CELEX: 51984PC0727
Language: nl
Date: 1985-01-08
Title: VOORSTEL VOOR EEN TIENDE RICHTLIJN VAN DE RAAD OP DE GRONDSLAG VAN ARTIKEL 54, LID 3, SUB G), VAN HET VERDRAG BETREFFENDE DE GRENSOVERSCHRIJDENDE FUSIE VAN NAAMLOZE VENNOOTSCHAPPEN

25.1. 85                          Publikatieblad van de Europese Gemeenschappen                            Nr. C 23/11
              Voorstel voor een tiende richtlijn van de Raad op de grondslag van artikel 54, lid 3, sub
              g), van het Verdrag betreffende de grensoverschrijdende fusie van naamloze vennoot-
                                                        schappen
                                                   COM(84) 727 def.
                            (Door de Commissie bij de Raad ingediend op 14 januari 1985)
                                                     (85/C 23/06)
DE RAAD VAN DE EUROPESE GEMEENSCHAPPEN,                        Overwegende dat het toepassingsgebied van deze
                                                               richtlijn in beginsel overeenstemt met dat van Richt-
Gelet op het Verdrag tot oprichting van de Europese            lijn 78/855/EEG; dat een Lid-Staat evenwel uit het
Economische Gemeenschap, inzonderheid op artikel               toepassingsgebied van deze richtlijn die vennoot-
54, lid 3, sub g),                                             schappen moet kunnen uitsluiten waarvoor in zijn
                                                               recht voorschriften bestaan die de medezeggenschap
                                                               regelen van de werknemers in de samenstelling van de
Gezien het voorstel van de Commissie,                          organen van deze vennootschappen; dat deze uitslui-
                                                               ting in ieder geval noodzakelijk lijkt zolang de Raad
Gezien het advies van het Europese Parlement,                  geen beslissing heeft genomen over het gewijzigd
                                                               voorstel van de Commissie voor een vijfde richtlijn
                                                               gebaseerd op artikel 54, lid 3, sub g), van het EEG-
Gezien het advies van het Economisch en Sociaal Co-            Verdrag, met betrekking tot de structuur van de
mité,                                                          naamloze vennootschap alsmede de bevoegdheden en
                                                               verplichtingen van haar organen ( 2 ); dat, voor het
Overwegende dat de fusie van naamloze vennoot-                 overige, de bescherming van de werknemers, zowel
schappen werd         gecoördineerd    door     Richtlijn      bij de interne fusie als bij de grensoverschrijdende fu-
78/855/EEG van de Raad (1), dat deze coördinatie               sie, wordt verzekerd door Richtlijn 77/187/EEG van
evenwel slechts fusies betreft waarbij alle betrokken          de Raad ( 3 );
vennootschappen vallen onder de wetgeving van een-
zelfde Lid-Staat; dat het, in het belang van de ge-            Overwegende dat de grensoverschrijdende fusie kan
meenschappelijke markt, onontbeerlijk is een regeling          worden bepaald door verwijzing naar de omschrijving
voor te schrijven voor fusies waarbij vennootschappen          van de interne fusie in Richtlijn 78/855/EEG met als
betrokken zijn die vallen onder de wetgevingen van             enig verschil dat twee of meer van de betrokken ven-
verschillende Lid-Staten;                                      nootschappen onder het recht van verschillende Lid-
                                                                Staten vallen;
Overwegende dat artikel 220 van het Verdrag bepaalt
dat de Lid-Staten, voor zover nodig, met elkaar in              Overwegende dat, in de mate waarin Richtlijn
onderhandeling treden ter verzekering van de moge-              78/855/EEG de Lid-Staten, voor de interne fusie, de
lijkheid van dergelijke grensoverschrijdende fusies en          keuze laat bepaalde voorschriften van de richtlijn al
dit artikel er zich niet tegen verzet dat deze materie          dan niet toe te passen, de Lid-Staten, bij een grens-
bij richtlijn wordt geharmoniseerd;                             overschrijdende fusie, slechts van deze mogelijkheid
                                                                gebruik mogen maken ten aanzien van de daarbij be-
Overwegende dat deze procedure het voordeel biedt               trokken vennootschappen, die onder hun wetgevingen
