CELEX: 62003CC0205
Language: sk
Date: 2005-11-10
Title: Návrhy generálneho advokáta - Poiares Maduro - 10. novembra 2005. # Federación Española de Empresas de Tecnología Sanitaria (FENIN) proti Komisii Európskych spoločenstiev. # Odvolanie - Hospodárska súťaž - Orgány riadenia španielskeho národného zdravotníckeho systému - Poskytovanie zdravotnej starostlivosti - Pojem "podnik" - Platobné podmienky uložené dodávateľom zdravotníckeho materiálu. # Vec C-205/03 P.

NÁVRHY GENERÁLNEHO ADVOKÁTA
      M. POIARES MADURO
      prednesené 10. novembra 2005 1(1)
      
      Vec C‑205/03 P
      Federación Española de Empresas de Tecnología Sanitaria (FENIN), predtým Federación Nacional de Empresas, Instrumentación
            Científica, Médica, Técnica y Dental
      „Odvolanie – Inštitúcie spravujúce španielsky národný zdravotný systém – Pojem podnik – Platobné podmienky stanovené pre dodávateľov zdravotníckeho materiálu“1.     Aby mohol subjekt podliehať právu Spoločenstva v oblasti hospodárskej súťaže, musí byť kvalifikovaný ako podnik. Hoci Zmluva
         ES na tento pojem často odkazuje, nedefinuje ho, no presnejšie ho upravila judikatúra, ktorá mu pripísala funkčný obsah. Platí,
         že subjekt, ktorý vykonáva hospodársku činnosť, je bez ohľadu na svoje právne postavenie a spôsob svojho financovania podnikom
         v zmysle článkov 81 ES až 86 ES(2). Hoci sa pripúšťa, že niektoré úlohy verejného záujmu ako udržanie a zlepšenie bezpečnosti leteckej dopravy(3) alebo ochrana životného prostredia(4) nemajú hospodársku povahu, nie je také jednoduché rozhodnúť, kedy možno činnosti, ktoré sú spojené s prevádzkou vnútroštátneho
         systému sociálneho zabezpečenia, označiť za činnosti nehospodárskej povahy, keďže judikatúra pristupuje v tomto kontexte k skúmaniu
         od prípadu k prípadu, pričom zisťuje, či zásada solidarity vylučuje uplatnenie pravidiel Spoločenstva v oblasti hospodárskej
         súťaže. Preto je ťažké stanoviť podmienky, za ktorých táto zásada odníma činnosti jej hospodársku povahu. 
      
      2.     Ústredná otázka prejednávanej veci sa týka nákupu lekárskych nástrojov verejnou inštitúciou zodpovednou za správu španielskeho
         národného zdravotného systému (ďalej len „SNS“). Dve otázky si zaslúžia zvláštnu pozornosť. Na jednej strane treba rozhodnúť,
         či podriadenie činnosti tejto inštitúcie zásade solidarity vylučuje jej kvalifikáciu ako podniku, a na druhej strane, či je
         možné oddeliť nákupnú činnosť od činnosti poskytovania služieb zdravotnej starostlivosti, ktorú vykonáva. 
      
      3.     Federación Española de Empresas de Tecnología Sanitaria (ďalej len „FENIN“) podala odvolanie proti rozsudku zo 4. marca 2003,
         FENIN/Komisia (T‑319/99, Zb. s. II‑357, ďalej len „napadnutý rozsudok“), ktorým Súd prvého stupňa Európskych spoločenstiev
         potvrdil rozhodnutie Komisie Európskych spoločenstiev o zamietnutí sťažnosti, keď dospel k záveru, že právo hospodárskej súťaže
         sa na dotknutú inštitúciu neuplatní z dôvodu, že nemá postavenie podniku. Na základe tohto odvolania sa má Súdny dvor vyjadriť
         o súlade tohto záveru s pojmom podnik, ako ho definuje judikatúra.
      
      I –    Rámec odvolania
      4.     Z napadnutého rozsudku vyplýva, že základom sporu je rozhodnutie Komisie z 26. augusta 1999 (ďalej len „napadnutý akt“) nevyhovieť
         sťažnosti podanej FENIN smerujúcej k tomu, aby sa konštatovalo, že 26 verejných inštitúcií, z ktorých tri sú ministerstvá
         španielskej vlády, ktoré spravujú SNS, porušilo článok 82 ES tým, že uhrádzali faktúry FENIN so značným omeškaním, ktoré dosahovalo
         v priemere 300 dní. 
      
      5.     FENIN je združenie, ktoré združuje väčšinu podnikov obchodujúcich so zdravotníckymi výrobkami používanými v nemocničných zariadeniach
         v Španielsku. Dňa 12. decembra 1997 podal sťažnosť Komisii, v ktorej tvrdil, že inštitúcie spravujúce SNS majú na španielskom
         trhu so zdravotníckymi výrobkami dominantné postavenie a že toto postavenie zneužili tým, že meškali so splácaním svojich
         dlhov. Dňa 12. mája 1998 FENIN predložil Komisii doplňujúce vyjadrenie. Listom z 2. decembra 1998 informovala Komisia žalobcu
         o svojom predbežnom rozhodnutí zamietnuť jeho sťažnosť. FENIN odpovedal Komisii vyjadrením z 10. februára 1999. Napadnutým
         aktom bola s konečnou platnosťou zamietnutá sťažnosť FENIN na jednej strane preto, že „príslušných 26 ministerstiev a inštitúcií
         nie sú podnikmi, keď sa zúčastňujú na správe služieb verejného zdravotníctva“, a na druhej strane preto, že „postavenie príslušných
         26 ministerstiev a inštitúcií ako kupujúcich nemožno oddeliť od neskoršej ponuky“. Komisia z toho vyvodila záver, že predmetné
         inštitúcie nekonajú ako podniky a z tohto dôvodu sa na ne nevzťahuje článok 82 ES.
      
      6.     Návrhom podaným do kancelárie Súdu prvého stupňa 10. novembra 1999 podal FENIN žalobu smerujúcu k zrušeniu napadnutého aktu
         najmä z dôvodu, že sa Komisia dopustila zjavne nesprávneho posúdenia pri uplatnení článkov 82 ES a 86 ES. Komisia tvrdila,
         že pri posudzovaní situácie SNS uplatnila funkčné kritérium definície podniku, tak ako ho zakotvil Súdny dvor v rozsudku Poucet
         a Pistre(5).
      
      7.     V napadnutom rozsudku zamietol Súd prvého stupňa žalobu podanú FENIN so záverom, že Komisia správne uplatnila pojem podnik
         v zmysle článku 82 ES a 86 ES. Súd prvého stupňa dospel k tomuto záveru na základe odôvodnenia v troch štádiách. V bode 36
         uvedeného rozsudku najskôr rozlišuje medzi nákupom a ponukou, keď tvrdí, že „pojem hospodárskej činnosti je charakterizovaný
         činnosťou, ktorá spočíva v ponúkaní tovarov alebo služieb na danom trhu, a nie činnosťou nákupu ako takou“. Súd prvého stupňa
         ďalej stanovuje, že „na účely posúdenia povahy činnosti nie je vhodné oddeliť nákup tovaru od neskoršieho použitia tovaru
         nadobudnutého kupujúcim“. V dôsledku toho treba zvážiť, či má použitie kúpeného tovaru hospodársku alebo nehospodársku povahu.
         Vychádzajúc pri svojej analýze z už citovaných rozsudkov Poucet a Pistre a FFSA a i.(6) Súd prvého stupňa v bode 39 napadnutého rozsudku rozhodol, že „SNS spravovaný ministerstvami a inými inštitúciami, ktoré
         sú uvedené v sťažnosti podanej žalobcom, vykonáva svoju činnosť v súlade so zásadou solidarity, keďže je financovaný z príspevkov
         na sociálne poistenie a z iných štátnych príspevkov a bezplatne poskytuje služby svojim poistencom na základe všeobecného
         poistenia“. V dôsledku toho má nákupná činnosť spojená s činnosťou inej ako hospodárskej povahy rovnakú povahu. Súd prvého
         stupňa dospel k záveru, že z toho vyplýva, že inštitúcie uvedené v sťažnosti FENIN nie sú podnikmi v zmysle článkov 82 ES
         a 86 ES.
      
      8.     Odvolanie podané FENIN sa týka tejto časti napadnutého rozsudku. FENIN uvádza jediný žalobný dôvod, že Súd prvého stupňa podal
         nesprávny výklad pojmu podnik v zmysle práva hospodárskej súťaže Spoločenstva. V prvej časti odvolania FENIN tvrdí, že na
         jednej strane Súd prvého stupňa neoprávnene nevzal do úvahy, že nákupná činnosť je hospodárskou činnosťou, a na druhej strane,
         že Súd prvého stupňa nesprávne spojil povahu nákupnej činnosti s povahou následne poskytnutých služieb. V druhej časti žalobného
         dôvodu FENIN subsidiárne uvádza, že Súd prvého stupňa mal rozhodnúť, že nákupná činnosť má hospodársku povahu, keďže ďalšia
         činnosť, teda poskytovanie služieb zdravotnej starostlivosti, má hospodársku povahu. V návrhoch predložených vo vyjadrení
         k odvolaniu Komisia obhajuje stanovisko, že analýza vykonaná Súdom prvého stupňa v napadnutom rozsudku je v súlade s tým,
         ako judikatúra vykladá pojem podnik v zmysle práva hospodárskej súťaže Spoločenstva. Komisia sa okrem toho domnieva, že druhá
         časť žalobného dôvodu je neprípustná, pretože bola predložená po prvýkrát v štádiu odvolania. Tento žalobný dôvod navyše vedie
         k spochybneniu posúdenia skutkových okolností Súdom prvého stupňa, čo nemôže byť predmetom odvolania. Spojené kráľovstvo a Španielske
         kráľovstvo vstúpili do konania ako vedľajší účastníci na podporu Komisie. Domnievajú sa, že ani samotný nákup, ani poskytovanie
         služieb zdravotnej starostlivosti nepredstavujú hospodársku činnosť. 
      
      9.     Pred postupným preskúmaním oboch častí jediného žalobného dôvodu je najskôr potrebné vrátiť sa k pojmu podnik v zmysle práva
         hospodárskej súťaže Spoločenstva, tak ako ho upravila judikatúra Súdneho dvora. Bude spomenutá aj prax súdov a orgánov ochrany
         hospodárskej súťaže v členských štátoch. 
      
