CELEX: 62005CC0112
Language: ro
Date: 2007-02-13
Title: Concluziile avocatului general Ruiz-Jarabo Colomer prezentate la data de13 februarie 2007. # Comisia Comunităților Europene împotriva Republicii Federale Germania. # Neîndeplinirea obligațiilor de către un stat membru - Articolul 56 CE - Acte cu putere de lege privind societatea comercială pe acțiuni Volkswagen. # Cauza C-112/05.

CONCLUZIILE AVOCATULUI GENERAL
      DÁMASO RUIZ‑JARABO COLOMER
      prezentate la 13 februarie 2007(1)
      
      Cauza C‑112/05
      Comisia Comunităților Europene
      împotriva
      Republicii Federale Germania
      „Acțiune în neîndeplinirea obligațiilor − Libera circulație a capitalurilor − Reprezentare a puterilor publice în societatea
         Volkswagenwerk GmbH − Condiții”
      I –    Introducere
      1.        Asociată, în mod indiscutabil, miracolului economic german mai degrabă, decât sumbrei sale origini național‑socialiste, întreprinderea
         Volkswagen reprezintă exemplul cel mai vizibil al succesului economiei sociale de piață, model de dezvoltare pus în aplicare
         în Republica Federală Germania după Al Doilea Război Mondial de către ministrul Ludwig Erhard(2), conform principiilor așa‑numitei școli din Fribourg(3).
      
      2.        Pe lângă calitățile tehnice binecunoscute ale acestora, o serie dintre modelele fabricate de Volkswagen fac parte din patrimoniul
         cultural(4) al țării lor de origine și al tuturor țărilor pe drumurile cărora au circulat și constituie, astfel, una dintre imaginile
         de neuitat ale anilor ’50 și ’60 în Europa și dincolo de Atlantic(5). Din acest motiv, este ușor de înțeles faptul că pentru mulți cetățeni germani, nostalgici ai acestei epoci de aur, acțiunea
         în neîndeplinirea obligațiilor, introdusă de Comisia Comunităților Europene în ceea ce privește anumite articole din Legea
         Volkswagen(6), nu doar contestă o reglementare națională, ci atacă un simbol al modului de viață german, care reprezintă un veritabil mit
         modern. 
      
      3.        Pe lângă aceste considerații nostalgice, cauza se înscrie printre cele care au ca obiect verificarea conformității cu Tratatul
         CE a anumitor legislații ale statelor membre care rezervă puteri exorbitante autorităților publice în întreprinderile private,
         denumite în mod obișnuit „acțiuni de aur” („golden shares”). Totuși, atragem atenția dinainte asupra faptului că există diferențe
         mari în speță care joacă un rol decisiv.
      
      4.        Concret, Comisia critică următoarele aspecte: limitarea exercitării dreptului de vot la 20 % din capitalul social în momentul
         în care un acționar depășește acest procent, cerința unei majorități de peste 80 % pentru adoptarea acordurilor pentru care
         Legea germană privind societățile pe acţiuni (Aktiengesetz)(7) (denumită în continuare „Legea privind societățile pe acţiuni”) impune o majoritate de 75 % și dreptul aparținând Bund (denumit
         în continuare „Statul Federal”) și landului Saxonia Inferioară de a numi doi membri în consiliul de supraveghere al societății.
      
      II – Cadrul juridic
      A –    Dreptul comunitar
      5.        Reglementările naționale a căror validitate este contestată de către Comisie sunt, de obicei, examinate de către Curte din
         perspectiva celor două libertăți fundamentale prevăzute de Tratatul CE, libera circulație a capitalurilor și dreptul de stabilire.
         În ceea ce privește libera circulație a capitalurilor, articolul 56 alineatul (1) CE prevede:
      
      „(1)      În temeiul dispozițiilor prezentului capitol, sunt interzise orice restricții privind circulația capitalurilor între statele
         membre, precum și între statele membre și țările terțe.”
      
      6.        În ceea ce privește dreptul de stabilire, acesta este reglementat prin articolul 43 primul paragraf CE, care prevede:
      
      „În conformitate cu dispozițiile care urmează, sunt interzise restricțiile privind libertatea de stabilire a resortisanților
         unui stat membru pe teritoriul altui stat membru. Această interdicție vizează și restricțiile privind înființarea de agenții,
         sucursale sau filiale de către resortisanții unui stat membru stabiliți pe teritoriul altui stat membru.”
      
      7.        Trebuie menționat articolul 295 CE, ținând cont de importanța pe care o are analiza acestuia:
      
      „Tratatele nu aduc atingere regimului proprietății în statele membre.”
      8.        Anexa I la Directiva 88/361/CEE(8) cuprinde un nomenclator care clasifică mișcările de capital menționate la articolul 1 din directivă. Acesta menționează în
         special „participarea la întreprinderi noi sau deja existente în vederea formării sau a menținerii unor legături economice
         durabile” (investiții directe)(9) și „achiziționarea de către nerezidenți a valorilor mobiliare interne tranzacționate prin bursa de valori” (investiții de
         portofoliu)(10).
      
      B –    Dreptul german
      9.        În ordinea juridică avută în vedere de prezenta acțiune în neîndeplinirea obligațiilor, sunt importante o serie dintre prevederile
         Legii privind societățile pe acţiuni și ale Legii Volkswagen.
      
      1.      Legea privind societățile pe acţiuni
      10.      Articolul 134, astfel cum a fost modificat prin Legea din 27 aprilie 1998 privind controlul și transparența în domeniul întreprinderilor
         (Gesetz zur Kontrolle und Transparenz im Unternehmensbereich, BGBl. 1998 I, p. 786) arată că dreptul de vot depinde de valoarea
         nominală a acțiunilor sau, în cazul acțiunilor fără valoare nominală („Stückaktien”), de numărul acestora. Acest articol adaugă
         faptul că, în cazul societăților necotate la bursă, dreptul de vot poate fi limitat prin statut prin stabilirea unui plafon
         absolut sau progresiv.
      
      11.      Articolul 101 alineatul 2 din Legea privind societățile pe acţiuni prevede că dreptul de a desemna reprezentanți în consiliul
         de supraveghere trebuie prevăzut în statut și poate fi acordat numai anumitor acționari sau titularilor de acțiuni nominale
         al căror transfer este supus aprobării societății. Acest articol limitează, de asemenea, drepturile de reprezentare acordate
         la o treime din numărul de reprezentanți ai acționarilor în consiliul de supraveghere prevăzut de Legea privind societățile
         pe acţiuni sau de statut. Cu toate acestea, ultima teză a articolului menționat prevede în mod expres că reglementarea specială
         a acestei probleme la articolul 4 din Legea Volkswagen rămâne nemodificată.
      
      2.      Legea Volkswagen
      12.      Articolul 1 din această lege transformă fosta societate cu răspundere limitată, deținută 100 % de statul federal german, într‑o
         societate pe acţiuni. 
      
      13.      În plus, articolul 2 din Legea Volkswagen cuprinde reguli referitoare la exercitarea dreptului de vot, pe care alineatul 1
         îl limitează la o cincime din capitalul social pentru acționarul care deține mai mult de o cincime din acesta. Același articol
         cuprinde de asemenea la alineatele 2 și 3 reguli privind calcularea numărului de acțiuni deținute de fiecare titular.
      
      14.      Articolul 4 din Legea Volkswagen, intitulat „Statutul societății”, abordează diferite aspecte, iar la alineatul 1 autorizează
         Republica Federală Germania și landul Saxonia Inferioară să desemneze, fiecare, câte doi membri ai consiliului de supraveghere,
         în măsura în care dețin acțiuni ale societății.
      
      15.      Articolul 4 alineatul 2 din legea menționată anterior supune stabilirea și deplasarea instalațiilor de producție aprobării
         a două treimi din membrii consiliului de supraveghere.
      
      16.      Articolul 4 alineatul 3 din Legea Volkswagen fixează la peste patru cincimi (80 %) din capitalul social cvorumul necesar pentru
         adoptarea deciziilor adunării generale pentru care, în temeiul Legii privind societățile pe acţiuni, este necesară o majoritate
         de cel puțin trei sferturi (75 %) din capitalul social reprezentat.
      
      III – Faptele și procedura precontencioasă
      A –    Contextul istoric al Legii Volkswagen 
      17.      Pentru a înțelege mai bine Legea Volkswagen, trebuie să ne întoarcem la începuturile întreprinderii, pe care guvernul german
         le descrie într‑un mod destul de detaliat în memoriul în apărare și mai ales în răspunsul său din 20 iunie 2003 la scrisoarea
         de punere în întârziere a Comisiei din 20 martie 2003, acestea nefiind contestate de către Comisie. 
      
