CELEX: 62004CC0053
Language: es
Date: 2005-09-20
Title: Conclusiones acumuladas del Abogado General Poiares Maduro presentadas el 20 de septiembre de 2005. # Cristiano Marrosu y Gianluca Sardino contra Azienda Ospedaliera Ospedale San Martino di Genova e Cliniche Universitarie Convenzionate. # Petición de decisión prejudicial: Tribunale di Genova - Italia. # Directiva 1999/70/CE - Cláusulas 1, letra b), y 5 del Acuerdo marco sobre el trabajo de duración determinada - Nacimiento de una relación laboral de duración indeterminada en caso de infracción de las normas que regulan los sucesivos contratos de duración determinada - Posibilidad de establecer una excepción en el caso de contratos laborales con una Administración pública. # Asunto C-53/04. # Andrea Vassallo contra Azienda Ospedaliera Ospedale San Martino di Genova e Cliniche Universitarie Convenzionate. # Petición de decisión prejudicial: Tribunale di Genova - Italia. # Directiva 1999/70/CE - Cláusulas 1, letra b), y 5 del Acuerdo marco sobre el trabajo de duración determinada - Nacimiento de una relación laboral de duración indeterminada en caso de infracción de las normas que regulan los sucesivos contratos de duración determinada - Posibilidad de establecer una excepción en el caso de contratos laborales con una Administración pública. # Asunto C-180/04.

CONCLUSIONES DEL ABOGADO/A GENERAL
      SR. M. POIARES MADURO
      presentadas el 20 de septiembre de 2005 1(1)
      
      Asunto C‑53/04
      Cristiano Marrosu,
      Gianluca Sardino
      contra
      Azienda Ospedaliera Ospedale San Martino di Genova e Cliniche Universitarie Convenzionate
      Asunto C‑180/04
      Andrea Vassallo
      contra
      Azienda Ospedaliera Ospedale San Martino di Genova e Cliniche Universitarie Convenzionate
      [Peticiones de decisión prejudicial planteadas por el Tribunale di Genova (Italia)]
      «Política social – Directiva 1999/70/CE – Cláusulas 1, letra b), y 5 del Acuerdo marco sobre el trabajo de duración determinada – Empleo en la Administración Pública»1.        Mediante dos resoluciones de remisión distintas, el Tribunale di Genova (Italia) planteó al Tribunal de Justicia sendas peticiones
         de decisión prejudicial relativas a la interpretación de la Directiva 1999/70/CE del Consejo, de 28 de junio de 1999, relativa
         al Acuerdo marco de la CES, la UNICE y el CEEP sobre el trabajo de duración determinada (DO L 175, p. 43; en lo sucesivo,
         «Directiva 1999/70»).
      
      2.        Dichas peticiones se presentaron en el marco de los litigios entre los Sres. Marrosu, Sardino y Vassallo y su empleador, la
         Azienda Ospedaliera Ospedale San Martino di Genova e Cliniche Universitarie Convenzionate (Hospital San Martino de Genova
         y clínicas universitarias concertadas; en lo sucesivo, «establecimiento demandado»), en relación con la aplicación de la normativa
         italiana relativa al trabajo de duración determinada en las administraciones públicas.
      
      I.      Marco jurídico y fáctico
      3.        En ambos asuntos, los hechos son sencillos. La dificultad, de haberla, reside en la determinación del Derecho aplicable. 
      
      A.      Asunto Marrosu y Sardino
      4.        Los Sres. Marrosu y Sardino fueron contratados como asistentes técnicos de cocina en el establecimiento demandado de 1999
         a 2002, en virtud de una serie de contratos de duración determinada. El último contrato de cada uno de dichos trabajadores
         se celebró ocho días después de la terminación de su contrato anterior. Poco antes de la terminación de este contrato, celebrado
         por seis meses, el director general del mencionado establecimiento les comunicó que la decisión que había servido de base
         para su nueva contratación «debía entenderse, a todos los efectos pertinentes, como una decisión de prórroga de los contratos
         de duración determinada, debido a la subsistencia de los motivos que llevaron a celebrarlos». Los dos asistentes decidieron
         impugnar esta decisión ante el Tribunale di Genova, basándose en que vulnera el Decreto Legislativo nº 368, de 6 de septiembre
         de 2001, por el que se adapta el ordenamiento jurídico italiano a la Directiva 1999/70 (GURI nº 235, de 9 de octubre de 2001,
         p. 4; en lo sucesivo, «Decreto nº 368»). 
      
      5.        Si bien, en efecto, a tenor del artículo 1, apartado 1, de dicho Decreto, «el contrato de trabajo podrá celebrarse por una
         duración determinada por razones técnicas o razones debidas a imperativos de producción, de organización o de sustitución
         de trabajadores», el artículo 5, apartado 3, del mismo Decreto establece que «cuando el trabajador sea contratado por duración
         determinada con arreglo al artículo 1 en un plazo de diez días a partir de la fecha de terminación de un contrato de duración
         inferior o igual a seis meses [...], se considerará que el segundo contrato se ha celebrado por tiempo indefinido». 
      
      6.        Sobre esta base, los Sres. Marrosu y Sardino solicitan al órgano jurisdiccional remitente que declare la existencia de una
         relación laboral por tiempo indefinido a partir del inicio de la primera relación laboral existente en el momento de la entrada
         en vigor de dicho Decreto y, en virtud de la Ley nº 300, de 20 de mayo de 1970, relativa al estatuto de los trabajadores (GURI
         nº 131, de 27 de mayo de 1970), que condene al empleador al pago de las retribuciones adeudadas y a la reparación de los daños
         sufridos. 
      