      II – Predbežná otázka: pojem podnik
      10.   Ako už bolo uvedené vyššie, kvalifikovanie subjektu ako podniku v zmysle práva Spoločenstva závisí od hospodárskej povahy
         činnosti, ktorú vykonáva. Keďže povaha inštitúcie sa analyzuje pre každú činnosť samostatne, je možné, že na tú istú inštitúciu
         sa bude pri určitých činnostiach hľadieť ako na podnik, kým pri iných činnostiach sa na ňu právo hospodárskej súťaže nebude
         vzťahovať.(7) Pri rozlíšení medzi činnosťou hospodárskej alebo inej ako hospodárskej povahy sa judikatúra opiera o súbežné kritériá používané
         kumulatívne alebo alternatívne, ktoré treba predstaviť, keďže FENIN zakladá svoje odvolanie na dôvode, že Súd prvého stupňa
         sa dopustil nesprávneho uplatnenia tejto judikatúry. 
      
      A –    Judikatúra k pojmu podniku 
      11.   Použitie porovnávacieho kritéria, z ktorého vychádza funkčná a extenzívna koncepcia podniku, pochádza z už citovaného rozsudku
         Höfner a Elser. Súdny dvor dospel k záveru o hospodárskej povahe činnosti, „keďže sprostredkovanie práce nemuselo a nemusí
         byť nevyhnutne vykonávané verejnými inštitúciami“(8). Na základe tých istých úvah sa generálny advokát Tesauro v návrhoch k už citovanému rozsudku Poucet a Pistre domnieval,
         že predmetnú činnosť môže vykonávať len verejná inštitúcia a že ju nemožno porovnávať s poisťovacími činnosťami vykonávanými
         súkromnými podnikmi, čo ho doviedlo k záveru, že predmetná inštitúcia nie je podnikom.(9) Rozsudok Ambulanz Glöckner ponúka dodatočnú ilustráciu používania porovnávacieho kritéria Súdnym dvorom: zdravotnícke organizácie
         poskytujúce služby na trhu záchrannej služby a dopravy chorých sa považovali za podniky, pretože „tieto činnosti nemuseli
         a nemusia byť nevyhnutne vykonávané takýmito organizáciami alebo orgánmi verejnej správy“(10).
      
      12.   Ak neexistuje konkurenčný trh, na ktorom súťaží viacero podnikov, stáva sa otázka hospodárskej povahy činnosti a uplatenia
         porovnávacieho kritéria delikátnejšou. Aby sa teda zabránilo tomu, aby neexistencia skutočnej hospodárskej súťaže na trhu
         viedla k jej automatickému vyňatiu z pôsobnosti práva hospodárskej súťaže, porovnávacie kritérium sa usiluje zahrnúť do pojmu
         hospodárskej činnosti akúkoľvek činnosť, ktorá môže byť vykonávaná inštitúciou sledujúcou dosahovanie zisku.(11) Aj keď Súdny dvor toto porovnávanie nevykonáva systematicky, takmer vo všetkých svojich rozsudkoch týkajúcich sa pojmu podnik
         odkazuje na už citovaný rozsudok Höfner a Elser, ktorý zostáva východiskovým bodom jeho úvah. Pri doslovnom uplatnení však
         umožňuje toto porovnávacie kritérium zahrnúť do pôsobnosti práva hospodárskej súťaže akúkoľvek činnosť.(12) Takmer všetky činnosti totiž môžu byť vykonávané aj súkromnými subjektmi. Nič teda teoreticky nebráni tomu, aby bola obrana
         štátu zadaná inému subjektu, ako o tom existuje množstvo príkladov z histórie. Práve z tohto dôvodu Súdny dvor vo svojich
         neskorších rozsudkoch prehĺbil tento pojem tým, že ho spojil s účasťou na trhu. 
      
      13.   Druhé kritérium rozvinuté judikatúrou s cieľom kvalifikovať činnosť ako hospodársku je kritérium účasti na trhu alebo výkonu
         činnosti v trhovom kontexte. Aj keď v už citovanom rozsudku Höfner a Elser hospodárska povaha činnosti vyplýva z účasti na
         trhu len implicitne, keďže štát akceptoval účasť súkromných podnikov na trhu, v iných rozsudkoch Súdny dvor preukázal zrejmú
         súvislosť medzi účasťou na trhu a výkonom hospodárskej činnosti. Súdny dvor totiž, aby dospel k záveru, že talianski colní
         zástupcovia sú podnikmi, opísal ich činnosť týmito slovami: „ponúkajú za odplatu služby, ktoré spočívajú vo vybavení colných
         formalít súvisiacich z dovozom, vývozom a tranzitom tovarov, ako aj iné doplnkové služby ako služby peňažnej, obchodnej a daňovej
         povahy“(13). V neskorších rozsudkoch Súdny dvor jasne stavia na jednu úroveň účasť na trhu a hospodársku povahu vykonávanej činnosti.
         V rozsudkoch Pavlov a i. a Ambulanz Glöckner teda tvrdí, že „hospodárskou činnosťou je každá činnosť, ktorá spočíva v ponúkaní
         tovarov alebo služieb na danom trhu“(14). Nie je teda rozhodujúca iba skutočnosť, že činnosť môžu teoreticky vykonávať súkromní podnikatelia, ale najmä skutočnosť,
         že sa činnosť vykonáva v trhových podmienkach. Tieto podmienky sa na rozdiel od zásady solidarity vyznačujú konaním zameraným
         na dosahovanie zisku. Práve to umožňuje rozhodnúť, či trh existuje alebo neexistuje, aj keď platné zákonné ustanovenia bránia
         vzniku skutočnej hospodárskej súťaže na trhu. Naproti tomu, ak štát umožní rozvoj čiastočnej hospodárskej súťaže, tak predmetná
         činnosť nevyhnutne predpokladá účasť na trhu. 
      
      14.   Práve v tomto kontexte možno chápať odkazy v judikatúre na možnosť porušenia práva hospodárskej súťaže ako argument na kvalifikovanie
         subjektu ako podniku.(15) Aj keď dosahovanie zisku nie je cieľom, môže existovať taká účasť na trhu, ktorá je spôsobilá ohroziť ciele práva hospodárskej
         súťaže. Z judikatúry Súdneho dvora nevyplýva, že toto kritérium stačí na kvalifikovanie ako podniku, ale potvrdzuje záver,
         že sa uplatní právo hospodárskej súťaže. 
      
      15.   Okrem vyššie uvedených kritérií, ktoré viedli Súdny dvor v rôznych veciach k záveru, že ide o podnik, je takisto potrebné
         preskúmať judikatúru, v ktorej považoval niektoré činnosti za „nehospodárske“. Takéto kvalifikovanie umožňuje a contrario vymedziť rozsah pôsobnosti práva hospodárskej súťaže Spoločenstva. Súdny dvor skúma povahu, predmet, ako aj pravidlá, ktorým
         činnosť podlieha.(16) Výsledkom tohto skúmania je vyňatie z rozsahu pôsobnosti práva hospodárskej súťaže úloh všeobecného záujmu, ako sú udržanie
         bezpečnosti leteckej dopravy(17) a ochrana životného prostredia(18), ktoré sa považujú za funkcie prislúchajúce k základným funkciám štátu(19). Všeobecnejšie, všetky prejavy výkonu verejnej moci, ktorých cieľom je regulovať trh, a nie zúčastniť sa na ňom, sú vyňaté
         z rozsahu pôsobnosti práva hospodárskej súťaže.(20)
      
      16.   Aj keď sa odvetvie zdravotnej starostlivosti čoraz viac otvára hospodárskej súťaži, najčastejšie z podnetu vnútroštátneho
         zákonodarcu(21), celé časti tohto odvetvia ešte stále spadajú do výlučnej domény štátu. Nech je tomu akokoľvek, právo hospodárskej súťaže
         možno uplatniť na túto oblasť, len pokiaľ v nej nepreváži zásada solidarity. Aby mohol posúdiť mieru tejto solidarity, vychádzal
         Súdny dvor v rozsudkoch, ktoré vydal v tejto oblasti, zo súhrnu ukazovateľov s cieľom rozhodnúť, či je povinná účasť v dôchodkových
         fondoch alebo v poistných či dôchodkových systémoch v súlade s právom hospodárskej súťaže. V dvoch prípadoch rozhodol, že
         predmetná činnosť nemala hospodársku povahu, ale v troch ďalších veciach dospel k opačnému záveru. 
      
      17.   V už citovanej veci Poucet a Pistre bola nastolená otázka zlučiteľnosti povinnej účasti v systéme sociálneho zabezpečenia
         s právom hospodárskej súťaže. Keďže sa táto otázka nedotýkala žiadnej konkrétnej činnosti, Súdny dvor sa odvolal na povahu
         predmetných inštitúcií. Výrok rozsudku totiž uvádza, že „pojem podnik v zmysle článkov 85 a 86 Zmluvy sa nevzťahuje na inštitúcie
         poverené správou takých systémov sociálneho zabezpečenia, ktoré sú opísané v návrhoch na začatie prejudiciálneho konania“.
         Aby mohol dospieť k takémuto záveru a bez naznačenia významu, ktorý pripisuje každej osobitnej prejednanej skutočnosti, Súdny
         dvor poznamenáva, že „tieto systémy sledujú sociálny cieľ a spravujú sa zásadou solidarity“(22). Zohľadnenie rôznych prejavov zásady solidarity tvorí kontext, v rámci ktorého treba vykonať kvalifikáciu(23), zakiaľ čo “výlučne sociálna“ povaha funkcie vykonávanej touto inštitúciou vyplýva zo skutočnosti, že je „založená na zásade
         vnútroštátnej solidarity a zbavená akéhokoľvek cieľa dosahovať zisk“. Súdny dvor ďalej uvádza, že „uhradené plnenia sú zákonnými
         plneniami a nezávisia od výšky príspevkov na sociálne zabezpečenie“(24).
      
