie, czy gwarantowana w Traktacie WE zasada swobodnego przepływu towarów
         jest nadrzędna względem niektórych instrumentów ochrony praw podstawowych przez prawo krajowe (21). Badając „w jaki sposób może zostać osiągnięta harmonia pomiędzy wymogami związanymi z ochroną we Wspólnocie praw podstawowych
         a wymogami wynikającymi z gwarantowanych przez Traktat podstawowych swobód” (22), Trybunał przeciwstawił sobie uzasadnienia wymienione w art. 36 WE i uznane za bezwzględne względy interesu ogólnego uzasadniające
         ograniczenie swobodnego przepływu towarów dopuszczalnym ograniczeniom wolności wyrażania opinii i wolności zgromadzeń na podstawie
         odpowiednio art. 10 ust. 2 i art. 11 ust. 2 Konwencji o ochronie praw człowieka i podstawowych wolności (23). Nie zostało dokładniej wyjaśnione, w jakim stopniu naruszenie zakresu ochrony prawa podstawowego chronionego przez prawo
         krajowe implikuje naruszenie zakresu ochrony odpowiedniej gwarancji prawa wspólnotowego.
      
      53.      Jakkolwiek Trybunał interpretuje zakres wskazanych ograniczeń praw podstawowych w pewien określony sposób dostosowany do potrzeb
         Wspólnoty (24), wydaje mi się istotne, że ostatecznie w przypadkach jak niniejszy przeciwstawienie interesów następuje w odniesieniu do
         przesłanek ograniczeń danego prawa podstawowego. Wymóg „zharmonizowania” ochrony praw podstawowych nie może bowiem oznaczać
         przeciwstawiania podstawowych swobód prawom podstawowym jako takim, co implikowałoby, że ochrona praw podstawowych jest uznaniowa.
         Dużo bardziej należy zbadać, w jakim zakresie odnośne prawa podstawowe dopuszczają ograniczenia. Przepisy dotyczące naruszonej
         podstawowej swobody, w szczególności przesłanki ograniczeń, należy w związku z tym interpretować możliwie w ten sposób, że
         nie dopuszczają one żadnych środków, które wykraczają poza dopuszczalne ograniczenie naruszonych praw podstawowych i w związku
         z tym nie dopuszczają żadnych środków, które naruszają prawa podstawowe.
      
      –       W przedmiocie funkcji praw podstawowych we wspólnotowym porządku prawnym
      54.      Z ochrony praw podstawowych zagwarantowanej we wspólnotowym porządku prawnym wynika, z jednej strony, że ochrona praw podstawowych
         stanowi przesłankę zgodności z prawem działań Wspólnoty (25), z drugiej strony jednak również, że Państwa Członkowskie, wykonując w szerokim rozumieniu uregulowania wspólnotowe muszą
         uwzględniać wymogi ochrony praw podstawowych we wspólnotowym porządku prawnym (26).
      
      55.      O ile zatem Wspólnota, jako Wspólnota prawa, uważa się za Wspólnotę opartą na poszanowaniu praw podstawowych i praw człowieka (27), stosownie do tego w zakresie stosowania prawa wspólnotowego środki instytucji Wspólnoty ani środki Państw Członkowskich
         nie mogą zostać „uznane za zgodne z prawem […], jeżeli godzą w ochronę uznanych w ten sposób i zagwarantowanych praw człowieka” (28). Potwierdza to art. 51 ust. 1 Karty Praw Podstawowych Unii Europejskiej (29).
      
      56.      Z punktu widzenia metody implementacji obowiązek działania zgodnego z prawami podstawowymi, któremu podlegają Wspólnoty Europejskie,
         względnie Unia Europejska, jest urzeczywistniany w orzecznictwie Trybunału w różnoraki sposób.
      
      57.      Jako najważniejsze podstawowe założenie należy wskazać wykładnię dokonywaną w świetle praw podstawowych, która może być jednocześnie
         rozumiana jako forma wykładni w świetle prawa pierwotnego (30) względnie w świetle konstytucji. Zgodnie z tą wykładnią przepisy prawa wspólnotowego należy interpretować możliwie w ten
         sposób, aby nie naruszały odpowiednich praw podstawowych.
      
      58.      I tak na przykład w wyroku w sprawie Johnston Trybunał uznał, że przewidziane w art. 6 dyrektywy 76/207/EWG prawo do dochodzenia
         swych praw przed sądem stanowi „wyraz” opartej na tradycjach konstytucyjnych wspólnych dla Państw Członkowskich oraz na art. 6
         i 13 Konwencji o ochronie praw człowieka i podstawowych wolności zasady prawa do rzetelnego procesu sądowego i prawa do skutecznego
         środka odwoławczego i w związku z tym dokonał stosownej wykładni przepisu dyrektywy w „świetle” tej zasady (31). I tak art. 11 dyrektywy 89/552, regulujący częstotliwość przerw na reklamy, należy interpretować w świetle art. 10 ust. 1
         Konwencji o ochronie praw człowieka i podstawowych wolności, do którego wyraźnie odsyła motyw ósmy tej dyrektywy (32). W myśl orzecznictwa również interpretacji na przykład postanowień Traktatu oraz dyrektyw w dziedzinie swobody przepływu
         pracowników i osób prowadzących samodzielną działalność gospodarczą, wśród nich rozporządzenia (EWG) nr 1612/68, należy dokonywać
         w świetle prawa do poszanowania życia prywatnego i rodzinnego zgodnie z art. 8 Konwencji o ochronie praw człowieka i podstawowych
         wolności (33).
      
      59.      Punkt wyjścia i odniesienia stanowi przy tym często wskazany już w podlegającym wykładni uregulowaniu wspólnotowym wewnętrzny
         związek z określonym prawem podstawowym, poza tym związek ten może powstać również w ramach ogólnego związku faktycznego danego
         przypadku (34).
      
      60.      Za jeszcze dalej idący wyraz tej funkcji praw podstawowych związanej z wykładnią prawa wspólnotowego można uznać wyrok w sprawie
         ERT (35), zgodnie z którym Państwa Członkowskie są związane wymogiem ochrony praw podstawowych przez Wspólnotę również wtedy, gdy,
         jak w niniejszym przypadku, powołują się na ograniczenia podstawowych swobód. W myśl tego wyroku, gdy Państwo Członkowskie,
         uzasadniając uregulowanie krajowe, powołuje się na bezwzględny wymóg interesu ogólnego lub na uzasadnienie przewidziane w Traktacie,
         które mogą stanowić ograniczenie korzystania z jednej z przewidzianych w Traktacie podstawowych swobód, uzasadnienie to podlega
         interpretacji „w świetle ogólnych zasad prawnych, a w szczególności praw podstawowych” (36).
      
      61.      Jednakże ogólnie rzecz ujmując, prawa podstawowe i prawa człowieka występują w ramach ochrony praw podstawowych we Wspólnocie
         nie tylko jako kryterium wykładni, ale też dużo bardziej bezpośrednio, jako wzorzec dla oceny zgodności z prawem aktów wspólnotowych(37). Treść tego rodzaju oceny może stanowić również prawo do ochrony prawa podstawowego, która może być egzekwowana za pomocą
         środka zaskarżenia lub skargi o stwierdzenie nieważności (38)(39).
      
      62.      Z punktu widzenia metody, należy wskazać, że przepis (wtórnego) prawa wspólnotowego jest niezgodny z prawem podstawowym tylko
         wtedy i z tego powodu, gdy wykładnia w świetle tego prawa podstawowego nie jest możliwa. W związku z tym, jeżeli zostanie
         podniesiony zarzut niezgodności przepisu prawa wspólnotowego z prawem podstawowym chronionym przez prawo wspólnotowe, Trybunał
         bada, po pierwsze, czy możliwe jest dokonanie wykładni tego przepisu niesprzecznej z tym prawem podstawowym. Jeżeli nie jest
         to możliwe, należy usunąć ten przepis z systemu prawnego. Jeżeli jednak okaże się, że uregulowanie to po dokonaniu jego wykładni
         jako takie nie narusza praw podstawowych chronionych przez wspólnotowy system prawny, jest ono ważne i zobowiązuje zarówno
         urzędy, jak i sądy krajowe do zapewnienia stosowania tego uregulowania w sposób zgodny z ochroną praw podstawowych (40).
      