      7.        A estas peticiones, el establecimiento demandado opone la aplicación de otro decreto legislativo, a saber, el Decreto nº 165,
         de 30 de marzo de 2001, por el que se establecen «normas generales de regulación del trabajo al servicio de las administraciones
         públicas» (suplemento ordinario del GURI nº 106, de 9 de mayo de 2001; en lo sucesivo, «Decreto nº 165»). En particular, basa
         sus alegaciones en el artículo 36, que dispone: 
      
      «1.      Las administraciones públicas podrán utilizar, siempre que respeten las disposiciones en materia de selección de personal
         contenidas en los apartados anteriores, las formas contractuales flexibles de contratación y empleo del personal previstas
         en el Código civil y en la legislación relativa al trabajo por cuenta ajena en la empresa. Los convenios colectivos nacionales
         regularán los contratos de duración determinada, de los contratos de formación y empleo, y las demás relaciones en materia
         de formación y de prestación de servicios de trabajo temporal [...].
      
      2.      En cualquier caso, la infracción de disposiciones imperativas relativas a la contratación o al empleo de trabajadores por
         parte de las administraciones públicas no podrá dar lugar al establecimiento de contratos de trabajo por tiempo indefinido
         con dichas administraciones públicas, sin perjuicio de cualquier responsabilidad o sanción aplicable. El trabajador interesado
         tendrá derecho al resarcimiento de los daños derivados de la prestación de trabajo efectuada infringiendo disposiciones imperativas.
         Las administraciones tendrán la obligación de recuperar las sumas pagadas por dichos conceptos de los directivos responsables
         cuando la infracción sea imputable a dolo o culpa grave».
      
      8.        De este modo, los litigios principales parecen referirse a un conflicto sobre la legislación nacional aplicable. Según el
         órgano jurisdiccional remitente, es preciso, sin embargo, tomar también en consideración un conflicto de carácter constitucional.
         Por un lado, señala que mediante una resolución de 13 de marzo de 2003, la Corte costituzionale declaró la conformidad del
         artículo 36, apartado 2, del Decreto nº 165 con los artículos 3 y 97 de la Constitución italiana que protegen la igualdad
         ante la ley y la imparcialidad de la Administración. Sin embargo, por otro lado, dicho órgano jurisdiccional señala que la
         referida resolución se dictó sin tener en cuenta disposiciones constitucionales que garantizan el respeto, en el ordenamiento
         jurídico italiano, de los compromisos que se derivan del ordenamiento jurídico comunitario. Pues bien, admitir la aplicación
         de dicho Decreto a los hechos del presente asunto plantea, a su juicio, la cuestión del cumplimiento de la Directiva 1999/70.
      
      9.        Procede recordar que dicha Directiva, basada en el artículo 139 CE, apartado 2, «tiene por objeto aplicar el Acuerdo marco
         sobre el trabajo con contrato de duración determinada […], celebrado el 18 de marzo de 1999 entre las organizaciones interprofesionales
         de carácter general (UNICE, CEEP y CES)». Considerando que «los contratos de trabajo de duración indefinida son la forma más
         común de relación laboral», dicho Acuerdo marco tiene por objeto, en particular, «establecer un marco para evitar los abusos
         derivados de la utilización de sucesivos contratos o relaciones laborales de duración determinada». A tal fin, incluye una
         cláusula 5 relativa a las «medidas destinadas a evitar la utilización abusiva» cuyo tenor es el siguiente:
      
      «1.      A efectos de prevenir los abusos como consecuencia de la utilización sucesiva de contratos o relaciones laborales de duración
         determinada, los Estados miembros, previa consulta con los interlocutores sociales y conforme a la legislación, los acuerdos
         colectivos y las prácticas nacionales, y/o los interlocutores sociales, cuando no existan medidas legales equivalentes para
         prevenir los abusos, introducirán de forma que se tengan en cuenta las necesidades de los distintos sectores y/o categorías
         de trabajadores, una o varias de las siguientes medidas:
      
      a)      razones objetivas que justifiquen la renovación de tales contratos o relaciones laborales;
      b)      la duración máxima total de los sucesivos contratos de trabajo o relaciones laborales de duración determinada;
      c)      el número de renovaciones de tales contratos o relaciones laborales.
      2.      Los Estados miembros, previa consulta a los interlocutores sociales, y/o los interlocutores sociales, cuando […] sea necesario,
         determinarán en qué condiciones los contratos de trabajo o relaciones laborales de duración determinada:
      
      a)      se considerarán “sucesivos”;
      b)      se considerarán celebrados por tiempo indefinido.»
      10.      En estas circunstancias, el Tribunale di Genova plantea al Tribunal de Justicia la cuestión prejudicial siguiente:
      
      «¿Debe interpretarse la Directiva 1999/70/CE [artículo 1 y cláusulas 1, letra b), y 5 del Acuerdo marco de la CES, UNICE y
         el CEEP sobre el trabajo de duración determinada], en el sentido de que se opone a una normativa interna (vigente con anterioridad
         a la adaptación del Derecho interno a dicha Directiva) que distingue los contratos de trabajo celebrados con la Administración
         Pública de los contratos celebrados con empresarios del sector privado, excluyendo a los primeros de la protección consistente
         en la constitución de una relación laboral por tiempo indefinido en caso de infracción de normas imperativas sobre contratos
         de duración determinada sucesivos?»
      
      B.      El asunto Vassallo
      11.      El Sr. Vassallo estaba contratado como cocinero en el mismo establecimiento hospitalario. Esa relación laboral se basaba en
         dos contratos de duración determinada sucesivos: el primero abarcaba el período comprendido entre el 5 de julio de 2001 y
         el 4 de enero de 2002, y el segundo, celebrado con efectos a partir del 1 de enero de 2002, prorrogaba ese período hasta 11
         de julio de 2002. Al término de ese contrato, el Sr. Vassallo interpuso ante el Tribunale di Genova un recurso por el que
         impugnaba la resolución de su contrato. Solicita que se considere que, al término de su contrato inicial, quedó amparado por
         un contrato por tiempo indefinido. Los motivos de dicho recurso son en todos sus puntos similares a los formulados en el contexto
         del asunto Marrosu y Sardino.
      