      18.      Ca urmare a venirii la putere a lui Adolf Hitler în ianuarie 1933, a fost pus în aplicare un plan de promovare a industriei
         de automobile(11) și a fost organizat un concurs public pentru concesiunea fabricării „mașinii poporului” (Volks – Wagen). Obiectivul era acela
         de a construi un autovehicul simplu și accesibil majorității cetățenilor germani, fără a împovăra în mod excesiv patrimoniul
         acestora. Această misiune i‑a fost încredințată legendarului inginer Ferdinand Porsche(12). 
      
      19.      Proiectul trebuia să fie întreprins foarte repede și în vederea realizării acestuia au fost acordate două subvenții în valoare
         totală de 700 000 Reichmarks (denumite în continuare „RM”), urmărindu‑se, de asemenea, sprijinul financiar al asociației Reichverband
         der Deutschen Automobilindustrie (Asociația industriei auto germane), care a alocat 20 000 RM pe lună, pe parcursul celor
         10 luni prevăzute pentru finalizarea lucrărilor. În plus, dificultățile pe care această asociație i le‑a prezentat lui Hitler
         l‑au determinat să încredințeze producția mărcii Volkswagen partidului Arbeitsfront (Frontul Muncii)(13) prin ridicarea celei mai mari uzine construite vreodată. Au fost folosite diferite surse de finanțare: pe lângă aporturile
         statului german, guvernul a făcut apel la economiile publice, cerând cetățenilor doritori să achiziționeze un autovehicul
         să depună 5 RM săptămânal într‑un cont destinat finanțării întreprinderii. În felul acesta, s‑au colectat 286 de milioane
         RM.
      
      20.      La 28 mai 1937, proiectul Volkswagen a fost retras din administrarea asociației menționate anterior și a fost creată o societate
         de stat Gesellschaft zur Vorbereitung des Volkswagens mbH., având un capital inițial de 50 de milioane RM, alocat de Arbeitsfront.
         A fost pus la dispoziția partidului Arbeitsfront un avion pentru a căuta un amplasament adecvat în vederea instalării imensei
         fabrici, care trebuia să se situeze în centrul Germaniei și să dispună de legături fluviale și rutiere corespunzătoare. În
         cele din urmă, amplasamentul ideal a fost găsit în Saxonia Inferioară, în apropierea castelului Wolfsburg, proprietate a familiei
         contelui von der Schulenburg din secolul al XIV‑lea, care a fost expropriat. Prin urmare, fabrica a fost construită în apropierea
         localității Fallersleben, pe traseul autostrăzii care face legătura între Hanovra și Berlin, în apropierea canalului Mittelland.
         La 26 mai 1938, s‑a pus piatra de temelie în fața a peste 70 000 de persoane și, în același timp, a început planificarea construcției
         unui nou oraș care să găzduiască viitorii muncitori, actualul Wolfsburg. Spre surprinderea generală, Führer‑ul însuși a redenumit
         vehiculul „KdF Wagen” (Kraft durch Freude Wagen), cu alte cuvinte „mașina forței prin bucurie”, deși cabinetul Porsche înregistrase
         deja marca Volkswagen, inclusiv la nivel internațional(14).
      
      21.      Cu prilejul prezentării oficiale a vehiculului, au fost expuse trei modele diferite, și anume un cabriolet, un model decapotabil
         și o limuzină. Führer‑ul, înconjurat de militari care purtau uniforme ostentative și care dădeau dovadă, fără echivoc, de
         o adeziune fermă la regimul politic al acestuia, a luat loc în cabriolet, condus chiar de fiul lui Ferdinand Porsche, Ferry,
         care, din acest moment, a devenit celebru. Declarațiile Führer‑ului au dat naștere unui entuziasm viu: „KdF Wagen” va fi,
         în curând, la îndemâna tuturor, la un preț de numai 990 RM.
      
      22.      În plus, banii strânși din vânzarea bunurilor rechiziționate și luate de la sindicatele Republicii Weimar, interzise la scurt
         timp după lovitura de stat național‑socialistă, au fost folosiți pentru construirea celor mai multe dintre atelierele a ceea
         ce urma să fie cea mai mare industrie din Europa în imaginația oamenilor politici care o susțineau(15).
      
      23.      Fabricarea în masă de autovehicule trebuia să înceapă la 15 octombrie 1939, însă Hitler a invadat Polonia la 1 septembrie
         1939, iar izbucnirea celui de Al Doilea Război Mondial a bulversat planurile tuturor participanților la proiect, deoarece
         producția a trebuit să se orienteze spre satisfacerea nevoilor militare, în special în ceea ce privește mobilitatea trupelor
         și furnizarea de muniție, fiind astfel privați de mașina râvnită de aproape 336 000 de mici investitori(16), al căror vis s‑a spulberat în vuietul armelor și al tunurilor(17).
      
      24.      Bombardamentele aliate au distrus serios instalațiile întreprinderii, dat fiind faptul că, pe durata a patru incursiuni aeriene(18), au fost lansate peste o mie de tone de bombe cu mare putere explozivă. Deși deteriorată, uzina și‑a reluat activitatea în
         mai 1945(19), după ce guvernul militar al zonei de ocupație britanică l‑a numit în fruntea societății pe inginerul‑șef Rudolf Brörmann,
         care rezistase cu tenacitate tentativelor americane de distrugere a acestui amplasament industrial. Rudolf Brörmann a fost
         înlocuit(20) în 1947 cu un membru al consiliului de conducere al Opel, Heinrich Nordhoff. Guvernul militar nu a reușit să vândă societatea
         unui concurent străin, cum ar fi Ford sau Chrysler, și, prin urmare, în momentul în care Regatul Unit al Marii Britanii și
         Irlandei de Nord s‑a retras din zonă, în 1949, Volkswagen a devenit, practic, un bun disponibil. 
      
      25.      Cu toate acestea, în pofida lipsei unui proprietar cunoscut, exploatarea s‑a caracterizat printr‑un dinamism surprinzător
         care a transformat întreprinderea într‑un comerț înfloritor(21), stârnind interesul salariaților, justificat, fără îndoială, de colaborarea directă și imediată la succesul întreprinderii.
         În momentul în care, la sfârșitul anilor ’50 ai secolului trecut, respingerea de către instanțe a acțiunii micilor investitori
         ai Volkswagen a fost iminentă, angajații au revendicat proprietatea întreprinderii, care, alături de statul federal, de landul
         Saxonia Inferioară, de sindicate și de micii investitori nenorocoși, reprezentau deja cinci pretendenți la controlul mărcii.
         
      
      26.      Tensiunile provocate de interesele opozante amenințau cu urmărirea în justiția germană, ceea ce putea pune în pericol stabilitatea
         unei întreprinderi‑simbol a tinerei Republici Federale. După ani lungi de discuții aprinse și de negocieri dificile, s‑a ajuns
         la un compromis sub forma unui acord având ca obiect reglementarea situației juridice în cadrul societății Volkswagen GmbH,
         semnat la 12 noiembrie 1959 între Statul Federal și landul Saxonia Inferioară (22).
      
      27.      În conformitate cu acest acord, s‑a prevăzut, într‑o primă etapă, transferarea către Statul Federal a tuturor participațiilor
         sociale ale societății menționate anterior(23), care, la acea vreme, era o societate cu răspundere limitată. După transformarea în societate pe acţiuni, într‑o a doua etapă,
         60 % din acțiuni au fost distribuite persoanelor private, iar restul, împărțit în două pachete de 20 %, a revenit celor două
         entități de drept public implicate, Statul Federal și landul Saxonia Inferioară (24).
      
      28.      Acordul dintre administrațiile națională și regională menționate anterior a ținut cont, de asemenea, de interesele muncitorilor
         și a creat fundația Volkswagen pentru promovarea cercetării, a educației, a științei și a tehnologiei.
      
      29.      Statutul societății pe acţiuni Volkswagen a fost adoptat la 6 iulie 1960 și a fost inclus în Legea Volkswagen, împreună cu
         restul acordului. Două clauze prevedeau creșterea majorității calificate pentru adoptarea anumitor acorduri sociale de la
         75 % la peste 80 % și, respectiv, limitarea exercitării dreptului de vot la 20 % din capital. 
      
      B –    Procedura precontencioasă 
      30.      La 19 martie 2003, Comisia, sesizată cu plângeri referitoare la Legea Volkswagen, a adresat o scrisoare de punere în întârziere
         Republicii Federale Germania, care i‑a răspuns la 20 iunie 2003.
      