dat in de zeer talrijke gevallen waarin de regeling van        vallen;
de interne fusie en van de grensoverschrijdende fusie
overeenstemmen, deze richtlijn kan verwijzen naar               Overwegende dat, voor zover Richtlijn 78/855/EEG
de overeenkomstige         bepalingen van        Richtlijn      uitzonderingen toestaat voor bepaalde met fusie ge-
 78/855/EEG en dat zij tevens toelaat de uniforme               lijkgestelde rechtshandelingen, de Lid-Staten van
uitvoering en interpretatie van beide regelingen beter          deze mogelijkheid tot vrijstelling bij grensoverschrij-
te waarborgen dan bij twee teksten met een verschil-            dende fusie slechts gebruik mogen maken voor zover
 lend rechtskarakter mogelijk geweest zou zijn;                 de andere Lid-Staten onder de wetgeving waarvan de
                                                                overige bij de rechtshandeling betrokken vennoot-
 Overwegende dat deze richtlijn zich derhalve beperkt           schappen vallen, dit eveneens hebben gedaan;
tot de punten die bij een grensoverschrijdende fusie
verschillen van een interne fusie of die verder nood-           Overwegende dat, waar Richtlijn 78/855/EEG bij
zakelijk zijn;                                                  een interne fusie gewoon een schriftelijk fusievoorstel
                                                                O PB nr. C 240 van 9. 9. 1983, blz. 2.
 O  PB nr. L 295 van 20. 10. 1978, blz. 36.                     (3) PB nr. L 61 van 5. 3. 1977, blz. 26.
 ---pagebreak--- Nr. C 23/12                            Publikatieblad van de Europese Gemeenschappen                                25. 1. 85
vereist, dit bij een grensoverschrijdende fusie een               b) in België:
authentieke akte moet zijn zodra de wetgeving van                      de naamloze vennootschap/la société anonyme
één der Lid-Staten waaronder een bij de fusie betrok-
ken vennootschap valt dit voorschrijft;                           c) in Denemarken:
                                                                       aktieselskaber
Overwegende dat krachtens Richtlijn 6 8 / 1 5 l / E E G
van de Raad (') de openbaarmaking van het fusie-                  d) in Frankrijk:
voorstel in het nationale publikatieblad, na neerleg-                  la société anonyme
ging van het voorstel bij het register, bij een interne
fusie kan gebeuren door opname van een mededeling                 e) in Griekenland:
omtrent het neerleggen bij het register; dat bij een                  r\ av(óvv)p,T| exaipia
grensoverschrijdende fusie bijkomende vermeldingen
noodzakelijk lijken met het oog op een voorlichting               f) in Ierland:
van belanghebbende derden en in het bijzonder van                      public companies limited by shares or by guarantee
de schuldeisers van de overgenomen vennootschap;
Overwegende dat voor het besluit van de algemene                  g) in Italië:
vergadering over de grensoverschrijdende fusie geen                    la societa per azioni
strengere eisen mogen worden gesteld dan die welke
gelden voor het besluit van de algemene vergadering               h) in Luxemburg:
over de interne fusie;                                                 la société anonyme
Overwegende dat de regeling voor de bescherming                   i) in Nederland:
van de schuldeisers van de bij de grensoverschrij-                     de naamloze vennootschap
dende fusie betrokken vennootschappen dezelfde
moet zijn als die welke geldt voor de schuldeisers bij            j) in het Verenigd Koninkrijk:
een interne fusie;                                                     public companies limited by shares or by guaran-
                                                                       tee.
Overwegende dat het preventief toezicht door de
rechter of door de overheid of, in voorkomend geval,
het verlijden van authentieke akten, bij elk der bij de           2.      Indien een Lid-Staat gebruik maakt van artikel
fusie betrokken vennootschappen in het geval van een               1, lid 2 of lid 3 van Richtlijn 78/855/EEG voor een
grensoverschrijdende fusie in de tijd op elkaar moet              onder haar wetgeving vallende vennootschap die bij
worden afgestemd;                                                 een grensoverschrijdende fusie betrokken is, is deze
                                                                  richtlijn niet van toepassing.