      12.      Sin embargo, las resoluciones de remisión muestran un disentimiento entre los jueces del Tribunale di Genova acerca de la
         situación del Derecho aplicable. El Juez que conoce del asunto Marrosu y Sardino parece considerar que, al haber adaptado
         el Derecho interno a la Directiva 1999/70, el Decreto nº 368 prevalece en cualquier circunstancia sobre las disposiciones
         anteriores del Decreto nº 165. En cambio, el Juez del asunto Vassallo parece excluir que, en la situación del Derecho italiano
         aplicable en el momento del litigio principal, el Derecho interno se hubiera adaptado a dicha Directiva en lo que respecta
         a las relaciones laborales con la Administración Pública. En apoyo de sus tesis respectivas, ambos Jueces invocan distintos
         fundamentos: mientras que el primero se remite al principio de primacía del Derecho comunitario, que prescribe la inaplicación
         de cualquier norma interna contraria a las disposiciones de la Directiva 1999/70, el segundo se basa en la jurisprudencia
         constitucional que establece la validez de una norma especial que introduce excepciones a la normativa general en materia
         de contratos de trabajo de duración determinada. Sin embargo, consciente de que esta norma debe justificarse en relación con
         el Derecho comunitario, este último órgano jurisdiccional considera pertinente plantear al Tribunal de Justicia las cuestiones
         prejudiciales siguientes:
      
      «1)      Habida cuenta de los principios de no discriminación y de efectividad (considerando, en lo que respecta específicamente a
         Italia, las medidas adoptadas por este país en materia de la relación laboral con empleadores no públicos), ¿debe interpretarse
         la Directiva 1999/70/CE del Consejo, de 28 de junio de 1999 [artículo 1, así como las cláusulas 1, letra b), y 5 del Acuerdo
         marco de la CES, la UNICE y el CEEP sobre el trabajo de duración determinada que está recogido en la Directiva], en el sentido
         de que se opone a una normativa interna, como la prevista en el artículo 36 del Decreto Legislativo nº 165, de 30 de marzo
         de 2001, que no establece “en qué condiciones los contratos de trabajo o relaciones laborales de duración determinada se considerarán
         celebrados por tiempo indefinido”, excluyendo sin más, de modo absoluto y radical, que el uso abusivo de tal forma de contratación
         y de relación laboral pueda dar lugar a la constitución de relaciones laborales por tiempo indefinido?
      
      2)      En caso de respuesta afirmativa a la primera cuestión, teniendo en cuenta que ha transcurrido el plazo de adaptación del Derecho
         interno, ¿debe considerarse que la Directiva 1999/70/CE (y en particular su cláusula 5) y los principios de Derecho comunitario
         aplicables –a la luz del Decreto Legislativo nº 368/2001 y, en particular, de su artículo 5, que establece como consecuencia
         normal del abuso del contrato o de la relación laboral de duración determinada su conversión en una relación laboral por tiempo
         indefinido– atribuyen a los particulares un derecho, actual e inmediatamente exigible, según las normas internas más próximas
         al supuesto de hecho (y, por tanto, según las normas del Decreto Legislativo nº 368/2001), a ser reconocidos titulares de
         una relación laboral por tiempo indefinido?
      
      3)      En caso de respuesta afirmativa a la primera cuestión y negativa a la segunda, teniendo en cuenta que ha transcurrido el plazo
         de adaptación del Derecho interno, ¿debe considerarse que la Directiva 1999/70/CE (y en particular su cláusula 5) y los principios
         de Derecho comunitario aplicables atribuyen a los particulares exclusivamente el derecho a la indemnización de los perjuicios
         eventualmente sufridos por no haber adoptado la República Italiana las medidas idóneas para evitar el uso abusivo de contratos
         o relaciones laborales de duración determinada en las Administraciones públicas?»
      
      II.    Sobre las cuestiones prejudiciales
      13.      Pese a que las cuestiones planteadas en los presentes asuntos no se han formulado en términos idénticos, ambas se refieren
         a un mismo problema de interpretación del Derecho comunitario. Por ello, es posible acumular estos dos asuntos a efectos de
         análisis. 
      
      A.      Sobre la admisibilidad
      14.      Se han propuesto excepciones de inadmisibilidad en ambos asuntos. 
      
      15.      En primer lugar, el establecimiento demandado invoca, en los dos asuntos de que se trata, la jurisprudencia del Tribunal de
         Justicia según la cual una directiva no puede, por sí sola, crear obligaciones a cargo de un particular y no puede, por consiguiente,
         ser invocada como tal contra dicha persona. El establecimiento demandado, al no depender ni del Estado italiano ni de ningún
         ministerio, deduce de ello que la Directiva 1990/70 no es aplicable a los litigios principales.
      
      16.      No cabe admitir esta alegación. En efecto, procede recordar que una directiva no agota todos sus efectos en la producción
         de derechos directamente invocables por los particulares. Incluso suponiendo que los asuntos de que se trata se hubieran planteado
         entre particulares, como sostiene el establecimiento demandado, de ello no se desprende que dicha Directiva haya quedado privada
         de todo alcance. Es cierto que se ha determinado que los particulares no están legitimados para invocar las disposiciones
         de una directiva que cumpla los requisitos del efecto directo frente a otros particulares. Sin embargo, es jurisprudencia
         reiterada que, en tales circunstancias, el órgano jurisdiccional nacional, en principio, está obligado a interpretar el Derecho
         nacional, en la medida de lo posible, a la luz de la letra y de la finalidad de la directiva de que se trate para alcanzar
         el resultado que ésta persigue. (2) De ello se desprende que, en cualquier caso, en circunstancias como las del presente asunto, las solicitudes de interpretación
         relativas a las disposiciones de la Directiva 1999/70 no carecen de fundamento.
      