      31.      Explicațiile furnizate nu au convins Comisia, care, prin urmare, la 1 aprilie 2004, a emis un aviz motivat invitând Republica
         Federală Germania să adopte măsurile necesare în vederea abrogării sau a modificării Legii Volkswagen în termen de două luni
         de la expedierea avizului.
      
      32.      Guvernul german a prezentat observații într‑o scrisoare din 12 iulie 2004, în care își susține punctul de vedere conform căruia
         Legea Volkswagen nu încalcă articolul 56 CE și nu necesită modificări. Acesta a cerut, în consecință, clasarea procedurii,
         motivul privind neîndeplinirea obligațiilor fiind nefondat.
      
      33.      Comisia nu a acceptat poziția Republicii Federale Germania și a sesizat Curtea de Justiție, cerând să se constate, în temeiul
         articolului 226 CE, neîndeplinirea obligațiilor care rezultă din încălcarea articolelor 56 CE și 43 CE.
      
      IV – Procedura în fața Curții și pretențiile părților
      34.      Cererea a ajuns la grefa Curții la 4 martie 2005, prin aceasta solicitându‑se Curții să declare că articolul 2 alineatul 1
         și articolul 4 alineatele 1 și 3 din Legea Volkswagen încalcă articolele 56 CE și 43 CE și să oblige Republica Federală Germania
         la plata cheltuielilor de judecată.
      
      35.      Memoriul în apărare, depus la 25 mai 2005, a avut ca rezultat respingerea acțiunii ca nefondată și obligarea Comisiei la plata
         cheltuielilor de judecată.
      
      36.      Prin Ordonanța din 7 septembrie 2005, președintele Curții a autorizat Republica Finlanda să intervină, dar aceasta s‑a desistat
         printr‑o scrisoare, primită de grefă la 25 noiembrie 2005.
      
      37.      Memoriul în replică a fost depus la 22 august 2005, iar memoriul în duplică la 16 noiembrie 2005.
      
      38.      În cadrul ședinței care a avut loc la 12 decembrie 2006, reprezentanții Republicii Federale Germania și ai Comisiei și‑au
         expus oral punctele de vedere.
      
      V –    Analiza neîndeplinirii obligațiilor
      A –    Considerații introductive
      39.      Înainte de toate, trebuie subliniat faptul că, deși Comisia a invocat încălcarea articolului 43 CE, aceasta își limitează
         cererea la încălcarea liberei circulații a capitalurilor (articolul 56 CE), probabil prin asemănarea cu tratamentul acordat
         de jurisprudență cauzelor privind acțiunile de aur, ceea ce nu reține Curtea să se pronunțe asupra încălcării simultane a
         libertății de stabilire.
      
      1.      Poziționarea Legii Volkswagen în raport cu jurisprudența privind acțiunile de aur
      40.      Comisia se bazează, în principal, pe jurisprudența referitoare la acțiunile de aur(25) și își întemeiază analiza pe faptul că este vorba despre o măsură de stat care conferă drepturi speciale statului, în speță
         Statul Federal și landul Saxonia Inferioară. 
      
      41.      În egală măsură, aceasta pune accentul pe caracterul public al acordului încheiat de către cele două entități pentru a depăși
         tensiunile referitoare la proprietatea întreprinderii, deoarece este vorba despre o lege promulgată de o singură societate.
         
      
      42.      Guvernul german contestă această abordare și consideră că situațiile în care s‑a pronunțat Curtea nu sunt comparabile cu cea
         a întreprinderii Volkswagen. Acesta face trimitere la obiectivitatea prevederilor în litigiu, cel puțin a celor privind limitarea
         drepturilor de vot și creșterea majorității cerute în cadrul adunării generale a acționarilor pentru anumite decizii fundamentale,
         care nu conțin niciun element discriminatoriu, deoarece se aplică în mod identic tuturor investitorilor, fie publici, fie
         privați. 
      
      43.      În plus, guvernul german insistă asupra faptului că Legea Volkswagen nu poate fi calificată drept „măsură de stat” pentru
         singurul motiv că aceasta reproduce simplu acordul privat încheiat în 1959 între Statul Federal și Saxonia Inferioară. 
      
      44.      Deși prezenta cauză are legătură tangențial cu acțiunile de aur, stricto sensu, având în vedere că drepturile speciale nu sunt atribuite pentru titlurile deținute de entitățile publice, nu poate fi acceptată
         o concepție care ar reduce semnificația unor astfel de drepturi. În realitate, nu contează atât de mult dacă drepturile excesive
         sunt atașate, în mod formal, anumitor participații la capital, ci mai degrabă dacă aceste drepturi sunt conferite în mod privilegiat,
         ajungându‑se la descurajarea investitorilor, în special a celor străini. 
      
      45.      Argumentarea guvernului german, potrivit căreia o lege votată de către Parlamentul național nu ar trebui considerată o măsură
         de stat, surprinde în egală măsură, deoarece nu există nicio manifestare mai caracteristică a comportamentului autorităților
         publice decât exercitarea competențelor legislative ale acestora. Este la fel de neobișnuit să se califice ca acord privat
         un „Staatsvertrag” de drept german, în timp ce doctrina acestei țări îl clasifică, în unanimitate, printre actele de drept
         public din ordinea sa juridică(26).
      
      46.      Prin urmare, respingem argumentele prezentate de guvernul german pentru a delimita, de la început, cauza care îl privește
         în raport cu celelalte cauze privind acțiunile de aur care au făcut deja obiectul unei hotărâri, fără a aduce atingere analizei
         detaliate a motivelor privind neîndeplinirea obligațiilor, formulate de către Comisie împotriva sa, analiză pe care o vom
         efectua ulterior. 
      
      2.      Relevanța articolului 295 CE
      47.      În mod neobișnuit, guvernul german nu a invocat, în apărarea sa, respectarea articolului 295 CE, care a fost studiat în detaliu
         în cadrul Concluziilor anexate pe care le‑am prezentat în cadrul cauzelor în care s‑au pronunțat Hotărârile citate anterior
         Comisia/Portugalia, Comisia/Franța și Comisia/Belgia(27), pe de o parte, și Comisia/Spania și Comisia/Regatul Unit(28), pe de altă parte. 
      
      48.      Ne menținem opinia potrivit căreia expresia „regimul proprietății”, menționată la articolul 295 CE, nu face trimitere la ordinea
         civilă a relațiilor patrimoniale, ci la ansamblul ideal de norme de orice natură, inclusiv cele de drept public, care sunt
         susceptibile să confere controlul unei întreprinderi, și anume care îi permite celui care îl deține să exercite o influență
         decisivă asupra definirii și a executării tuturor obiectivelor sale sau a unora dintre acestea. În același mod, reiese din
         necesara interpretare cu finalitate a acestei prevederi că distincția între întreprinderile publice și private, în sensul
         tratatului, nu se poate baza pe simpla compunere a acționariatului acestora, ci depinde de posibilitatea pe care o are Statul
         de a impune o serie de obiective de politică economică, diferite de simplul obiectiv al profitului maxim care caracterizează
         activitatea privată(29).
      
      49.      Prin urmare, reiterăm punctul nostru de vedere potrivit căruia respectarea, de către tratat, a regimului proprietății în ordinile
         juridice naționale, consacrat la articolul 295 CE, trebuie să se aplice tuturor măsurilor care, prin intermediul intervenției
         în sectorul public, în sensul economic al termenului, permite Statului să contribuie la configurarea activității economice
         a națiunii(30).
      
      50.      Deși rămâne pe deplin valabilă critica formulată în Concluziile pe care le‑am prezentat în cauzele în care s‑au pronunțat
         Hotărârile citate anterior Comisia/Spania și Comisia/Regatul Unit în ceea ce privește faptul că, fără nicio motivație, Curtea
         respinge aplicarea și întinderea articolului 295 CE, din moment ce hotărârile pronunțate ulterior nu au interpretat nici ele
         acest articol(31), trebuie să recunoaștem că prezenta cauză prezintă diferențe substanțiale în comparație cu cele care au fost examinate până
         în prezent de către Curte, împrejurare care implică o soluție diferită.
      
      51.      Cauzele precedente s‑au înscris, în general, în cadrul procesului de privatizare a întreprinderilor care își desfășurau activitatea
         în domenii considerate „strategice”, a căror liberalizare s‑a efectuat încetul cu încetul (hidrocarburi, aeroporturi, asigurări).
         Măsurile în litigiu coincideau dintr‑un punct de vedere, și anume caracterul acestora de mijloace de intervenție a puterilor
         publice în anumite activități de interes vital pentru economia națională, pentru a se pune în aplicare o strategie de politică
         economică(32).
      