Overwegende dat de grensoverschrijdende fusie
slechts van kracht kan worden nadat het toezicht of               3.      Tot aan een latere coördinatie behoeft een Lid-
het vervullen van de bovengenoemde vormvereisten                  Staat de bepalingen van deze richtlijn niet toe te pas-
bij alle betrokken vennootschappen heeft plaatsgevon-             sen op een grensoverschrijdende fusie indien deze tot
den;                                                              gevolg zou hebben dat een onderneming, ongeacht of
                                                                  ze al dan niet bij de fusie betrokken is, niet meer de
Overwegende dat de openbaarmaking van de grens-
                                                                  voorwaarden vervult voor een vertegenwoordiging
overschrijdende fusie voor de overgenomen vennoot-
                                                                  van de werknemers in de organen van de onderne-
schap moet gebeuren voor die voor de overnemende
                                                                  ming.
vennootschap;
Overwegende dat de nietigheidsgronden voor een                    4.      De bescherming van de rechten van de werkne-
grensoverschrijdende fusie zoveel mogelijk moeten                 mers van elke bij een grensoverschrijdende fusie be-
worden beperkt;                                                   trokken vennootschap wordt geregeld volgens Richt-
                                                                  lijn 77/187/EEG.
HEEFT DE VOLGENDE RICHTLIJN VASTGESTELD:
                          Artikel 1                                                          Artikel 2
1.     De in deze richtlijn voorgeschreven coördinatie-            1.     De Lid-Staten regelen voor de onder hun wet-
maatregelen zijn van toepassing op de wettelijke en               geving vallende vennootschappen de grensoverschrij-
bestuursrechtelijke bepalingen van de Lid-Staten die              dende fusie door overneming van een of meer ven-
betrekking hebben op de vennootschappen met de                    nootschappen door een andere en de grensoverschrij-
volgende rechtsvorm :                                             dende fusie door oprichting van een nieuwe vennoot-
                                                                  schap in overeenstemming met Richtlijn 78/855/
a) in Duitsland:                                                  EEG, voor zover deze richtlijn niet anders bepaalt.
    die Aktiengesellschaft
                                                                  2.     Artikel 17 en artikel 22, lid 1, sub b), van Richt-
(') PB nr. L 65 van 14. 3. 1968, blz. 8.                          lijn 78/855/EEG zijn niet van toepassing.
 ---pagebreak--- 25.1.85                               Publikatieblad van de Europese Gemeenschappen                         N r . C 23/13
3.    Een Lid-Staat mag van artikel 3, lid 2, artikel 4,                                  Artikel 6
lid 2, artikel 8, artikel 11, lid 2, tweede alinea, artikel
                                                                 1.     Artikel 6 van Richtlijn 78/855/EEG en artikel 3
22, leden 1 en 2, alsmede van artikel 23, lid 4, en de
                                                                 van Richtlijn 68/151/EEG zijn van toepassing op de
artikelen 25 tot en met 29 van Richtlijn 78/855/EEG
                                                                 openbaarmaking van het voorstel voor de grensover-
slechts gebruik maken voor die bij een grensover-
                                                                 schrijdende fusie door elke vennootschap die de fusie
schrijdende fusie betrokken vennootschappen, die on-
                                                                 aangaat.
der zijn wetgeving vallen.
                                                                 2.     De bekendmaking van het in lid 1 bedoelde
4.    Een Lid-Staat mag van de artikelen 30 en 31                voorstel, op de wijze bedoeld in artikel 3, lid 4, van
van Richtlijn 78/855/EEG slechts gebruik maken                   Richtlijn 68/151/EEG moet evenwel vergezeld gaan
voor de bij een grensoverschrijdende fusie betrokken             van de volgende vermeldingen betreffende elke ven-
vennootschappen die onder zijn wetgeving vallen in               nootschap die de fusie aangaat:
zoverre als de andere Lid-Staten onder wier wetge-               a) de rechtsvorm, de naam en de zetel van de ven-
ving de overige bij de fusie betrokken vennootschap-                 nootschappen die de fusie aangaan;
pen vallen dit eveneens hebben gedaan.