      63.      W odniesieniu do wspólnotowej ochrony praw podstawowych na poziomie krajowym należy skonstatować, że również krajowe przepisy
         lub środki służące wykonaniu prawa wspólnotowego należy poddać ocenie według wzorca praw podstawowych, tak jak zostały one
         ujęte w prawie wspólnotowym. W tym kontekście Trybunał ponownie uznał, że tego rodzaju przepisy i środki powinny być interpretowane
         przez sądy krajowe na tyle, na ile jest to możliwe zgodnie z tym uregulowaniem wspólnotowym, interpretowanym w świetle praw
         podstawowych (41). W przeciwnym razie, ze względu na nadrzędność prawa wspólnotowego w hierarchii źródeł prawa, sądy krajowe są zobowiązane
         do niestosowania, względnie usunięcia tych przepisów lub środków z krajowego systemu prawnego.
      
      64.      Dodatkowo, gdy uregulowanie wspólnotowe pozostawia Państwom Członkowskim swobodę uznania względnie wyboru pomiędzy sposobami
         jego wykonania, Państwa Członkowskie muszą w ramach swobodnego uznania uwzględnić prawa podstawowe, tak jak zostały one ujęte
         w prawie wspólnotowym, tak aby odnośne uregulowanie krajowe było stosowane zgodnie z wymogami wspólnotowej ochrony praw podstawowych.
         Prawa podstawowe wiążą poza tym urzędy i organy Państwa Członkowskiego również w dziedzinie tzw. autonomii na płaszczyźnie
         formalno‑prawnej Państw Członkowskich względnie stanowią ograniczające ją wytyczne (42).
      
      65.      Należy jednak stwierdzić, że we wszystkich wskazanych przypadkach treść podlegającego wykonaniu przepisu prawa wspólnotowego
         – czy to przepisu dyrektywy, czy też przesłanek uzasadnienia naruszenia podstawowej swobody, na które powołuje się Państwo
         Członkowskie – często nie jest właściwie konkretyzowana względnie konfrontowana z okolicznościami faktycznymi, znacznie częściej
         jest uzupełniana o kolejne elementy. Prawa podstawowe stanowią zatem takie elementy dodatkowe, które są jednak zgodne z odnośnymi
         przepisami prawa wspólnotowego.
      
      66.      W końcu należy zaznaczyć, że funkcje praw podstawowych jako kryterium wykładni oraz jako bezpośredni wzorzec kontroli zgodności
         z prawem uregulowania wspólnotowego (43) lub krajowego środka służącego wykonaniu tego uregulowania są ze sobą bezpośrednio związane.
      
      –       Wnioski końcowe dotyczące stosunku krajowej i wspólnotowej ochrony praw podstawowych
      67.      Na podstawie przedstawionych zasad należy zbadać, jakie znaczenie dla prawa wspólnotowego w kontekście rozstrzygnięcia niniejszego
         przypadku należy przypisać krajowemu systemowi wartości przyjętemu w odniesieniu do praw podstawowych.
      
      68.      W związku z tym na wstępie należy zauważyć, że Trybunał od samego początku odrzucał możliwość uwzględnienia zarzutów opartych
         na systemach praw podstawowych Państw Członkowskich zwróconych przeciwko ważności prawa wspólnotowego (44).
      
      69.      Trybunał przedstawił wciąż jeszcze przekonywające uzasadnienie swego stanowiska w wytyczającym kierunek rozwoju orzecznictwa
         wyroku w sprawie Internationale Handelsgesellschaft: „jednolite obowiązywanie prawa wspólnotowego byłoby zagrożone, jeżeli
         ocena ważności działań instytucji Wspólnoty miałaby uwzględniać normy lub zasady prawa krajowego. Ważność tych działań może
         być oceniana tylko z perspektywy [zgodności z] prawem wspólnotowym, ponieważ nadrzędności prawa stworzonego przez Traktat,
         a w związku z tym pochodzącego z autonomicznego źródła prawa, nie mogą ze względu na jego samodzielność uchylić żadne jakkolwiek
         ukształtowane krajowe przepisy prawne, jeżeli nie ma ono zostać pozbawione swojego charakteru prawa wspólnotowego lub jeżeli
         podstawa prawna Wspólnoty nie ma zostać podana w wątpliwość. W związku z tym ważność działania Wspólnoty lub jej obowiązywanie
         w Państwie Członkowskim nie mogą zostać podważone, jeżeli podniesiony zostanie zarzut naruszenia praw podstawowych w formie
         nadanej im przez konstytucję tego państwa lub przez podstawowe zasady kształtujące tę konstytucję” (45).
      
      70.      Odmowę dostosowywania prawa wspólnotowego do wytycznych poszczególnych Państw Członkowskich dotyczących praw podstawowych
         należy jednakże od razu zrelatywizować o tyle, że, po pierwsze, uznane za ogólne zasady prawa wspólnotowego prawa podstawowe
         i prawa człowieka są, z drugiej strony – jak wynika z przytoczonego powyżej utrwalonego orzecznictwa – zaczerpnięte w swojej
         treści ze źródła w postaci tradycji konstytucyjnych wspólnych dla Państw Członkowskich oraz w szczególności z Konwencji o ochronie
         praw człowieka i podstawowych wolności; po drugie, Traktat przewiduje uzasadnienia dla ograniczeń zagwarantowanych przez niego
         swobód podstawowych, tak że ostatecznie koncepcje pochodzące z krajowych systemów praw podstawowych mogą mieć swój wpływ [na
         kształt wspólnotowej ochrony praw podstawowych], co ma również wyraźnie miejsce w niniejszym przypadku.
      
      71.      Dla pytania prejudycjalnego wynika w związku z powyższym, że stwierdzone ograniczenie swobodnego świadczenia usług nie może
         być po prostu uzasadnione ochroną specyficznego, zagwarantowanego w konstytucji Państwa Członkowskiego prawa podstawowego.
         Dużo bardziej należy zbadać, w jakim zakresie ograniczenie to może zostać uzasadnione względami uznanymi przez prawo wspólnotowe,
         w szczególności ochroną porządku publicznego. W związku z tym wspólna dla Państw Członkowskich koncepcja prawna dotycząca
         ochrony porządku publicznego nie stanowi przesłanki tego uzasadnienia.
      
      72.      Jeżeli jednak w ramach badania okazałoby się, że stanowiący przedmiot postępowania krajowy środek skutkujący ograniczeniem
         [swobodnego świadczenia usług] oparty jest na systemie wartości przyjętym dla krajowej ochrony praw podstawowych, która jest
         zgodna ze wspólną koncepcją prawną Państw Członkowskich, stosowny obowiązek ochrony może wynikać (również) ze wspólnotowej
         ochrony praw podstawowych, co z metodycznego punktu widzenia miałoby ten skutek, że nie wymagałoby już oceny, czy środek krajowy
         należy uznać za dopuszczalny, czy uzasadniony, wyjątek od zagwarantowanych w Traktacie swobód podstawowych, lecz – stosownie
         do treści wyroku w sprawie Schmidberger – „w jaki sposób może zostać osiągnięta harmonia pomiędzy wymogami związanymi z ochroną
         we Wspólnocie praw podstawowych a wymogami wynikającymi z gwarantowanych przez Traktat podstawowych swobód”.
      
      73.      W niniejszej sprawie należy zatem ustalić, czy chronioną przez niemiecką ustawę zasadniczą godność ludzką należy rozpatrywać
         w powiązaniu z uzasadnieniem stanowiącego przedmiot niniejszego postępowania zarządzenia, czy też istnienie stosownej gwarancji
         praw podstawowych w prawie wspólnotowym czyni koniecznym dokonanie oceny na poziomie prawa wspólnotowego. To z kolei wymaga
         analizy pojęcia godności ludzkiej.
      
      iii) Godność ludzka w prawie wspólnotowym
      –       Granice godności ludzkiej jako pojęcia prawnego
      74.      Prawie żadne pojęcie prawne nie jest tak trudne do zdefiniowania jak godność ludzka. Poniżej dokonam próby zasygnalizowania
         przynajmniej niektórych konturów tej koncepcji (46).
      