      52.      Legea Volkswagen, astfel cum reiese din istoricul acesteia, nu se înscrie în acest context. 
      
      53.      Pe de o parte, nu este vorba despre un sector care face parte, în mod tradițional, din ramurile‑cheie ale economiei unei țări,
         independent de impactul specific al acestuia asupra produsului intern brut, deoarece industria automobilelor era destul de
         dezvoltată în Germania în perioada interbelică, fără ca această evoluție să se datoreze intervențiilor Statului. 
      
      54.      Pe de altă parte, motivația primordială a Legii Volkswagen era rezolvarea tensiunilor apărute în legătură cu proprietatea
         întreprinderii, ceea ce, în principiu, trebuia să ducă la calificarea drept normă de drept privat, conform interpretării articolului
         295 CE, susținută de unii, dar pe care nu o împărtășim. Cu toate acestea, prevederile contestate de către Comisie în cadrul
         prezentei acțiuni în neîndeplinirea obligațiilor nu au nicio legătură cu amenajarea proprietății, fie cu caracter general,
         fie în ceea ce privește societatea Volkswagen considerată individual. 
      
      55.      Fără îndoială, cele trei articole din Legea Volkswagen abordate în cauză îi ajută pe cei care dețin controlul societății să
         îl păstreze, datorită tehnicilor de drept societar caracteristice privind apărarea consiliului de administrare al unei întreprinderi
         față de ofertele publice de achiziție ostile(33).
      
      56.      Având în vedere cele menționate anterior, considerăm că articolul 295 CE nu poate legitima Legea Volkswagen, atât în temeiul
         interpretării pe care am susținut‑o întotdeauna, cât și în temeiul criteriilor interpretative care restrâng această prevedere
         la protecția autonomiei statelor membre în ceea ce privește reglementarea relațiilor patrimoniale private.
      
      B –    Restricțiile privind libera circulație a capitalurilor 
      1.      Precizare preliminară
      57.      Comisia invită Curtea să constate că Republica Federală Germania a încălcat libertatea de stabilire și libera circulație a
         capitalurilor, cu toate că își întemeiază argumentarea exclusiv pe încălcarea acesteia din urmă, ceea ce pare logic având
         în vedere jurisprudența privind acțiunile de aur, care s‑a axat în special pe articolul 56 CE și a acordat o atenție secundară
         articolului 43 CE. 
      
      58.      Ne menținem părerea potrivit căreia domeniul natural și adecvat în cadrul căruia pot fi apreciate diferitele restricții care
         decurg din ceea ce numim, foarte inexact, „acțiuni de aur” este acela al libertății de stabilire, deoarece Republica Federală
         Germania tinde, de obicei, spre deținerea controlului, făcând uz de puteri de intervenție în configurația structurii acționariatului,
         în formarea voinței sociale a întreprinderilor privatizate (intervenind în compunerea acționariatului sau în acte concrete
         de administrare), aspect care nu are decât o legătură îndepărtată cu libera circulație a capitalurilor(34).
      
      59.      Totuși, aceste puteri pot avea o incidență asupra dreptului la libertatea de stabilire, făcându‑l mai puțin interesant, atât
         direct, când se referă la accesul la capitalul social, cât și indirect, când îi reduc atractivitatea prin restricții privind
         capacitatea de dispoziție sau de administrare a organelor sociale(35). Contrar celor declarate de Curte(36), insistăm asupra faptului că obstacolul în calea liberei circulații a capitalurilor care rezultă din aceasta este de natură
         secundară, nu necesară. Am indicat deja că această afirmație este exactă în ceea ce privește măsurile care au o influență
         asupra compunerii acționariatului, dar aceasta este chiar mai exactă pentru cele care limitează adoptarea deciziilor în cadrul
         societăților (modificarea obiectului social, cesionarea activelor), cum ar fi măsurile în litigiu în speță, al căror raport
         cu libera circulație a capitalurilor nu este decât ipotetică sau foarte restrictivă(37).
      
      60.      În orice caz, este inutilă studierea mai detaliată a calificării juridice eronate a încălcării invocate, care nu are consecințe
         majore, în măsura în care Curtea apreciază, în același mod, cele două libertăți comunitare. În cele ce urmează, propunem adoptarea
         metodologiei Curții pentru a verifica dacă există neîndeplinirile obligațiilor invocate, după ce s‑a stabilit că articolul
         295 CE nu poate legitima Legea Volkswagen. 
      
      61.      Astfel cum am explicat, Curtea s‑a axat, așadar, în repetate rânduri pe articolul 56 alineatul (1) CE, care interzice restricțiile
         privind circulația capitalurilor între statele membre(38).
      
      62.      În lipsa unei definiții a noțiunii „mișcări de capital” în Tratatul CE, jurisprudența a recunoscut o valoare indicativă în
         cadrul nomenclatorului anexat la Directiva 88/361/CEE(39), în temeiul căruia investițiile directe, și anume achiziționarea unei participații la o întreprindere prin deținerea de acțiuni
         care conferă posibilitatea de a interveni în administrarea și în controlul acesteia și investițiile indirecte, cum ar fi achiziționarea
         de titluri pe piața de capital efectuată în scopul realizării unui plasament financiar fără intenția de a influența administrarea
         și controlul întreprinderii (numite, de asemenea, investiții „de portofoliu”), constituie mișcări de capital(40).
      
      63.      Curtea a studiat cele două tipuri de operațiuni și a calificat ca fiind „restricții”, în sensul articolului 56 alineatul (1)
         CE, măsurile naționale care împiedică sau care complică achiziționarea de acțiuni ale societăților în cauză sau care îi deconsiliază
         pe operatorii din alte state membre să investească în capitalul acestor societăți(41).
      
      64.      Din perspectiva acestor principii, trebuie studiate prevederile în litigiu ale Legii Volkswagen pentru a stabili dacă acestea
         pot reprezenta obstacole în calea liberei circulații a capitalurilor, în sensul articolului 56 alineatul (1) CE. Dacă situația
         este de această natură, eventualele justificări vor trebui examinate(42).
      
      2.      Analiză a reglementării în litigiu
      a)      Dreptul Statului Federal și al landului Saxonia Inferioară de a numi doi membri în consiliul de supraveghere al societății
      i)      Prezentare
      65.      Pentru Comisie, articolul 4 alineatul 1 din Legea Volkswagen, care acordă Republicii Federale Germania și landului Saxonia
         Inferioară, în măsura în care sunt acționari, dreptul de a desemna, fiecare, doi membri în consiliul de supraveghere, reprezintă
         o derogare de la prevederea articolului 101 alineatul 2 din Legea privind societățile pe acţiuni care impune ca o asemenea
         prerogativă să fie prevăzută în statut și limitată la o treime din numărul reprezentanților acționarilor în cadrul acestui
         organism al societății, prevăzut de Legea Volkswagen sau de statut, ceea ce, în cazul societății Volkswagen, ar însemna trei
         membri.
      
      66.      Configurarea acestui privilegiu în Legea Volkswagen, consideră Comisia, restrânge probabilitatea ca alți acționari să intervină
         în administrarea și în controlul societății, ceea ce implică o încălcare a liberei circulații a capitalurilor conform jurisprudenței(43). În opinia Comisiei, faptul că Statul Federal și‑a cedat toate acțiunile și că, în consecință, nu își exercită puterea de
         numire și faptul că numărul reprezentanților landului Saxonia Inferioară este proporțional sau chiar inferior părții sale
         din capitalul social sunt lipsite de pertinență, deoarece nu împiedică atribuirea către stat a unor puteri speciale, care
         reduc atractivitatea investițiilor în societatea Volkswagen. 
      
      67.      Guvernul german consideră că, în calitate de organ de control, consiliul de supraveghere(44) este lipsit de putere de decizie efectivă, cu excepția situațiilor în care Legea Volkswagen sau statutul prevede intervenția
         acestuia. Acesta mai adaugă că numărul locurilor din acest organ păstrează o legătură echitabilă cu contribuția la capital,
         reprezentarea landului Saxonia Inferioară fiind inferioară procentului de acțiuni pe care îl controlează. În sfârșit, guvernul
         german susține că argumentarea Comisiei privind împiedicarea investițiilor nu corespunde niciunei realități. 
      
      ii)    Examinarea motivului
      68.      Înțeles în mod corect, dreptul de a desemna membri în consiliul de supraveghere, în temeiul articolului 101 alineatele 1 și
         2 din Legea privind societățile pe acţiuni, este rezervat, prin statut, anumitor acționari, îndeplinește o funcție dublă:
         aceea de a facilita reprezentarea, în acest organ, a acționarilor importanți ai societății care doresc să participe la gestiunea
         acesteia și aceea de a rezerva anumite funcții acționarilor minoritari, deoarece acest tip de mandatari nu poate constitui
         mai mult de o treime din numărul reprezentanților acționarilor (45).
      