      18.   V už citovanej veci Cisal išlo o určenie toho, či je povinná účasť vo vnútroštátnom systéme poistenia proti pracovným úrazom
         a chorobám z povolania v súlade s článkom 82 ES a 86 ES. Podľa tohto rozsudku Súdny dvor konštatuje, že dotknutá inštitúcia
         Istituto nazionale per l’assicurazione contro gli infortuni sul lavoro (Taliansky národný inštitút pre poistenie proti pracovným
         úrazom, ďalej len „INAIL“) funguje podľa zásady solidarity(25) a je podriadený kontrole štátu, ktorý stanovuje výšku príspevkov a nariaďuje povinnú účasť na poistení. Preto Súdny dvor
         vylučuje, že INAIL vykonáva hospodársku činnosť, čo bráni uplatneniu práva hospodárskej súťaže.
      
      19.   Otázka predložená Súdnemu dvoru v už citovanom rozsudku FFSA a i., sa týkala monopolu na správu systému dôchodkového poistenia
         zverenú vzájomnej sporiteľni. Po vykonaní rozboru boli inštitúcie spravujúce doplnkový a dobrovoľný dôchodkový systém kvalifikované
         ako podniky. Súdny dvor zdôraznil skutočnosť, že účasť v dôchodkovom systéme je dobrovoľná, že tento systém je spravovaný
         na základe zásady kapitalizácie a že plnenia sa vypočítavajú na základe výšky príspevkov. Existencia hospodárskej súťaže s podnikmi
         životného poistenia teda bola nepriamo uznaná. Nakoniec, aj keď je možné zaznamenať prvky solidarity, Súdny dvor dospel k záveru,
         že „nemôžu vyvrátiť“ kvalifikovanie ako podniku.
      
      20.   Holandský odvetvový dôchodkový fond podrobený preskúmavaniu Súdnym dvorom vo veci Albany(26) sa takisto považuje za podnik v zmysle práva hospodárskej súťaže. Uvedené boli tri skutočnosti, a to fakultatívna povaha
         účasti vo fonde, správa fondu v súlade so zásadou kapitalizácie a primeranosť plnení uhradeným príspevkom, pričom z toho bolo
         vyvodené, že existuje určitá hospodárska súťaž medzi týmto fondom a súkromnými spoločnosťami životného poistenia. Sociálny
         cieľ, absencia dosahovania zisku, požiadavka solidarity a zákonné obmedzenia nemôžu „zbaviť“ vykonávanú činnosť jej hospodárskej
         povahy. Fondom zavedená solidarita je totiž obmedzená, keďže z nej vyplýva prospech len pre jeho poistencov.
      
      21.   Úvahy sledované v už citovanom rozsudku Pavlov a i. boli podobné. Po opísaní skutočností, ktoré porovnávajú doplnkové dôchodkové
         fondy holandských lekárov so súkromným podnikom spravujúcim životné poistky, Súdny dvor vylučuje, že by požiadavky solidarity
         stanovené pre inštitúciu mohli zmeniť jej povahu podniku.
      
      22.   Na záver treba odkázať na už citovaný rozsudok AOK-Bundesverband a i., v ktorom Súdny dvor neskúma účasť v dôchodkovej sporiteľni
         alebo vo fondoch, ale stanovenie maximálnych úhrady za lieky nemeckými zdravotnými poisťovňami. Hoci bol preň tento postup
         otvorený, Súdny dvor nevylučuje možnosť kvalifikovať tieto poisťovne ako podniky z dôvodu, že vykonávajú funkciu trhovej regulácie.
         Zvolené odôvodnenie sa viaže na pojem solidarity uplatňovaný štátom, keďže prvky hospodárskej súťaže prítomné v odvetví zdravotného
         poistenia nie sú schopné vytvoriť trhové podmienky. Predsa však treba uviesť, že v bode 58 tohto rozsudku je výslovne vyjadrená
         možnosť, že predmetné inštitúcie konajú ako podniky, pokiaľ „sa venujú činnostiam, ktoré nemajú sociálny účel“.
      
      B –    Kritérium používané na vnútroštátnej úrovni 
      23.   Štúdium porovnávacieho práva umožňuje skonštatovať, že vnútroštátne právo členských štátov používa kritériá blízke kritériám
         rozvinutým Súdnym dvorom. Niekoľko príkladov si zaslúži byť uvedených, pretože ilustrujú ako vnútroštátne orgány a súdy vykladali
         pojem podnik. V nemeckej(27) a španielskej(28) rozhodovacej praxi sa nachádzajú kritériá používané súdom Spoločenstva. Zdá sa totiž, že štátna inštitúcia sa považuje za
         podnik podriadený právu hospodárskej súťaže, ak vykonáva na trhu činnosť, ktorá je spôsobilá vyvolať protisúťažné účinky.
         
      
      24.   Rozsudok vydaný anglickým Competition Commission Appeal Tribunal vo veci BetterCare c/The Director of Fair Trading(29) si zaslúži osobitnú pozornosť. North & West Belfast Health & Social Services Trust (ďalej len „N & W“) bol podľa zákona povinný
         zabezpečiť opatrovateľské a ubytovacie služby pre staršie osoby. N & W je vlastníkom rezidencií, z ktorých niektoré spravujú
         súkromné podniky. Jeden z týchto podnikov, BetterCare, sa sťažoval, že N & W zneužíva dominantné postavenie, keďže ako jediný
         kupujúci jeho služieb ho donútil súhlasiť s neprimerane nízkymi cenami. Podľa anglického súdu sa zdá, že rozhodujúci bod spočíval
         v tom, že N & W uzatváral obchodné transakcie v oblasti služieb so súkromnými podnikmi, ktoré spravovali rezidencie, z čoho
         vyplýva, že tieto činnosti majú obchodnú povahu. Súd prvého stupňa tiež skonštatoval, že správu rezidencií a poskytovanie
         opatrovateľských služieb zabezpečuje súkromná sféra a že v tomto kontexte N & W konkuruje súkromným podnikom. Nakoniec Súd
         prvého stupňa ešte zdôraznil, že N & W je spôsobilý porušiť právo hospodárskej súťaže.
      
      25.   Skutočnosť, že činnosť vykonáva štátna inštitúcia na základe ustanovení zákona, môže prispieť k tomu, že jej podľa fínskeho
         práva nebude priznaná hospodárska povaha. Orgán ochrany hospodárskej súťaže napriek tomu rozhodol, že verejná nemocnica obvinená
         z účtovania likvidačných cien za laboratórne a rádiologické služby na súkromnom trhu sa mohla považovať za predmet práva hospodárskej
         súťaže.(30) Aj v švédskej judikatúre výkon verejnej moci nepodlieha právu hospodárskej súťaže, ak sa uskutočňuje podľa zákona.(31). Írske orgány sa naproti tomu uspokoja s rozlišovaním medzi hospodárskymi činnosťami a výkonom funkcií zákonnej povahy alebo
         funkcií spojených s organizáciou priemyselných vzťahov. Írsky orgán ochrany hospodárskej súťaže tiež rozhodol, že zdravotný
         orgán zodpovedný za správu služieb zdravotnej starostlivosti a poskytovanie nemocničných služieb v danom zemepisnom regióne,
         ktorý prenajímal nehnuteľnosti, vykonáva hospodársku činnosť.(32)
      
      C –    Uplatniteľné kritérium
      26.   Súdny dvor vstupuje do nebezpečného terénu, keď sa pokúša rozhodnúť, či má činnosť vykonávaná štátom alebo štátnou inštitúciou
         hospodársku povahu, pretože musí hľadať rovnováhu medzi potrebou chrániť hospodársku súťaž na spoločnom trhu pred narušením
         a zároveň rešpektovať právomoci členských štátov.(33) Právomoc štátu, ktorú vykonáva v politickej sfére, je podriadená demokratickej kontrole. Pre podnikateľské subjekty pôsobiace
         na trhu je stanovený odlišný druh kontroly, právny rámec pre ich konanie vytvára právo hospodárskej súťaže. Ale ak štát koná
         ako podnikateľ, nezdá sa byť spravodlivé oslobodiť jeho postup od akejkoľvek kontroly. Naopak, v tomto prípade je povinný
         rešpektovať tie isté pravidlá. Preto je nevyhnutné zakotviť jasné kritérium s cieľom rozhodnúť, kedy sa bude uplatňovať právo
         hospodárskej súťaže. V zásade sa pravidlá práva hospodárskej súťaže uplatnia len na podnikateľské subjekty zúčastňujúce sa
         trhu a nie na štáty, okrem prípadu, ak poskytujú podnikom pomoc (článok 88 ES až 92 ES). Napriek tomu požiadavka konzistentnosti
         vyžaduje, aby sa na štát, ktorý schvaľuje rozhodnutia prijaté podnikmi(34) alebo ktorý sa v skutočnosti správa ako podnikateľ, mohli uplatniť články 81 ES až 86 ES. Treba dodať, že článok 86 ods. 2
         ES by bol zbavený potrebného účinku, ak by sa neuplatnilo právo hospodárskej súťaže, keď je štát prítomný na trhu.(35)
      
      27.   Istotne, zaviesť požiadavky hospodárskej súťaže v odvetviach, ktoré nezodpovedajú povahe trhu, by nemalo zmysel. Mohlo by
         to viesť k uloženiu povinnosti členským štátom systematicky odôvodňovať ich konanie z pohľadu článku 86 ods. 2 ES a zodpovedalo
         by to neobmedzenému rozšíreniu pôsobnosti práva hospodárskej súťaže. Predovšetkým hlavnou činnosťou štátu nie je konať na
         trhu ako podnikateľ, keďže jeho najvýznamnejšou úlohou je uviesť do praxe prerozdeľovacie mechanizmy. V tomto kontexte sa
         konanie štátu riadi výlučne cieľom solidarity, je mu cudzia filozofia trhu. Preto právo hospodárskej súťaže sa naň uplatní
         len v rozsahu, v akom sa inštitúcie poverené dosahovaním cieľa solidarity považujú za podniky. Ak sa však pri výkone činnosti
         neplní žiadny cieľ kapitalizácie, čo bráni vytvoreniu trhovej logiky, toto právo sa neuplatní. Napriek tomu nie je štát menej
         podriadený požiadavke konzistentnosti: niektoré činnosti môže vyňať z trhu len za predpokladu, že skutočne uplatňuje zásadu
         solidarity a organizuje prerozdeľovacie politiky. To by znamenalo pripustiť, že štát plní dve odlišné úlohy podľa toho, či
         koná ako podnikateľ na trhu, alebo vykonáva politickú činnosť inšpirovanú solidaritou. Nemôže sa však skrývať za zámienku
         solidarity, aby tak umožnil podnikateľom obchádzať právo hospodárskej súťaže.
      
