CELEX: 62009CC0264
Language: sk
Date: 2011-03-15
Title: Návrhy generálneho advokáta - Jääskinen - 15. marca 2011.#Európska komisia proti Slovenskej republike.#Nesplnenie povinnosti členským štátom - Energetika - Vnútorný trh s elektrickou energiou - Smernica 2003/54/ES - Investičná zmluva - Dvojstranná dohoda o ochrane investícií uzavretá pred vstupom do Európskej únie - Článok 307 ES.#Vec C-264/09.

NÁVRHY GENERÁLNEHO ADVOKÁTA
      NIILO JÄÄSKINEN
      prednesené 15. marca 2011 (1)
      
      Vec C‑264/09
      Európska komisia
      proti
      Slovenskej republike
      „Nesplnenie povinnosti členským štátom – Vnútorný trh s elektrickou energiou – Smernica 2003/54/ES – Prednostný prístup – Nediskriminačný prístup do prenosových a distribučných sústav – Investičná zmluva podpísaná pred vstupom do Európskej únie – Zmluva o energetickej charte – Dvojstranná dohoda o ochrane investícií – Článok 307 ES – Spravodlivé a primerané zaobchádzanie – Vyvlastnenie“I –    Úvod
      1.        Táto vec sa týka vzťahu medzi povinnosťami Slovenska zabezpečiť v súlade s právom EÚ nediskriminačný prístup do elektrickej
         prenosovej siete v zmysle smernice 2003/54/ES (ďalej len „smernica 2003/54“)(2) a jeho povinnosťami chrániť investície v zmysle dohody o podpore a vzájomnej ochrane investícií (ďalej len „dohoda o ochrane
         investícií“) podpísanej 5. októbra 1990, ktorú Slovensko uzavrelo so Švajčiarskom pred svojím pristúpením k EÚ 1. mája 2004.(3)
      
      2.        Podstatou sporu je súkromnoprávna zmluva (ďalej len „zmluva“) uzavretá 27. októbra 1997 medzi švajčiarskou spoločnosťou (Aare‑Tessin
         AG für Elektrizität, ďalej len „ATEL“) a štátnym prevádzkovateľom sietí na Slovensku (v tom čase označovaným ako Slovenské
         elektrárne, a. s., a následne ako Slovenská elektrizačná a prenosová sústava, a. s., ďalej len „SEPS“). Spoločnosť ATEL zaplatila
         v súlade so zmluvou viac než polovicu nákladov na výstavbu v tom čase neexistujúceho vedenia Lemešany – Krosno z Poľska na
         Slovensko výmenou za prednostný prístup k vedeniu počas stanovenej doby 16 rokov, ktorej predĺženie nebolo možné.
      
      3.        Komisia teraz žiada Súdny dvor, aby konštatoval, že v dôsledku nezabezpečenia nediskriminačného prístupu do elektrickej prenosovej
         siete si Slovensko nesplnilo povinnosti, ktoré mu vyplývajú z článku 20 ods. 1 a článku 9 písm. e) smernice 2003/54. Hoci
         Komisia výslovne nežiada, aby Súdny dvor rozhodol, že Slovensko by malo vyhlásiť zmluvu za neplatnú, z jej pripomienok predložených
         Súdnemu dvoru vyplýva, že Slovensko nemusí ponechať túto zmluvu v platnosti. Ďalej tvrdí, že nevykonávanie zmluvy nie je dostatočnou
         nápravou namietaného nesplnenia povinnosti. V tejto súvislosti Komisia výslovne žiada Súdny dvor, aby posúdil, či je Slovensko
         povinné zmluvu zrušiť.
      
      4.        Slovensko na druhej strane tvrdí, že zmluva je chránená ako investícia podľa Zmluvy o energetickej charte a že smernica 2003/54
         sa nemá vykladať v súlade so záväzkami EÚ podľa Zmluvy o energetickej charte.
      
      II – Právny rámec
       Medzinárodné právo
      –       Viedenský dohovor o zmluvnom práve(4)
      
      5.        Článok 31 Viedenského dohovoru o zmluvnom práve nazvaný „Všeobecné pravidlo výkladu“ stanovuje:
      
      „1.      Zmluva sa musí vykladať dobromyseľne, v súlade s obvyklým významom, ktorý sa dáva výrazom v zmluve v ich celkovej súvislosti,
         a takisto s prihliadnutím na predmet a účel zmluvy.
      
      …
      4.      Výraz sa bude chápať v osobitnom zmysle, ak sa potvrdí, že to bolo úmyslom strán.“
      –       Zmluva o energetickej charte(5)
      
      6.        Článok 10 ods. 1 Zmluvy o energetickej charte stanovuje:
      
      „Každá zmluvná strana v súlade s ustanoveniami tejto zmluvy podporuje a vytvára stabilné, spravodlivé, výhodné a transparentné
         podmienky pre investorov iných zmluvných strán pre investovanie v jej oblasti. Takéto podmienky zahrňujú záväzok vždy spravodlivo
         pristupovať k investíciám investorov iných zmluvných strán. Takéto investície tiež požívajú stálu ochranu a bezpečnosť a žiadna
         zmluvná strana žiadnym spôsobom nepoškodí neprimeranými alebo diskriminačnými opatreniami ich manažment, udržovanie, použitie,
         využívanie alebo nakladanie s nimi. V žiadnom prípade sa k takýmto investíciám nepristupuje menej výhodne, ako to vyžaduje
         medzinárodné právo, vrátane zmluvných záväzkov. Každá zmluvná strana dodržiava všetky záväzky, ktoré s investorom alebo s investíciou
         investora akejkoľvek zmluvnej strany prijala.“
      
      7.        Článok 13 Zmluvy o energetickej charte sa týka vyvlastnenia. Jeho relevantná časť stanovuje:
      
      „1.      Investície investorov zmluvnej strany v oblasti ktorejkoľvek inej zmluvnej strany nie sú znárodnené, vyvlastnené ani nepodliehajú
         opatreniu alebo opatreniam majúcim účinok rovnajúci sa znárodneniu alebo vyvlastneniu (ďalej len ,vyvlastnenie‘) okrem prípadu,
         kde také vyvlastnenie je:
      
      a)      na účely verejného záujmu;
      b)      nediskriminujúce;
      c)      vykonané na základe právneho procesu; a
      d)      sprevádzané úhradou bezodkladnej, primeranej a účinnej kompenzácie.“
      –       Dohoda o ochrane investícií
      8.        Relevantná časť článku 1 dohody o ochrane investícií s názvom „Definície“ stanovuje:
      
      „2.      Pojem ,investície‘ zahŕňa všetky druhy majetkových hodnôt, najmä:
      …
      c)      nároky a práva k akémukoľvek plneniu, ktoré má hospodársku hodnotu;
      …“
      9.        Článok 3 dohody o ochrane investícií s názvom „Podpora, povolenie“ stanovuje:
      
      „1.      Každá zmluvná strana bude na svojom území podporovať investície investorov druhej zmluvnej strany a pripustí také investície
         v súlade so svojím právnym poriadkom.
      
      …“
      10.      Článok 4 s názvom „Ochrana, zaobchádzanie“ stanovuje:
      
      „1.      Každá zmluvná strana bude chrániť na svojom území investície investorov druhej zmluvnej strany, ktoré boli založené v súlade
         s jej právnym poriadkom, a nebude prekážať neoprávnenými alebo diskriminačnými opatreniami správe, udržiavaniu, užívaniu využitiu,
         rozšíreniu, predaju alebo likvidácii týchto investícií…
      
      2.      Každá zmluvná strana zabezpečí na svojom území riadne a spravodlivé zaobchádzanie s investíciami investorov druhej zmluvnej
         strany. Toto zaobchádzanie nebude menej priaznivé než zaobchádzanie zaručené každou zmluvnou stranou investíciám vlastných
         investorov na svojom území alebo zaručené každou zmluvnou stranou investíciám investorov krajín požívajúcich na jej území
         najvyššie výhody, ak je toto zaobchádzanie priaznivejšie…“
      
      11.      Článok 6 s názvom „Zbavenie vlastníctva, náhrada“ stanovuje:
      
      „1.      Žiadna zo zmluvných strán nevykoná proti investíciám investorov druhej zmluvnej strany priame ani nepriame opatrenia smerujúce
         k vyvlastneniu, znárodneniu alebo akémukoľvek inému opatreniu majúcemu rovnakú povahu alebo výsledok s výnimkou opatrení vykonaných
         vo verejnom záujme nemajúcich diskriminačnú povahu, ktoré sú vykonané podľa zákona za predpokladu, že sa za ne poskytne skutočná
         a primeraná náhrada…“
      
      12.      Článok 9 s názvom „Spory medzi jednou zmluvnou stranou a investorom druhej zmluvnej strany“ stanovuje:
      
      „1.      V záujme urovnania sporov medzi jednou zmluvnou stranou a investorom druhej zmluvnej strany týkajúcich sa investícií sa uskutoční
         rokovanie medzi zúčastnenými stranami, pokiaľ nejde o záležitosti spadajúce pod článok 10 tejto Dohody (spory medzi zmluvnými
         stranami).
      
      2.      Pokiaľ tieto rokovania nevyústia v riešenie počas šiestich mesiacov, predloží sa spor na žiadosť investora rozhodcovskému
         súdu. Rozhodcovský súd sa ustanoví takto:
      
      a)      Rozhodcovský súd sa ustanoví pre každý jednotlivý prípad…
      b)      Ak sa nedodržali lehoty uvedené v odseku a) tohto článku a ak nedôjde k žiadnej inej dohode, je ktorákoľvek strana v spore
         oprávnená obrátiť sa na predsedu Rozhodcovského súdu Medzinárodnej obchodnej komory v Paríži so žiadosťou, aby urobil potrebné
         vymenovania. …
      
      c)      Pokiaľ sa strany v spore nedohodnú inak, ustanoví takto ustanovený rozhodcovský súd svoje procesné pravidlá. Jeho rozhodnutia
         sú konečné a záväzné. Každá zmluvná strana zabezpečí uznanie a výkon rozhodnutia rozhodcovského súdu. …
      
      3.      V prípade, že sú obe zmluvné strany členmi Washingtonského dohovoru z 18. marca 1965 o riešení sporov o investíciách medzi
         štátmi a občanmi iných štátov, môžu sa spory podľa tohto článku na žiadosť investora ako alternatíva postupu uvedeného v odseku
         2 tohto článku postúpiť Medzinárodnému stredisku pre riešenie sporov o investíciách.
      