      69.      Excepția pe care o prevede această dispoziție pentru articolul 4 alineatul 1 din Legea Volkswagen demonstrează caracterul
         exagerat al puterilor cu care sunt învestite entitățile publice în cauză.
      
      70.      Astfel, în primul rând, se pare că unul dintre motivele care au dus la redactarea acestui articol 101 era chiar dorința de
         deschide societățile însărcinate cu furnizarea serviciilor de interes general influenței puterilor publice, fără ca acestea
         din urmă să trebuiască să își procure capitalul necesar(46). Acest lucru nu justifică, sub nicio formă, Legea Volkswagen, ci, dimpotrivă, întărește caracterul ei extraordinar, deoarece,
         prin păstrarea conținutului acesteia, se accentuează caracterul excepțional al unor norme care aduc profit unei singure întreprinderi.
      
      71.      În al doilea rând, putem constata de asemenea faptul că reglementarea în litigiu se îndepărtează de reglementarea obișnuită
         din punct de vedere formal, deoarece puterea de numire a membrilor consiliului de supraveghere este atribuită ex lege (47), și nu prin statut și de asemenea din punct de vedere substanțial, deoarece articolul 4 alineatul 1 din Legea Volkswagen
         rezervă patru locuri din zece care corespund capitalului a două entități publice, ceea ce reprezintă mai mult decât maximul
         de o treime prevăzut de articolul 101 alineatul 2 din Legea privind societățile pe acţiuni. 
      
      72.      În ansamblu, această prerogativă exclusivă a Statului Federal și a landului Saxonia Inferioară, care, contrar spiritului reglementării
         de drept comun, se detașează în întregime de importanța participațiilor respective ale acestora, restrânge, de asemenea, posibilitățile
         celorlalți investitori de a beneficia de avantaje similare și rupe, astfel, simetria dintre forța de capital și posibilitățile
         de conducere în cadrul unei societăți(48). Chiar și un întreprinzător care ar atinge puterea suficientă pentru a modifica statutul și pentru a abroga articolele menționate
         s‑ar lovi de acest obstacol al modificării legii pentru care este nevoie de participarea Parlamentului național. 
      
      73.      Din acest motiv, chiar dacă articolul 4 alineatul 1 din Legea Volkswagen este considerat lex specialis, este neîndoielnic faptul că deconsiliază persoanele care doresc să achiziționeze un număr important de acțiuni ale societății,
         pentru că, în cadrul consiliului de supraveghere, aceștia s‑ar confrunta cu patru reprezentanți ai puterilor publice care
         controlează un procent marginal de acțiuni.
      
      74.      Nu prezintă importanță în cadrul examinării neîndeplinirii obligațiilor aspectul dacă entitățile publice menționate anterior
         își exercită privilegiile care le sunt atribuite, deoarece este suficient că dreptul excesiv al Statului Federal și al landului
         Saxonia Inferioară de a numi reprezentanți în consiliul de supraveghere al Volkswagen și dreptul de a interveni când consideră
         oportun nu fuseseră retrase din ordinea juridică germană.
      
      75.      În consecință, articolul 4 alineatul 1 din Legea Volkswagen încalcă articolul 56 CE, fără a aduce atingere eventualelor justificări
         care, fiind identice pentru celelalte prevederi în litigiu, vor fi examinate, în mod coordonat, după examinarea celorlalte
         obiecții.
      
      b)      Minoritatea de blocaj și limitarea dreptului de vot
      i)      Prezentare
      76.      În înscrisurile din procedură, aceste două motive de neîndeplinire a obligațiilor au fost studiate separat și nu au fost examinate
         împreună decât în cadrul studiului privind efectul combinat al celor trei prevederi în litigiu. Cu toate acestea, din considerente
         care vor fi expuse ulterior, ar fi rezonabilă abordarea acestora într‑o singură analiză. 
      
      77.      În investigația sa separată, Comisia indică faptul că articolul 2 alineatul 1 din Legea Volkswagen introduce, cu limitarea
         dreptului de vot la o cincime din capital, o excepție de la principiul „o acțiune, un vot” („one share, one vote”), fără ca
         titularii acțiunilor să se fi putut pronunța cu privire la acest subiect. Comisia mai adaugă că, deși teza privind caracterul
         general al acestei tehnici de limitare a dreptului de vot în societăți ar putea fi acceptată, trebuie înțeleasă diferența
         care există între a propune această posibilitate de limitare, astfel cum o face ordinea juridică germană pentru societățile
         necotate la bursă, și a impune, prin lege, această limitare unei întreprinderi, precum în cazul Volkswagen. 
      
      78.      Comisia își continuă analiza cu articolul 4 alineatul 3 din Legea Volkswagen care ridică la peste patru cincimi (80 %) din
         capitalul social majoritatea cerută pentru adoptarea anumitor decizii ale adunării generale, în timp ce Legea privind societățile
         pe acţiuni cere o majoritate de trei sferturi (75 %), ceea ce permite, așadar, landului Saxonia Inferioară să se opună acestor
         decizii și să le blocheze datorită minorității suficiente de care dispun de la început. Instituția comunitară semnalează deopotrivă
         că această majoritate de peste patru cincimi nu emană din autonomia voinței acționarilor, ci a fost edictată de către legiuitor
         în favoarea exclusivă a investitorilor publici.
      
      79.      În ceea ce privește problema limitării stabilite prin articolul 2 alineatul 1 din Legea Volkswagen, guvernul german, la rândul
         său, neagă existența unei corelații între participarea la capital și dreptul de vot, confirmă originea convențională a prevederii
         și invocă libertatea legiuitorului de a adopta, pentru anumite întreprinderi, dispoziții de drept societar diferite de dreptul
         comun. 
      
      80.      În ceea ce privește articolul 4 alineatul 3 din Legea Volkswagen, guvernul german invocă lipsa unei limite în Legea privind
         societățile pe acţiuni și explică procentul de acțiuni care se află în posesia landului Saxonia Inferioară prin achizițiile
         succesive pe care le‑a efectuat pe piață, ca orice investitor privat.
      
      81.      După cum am arătat anterior, preferăm să efectuăm o analiză paralelă a acestor două prevederi, deoarece nu aceste dispoziții
         abordate în mod izolat, ci consecințele lor sunt cele care merită o analiză detaliată. 
      
      82.      Comisia susține doar faptul că, având în vedere că aceste trei norme încalcă, fiecare în parte, tratatul, consecințele lor
         reunite întăresc această încălcare. 
      
      83.      În schimb, guvernul german, care invocă un precedent jurisprudențial(49), contraargumentează că nu poate fi identificată nicio încălcare a tratatului provenind din aceste norme, luate separat sau
         împreună.
      
      ii)    Examinarea procedurilor
      84.      Istoria Legii Volkswagen arată că a fost creată o structură juridică foarte sofisticată pentru a închega o situație stabilită
         într‑un anumit moment(50). Este dificil să se interpreteze altfel stabilirea la mai mult de 80 % a cvorumului necesar pentru a aproba anumite decizii
         ale adunării generale, în timp ce dreptul comun nu prevede decât un cvorum de 75 %. În plus, limitarea exercitării dreptului
         de vot la 20 % din capitalul social coincide cu procentul acțiunilor controlat de cei doi investitori instituționali, Statul
         Federal și landul Saxonia Inferioară, la momentul în care această lege a fost promulgată.
      
      85.      În practică, fiecare candidat la achiziționarea unui număr suficient de acțiuni ale acestei întreprinderi, pentru a avea acces
         la organele de administrare ale acesteia, își va da seama ușor de obstacolele în calea modificării unei dispoziții statutare,
         nemaivorbind de necesitatea de a recurge la legiuitor pentru a modifica legea menționată în sensul dorit.
      