      28.   Treba rozlišovať dva prípady. Na jednej strane, ak vykonávajú súkromné a verejné subjekty tú istú činnosť, môže medzi nimi
         dochádzať, hoci aj v obmedzenej miere, k hospodárskej súťaži. Zhodnosť vykonávanej činnosti, ktorú vykonávajú dva druhy subjektov,
         totiž znamená, že poskytnuté služby sú podobné a že zodpovedajú rovnakému dopytu na trhu. Súdny dvor nepoužíva porovnávacie
         kritérium tak, že všetky činnosti, v ktorých vystupuje štát, musia byť liberalizované, ale napriek tomu sa snaží zabrániť
         tomu, aby mohli subjekty verejného práva konkurovať podnikom a pritom si robiť nárok na imunitu voči právu hospodárskej súťaže.
         Vyššie citovaný rozsudok Höfner a Elser možno vykladať vo svetle tohto prístupu. Zdá sa totiž, že rozhodujúcim prvkom v úvahe
         Súdneho dvora bola neschopnosť štátu uspokojiť dopyt na trhu, keďže v skutočnosti strpel zásah súkromných spoločností do jeho
         výlučného práva na sprostredkovanie práce.(36) Štátu stále zostáva možnosť skombinovať trhové podmienky v tomto odvetví s obmedzeniami, ako napríklad povinnosťou poskytovať
         univerzálnu službu.(37) Inštitúcie umiestnené pod kontrolu štátu sa preto považujú za podniky poverené správou služieb všeobecného hospodárskeho
         záujmu, ktoré definuje článok 86 ods. 2 ES. Treba preveriť, či sú podmienky stanovené týmto článkom splnené, teda či uplatňovanie
         pravidiel hospodárskej súťaže neznemožňuje plnenie úlohy, ktorá im bola zverená. Práve v tomto štádiu sa zohľadňujú sociálne
         požiadavky vo vzťahu k cieľu zachovania nenarušenej hospodárskej súťaže.(38)
      
      29.   Na druhej strane, ak si štát vyhradil zákonný monopol na výkon činnosti, čo znamená, že sa nemôže rozvinúť žiadna skutočná
         hospodárska súťaž, nie je vôbec vylúčené, že koná ako trhový subjekt, keďže existencia takéhoto monopolu nemôže zmeniť povahu
         tejto činnosti.(39) V tomto kontexte treba na základe relevantných skutočností preveriť, či je činnosť organizovaná takým spôsobom, že zodpovedá
         podstatným spôsobom požiadavkám solidarity, alebo naopak, či podlieha trhovej logike, s cieľom kapitalizácie. Neschopnosť
         predmetného podniku dosiahnuť finančnú rovnováhu bez príspevku štátu do jeho rozpočtu je náznakom toho, že ide o prvý príklad.
         
      
      30.   Bez ohľadu na dotknutú oblasť môže byť solidarita uvádzaná do praxe štátom viac alebo menej silná. V odvetví poistenia, ako
         už Súdny dvor preukázal v judikatúre týkajúcej sa účasti v dôchodkových fondoch alebo zdravotných poisťovniach, umožňujú tri
         prvky zmerať mieru solidarity: povinná povaha poistenia, súvislosť medzi platenými príspevkami a rizikom poisteného alebo,
         naopak, z perspektívy solidarity, jeho príjmami a napokon vzťah medzi poskytnutými plneniami a uhradenými príspevkami.(40)
      
      31.   Pokiaľ ide o meranie miery solidarity pri poskytovaní služby, relevantné parametre sú odlišné. Záruka univerzálneho prístupu
         pre užívateľov, či už v oblasti zdravotníctva, telekomunikácií alebo energetiky, zodpovedá zavedeniu solidarity v rozsahu,
         v akom sa rozdiely v skutočných nákladoch vyrovnávajú v prospech jednotnej ceny. Predsa však obmedzenia spojené s univerzálnosťou
         prístupu nie sú samy osebe spôsobilé zbaviť dotknutú činnosť jej hospodárskej povahy. Vyššia miera solidarity sa dosiahne,
         ak je predmetná služba k dispozícii bezplatne, pretože medzi nákladmi na poskytnutie služby a cenou zaplatenou užívateľom
         nie je žiadna súvislosť. Posledná podmienka je rozhodujúca pre záver o tom, že sa odvetvie neriadi trhovou logikou. Ak totiž
         súkromné aj verejné subjekty poskytujú totožné služby, je ich potrebné skúmať v rámci článku 86 ods. 2 ES. Naproti tomu, pokiaľ
         služby zdravotnej starostlivosti môžu byť poskytnuté len zariadeniami pod kontrolou štátu, ktoré sú povinné postarať sa bezplatne
         o všetkých pacientov, ktorí sa k nim dostavia, tak sa trhová logika neuplatní, a činnosť sa bude spravovať výlučne zásadou
         solidarity. 
      
      32.   Hoci sa prejednávaná vec týka odvetvia zdravotníctva, možno ju odlíšiť od vyššie uvádzaných rozsudkov. Z napadnutého rozsudku
         totiž vyplýva, že aj keď SNS spravuje systém zdravotného poistenia v Španielsku, je zodpovedný aj za poskytovanie služieb
         zdravotnej starostlivosti svojim poistencom. Ak by šlo o vzťahy medzi poberateľmi zdravotnej starostlivosti a inštitúciou
         zodpovednou za vnútroštátny systém zdravotnej starostlivosti, tak treba použiť kritériá, ktoré umožňujú zhodnotiť mieru solidarity
         systému podľa už citovaného rozsudku Súdneho dvora Poucet a Pistre. Predsa však otázka vznesená odvolaním je odlišná, pretože
         sa týka hospodárskej povahy na jednej strane poskytovania bezplatných služieb zdravotnej starostlivosti svojim poistencom
         a na druhej strane nákupu zdravotníckeho materiálu od svojich dodávateľov (bod 40 napadnutého rozsudku). Na jej zodpovedanie
         je potrebné rozhodnúť vo svetle vyššie rozvinutej analýzy, či napadnutý rozsudok dospel k správnemu záveru, že tieto činnosti
         nemajú hospodársku povahu.
      
      III – Posúdenie odvolacieho dôvodu
      33.   Po zamietnutí námietok Komisie vzťahujúcich sa na prípustnosť posúdim najskôr druhú časť odvolania, pretože ak Súd prvého
         stupňa nesprávne kvalifikoval bezplatné poskytovanie služieb zdravotnej starostlivosti vykonávané SNS ako činnosť nehospodárskej
         povahy, jeho záver by bol iný. V druhom rade budem venovať pozornosť súvislosti medzi nákupom a použitím, na ktoré je určený,
         ktorá je predmetom prvej časti odvolania.
      
      A –    Prípustnosť
      34.   Komisia tvrdí, že druhá časť žalobného dôvodu vznesená FENIN je neprípustná, pretože nebola nikdy uvádzaná v konaní na prvom
         stupni a pretože sa týka posúdenia skutkových okolností. 
      
      35.   Podľa Komisie FENIN vo vyjadreniach predložených Súdu prvého stupňa nikdy nespochybnil, že činnosť, ktorú vykonávajú inštitúcie
         spravujúce SNS ako poskytovatelia zdravotnej starostlivosti, nie je hospodárskou činnosťou. 
      
      36.   Napriek tomu treba uviesť, že v odpovedi na otázku vznesenú Súdom prvého stupňa 8. februára 2002 v rozsudku Smits a Peerbooms(41) sa žalobkyňa musela vyjadriť k hospodárskej povahe služieb zdravotnej starostlivosti poskytovaných bezplatne. A preto keďže
         kvalifikovanie tejto činnosti, ktorú vykonáva SNS, bolo predmetom diskusie pred Súdom prvého stupňa, je potrebné dospieť k záveru,
         že bolo súčasťou predmetu sporu pred Súdom prvého stupňa.
      
      37.   Súd prvého stupňa okrem toho rieši túto otázku v bode 40 svojho rozsudku a konštatuje, že činnosť má nehospodársku povahu.
         Je preukázané, že účastník konania je oprávnený spochybniť dôvody, ktoré podporujú závery rozsudku.(42) V dôsledku toho musí byť druhá časť odvolacieho dôvodu vyhlásená za prípustnú. 
      
      38.   Kvalifikovanie činnnosti ako činnosti hospodárskej alebo nehospodárskej povahy, tak ako bolo vykonané v bode 39 napadnutého
         rozsudku vo vzťahu k bezplatnému poskytovaniu služieb zdravotnej starostlivosti, je úkonom podliehajúcim preskúmaniu Súdnym
         dvorom v rámci odvolania a nie skutkovým zistením.(43) Z toho vyplýva, že žiaden z dôvodov neprípustnosti vznesených Komisiou nemôže viesť k odmietnutiu druhej časti odvolacieho
         dôvodu.
      
      B –    Povaha činnosti spočívajúcej v ponúkaní bezplatných služieb zdravotnej starostlivosti poistencom SNS 
      39.   Súd prvého stupňa sa v bode 39 napadnutého rozsudku domnieval, že „SNS, spravovaný ministerstvami a inými inštitúciami, ktoré
         sú uvedené v sťažnosti podanej sťažovateľom, funguje v súlade so zásadou solidarity, keďže je financovaný príspevkami na sociálne
         poistenie a inými štátnymi príspevkami a bezplatne poskytuje služby svojim poistencom na základe všeobecného poistenia“. Z toho
         vyvodil na základe judikatúry Súdneho dvora týkajúcej sa pojmu podnik záver, že „tieto inštitúcie pri svojej činnosti správy
         SNS nekonajú ako podniky“. 
      
      40.   Podľa odvolania sa Súd prvého stupňa dvakrát dopustil nesprávneho právneho posúdenia, v prvom prípade tým, že pojem hospodárskej
         činnosti nevyložil funkčne, v druhom prípade tým, že vyložil zásadu solidarity extenzívne. 
      