      …
      5.      Žiadny zmluvný štát sa nebude usilovať o riešenie sporu, ktorý sa už predložil rozhodcovskému súdu, diplomatickou cestou,
         pokiaľ nedôjde k tomu, že druhý zmluvný štát nebude dodržiavať rozhodnutia vynesené rozhodcovským súdom alebo ich nebude plniť.“
      
      13.      Článok 10 s názvom „Spory medzi zmluvnými stranami“ stanovuje:
      
      „1.      Spory medzi zmluvnými stranami týkajúce sa výkladu alebo použitia tejto Dohody sa budú riešiť diplomatickou cestou.
      2.      Ak v priebehu dvanástich mesiacov od začatia sporu nedôjde k dohode medzi zmluvnými stranami, predloží sa tento spor na žiadosť
         ktorejkoľvek zmluvnej strany rozhodcovskému súdu zloženému z troch členov. Každá zmluvná strana určí jedného rozhodcu a títo
         dvaja rozhodcovia vymenujú občana tretieho štátu za predsedu.
      
      …
      7.      Rozhodnutia tohto súdu sú konečné a záväzné pre obe zmluvné strany.“
      14.      Článok 11 s názvom „Dodržiavanie záväzkov“ v relevantnej časti stanovuje:
      
      „Každá zmluvná strana trvale zaručuje dodržiavanie záväzkov vo vzťahu k investíciám investorov druhej zmluvnej strany, ktoré
         prevzala.“
      
       Právo EÚ
      –       Zmluva ES(6)
      
      15.      Článok 307 ES stanovuje:
      
      „1.      Ustanovenia tejto zmluvy neovplyvnia práva a povinnosti vyplývajúce z dohôd uzavretých pred 1. januárom 1958 alebo pre pristupujúce
         štáty pred dňom ich prístupu medzi jedným alebo viacerými členskými štátmi na jednej strane a jedným alebo viacerými tretími
         krajinami na strane druhej.
      
      2.      V prípade, že tieto dohody sú nezlučiteľné s touto zmluvou, členský štát alebo dotknuté štáty podniknú vhodné opatrenia na
         odstránenie zistených nezlučiteľností. Ak je to potrebné, členské štáty si na dosiahnutie tohto cieľa môžu poskytnúť vzájomnú
         pomoc a zaujať spoločný postoj.
      
      …“
      –       Smernica 2003/54
      16.      Relevantná časť článku 9 smernice 2003/54 s názvom „Úlohy prevádzkovateľov prenosovej sústavy“ stanovuje:
      
      „Každý prevádzkovateľ prenosovej sústavy je zodpovedný za:
      e)      zabezpečenie nediskriminácie tak niektorých užívateľov sústavy, ako aj skupín užívateľov sústavy, najmä v prospech s ním príbuzných
         podnikov;“
      
      17.      Článok 20 smernice 2003/54 s názvom „Prístup tretích strán“ stanovuje:
      
      „1.      Členské štáty zabezpečia zavádzanie systému prístupu tretích strán do prenosových a distribučných sústav na základe uverejnených
         taríf uplatniteľných u všetkých oprávnených zákazníkov a uplatňovaných objektívne a bez diskriminácie voči niektorým užívateľom
         sústavy. Členské štáty zabezpečia, aby tieto tarify alebo metodiky, na základe ktorých sa vypočítavajú, boli schválené pred
         tým, ako nadobudnú účinnosť v súlade s článkom 23, a aby sa tieto tarify a metodiky – pokiaľ sa schvaľujú iba metodiky – uverejňovali
         pred tým, ako nadobudnú účinnosť.
      
      2.      Prevádzkovateľ prenosovej alebo distribučnej sústavy môže odmietnuť prístup tam, kde mu chýba potrebná kapacita. Pre takéto
         odmietnutia musia byť uvedené náležite opodstatnené dôvody, najmä vzhľadom na článok 3. V prípade odmietnutia prístupu členské
         štáty zabezpečia, pokiaľ je to vhodné, aby prevádzkovateľ prenosovej alebo distribučnej sústavy poskytol príslušné informácie
         o opatreniach, ktoré budú potrebné pre posilnenie siete. Strane, ktorá takéto informácie žiada, môže byť vyúčtovaný primeraný
         poplatok odrážajúci náklady na poskytnutie takýchto informácií.“
      
      18.      Výnimky stanovené v článku 26 smernice 2003/54 sa na túto vec nevzťahujú.
      
      19.      Podľa článku 29 smernice 2003/54 sa smernica 96/92 zrušuje od 1. júla 2004 bez toho, aby boli dotknuté povinnosti členských
         štátov týkajúce sa konečných termínov na prebratie a uplatňovanie uvedenej smernice.
      
      20.      Podľa článku 30 smernice 2003/54 členské štáty uvedú do účinnosti zákony, iné právne predpisy a správne opatrenia potrebné
         na dosiahnutie súladu s touto smernicou najneskôr do 1. júla 2004.
      
      21.      Podľa článku 31 nadobúda smernica 2003/54 účinnosť dvadsiaty deň po svojom uverejnení v Úradnom vestníku Európskej únie, čiže 15. júla 2003.
      
      –       Nariadenie č. 1228/2003(7)
      
      22.      Relevantná časť článku 7 s názvom „Nové prepojovacie vedenia“ stanovuje:
      
      „1.      Nové prepojovacie vedenia jednosmerného prúdu môžu byť na základe žiadosti vyňaté z ustanovení článku 6 ods. 6 tohto nariadenia
         a článkov 20 a 23 ods. 2, 3 a 4 [smernice 2003/54] pri splnení nasledujúcich podmienok:
      
      a)      investícia musí zvyšovať hospodársku súťaž v oblasti dodávok elektriny;
      b)      úroveň rizika spojeného s investíciou je taká, že investícia by sa bez udelenia výnimky neuskutočnila;
      c)      spojovacie vedenie musí vlastniť fyzická alebo právnická osoba, ktorá je, minimálne pokiaľ ide o jej právnu formu, oddelená
         od prevádzkovateľov sústav, v ktorých sa takéto spojovacie vedenie vybuduje;
      
      d)      od užívateľov takéhoto spojovacieho vedenia sa budú vyberať poplatky;
      e)      od čiastočného otvorenia trhu v zmysle článku 19 smernice 96/92/ES nebola žiadna časť kapitálových alebo prevádzkových nákladov
         prepojovacieho vedenia vykrytá zo žiadneho komponentu poplatkov za využívanie prenosových alebo distribučných sústav spojených
         s prepojovacím vedením;
      
      f)      výnimka neobmedzuje hospodársku súťaž alebo efektívne fungovanie vnútorného trhu s elektrickou energiou alebo účinné fungovanie
         regulovanej sústavy, na ktorú je prepojovacie vedenie napojené.
      
      …
      3.      Odsek 1 bude takisto uplatnený na významný nárast kapacity existujúcich prepojovacích vedení.
      4. a)      Regulačný úrad môže od prípadu k prípadu rozhodnúť o výnimke v zmysle odsekov 1 a 2. Avšak členské štáty môžu zabezpečiť,
         že regulačné úrady budú predkladať svoje vyjadrenie k žiadosti o výnimku na formálne rozhodnutie príslušnému orgánu v členskom
         štáte. Tento názor bude uverejnený spolu s rozhodnutím.
      
      …
      5.      Príslušný orgán bezodkladne upovedomí Komisiu o rozhodnutí o výnimke spolu so všetkými informáciami relevantnými pre toto
         rozhodnutie. Tieto informácie môžu byť Komisii zaslané v súhrnnej forme, čo umožní Komisii prijať dostatočne podložené rozhodnutie.
      
      …
      Komisia môže v priebehu dvoch mesiacov po obdržaní upovedomenia požiadať zúčastnený členský štát alebo regulačný úrad o zmenu
         alebo zrušenie rozhodnutia o udelení výnimky. Dvojmesačné obdobie môže byť rozšírené o jeden dodatočný mesiac, pokiaľ Komisia
         vyžaduje dodatočnú informáciu.
      
      …“
      III – Skutkové okolnosti a konanie
      23.      Dňa 27. októbra 1997 uzavreli ATEL a právny predchodca spoločnosti SEPS zmluvu, ktorou SEPS zaručil spoločnosti ATEL právo
         na prenos 300 MW prostredníctvom 400 kV elektrického vedenia. Išlo o vedenie medzi Poľskom a Slovenskom, ktoré sa malo postaviť
         medzi Lemešanmi a Krosnom. Právo na prenos sa poskytlo na šestnásťročné obdobie, ktoré sa skončí 31. septembra 2014. Slovenská
         republika nie je zmluvnou stranou tejto zmluvy. Predpokladaným začiatkom prevádzky tranzitného vedenia bol 1. október 1998.
         Spoločnosť ATEL mala právo odstúpiť od zmluvy v prípade, že vedenie nebude v prevádzke najneskôr k 1. októbru 1999.
      
      24.      ATEL získal právo na prenosovú kapacitu výmenou za jednorazovú úhradu paušálnej sumy vo výške viac než 50 % nákladov nevyhnutných
         na výstavbu prenosového vedenia Lemešany – Krosno na Slovensku a poplatok za prenos, ktorý sa mal raz za niekoľko rokov prehodnocovať
         podľa vzorca stanoveného v zmluve. Strany sú oprávnené preniesť svoje práva a povinnosti vyplývajúce zo zmluvy na právneho
         nástupcu, pokiaľ bude schopný plniť povinnosti podľa zmluvy.
      
      25.      Zmluva bola vyhotovená v nemeckom jazyku a predstavuje súkromnoprávny akt, ktorý sa riadi rakúskym právnym poriadkom. Stanovuje,
         že spory medzi stranami sa budú riešiť v rozhodcovskom konaní v súlade s pravidlami Medzinárodnej obchodnej komory v Paríži.
      
      26.      Slovensko podpísalo zmluvu o pristúpení 16. apríla 2003. Krátko nato, 26. júna 2003, bola uverejnená smernica 2003/54. Dňa
         1. mája 2004 Slovenská republika vstúpila do EÚ.(8) Ako členský štát si musí plniť všetky povinnosti vyplývajúce zo Zmluvy ES. Keďže lehota na uplatnenie smernice 2003/54 uplynula
         v júni 2004, táto smernica nebola súčasťou acquis communautaire, ktoré malo Slovensko uplatňovať ku dňu pristúpenia. Akt o pristúpení navyše neukladal Slovenskej republike nijaké podmienky,
         pokiaľ ide o uplatňovanie smernice 96/92.(9)
      
      27.      Dňa 10. apríla 2006 Komisia zaslala Slovenskej republike formálnu výzvu a následne 15. decembra 2006 odôvodnené stanovisko.
         V žalobe podanej na Súdny dvor Komisia tvrdí, že prednostný prístup poskytnutý spoločnosti ATEL na základe zmluvy je v rozpore
         s povinnosťami Slovenska v zmysle článku 9 písm. e) a článku 20 ods. 1 smernice 2003/54, ktoré sa týkajú nediskriminačného
         prístupu do prenosovej sústavy.
      