      86.      Respectivul candidat se va confrunta, mai întâi, cu îndoieli serioase în momentul reunirii a mai mult de o cincime din capital,
         deoarece, dincolo de această limită, acesta va fi privat de dreptul de vot(51). Însă, chiar dacă reușește să mobilizeze întregul acționariat, de mărime redusă, minoritatea de blocaj a Statului Federal
         și a landului Saxonia Inferioară face iluzorie orice tentativă de modificare cu mai mult de patru cincimi din capitalul social
         în cadrul adunării acționarilor. 
      
      87.      În ansamblu, obiectivul urmărit este acela de a menține statu quo‑ul în ceea ce îi privește pe marii acționari ab initio, cu alte cuvinte Statul Federal și landul Saxonia Inferioară, ceea ce întărește primul motiv de neîndeplinire a obligațiilor
         legat de reprezentarea acestor entități în consiliul de supraveghere.
      
      88.      Cu toate acestea, calitățile autorului măsurii descrise ulterior nu pot fi trecute sub tăcere. Trebuie, de asemenea, subliniat
         faptul că toate aceste piedici în calea accesului marilor acționari sunt impuse chiar de entitățile publice, în urma Acordului
         din 1959 („Staatsvertrag”), în temeiul unei legi federale. 
      
      89.      Reglementarea națională, fără a fi discriminatorie, instituie o situație favorabilă în mod obiectiv entităților publice menționate
         anterior, deoarece întărește poziția Statului Federal și a landului Saxonia Inferioară, împiedicând orice interferență în
         administrare. Efectul disuasiv al Legii Volkswagen se găsește în aceste consecințe protecționiste, care, conform jurisprudenței
         Curții, aduce atingere liberei circulații a capitalurilor. Argumentele guvernului german în ceea ce privește fluiditatea circulației
         acțiunilor societății Volkswagen, care se referă la investiții de portofoliu, iar nu la investiții realizate în vederea participării
         la administrarea întreprinderii, sunt astfel înlăturate.
      
      90.      Dificultățile întâlnite de investitorii care nu au fost părți la acordul inițial sunt evidente și vor continua, cel puțin
         potențial, atât timp cât vor exista prevederile în litigiu. Situația, care este, de fapt, incompatibilă cu dreptul comunitar,
         nu poate fi rezolvată prin vânzarea participațiilor landului Saxonia Inferioară, care este actualmente singurul investitor
         public, deoarece reglementarea care permite existența acestei situații contribuie la perpetuarea puterii entității regionale
         germane, astfel cum au demonstrat‑o ultimii patruzeci de ani.
      
      91.      Tactica adoptată are, de asemenea, o importanță specială revelând identitatea publică a autorilor săi, pentru că demonstrează
         caracterul de „măsură națională” al Legii Volkswagen în sensul jurisprudenței Curții, care se pronunță în temeiul articolului
         56 CE, însă nu permite să se adopte alte măsuri sau în special să se deducă faptul că, în lipsa acestei reglementări, va fi
         repusă în cauză validitatea prevederilor statutului care au același conținut ca și normele în litigiu în speță.
      
      92.      În consecință, acest caracter de măsură de stat, susceptibilă să descurajeze investitorii să acumuleze capitalul necesar pentru
         a participa la administrarea întreprinderii, înseamnă că articolul 2 alineatul 1 și articolul 4 alineatul 3 din Legea Volkswagen
         aduc atingere liberei circulații a capitalurilor, în sensul articolului 56 alineatul 1 CE. 
      
      3.      Eventualele justificări ale încălcării 
      a)      Prezentare
      93.      Având în vedere că guvernul german a prezentat, cu titlu secundar, o serie de argumente întemeiate pe apărarea interesului
         general, trebuie să le acordăm o anumită atenție, examinându‑le în temeiul articolului 58 CE și al jurisprudenței.
      
      94.      Astfel, Curtea a admis, în repetate rânduri, o restricție națională privind libera circulație a capitalurilor pentru motivele
         prevăzute la articolul 58 CE sau pentru alte motive imperative de interes general(52), deoarece nu există armonizare comunitară care vizează protejarea acestor interese(53), statele membre trebuind să decidă nivelul de protecție a unor astfel de interese legitime și modalitatea de atingere a acestui
         nivel. Totuși, statele membre nu pot face acest lucru decât în limitele impuse de tratat și în special respectând principiul
         proporționalității(54).
      
      95.      În speță, guvernul german pledează pentru luarea în considerare a contextului istoric special în care a fost elaborată Legea
         Volkswagen și obiectivele de politică socială, regională, economică și industrială care au inspirat elaborarea acesteia.
      
      96.      După ce a respins pertinența considerațiilor cu caracter istoric, prezentate de Republica Federală Germania, Comisia contestă
         faptul că Legea Volkswagen răspunde tuturor acestor obiective.
      
      b)      Examinarea argumentelor 
      97.      Critica privind prevederile în litigiu ale Legii Volkswagen nu afectează succesul întreprinderii, care este extraordinar,
         dacă luăm în considerare condițiile în care s‑a edificat, în ateliere care erau aproape în ruină în urma bombardamentelor.
         Eficacitatea, precizia, flexibilitatea(55) și dinamismul de care a dat dovadă această societate sunt un exemplu de tenacitate și de voință de a reuși demnă de elogii.
         Însă transformările pe care Europa le‑a cunoscut în urma consolidării procesului de integrare, inițiat de Tratatele de la
         Roma, impun adaptarea întreprinderii la noile timpuri. 
      
      98.      Mai întâi, trebuie să recunoaștem ca am fost surprinși în momentul în care am constatat că este invocat interesul colectivității
         pentru a proteja o normă emisă în beneficiul exclusiv al unei singure întreprinderi, în armonie cu teza unei ramuri a doctrinei
         pentru care aspectul public al activității marilor întreprinderi este deosebit de important și, în lipsa oricărui control
         al dreptului societar, trebuie elaborat un sistem de garanții legale pentru a asigura respectarea, în același timp, a interesului
         public independent de forma juridică pe care o au aceste întreprinderi(56).
      
      99.      În ceea ce privește justificările invocate, trebuie constatate cele ce urmează, și anume că, în primul rând, evenimentele
         evocate de guvernul german demonstrează că existau motive urgente pentru a regla tensiunile privind proprietatea unei societăți
         precum Volkswagen, însă nu legitimează cele trei prevederi în litigiu care, după cum am specificat, sunt lipsite de pertinență
         în cadrul regimului proprietății acțiunilor, în sens strict.
      
      100. În al doilea rând, invocarea intereselor muncitorilor este complet înșelătoare, deoarece însuși guvernul german a arătat,
         pe de o parte, că dorința lor de a controla societatea a fost luată în considerare la momentul creării fundației Volkswagen
         și, în consecință, Legea Volkswagen nu are nicio incidență, nici măcar indirectă, asupra aspirațiilor acestor muncitori. Pe
         de altă parte, implicarea salariaților în administrarea întreprinderii, ca urmare a gestionării comune, chiar dacă impune
         o intervenție legislativă, nu prevede consolidarea poziției amplificate a organismelor publice prin Legea Volkswagen.
      
      101. În al treilea rând, este greu de înțeles de ce protecția minorităților trebuie să se întemeieze pe inamovibilitatea acționarilor
         majoritari. Normele în litigiu nu aduc nicio garanție suplimentară.
      
      102. În sfârșit, trebuie să facem abstracție de obiectivele de politică industrială, economică și regională(57), deoarece acestea nu sunt compatibile cu o normă stabilită pentru o singură societate. Guvernul german confundă interesul
         general cu propriul interes și cu cel al landului Saxonia Inferioară pentru buna funcționare a întreprinderii, care sunt legitime
         și de înțeles având în vedere dimensiunea societății, care are un număr mare de salariați și de fabrici repartizate în toată
         țara. În orice caz, nu decurge din Legea Volkswagen, și nici nu este dovedit că articolele în litigiu permit, întocmai, o
         mai bună atingere a acestor obiective.
      
      103.  Guvernul german încearcă să justifice restricțiile privind libera circulație a capitalurilor, care rezultă din articolul
         2 alineatul 1 și din articolul 4 alineatele 1 și 3 din Legea Volkswagen, cu argumente prea generale și ideatice, care nu răspund
         noțiunii „motive imperative de interes general” și care trebuie, prin urmare, respinse. 
      
      C –    Încălcarea articolului 43 CE
      104. Comisia nu a formulat nicio obiecție specifică în ceea ce privește incompatibilitatea Legii Volkswagen cu articolul 43 CE,
         fără îndoială pentru a respecta jurisprudența care, în cauzele menționate, s‑a axat pe libera circulație a capitalurilor.
         