      17.      De todos modos, parece difícil concluir que tales solicitudes son inadmisibles, basándose en que en los litigios principales
         se enfrentan particulares, y que debe desestimarse la aplicación de dicha Directiva al fondo del asunto, por el carácter de
         Administración Pública del establecimiento demandado. La jurisprudencia del Tribunal de Justicia pone de manifiesto que estas
         dos posturas, sostenidas al mismo tiempo por el establecimiento demandado, son manifiestamente contradictorias. En efecto,
         procede recordar que una directiva puede invocarse no sólo frente a autoridades del Estado, sino también «frente a organismos
         o entidades que estén sometidos a la autoridad o al control del Estado o que dispongan de poderes exorbitantes en relación
         con los que se derivan de las normas aplicables en las relaciones entre particulares, tales como las entidades territoriales
         o aquellos organismos a los que, con independencia de su forma jurídica, se les haya encomendado, en virtud de un acto de
         la autoridad pública, la prestación de un servicio de interés público, bajo el control de esta última». (3) En las circunstancias del presente asunto, consta que el establecimiento de que se trata es un organismo vinculado a la Administración
         Pública. Por tanto, no hay ningún obstáculo para que la Directiva 1999/70 sea invocada contra él por particulares.
      
      18.      En segundo lugar, el Gobierno italiano expone, en sus observaciones escritas presentadas en el asunto Vassallo, que la primera
         cuestión planteada por el órgano jurisdiccional remitente carece de pertinencia, por cuanto se refiere a una sucesión de dos
         contratos, el primero de los cuales se celebró antes de la expiración del plazo de adaptación del Derecho interno a la Directiva
         1999/70. En la vista, el Gobierno italiano amplió este motivo de inadmisibilidad a la petición presentada por el Juez que
         conoce del asunto Marrosu y Sardino.
      
      19.      A este respecto, basta recordar que la interpretación solicitada se refiere a las disposiciones de una Directiva relativa
         a la renovación de los contratos de trabajo de duración determinada. (4) Pues bien, la renovación de que se trata en el asunto Vassallo data del 1 de enero de 2002. En el asunto Marrosu y Sardino,
         las renovaciones de los últimos contratos de duración determinada celebrados con los dos interesados datan del 10 y 11 de
         enero de 2002 respectivamente. En dichas fechas, el plazo de adaptación del Derecho interno a la Directiva 1999/70, fijado
         en el 10 de julio de 2001, había expirado. Por consiguiente, ésta podía producir todos sus efectos.
      
      20.      Se ha formulado una última excepción en el marco del asunto Marrosu y Sardino. En este asunto, el Gobierno italiano alega
         que la cuestión planteada carece de objeto, puesto que se refiere únicamente al Derecho nacional y que no existe, a este respecto,
         ninguna duda acerca del Derecho aplicable. De ello deduce que la petición de decisión prejudicial es meramente hipotética.
      
      21.      No cabe discutir el hecho de que, en el marco de un procedimiento iniciado al amparo del artículo 234 CE, el Tribunal de Justicia
         no es competente para pronunciarse sobre la interpretación del Derecho nacional ni sobre la validez de las técnicas internas
         de resolución de conflictos entre normas contradictorias. (5) Sin embargo, puesto que corresponde exclusivamente al órgano jurisdiccional nacional, que conoce del litigio principal, apreciar,
         a la luz de las particularidades del asunto, tanto la necesidad de una decisión prejudicial como la pertinencia de las cuestiones
         que plantea al Tribunal de Justicia, (6) basta que las cuestiones planteadas por dicho órgano jurisdiccional se refieran a una cuestión de interpretación del Derecho
         comunitario que no carezca manifiestamente de relación con la realidad o el objeto de dicho litigio para que el Tribunal de
         Justicia esté, en principio, obligado a pronunciarse. (7)
      
      22.      De ello se desprende que, si bien no incumbe al Tribunal de Justicia resolver, en relación con el Derecho comunitario, el
         conflicto normativo entre los Decretos Legislativos invocados en los asuntos principales, le corresponde, en cambio, proporcionar
         al órgano jurisdiccional nacional cualquier interpretación del Derecho comunitario que pueda resultarle útil para determinar
         la disposición aplicable al litigio de que conoce.
      
      23.      En el presente asunto, el órgano jurisdiccional remitente conoce de una situación en la que se cuestiona la aplicación de
         dos normativas, aparentemente pertinentes, una de las cuales tiene específicamente por objeto la adaptación al Derecho interno
         a un acto comunitario. Es evidente que una petición de decisión prejudicial relativa a la interpretación de ese acto no puede
         considerarse hipotética.
      
      24.      Por consiguiente, considero que procede declarar la admisibilidad de las cuestiones planteadas en estos dos asuntos por el
         Tribunale di Genova.
      
      B.      Sobre el fondo 
      1.      Consideración preliminar
      25.      Procede comenzar desestimando la alegación formulada por el Gobierno italiano en el marco del asunto Vassallo, según la cual
         la Directiva 1999/70 se aplica únicamente a las relaciones que vinculan a los trabajadores con los empresarios del sector
         privado. En apoyo de esta alegación, el Gobierno italiano invoca el origen de esta Directiva, que se encuentra en un acuerdo
         celebrado por las organizaciones representativas de los trabajadores de empresas privadas.
      
      26.      Las partes discrepan acerca de este último punto. Sin que sea pertinente interrogarse acerca de la identidad de las organizaciones
         que celebraron dicho acuerdo, es preciso señalar que la norma que ha de interpretarse reviste la naturaleza jurídica de una
         directiva adoptada por el Consejo. (8) El ámbito de aplicación de esta Directiva se define claramente en la cláusula 2 del Acuerdo marco que ésta aplica. A tenor
         de dicha disposición, «el presente Acuerdo se aplica a los trabajadores con un trabajo de duración determinada cuyo contrato
         o relación laboral esté definido por la legislación, los convenios colectivos o las prácticas vigentes en cada Estado miembro».
         Ahora bien, dichos trabajadores se definen en la cláusula siguiente como todo «trabajador con un contrato de trabajo o una
         relación laboral de duración determinada» que cumpla los requisitos que se indican en dicha cláusula. Con arreglo a la cláusula
         2, la Directiva de que se trata solo faculta a los Estados miembros para no aplicar las disposiciones del Acuerdo a las «relaciones
         de formación profesional inicial y de aprendizaje» y a los «contratos o las relaciones de trabajo concluidas en el marco de
         un programa específico de formación, inserción y reconversión profesionales, de naturaleza pública o sostenido por los poderes
         públicos». En consecuencia, no parece que haya pretendido excluir de su ámbito de aplicación los contratos o relaciones laborales
         de duración determinada celebrados con las administraciones públicas. 
      