      41.   Prvé nesprávne právne posúdenie vyplýva podľa žalobcu z toho, že Súd prvého stupňa nekvalifikoval samostatne každú činnosť
         SNS. Súd prvého stupňa totiž celkovo kvalifikoval činnosti SNS bez toho, aby vzal do úvahy, že SNS na jednej strane poskytuje
         svojim poistencom povinné zdravotné poistenie a na druhej strane je povinný bezplatne im poskytovať služby zdravotnej starostlivosti.
         Hoci samotná skutočnosť poistenia dáva právo na prospech zo zdravotnej starostlivosti, poskytovanie zdravotnej starostlivosti
         možno posudzovať nezávisle od povinnosti poistenia. Možno si predstaviť, že povinné poistenie sa spravuje zásadou solidarity,
         zatiaľ čo medzi poskytovateľmi zdravotnej starostlivosti prekvitá hospodárska súťaž, keďže poistencom zostáva sloboda výberu
         poskytovateľa zdravotnej starostlivosti. 
      
      42.   Z napadnutého rozsudku vyplýva, že SNS je skutočne poverený týmito dvomi činnosťami. Takisto je preukázané, že Súd prvého
         stupňa namiesto kvalifikovania každej činnosti nezávisle pristúpil k celkovému a jednotnému kvalifikovaniu SNS. 
      
      43.   Z judikatúry však vyplýva, že samostatné skúmanie každej z činností zabezpečovaných inštitúciou je nevyhnutné na to, aby bolo
         možné rozhodnúť, či sa má táto činnosť kvalifikovať ako hospodárska.(44) Samostatné kvalifikovanie jednotlivých činností je o to viac nevyhnutné, ak ide o verejnú inštitúciu, keďže táto inštitúcia
         môže konať ako podnikateľ len vo vzťahu k jednej činnosti, zatiaľ čo inak vykonáva len činnosti nehospodárskej povahy. 
      
      44.   Súd prvého stupňa sa teda dopustil nesprávneho právneho posúdenia tým, že celkovo kvalifikoval SNS bez toho, aby individuálne
         preskúmal jeho činnosť bezplatného poskytovania zdravotnej starostlivosti. Toto nesprávne právne posúdenie by však nemalo
         žiadny vplyv na záver napadnutého rozsudku, ak by samotná činnosť bezplatného poskytovania zdravotnej starostlivosti mala
         byť kvalifikovaná ako činnosť nehospodárskej povahy.(45)
      
      45.   Súd prvého stupňa teda podľa žalobcu v dôsledku extenzívneho výkladu pojmu solidarita nesprávne kvalifikoval činnosť pri bezplatnom
         poskytovaní zdravotnej starostlivosti ako činnosť nehospodárskej povahy. Táto časť odvolania sa týka hlavnej otázky, ktorej
         riešenie v tejto veci prislúcha Súdnemu dvoru, a to či činnosť SNS pri bezplatnom poskytovaní služieb zdravotnej starostlivosti
         bola oprávnene kvalifikovaná ako činnosť nehospodárskej povahy. 
      
      46.   S cieľom dospieť k záveru, že SNS vykonáva činnosť nehospodárskej povahy, Súd prvého stupňa vykladal vyššie citované rozsudky
         Poucet a Pistre, FFSA a i., a Albany tak, že v bode 38 napadnutého rozsudku potvrdil, že „inštitúcie spravujúce zdravotné
         poisťovne… plnia výlučne sociálnu funkciu, že táto činnosť je založená na zásade vnútroštátnej solidarity, a napokon, že uvedenou
         činnosťou sa nedosahuje zisk, keďže uhradené plnenia sú stanovené zákonom a nezávisia od výšky príspevkov na sociálne poistenie“.
         
      
      47.   Kritérium vyslovené Súdnym dvorom vo vyššie citovaných rozsudkoch však nepredstavuje primeraný základ pre kvalifikovanie povahy
         činnosti pri poskytovaní služieb zdravotnej starostlivosti. Kým totiž v rozsudkoch, na ktoré sa odvolával Súd prvého stupňa,
         Súdny dvor skúmal, ako už bolo spomenuté vyššie, súlad povinného poistenia v zdravotnej alebo nemocenskej poisťovni s právom
         hospodárskej súťaže Spoločenstva, je nepochybné, že činnosťou, ktorá sa má kvalifikovať, nie je povinné zdravotné poistenie,
         ktoré SNS tiež vykonáva, ale poskytovanie zdravotnej starostlivosti. V dôsledku toho sa musí miera solidarity v tomto odvetví
         posudzovať na základe iných parametrov než sú parametre relevantné pre činnosť zdravotnej alebo nemocenskej poisťovne.(46)
      
      48.   Ako sa Súdny dvor viackrát vyjadril v súvislosti s činnosťami zdravotníctva v rámci slobodného poskytovania služieb, možno
         načrtnúť paralelu s touto judikatúrou s cieľom posúdiť povahu bezplatných služieb zdravotnej starostlivosti SNS svojim poistencom.
         
      
      49.   Z článku 50 ES vyplýva, že „v zmysle zmluvy sa za služby považujú plnenia, ktoré sa bežne poskytujú za odplatu, pokiaľ ich
         neupravujú ustanovenia o voľnom pohybe tovaru, kapitálu a osôb“(47). Všeobecnejšie, Súdny dvor rozhodol, že činnosti zdravotníctva patria do pôsobnosti článku 60 Zmluvy“(48). V tomto ohľade možno citovať slová generálneho advokáta Tesauro, ktorý potvrdil, že odvetvie sociálneho zabezpečenia nie
         je „ostrovom mimo vplyvu práva Spoločenstva“(49), takže sa vnútroštátna právna úprava, ktorá sa naň vzťahuje, nevymyká z rozsahu pôsobnosti tohto práva. Podľa Súdneho dvora
         nezávislosť členských štátov v oblasti organizácie ich systémov sociálneho zabezpečenia nevylučuje uplatňovanie základných
         slobôd.(50) Úloha definovať „na jednej strane podmienky práva alebo povinnosti vstúpiť do systému sociálneho zabezpečenia a na druhej
         strane podmienky vzniku nároku na plnenia“ je ponechaná vnútroštátnej právnej úprave“(51). 
      
      50.   Účasť štátu na financovaní plnení zdravotnej starostlivosti nie je spôsobilá vylúčiť kvalifikovanie činnosti zdravotníctva
         ako služby.(52) Judikatúra tiež preukázala, že samotná skutočnosť, že sa zdravotná starostlivosť pacientovi poskytuje bezplatne, nestačí
         na vylúčenie tejto činnosti z pôsobnosti článku 49 ES. Súdny dvor totiž výslovne rozhodol v rozsudku Smits a Peerbooms, že
         služby zdravotnej starostlivosti, ktoré bezplatne poskytujú nemocnice, sú službami podľa článku 49 ES. Nie je dôležité, že
         poberateľ za službu neplatí, keďže „platby uskutočnené nemocenskými poisťovňami… predstavujú ekonomickú protihodnotu za nemocničné
         služby a nepochybne majú odplatnú povahu“(53).
      
      51.   Na prvý pohľad je žiaduce prijať obdobné riešenie v oblasti slobodného poskytovania služieb a slobodnej hospodárskej súťaže,
         keďže ustanovenia práva Spoločenstva sa snažia o dosiahnutie spoločného cieľa realizácie vnútorného trhu.(54) Rozsah pôsobnosti slobodnej hospodárskej súťaže a slobodného poskytovania služieb sa však navzájom nezhodujú. Nič totiž nebráni
         tomu, aby sa transakcia zahŕňajúca výmenu kvalifikovala ako poskytovanie služieb, aj keď účastníci výmeny nie sú podnikmi
         v zmysle práva hospodárskej súťaže.(55) Ako už bolo prejednané vyššie(56), členské štáty môžu vylúčiť z pôsobnosti hospodárskej súťaže niektoré činnosti, ktoré organizujú tak, že prevažuje zásada
         solidarity, takže sa neuplatní právo hospodárskej súťaže. Spôsob organizácie činnosti na vnútroštátnej úrovni nemá naproti
         tomu žiadny vplyv na uplatňovanie zásady slobodného poskytovania služieb. Aj keď je teda bezplatné poskytovanie zdravotnej
         starostlivosti bezpochyby hospodárskou činnosťou v zmysle článku 49 ES(57), z toho nevyhnutne nevyplýva, že inštitúcie, ktoré ju vykonávajú, podliehajú právu hospodárskej súťaže.
      
      52.   V prejednávanej veci sa nezdá, že by činnosť poskytovania zdravotnej starostlivosti, ktorú SNS zabezpečuje svojim poistencom,
         mala inú povahu ako činnosť ponúkaná verejnými nemocnicami v už citovanej veci Smits a Peerbooms. Neobsahuje síce len nemocničnú
         starostlivosť, túto starostlivosť však zahŕňa. Obdobne, pacienti síce neplatia cenu starostlivosti poskytnutej zdravotníckymi
         odborníkmi, to však neznamená, že tí nie sú odmeňovaní. S cieľom určiť, či sa na túto činnosť bude vzťahovať právo hospodárskej
         súťaže, treba však preukázať, či mal štát na účely zavedenia prerozdeľovacích mechanizmov tým, že zveril túto činnosť jedine
         štátnym inštitúciám, ktoré sa spravujú výlučne úvahami solidarity, v úmysle vylúčiť ju z akýchkoľvek trhových súvislostí.
         
      
      53.   Z napadnutého rozsudku vyplýva, že SNS je povinný zaručiť všeobecné poistenie bezplatne pre všetkých svojich poistencov. Súd
         prvého stupňa však neupresnil, či sú potreby trhu úplne uspokojené verejnými inštitúciami alebo či sa na ňom zúčastňujú aj
         súkromné subjekty s povahou podniku. Údaje nevyhnutné na vyvodenie záveru o nehospodárskej povahe činnosti poskytovania zdravotnej
         starostlivosti SNS nie sú preto jednotné.
      
      54.   Zdá sa, že zákon 15/1997 z 25. apríla Ley sobre habilitación de nuevas formas de gestión del Sistema Nacional de Salud(58) dovoľuje SNS uzavrieť zmluvy o poskytovaní zdravotnej starostlivosti so súkromnými subjektmi. Z odpovedí španielskej vlády
         na otázku, ktorú jej doručil Súd prvého stupňa 15. januára 2002, tiež vyplýva, že časť služieb zdravotnej starostlivosti zabezpečuje
         súkromná sféra. Preto je potrebné vrátiť vec Súdu prvého stupňa, aby pristúpil k zisteniu skutkového stavu nevyhnutného na
         posúdenie, či v Španielsku existujú vedľa seba verejný a súkromný zdravotný sektor alebo či v činnosti bezplatného poskytovania
         zdravotnej starostlivosti prevláda solidarita.
      