      
      105. Astfel, numeroase hotărâri consideră că, în aceste cauze, restricțiile privind libertatea de stabilire sunt consecința directă
         a obstacolelor în calea liberei circulații a capitalurilor, acestea fiind inseparabile și că, în consecință, fiind constatată
         o încălcare a articolului 56 alineatul (1) CE, nu este necesar să se efectueze o altă analiză din perspectiva normelor referitoare
         la libertatea de stabilire(58).
      
      VI – Cu privire la cheltuielile de judecată 
      106. În temeiul articolului 69 alineatul (2) din Regulamentul de procedură al Curții, partea care cade în pretenții este obligată,
         la cerere, la plata cheltuielilor de judecată. Întrucât Comisia a solicitat obligarea Republicii Federale Germania la plata
         cheltuielilor de judecată, iar Republica Federală Germania a căzut în pretenții, se impune obligarea acesteia la plata cheltuielilor
         de judecată. 
      
      VII – Concluzie
      107. Din perspectiva considerațiilor expuse anterior, propunem Curții:
      
      1)         Să declare că prin menținerea în vigoare a articolului 2 alineatul 1 și a articolului 4 alineatele 1 și 3 din Legea din 21
         iulie 1960 privind transferul la sectorul privat al părților sociale ale societății Volkswagenwerk GmbH, (Gesetz über die
         Überführung der Anteilsrecht an der Volkswagenwerk Gesellschaft mit beschränkter Haftung in private Hand), Republica Federală
         Germania nu și‑a respectat obligațiile care îi revin în temeiul articolului 56 alineatul (1) CE.
      
      2)         Să oblige Republica Federală Germania la plata cheltuielilor de judecată.
      1 	Limba originală: spaniola.
      
      2 –	Acesta a ocupat respectiva funcție între anii 1949 și 1963, an în care l‑a înlocuit pe Konrad Adenauer în funcția de cancelar.
         
      
      3 –	Grup de profesori format în jurul lui Walter Eucken, Franz Böhm, Hans Grossmann‑Doerth și Leonhard Miksch, care, ca reacție
         împotriva nazismului, insistau asupra ideii de libertate în fața totalitarismului nu numai în domeniul economiei, dar și în
         alte aspecte ale vieții; Hildebrand, D., The Role of Economic Analysis in the EC Competition Rules, Kluwer, 1998, La Haya, p. 184-187. 
      
      4 –	Astfel, Volkswagen a apărut în numeroase opere de artă pop și a fost eroina unui film de Walt Disney, The love bug, realizat în 1968 de către Robert Stevenson, al cărui titlu era Ahí va ese bólido, în Spania, Un amour de coccinelle, în Franța, și Ein toller Käfer, în Germania, unde a cunoscut un succes extraordinar, atrăgând cinci milioane de spectatori în primele opt luni de rulare. Această operă
         a fost urmată de o serie de filme de cinema și de televiziune care a culminat cu ultima versiune din 2005, Herbie: fully loaded, regizată de Angela Robinson.
      
      5 –	O istorie a Volkswagen a apărut deja în 1958, în limba engleză, pe piața americană: Nitske, W. R., The amazing Porsche and Volkswagen story, Comet Press Books, New York. 
      
      6 –	Legea privind privatizarea părților sociale ale Volkswagenwerk GmbH din 21 iulie 1960 (BGBl. I, p. 585, și BGBl. III, p. 641‑1‑1),
         modificată la 6 septembrie 1965 (BGBl. I, p. 461) și la 31 iulie 1970 (BGBl. I, p. 1149). 
      
      7 –	Din 6 septembrie 1965 (BGBl. I, p. 1089). 
      
      8 –	Directiva Consiliului din 24 iunie 1988 pentru punerea în aplicare a articolului 67 din tratat (JO L 178, p. 5, Ediție
         specială, 10/vol. 1, p. 10). 
      
      9 –	Punctul I.2. din anexa menționată.
      
      10 –	Punctul III. A.1. din anexa menționată.
      
      11 –	Adolf Hitler a anunțat acest proiect cu ocazia discursului său de inaugurare a salonului de automobile din 1934, la Berlin.
      
      12 –	Ferdinand Porsche, fiu de tinichigiu, născut în Maffersdorf‑an‑der‑Neisse (astăzi Vratislavice nad Nisou, Republica Cehă)
         la 3 septembrie 1875. În acea vreme, orașul Boemia făcea parte din Imperiul Austro‑Ungar, însă, după Primul Război Mondial,
         harta politică a Europei s‑a modificat și Porsche devine cetățean cehoslovac. „Cel mai mare constructor german de automobile”,
         conform afirmațiilor lui Hitler, nu putea să își păstreze această cetățenie și lucrurile s‑au rezolvat cu ajutorul consulului
         Cehoslovaciei la Stuttgart urmând ca, după renunțarea la originile sale, Porsche să obțină cetățenia germană; Parvulesco,
         C., Coccinelle. Triomphe de la voiture populaire, Ed. ETAI, Boulogne Billancourt, 2006, p. 18. 
      
      13 –	Parvulesco, C., op. cit., p. 17 și 18.
      
      14 –	Parvulesco, C., op. cit., p. 26.
      
      15 –	Informații disponibile pe site‑ul http://es.wikipedia.org/wiki/Volkswagen
      
      16 –	Cifră furnizată de guvernul german.
      
      17 –	Parvulesco, C., op. cit., p. 27.
      
      18 –	Atacurile au avut loc în lunile aprilie, iunie și august 1944.
      
      19 –	La această dată, se fabricaseră 110 Kübelwagen (predecesorul militar al Volkswagen, denumit „buburuză”) pentru aliați, cu piese excedentare.
      
      20 –	În opinia lui Momsen, H., „Das Volkswagenwerk und die «Stunde Null»: Kontinuität und Diskontinuität”, pe site‑ul http://www.dhm.de/ausstellungen/aufbau_west_ost
         a fost demis în urma campaniei lansate pentru suprimarea oricărei amprente naziste din atelierele Volkswagen. 
      
      21 –	În 1955, a ieșit din fabrici mașina cu numărul un milion, iar în 1972, fuseseră vândute deja mai mult de cincisprezece
         milioane de exemplare. În această perioadă, un autor american a încercat să profite de popularitatea acestei mașini germane
         incluzându‑i numele în titlul unui roman: Woods, E., Yellow Volkswagen, Greywood Publishing Ltd., Toronto, 1971.
      
      22 –	Vertrag über die Regelung der Rechtsverhältnisse bei der Volkswagenwerk Gesellschaft mit beschränkter Haftung und über
         die Einrichtung einer Stiftung Volkswagenwerk.
      
      23 –	Prin intermediul Legii din 9 mai 1960 privind reglementarea situației juridice a societății Volkswagenwerk GmbH (Gesetz
         über die Regelung der Rechtsverhältnisse der Volkswagenwerk GmbH, BGBl. I, p. 301).
      
      24 –	Prin intermediul Legii Volkswagen, menționată anterior.
      
      25 –	Hotărârea din 23 mai 2000, Comisia/Italia (C‑58/99, Rec., p. I‑3811), Hotărârile din 4 iunie 2002, Comisia/Portugalia (C‑367/98,
         Rec., p. I‑4731), Comisia/Franța (C‑483/99, Rec., p. I‑4781) și Comisia/Belgia (C‑503/99, Rec., p. I‑4809), Hotărârea din
         13 mai 2003, Comisia/Spania (C‑463/00, Rec., p. I‑4581), și Hotărârea Comisia/Regatul Unit (C‑98/01, Rec., p. I‑4641). Ulterior,
         s‑au pronunțat Hotărârea din 2 iunie 2005, Comisia/Italia (C‑174/04, Rec., p. I‑4933), și Hotărârea din 28 septembrie 2006,
         Comisia/Țările de Jos (C‑282/04, Rec., p. I‑9141). 
      
      26 –	Maurer, H., Allgemeines Verwaltungsrecht, Ed. C. H. Beck, a douăsprezecea ediție revizuită și completată, Munich, 1999, p. 352 și următoarele.
      
      27 –	Prezentate la 3 iulie 2001. 
      
      28 –	Prezentate la 6 februarie 2003.
      
      29 –	Hotărârea din 6 iulie 1982, Franța și alții /Comisia (188/80-190/80, Rec., p. 2545, punctul 21).
      
      30 –	A se vedea Concluziile prezentate în cauzele C‑367/98, Comisia/Portugalia, C‑483/99, Comisia/Franța, și C‑503/99, Comisia/Belgia,
         citate anterior, punctele 54 și 55, precum și Concluziile prezentate în cauzele C‑463/00, Comisia/Spania, și C‑98/01, Comisia/Regatul
         Unit, la care ne‑am referit, punctele 56 și 57. 
      