      75.      „Godność ludzka” wyraża najwyższe prawo do poważania i szacunku, które przysługuje człowiekowi na podstawie samego faktu jego
         człowieczeństwa. Chodzi o ochronę i poszanowanie jestestwa względnie natury człowieka jako takiej, o „kwintesencję” człowieczeństwa.
         W godności ludzkiej znajduje wyraz człowiek sam w sobie, godność ludzka oznacza to, co człowieka nim czyni. Jednakże pytanie,
         co czyni człowieka człowiekiem, odsyła nieuchronnie do obszaru pozaprawnego, to znaczy treść godności ludzkiej jest ostatecznie
         zdeterminowana przez określony „obraz człowieka” (47).
      
      76.      Jako podstawowy wyraz tego, co przysługuje człowiekowi na podstawie samego faktu jego człowieczeństwa, godność ludzka stanowi
         substrat i punkt wyjściowy dla wszystkich praw człowieka, które czerpią z niej, przyjmując poszczególne formy. Jednocześnie
         godność ludzka stanowi perspektywiczny punkt odniesienia dla poszczególnych praw człowieka, w odniesieniu do którego należy
         je rozumieć i interpretować. Stosownie do tego w niemieckiej teorii praw podstawowych godność ludzka określana jest mianem
         „fundamentalnej zasady konstytucyjnej” praw człowieka (48).
      
      77.      Stanowiąca pierwotne źródło praw człowieka godność ludzka dzieli z prawami człowieka w ogólności genezę ideologiczną i uzasadnienie.
         W związku z tym żądanie poszanowania praw człowieka jest skierowane przeciwko koncepcji, jakoby wartość człowieka należała
         do sfery dyspozycji państwa, narodu, większości, a w związku z tym przeciwko koncepcji definiowania jednostki poprzez wspólnotę
         i rozumienia jej jako jej funkcji (49). Godność ludzka stanowi odpowiednik koncepcji, zgodnie z którą każdy człowiek stanowi pierwotne źródło przyrodzonych i niezbywalnych
         praw.
      
      78.      Jako podstawę tego wartościowania można przywołać rozmaite religijne, filozoficzne, względnie światopoglądowe uzasadnienia (50). Podsumowując, godność ludzka jest głęboko zakorzeniona w sformułowaniu obrazu człowieka w europejskim kręgu kulturowym,
         który pojmuje człowieka jako istotę obdarzoną autonomią i zdolnością samostanowienia. Ze względu na zdolność człowieka do
         samodzielnego, wolnego kształtowania woli stanowi on podmiot i nie może zostać zredukowany do rzeczy, przedmiotu (51).
      
      79.      Z podkreślonego w ramach tej koncepcji związku pojęcia godności ze zdolnością człowieka do samostanowienia i jego wolnością
         wynika wyraźnie, dlaczego koncepcja godności ludzkiej znajduje często wyraz również w innych pojęciach i chronionych dobrach
         jak osobowość czy tożsamość (52).
      
      80.      Ponadto koncepcja równej godności wszystkich jest zgodna z koncepcją praw człowieka w ogólności oraz godności ludzkiej w szczególności,
         w związku z czym często używane jest pojęcie „égale dignité”, które obejmuje obydwie koncepcje (53).
      
      81.      Jako emanacja i szczególne przejawy godności ludzkiej ostatecznie wszystkie szczególne prawa człowieka służą urzeczywistnieniu
         i ochronie godności ludzkiej, co w moim przekonaniu czyni koniecznym rozstrzygnięcie pytania, w jakiej relacji pozostaje godność
         ludzka względem szczególnych praw człowieka, względnie, czy godność ludzka stanowi ogólną zasadę służącą dokonywaniu oceny
         czy też samodzielne prawo podstawowe mogące stanowić przedmiot oceny sądu.
      
      –       Godność ludzka jako norma prawna i jej ochrona w prawie wspólnotowym
      82.      Koncepcja ochrony godności ludzkiej znalazła wyraz w międzynarodowym oraz krajowym prawie pozytywnym w ramach ruchu praw człowieka
         w drugiej połowie XX wieku, przy czym przyjęła bardzo różne formy. I tak zarówno Powszechna Deklaracja Praw Człowieka z dnia
         19 grudnia 1948 r. jak również obydwa Pakty ONZ, Międzynarodowy Pakt Praw Obywatelskich i Politycznych Międzynarodowy Pakt
         Praw Gospodarczych, Społecznych i Kulturalnych, zawierają odpowiednio w preambułach uznanie przyrodzonej wszystkim ludziom
         godności jako stanowiącej podstawę praw człowieka, jednakże nie uznają godności ludzkiej za odrębne prawo człowieka. W Konwencji
         o ochronie praw człowieka i podstawowych wolności – która w preambule odsyła do Powszechnej Deklaracji Praw Człowieka – godność
         ludzka nie została nigdzie wyraźnie przywołana. Zgodnie z orzecznictwem Europejskiego Trybunału Praw Człowieka (ETPC) poszanowanie
         godności ludzkiej i wolności stanowi „podstawę oraz esencję Konwencji” (54).
      
      83.      W odniesieniu do porządków konstytucyjnych Państw Członkowskich koncepcja godności ludzkiej znalazła wyraz w tej lub innej
         formie w szczególności, jeżeli wziąć pod uwagę, jak przedstawiłam powyżej, że koncepcja ta może zostać wyrażona na różne sposoby (55).
      
      84.      Podobnie jak we wskazanych aktach prawa międzynarodowego godność ludzka występuje w krajowych porządkach prawnych Państw Członkowskich
         głównie w ramach ogólnego wyrazu jej uznania względnie w formie – często ukształtowanej przez orzecznictwo – zasady podstawowej,
         zasady służącej ocenie lub zasady konstytucyjnej, a nie jako samodzielna norma prawna, mogąca stanowić przedmiot oceny sądu (56). Uregulowanie, jak w niemieckiej ustawie zasadniczej, zgodnie z którym – przynajmniej według dominującego przekonania – poszanowanie
         i ochrona godności ludzkiej, przywołanej w art. 1 ustawy zasadniczej, stanowi nie tylko „fundamentalną zasadę konstytucyjną”,
         lecz również samodzielne prawo podstawowe, musi zatem zostać uznane za wyjątek.
      
      85.      Za główne uzasadnienie tego można uznać fakt, że godność ludzka uzyskuje konkretny kształt dopiero poprzez ukształtowanie
         i sformowanie poszczególnych praw podstawowych i funkcjonuje w odniesieniu do nich jako zasada służąca ocenie i kryterium
         wykładni. Samo pojęcie godności ludzkiej jest mianowicie – tak samo jak pojęcie człowieka, do którego się bezpośrednio odwołuje
         – pojęciem ogólnym, które jako takie nie może zostać objęte żadną klasyczną definicją prawniczą ani wykładnią; jej treść może
         raczej zostać skonkretyzowana w ramach rozpoznania przeprowadzanego przez sąd w konkretnym przypadku.
      
      86.      Z punktu widzenia możliwości poddania ich ocenie sądu i sposobów postępowania przez sądy, to kodyfikacja i stosowanie konkretnych
         szczególnych gwarancji praw podstawowych, a nie bezpośrednie odwołanie do godności ludzkiej, wydają się w związku z tym słuszne.
      
      87.      Jeżeli chodzi o godność ludzką w prawie wspólnotowym, należy stwierdzić, że w obowiązującym prawie pierwotnym nie została
         ona nigdzie wprost wymieniona. Jednakże w niektórych aktach prawa wtórnego – tak na przykład w motywach rozporządzenia (EWG)
         nr 1612/68 (57) i w art. 12 dyrektywy 89/552/EWG (58) – występują odniesienia do godności ludzkiej i w związku z tym godność ludzka znalazła również wyraz w orzecznictwie (59).
      
      88.      W niektórych przypadkach Trybunał względnie niezależnie jego rzecznicy generalni powoływali się również na godność ludzką
         i to każdorazowo w związku z zasadą równości, względnie niedyskryminacji, a więc w kontekście równość–godność, względnie „égale–dignité” (60).
      