                                                                 b) het register waarbij de in artikel 3, lid 2, van
                                                                     Richtlijn 68/151/EEG bedoelde akten werden in-
                          Artikel 3                                  geschreven voor elke vennootschap die de fusie
                                                                     aangaat, alsmede het nummer van inschrijving in
In de zin van deze richtlijn wordt onder grensover-
                                                                     dat register;
schrijdende fusie door overneming verstaan de rechts-
handeling bedoeld in artikel 3, lid 1, van Richtlijn             c) de voorwaarden die, overeenkomstig artikel 11, de
78/855/EEG, wanneer twee of meer bij de fusie be-                    datum bepalen waarop de fusie van kracht wordt.
trokken vennootschappen onder de wetgeving van
verschillende Lid-Staten vallen.                                 3.     Bij de bekendmaking van het voorstel moet te-
                                                                 vens worden aangegeven voor de overgenomen ven-
                                                                 nootschap of vennootschappen op welke wijze de
                          Artikel 4                              schuldeisers van deze vennootschappen hun rechten
                                                                 kunnen laten gelden met toepassing van de artikelen
In de zin van deze richtlijn wordt onder grensover-              13, 14 en 15 van Richtlijn 78/855/EEG en van artikel
schrijdende fusie door oprichting van een nieuwe ven-            9 van deze richtlijn.
nootschap verstaan de rechtshandeling bedoeld in ar-
tikel 4, lid 1 van Richtlijn 78/855/EEG, wanneer
twee of meer bij de fusie betrokken vennootschappen                                       Artikel 7
onder de wetgeving van verschillende Lid-Staten val-             Artikel 7 van Richtlijn 78/855/EEG dat de wijze van
len.                                                             goedkeuring door de algemene vergadering regelt, is
                                                                 van toepassing op elke vennootschap die de fusie aan-
                                                                 gaat. De Lid-Staten kunnen evenwel geen grotere
                          Artikel 5                              meerderheid eisen dan zij hebben vastgesteld voor een
 1.   Artikel 5 van Richtlijn 78/855/EEG is van toe-             fusie waarbij alle vennootschappen die de fusie aan-
passing op de opstelling van het voorstel voor de                gaan onder hun wetgeving vallen.
grensoverschrijdende fusie. Geen andere vermeldin-
gen kunnen worden geëist dan die welke zijn opge-                                         Artikel 8
somd in lid 2 van dat artikel.
                                                                 1.     Artikel 10 van Richtlijn 78/855/EEG dat de op-
                                                                 stelling van het verslag van de deskundige(n) betreft,
2.     Het voorstel voor de grensoverschrijdende fusie           is van toepassing.
wordt opgesteld bij authentieke akte indien de wetge-
ving waaronder één of meer van de bij de grens-                  2.     De deskundigen worden aangewezen of toegela-
 overschrijdende fusie betrokken vennootschappen                 ten door de rechter of de overheid van de Lid-Staat
vallen dit bepaalt.                                              onder de wetgeving waarvan de vennootschap valt,
                                                                 voor wier aandeelhouders het verslag wordt opge-
                                                                 steld.
 3.    De wetgeving van de Lid-Staat die de opstelling
van een authentieke akte voorschrijft, bepaalt welke             3.     Indien alle wetgevingen van de Lid-Staten waar-
personen of instanties bevoegd zijn om deze akte op              onder de vennootschappen vallen die de grensover-
te maken. In het geval dat meer dan een wetgeving                schrijdende fusie aangaan gebruik maken van artikel
waaronder de bij de grensoverschrijdende fusie be-                10, lid 1, tweede zin, van Richtlijn 78/855/EEG, mag
trokken vennootschappen vallen het opmaken van een               de aanwijzing van één of meer onafhankelijke des-
 authentieke akte voorschrijft, mag deze akte worden             kundigen voor al deze vennootschappen, op gezamen-
opgemaakt door elke persoon of instantie die daartoe             lijk verzoek van deze vennootschappen, geschieden
bevoegd is krachtens een van deze wetgevingen.                   door de rechter of de overheid van een van de be-
 ---pagebreak--- N r . C 23/14                       Publikatieblad van de Europese Gemeenschappen                             25.1.85
trokken Lid-Staten. In dat geval wordt de inhoud van            meer van de overgenomen vennootschappen vallen
het verslag van de deskundige bepaald volgens de                een preventief toezicht op door de rechter of de over-
wetgeving van de Lid-Staat waartoe die rechter of die           heid op de rechtmatigheid voorschrijven, moet dit
overheid behoort, in overeenstemming met artikel 10,           toezicht eerst bij de overnemende vennootschap
lid 2, van Richtlijn 78/855/EEG.                               plaatsvinden. Het toezicht bij een overgenomen ven-
                                                               nootschap kan slechts geschieden indien bewezen
                                                               wordt dat het toezicht reeds plaatsvond bij de overne-
                         Artikel 9
                                                               mende vennootschap.