      28.      Podľa judikatúry Súdneho dvora musí posúdenie, či ide o nesplnenie povinnosti, vychádzať zo situácie existujúcej na konci
         obdobia stanoveného v odôvodnenom stanovisku, t. j. dva mesiace po 15. decembri 2006.(10)
      
      IV – Analýza
      29.      V rámci analýzy tejto veci sa v prvom rade budem venovať predbežným otázkam a následne analýze toho, či zaobchádzanie Slovenska
         vo vzťahu k spoločnosti ATEL predstavuje diskrimináciu v rozpore so smernicou 2003/54. Ak to tak bude, budem ďalej analyzovať
         otázku, či je také zaobchádzanie chránené Zmluvou o energetickej charte alebo článkom 307 ods. 1 ES.
      
      A –    Úvodné otázky
      30.      Na úvod je v tejto veci potrebné nájsť odpoveď na dve otázky: 1. či možno správanie spoločnosti SEPS pripísať Slovenskej republike
         a 2. či Súdny dvor môže Slovenskú republiku zaviazať k tomu, aby porušenie svojej povinnosti napravila zrušením súkromnoprávnej
         zmluvy.
      
      31.      Pokiaľ ide o prvý bod, ani jeden z účastníkov konania síce nespomína otázku vlastníctva spoločnosti SEPS, zdá sa, že Slovenská
         republika vlastní 100 % akcií spoločnosti SEPS.(11) V dôsledku toho správanie spoločnosti možno pripísať Slovenskej republike, lebo akty podnikov v štátnom vlastníctve sa dajú
         pripísať členským štátom.(12)
      
      32.      Pokiaľ ide o druhý bod, podľa obhajoby Slovenska vydal slovenský Úrad pre reguláciu sieťových odvetví (ďalej len „ÚRSO“) negatívne
         stanovisko, čo sa týka poskytnutia prednostného prístupu spoločnosti ATEL, v dôsledku čoho nastala zmena v praxi poskytovania
         prístupu do siete. Z listov predsedu ÚRSO a predsedu SEPS priložených k obhajobe Slovenska, ktoré boli oba napísané 10. júla
         2009 v súvislosti s týmto konaním, vyplýva, že spoločnosť ATEL už nemá prednostný prístup do siete, no od 1. januára 2008
         využíva celú jej kapacitu, ktorú získala v dražbe.
      
      33.      Komisia tvrdí, že to nie je postačujúce na nápravu porušenia, lebo zmluva medzi spoločnosťami ATEL a SEPS stále existuje.
         Toto jej tvrdenie vychádza z predchádzajúceho konštatovania Súdneho dvora, podľa ktorého administratívna prax nie je postačujúca
         na nápravu porušenia povinnosti.
      
      34.      V rozsudku Komisia/Grécko Súdny dvor uviedol, že samotná administratívna prax, ktorá sa už zo svojej podstaty môže meniť podľa
         uváženia orgánov, neoslobodzuje členský štát od povinnosti zrušiť právnu úpravu, ktorá je v rozpore s právom Spoločenstva.(13) Podľa tohto judikátu môže ukončenie porušovania povinnosti zabezpečiť len zmena zákona.
      
      35.      V tejto veci však porušenie povinnosti vplýva zo súkromnoprávnej zmluvy uzavretej podľa rakúskeho práva medzi dvoma podnikmi,
         nie zo zákona alebo z iného právneho predpisu. Nie je preto jasné, aké právne opatrenia by malo Slovensko ako členský štát
         vo vzťahu k zmluve prijať, aby napravilo namietané porušenie povinnosti. Rozsudok Komisia/Grécko preto nemožno v tejto veci
         prebrať.
      
      36.      Táto situácia preto vyvoláva zaujímavé otázky v súvislosti s tým, či je členský štát povinný zrušiť aj súkromnoprávnu zmluvu,
         aby napravil porušenie povinnosti. O otázke, či musí členský štát vypovedať zmluvu v prípade, že Súdny dvor skonštatuje nesplnenie
         povinnosti, sa diskutovalo predovšetkým v oblasti verejného obstarávania.(14) Podľa môjho názoru má v tomto prípade tento judikát obmedzený význam, lebo podstatou práva verejného obstarávania je regulácia
         spôsobu uzatvárania zmlúv a prideľovania zákaziek verejnými orgánmi alebo pri využívaní verejných prostriedkov. Distribúcia
         elektrickej energie je však iný prípad.
      
      37.      Zdá sa, že mimo oblasti verejného obstarávania existujú pochybnosti o tom, že od členského štátu možno žiadať, aby zrušil
         platnú súkromnoprávnu zmluvu. Takýto krok by bol totiž v rozpore so zásadou právnej istoty a znamenal by postih nevinných
         tretích strán za porušenie povinnosti, ktorého sa dopustil členský štát. Podľa Zásad európskeho zmluvného práva bude mať len
         vo výnimočných prípadoch porušenie práva automaticky za následok neplatnosť zmluvy. Na to, aby k tomu došlo, musí dôjsť k dostatočne
         závažnému porušeniu všeobecnej právnej zásady alebo kogentnej právnej normy.(15)
      
      38.      Je potrebné poznamenať, že aj keby Slovenská republika bola zmluvnou stranou, podľa môjho názoru by nemala právo odstúpiť
         od zmluvy bez súhlasu spoločnosti ATEL. Zo spisu je zjavné, že spoločnosť ATEL trvá na svojom práve spoliehať sa na zmluvu.(16)
      
      B –    Ide o diskrimináciu v zmysle smernice 2003/54?
      39.      Komisia tvrdí, že vyhradenie časti prenosovej kapacity podniku sa rovná poskytnutiu výsadného postavenia jednému používateľovi
         na úkor iných, čo zas znamená diskrimináciu medzi jednotlivými podnikmi, ktoré majú záujem o prístup do siete. Toto jej tvrdenie
         vychádza z rozsudku VEMW, v ktorom Súdny dvor skonštatoval, že smernica 96/92 bráni opatreniam prednostne poskytujúcim kapacitu
         na cezhraničný prenos elektrickej energie, pokiaľ takéto opatrenia nie sú povolené na základe výnimky upravenej v článku 24
         tejto smernice.(17)
      
      40.      Slovensko namieta, že keďže ATEL významným spôsobom prispela na výstavbu prenosového vedenia Lemešany – Krosno, jej postavenie
         je iné než postavenie ostatných používateľov a rozdielne zaobchádzanie s touto spoločnosťou nepredstavuje diskrimináciu.
      
      41.      Podľa ustálenej judikatúry všeobecná zásada rovnakého zaobchádzania zakazuje, aby sa s podobnými situáciami zaobchádzalo rozdielne
         alebo s rozdielnymi situáciami rovnako, ak takéto zaobchádzanie nie je objektívne odôvodnené.(18)
      
      42.      Prednostný prístup k 300 MW v rámci prenosového vedenia Lemešany – Krosno predstavuje rozdielne zaobchádzanie so spoločnosťou
         ATEL a ďalšími podnikmi usilujúcimi sa o získanie prístupu do siete. Vyvoláva to teda otázku, či je ATEL v situácii porovnateľnej
         so všetkými týmito ostatnými podnikmi.
      
      1.      Znamená prednostný prístup vždy diskrimináciu? – logika stanovená v rozsudku VEMW
      43.      Vo veci VEMW išlo o vyhradenie časti kapacity cezhraničnej sústavy na dovoz elektrickej energie do Holandska v prospech bývalého
         monopolu (spoločnosti Samenwerkende Elektriciteits Produktiebedrijven NV, ktorá bola neskôr známa pod názvom Nederlands Elektriciteit
         Administratiekantoor BV – ďalej len „SEP/NEA“). SEP/NEA bola poverená výkonmi vo všeobecnom hospodárskom záujme, ktorých cieľom
         bolo zabezpečenie dodávok elektrickej energie v Holandsku na účely ďalšieho predaja za primerané ceny. Spoločnosť SEP/NEA
         v tomto zmysle ešte pred nadobudnutím účinnosti smernice 96/92 uzavrela niekoľko medzinárodných zmlúv o dovoze elektrickej
         energie, a teda požadovala kapacitu, ktorá jej bola vyhradená. Na základe toho tvrdila, že jej postavenie je iné než postavenie
         ďalších prevádzkovateľov, a preto nedochádza k diskriminácii.
      
      44.      Súdny dvor tento argument nepriamo odmietol, keď skonštatoval, že keďže spoločnosť SEP/NEA už nie je poverená týmito výkonmi
         v dôsledku nadobudnutia účinnosti smernice 96/92 a príslušných vnútroštátnych právnych predpisov preberajúcich túto smernicu,
         je v rovnakom postavení ako ostatné subjekty.
      
      45.      Súdny dvor následne posudzoval otázku, či je rozdielne zaobchádzanie odôvodnené,(19) a dospel k záveru, že nie je. Odvolal sa pritom na článok 24 smernice 96/92, ktorý upravuje možnosť členského štátu odchýliť
         sa od všeobecných ustanovení smernice. Podľa Súdneho dvora členské štáty nemôžu jednostranne uplatňovať rozdielne zaobchádzanie
         s dovozcami elektrickej energie na základe dôvodov, ktoré by mohli viesť k udeleniu výnimky v zmysle smernice 96/92,(20) lebo by to ohrozilo effet utile článku 24 i samotnej smernice.(21) Súdny dvor preto, ako sa zdá, v zásade skonštatoval, že diskriminácia nikdy nemôže byť v zmysle smernice odôvodnená, pokiaľ
         nedošlo k udeleniu výnimky.(22)
      
      46.      Existujú však názory, že výklad, podľa ktorého tento rozsudok stanovuje všeobecnú zásadu, že prednostný prístup sa vždy rovná
         diskriminácii, pokiaľ nedošlo k udeleniu výnimky, ako tvrdí Komisia, je príliš široký a súčasne neželateľný.
      