      89.      W wyroku z dnia 9 października 2001 r. w sprawie C‑377/98 (61) Trybunał sprecyzował miejsce godności ludzkiej i jej ochrony w prawie wspólnotowym. Tło tej sprawy stanowi skarga o stwierdzenie
         nieważności dyrektywy 98/44/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 6 lipca 1998 r. w sprawie ochrony prawnej wynalazków
         biotechnologicznych (62). Strona skarżąca podniosła m.in. – w duchu przywołanej „formuły obiektu” godności ludzkiej – że wynikająca z art. 5 ust. 2
         dyrektywy zdolność patentowa elementu wyizolowanego z ciała ludzkiego oznacza instrumentalizację żywej materii ludzkiej, co
         narusza godność ludzką. Trybunał wywiódł przy tym: „Trybunał jest zobowiązany zabezpieczyć w ramach kontroli zgodności działań
         instytucji z ogólnymi zasadami prawnymi prawa wspólnotowego poszanowanie godności ludzkiej i prawa podstawowego nienaruszalności
         osoby”. W konsekwencji Trybunał nie stwierdził niezgodności z prawem wynikającej z naruszenia godności ludzkiej (63).
      
      90.      W ten sposób Trybunał uznał w każdym razie poszanowanie godności ludzkiej za integralną część ogólnych zasad prawa wspólnotowego
         oraz wzorzec i warunek zgodności z prawem aktów Wspólnoty. Niejasne jest jednakże, czy również w tym przypadku można argumentować,
         że [w przypadku godności ludzkiej] chodzi o formę wykładni przepisów prawa wspólnotowego w świetle praw podstawowych i że
         ochrona godności ludzkiej występuje w tym kontekście jedynie jako zasada wykładni. Przyjęcie, że Trybunał nie uznaje jednak
         godności ludzkiej – jako ogólnej zasady prawnej w rozumieniu zasady służącej dokonywaniu oceny – za samodzielne prawo podstawowe
         lub samodzielną podstawę prawną [żądania ochrony] wydaje się na pierwszy rzut oka wywodzić z rozróżnienia w niemieckim tłumaczeniu
         wyroku pomiędzy „poszanowaniem” (godności ludzkiej) a „prawem podstawowym” (do nienaruszalności osoby) (64). Jednakże pogląd ten nie znajduje oparcia w pozostałych wersjach językowych, łącznie z językiem postępowania (niderlandzkim),
         w których ewidentnie nie występuje wspomniane rozróżnienie i w których przywoływane jest „prawo podstawowe” do poszanowania
         godności ludzkiej.
      
      91.      W związku z tym wydaje się, że Trybunał rozumie godność ludzką porównywalnie szeroko (65), jak wyrażone to zostało w art. 1 Karty Praw Podstawowych Unii Europejskiej (66). Artykuł ten brzmi następująco: „Godność ludzka jest nienaruszalna. Musi być szanowana i chroniona”.
      
      –       Wnioski końcowe dotyczące niniejszej sprawy
      92.      Ze względu na wymagający sprecyzowania charakter pojęcia godności ludzkiej w niniejszej sprawie – inaczej niż w wyroku w sprawie
         Schmidberger – Trybunał praktycznie nie może zrównać treści gwarancji godności ludzkiej w niemieckiej ustawie zasadniczej
         z treścią gwarancji godności ludzkiej uznaną w prawie wspólnotowym.
      
      93.      W związku z tym należy zarekomendować ocenę stanowiącego przedmiot postępowania środka krajowego w świetle prawa wspólnotowego.
         Ocena wymaga dokonania wykładni powołanego przez Państwo Członkowskie uzasadnienia w postaci porządku publicznego stosownie
         do znaczenia i doniosłości godności ludzkiej we wspólnotowym porządku prawnym. Istotne wydaje się w tym kontekście, że ochrona
         godności ludzkiej jest uznana za ogólną zasadę prawną – a zatem za część prawa pierwotnego. Trybunał nie może zatem, jak należy
         z tego wnioskować, dopuścić takiej wykładni podstawowych swobód, która zmuszałaby Państwo Członkowskie do zaakceptowania działań,
         względnie aktywności, które naruszają godność ludzką, względnie, innymi słowy, musi istnieć możliwość uwzględnienia w ramach
         stosowania usprawiedliwienia w postaci porządku publicznego rozważań, które dotyczą dobra prawnego chronionego i szanowanego
         przez prawo wspólnotowe.
      
      94.      Celem wyjaśnienia należy w końcu przywołać porównywalną sprawę, którą rozstrzygnął Komitet Praw Człowieka ONZ ustanowiony
         przez Międzynarodowy Pakt Praw Obywatelskich i Politycznych. W tym postępowaniu należało rozstrzygnąć o zgodności z prawem
         wydanego przez francuskie władze i uzasadnionego ochroną godności ludzkiej zakazu prowadzenia działalności tzw. „rzucania
         karłem”, za pomocą której skarżący, będący osobą niskiego wzrostu, zarabiał na utrzymanie. W przedmiocie pytania, czy zakaz
         ten stanowi niedopuszczalną dyskryminację w rozumieniu art. 26 Paktu Komitet stwierdził, że wydany zakaz jest oparty na obiektywnych
         kryteriach, i to zarówno w odniesieniu do osób niskiego wzrostu, jak i pozostałych i nie ma na celu dyskryminacji. Komitet
         wywiódł w związku z tym w uzasadnieniu, że „Umawiające się Państwo wykazało w niniejszym przypadku, że zakaz »rzucania karłem«,
         żądany przez skarżącego nie stanowi środka będącego nadużyciem, lecz był konieczny ze względów porządku publicznego, co przyznaje
         rozważaniom dotyczącym godności ludzkiej status zgodny z celami Paktu” (67).
      
      iv)    Wykładnia pojęcia porządku publicznego uwzględniająca znaczenie i zakres godności ludzkiej
      95.      Po dokonaniu uwag wprowadzających dotyczących pojęcia porządku publicznego należy, uwzględniając dotychczas przedstawione
         zasady, dokonać oceny, w jakim stopniu sporne zarządzenie realizuje uznany cel w interesie ogólnym i czy ewentualnie znajduje
         się we właściwej relacji do realizowanego celu.
      
      –       Pojęcie porządku publicznego
      96.      Orzecznictwo Trybunału dotyczące pojęcia porządku publicznego – jako pojęcia prawa wspólnotowego – znamionuje próba stworzenia
         równowagi pomiędzy koniecznym ograniczeniem wyjątków od zagwarantowanych przez prawo pierwotne podstawowych swobód i wynikającymi
         z nich możliwościami uzasadnienia [tych ograniczeń], z jednej strony, a zakresem swobody dokonywania oceny przez Państwa Członkowskie,
         z drugiej strony.
      
      97.      Stosownie do tego Trybunał podkreśla, że „Państwa Członkowskie co do zasady nadal mogą określać stosownie do potrzeby państwa,
         czego wymaga porządek publiczny i bezpieczeństwo” (68). Ponadto Trybunał uznaje, że szczególne okoliczności, które ewentualnie mogłyby służyć uzasadnieniu powołania się na pojęcia
         bezpieczeństwa i porządku publicznego, „[mogą] różnić się w czasie i pomiędzy krajami, w związku z czym należy przyznać właściwym
         organom krajowym swobodę oceny w granicach wyznaczonych przez Traktat” (69).
      
      98.      Z drugiej strony, Trybunał zawsze podkreślał, że względy objęte pojęciem porządku publicznego należy w prawie wspólnotowym
         interpretować wąsko, tak aby ich zakres nie mógł być określany jednostronnie przez każde Państwo Członkowskie bez kontroli
         przez instytucje Wspólnoty (70). Z tego orzecznictwa wynika dla pytania prejudycjalnego, że odmienna ocena [względów porządku publicznego] przez poszczególne
         Państwa Członkowskie jest co prawda możliwa, jednak prawo wspólnotowe wyznacza wewnątrzpaństwowej ocenie wąskie granice.
      
      99.      Ta ocena dokonywana przez Trybunał prowadzi w szczególności do tego, że nie każde naruszenie przepisów krajowych może zostać
         uznane za naruszenie porządku publicznego. Trybunał ustanowił wymóg „rzeczywistego i dostatecznie poważnego zagrożenia, które
         narusza podstawowy interes społeczny” (71). Występowanie tego rodzaju zagrożenia należy wykluczyć między innymi wtedy, gdy względy – oderwane od ich właściwej funkcji
         – są powoływane w rzeczywistości dla [ochrony] celów gospodarczych (72). Podobnie Państwo Członkowskie nie może przyjmować środków wymierzonych przeciwko obywatelowi innego Państwa Członkowskiego
         „z powodu zachowania, które dla obywateli pierwszego państwa nie skutkowałoby wydaniem represyjnego lub innego rzeczywistego
         i skutecznego środka w celu jego zwalczania” (73).
      