 1.    De artikelen      13 en       14 van      Richtlijn
78/855/EEG die de regeling van de bescherming van
de belangen der schuldeisers van de vennootschappen            4.    Indien de wetgeving waaronder één of meer bij
betreffen zijn van toepassing bij grensoverschrijdende         de fusie betrokken vennootschappen vallen, een pre-
fusie.                                                         ventief toezicht door de rechter of de overheid op de
                                                               rechtmatigheid voorschrijft, terwijl de wetgeving
2.     De beschermingsregeling mag niet verschillen            waaronder één of meer andere bij de fusie betrokken
van die welke geldt voor de bescherming van de                 vennootschappen dit niet doet, wordt het toezicht uit-
belangen der schuldeisers bij een fusie waarbij alle           geoefend op basis van de authentieke akten bedoeld
vennootschappen vallen onder de wetgeving van de               in artikel 16 van Richtlijn 78/855/EEG.
betrokken Lid-Staat.
3.     Artikel 15 van Richtlijn 78/855/EEG is van toe-                                Artikel 11
passing, met dien verstande dat bij een grensover-
                                                               De wetgeving van de Lid-Staat waaronder de overne-
schrijdende fusie
                                                               mende vennootschap valt bepaalt op welke datum de
a) de wetgeving waaronder de overgenomen ven-                  grensoverschrijdende fusie van kracht wordt. Deze
    nootschap valt, bepaalt of een vergadering van de          datum moet in ieder geval gelegen zijn na de uitoefe-
    houders van de in dat artikel bedoelde effecten            ning van het in artikel 10 bedoelde toezicht of in
    een wijziging van hun rechten in die vennootschap          voorkomend geval na het verlijden van de in dat arti-
    kan goedkeuren;                                            kel bedoelde authentieke akten voor alle bij de fusie
                                                               betrokken vennootschappen.
b) de wetgeving waaronder de overnemende ven-
    nootschap valt, bepaalt of de houders van de in
    dat artikel bepaalde effecten recht hebben op in-                                 Artikel 12
    koop van hun effecten door de overnemende ven-
    nootschap.                                                 Artikel 18 van Richtlijn 78/855/EEG is van toepas-
                                                               sing. De openbaarmaking van de grensoverschrij-
                                                               dende fusie voor de overgenomen vennootschap(pen)
                        Artikel 10                             moet evenwel gebeuren vóór de openbaarmaking
                                                               voor de overnemende vennootschap.
1.     Indien de wetgeving van een Lid-Staat waaron-
der één of meer bij de grensoverschrijdende fusie
betrokken vennootschappen vallen een preventief
toezicht door de rechter of de overheid op de recht-                                  Artikel 13
matigheid voorschrijft, is deze wetgeving van toepas-
                                                               Artikel 19, lid 3, van Richtlijn 78/855/EEG is van
sing op de betrokken vennootschap(pen).