      31 –	Hotărârile citate anterior Comisia/Spania și Comisia/Regatul Unit, precum și Hotărârile Comisia/Italia și Comisia/Țările
         de Jos, de asemenea citate anterior.
      
      32 –	A se vedea Concluziile prezentate în cauzele C‑367/98, C‑483/99 și C‑503/99, punctul 62.
      
      33 –	În ceea ce privește limitările dreptului de vot, a se vedea Kübler, F., Gesellschaftsrecht, a cincea ediție revizuită și completată, Ed. C.F. Müller, Heidelberg, 1998, p. 199. A se vedea de asemenea Krause, H., „Von
         «goldenen Aktien»”, dem VW‑Gesetz und der Übernahmerichtlinie, Neue Juristische Wochenschrift, nr. 38/2000, p. 2749.
      
      34 –	Concluziile prezentate în cauza în care s‑au pronunțat Hotărârile citate anterior Comisia/Spania și Comisia/Regatul Unit,
         punctul 36. 
      
      35 –	Velasco San Pedro, L. A., și Sánchez Felipe, J. M., „La libertad de establecimiento de las sociedades en la UE. El Estado
         de la cuestión después de la SE”, în Revista de derecho de sociedades, nr. 19, 2002, p. 31.
      
      36 –	Hotărârile citate anterior Comisia/Portugalia și Comisia/Franța, punctul 56, și, de asemenea, Hotărârea Comisia/Țările
         de Jos, punctul 43.
      
      37 –	A se vedea Concluziile prezentate în cauzele în care s‑au pronunțat Hotărârile citate anterior Comisia/Spania și Comisia/Regatul
         Unit, punctul 36. 
      
      38 –	A se vedea, de exemplu, Hotărârile citate anterior Comisia/Franța, punctele 35 și 40, și Comisia/Regatul Unit , punctele
         38 și 43.
      
      39 –	Directiva Consiliului din 24 iunie 1988 pentru punerea în aplicare a articolului 67 din tratat [articol abrogat prin Tratatul
         de la Amsterdam] (JO L 178, p. 5, Ediție specială, 10/vol. 1, p. 10).
      
      40 –	Hotărârea din 16 martie 1999, Trummer și Mayer (C‑222/97, Rec., p. I‑1661, punctul 21), precum și Hotărârile citate anterior
         Comisia/Franța, punctele 36 și 37, și Comisia/Regatul Unit, punctele 39 și 40.
      
      41 –	Hotărârile citate anterior Comisia/Franța, punctul 41, Comisia/Italia, punctele 30 și 31, și Hotărârea din 19 ianuarie
         2006, Bouanich (C‑265/04, Rec., p. I‑923, punctele 34 și 35).
      
      42 –	A se vedea, de exemplu, Hotărârile citate anterior Comisia/Belgia, punctele 42-55, și Comisia/Țările de Jos, punctele 32-40.
      
      43 –	Hotărârile Comisia/Regatul Unit, punctul 44, Comisia /Belgia, punctele 39-41, și Comisia/Portugalia, punctele 44-46. În
         această din urmă hotărâre, Curtea a interpretat tăcerea guvernului portughez ca pe o supunere, o recunoaștere tacită a neîndeplinirii
         obligațiilor și a trecut la examinarea eventualelor justificări. Am criticat deja această acțiune în Concluziile pe care le‑am
         prezentat în cauzele în care s‑au pronunțat Hotărârile citate anterior Comisia/Portugalia, Comisia/Franța și Comisia/Belgia,
         punctul 76, invitând Curtea să efectueze, din oficiu, examinarea neîndeplinirii obligațiilor, deoarece avem îndoieli cu privire
         la compatibilitatea interesului comunitar care susține acest tip de acțiune cu dreptul de a dispune în mod liber asupra acțiunii.
         
      
      44 –	Reglementat de articolele 95-116 din legea germană privind societățile pe acţiuni.
      
      45 –	Kübler, F., op. cit., p. 190.
      
      46 –	Ibidem.
      
      47 –	Dacă un asemenea articol ar fi fost introdus în statutul societății Volkswagen, dar nu și în Legea Volkswagen, adoptarea
         Aktiengesetz din 1965 ar fi dus la declararea nulității acestui articol. Precizarea privind menținerea în vigoare a articolului
         4 alineatul 1 din Legea Volkswagen a permis astfel rezolvarea problemei unei incompatibilități cu articolul 101 din Legea
         privind societățile pe acţiuni. 
      
      48 –	Sander, F., „Volkswagen vor dem EuGH − der Schutzbereich der Kapitalverkehrsfreiheit am Scheideweg”, Europäische Zeitschrift für Wirtschaftsrecht (EuZW), nr. 4/2005, p. 109.
      
      49 –	Hotărârea din 14 aprilie 2005, Deponiezweckverband Eiterköpfe (C‑6/03, Rec., p. I‑2753, punctul 55).
      
      50 –	Un indice privind tratamentul preferențial pe care Legea Volkswagen îl acordă societății Volkswagen rezultă din abolirea,
         în 1998, a limitării drepturilor de vot în societățile cotate la bursă care decurg din adoptarea, în Germania, a Legii privind
         controlul și transparența în domeniul întreprinderilor, menționată anterior, care are, în mod clar, obiectivul de restabilire
         a proporționalității dintre capital și exercitarea dreptului de vot, astfel cum indică Fernández Pérez, N., La protección jurídica del accionista inversor, Ed. Aranzadi, Navarra, 2000, p. 224. Considerentele acestei Legi din 1998 porneau de la principiul că piedicile în calea
         dreptului de vot descurajează piața de capital; Ruge, R., „Goldene Aktien und EG‑Recht”, Europäische Zeitschrift für Wirtschaftsrecht (EuZW), nr. 14/2002, p. 424.
      
      51 –	Sołtysiński, S., „The rise and fall of the golden share concept in privatised companies”, în Demaret, P./Govaere, I./Hanf, D.
         (coordonatori), 30 Years of European Legal Studies at the College of Europe, Bruges, 2005, p. 329, demonstrează ideea foarte răspândită, conform căreia restricțiile privind exercitarea dreptului de
         vot ridică bariere în calea liberei circulații a capitalurilor mai importante decât cele care rezultă din acțiunile de aur,
         aflate în declin. 
      
      52 –	Hotărârea din 7 septembrie 2004, Manninen (C‑319/02, Rec., p. I‑7477, punctul 29), și Hotărârea Comisia/Țările de Jos,
         citată anterior, punctul 32.
      
      53 –	Hotărârea din 15 iunie 2006, Comisia/Franța (C‑255/04, Rec., p. I‑5251, punctul 43 și jurisprudența citată).
      
      54 –	Hotărârile citate anterior Comisia/Belgia, punctul 45, și Comisia/Țările de Jos, punctul 33. 
      
      55 –	Polivalența termenului „buburuză” nu mai intră la îndoială. Pe lângă adaptabilitatea care permite transformarea sa în vehicul
         militar, aceasta a fost, de asemenea, modificată pentru designul unor prototipuri de mașini utilitare, de autocaravane și
         chiar de ambulanțe și de mașini de pompieri. Aceasta a inspirat creativitatea altor ingineri precum Karmann, Hebmüller sau
         Rometsch, care și‑au imaginat variante îndrăznețe ale modelului original, care au câștigat o mare faimă (Seume, K., și Shall,
         B., Volkswagen Beetle – Coachbuilts and cabriolets 1940‑1960, Bay View Books Ltd., Devon, 1993, p. 70). O altă dovadă a flexibilității celor de la Volkswagen se găsește în modelul care
         a fost construit, la comandă personală, pentru împăratul de Abisinia, Hailé Sélassié I (care a domnit în Etiopia între anii
         1930 și 1974), cu scaune tapisate cu piele de leopard (ibidem, p. 10).
      
      56 –	Reich, N., Mercado y derecho (Teoría y práxis del derecho económico en la República Federal Alemana), versiune spaniolă de Antoni Font, Ed. Ariel, Barcelona, 1985, p. 284.
      
      57 –	Hotărârea din 6 iunie 2000, Verkooijen (C‑35/98, Rec., p. I‑4071, punctul 48), nu le‑a recunoscut nicio valabilitate. 
      
      58 –	Hotărârile citate anterior Comisia/Spania, punctul 86, și Comisia/Țările de Jos, punctul 43.