      –       W przedmiocie występowania dostatecznie poważnego zagrożenia [porządku publicznego] w konkretnym przypadku
      100. W kontekście niniejszego przypadku przywołane powyżej orzecznictwo oznacza, że uzasadnienie stwierdzonego ograniczenia swobody
         świadczenia usług względami porządku publicznego jest dopuszczalne tylko wtedy, gdy zakazany przez zarządzenie wariant gry
         stanowi realne i dostatecznie poważne zagrożenie podstawowego interesu społecznego.
      
      101. Dokonując tej oceny organy krajowe korzystają ze swobody uznania. Trybunał daje temu wyraz również w ten sposób, że stwierdza,
         że „prawo wspólnotowe nie ustanawia dla Państw Członkowskich żadnej jednolitej skali wartości na potrzeby oceny zachowań,
         które mogą zostać uznane za sprzeczne z porządkiem publicznym” (74).
      
      102. Z orzecznictwa wynika, że Trybunał przyznaje Państwom Członkowskim swobodę uznania w szczególności w delikatnej dziedzinie
         związanej ze światopoglądem lub w dziedzinie związanej ze szczególnymi zagrożeniami dla społeczeństwa. I tak na przykład w odniesieniu
         do szczególnych konsekwencji gier losowych i powodowanych przez nie zagrożeń dla społeczeństwa Trybunał pozostawia Państwom
         Członkowskim swobodę uznania w dokonaniu oceny, w jakim zakresie „[Państwo Członkowskie] pragnie na swoim terytorium udzielać
         ochrony w dziedzinie loterii i innych gier losowych” (75). Jak trafnie przedstawiła to Komisja, potwierdza to, że usprawiedliwienia [ograniczeń podstawowych swobód] pozostawiają margines
         dla oceny wartościującej względnie swobodnego uznania Państw Członkowskich.
      
      103. Jednakże, jak wyjaśniło wcześniejsze orzecznictwo, również krajowe środki ograniczające [podstawowe swobody], jak na przykład
         w dziedzinie gier losowych, muszą spełniać m.in. wymogi stosowności i proporcjonalności (76).
      
      104. O ile uzasadniając szczególne zagrożenie [porządku publicznego], Państwo Członkowskie powołuje się na poszanowanie godności
         ludzkiej, należy stwierdzić, że należy ona niewątpliwie do podstawowych interesów każdego społeczeństwa zobowiązanego do ochrony
         i poszanowania praw podstawowych.
      
      105. Z perspektywy metody należy zauważyć, że stwierdzenie naruszenia podstawowego interesu społecznego jest oparte na krajowych
         ocenach wartościujących. Nie ma znaczenia wspólne zapatrywanie / przekonanie Państw Członkowskich (77).
      
      106. Nie przeczy temu również przywołany przez sąd krajowy wyrok w sprawie Schindler (78). W wyroku tym Trybunał wyjaśnił mianowicie, że „względy moralne, religijne lub kulturowe uznane we wszystkich Państwach Członkowskich
         nie mogą zostać nieuwzględnione”. Stwierdzenie to oznacza, że istnienie stosownego, wspólnego przekonania co do konieczności
         ograniczenia podstawowej swobody stanowi wskazówkę zgodności tego ograniczenia z prawem, nie stanowi natomiast wymogu uznania
         tego ograniczenia za zgodne z prawem (79).
      
      107. W niniejszej sprawie nie należy doszukiwać się wspólnej koncepcji Państw Członkowskich w konkretnym – krajowym – ukształtowaniu
         ochrony godności ludzkiej, prowadzącej w tym przypadku do wydania spornego zarządzenia, lecz w zasadniczej zgodności uznanych
         wartości co do pozycji godności ludzkiej w danym prawie krajowym i w prawie wspólnotowym.
      
      108. Okoliczności faktyczne przedstawione przez sąd odsyłający przemawiają przy uwzględnieniu zasadniczego znaczenia godności ludzkiej
         we wspólnotowym porządku prawnym za uznaniem podniesionego przez organ porządkowy poważnego zagrożenia podstawowych interesów
         społecznych. I tak do ustaleń stanu faktycznego przywołanych w postanowieniu o przedłożeniu pytania prejudycjalnego należy
         w szczególności to, że organizowanie gier przez Omegę spowodowało niezadowolenie opinii publicznej. Na płaszczyźnie prawa
         należy wskazać wynikające z ochrony i poszanowania godności ludzkiej odrzucenie zachowań, względnie usług, gloryfikujących
         lub promujących przemoc (80).
      
      109. Bezsporne jest, że stanowiące przedmiot postępowania zarządzenie stanowi środek stosowany bez zróżnicowania do wszystkich
         podmiotów.
      
      110. W przedmiocie wątpliwości wyrażonych w odniesieniu do krajowej podstawy prawnej tego zarządzenia wystarczy stwierdzić, że
         zastrzeżenie możliwości ograniczenia gwarantowanych przez Traktat podstawowych swobód wyłącznie przez ustawę nie jest znane
         prawu wspólnotowemu. W związku z tym dla rozstrzygnięcia, czy podstawa prawna zarządzenia jest dostatecznie określona, właściwe
         jest prawo krajowe.
      
      111. Stosowność zarządzenia stanowiącego przedmiot postępowania dla zażegnania stwierdzonego zagrożenia ważnego interesu społecznego
         nie została podana w wątpliwość ani w procedurze pisemnej, ani podczas rozprawy.
      
      112. Również konieczność wydania zarządzenia dla zażegnania zagrożenia porządku publicznego, w szczególności w odniesieniu do chronionego
         dobra w postaci godności ludzkiej, nie powinna budzić wątpliwości. Organ porządkowy podkreśla nie bez racji, że sporne zarządzenie
         zakazywało organizowania jedynie jednego wariantu gry, tak że możliwość zastosowania łagodniejszego środka nie jest oczywista.
      
      113. Zarządzenie stanowiące przedmiot postępowania nie stanowi również nieproporcjonalnego naruszenia praw Omegi. Jeżeli ograniczenie
         podstawowej swobody spowodował środek indywidualny, dla oceny jego proporcjonalności w świetle prawa wspólnotowego nie może
         mieć znaczenia, w jakim zakresie w innych przypadkach przyjęte zostały środki, ponieważ ocena [proporcjonalności środka] w świetle
         prawa wspólnotowego zależy od całokształtu okoliczności danego przypadku ustalonych przez sąd odsyłający. W każdym razie z akt
         sprawy nie wynika, aby niemieckie organy ujawniły niekonsekwentne zachowanie w odniesieniu do sportowych gier laserowych.
      
      V –    Wnioski
      114. Uwzględniając powyższe, proponuję, by Trybunał udzielił na pytanie prejudycjalne Bundesverwaltungsgericht następującej odpowiedzi:
      
      „Postanowienia Traktatu ustanawiającego Wspólnotę Europejską dotyczące swobodnego świadczenia usług nie stoją na przeszkodzie
         wydaniu krajowego zarządzenia zakazującego działalności uznanej przez sąd krajowy za niezgodną z podstawowymi wartościami
         chronionymi przez prawo, jeżeli zarządzenie to jest rzeczywiście uzasadnione względami interesu ogólnego związanymi z ochroną
         porządku publicznego i zapewnione zostało, że cel ten nie może być zrealizowany za pomocą środków ograniczających swobodne
         świadczenie usług w mniejszym stopniu”.
      
      1 –	Język oryginału: niemiecki.
      
      2 –	Wyrok z dnia 30 listopada 1995 r. w sprawie C‑134/94 Esso Española, Rec. str. I‑4223, pkt 9. Zobacz również wcześniejsze
         wyroki z dnia 28 czerwca 1984 r. w sprawie 180/83 Moser, Rec. str. 2539, pkt 6, z dnia 5 października 1988 r. w sprawie 247/86
         Alsatel, Rec. str. 5987, pkt 8, z dnia 27 października 1993 r. w sprawie C‑127/92 Enderby, Rec. str. I‑5535, pkt 10, z dnia
         2 czerwca 1994 r. w sprawie C‑30/93 AC‑ATEL Electronics, Rec. str. I‑2305, pkt 19 i z dnia 15 grudnia 1995 r. w sprawie C‑415/93
         Bosman, Rec. str. I‑4921, pkt 59. Zobacz również wyroki z dnia 26 listopada 1998 r. w sprawie C‑7/97 Bronner, Rec. str. I‑7791,
         pkt 16 i z dnia 1 grudnia 1998 r. w sprawie C‑200/97 Ecotrade, Rec. str. I‑7907, pkt 25.
      