                                                               toepassing, met dien verstande dat de wetgeving van
                                                               de Lid-Staat waaronder een overgenomen vennoot-
2.     Indien de wetgeving van een Lid-Staat waaron-           schap valt bepaalt of bijzondere formaliteiten in acht
der één of meer bij de grensoverschrijdende fusie be-          genomen moeten worden om de overgang van be-
trokken vennootschappen vallen geen preventief toe-            paalde door de overgenomen vennootschap aange-
zicht door de rechter of de overheid voorschrijft of           brachte goederen, rechten en verplichtingen aan der-
indien zodanig toezicht niet op alle voor de fusie             den te kunnen tegenwerpen.
noodzakelijke rechtshandelingen betrekking heeft, is
artikel 16 van Richtlijn 78/855/EEG van toepassing
op de betrokken vennootschap(pen). In het geval dat
deze wetgeving de sluiting van een fusieovereenkomst                                  Artikel 14
na de algemene vergaderingen over de grensover-                De civielrechtelijke aansprakelijkheid van de leden
schrijdende fusie voorschrijft, wordt deze overeen-            van het bestuurs- of leidinggevende orgaan alsmede
komst gesloten door alle daarbij betrokken vennoot-            van de deskundigen van de overgenomen vennoot-
schappen. Artikel 5, lid 3, is van toepassing.                 schap wordt geregeld door de wetgeving van de Lid-
                                                               Staat waaronder deze vennootschap valt, overeen-
3.     Indien zowel de wetgeving waaronder de over-            komstig de artikelen 20 en 21 van Richtlijn 78/855/
nemende vennootschap valt als die waaronder één of             EEG. In het in artikel 8, lid 3, bedoelde geval wordt
 ---pagebreak--- 25.1.85                           Publikatieblad van de Europese Gemeenschappen                           N r . C 23/15
de civielrechtelijke aansprakelijkheid van de deskun-        3.    Artikel 22, lid 1, sub f), van Richtlijn
dige^) evenwel geregeld door de wetgeving van de             78/855/EEG is van toepassing voor zover de wetge-
Lid-Staat waaronder de rechter of overheid ressor-           ving van de Lid-Staat waarin de nietigheid van de
teert die de deskundige(n) heeft aangewezen.                 grensoverschrijdende fusie werd uitgesproken derden-
                                                             verzet toestaat.
                       Artikel 15
1.    Artikel 22, lid 1, van Richtlijn 78/855/EEG is,                                 Artikel 16
met uitzondering van het sub b) bepaalde, in die zin
van toepassing, dat een overeenkomstig artikel 11 van        1.     De Lid-Staten doen vóór 1 januari 1988 de no-
kracht geworden grensoverschrijdende fusie slechts           dige wettelijke en bestuursrechtelijke bepalingen in
wegens het ontbreken van het preventieve toezicht            werking treden om aan deze richtlijn te voldoen. Zij
door de rechter of de overheid op de rechtmatigheid          stellen de Commissie daarvan onverwijld in kennis.
of wegens het ontbreken van een authentieke akte
kan worden nietig verklaard, voor zover een dergelijk        2.     De Lid-Staten behoeven deze richtlijn niet toe te
toezicht of een dergelijke akte wordt voorgeschreven         passen op grensoverschrijdende fusies of daarmee ge-
door de wetgeving van de Lid-Staat waaronder de be-          lijkgestelde rechtshandelingen indien voor de voorbe-
trokken vennootschap valt. De nietigheid kan evenwel         reiding of de verwezenlijking daarvan een door het
niet worden uitgesproken indien de wetgeving van de          nationale recht voorgeschreven handeling of formali-
Lid-Staat waaronder de overnemende vennootschap              teit reeds is verricht ten tijde van de inwerkingtreding
valt de nietigheid van de fusie wegens het ontbreken         van de in lid 1 bedoelde bepalingen.
van een preventief toezicht door de rechter of de
                                                             3.     De Lid-Staten delen de Commissie de tekst van
overheid of wegens het ontbreken van een authen-
                                                             de voornaamste bepalingen van intern recht mede, die
tieke akte niet voorschrijft.
                                                             zij op het onder deze richtlijn vallende gebied vast-
2.    De wetgeving van een Lid-Staat kan voor een            stellen.
grensoverschrijdende fusie geen nietigheidsgrond
voorschrijven, die niet tevens geldt voor een fusie
                                                                                      Artikel 17
waarbij alle betrokken vennootschappen onder de
wetgeving van deze Lid-Staat vallen.                         Deze richtlijn is gericht tot de Lid-Staten.