CELEX: 52012PC0350
Language: pl
Date: 2012-07-03
Title: Wniosek DYREKTYWA PARLAMENTU EUROPEJSKIEGO I RADY zmieniająca dyrektywę 2009/65/WE w sprawie koordynacji przepisów ustawowych, wykonawczych i administracyjnych odnoszących się do przedsiębiorstw zbiorowego inwestowania w zbywalne papiery wartościowe (UCITS) w zakresie funkcji depozytariusza, polityki wynagrodzeń i sankcji

|
			
		
		
		52012PC0350
		
			Wniosek DYREKTYWA PARLAMENTU EUROPEJSKIEGO I RADY zmieniająca dyrektywę 2009/65/WE w sprawie koordynacji przepisów ustawowych, wykonawczych i administracyjnych odnoszących się do przedsiębiorstw zbiorowego inwestowania w zbywalne papiery wartościowe (UCITS) w zakresie funkcji depozytariusza, polityki wynagrodzeń i sankcji /* COM/2012/0350 final - 2012/0168 (COD) */
			
				
		
		
			
			   	UZASADNIENIE
1.           Kontekst wniosku
1.1.        Kontekst ogólny
Od czasu przyjęcia dyrektywy w sprawie UCITS w 1985 r. przepisy
tej dyrektywy dotyczące depozytariuszy pozostały niezmienione: składa się na nie szereg zasad ogólnych
określających obowiązki depozytariuszy. Główna zasada
dotycząca UCITS głosi, że wszystkie aktywa funduszu UCITS
muszą zostać powierzone depozytariuszowi. Depozytariusz ten, zgodnie
z przepisami prawa krajowego, ponosi odpowiedzialność za straty poniesione
wskutek niewykonania swoich obowiązków. Dyrektywa w sprawie UCITS, poza
stosowaniem standardu odpowiedzialności za winę nieumyślną,
odnosi się do przepisów prawa krajowego pod względem dokładnego
nakreślenia granic tych obowiązków. Odniesienie to pozostawia
stosunkowo dużo miejsca na rozbieżne interpretacje co do zakresu
obowiązków depozytariusza oraz odpowiedzialności za zaniedbania w ich
wykonywaniu. W efekcie w Unii Europejskiej rozwinęły się
rozmaite podejścia, prowadząc do sytuacji, w której inwestorzy UCITS mają do czynienia z nierównym poziomem
ochrony w różnych jurysdykcjach.
Potencjalne skutki rozbieżności między poszczególnymi
państwami w zakresie standardów odpowiedzialności wysunęły
się na pierwszy plan w następstwie upadku Lehman Brothers[1] oraz afery Madoffa. Skutki afery Madoffa okazały się
szczególnie dotkliwe w niektórych państwach członkowskich UE. W
jednym przypadku fundusz działający na rzecz Madoffa jako fundusz
powiązany stracił około 1,4 mld euro. Duża skala afery Madoffa
pozostawała w znacznej mierze niezauważona przez długi czas,
ponieważ depozytariusz dokonał przekazania zadań w zakresie
utrzymywania aktywów podmiotowi zarządzanemu przez Bernarda Madoffa –
amerykańskiemu biuru maklerskiemu „Bernard Madoff Investment Securities”.
Równocześnie Bernard Madoff był także zarządzającym
oraz maklerem odpowiedzialnym za zakup instrumentów finansowych w imieniu
funduszu. Sprawa Madoffa zwróciła uwagę na kilka ważnych
problemów w odniesieniu do funduszy UCITS. Po pierwsze, powstaje w związku
z tym pytanie o dokładne warunki, zgodnie z którymi depozytariusz
działający w imieniu funduszu UCITS może przekazać
subpowiernikowi zadanie przechowywania aktywów. Obecna dyrektywa w sprawie
UCITS nie zawiera uregulowań dotyczących dokładnych warunków, zgodnie
z którymi zadanie utrzymywania aktywów można przekazać innemu
podmiotowi.
Sprawa Madoffa zwraca
również uwagę na problem konfliktu interesów. Mówiąc
dokładniej, chodzi o to, w jakim stopniu zarządzający funduszem