      47.      Prvý bod kritiky smeruje proti zaobchádzaniu so situáciami, v ktorých výnimka nie je možná. Z technického hľadiska sa logika
         rozsudku VEMW v tejto situácii nedá uplatniť v situáciách, v ktorých výnimku nemožno udeliť, a z toho vyplýva časový rozdiel,
         ktorý vedie diskriminačnému zaobchádzaniu s jednotlivými investormi v závislosti od toho, kedy sa investícia uskutočnila.
         Investície uskutočnené pred ukončením platnosti ustanovenia o výnimke v smernici 96/92 (t. j. pred 20. februárom 1998) a investície
         uskutočnené po nadobudnutí účinnosti nariadenia č. 1228/2003 (t. j. po 1. júli 2004) by takto mohli byť vyňaté z ustanovení
         o diskriminácii, zatiaľ čo investície uskutočnené medzi týmito dátumami nemohli. Odôvodnene sa poukázalo na to, že takýto
         výsledok je neobvyklý.(23)
      
      48.      Druhý bod kritiky sa týka skutočnosti, že môžu existovať dobré dôvody na to, aby sa s nezávislými investormi zaobchádzalo
         inak než s ďalšími podnikmi usilujúcimi sa o získanie prístupu k elektrickým prenosovým vedeniam. V odvetví energetiky sú
         investície dôležité, lebo je tam potrebná výstavba nových prenosových vedení, ako aj rozvoj existujúcich technológií.(24) Uskutočňovanie takýchto projektov je tiež veľmi nákladné.(25) Keďže elektrické siete sú prirodzenými monopolmi,(26) z hľadiska liberalizácie trhu je želateľné, aby do siete investovali súkromné podniky, čo prispeje aj k zániku bývalých monopolov.
         Komisia už navyše skonštatovala, že vyhradenie kapacity na zabezpečenie investícií nie je v rozpore s hospodárskou súťažou
         v zmysle článku 81 ES ani v rozpore s článkom 82 ES.(27)
      
      49.      Hoci s týmito obavami súhlasím, logika uplatnená v rozsudku VEMW sa podľa mňa lepšie hodí na celý systém liberalizácie trhu,
         ktorý sa normotvorca usiluje dosiahnuť v oblasti energetickej politiky.
      
      50.      Cieľom energetickej politiky EÚ je otvorenie trhov, zvýšenie konkurencie a vytvorenie rovnakých podmienok tým, že s bývalými
         monopolmi sa už nebude zaobchádzať prednostne.(28) Na dosiahnutie tohto cieľa je kľúčová zásada rovnakého prístupu.(29)
      
      51.      Cieľ liberalizácie však musí byť v rovnováhe s potrebou podporovať investície v odvetví energetiky,(30) lebo je to mimoriadne dôležité pri zaisťovaní bezpečnosti dodávok do EÚ.(31)
      
      52.      Rozsudok vo veci VEMW ani smernica 2003/54 podľa mňa neohrozujú cieľ podpory investícií, pretože neukladajú úplný zákaz diskriminácie.(32) Normotvorca totiž zohľadnil potrebu ochrany investícií za určitých okolností podľa smernice 2003/54.(33) Článok 7 nariadenia č. 1228/2003 tak stanovuje, že nové prepojovacie vedenia možno za podmienok stanovených v tomto článku
         na základe žiadosti vyňať z ustanovení článku 20 smernice 2003/54. Na účely nariadenia je prepojovacie vedenie definované
         ako prenosové vedenie, ktoré prechádza hranicu medzi členskými štátmi.(34)
      
      53.      Systém teda v určitých prípadoch umožňuje rozdielne zaobchádzanie, hoci v rámci, ktorý je pod konečnou kontrolou Komisie.
         Na základe postupu upraveného v článku 7 nariadenia č. 1228/2003 môže regulačný úrad od prípadu k prípadu rozhodnúť o udelení
         výnimky z článku 20 smernice 2003/54, pokiaľ ide o investície do nových priamych prepojovacích vedení. Okrem toho členské
         štáty môžu zabezpečiť, že regulačné úrady budú predkladať svoje vyjadrenie k žiadosti o výnimku na formálne rozhodnutie príslušnému
         orgánu v členskom štáte.(35) Rozhodnutie o výnimke sa následne oznámi Komisii, ktorá ho preskúma. Po jeho preskúmaní môže Komisia požiadať regulačný úrad
         členského štátu o zmenu alebo zrušenie rozhodnutia o udelení výnimky.(36)
      
      54.      Vzhľadom na uvedené všeobecné pravidlo, podľa ktorého prednostný prístup nie je prípustný, pokiaľ nebol povolený príslušnou
         výnimkou, podľa môjho názoru predstavuje rozumný spôsob na dosiahnutie rovnováhy medzi liberalizáciou trhu a potrebou pritiahnuť
         a ochraňovať investície, a práve to mal normotvorca v úmysle.
      
      2.      Prípad spoločnosti ATEL a nezávislých investorov
      55.      Argument Slovenskej republiky, že investori sú v rozdielnej situácii, v dôsledku toho neobstojí.
      
      56.      Platí to napriek tomu, že tento záver má pre spoločnosť v tomto prípade vážnejšie dôsledky než vo veci VEMW. V predmetnom
         prípade SEP/NEA mohla predávať elektrickú energiu, ktorú sa v medzinárodných zmluvách zaviazala nakupovať, mimo Holandska,(37) zatiaľ čo ATEL v tejto veci nemôže primerane nakladať so svojimi zmluvnými právami prednostného prístupu, pretože by sa stali
         bezcennými.
      
      57.      Umožnenie rozdielneho zaobchádzania s investormi by však znamenalo, že malej skupine podnikov bude povolené kúpiť si prednostný
         prístup, čo je v protiklade so samotnými cieľmi smernice 2003/54 a energetickej politiky EÚ vo všeobecnosti.
      
      58.      ATEL je len ďalší podnik usilujúci sa o získanie prístupu do siete na účely prenosu elektrickej energie zákazníkom. Ako taký
         je konkurentom mnohých ďalších potenciálnych predajcov elektrickej energie, preto ich situácie treba považovať za porovnateľné.
      
      59.      Prednostné zaobchádzanie teda v tejto veci znamená diskrimináciu v zmysle smernice 2003/54 a je potrebné zvážiť, či je takéto
         zaobchádzanie odôvodnené.
      
      C –    Odôvodnenosť
      1.      Zmluva o energetickej charte
      60.      Slovensko obhajuje prednostný prístup poskytnutý spoločnosti ATEL najmä povinnosťami, ktoré mu vyplývajú zo Zmluvy o energetickej
         charte. Správne uvádza, že smernicu 2003/54 treba vykladať v súlade s povinnosťami EÚ vyplývajúcimi zo Zmluvy o energetickej
         charte.(38) Keďže Zmluva o energetickej charte je navyše zmiešanou dohodou, EÚ je z právneho hľadiska viazaná povinnosťami spravodlivého
         a primeraného zaobchádzania a zákazu vyvlastňovania v nej upravenými, ktoré sú podobné ako hlavné ustanovenia dohody o ochrane
         investícií.
      
      61.      Podľa môjho názoru však všeobecnejšie ustanovenia Zmluvy o energetickej charte nemôžu mať prednosť pred podrobnými ustanoveniami
         smernice 2003/54 a ich detailným výkladom v rozsudku VEMW.(39) Ešte viac to platí pre výklad usilujúci sa o stanovenie retroaktívnej výnimky z ustanovení o zákaze diskriminácie, ktorý
         smernica 2003/54 nepovoľuje.
      
      62.      Zostáva ešte vyriešiť otázku priamych povinností EÚ ako zmluvnej strany Zmluvy o energetickej charte.
      
      63.      Podľa môjho názoru Zmluva o energetickej charte neposkytuje investorovi viac ochrany než dohoda o ochrane investícií. Energetické
         právo EÚ, ako je vymedzené podľa smernice 2003/54 a nariadenia č. 1228/2003, nemožno považovať za právo, ktoré nespĺňa normy
         vyžadované Zmluvou o energetickej charte, pokiaľ ide o investície, ktoré patria ratione temporis do týchto dotknutých právnych predpisov. Okrem toho, čo sa týka výkonu práv a ochrany investícií, všeobecná úroveň ochrany
         základných práv upravená právnymi predpismi EÚ umožňuje ochranu investorov, ktorá je v súlade s povinnosťami vyplývajúcimi
         z článku 10 ods. 1 a článku 13 ods. 1 Zmluvy o energetickej charte.(40)
      
      64.      Keďže zmluva je chránená článkom 307 ods. 1 ES, v tejto veci – ako ďalej objasním – EÚ vo vzťahu k spoločnosti ATEL nekoná
         v rozpore so svojimi povinnosťami v zmysle Zmluvy o energetickej charte. Ďalšia analýza výkladu Zmluvy o energetickej charte
         sa vzhľadom na to nezdá byť nevyhnutná.
      
      2.      Výnimka
      65.      Komisia uvádza, že Slovensko malo prerokovať výnimku vo vzťahu k zmluve v akte o pristúpení.
      
      66.      Podľa môjho názoru sa však od Slovenska nedalo očakávať, že bude rokovať o výnimke z ustanovenia, ktorého stav v rámci práva
         EÚ nebol istý. V čase vstupu Slovenska do EÚ nebolo jasné, že prednostné zaobchádzanie bude znamenať diskrimináciu v zmysle
         smernice 2003/54. V prvom rade v čase rokovaní o zmluve o pristúpení nebol rozsudok vo veci VEMW vydaný.(41) Okrem toho vo veci VEMW zastávala Komisia spolu s vládami Holandska, Francúzska a Fínska názor, že opatrenia prednostného
         prístupu sa v predmetnom prípade nerovnajú diskriminácii.(42) Vo svojej ročnej správe o politike hospodárskej súťaže za rok 2003 navyše Komisia podľa všetkého zaujala stanovisko, na základe
         ktorého sú zmluvy uzavreté pred spustením liberalizácie platné, hoci vyvolávajú obavy z hľadiska hospodárskej súťaže.(43) Nie je pravdepodobné, že by členské štáty a Komisia súhlasili s výnimkou pre kandidátsku krajinu v prístupových rokovaniach,
         pokiaľ by táto výnimka bola prijatá na základe výkladu acquis communautaire, s ktorým nesúhlasili.
      
      67.      Na druhej strane ak je zmluva chránená podľa článku 307 ods. 1 ES, nie je relevantná špekulácia v súvislosti s prístupovými
         rokovaniami, lebo v takom prípade by Slovensko výnimku nepotrebovalo.
      
      D –    Článok 307 ES: Medzinárodné záväzky prevzaté pred vstupom do EÚ
      68.      Komisia tvrdí, že neexistuje povinnosť vyplývajúca z predvstupovej dohody v zmysle článku 307 ES, a preto nemôže predstavovať
         odôvodnenie pre diskriminačné zaobchádzanie poskytnuté spoločnosti ATEL.
      