      3 –	Zobacz m.in. wyroki z dnia 18 października 1990 r. w sprawach połączonych C‑297/88 i C‑197/89 Dzodzi, Rec. str. I‑3763,
         pkt 34 i 35, z dnia 8 listopada 1990 r. w sprawie C‑231/89 Gmurzynska‑Bscher, Rec. str. I‑4003, pkt 19 i 20 i  ww. w przypisie
         2 wyrok w sprawie Bonner, pkt 16.
      
      4 –	Wyrok z dnia 18 stycznia 1996 r. w sprawie C‑446/93 SEIM, Rec. str. I‑73, pkt 28 i www. w przypisie 2 wyrok w sprawie Bonner,
         pkt 17.
      
      5 –	Wyrok z dnia 29 kwietnia 1982 r. w sprawie 17/81 Pabst & Richarz, Rec. str. 1331, pkt 12, ww. w przypisie 2 wyrok w sprawie
         AC‑ATEL Electronics, pkt 17, z dnia 1 grudnia 1998 r. w sprawie C‑326/96 Levez, Rec. str. I‑7835, pkt 26 i z dnia 16 września
         1999 r. w sprawie C‑435/97 WWF i in., Rec. str. I‑5613, pkt 32.
      
      6 –	Wyrok z dnia 24 marca 1994 r. w sprawie C‑275/92 Schindler, Rec. str. I‑1039, pkt 22.
      
      7 –	Oprócz ww. w przypisie 6 wyroku w sprawie Schindler Komisja przywołuje w tym kontekście wyrok z dnia 1 lutego 2001 r. w sprawie
         C‑108/96 Mac Quen i in., Rec. str. I‑837, pkt 21.
      
      8 –	Wyrok z dnia 24 listopada 1993 r. w sprawach połączonych C‑267/91 i C‑268/91, Rec. str. I‑6097.
      
      9 –	Wyrok z dnia 10 maja 1995 r. w sprawie C‑384/93, Rec. str. I‑1141, pkt 36 i nast. Zobacz wyrok z dnia 28 października 1999 r.
         w sprawie C‑6/98 ARD, Rec. str. I‑7599, w którym Trybunał uznał ograniczenie reklamy za warunki sprzedaży w rozumieniu wyroku
         w sprawie Keck dotyczącego art. 36 WE oraz za ograniczenie w rozumieniu art. 49 WE.
      
      10 –	Wyrok z dnia 3 października 2000 r. w sprawie C‑58/98 Corsten, Rec. str. I‑7919. Zobacz również rozważania rzecznika generalnego
         Cosmasa w opinii z dnia 30 listopada 1999 r. (przypis 22). Zobacz w końcu dotyczący tej samej tematyki wyrok z dnia 11 grudnia
         2003 r. w sprawie C‑215/01 Schnitzer, dotychczas nieopublikowany w Zbiorze.
      
      11 –	Wyrok z dnia 6 marca 2003 r. w sprawie C‑478/01 Komisja przeciwko Luksemburgowi, Rec. str. I‑2351, pkt 19. Zobacz również
         wyroki z dnia 25 lipca 1991 r. w sprawie C‑76/90 Säger, Rec. str. I‑4221, pkt 12, z dnia 9 sierpnia 1994 r. w sprawie C‑43/93
         Vander Elst, Rec. str. I‑3803, pkt 14, z dnia 28 marca 1996 r. w sprawie C‑272/94 Guiot, Rec. str. I‑1905, pkt 10, ww. w przypisie
         10 wyrok w sprawie Corsten, pkt 33, z dnia 11 lipca 2002 r. w sprawie C‑294/00 Deutsche Paracelsus Schulen, Rec. str. I‑6515,
         pkt 38 i z dnia 13 lutego 2003 r. w sprawie C‑131/01 Komisja przeciwko Włochom, Rec. str. I‑1659, pkt 26.
      
      12 –	Zobacz art. 6 UE.
      
      13 –	W tym miejscu mowa jest jedynie o podstawowych swobodach gwarantowanych przez Traktat; nie powinny być one mylone z podstawowymi
         wolnościami w rozumieniu Konwencji o ochronie praw człowieka i podstawowych wolności.
      
      14 –	Zobacz podobną opinię rzecznika generalnego Jacobsa z dnia 11 lipca 2002 r. w sprawie C‑112/00 Schmidberger (wyrok z dnia
         12 czerwca 2003 r., Rec. str. I‑5659), pkt 89.
      
      15 –	Wyżej wymieniony w przypisie 14.
      
      16 –	Ibidem, pkt 77.
      
      17 –	Zobacz w szczególności wyroki z dnia 18 czerwca 1991 r. w sprawie C‑260/89 ERT, Rec. str. I‑2925, pkt 41, z dnia 6 marca
         2001 r. w sprawie C‑274/99 P Connolly przeciwko Komisji, Rec. str. I‑1611, pkt 37 i z dnia 22 października 2002 r. w sprawie
         C‑94/00 Roquette Frères, Rec. str. I‑9011, pkt 25.
      
      18 –	Zgodnie z art. 6 ust. 2 UE „[Unia] szanuje prawa podstawowe zagwarantowane w europejskiej Konwencji o ochronie praw człowieka
         i podstawowych wolności, podpisanej w Rzymie 4 listopada 1950 roku, oraz wynikające z tradycji konstytucyjnych wspólnych dla
         Państw Członkowskich, jako zasady ogólne prawa wspólnotowego”.
      
      19 –	Założenie to przyjmuje w oczywisty sposób również wyrok w sprawie Schmidberger (cytowany w przypisie 14), mówiąc w pkt 17
         o konieczności „zharmonizowania wymogów związanych z ochroną we Wspólnocie praw podstawowych z wymogami wynikającymi z gwarantowanych
         przez Traktat podstawowych swobód”. Jeżeli istniałby stosunek hierarchiczny pomiędzy ochroną praw podstawowych przez prawo
         wspólnotowe a podstawowymi swobodami, ich „zharmonizowanie” byłoby mianowicie wykluczone.
      
      20 –	Podstawowe swobody wykluczają w szczególności wszelką dyskryminację ze względu na przynależność państwową. Zobacz Schwarze,
         „EU‑Kommentar”, wydanie I – 2000, art. 12 Traktatu WE, pkt 9.
      
      21 –	Wyrok cytowany w przypisie 14, pkt 70.
      
      22 –	Ibidem, pkt 77.
      
      23 –	Ibidem, pkt 78 i 79.
      
      24 –	Ibidem, pkt 80.
      
      25 –	Zobacz m.in. opinię 2/94 z dnia 28 marca 1996 r., Rec. str. I‑1759, pkt 34 oraz wyroki z dnia 17 lutego 1998 r. w sprawie
         C‑249/96 Grant, Rec. str. I‑621, pkt 45 i z dnia 9 września 2003 r. w sprawie C‑25/02 Rinke, dotychczas nieopublikowany w Zbiorze,
         pkt 26.
      
      26 –	Wyroki z dnia 24 marca 1994 r. w sprawie C‑2/92 Bostock, Rec. str. I‑955, pkt 16, z dnia 13 kwietnia 2000 r. w sprawie
         C‑292/97 Karlsson i in., Rec. str. I‑2737, pkt 37, z dnia 12 grudnia 2002 r. w sprawie C‑442/00 Caballero, Rec. str. I‑11915,
         pkt 30 i w sprawie C‑260/89 cytowanej w przypisie 17, pkt 41 i nast.
      
      27 –	Zobacz np. art. 6 ust. 1 UE.
      
      28 –	Wyroki w sprawie Schmidberger, cytowany w przypisie 14, pkt 73, z dnia 29 maja 1997 r. w sprawie C‑299/95 Kremzow, Rec.
         str. I‑2629, pkt 14 i ww. w przypisie 17 wyrok w sprawie ERT, pkt 41.
      