      2.      Sobre la primera cuestión prejudicial
      27.      Mediante la primera cuestión, que es, en esencia, común a los dos asuntos, los jueces remitentes preguntan si las cláusulas
         1 a 5 del Acuerdo marco, en su versión aplicada por la Directiva 1999/70, son incompatibles con una normativa interna que
         excluye que el abuso del recurso, por las administraciones públicas, a contratos de trabajo de duración determinada sucesivos
         pueda dar lugar al establecimiento de una relación laboral de carácter indefinido, cuando tal medida está prevista en el marco
         de las relaciones laborales de duración determinada abusivas imputables a empresarios del sector privado.
      
      28.      Con el fin de delimitar el objeto y el alcance de la cuestión planteada, conviene recordar el contexto en el que se sitúa.
      
      29.      La cláusula 5 del Acuerdo marco se refiere a las «medidas destinadas a evitar la utilización abusiva» de los contratos de
         trabajo de duración determinada. Debe interpretarse a la luz del objeto de dicho Acuerdo, que figura en la cláusula 1, que
         es «establecer un marco para evitar los abusos derivados de la utilización de sucesivos contratos o relaciones laborales de
         duración determinada». Este marco comprende dos tipos de medidas: medidas de prevención de abusos, establecidas en la cláusula
         5, apartado 1, y medidas de sanción de los abusos, establecidas en particular en el apartado 2, letra b), de la misma disposición.
      
      30.      Pues bien, del tenor de dicha disposición resulta que esos dos tipos de medidas están sujetos a regímenes diferentes: mientras
         que la cláusula 5, apartado 1, supone la obligación para los Estados miembros de establecer alguna o varias de las medidas enumeradas en las letras a) a c), cuando no existan
         ya en el Estado miembro de que se trate medidas jurídicas equivalentes, el apartado 2 de la misma disposición concede a los
         Estados miembros la facultad de prever que los abusos entrañen una recalificación del contrato de trabajo como relación laboral por tiempo indefinido.
         En efecto, sólo «cuando sea necesario» los Estados miembros, previa consulta a los interlocutores sociales, y/o los interlocutores
         sociales actuarán del modo previsto en la cláusula 5, apartado 2, letra b). Por tanto, procede reconocer que dichos Estados
         miembros y los interlocutores sociales, de manera conjunta o separada, disponen de un amplio margen de apreciación para determinar,
         en función del contexto social y jurídico existente, si procede adoptar medidas de recalificación. 
      
      31.      En el presente asunto, se ha determinado que, mediante el Decreto Legislativo nº 368, la República Italiana adoptó medidas
         de conversión de los contratos de duración determinada constitutivos de abuso en contratos por tiempo indefinido. Por tanto,
         la única cuestión que se plantea es si los Estados miembros que han adoptado medidas semejantes pueden establecer diferencias
         entre las relaciones laborales de duración determinada abusivas de modo que algunas de ellas, relacionadas con las administraciones
         públicas, queden excluidas de la posibilidad de ser recalificadas como relación laboral por tiempo indefinido. 
      
      a)      ¿Puede un Estado miembro excluir de la recalificación determinadas relaciones laborales de duración determinada abusivas?
      32.      Para responder a esta cuestión, considero que deben tenerse en cuenta los siguientes elementos. 
      
      33.      A tenor de la cláusula 5, apartado 2, letra b), del Acuerdo marco aplicado por la Directiva 1999/70, los Estados miembros
         «determinarán en qué condiciones los contratos de trabajo o relaciones laborales de duración determinada […] se considerarán celebrados por tiempo indefinido». (9) La redacción de esta cláusula pone de manifiesto que dichos Estados miembros disponen de un amplio margen de apreciación
         no sólo para decidir sobre la pertinencia de adoptar medidas de recalificación, sino también, en los supuestos en que tales
         medidas hayan sido adoptadas, para determinar el ámbito y las modalidades de aplicación de dicha recalificación. 
      
      34.      Tal interpretación queda confirmada por el contexto en el que se sitúa dicha disposición. Entre sus consideraciones generales,
         el Acuerdo marco prevé que las modalidades nacionales de aplicación de las cláusulas de dicho Acuerdo podrán tener en cuenta
         «la situación en cada Estado miembro y las circunstancias de algunos sectores y ocupaciones». En el mismo sentido, en la exposición de motivos de dicho Acuerdo se indica que éste «establece los principios generales y los requisitos mínimos relativos al trabajo de duración determinada, reconociendo que
            su aplicación detallada debe tener en cuenta la realidad de las situaciones nacionales, sectoriales y estacionales específicas». Procede recordar, además, que dicho Acuerdo se basa expresamente en el Acuerdo sobre la política social anexo al Protocolo
         sobre la política social, anexo al Tratado constitutivo de la Comunidad Europea, el cual dispone que «la Comunidad y los Estados miembros, emprenderán acciones en las que se tenga en cuenta la diversidad de las prácticas nacionales,
            en particular, en el ámbito de las relaciones contractuales». (10) La misma consideración figura dentro de la propia cláusula que ha de interpretarse. La cláusula 5, apartado 1, reconoce que
         los Estados miembros y/o los interlocutores sociales introducirán medidas de prevención de los abusos «de forma que se tengan en cuenta las necesidades de los distintos sectores y/o categorías de trabajadores». Ello debe hacerse a fortiori en el marco del apartado 2 de dicha disposición, que concede a los Estados un amplio margen de apreciación para adoptar las
         medidas establecidas.
      
      35.      En tal contexto, me parece evidente que un Estado miembro tiene derecho a tener en cuenta las particularidades propias de
         determinados sectores para determinar las condiciones que llevan a excluir la posibilidad de obtener una recalificación de
         los contratos de trabajo de duración determinada como contrato por tiempo indefinido. Basta que los sectores de que se trate
         se rijan, por lo que respecta a las relaciones laborales, por necesidades propias o por normas específicas. No se cuestiona
         que así suceda en el caso de la Administración Pública en Italia. 
      