      1.      Je zmluva investíciou, ktorá môže byť predmetom ochrany podľa dohody o ochrane investícií?
      69.      Dohoda o ochrane investícií sa vzťahuje na investície definované ako „všetky druhy majetkových hodnôt“ a na neúplný zoznam
         ďalších možných príkladov investícií, ktorý zahŕňa „nároky a práva k akémukoľvek plneniu, ktoré má hospodársku hodnotu“.(44)
      
      70.      ATEL v tejto veci nadobudla zaplatením viac než polovice nákladov na výstavbu a poplatku za prenos právo na prenos určenej
         kapacity prostredníctvom vedenia Lemešany – Krosno za cenu, ktorá sa vypočíta v súlade s ustanoveniami zmluvy. SEPS je preto
         povinná poskytnúť túto kapacitu spoločnosti ATEL na požiadanie, čiže musí poskytnúť prednostnú službu prevádzkovateľovi prenosovej
         sústavy. Toto právo nadobudnuté spoločnosťou ATEL má hospodársku hodnotu, lebo je zárukou prístupu do slovenskej prenosovej
         siete, ktorý ATEL potrebuje, ak chce predávať elektrickú energiu z Maďarska alebo cez Maďarsko do Poľska.
      
      71.      Dá sa preto považovať za investíciu v zmysle článku 1 písm. c) dohody o ochrane investícií.
      
      2.      Vyplýva z dohody o ochrane investícií povinnosť v zmysle článku 307 ES?
      72.      Cieľom článku 307 ES je na jednej strane zabezpečiť rovnováhu medzi predvstupovými právami tretích krajín (podľa článku 307
         ods. 1 ES) a na druhej strane vyriešiť nezlučiteľnosť so Zmluvou EÚ, ktorú mohli spôsobiť, prostredníctvom povinnosti, na
         základe ktorej musia členské štáty podniknúť všetky primerané kroky na odstránenie nezlučiteľnosti medzi predvstupovými dohodami
         a povinnosťami EÚ (podľa článku 307 ods. 2 ES).(45) Najnovšia judikatúra Súdneho dvora sa zaoberá touto povinnosťou upravenou v článku 307 ods. 2 ES.(46) Táto vec je však zameraná len na článok 307 ods. 1 ES, lebo Komisia nenamietala porušenie článku 307 ods. 2 ES.
      
      73.      Podľa článku 307 ods. 1 ES ustanovenia Zmluvy neovplyvnia práva a povinnosti vyplývajúce z dohody uzavretej pred dňom pristúpenia
         členského štátu medzi týmto štátom a treťou krajinou.(47) Toto ustanovenie teda rieši konflikt medzi dvoma nezlučiteľnými povinnosťami v prospech skoršej povinnosti, a tým kodifikuje
         zásadu medzinárodného práva, podľa ktorej neskoršia zmluva, ktorá je v rozpore so skoršou, z právneho hľadiska nemôže ovplyvniť
         práva štátu, ktorý je len zmluvnou stranou skoršej zmluvy.(48)
      
      74.      Hoci sa v článku 307 ods. 1 ES spomínajú len povinnosti členských štátov, jeho cieľ by nebolo možné dosiahnuť, keby neznamenal
         aj povinnosť inštitúcií Spoločenstva nebrániť členským štátom v plnení povinností vyplývajúcich zo skoršej zmluvy.(49)
      
      75.      Z článku 307 ods. 1 ES okrem toho jednotlivcom odvolávajúcim sa na predvstupovú dohodu nevyplývajú práva, ktoré by vnútroštátne
         súdy členského štátu museli chrániť, a nemá ani negatívne účinky na práva, ktoré by si jednotlivci mohli z takej dohody odvodiť.(50)
      
      76.      V tejto veci je jasné, že Slovensko má vo vzťahu k Švajčiarsku v súlade s dohodou o ochrane investícií povinnosť chrániť investície,
         ktoré švajčiarski investori uskutočnia na Slovensku. Dohoda o ochrane investícií navyše v zmysle medzinárodného práva jednoznačne
         poskytuje práva investorom, ktorí sa môžu odvolať na v nej uvedenú rozhodcovskú doložku proti zmluvnej strane bez ohľadu na
         právne účinky dohody o ochrane investícií na vnútroštátne právne poriadky zmluvných strán a bez nutnosti žiadať o diplomatickú
         ochranu.
      
      77.      Keďže práva súkromných osôb vyplývajúce z medzinárodnej dohody uzavretej pred vstupom do EÚ nie sú dotknuté, ak má Slovensko
         vo vzťahu k spoločnosti ATEL podľa dohody o ochrane investícií povinnosti, ktoré nemožno splniť, pokiaľ bude Slovensko uplatňovať
         smernicu 2003/54 v súlade s výkladom Súdneho dvora vo veci VEMW, v tom prípade Slovensko má dôvod v zmysle článku 307 ods. 1 ES,
         a diskriminačné zaobchádzanie je preto odôvodnené.
      
      78.      Komisia v prvom rade namieta, že medzi právom EÚ a samotnou dohodou o ochrane investícií nie je rozpor, lebo dohoda o ochrane
         investícií neobsahuje žiadne ustanovenie, ktoré by nebolo zlučiteľné s právom EÚ. Komisia okrem toho popiera existenciu takejto
         povinnosti vyplývajúcej z dohody o ochrane investícií, lebo Slovensko v zmysle dohody o ochrane investícií nemusí zmluvu ponechať
         v platnosti. Komisia tvrdí, že zrušenie zmluvy nebude predstavovať 1. porušenie spravodlivého a primeraného zaobchádzania
         s investormi v zmysle dohody o ochrane investícií ani 2. vyvlastnenie v zmysle dohody o ochrane investícií.
      
      79.      Vo všeobecnosti platí, že Súdny dvor nemá právomoc na výklad dohody o ochrane investícií. Táto úloha je výhradnou právomocou
         rozhodcovských súdov, ktoré budú stanovené zmluvnou stranou a investorom druhej zmluvnej strany podľa článku 9 dohody o ochrane
         investícií alebo zmluvnými stranami podľa článku 10. To isté platí pre výklad zmluvy. Okrem toho v súvislosti s rozhodcovskou
         doložkou v dohode o ochrane investícií a v zmluve tiež existuje riziko, že závery, ku ktorým by dospel príslušný rozhodcovský
         súd pri analýze týchto ustanovení, by sa líšili od záverov Súdneho dvora.
      
      80.      Na účely tohto konania pre nesplnenie povinnosti však musí Súdny dvor prijať istú „výkladovú rekonštrukciu“ prvkov právnej
         situácie, ktorú tieto podniky vytvorili, aby určil, či existuje záväzok v zmysle článku 307 ods. 1 ES.(51) Súdnemu dvoru sa ale tieto prvky právnej situácie javia ako skutkové okolnosti súvisiace s namietaným porušením povinnosti,
         nie ako právne normy, ktoré má Súdny dvor vykladať.
      
      81.      Pri výklade medzinárodných dohôd postupuje Súdny dvor v súlade s článkom 31 Viedenského dohovoru. Podľa článku 31 Viedenského
         dohovoru sa zmluva musí vykladať dobromyseľne, v súlade s obvyklým významom, ktorý sa dáva výrazom v zmluve v ich celkovej
         súvislosti, a takisto s prihliadnutím na predmet a účel zmluvy. V tejto súvislosti je potrebné zohľadniť tak kontext, ako
         aj akékoľvek relevantné pravidlo medzinárodného práva uplatniteľné vo vzťahoch medzi stranami.
      
      82.      Podľa článku 31 ods. 4 Viedenského dohovoru je pri výklade ustanovení medzinárodnej dohody dôležité aj zohľadniť osobitný
         zmysel, ktorý strany mali v úmysle dať pojmom. V tejto veci je jasné, že strany dohody o ochrane investícií mali v úmysle
         dať zneniu dohody o ochrane investícií taký zmysel, aký mu pripisujú rozhodcovské súdy a Medzinárodné stredisko pre riešenie
         sporov o investíciách (ďalej len „ICSID“), lebo pokiaľ ide o riešenie sporov, dohoda o ochrane investícií výslovne odkazuje
         na rozhodcovský súd stanovený v súlade s postupom upraveným v dohode o ochrane investícií alebo na predkladanie sporov ICSID.(52) Hoci v rozhodcovskom konaní neexistuje jednoznačná doktrína záväzného precedensu, rozhodcovské súdy vo svojich rozsudkoch
         zvyčajne odkazujú na rozhodnutia iných súdov.
      
      83.      Predmetom a účelom dohody o ochrane investícií je podľa jej preambuly vytvorenie a zachovanie priaznivých podmienok na investovanie,
         ako aj podpora a ochrana takýchto investícií. V článku 3 dohody o ochrane investícií je navyše výslovne uvedené, že zmluvné
         strany majú na svojom území podporovať investície.
      
      84.      Článok 4 dohody o ochrane investícií upravuje spôsob zaobchádzania s investíciami a ich ochrany, keď už boli schválené. S ochranou
         investícií súvisia aj ustanovenia týkajúce sa vyvlastnenia, ktoré sa nachádzajú v článku 6 dohody o ochrane investícií. Postupne
         posúdim každý z týchto článkov.
      
      a)      „Spravodlivé a primerané zaobchádzanie“ v zmysle článku 4 dohody o ochrane investícií
      85.      V súvislosti s článkom 4 dohody o ochrane investícií Komisia tvrdí, že ATEL nemohla mať legitímne očakávania, že právny rámec
         sa nezmení. Mala predovšetkým vedieť o tom, že Slovensko sa chystá vstúpiť do EÚ, lebo už malo uzavretú dohodu s EÚ a podanú
         žiadosť o vstup.
      
      86.      Slovensko namieta, že v čase uskutočnenia investície v roku 1997 ATEL nemohla predvídať, kedy Slovensko vstúpi do EÚ. V nijakom
         prípade nečakala, že o svoju investíciu príde, najmä vzhľadom na to, že v tom čase vyjadrovala politika EÚ želanie rozvíjať
         kapacity na prenos elektrickej energie i mimo Európy ako dôsledok smernice 90/547/EHS.(53)
      
      87.      Je pravda, že chronológia vstupu Slovenska do EÚ bola iná než v prípade ďalších krajín, ktoré vstúpili v tom istom čase. Slovensko
         podpísalo dohodu o pridružení 4. októbra 1993 a predseda vlády SR na zasadnutí Európskej rady v Cannes 27. júna 1995 predložil
         žiadosť Slovenska o členstvo v EÚ. Až počas zasadnutia Európskej rady v Helsinkách v decembri 1999 však Slovensko dostalo
         pozvánku na začatie prístupových rokovaní. Prvá skupina kandidátskych krajín, ktoré vstúpili do EÚ v rovnakom čase ako Slovensko,
         dostala pozvánku na prístupové rokovania už skôr.(54)
      
      88.      Táto chronológia môže naznačovať, že investor v roku 1997 nemohol naisto vedieť alebo predvídať, či a kedy Slovensko vstúpi
         do EÚ, lebo jeho postavenie bolo ešte neisté.
      