      55.   V každom prípade, aj keby sme dospeli k záveru, že SNS vykonáva hospodársku činnosť, nespochybnilo by to sociálne ciele, ktoré
         sleduje SNS, pretože tento záver sa neprieči uplatňovaniu zásady solidarity buď s ohľadom na spôsob financovania príspevkami
         na sociálne poistenie a inými štátnymi príspevkami, alebo bezplatnou povahou služieb jeho poistencom na základe všeobecného
         poistenia. Uplatňovanie práva hospodárskej súťaže totiž nie je v rozpore s uznaním, že niektoré odvetvia musia podliehať osobitným
         pravidlám. Naopak, účelom článku 86 ods. 2 ES je odôvodniť, že podnikom zodpovedným za služby všeobecného záujmu sú priznané
         výlučné práva.(59) Účinky, ktoré možno očakávať od uplatňovania práva hospodárskej súťaže na niektoré činnosti vykonávané podnikmi zodpovednými
         za služby všeobecného záujmu, nemôžu viesť k oslabeniu sociálnej ochrany viac ako účinky, ktoré vyvoláva uplatňovanie zásady
         voľného pohybu v odvetví zdravotnej starostlivosti. Pri obidvoch predpokladoch má právo Spoločenstva tendenciu začleniť zásady
         otvorenosti a transparentnosti do systémov zdravotnej starostlivosti, ktoré boli pôvodne skoncipované na vnútroštátnej úrovni.(60)
      
      56.   Predsa však, aj keď je v prejednávanej veci nepochybné, že je SNS zodpovedný za bezplatné poskytovanie služieb zdravotnej
         starostlivosti svojim poistencom na základe všeobecného poistenia (body 39 a 40 napadnutého rozsudku), aj tak nie je úloha
         správy SNS, ktorá prislúcha ministerstvám a iným inštitúciám uvedeným v sťažnosti, jasne definovaná. Preto inštitúciu možno
         kvalifikovať ako podnik na základe hospodárskych činností, ktoré vykonáva, len ak skutočne podporuje predmetné činností.(61) Aj keď sa teda preukázalo, že sa na SNS má hľadieť ako na podnik na účely uplatnenia práva hospodárskej súťaže, treba sa
         ešte ubezpečiť o tom, že inštitúcie uvedené v sťažnosti FENIN podporujú tieto činnosti. Toto zistenie musí byť vykonané Súdom
         prvého stupňa, ak by dospel k záveru o hospodárskej povahe činnosti poskytovania zdravotnej starostlivosti realizovanej SNS.
         
      
      57.   Na základe uvedených dôvodov navrhujem, aby Súdny dvor vyhovel druhej časti odvolacieho dôvodu a vrátil vec Súdu prvého stupňa,
         aby pristúpil k zisteniu skutkového stavu nevyhnutnému na preukázanie hospodárskej alebo nehospodárskej povahy činnosti inštitúcií
         spravujúcich SNS a následne aj dôvodnosť zamietnutia sťažnosti FENIN Komisiou.
      
      C –    Súvislosť medzi nákupnou činnosťou a povahou činností, na ktoré sú tovary alebo služby určené 
      58.   Ak by sa Súdny dvor rozhodol v rozpore s tým, čo sa mu navrhuje, potvrdiť napadnutý rozsudok v rozsahu, v akom kvalifikuje
         bezplatné poskytovanie zdravotnej starostlivosti ako činnosť nehospodárskej povahy, treba preskúmať aj prvú časť odvolacieho
         dôvodu, ktorá kritizuje preukázanú súvislosť medzi povahou nákupu a neskorším použitím nadobudnutých tovarov. 
      
      59.   V prvej časti odvolania FENIN kritizuje bod 36 napadnutého rozsudku, ktorý vyhlasuje, že „pojem hospodárskej činnosti je charakterizovaný
         činnosťou, ktorá spočíva v ponúkaní tovarov alebo služieb na danom trhu, a nie činnosťou nákupu ako takou“. Súd prvého stupňa
         ďalej potvrdil, že „na účely posúdenia povahy činnosti nie je vhodné oddeliť nákup tovaru od neskoršieho použitia tovaru nadobudnutého
         kupujúcim“, a tiež že „hospodárska alebo nehospodárska povaha neskoršieho použitia kúpeného tovaru nevyhnutne predurčuje povahu
         nákupnej činnosti“.
      
      60.   FENIN popiera súvislosť preukázanú Súdom prvého stupňa medzi povahou nákupu a jeho následným použitím. Táto súvislosť je založená
         na nesprávnom výklade judikatúry, spôsobuje praktické ťažkosti a oslabuje potrebný účinok práva hospodárskej súťaže Spoločenstva.
      
      61.   FENIN sa v prvom rade domnieva, že judikatúra, o ktorú sa opiera vo svojom odôvodnení Súd prvého stupňa, a to rozsudky Komisia/Taliansko(62) a Consiglio Nazionale degli Spedizionieri Doganali/Komisia(63), sa uspokojuje s kvalifikáciou ponuky tovarov a služieb na trhu ako hospodárskej činnosti bez vyjadrenia sa k povahe nákupnej
         činnosti. Podľa žalobcu preto nie sú tieto rozsudky relevantné pre vylúčenie hospodárskej povahy nákupnej činnosti.
      
      62.   Je pravdou, že jedným z kritérií potrebných na kvalifikovanie inštitúcie ako podniku je jej účasť na trhu. Teda trh je charakteristický
         existenciou obchodu medzi podnikateľmi, ktorý sa konkretizuje prostredníctvom ponúk a nákupov. V tomto ohľade nie je možné
         podrobiť jedno kontrole práva hospodárskej súťaže, zatiaľ čo druhé je z nej vylúčené, keďže jedno je protipól druhého. Táto
         kritika však nestačí na vyvrátenie odôvodnenia Súdu prvého stupňa, ktorý podriaďuje kvalifikovanie nákupu jeho neskoršiemu
         použitiu. 
      
      63.   V druhom rade FENIN poukazuje na rozpor medzi kritizovaným rozsudkom a vyššie citovaným rozsudkom Pavlov a i. V poslednom
         uvedenom rozsudku Súdny dvor s cieľom preukázať hospodársku povahu poistenia lekárov v dôchodkovej poisťovni konštatoval,
         že poistenie je úzko späté s ich profesijnou činnosťou, a musí sa preto naňho hľadieť tak, že patrí k tejto činnosti hospodárskej
         povahy.(64) Ako navrhoval generálny advokát Jacobs(65), Súdny dvor odlíšil činnosti patriace do osobnej sféry od činností, ktoré patria do sféry hospodárskej činnosti lekárov.
         Iba nekoncový dopyt, na rozdiel od koncového dopytu, možno považovať za dopyt, ktorý patrí do hospodárskej sféry.(66) Dopyt súkromných spotrebiteľov, ktorý je vždy koncovým dopytom, naproti tomu nepodlieha právu hospodárskej súťaže. 
      
      64.   Napadnutý rozsudok nevykazuje žiadny rozpor s touto úvahou. Ak totiž verejné inštitúcie vykonávajú tak hospodárske činnosti,
         ako aj činnosti inej povahy, jedine dopyt spätý s ich hospodárskymi činnosťami môže spadať do pôsobnosti práva hospodárskej
         súťaže. Naproti tomu sú nákupy určené na činnosti nehospodárskej povahy porovnateľné s koncovým dopytom spotrebiteľov a sú
         mimo pôsobnosti práva hospodárskej súťaže. V prejednávanej veci je však nákup zdravotníckeho materiálu nepopierateľne spätý
         s činnosťou poskytovania služieb zdravotnej starostlivosti SNS.
      
      65.   Podľa odvolania bol Súd prvého stupňa povinný s cieľom určiť, či mala nákupná činnosť SNS hospodársku povahu, skúmať, či bola
         spôsobilá vyvolať protisúťažné účinky, aby sa zabránilo vytvoreniu „neoprávnených zón imunity“. Takéto kritérium však nemôže
         byť použité, pretože by znamenalo podrobenie každého nákupu štátu, štátnej inštitúcie alebo spotrebiteľov právu hospodárskej
         súťaže. Naproti tomu, ako bolo správne pripomenuté napadnutým rozsudkom, nákup spadá do pôsobnosti práva hospodárskej súťaže
         len v rozsahu, v akom je súčasťou výkonu hospodárskej činnosti. Navyše, ak by sme sa pridŕžali tvrdenia v odvolaní, potrebný
         účinok pravidiel týkajúcich sa verejných trhov by bol oslabený.(67) Preukázaná súvislosť medzi správaním uvádzaným žalobcami a nehospodárskou činnosťou uvedenej inštitúcie je tiež ústredným
         bodom odôvodnenia rozvinutého v už citovanom rozsudku Eurocontrol s cieľom vylúčiť uplatnenie práva hospodárskej súťaže. Bolo
         rozhodnuté, že vyberanie poplatkov spoločnosťou Eurocontrol nemá hospodársku povahu, pretože sa uskutočňuje v rámci činnosti
         nehospodárskej povahy.
      
      66.   Rozsudok Ambulanz Glöckner, ktorý je v odvolaní uvedený na podporu jeho argumentácie, naproti tomu potvrdzuje prístup, ktorého
         sa pridŕžal Súd prvého stupňa, pretože Súdny dvor nepripustil, aby zamietnutie verejným orgánom udeliť dopravcovi povolenie
         bolo preskúmané z uhľa pohľadu článku 81 ES, keďže toto rozhodnutie nezodpovedá výkonu hospodárskej činnosti, ale naopak,
         snaží sa ho upraviť a vytvoriť preň právny rámec. Nákup teda, ktorý súvisí s plnením funkcií nehospodárskej povahy, nemusí
         spadať do pôsobnosti práva hospodárskej súťaže. Tento záver je v súlade s ekonomickou teóriou, ktorá zdôrazňuje, že existencia
         monopsónu nepredstavuje takmer žiadne nebezpečenstvo pre hospodársku súťaž, pretože nemusí mať žiadny dosah na spotrebiteľský
         trh (smerom dole). Okrem iného podnik v postavení monopsónu nemá záujem robiť na svojich dodávateľov taký nátlak, že sa musia
         stiahnuť z dodávateľského trhu (smerom hore)(68). Nie je preto potrebné zrušiť napadnutý rozsudok z dôvodu vykonania nesprávneho výkladu judikatúry týkajúcej sa kvalifikácie
         nákupu ako hospodárskej činnosti. 
      