      29 –	„Postanowienia niniejszej Karty mają zastosowanie do instytucji i organów Unii z właściwym uwzględnieniem zasady pomocniczości
         oraz do Państw Członkowskich wyłącznie w zakresie, w jakim stosują one prawo Unii. Państwa te zatem szanują prawa, przestrzegają
         zasad i popierają ich stosowanie zgodnie ze swymi kompetencjami”. Z objaśnień do tego artykułu wynika, że zakres stosowania
         ochrony praw podstawowych w prawie wspólnotowym jest określony stosownie do przywołanego orzecznictwa Trybunału.
      
      30 –	W zakresie, w jakim prawa podstawowe mają udział w prawie pierwotnym, zob. pkt 49 powyżej.
      
      31 –	Wyrok z dnia 15 maja 1986 r. w sprawie 222/84 Johnston, Rec. str. 1651, pkt 18 i nast.; zob. również wyrok z dnia 28 października
         1975 r. w sprawie 36/75 Rutili, Rec. str. 1219, pkt 32.
      
      32 –	Wyrok z dnia 23 października 2003 r. w sprawie C‑245/01 RTL Television, dotychczas nieopublikowany w Zbiorze, pkt 41.
      
      33 –	Między innymi wyroki z dnia 11 lipca 2002 r. w sprawie C‑60/00 Carpenter, Rec. str. I‑6279, pkt 38 oraz z dnia 17 września
         2002 r. w sprawie C‑413/99 Baumbast i R, Rec. str. I‑7091, pkt 72.
      
      34 –	Na przykład zgodność uregulowania, względnie środków zwalczania epidemii ryb, z prawem podstawowym własności ‑ zob. wyrok
         z dnia 10 lipca 2003 r. w sprawach połączonych C‑20/00 i 64/00 Booker Aquacultur i Hydro Seafood, dotychczas nieopublikowany
         w Zbiorze, pkt 64 i nast.
      
      35 –	Wyrok cytowany w przypisie 17.
      
      36 –	Ibidem, wyrok cytowany w przypisie 17, pkt 42 i nast. Zobacz również wyrok z dnia 26 czerwca 1997 r. w sprawie C‑368/95
         Familiapress, Rec. str. I‑3689, pkt 24.
      
      37 –	Tak np. wyrok z dnia 5 października 1994 r. w sprawie C‑404/92 P X przeciwko Komisji, Rec. str. I‑4737, pkt 8 i nast. dotyczący
         prawa do poszanowania życia prywatnego i osobistego zgodnie z art. 8 Konwencji o ochronie praw człowieka i podstawowych wolności
         z związku z wzięciem pod uwagę wyników testu na HIV na potrzeby decyzji o zatrudnieniu, mimo iż potencjalny pracownik był
         zdania, że nie wyraził zgody na przeprowadzenie testu: Trybunał stwierdził nieważność decyzji Komisji i uchylił potwierdzający
         ją wyrok Sądu Pierwszej Instancji ze względu na naruszenie art. 8 Konwencji o ochronie praw człowieka i podstawowych wolności.
      
      38 –	Wyrok z dnia 17 grudnia 1998 r. w sprawie C‑185/95 P Baustahlgewebe przeciwko Komisji, Rec. str. I‑8417. W tym wyroku Trybunał
         uznał zarzut naruszenia przewidzianego w art. 6 ust. 1 Konwencji o ochronie praw człowieka i podstawowych wolności prawa do
         rozpatrzenia sprawy w rozsądnym terminie jako zarzut dotyczący postępowania przed Sądem Pierwszej Instancji i orzekł obniżenie
         wymiaru grzywny jako szczególny skutek prawny naruszenia tego prawa.
      
      39 –	Zobacz J. H. H. Weiler, Nicolas J. S. Lockhart „Taking Rights Seriously: The European Court and its Fundamental Rights
         Jurisprudence – Part II”, CML Rev. 32/1995, str. 579(589).
      
      40 –	Wyżej wymieniony w przypisie 25 wyrok w sprawie Rinke, pkt 28 i 42 oraz wyrok z dnia 26 listopada 2002 r. w sprawie C‑100/01
         Oteiza Olazabal, Rec. str. I‑10981, pkt 90.
      
      41 –	Zobacz m.in. wyrok z dnia 20 maja 2003 r. w sprawach połączonych C‑465/00, C‑138/01 i C‑139/01 Österreichischer Rundfunk
         i in., Rec. str. I‑4989, pkt 93.
      
      42 –	Zobacz wyrok z dnia 10 kwietnia 2003 r. w sprawie C‑276/01 Steffensen, Rec. str. I‑3735, pkt 60 oraz 96 i nast.
      
      43 –	W wyroku w sprawie C‑274/99 P (ww. w przypisie 17, pkt 37‑64), w którym rozstrzygnięte zostało m.in. pytanie, czy decyzja
         Komisji stosująca art. 17 ust. 2 regulaminu naruszyła swobodę wyrażania opinii Connolly’ego, Trybunał, po pierwsze, wyjaśnił
         treść prawa podstawowego do swobodnego wyrażania opinii, tak jak jest ono uregulowane w art. 10 Konwencji o ochronie praw
         człowieka i podstawowych wolności, a następnie dokonał oceny, czy sporna decyzja jest zgodna z art. 17 ust. 2 regulaminu poddanego
         wykładni i stosowanego w świetle tego prawa podstawowego.
      
      44 –	Zobacz m.in. wyroki z dnia 4 lutego 1959 r. w sprawie 1/58 Stork przeciwko Hohe Behörde, Rec. str. 45 i z dnia 1 kwietnia
         1965 r. w sprawie 40/64 Sgarlata i in. przeciwko Komisji, Rec. str. 296.
      
      45 –	Wyrok z dnia 17 grudnia 1970 r. w sprawie 11/70 Internationale Handelsgesellschaft, Rec. str. 1125, pkt 3. Zawarte w nim
         rozważania stanowiły impuls dla rozwoju autonomicznej wspólnotowej ochrony praw podstawowych względnie utworzenie stosownej
         własnej wspólnotowej ochrony praw podstawowych stworzyło warunek dla zaakceptowania bezwzględnej nadrzędności prawa wspólnotowego,
         co, biorąc pod uwagę obydwa wyroki w sprawie Solance niemieckiego Bundesverfassungsgericht, jest oczywiste.
      
      46 –	Zobacz w tym przedmiocie m.in. Enders, „Die Menschenwürde in der Verfassungsordnung”, 1997 r., str. 5 i nast.; Maurer,
         „Le principe de la dignité humaine et la Convention européenne des droits de l’homme”, 1999 r., str. 30–40; Brugger, „Menschenwürde,
         Menschenrechte, Grundrechte”, 1997 r., str. 29 i nast.; Brieskorn, „Rechtsphilosophie”, 1990, str. 150 i nast.
      
      47 –	Zobacz Enders (przywołany w przypisie 46), str. 17 i nast.
      
      48 –	Jarass, Pieroth „Grundgesetz für die Bundesrepublik Deutschland: Kommentar”, 2000, str. 41.
      
      49 –	Z perspektywy historycznej koncepcja godności ludzkiej została sformułowana w szczególności w opozycji do doświadczeń nieograniczonego
         władztwa państwowego w absolutyzmie, później w nacjonalizmie i totalitaryzmie.
      
      50 –	Z punktu widzenia religii godność ludzka wywodzi się z podobieństwa człowieka do Boga i uniwersalnej, dotyczącej wszystkich
         ludzi obietnicy zbawienia. W doktrynach politycznych XVIII w. przekonanie, że wszyscy ludzie mają wspólną naturę i rozum stworzyło
         punkt wyjścia dla żądania uznania godności ludzkiej i praw człowieka. Zobacz w szczególności Brieskorn (przywołany w przypisie
         46), str. 139 i nast.
      
      51 –	W przedmiocie „formuły przedmiotu” przejętej przez niemiecką teorię praw podstawowych od Kanta zob. Enders (przywołany
         w przypisie 46), str. 20.
      