      36.      No obstante, la libertad así reconocida a los Estados miembros no puede considerarse absoluta. Debe ejercerse dentro de los
         límites que el Derecho comunitario les asigna cuando aplican las disposiciones de una Directiva. Pues bien, en el presente
         asunto, tales límites son de dos tipos. En primer lugar, el Estado miembro de que se trate está sujeto a la obligación de
         respetar los principios generales del Derecho comunitario. En segundo lugar, está obligado a aplicar las disposiciones de
         dicha Directiva sin menoscabar la integridad de éstas.
      
      b)      Respeto de los principios generales del Derecho comunitario
      37.      El Tribunal de Justicia ha declarado de manera reiterada que las exigencias derivadas de los principios generales del Derecho
         comunitario vinculan a los Estados miembros cuando aplican la normativa comunitaria. (11) Una exigencia de este tipo se deriva, en particular, del respeto del principio fundamental de igualdad de trato, en virtud
         del cual se prohíbe tratar de manera diferente situaciones comparables o tratar de manera idéntica situaciones diferentes,
         salvo que este trato esté justificado objetivamente. (12) De ello resulta que el Estado miembro de que se trata en estos asuntos está obligado, en la mayor medida de lo posible, a
         aplicar la referida Directiva de modo que no se incumpla ese principio. 
      
      38.      Pues bien, resulta obligado admitir que los trabajadores vinculados a una Administración Pública por un contrato de duración
         determinada se encuentran a primera vista en una situación comparable, por lo que respecta al objetivo de la Directiva 1999/70,
         a la de los trabajadores vinculados en las mismas condiciones a un empresario del sector privado. En efecto, el criterio de
         la aplicación de dicha Directiva no responde a la naturaleza del empleador, sino que se determina en función de la naturaleza
         de la relación laboral que vincula al trabajador con su empleador. Habida cuenta de que, conforme a las cláusulas 2 y 3 del
         Acuerdo marco, dicha relación se basa en un contrato o en una relación laboral «en los que el final del contrato de trabajo
         o de la relación laboral viene determinado por condiciones objetivas tales como una fecha concreta, la realización de una
         obra o servicio determinado o la producción de un hecho o acontecimiento determinado», la protección concedida por la legislación
         nacional adoptada de conformidad con dicha Directiva debe, en principio, aplicarse. Por tanto, no cabe admitir sin otra justificación
         una diferencia de trato basada en la mera naturaleza del empleador. Por este motivo, procede averiguar si, en el presente
         asunto, la diferencia señalada se basa en una justificación objetiva.
      
      39.      El Gobierno italiano y el Juez remitente en el asunto Vassallo justifican dicha diferencia de trato por la necesidad de respetar
         las exigencias constitucionales, a saber las condiciones que garantizan la imparcialidad y la eficacia de la Administración.
         Alegan una jurisprudencia de la Corte costituzionale de 27 de marzo de 2003, que se pronunció en este sentido.
      
      40.      ¿Qué función debe reservarse a esta justificación? Sin duda, debe reconocerse a las autoridades nacionales y, en particular,
         a los órganos jurisdiccionales constitucionales, la responsabilidad de definir la naturaleza de las particularidades nacionales
         que pueden justificar tal diferencia de trato. En efecto, ellas son las mejor situadas para definir la identidad constitucional
         de los Estados miembros que la Unión Europea se ha dado como misión respetar. (13) Sin embargo, el Tribunal de Justicia tiene como obligación, además, verificar que esta apreciación se ajusta a los derechos
         y a los objetivos fundamentales cuyo respeto garantiza en el marco comunitario.
      
      41.      En su Decisión nº 89, de 27 de marzo de 2003, la Corte costituzionale tuvo ocasión de pronunciarse sobre la conformidad del
         artículo 36, apartado 2, del Decreto nº 165 con la Constitución italiana, en particular con sus artículos 3 y 97. (14) Esta Decisión se dictó en el marco de un litigio parecido a los litigios que constituyen los dos asuntos principales. (15) En dicha ocasión, el órgano jurisdiccional constitucional recordó que «el principio fundamental en materia de establecimiento
         de la relación de empleo al servicio de las administraciones públicas es el de acceso mediante oposición, establecido en el
         artículo 97, párrafo tercero, de la Constitución, completamente ajeno al régimen de trabajo privado». En efecto, la Constitución
         italiana considera la oposición como «el instrumento de selección del personal más apto, en principio, para garantizar la
         imparcialidad y la eficacia de la Administración Pública». Por tanto, «la existencia de dicho principio, destinado a proteger
         las exigencias de imparcialidad y de buen funcionamiento de la Administración, recordadas en el artículo 97, párrafo primero,
         de la Constitución, pone de manifiesto el carácter no homogéneo, por lo que se refiere al aspecto considerado, de las situaciones
         [de los trabajadores de las administraciones públicas y de los trabajadores del sector privado] y justifica la elección del
         legislador de atribuir a la vulneración de normas imperativas relativas a la contratación y al empleo de los trabajadores
         por las administraciones públicas consecuencias de carácter exclusivamente indemnizatorio, en lugar de la conversión en una
         relación por tiempo indefinido».
      
      42.      Es evidente que dicha Decisión persigue proteger el régimen de acceso al empleo característico de las administraciones públicas
         italianas. En efecto, existen motivos para temer que la transformación sistemática de determinados contratos de duración determinada
         celebrados con la Administración Pública en contratos por tiempo indefinido tenga como consecuencia reducir el alcance de
         la norma constitucional según la cual el acceso a los empleos públicos se produce, en principio, mediante oposición.
      