      89.      Mala spoločnosť ATEL napriek tomu očakávať, že právny rámec sa nezmení?
      
      90.      Doslovné znenie článku 4 dohody o ochrane investícií uvádza, že pri ochrane investícií prijímajúci štát nesmie prekážať v investovaní
         neoprávnenými alebo diskriminačnými opatreniami. Okrem toho vyžaduje, aby prijímajúci štát zaobchádzal s investíciami spravodlivo
         a nie menej priaznivo než s investíciami vlastných investorov.
      
      91.      Z úrovne ochrany článku 4 ako celku podľa mňa nevyplýva, že právny a podnikateľský rámec sa nikdy nezmení, ale len to, že
         zmeny nebudú svojvoľné a nedotknú sa zahraničného investora neoprávnene alebo diskriminačne v porovnaní s vnútroštátnymi investormi,
         ktorí na predmetnom území investujú.
      
      92.      Zdá sa, že rozhodovacia prax rozhodcovských súdov tento záver podporuje. Vo všeobecnosti existuje povinnosť nemeniť právne
         a podnikateľské prostredie, v ktorom sa investícia uskutočnila.(55) V súvislosti s investíciami uskutočnenými v krajine transformujúcej sa po komunistickej minulosti však rozhodcovské súdy
         skonštatovali, že investor nemôže mať legitímne očakávania, že zákony sa nezmenia.(56) V takých prípadoch možno od investora očakávať, že zmierni vplyv nestabilného právneho prostredia stabilizačnou doložkou
         alebo iným ustanovením, ktoré ho bude chrániť pred nevítanými zmenami. Ak to investor neurobí, môže to viesť k záveru, že
         na seba prevzal plánované podnikateľské riziko a že je ochotný sa zmieriť s tým, že ho možno čakajú zmeny v právnom poriadku,
         ktoré môžu mať alebo pravdepodobne budú mať negatívny vplyv na jeho investíciu.(57)
      
      93.      Z týchto prípadov vyplýva, že zákony sa musia zmeniť s konkrétnym cieľom uškodiť investícii,(58) pokiaľ štát nesľúbil investorovi opak, a tým ho nepodnietil k uskutočneniu investície.
      
      94.      Napriek tomu však nie som presvedčený o tom, že zmena v právnom rámci, ktorej ATEL čelí, je primeraná, keďže jej hrozí úplné
         zničenie plnenia poskytnutého za jej investíciu.
      
      95.      Ako príklad zmeny právneho rámca, voči ktorej investor nie je chránený, možno uviesť situáciu, keď sa zahraničná cestovná
         kancelária podieľa na financovaní strediska cestovného ruchu výmenou za právo využívať až 20 % jeho lôžkovej kapacity počas
         20 rokov. Príťažlivosť strediska cestovného ruchu je založená na jeho polohe v blízkosti chránenej prírodnej oblasti. Ak stredisko
         cestovného ruchu prestane byť ziskové v dôsledku nových právnych predpisov zakazujúcich turistom vstup do chránenej oblasti,
         nemožno namietať porušenie legitímnych očakávaní investora, pokiaľ sa predmetný štát priamo alebo nepriamo nepodieľal na zmluve
         alebo iným spôsobom neprisľúbil zachovanie statusu quo. Ak na druhej strane štát s cieľom podporiť rovnaký prístup do chránenej oblasti zavedie nové právne predpisy, podľa ktorých
         budú mať všetky cestovné kancelárie rovnaké práva na využívanie lôžkovej kapacity nového strediska cestovného ruchu, situáciu
         treba hodnotiť rozdielne. Investor nemusí predvídať legislatívne zásahy, ktoré v súlade so zákonom premenia uskutočnenú súkromnú
         investíciu na spoločné vlastníctvo, ktoré je preňho v dôsledku toho bezcenné.
      
      96.      Hoci teda ATEL mala očakávať zmeny legislatívneho rámca, dá sa pochybovať o tom, že mala predvídať legislatívnu zmenu, ktorá
         jej znemožní prednostné užívanie majetku, ktorý nadobudla v dôsledku investície.(59)
      
      b)      Vyvlastnenie v zmysle článku 6 dohody o ochrane investícií
      97.      Článok 6 dohody o ochrane investícií stanovuje, že žiadna zo zmluvných strán nevykoná proti investíciám investorov druhej
         zmluvnej strany priame ani nepriame opatrenia smerujúce k vyvlastneniu alebo akémukoľvek inému opatreniu majúcemu rovnakú
         povahu alebo výsledok. Výnimkou sú opatrenia vykonané vo verejnom záujme, ktoré nemajú diskriminačnú povahu a ktoré sú vykonané
         podľa zákona za predpokladu, že sa za ne poskytne skutočná a primeraná náhrada.
      
      98.      Komisia tvrdí, že článok 6 dohody o ochrane investícií nepredstavuje medzinárodný záväzok zachovať zmluvu v platnosti, lebo
         porušenie zmluvy by sa nerovnalo vyvlastneniu. Argumentuje tým, že štátny zásah do investičných práv zmluvnej strany sa zriedkavo
         rovná nepriamemu vyvlastneniu.
      
      99.      Slovensko namieta, že takáto situácia by sa rovnala nepriamemu vyvlastneniu. Podľa Slovenska je vyvlastnenie štátnym zásahom,
         ktorý negatívne ovplyvní správu, využívanie a hodnotu investície, a dôjde k nemu v prípade, že je verejné opatrenie nezvratné,
         stále a dotýka sa investície takým spôsobom, že časť z nej sa stratí.(60)
      
      100. Článok 6 dohody o ochrane investícií je formulovaný široko. Nezahŕňa len priame a nepriame vyvlastnenie, ale aj opatrenia
         s tým istým výsledkom. Zdá sa preto, že jeho cieľom je široká ochrana investícií.
      
      101. V tejto veci je na základe významu vyvlastnenia, ako aj širokého znenia článku 6 dohody o ochrane investícií jasné, že ak
         Slovensko zruší zmluvu, bude to predstavovať zásah do práv spoločnosti ATEL. Príde o jediný výnos, ktorý jej investícia priniesla.(61)
      
      102. Komisia tvrdí, že vyvlastnenie nie je protizákonné, lebo článok 6 dohody o ochrane investícií upravuje poskytnutie náhrady
         v prípade vyvlastnenia. Podľa Komisie teda neexistuje zákaz vyvlastniť, ale zákaz vyvlastniť bez poskytnutia náhrady. Komisia tvrdí, že keby sme to považovali za podmienku, ktorá môže byť dôvodom na diskriminačné zaobchádzanie, znamenalo
         by to akceptovanie toho, že argument namietajúci finančnú záťaž je prijateľný, čo je v protiklade s judikatúrou Súdneho dvora.(62)
      
      103. Podľa môjho názoru toto tvrdenie znamená, že nápravu staviame nad právo. Článok 6 upravuje právo na poskytnutie náhrady v dôsledku
         porušenia práva na zákaz vyvlastnenia. Toto právo na poskytnutie náhrady nepopiera existenciu práva na zákaz vyvlastnenia,
         a teda je splnený medzinárodný záväzok v zmysle článku 307 ES, podľa ktorého Slovensko nesmie vyvlastňovať investície, pokiaľ
         nie sú splnené podmienky článku 6, pričom poskytnutie náhrady je len jednou z nich.
      
      104. Podľa môjho názoru zákonným vyvlastnením nie je politické opatrenie ad hoc smerujúce proti známemu investorovi, hoci aj zmiernené poskytnutím náhrady, ale uplatňovanie už existujúceho právneho rámca
         vo vopred definovaných situáciách, pre ktoré je charakteristický naliehavý verejný záujem, a pri plnom dodržiavaní ľudských
         a základných práv.
      
      105. Tento záver podporuje analýza toho, čo by malo Slovensko urobiť, aby dosiahlo situáciu, ktorá je podľa Komisie v súlade so
         zákonom v zmysle smernice 2003/54. Zmluvnou stranou zmluvy nie je Slovenská republika, ale SEPS, ktorá nemá právo vypovedať
         zmluvu. Zmluva sa má vykladať podľa rakúskeho práva, a teda Slovensko svojimi právnymi predpismi nemôže zmeniť jej podmienky
         a účinky, ani ju zbaviť právnych účinkov. Slovenský zákon, ktorý by vyhlásil zmluvy poskytujúce prednostný prístup do prenosových
         sietí za neplatné a nevykonateľné v Slovenskej republike, by nič nezmenil na skutočnosti, že SEPS by z právneho hľadiska bola
         i naďalej viazaná zmluvou. Jediným prijateľným spôsobom, ako by si Slovensko v tejto veci mohlo splniť povinnosť, je preto
         prijať právny predpis, ktorý by bol adresovaný spoločnosti SEPS a bránil by jej v plnení zmluvy. Podľa môjho názoru by to
         predstavovalo vyvlastnenie alebo opatrenie s rovnakým účinkom a navyše by to pravdepodobne bolo v rozpore s požiadavkou spravodlivého
         a primeraného zaobchádzania.
      
      106. Keďže právo EÚ navyše v súčasnosti povoľuje výnimky zo zásady nediskriminačného prístupu do elektrických prenosových sietí,
         nemožno tvrdiť, že vyvlastnenie investície spoločnosti ATEL je nevyhnutné vo verejnom záujme. Nemožno tvrdiť ani to, že by
         k nemu došlo na nediskriminačnom základe, lebo medzi koncom lehoty na uplatnenie výnimiek podľa článku 24 smernice 96/92 a nadobudnutím
         účinnosti článku 7 nariadenia č. 1228/2003 existuje časový rozdiel. Tento časový rozdiel znamená, že na niektoré investície
         sa výnimka môže vzťahovať, zatiaľ čo na iné nemôže, čo následne znamená, že nemožno tvrdiť, že opatrenie je prijaté na nediskriminačnom
         základe.
      
      107. Musí to viesť k záveru, že existuje medzinárodný záväzok v zmysle článku 307 ods. 1 ES a že Slovensko nemôže uložiť spoločnosti
         SEPS, aby neplnila podmienky zmluvy bez porušenia svojich povinností v zmysle dohody o ochrane investícií.
      
      c)      Prevzatie medzinárodného záväzku
      108. V dôsledku toho Zmluva nemôže mať vplyv na takýto záväzok prevzatý pred nadobudnutím účinnosti Zmluvy a Slovensko ako také
         nemožno považovať za krajinu, ktorá si nesplnila povinnosti podľa článkov 9 a 20 smernice 2003/54.
      