      52 –	Jako przykład koncepcji godności ludzkiej rozbudowanej w oparciu o pojęcie osoby zob. § 16 austriackiego Allgemeinen Bürgerlichen
         Gesetzbuches (ABGB): „Każdy człowiek ma przyrodzone, oczywiste prawa, i z tego względu należy traktować go jako osobę. Niewolnictwo
         i poddaństwo oraz wykonywanie nad człowiekiem wynikającej z tych stosunków władzy jest w tych krajach zabronione”. Człowiek
         jako podmiot pierwotnych, przyrodzonych praw – i w związku z tym podmiot prawa – nie może zostać zredukowany do przedmiotu
         prawa.
      
      53 –	Zobacz Meyer, „Kommentar zur Charta der Grundrechte der Europäischen Union”, 2003, str. 55.
      
      54 –	Zobacz m.in. ETPC, wyrok z dnia 29 kwietnia 2002 r. w sprawie Pretty przeciwko Zjednoczonemu Królestwu, Recueil des arrêts et décisions, § 65.
      
      55 –	W odniesieniu do badania roli godności ludzkiej w krajowych porządkach konstytucyjnych Państw Członkowskich zob. Meyer
         (przywołany w przypisie 53), str. 48 i nast.; co do odniesień w porządkach konstytucyjnych zob. również Rau, Schorkopf, „Der
         EuGH und die Menschenwürde”, NJW, 2002, str. 2448, 2449.
      
      56 –	Zobacz m.in. Brugger (przywołany w przypisie 46), str. 9 i nast.
      
      57 –	„[Aby] prawo swobodnego przepływu pracowników [mogło być] wykonywane w obiektywnych warunkach wolności i godności”.
      
      58 –	„Reklama telewizyjna nie może naruszać godności ludzkiej”.
      
      59 –	Zobacz m.in. wyroki z dnia 9 lipca 1997 r. w sprawach połączonych C‑34/95, C‑35/95 i C‑36/95 De Agostini i in., Rec. str. I‑3843,
         pkt 31 i ww. w przypisie 35 wyrok w sprawie Baumbast i R ), pkt 59.
      
      60 –	W wyroku z dnia 30 kwietnia 1996 r. w sprawie C‑13/94 P przeciwko S, Rec. str. I‑2143, pkt 22 Trybunał wywiódł w odniesieniu
         do dyskryminacji osoby transseksualnej (ze względu na płeć): „Tolerowanie tego rodzaju dyskryminacji oznaczałoby naruszenie
         w stosunku do tej osoby poszanowanie godności i wolności, do których ochrony ma ona prawo i którym Trybunał musi przyznać
         ochronę”. Zobacz również odniesienie do tego wyroku w wywodach rzecznika generalnego Ruiza‑Jaraba Colomera w opinii z dnia
         10 czerwca 2003 r. w sprawie C‑117/01 K.B. (wyrok z dnia 7 stycznia 2004 r., dotychczas nieopublikowany w Zbiorze, pkt 77).
         W odniesieniu do prawa do równego wynagrodzenia kobiet i mężczyzn rzecznik generalny Cosmas stwierdza w opinii połączonej
         z dnia 8 października 1998 r. w sprawach C‑50/96 i in. Lilli Schröder i in., (wyrok z dnia 10 lutego 2000 r. Rec. str. I‑743),
         w pkt 80, że „we Wspólnocie prawa, która szanuje i chroni prawa człowieka, prawo do równego wynagrodzenia kobiet i mężczyzn
         opiera się głównie na zasadzie godności ludzkiej i równości kobiet i mężczyzn oraz na nakazie poprawy warunków pracy, a nie
         na wąsko rozumianym celu ekonomicznym […]”.
      
      61 –	Niderlandy przeciwko Parlamentowi i Radzie, Rec. str. I‑7079.
      
      62 –	Dz.U. L 213, str. 13.
      
      63 –	Ibidem, pkt 69 i nast.
      
      64 –	Tak Rau w Schorkopf (przywołany w przypisie 55), str. 2449 i Jones w „Common Constitutional Traditions: Can the Meaning
         of Human Dignity under German Law Guide the European Court of Justice?”, wyd. Public Law, wiosna 2004, str. 167 i nast.
      
      65 –	Zgodnie z niemieckim przykładem, a zatem zarówno jako zasada konstytucyjna Unii, jak i prawo podstawowe jako takie.
      
      66 –	Zobacz Bernsdorff w Borowsky, „Die Charta der Grundrechte der Europäischen Union: Handreichungen und Sitzungsprotokolle”,
         2002, str. 142 i nast., 169 i nast. oraz 260 i nast.; Meyer (przywołany w przypisie 53), str. 55 i nast.
      
      67 –	Zobacz komunikat nr 854/1999: Francja. 26/07/2002. CCPR/C/75/D/854/1999, w szczególności § 7.4.
      
      68 –	Wyrok z dnia 14 marca 2000 r. w sprawie C‑54/99 Église de scientologie, Rec. str. I‑1335, pkt 17.
      
      69 –	Wyrok z dnia 4 grudnia 1974 r. w sprawie 41/74 Van Duyn, Rec. str. 1337, pkt 18/19. 
      
      70 –	Zobacz ww. w przypisie 31 wyrok w sprawie Rutili(), pkt 26–28 oraz ww. w przypisie 69wyrok w sprawie Van Duyn (), pkt 18–19.
      
      71 –	Wyrok z dnia 27 października 1977 r. w sprawie 30/77 Bouchereau, Rec. str. 1999, pkt 33–35. Zobacz również wyrok z dnia
         19 stycznia 1999 r. w sprawie C‑348/96 Calfa, Rec. str. I‑11, pkt 21.
      
      72 –	 Wyżej wyminiony w przypisie 31 wyrokw sprawie Rutili), pkt 30 oraz ww. w przypisie 68 wyrok w sprawie Église de Scientologie,
         pkt 17.
      
      73 –	Wyżej wymieniony w przypisie 40 wyrok w sprawie Oteiza Olazabal, pkt 42. Zobacz również wyroki z dnia 18 maja 1982 r. w sprawach
         połączonych 115/81 i 116/81 Adoui i Cornuaille, Rec. str. 1665, pkt 9 i z dnia 6 listopada 2003 r. w sprawie C‑243/01 Gambelli
         i in., dotychczas nieopublikowany, pkt 69. Zobacz również moją opinię z dnia 10 kwietnia 2003 r. w sprawie C‑42/02 Lindman,
         pkt 114 (wyrok z dnia 13 listopada 2003 r., dotychczas nieopublikowany w Zbiorze).
      
      74 –	Wyrok w sprawach połączonych 115/81 i 116/81 (ww. w przypisie 73), pkt 8.
      
      75 –	Zobacz wyroki z dnia 21 września 1999 r. w sprawie C‑124/97 Läärä i in., Rec. str. I‑6067, pkt 14 i z dnia 21 października
         1999 r. w sprawie C‑67/98 Zenatti, Rec. str. I‑7289, pkt 33, odsyłające do ww. w przypisie 6 wyroku w sprawie Schindler.
      
      76 –	Między innymi ww. w przypisie 73 wyrok w sprawie Lindman, pkt 25.  Notabene w konsekwencji poniższa ocena proporcjonalności
         (szczególnie pkt 111 i nast.) nie odnosi się do godności ludzkiej, gdyż ta nie może zostać poddana jakimkolwiek ograniczeniom;
         ocena dotyczy dużo bardziej pytania, czy sporny w postępowaniu przed sądem krajowym zakaz stanowi stosowne, konieczne i proporcjonalne
         ograniczenie swobodnego świadczenia usług ze względu na cel w postaci ochrony porządku publicznego, z uwzględnieniem przedstawionych
         odniesień do godności ludzkiej.
      
      77 –	Zobacz powyżej pkt 71.
      
      78 –	Wyżej wymieniony w przypisie 6 wyrok w sprawie C‑275/92 (), pkt 60.
      
      79 –	W tym kontekście Komisja słusznie podkreśla, że Trybunał wyraził te opinię w odniesieniu do przekonywającego uzasadnienia
         powołanego przez Państwo Członkowskie.
      
      80 –	W ocenie, czy krajowe organy skorzystały ze swobodnego uznania w sposób akceptowany przez prawo wspólnotowe, nie mogą zostać
         pominięte szczególne okoliczności dotyczące tego Państwa Członkowskiego. W związku z tym wskazuję na wrażliwość krajowej opinii
         publicznej po masakrze w gimnazjum w Erfurcie w dniu 26 kwietnia 2002 r.