      43.      A mi juicio, el Derecho comunitario no se opone a la adopción de un régimen de ese tipo. Por un lado, en mi opinión, este
         Derecho no pretende intervenir en la elección por los Estados miembros de los procedimientos de selección y de contratación
         de los empleos en la Administración Pública. (16) Por otro, no cabe excluir que una generalización del procedimiento de recalificación cuestione el principio de la ocupación
         de los empleos fijos en la Administración Pública por funcionarios seleccionados mediante oposición. Por ello, la necesidad
         de mantener la vía de la oposición como vía especial de acceso al empleo en las administraciones públicas puede considerarse
         un objetivo legítimo que justifica, en este sector, la exclusión de la transformación de los contratos de trabajo de duración
         determinada en contratos por tiempo indefinido.
      
      44.      Sin embargo, no basta admitir que la diferenciación de los regímenes de empleo persigue un objetivo legítimo. Queda todavía
         verificar que la aplicación del régimen aplicable a las administraciones públicas respeta el principio de proporcionalidad.
         En efecto, una medida que establece una distinción justificada sólo puede ser conforme con el principio comunitario de igualdad
         de trato si los medios que emplea son necesarios y adecuados para alcanzar el objetivo legítimo perseguido. (17)
      
      45.      En principio, corresponde a los órganos jurisdiccionales remitentes verificar que así sucede en los asuntos de los que conocen.
         Sin embargo, el Tribunal de Justicia, al conocer de un asunto con carácter prejudicial, debe facilitar todos los elementos
         de interpretación necesarios para la apreciación, por el órgano jurisdiccional nacional, de la conformidad de la normativa
         nacional con el Derecho comunitario. Ahora bien, el análisis de los datos de dichos asuntos, según se desprenden de las resoluciones
         de remisión, requiere la precisión siguiente: la diferenciación señalada sólo puede admitirse dentro de los límites de la
         justificación formulada, es decir, en los supuestos en que prevalezca el principio de la oposición. Habida cuenta de que la
         ley autoriza, conforme al artículo 97, párrafo tercero, de la Constitución italiana, excepciones a dicho principio, es evidente
         que, en el marco de dichas excepciones, la diferenciación de regímenes pierde toda razón de ser.
      
      c)      Cumplimiento de la Directiva 1999/70
      46.      Dicho esto, es preciso verificar además que, con motivo de la aplicación de la disposición relativa a la posibilidad de prever
         una recalificación de los contratos de duración determinada considerados abusivos, el Estado miembro de que se trate no cuestiona
         el marco y el objetivo establecidos por la Directiva 1999/70. La cláusula 5, apartado 2, letra b), del Acuerdo marco se concibe,
         en efecto, como una cláusula supletoria a la que puede recurrirse para completar el marco de las medidas destinadas a prevenir
         la utilización abusiva de contratos o de relaciones sucesivas de duración determinada. En consecuencia, no cabe admitir que
         la adopción de medidas en virtud de tal disposición tenga por efecto afectar al marco impuesto por dicho Acuerdo.
      
      47.      De ello resulta que, si bien la exclusión de la recalificación de tales contratos puede estar justificada en el sector de
         las administraciones públicas, es preciso, cuando menos, asegurarse de que las medidas de prevención, como las establecidas
         en las cláusulas 1 a 5 de dicho Acuerdo, se establezcan de manera expresa y vayan acompañadas de sanciones efectivas. Privar
         a los trabajadores empleados por las administraciones públicas de toda protección contra la utilización abusiva de contratos
         de trabajo de duración determinada iría manifiestamente más allá de lo que autoriza el tenor de la cláusula 5, apartado 2,
         del Acuerdo marco y sería contrario al marco establecido por dicha normativa.
      
      48.      El hecho de que se reconozcan exigencias propias del marco nacional no excluye que se respeten las obligaciones mínimas derivadas
         del marco comunitario. Éste es, a mi juicio, el sentido que debe darse a la remisión realizada por la Directiva 1999/70 a
         la realidad de las situaciones nacionales y sectoriales específicas.
      
      49.      A este respecto, el órgano jurisdiccional remitente informa de una normativa nacional que establece que las administraciones
         públicas asumen una responsabilidad y corren el riesgo de ser sancionadas en caso de vulneraciones de las normas imperativas
         en materia de contratación o de empleo. Es necesario, además, que se asegure de que las normas se refieren efectivamente al
         uso abusivo de contratos de duración determinada y que las sanciones previstas son efectivas.
      
      50.      Del análisis precedente resulta que la Directiva 1999/70 no es incompatible con una normativa que excluye que el abuso del
         recurso, por las administraciones públicas, a contratos de trabajo de duración determinada sucesivos pueda dar lugar al establecimiento
         de una relación laboral por tiempo indefinido, mientras que tal medida se prevé en el caso de los contratos celebrados con
         empresarios del sector privado, puesto que tal exclusión está justificada por la existencia de una exigencia propia de este
         sector, como es la garantía del principio constitucional del acceso al empleo en las administraciones públicas a través de
         oposición, y siempre que se prevean, en dicho sector, medidas efectivas de prevención y de sanción de usos abusivos de contratos
         de trabajo de duración determinada.
      
      3.      Sobre las cuestiones prejudiciales segunda y tercera del asunto Vassallo
      51.      Debido a que las cuestiones segunda y tercera planteadas en el asunto Vassallo se sometían a la apreciación del Tribunal de
         Justicia en caso de respuesta afirmativa a la primera cuestión prejudicial, considero que no procede responder a las mismas.
      
      III. Conclusión
      52.      A la luz de las consideraciones precedentes, propongo al Tribunal de Justicia que dé la misma respuesta a las cuestiones planteadas
         en los dos asuntos por el Tribunale di Genova:
      
      «La Directiva 1999/70/CE del Consejo, de 28 de junio de 1999, relativa al Acuerdo marco de la CES, la UNICE y el CEEP sobre
         el trabajo de duración determinada, no es incompatible con una normativa que excluye que el abuso del recurso, por las administraciones
         públicas, a contratos de trabajo de duración determinada sucesivos pueda dar lugar al establecimiento de una relación laboral
         por tiempo indefinido, mientras que tal medida se prevé en el caso de los contratos celebrados con empresarios del sector
         privado, puesto que tal exclusión está justificada por la existencia de una exigencia propia de este sector, como es la garantía
         del principio constitucional del acceso al empleo en las administraciones públicas a través de oposición, y siempre que se
         prevean, en dicho sector, medidas efectivas de prevención y de sanción de usos abusivos de contratos de trabajo de duración
         determinada.»
      