      109. K tomuto záveru som nedospel bez váhania. Hoci uplatňovanie článku 307 ES takýto výsledok odôvodňuje, na prvý pohľad sa zdá,
         že nie je v súlade s myšlienkou liberalizácie trhu, ktorej presadzovanie je cieľom smernice 2003/54. O tomto závere ma však
         presvedčila skutočnosť, že toto riešenie nie je nezlučiteľné s ustanoveniami o výnimke upravenými v článku 24 smernice 96/92
         a v článku 7 nariadenia č. 1228/2003, ktoré umožňujú poskytnutie dočasného prednostného prístupu investorom v oblasti elektrickej
         energie.
      
      110. Okrem toho tento prípad neohrozuje liberalizáciu trhu, lebo ATEL pochádza z tretej krajiny, nejde o existujúci monopol, a predmetné
         právo, ktoré nadobudla pred vstupom Slovenska do EÚ, je časovo obmedzené a po uplynutí danej lehoty sa nedá predĺžiť.
      
      V –    Návrh
      111. Vzhľadom na vyššie uvedené úvahy navrhujem, aby Súdny dvor žalobu zamietol a uložil Komisii povinnosť nahradiť trovy konania.
      
      1 –	Jazyk prednesu: angličtina.
      
      2 –	Smernica Európskeho parlamentu a Rady z 26. júna 2003 o spoločných pravidlách pre vnútorný trh s elektrickou energiou a o zrušení
         smernice 96/92/ES (Ú. v. EÚ L 176, s. 37; Mim. vyd. 12/002, s. 211). Smernici 2003/54 predchádzala smernica Európskeho parlamentu
         a Rady 96/92/ES z 19. decembra 1996 o spoločnej právnej úprave vnútorného trhu s elektrickou energiou (Ú. v. ES L 27, s. 20;
         Mim. vyd. 12/002, s. 3) (ďalej len „smernica 96/92“). Smernica 2003/54 bola prednedávnom zrušená a nahradená smernicou Európskeho
         parlamentu a Rady 2009/72/ES z 13. júla 2009 o spoločných pravidlách pre vnútorný trh s elektrinou, ktorou sa zrušuje smernica
         2003/54/ES (Ú. v. EÚ L 211, s. 55) (ďalej len „smernica 2009/72“).
      
      3 –	Táto dohoda bola uzavretá medzi Českou a Slovenskou republikou a Švajčiarskou konfederáciou. Po nadobudnutí samostatnosti
         neboli vznesené nijaké otázky v súvislosti s nástupníctvom po Československu a uplatňovaním dohody o ochrane investícií vo
         vzťahu k Slovensku.
      
      4 –	Dohovor podpísaný 23. mája 1969 vo Viedni, ktorý nadobudol účinnosť 27. januára 1980, Doc.A/Conf.39/27, 1155 UNTS 331,
         8 ILM 679 (1969) (ďalej len „Viedenský dohovor“). Obe krajiny sú zmluvnými stranami Viedenského dohovoru, Slovensko ako nástupnícky
         štát.
      
      5 –	Zmluva o energetickej charte bola podpísaná v decembri 1994 a právnu účinnosť nadobudla v apríli 1998. Slovensko, Švajčiarsko
         i ES boli v rozhodujúcom čase signatármi Zmluvy o energetickej charte.
      
      6 –	Keďže táto žaloba pre nesplnenie povinnosti bola podaná pred nadobudnutím účinnosti Zmluvy o fungovaní Európskej únie (Ú. v. EÚ
         C 115, 2008, s. 47), v celých návrhoch sú ponechané odkazy na Zmluvu o založení Európskeho spoločenstva (Ú. v. ES C 325, 2002,
         s. 33).
      
      7 –	Nariadenie Európskeho parlamentu a Rady (ES) z 26. júna 2003 o podmienkach prístupu do siete pre cezhraničné výmeny elektrickej
         energie (Ú. v. EÚ L 176, s. 1; Mim. vyd. 12/002, s. 175).
      
      8 –	Zmluva medzi Belgickým kráľovstvom, Dánskym kráľovstvom, Spolkovou republikou Nemecko, Helénskou republikou, Španielskym
         kráľovstvom, Francúzskou republikou, Írskom, Talianskou republikou, Luxemburským veľkovojvodstvom, Holandským kráľovstvom,
         Rakúskou republikou, Portugalskou republikou, Fínskou republikou, Švédskym kráľovstvom, Spojeným kráľovstvom Veľkej Británie
         a Severného Írska (členskými štátmi Európskej únie) a Českou republikou, Estónskou republikou, Cyperskou republikou, Lotyšskou
         republikou, Litovskou republikou, Maďarskou republikou, Maltskou republikou, Poľskou republikou, Slovinskou republikou, Slovenskou
         republikou o pristúpení Českej republiky, Estónskej republiky, Cyperskej republiky, Lotyšskej republiky, Litovskej republiky,
         Maďarskej republiky, Maltskej republiky, Poľskej republiky, Slovinskej republiky a Slovenskej republiky k Európskej únii (Ú. v. EÚ
         L 236, 2003, s. 17).
      
      9 –	Slovensko malo podľa Komisie požiadať o zahrnutie prechodných ustanovení do aktu o pristúpení, ktoré by potvrdzovali, že
         má právo naďalej vyhradzovať prenosovú kapacitu spoločnosti ATEL. Relevantnosť tohto argumentu budem analyzovať nižšie.
      
      10 –	Rozsudky z 27. novembra 1990, Komisia/Grécko, C‑200/88, Zb. s. I‑4299, bod 13; z 31. marca 1992, Komisia/Taliansko, C‑362/90,
         Zb. s. I‑2353, bod 10, a zo 7. marca 2002, Komisia/Španielsko, C‑29/01, Zb. s. I‑2503, bod 11.
      
      11 –	http://www.sepsas.sk/seps/en_Clanok012.asp?kod=128.
      
      12 –	Pozri napríklad rozsudok z 25. apríla 1996, Komisia/Belgicko (Walloon Buses), C‑87/94, Zb. s. I‑2043.
      
      13 –	Rozsudok zo 14. júla 1988, Komisia/Grécko, 38/87, Zb. s. 4415, body 9, 10, 12 a 16.
      
      14 –	Rozsudky z 10. apríla 2003, Komisia/Nemecko, C‑20/01 a C‑28/01, Zb. s. I‑3609, a z 28.októbra 1999, Komisia/Rakúsko, C‑328/96,
         Zb. s. I‑7479.
      
      15 –	Články 15:101 a 15:102. Pozri
      
            http://frontpage.cbs.dk/law/commission_on_european_contract_law/Skabelon/pecl_engelsk.htm.
      16 –	V spise nie je vysvetlené, prečo sa už zmluva medzi stranami nevykonáva. Keďže ATEL nie je účastníkom tohto konania, nie
         je možné zistiť jej pohľad na vec. Podľa môjho názoru môže mať ATEL závažné hospodárske alebo právne dôvody na to, aby nepožadovala
         plnenie zmluvy, ale aby sa zároveň nevzdala práv, ktoré jej z nej vyplývajú.
      
      17 –	Rozsudok zo 7. júna 2005, VEMW a i., C‑17/03, Zb. s. I‑4983.
      
      18 –	Rozsudok z 12. marca 2002, Omega Air, C‑27/00 a C‑122/00, Zb. s. I‑2569, bod 79 a tam citovaná judikatúra. Pozri tiež rozsudky
         zo 14. apríla 2005, AEM a AEM Torino, C‑128/03 a C‑129/03, Zb. s. I‑2861, bod 58 a tam citovanú judikatúru; z 12. decembra
         2002, Rodríguez Caballero, C‑442/00, Zb. s. I‑11915; z 9. septembra 2003, Milk Marque a National Farmers’ Union, C‑137/00,
         Zb. s. I‑7975, bod 126; z 20. septembra 1988, Španielsko/Rada, 203/86, Zb. s. 4563, bod 25; zo 17. apríla 1997, EARL de Kerlast,
         C‑15/95, Zb. s. I‑1961, bod 35; z 13. apríla 2000, Karlsson, C‑292/97, Zb. s. I‑2737, bod 39, a zo 6. marca 2003, Niemann,
         C‑14/01, Zb. s. I‑2279, bod 49.
      
      19 –	Rozsudok VEMW, už citovaný v poznámke pod čiarou 17, bod 54.
      
      20 –	Tamže, bod 61.
      
      21 –	Tamže, body 58, 61, 62 a 63.
      
      22 –	Zdá sa, že takto rozsudok VEMW vykladá Komisia. Pozri pracovný dokument útvarov Komisie z 26. apríla 2006, SEK(2006) 547,
         týkajúci sa rozsudku Súdneho dvora Európskych spoločenstiev zo 7. júna 2005 vo veci C‑17/03.
      
      23 –	TALUS, K.: Role of the European Court of Justice in the Opening of Energy Markets. In: ERA Forum 8, 2007, s. 435.
      
      24 –	Pozri napríklad celoeurópsky 10‑ročný investičný plán predstavený v nariadení č. 1228/2003.
      
      25 –	TALUS, K., WÄLDE, T.: Electricity interconnectors in EU law: energy, security, long term infrastructure contracts and competition
         law. In: European Law Review, 2007, zv. 32, č. 1, s. 133.
      
      26 –	HELM, D.: Energy, the State and the Market – British Energy Policy since 1979. OUP, 2003, s. 407.
      
      27 –	Oznámenie podľa článku 19 ods. 3 nariadenia Rady č. 17 týkajúce sa veci COMP/E 3/37.921 – Viking Cable (Ú. v. ES C 247,
         2001, s. 11). Pozri tiež správu Komisie – XXXIII. správu o politike hospodárskej súťaže za rok 2003, SEK(2004) 0658 v konečnom
         znení, s. 202.
      
      28 –	Odôvodnenia č. 1 až 5 smernice 2003/54. Pozri tiež rozsudky z 22. mája 2008, Energy management proceedings citiworks AG,
         C‑439/06, Zb. s. I‑3913, bod 38, a z 9. októbra 2008, Sabatauskas a i., C‑239/07, Zb. s. I‑7523, bod 31.
      
      29 –	Pozri návrhy, ktoré predniesla generálna advokátka Stix-Hackel vo veci VEMW, už citovanej v poznámke pod čiarou 17, bod
         58.
      