      67.   V poslednom rade FENIN tvrdí, že výklad Súdu prvého stupňa je nesprávny, pretože spôsobuje mnohé praktické ťažkosti. Podľa
         predloženého argumentu by bolo v okamihu nákupu takmer nemožné rozlíšiť medzi nákupmi určenými pre činnosti hospodárskej povahy
         a nákupmi určenými pre činnosti inej ako hospodárskej povahy.
      
      68.   Istotne nie je ľahké oddeliť hospodárske činnosti od činností inej povahy, ak sú vykonávané tou istou inštitúciou. Napriek
         tomu však, v rozpore s tvrdením v odvolaní, nie sú tieto ťažkosti spôsobilé zmeniť kritérium uplatnenia práva hospodárskej
         súťaže, ktorým je kritérium výkonu hospodárskej činnosti. Nevyhnutným dôsledkom tohto kritéria zostáva totiž to, že sa na
         inštitúcie, ktoré plnia zmiešané funkcie, uplatní právo hospodárskej súťaže len v časti, ktorá sa týka ich činností hospodárskej
         povahy.(69) Ak by sme sa pridŕžali argumentu v odvolaní, tak potom by sa na všetky činnosti inštitúcie, ktorá vykonáva hospodársku činnosť,
         vzťahovalo právo hospodárskej súťaže. Takýto záver by sa priečil funkčnému kritériu podniku, ktoré bolo rozvinuté judikatúrou.
         
      
      69.   Keďže žiadne z tvrdení, ktoré boli rozvinuté v prvej časti odvolania, nepreukázalo, že nákup zdravotníckeho materiálu prostredníctvom
         SNS treba oddeliť od činnosti poskytovania služieb zdravotnej starostlivosti, musí byť napadnutý rozsudok v tomto bode potvrdený.
         
      
      IV – Návrh
      70.   S ohľadom na vyššie uvedené úvahy navrhujem, aby Súdny dvor: 
      1.      vyhovel druhej časti odvolacieho dôvodu a vrátil vec Súdu prvého stupňa Európskych spoločenstiev, aby vykonal skutkové zistenia
         nevyhnutné na preukázanie hospodárskej alebo nehospodárskej povahy činnosti inštitúcií spravujúcich španielsky národný zdravotný
         systém a v dôsledku toho dôvodnosti zamietnutia sťažnosti Federación Española de Empresas de Tecnología Sanitaria (FENIN)
         Komisiou Európskych spoločenstiev; 
      
      2.      zamietol prvú časť odvolania.
      1 –	Jazyk prednesu: portugalčina.
      
      2 –	Rozsudok z 23. apríla 1991, Höfner a Elser, C‑41/90, Zb. s. I‑1979. 
      
      3 –	Rozsudok z 19. januára 1994, SAT Fluggesellschaft, nazývaný „Eurocontrol“, C‑364/92, Zb. s. I‑43. 
      
      4 –	Rozsudok z 18. marca 1997, Diego Calì & Figli, C‑343/95, Zb. s. I‑1547. 
      
      5 –	Rozsudok zo 17. februára 1993, C‑159/91 a C‑160/91, Zb. s. I‑637. 
      
      6 –	Rozsudok zo 16. novembra 1995, C‑244/94, Zb. s. I‑4013. 
      
      7 –	Rozsudok zo 16. júna 1987, Komisia/Taliansko (118/85, Zb. s. 2599), ktorý vo svojom bode 7 uvádza, že „štát môže konať
         buď výkonom verejnej moci, alebo vykonávaním hospodárskych činností priemyselnej alebo obchodnej povahy, ktoré spočívajú v ponúkaní
         tovarov a služieb na trhu“.
      
      8 –	Bod 22 už citovaného rozsudku Höfner a Elser. 
      
      9 –	Bod 12 návrhov prednesených v už citovanej veci Poucet a Pistre. 
      
      10 –	Rozsudok z 25. októbra 2001, C‑475/99, Zb. s. I‑8089, bod 20. 
      
      11 –	Pozri body 67 a 27 návrhov, ktoré predniesol generálny advokát Jacobs v už citovaných veciach Ambulanz Glöckner, a AOK‑Bundesverband
         a i. (rozsudok zo 16. marca 2004, C‑264/01, C‑306/01, C‑354/01 a C‑355/01, Zb. s. I‑2493). 
      
      12 –	CHÉROT, J. Y.: „Le droit communautaire de la concurrence fonde-t-il un ordre concurrentiel?“ in: L’ordre concurrentiel: mélanges en l’honneur d’A. Pirovano, 2003, kritizuje túto porovnávaciu metódu a zdôrazňuje, že „na jednej strane teoreticky akúkoľvek činnosť môže vykonávať súkromný
         subjekt, na druhej strane skúsenosť ukazuje, že všetky činnosti boli v určitom okamihu histórie vykonávané súkromným subjektom“
         (s. 569). Pozri tiež IDOT, L.: „La notion d’entreprise en droit de la concurrence, révélateur de l‘ordre concurrentiel“ v rovnakom
         diele, podľa ktorej „[s] takouto definíciou sa môže všetko zajtra stať ‚hospodárskou činnosťou‘“ (s. 528). 
      
      13 –	Rozsudok z 18. júna 1998, Komisia/Taliansko, C‑35/96, Zb. s. I‑3851, bod 37. Tiež možno citovať staršiu judikatúru, už
         citovaný rozsudok zo 16. júna 1987, Komisia/Taliansko, bod 3, v ktorom Súdny dvor tvrdí, že „je nesporné, že Amministrazione
         autonoma dei monopoli di stato sa zúčastňuje na hospodárskej činnosti tým, že ponúka na trh tovary a služby v odvetví spracovaného
         tabaku“. 
      
      14 –	Rozsudky z 12. septembra 2000, Pavlov a i., C‑180/98 až C‑184/98, Zb. s. I‑6451, bod 75, a Ambulanz Glöckner, už citovaný, bod 19. Pozri tiež rozsudky z 19. februára
         2002, Wouters a i., C‑309/99, Zb. s. I‑1577, bod 47, a z 24. októbra 2002, Aéroports de Paris/Komisia, C‑82/01 P, Zb. s. I‑9297,
         bod 79.
      
      15 –	Rozsudok FFSA a i., už citovaný (bod 21), podľa ktorého „samotná skutočnosť, že CCMSA nesleduje dosahovanie zisku, nemení
         hospodársku povahu vykonávanej činnosti, keďže… môže viesť k správaniu, ktoré sa pravidlá hospodárskej súťaže snažia potlačiť“.
         Pozri tiež návrhy, ktoré predniesol generálny advokát Jacobs vo veci Cisal (rozsudok z 22. januára 2002, C‑218/00, Zb. s. I‑691),
         v ktorom je upresnené v bode 71, že „základnou otázkou je, či je táto inštitúcia spôsobilá porušiť pravidlá hospodárskej súťaže“.
         
      
      16 –	V bode 30 svojho už citovaného rozsudku Eurocontrol Súdny dvor vyhlasuje, že „s ohľadom na všetky činnosti Eurocontrolu,
         ich povahu, ich predmet a pravidlá, ktorým podliehajú“, nepredstavujú hospodársku povahu. Pozri tiež bod 23 už citovaného
         rozsudku Diego Calì & Figli, ktorý zdôrazňuje že takáto činnosť svojou povahou, svojím predmetom a pravidlami, ktorým podlieha“,
         sa viaže na výkon prerogatív verejnej moci. 
      
      17 –	Eurocontrol, už citovaný. 
      
      18 –	Rozsudok Diego Calì & Figli, už citovaný, sa týkal predchádzania znečisteniu v prístave Gênes. 
      
      19 –	Dôkaz, že činnosť vyplýva z úloh vo všeobecnom záujme, môže byť podporený tým, že táto činnosť je v dotknutom členskom
         štáte upravená ako ústavná zásada. Pozri bod 22 už citovaného rozsudku Diego Calì & Figli.
      
      20 –	Rozsudok Súdu prvého stupňa z 30. septembra 2004, Meca-Medina a Majcen/Komisia, T‑313/02, Zb. s. II‑3291, bod 41. 
      
      21 –	Pozri napríklad skutkový stav už citovaného rozsudku AOK-Bundesverband a i. a HERVEY, T., a McHALE, J.: Health Law and the European Union, Cambridge, 2004, s. 136. 
      
      22 –	Bod 8 už citovaného rozsudku Poucet a Pistre.
      
      23 –	Bod 16 už citovaného rozsudku Poucet a Pistre.
      
      24 –	Bod 18 už citovaného rozsudku Poucet a Pistre.
      25 –	V bodoch 38 až 40 už citovaného rozsudku Cisal bolo upresnené, že solidarita sa prejavuje tak, že príspevky nemusia byť
         úmerné poistenému riziku a že uhradené plnenia nemusia byť úmerné príjmom poisteného.
      
      26 –	Rozsudok z 21. septembra 1999, C‑67/96, Zb. s. I‑5751. 
      
      27 –	Pozri VAN DE GRONDEN, J. W.: „Purchasing Care: Economic Activity or Service of General (Economic) Interest?“ ECLR 2004,
         č. 2, s. 87, osobitne s. 90. Postavenie zdravotných poisťovní je odlišné, pretože tie ďalej nepodliehajú právu hospodárskej
         súťaže po vstupe do účinnosti 1. januára 2004 zákona, ktorým sa modernizuje zdravotné poistenie. Pozri k tomuto bodu JAEGER,
         W.: „Die gesetzlichen Krankenkassen als Nachfrager im Wettbewerb“, ZWeR 2005, č. 1, s. 31. 
      
      28–	Rozhodnutím z 29. januára 1997 „Cruz Roja Española“ (Expte R 179/96), Súd pre ochranu hospodárskej súťaže rozhodol, že španielsky
         Červený kríž koná ako podnikateľ, ak vykonáva prevozy chorých do ambulancie, keďže navrhuje tieto služby v kontexte slobodnej
         hospodárskej súťaže a neobmedzuje sa na spravovanie verejných subvencií na charitatívne účely. 
      
      29 –	Vec č. 1006/2/1/01 [2002] Competition Appeal Reports 299. 
      
      30 –	Kilpailuvirasto, 17. marca 2000, dnro 343/61/1997. 
      