      1 –	Lengua original: portugués.
      
      2 –	Véase la reciente sentencia de 5 de octubre de 2004, Pfeiffer y otros (asuntos acumulados C‑397/01 a C‑403/01, Rec. p. I‑0000),
         apartado 113.
      
      3 –	Véase, en particular, la sentencia de 4 de diciembre de 1997, Kampelmann y otros (asuntos acumulados C‑253/96 a C‑258/96,
         Rec. p. I‑6907), apartado 46.
      
      4 –	Véanse, en este sentido, los puntos 38 a 40 de las conclusiones presentadas el 30 de junio de 2005 por el Abogado General
         Tizzano en el asunto Mangold (C‑144/04), pendiente ante el Tribunal de Justicia. 
      
      5 –	Sobre la incompetencia del Tribunal de Justicia para pronunciarse con carácter prejudicial sobre la interpretación de normas
         de Derecho interno, véase la sentencia de 19 de marzo de 1964, Unger (75/63, Rec. p. 347). En cambio, el Tribunal de Justicia
         está perfectamente legitimado para recordar a los órganos jurisdiccionales nacionales su obligación de utilizar los métodos
         de interpretación admitidos por el Derecho nacional que permiten alcanzar de la manera más eficaz posible el resultado perseguido
         por la Directiva 1999/70 (véase, en este sentido, la sentencia Pfeiffer y otros, citada en la nota 2, apartado 116).
      
      6 –	Véase la reciente sentencia de 12 de abril de 2005, Keller (C‑145/03, Rec. p. I‑0000), apartado 33.
      
      7 –	Véase la reciente sentencia de 15 de diciembre de 1995, Bosman (C‑415/93, Rec. p. I‑4921), apartado 59.
      
      8 –	Véase, por analogía, la sentencia del Tribunal de Primera Instancia de 17 de junio de 1998, UEAPME/Consejo (T‑135/96, Rec.
         p. II‑2335), apartados 66 y 67.
      
      9 –	El subrayado es mío.
      
      10 –	Como recuerda el primer considerando de la Directiva 1999/70, el acuerdo sobre la política social ha sido incorporado a
         los artículos 136 CE a 139 CE, en sus versiones modificadas por el Tratado de Ámsterdam. La disposición citada se reproduce
         expresamente en el párrafo segundo del artículo 136 CE.
      
      11 –	Sentencia de 13 de julio de 1989, Wachauf (5/88, Rec. p. 2609), apartado 19.
      
      12 –	Véase, así, en particular, la sentencia de 14 de diciembre de 2004, Arnold André (C‑434/02, Rec. p. I‑0000), apartado 68.
      
      13 –	Según el artículo 6 UE, apartado 3, «la Unión respetará la identidad nacional de sus Estados miembros».
      
      14 –	Artículo 3:
      
      	«Todos los ciudadanos tienen la misma dignidad social y son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer distinción alguna
         por razones de sexo, raza, lengua, religión, opiniones políticas u otras circunstancias personales y sociales. Corresponde
         a la República suprimir los obstáculos de orden económico y social que, al limitar de hecho la libertad y la igualdad de los
         ciudadanos, impiden el pleno desarrollo de la persona y la participación efectiva de todos los trabajadores en la organización
         política, económica y social del país.»
      
      	Artículo 97:
      	«Los cargos públicos se organizarán según los preceptos de la ley, de tal modo que se garanticen su buen funcionamiento y
         la imparcialidad de la Administración. En la disposición de los cargos se especificará su ámbito de competencia, las atribuciones
         y las responsabilidades propias de los funcionarios. Se accederá a los empleos de las administraciones públicas mediante oposición,
         salvo los casos que la ley establezca.»
      
      15 –	Se trataba de un litigio entre la Administración Pública y varios trabajadores que solicitaban que su relación laboral
         se asimilara a la de los trabajadores del sector privado, con el fin de obtener, de conformidad con la Ley nº 230, de 18 de
         abril de 1962, relativa al régimen del contrato de trabajo de duración determinada, una conversión de sus contratos en contratos
         por tiempo indefinido. Pese a que se dictó en una fecha en que estaba vigente la Ley que fue derogada por el Decreto nº 368,
         dicha Decisión puede considerarse un punto de referencia todavía válido. En efecto, por lo que respecta a la cuestión que
         nos ocupa, la Ley derogada no era distinta de dicho Decreto, actualmente vigente. En términos sustancialmente idénticos a
         éste, la Ley confirmaba el principio del contrato de trabajo por tiempo indefinido y preveía la recalificación de los contratos
         de duración determinada prorrogados de manera abusiva. La compatibilidad de las disposiciones de dicha Ley con las obligaciones
         que se derivan de la Directiva 1999/70 ha sido, además, reconocida por la Corte costituzionale en su Decisión nº 40, de 7
         de febrero de 2000, mediante la que desestimó, por este motivo, la admisibilidad de un referéndum popular que proponía la
         derogación de dicha Ley.
      
      16 –	A mi juicio, tal reserva se desprende de manera implícita, pero clara, de la sentencia de 9 de septiembre de 2003, Burbaud
         (C‑285/01, Rec. p. I‑8219), mediante la cual el Tribunal de Justicia recuerda que, en virtud de las disposiciones del Derecho
         comunitario, no le corresponde controlar la elección y la naturaleza de los procedimientos de contratación, sino únicamente
         verificar que las modalidades de aplicación de las mismas no vulneran las libertades fundamentales protegidas por el Tratado CE
         (apartados 91 a 101).
      
      17 –	Véase, en este sentido, la sentencia de 19 de marzo de 2002, Lommers (C‑476/99, Rec. p. I‑2891), apartado 39.