      30 –	Pozri okrem iného Zelenú knihu Komisie – Európska stratégia pre udržateľnú, konkurencieschopnú a bezpečnú energiu, 8. 3. 2006, KOM(2006) 105 v konečnom znení, v ktorej Komisia uvádza, že cieľom energetickej politiky EÚ je vytvoriť vnútorný
         trh s energiou, ktorý bude integrovaný, udržateľný, konkurencieschopný a bezpečný.
      
      31 –	Špecifickým cieľom smernice Európskeho parlamentu a Rady 2005/89/ES z 18. januára 2006 o opatreniach na zabezpečenie bezpečnosti
         dodávok elektrickej energie a investícií do infraštruktúry (Ú. v. EÚ L 33, s. 22) je zabezpečiť dostatočné investície do kapacít
         na výrobu elektrickej energie s cieľom zaistiť primeranú rovnováhu medzi ponukou a dopytom.
      
      32 –	Je tiež zaujímavé všimnúť si, že nová smernica 2009/72, ktorou sa zrušuje smernica 2003/54, obsahuje výslovné ustanovenia
         zamerané na zlepšenie koordinácie plánovania investícií v EÚ medzi jednotlivými členskými štátmi (pozri oznámenie Komisie
         Európskemu parlamentu, COD(2007) 0195).
      
      33 –	Článok 7 nariadenia č. 1228/2003, ktorý sa uplatňuje od 1. júla 2004.
      
      34 –	Článok 2 ods. 1 nariadenia č. 1228/2003.
      
      35 –	Článok 7 ods. 4 písm. a) nariadenia č. 1228/2003.
      
      36 –	Článok 7 ods. 5 nariadenia č. 1228/2003.
      
      37 –	Rozsudok VEMW, už citovaný v poznámke pod čiarou 17, bod 83. Súdny dvor odkázal aj na možnosť vnútroštátneho prevádzkovateľa
         požiadať úrady o kompenzáciu na základe toho, že nepožiadal o udelenie výnimky podľa článku 24 smernice 96/92 (pozri bod 86).
      
      38 –	Rozsudok z 10. septembra 1996, Komisia/Nemecko, C‑61/94, Zb. s. I‑3898, bod 52.
      
      39 –	Rozsudok zo 16. júla 1998, Scotch Whisky Association, C‑136/96, Zb. s. I‑4571, bod 47.
      
      40 –	Pokiaľ ide o ochranu investície spoločnosti ATEL, nemyslím si, že by medzi Slovenskom a EÚ došlo k takej postupnosti záväzkov,
         že by EÚ mala v zmysle Zmluvy o energetickej charte konkrétne povinnosti voči investorovi, ktorý uskutočnil investíciu na
         území zmluvného štátu pred jeho vstupom do EÚ.
      
      41 –	Zmluva o pristúpení, ktorej súčasťou je akt o pristúpení, bola podpísaná v Aténach 16. apríla 2003. Veľká komora vyhlásila
         rozsudok VEMW 7. júna 2005.
      
      42 –	Bod 39.
      
      43 –	Správa Komisie – XXXIII. správa o politike hospodárskej súťaže za rok 2003, s. 202.
      
      44 –	Článok 1 ods. 2 písm. c) dohody o ochrane investícií.
      
      45 –	Rozsudok zo 4. júla 2000, Komisia/Portugalsko, C‑62/98, Zb. s. I‑5171, bod 50.
      
      46 –	Pozri napríklad rozsudky z 3. marca 2009, Komisia/Rakúsko, C‑205/06, Zb. s. I‑1301; z 3. marca 2009, Komisia/Švédsko, C‑249/06,
         Zb. s. I‑1335, a z 19. novembra 2009, Komisia/Fínsko, C‑118/07, Zb. s. I‑10889.
      
      47 –	Pozri tiež rozsudky z 3. marca 2009, Komisia/Rakúsko, C‑205/06, Zb. s. I‑1301, bod 33 a tam citovanú judikatúru (zo 14. októbra
         1980, Burgoa, 812/79, Zb. s. 2787, bod 8; zo 4. júla 2000, Komisia/Portugalsko, C‑84/98, Zb. s. I‑5215, bod 53, a z 18. novembra
         2003, Budějovický Budvar, C‑216/01, Zb. s. I‑13617, body 144 a 145).
      
      48 –	Článok 34 Viedenského dohovoru.
      
      49 –	Rozsudok Burgoa, už citovaný v poznámke pod čiarou 47, bod 9.
      
      50 –	Tamže, bod 10. Generálny advokát Capotorti vo svojich návrhoch (s. 2) jasne stanovil zásadu „neodvodzovania“, keď skonštatoval:
         „… že prvý odsek článku 234 nič nepridáva k pôvodnému právnemu postaveniu práv a povinností vyplývajúcich zo skorších dohôd
         medzi členskými štátmi a nečlenskými krajinami a že takéto práva a povinnosti naďalej zostávajú úplne mimo práva Spoločenstva.
         Hoci predmetné ustanovenie nebolo začlenené do Zmluvy, v záverečnej analýze by skôr existujúce právne postavenie vzťahov s nečlenskými
         krajinami rovnako nebolo ovplyvnené“.
      
      51 –	Pozri rozsudok z 2. augusta 1993, Levy (C‑158/91, Zb. s. I‑4287), v ktorom Súdny dvor skonštatoval, že pri určení, či dohoda
         uzavretá pred vstupom do Spoločenstva môže zbaviť účinku predpis Spoločenstva, „je nevyhnutné preskúmať, či dohoda ukladá
         predmetnému členskému štátu povinnosti, ktorých plnenie môžu stále vyžadovať nečlenské krajiny, ktoré sú jej zmluvnými stranami“
         (bod 13). Pozri tiež rozsudky zo 14. januára 1997, Centro‑Com, C‑124/95, Zb. s. I‑81, bod 57, a z 10. marca 1998, T. Port,
         C‑364/95 a 365/95, Zb. s. I‑1023, bod 60.
      
      52 –	Článok 9 ods. 3 dohody o ochrane investícií.
      
      53 –	Smernica Rady z 29. októbra 1990 o tranzite elektrickej energie prenosovými sieťami (Ú. v. ES L 313, s. 30; Mim. vyd. 12/001,
         s. 148).
      
      54 –	V decembri 1997 Európska rada na svojom zasadnutí v Luxemburgu rozhodla, že prístupové rokovania sa v roku 1998 začnú so
         šiestimi krajinami (Česká republika, Cyprus, Estónsko, Maďarsko, Poľsko a Slovinsko). Závery predsedníctva – Európska rada
         v Luxemburgu, 12. – 13. december 1997: Rada Európskej únie, 16. 4. 2004, SN400/97. K dispozícii na adrese http://ue.eu.int/sk/info/eurocouncil/.
      
      55 –	Pozri napríklad rozsudok Occidental Exploration and Production Company/Ekvádorská republika, konečný rozsudok Medzinárodného
         rozhodcovského súdu v Londýne, vec č. UN 3467.
      
      56 –      Vo veci Parkerings‑Compagniet/Litovská republika (rozhodcovská vec ICSID č. ARB/05/8) predmetné skutočnosti nastali v rokoch
         1991 až 1999 „po postupnom prechode Litvy zo sovietskej republiky na kandidátsku krajinu na vstup do EÚ a na trhové hospodárstvo
         v rokoch 1991 až 1997“ (bod 51 rozhodcovského rozsudku). V rozsudku Eastern Sugar/Česká republika (vec SCC č. 088/2004) rozhodcovský
         súd skonštatoval, že samotné zavedenie podobného režimu v oblasti cukru ako režimu EÚ v oblasti cukru z hľadiska vstupu Českej
         republiky do EÚ nepredstavuje porušenie normy spravodlivého a primeraného zaobchádzania, k porušeniu však došlo, keď boli
         právne predpisy nespravodlivo a neprimerane zamerané na konkrétnu spoločnosť (body 271 až 274, 284 až 287 a 333 až 338). Rozsudok
         Genin/Estónsko, vec ICSID č. ARB/99/2, bod 356.
      
      57 –	Rozsudok Parkerings, bod 336.
      
      58 –	Pozri napríklad rozsudky Parkerings, bod 337, a Eastern Sugar, bod 335.
      
      59 –	Podľa môjho názoru pri práve, ktoré ATEL má na základe zmluvy, môže ísť o vlastnícke právo v zmysle článku 1 Prvého dodatkového
         protokolu k Európskemu dohovoru o ochrane ľudských práv. V súvislosti so širším rozsahom pojmu „vlastníctvo“ chráneného podľa
         článku 1 Prvého protokolu k Európskemu dohovoru o ochrane ľudských práv pozri HARRIS, D.: Law of the European Convention on Human Rights, s. 656 až 662. V súvislosti s judikatúrou týkajúcou sa investícií pozri napríklad Stran Greek Refineries a Stratis Andreadis/Grécko
         (sťažnosť č.13427/87), rozsudok z 9. decembra 1994.
      
      60 –	Rozsudok Plama Consortium Limited/Bulharská republika, vec ICSID č. ARB/03/24.
      
      61 –	Je zaujímavé všimnúť si, že potreba súladu s právom EÚ nemusí nevyhnutne opodstatniť opatrenia prijímajúcej krajiny, ktoré
         sú v protiklade s dvojstrannou dohodou o investíciách. Rozhodcovský súd takto vo veci ADC1ADMC/Maďarsko nesúhlasil s tým,
         že zabezpečenie súladu s právom EÚ (pozemné operácie na letisku v Budapešti mali byť harmonizované s európskou smernicou 96/97
         a letový dispečing mal byť v súlade s právom EÚ oddelený od služieb letiskovej prevádzky) je dôvodom na prijatie opatrení
         prijímajúcou krajinou voči zahraničnému investorovi. Skonštatoval, že tieto opatrenia predstavujú vyvlastnenie, a preto sú
         v protiklade s povinnosťami Maďarska vyplývajúcimi z dvojstrannej zmluvy o investíciách, ktorá bola predmetom skúmania. Pozri
         rozhodcovský rozsudok ADC1ADMC/Maďarsko, vec ICSID č. ARB/03/16.
      
      62 –	Rozsudok z 20. februára 1986, Komisia/Taliansko, 309/84, Zb. s. 599, bod 17. Konštatujem, že v spise nie je uvedené, že
         spoločnosti ATEL by za zmenu situácie bola ponúknutá náhrada. Finančná úľava poskytnutá investorovi ako kompenzácia za stratu
         hodnoty zakázanej diskriminačnej výhody by navyše mohla byť problematická z hľadiska štátnej pomoci. Pozri v tomto zmysle
         napríklad EILMANSBERFER, T.: Bilateral Investment Treaties and EU law. In: 46 Common Market Law Review 383. 2009, strana 423, poznámka pod čiarou 171.