      31 –	Národné riaditeľstvo pre hospodársku súťaž napríklad rozhodlo, že rozhodnutie národného úradu pre liečivá o povolení lieku
         spadá do tohto rámca. 
      
      32 –	Rozhodnutie orgánu ochrany hospodárskej súťaže č. 358, FDB/Southern Health Board, z 12. októbra 1994. 
      
      33 –	Podľa článku 152 ods. 5 ES „činnosť Spoločenstva v oblasti verejného zdravia plne rešpektuje zodpovednosť členských štátov
         za organizáciu zdravotníctva a poskytovanie zdravotníckych služieb a zdravotnej starostlivosti“. Pokiaľ ide o organizáciu
         sociálneho zabezpečenia, článok 137 ods. 4 ES stanovuje, že „nie je dotknuté právo členských štátov definovať základné zásady
         svojich systémov sociálneho zabezpečenia a nesmú významnou mierou ovplyvňovať ich finančnú rovnováhu“. Pozri tiež rozsudky
         zo 7. februára 1984, Duphar a i., 238/82, Zb. s. 523, bod 16, a z 28. apríla 1998, Kohll, C‑158/96, Zb. s. I‑1931, bod 41.
         Článok 36 Charty základných práv Európskej únie (Ú. v. ES C 364, 2000, s. 1) tiež stanovuje, že „Únia uznáva a rešpektuje
         prístup k službám všeobecného hospodárskeho záujmu, tak ako ustanovujú vnútroštátne zákony a prax, v súlade so zmluvou zakladajúcou
         Európske spoločenstvo s cieľom podporovať sociálnu a teritoriálnu súdržnosť Únie“.
      
      34 –	Rozsudky z 3. decembra 1987, BNIC, 136/86, Zb. s. 4789, a z 18. júna 1998, Komisia/Taliansko, C‑35/96, Zb. s. I‑3851. 
      
      35 –	Článok 16 ES, ak trvá na nevyhnutnosti zaručiť fungovanie služieb všeobecného hospodárskeho záujmu, nepredstavuje obmedzenie
         rozsahu pôsobnosti článku 86 ods. 2 ES, ale skôr poskytuje návod na výklad tohto ustanovenia. 
      
      36 –	Bod 25 už citovaného rozsudku Höfner a Elser. 
      
      37 –	Pozri rozsudky z 24. apríla 1994, Almelo (C‑393/92, Zb. s. I‑1477), ktorého bod 48 stanovuje, že „takýto podnik musí zabezpečiť
         nepretržitú prevádzku elektrickej energie na celom povolenom území, všetkým spotrebiteľom, miestnym distribútorom alebo konečným
         užívateľom, kedykoľvek v požadovaných množstvách, pri jednotných sadzbách a podmienkach, ktoré sa môžu meniť len na základe
         obejtkívnych kritérií uplatniteľných na všetkých jeho klientov“, a z 19. mája 1993, Corbeau (C‑320/91, Zb. s. I‑2533). 
      
      38 –	Pozri BAQUERO CRUZ, J.: „Beyond Competition: Services of General Interest and European Community Law“, in: Collected Courses
         of the Academy of European Law, vol. XIV/2, EU Law and the Welfare State: In Search of Solidarity, editor G. de Burca, Oxford,
         2005. 
      
      39 –	Vysielanie audiovizuálnych programov bolo napríklad vyhradené štátnym subjektom a dnes ho zabezpečujú aj súkromní podnikatelia.
         
      
      40 –	Pozri k tomuto bodu WINTERSTEIN, A.: „Nailing the Jellyfish: Social Security and Competition Law“, [1999] ECLR, č. 6, s. 324;
         MOSSIALOS, E., a McKEE, M.: EU Law and the Social Character of Health Care, Bruxelles, S. I. E.-Peter Lang, 2002, s. 34. 
      
      41 –	Rozsudok z 12. júla 2001, C‑157/99, Zb. s. I‑5473.
      
      42 –	Článok 113 Rokovacieho poriadku Súdneho dvora. Žalobné dôvody týkajúce sa nadbytočných dôvodov sú naproti tomu neprípustné:
         rozsudky z 18. marca 1993, Parlement/Frederiksen (C‑35/92 P, Zb. s. I‑991); z 22. decembra 1993, Pincherle/Komisia (C‑244/91 P,
         Zb. s. I‑6965, bod 25), a z 16. júna 1994, SFEI a i./Komisia (C‑39/93 P, Zb. s. I‑2681, bod 23).
      
      43 –	Uznesenie z 11. júla 1996, An Taisce a WWF UK/Komisia, C‑325/94 P, Zb. s. I‑3727, bod 28; rozsudok z 15. mája 1997, Siemens/Komisia,
         C‑278/95 P, Zb. s. I‑2507, bod 44.
      
      44 –	Rozsudky, AOK-Bundesverband a i., už citovaný, bod 58, a zo 16. júna 1987, Komisia/Taliansko, už citovaný, bod 7; bod 114
         návrhov, ktoré predniesol generálny advokát Cosmas vo veci Ferlini (rozsudok z 3. októbra 2000, C‑411/98, Zb. s. I‑8081).
         
      
      45 –	Rozsudky z 9. júna 1992, Lestelle/Komisia, C‑30/91 P, Zb. s. I‑3755, bod 28, a z 2. apríla 1998, Komisia/Sytraval a Brink’s
         France, C‑367/95 P, Zb. s. I‑1719, body 46 a 47.
      
      46 –	Pozri body 30 a 31 návrhov vyššie. 
      
      47 –	Rozsudky z 31. januára 1984, Luisi a Carbone/Ministero del Tesoro, 286/82 a 26/83, Zb. s. 377, bod 9; z 13. mája 2003,
         Müller-Fauré a van Riet, C‑385/99, Zb. s. I‑4509, bod 38, a z 23. októbra 2003, Inizan, C‑56/01, Zb. s. I‑12403, bod 16. 
      
      48 –	Rozsudok zo 4. októbra 1991, Society for the Protection of Unborn Children Ireland, nazývaný „Grogan“, C‑159/90, Zb. s. I‑4685,
         bod 18.
      
      49 –	Bod 17 jeho návrhov vo veciach Kohll, už citovanej, a Decker (rozsudok z 28. apríla 1998, C‑120/95, Zb. s. I‑1831). 
      
      50 –	Rozsudky Kohll, už citovaný, bod 21; Smits a Peerbooms, už citovaný, bod 54; Müller-Fauré a van Riet, už citovaný, bod
         39, a Inizan, už citovaný, bod 17. 
      
      51 –	Rozsudok Kohll, už citovaný, bod 18. 
      
      52 –	Bod 41 návrhov, ktoré predniesol generálny advokát Tesauro v už citovaných veciach Decker a Kohll; rozsudok Smits a Peerbooms,
         už citovaný, bod 58. O odlišnom stanovisku pozri návrhy, ktoré predniesol generálny advokát Ruiz‑Jarabo Colomer vo veci Smits
         a Peerbooms, už citovanej, body 42 až 49. 
      
      53 –	Rozsudok Smits a Peerbooms, už citovaný, bod 58. 
      
      54 –	MORTELMANS, K.: „Towards convergence in the application of the rules on free movement and competition?“ CMLRev. 2001, s. 613;
         bod 22 návrhov, ktoré predniesol generálny advokát Van Gerven vo veci B & Q (rozsudok z 23. novembra 1989, C‑145/88, Zb. s. I‑3851);
         rozsudok Súdu prvého stupňa Meca‑Medina a Majcen/Komisia, už citovaný, bod 42. 
      
      55 –	Subjekty zodpovedné za správu zdravotného poistenia ako v už citovanej veci Cisal nie sú podnikmi v zmysle práva hospodárskej
         súťaže, ale pravidlá, ktoré ich upravujú, nemôžu vylúčiť poistenie zamestnancov pochádzajich z iných členských štátov bez
         popretia zásady voľného pohybu pracovníkov. 
      
      56 –	Pozri body 27 až 29 návrhov vyššie. 
      
      57 –	Rozsudok Smits a Peerbooms, už citovaný. 
      
      58 –	Už citovaný v poznámke 17 prílohy V odvolania (BOE č. 100, z 26. apríla 1997, s. 13449).
      
      59 –	Rozsudok Ambulanz Glöckner, už citovaný. 
      
      60 –	DAVIES, G.: Nationality Discrimination in the European Internal Market, Kluwer, La Haye, 2003, Chapter 9, Free Movement of Welfare, osobitne s. 183 a 184. 
      
      61 –	Pozri analogicky moje návrhy vo veci BBL (rozsudok z 21. októbra 2004, C‑8/03, Zb. s. I‑10157, bod 16). 
      
      62 –	Rozsudok z 18. júna 1998, už citovaný v poznámke pod čiarou 13.
      
      63 –	Rozsudok Súdu prvého stupňa z 30. marca 2000, T‑513/93, Zb. s. II‑1807.
      
      64 –	Už citovaný rozsudok Pavlov a i., ktorý vo svojom bode 79 upresňuje, že „poistenie odborného lekára v takom systéme má
         svoj pôvod vo výkone profesie“. V bode 80 je doplnené, že „skutočnosť, pre každého odborného lekára nezávislá, že prispieva
         do rovnakého služobného doplnkového dôchodkového systému, je spojená s výkonom jeho odbornej činnosti o to viac, že sa tento
         systém vyznačuje vysokým stupňom solidarity medzi všetkými lekármi“.
      
      65 –	Bod 115 už citovaných návrhov vo veci Pavlov a i. 
      
      66 –	ARCELIN, L.: L’entreprise en droit de la concurrencefrançais et communautaire, Litec, 2003, s. 223. 
      
      67 –	Rozsudok z 24. septembra 1998, Tögel, C‑76/97, Zb. s. I‑5357. 
      
      68 –	Pozri SCHERER, F., a ROSS, D.: Industrial market structure and economic performance, Boston Houghton Mifflin, 1990, s. 517, a NOLL, R.: „‚Buyer power‘ and economic policy“, Antitrust Law Journal, zv. 72, 2005, s. 589.
      
      69 –	Pozri rozsudky zo 16. júna 1987, Komisia/Taliansko, už citovaný; Eurocontro, už citovaný; AOK‑Bundesverband a i., už citovaný,
         a návrhy, ktoré predniesol generálny advokát Jacobs vo veci Ambulanz Glöckner, už citovanej, bod 72.