inwestycyjnym może należeć do tej samej grupy kapitałowej
co subpowiernik, któremu przekazano zadania związane z utrzymywaniem
aktywów. Czy rzeczywiście można oczekiwać, że
zarządzający funduszem zawsze będzie postępował w
sposób sprzyjający ochronie interesów inwestorów funduszu w sytuacji, gdy
zarządzający jest również subpowiernikiem aktywów, w które
inwestorzy ci inwestują? W odniesieniu do konfliktu interesów
mogącego powstać w związku z kwestią
niezależności depozytariusza, dyrektywa w sprawie UCITS ogranicza
się do sformułowania ogólnej zasady, zgodnie z którą spółka
nie może zarządzać funduszem UCITS i jednocześnie
pełnić roli jego depozytariusza. Dyrektywa w sprawie UCITS nie
zawiera przepisów dotyczących konfliktu interesów, jaki może
pojawić się w przypadku, gdy funkcja zarządzająca oraz
funkcje depozytariusza zostają przekazane jednej i tej samej osobie
trzeciej.
I wreszcie, sprawa
Madoffa ujawniła także ogólną niepewność ram prawnych
UCITS, szczególnie w odniesieniu do odpowiedzialności głównego
powiernika w przypadku przekazania zadań subpowiernikowi. W sytuacji braku
ściśle określonych zasad w odnośnej dyrektywie w sprawie
UCITS, problem odpowiedzialności w przypadku przekazania zadań jest
rozstrzygany odmiennie w poszczególnych państwach członkowskich.
Sprawa Madoffa wydobyła na pierwszy plan ważne wydarzenie w
sferze UCITS: podczas gdy przepisy dyrektywy w sprawie UCITS dotyczące
depozytariuszy pozostały niezmienione, zmieniło się otoczenie
inwestycyjne UCITS. Obecnie UCITS mają możliwość
inwestowania w szerszą gamę aktywów finansowych, które mogą
być bardziej złożone, a ponadto mogą być emitowane i
utrzymywane poza UE (na przykład na rynkach wschodzących); portfele
funduszy w coraz większym stopniu różnicują się i
nabierają charakteru międzynarodowego.
W efekcie coraz powszechniejsze staje się utrzymywanie aktywów w
ramach umów z subpowiernikami w celu dostosowania się do strategii
inwestycyjnych funduszy. Sprawa Madoffa pokazała, że ryzyko
związane z korzystaniem z przekazywania zadań w ramach sieci
subpowierników nie zawsze jest nieistotne. Do utraty aktywów może dojść
na szczeblu subpowiernika, co może być spowodowane nadużyciem
lub zaniedbaniem popełnionym przez subpowiernika lub jego
upadłością. Obecne ramy prawne dotyczące UCITS nie
wskazują jasno, jakie obowiązki ma depozytariusz przy wyborze i
nadzorowaniu subpowiernika. W efekcie istnieje niepewność prawa co do
zakresu, w jakim depozytariusz odpowiada za straty powstałe na szczeblu
subpowiernika.
Należy zauważyć, że w dniu
12 lipca 2010 r. Komisja zaproponowała rozszerzenie systemów rekompensat
dla inwestorów tak, aby objęły one inwestorów UCITS. Celem zmian w
dyrektywie 97/9/WE było uwzględnienie sytuacji, w których
depozytariusz jest odpowiedzialny za utratę aktywów UCITS, ale nie jest w
stanie pokryć swoich zobowiązań. Powinno to dodatkowo
zwiększyć ochronę inwestorów UCITS. Na tym etapie wniosek ten
nie został jednak przyjęty przez Radę i podlega dalszym
negocjacjom.
Kryzys finansowy również pokazał,
że same systemy wynagrodzeń i zachęt powszechnie stosowane w
instytucjach finansowych przyczyniały się do pogorszenia skutków i
skali kryzysu. Polityka wynagrodzeń przyczyniała się do
podejmowania decyzji o krótkim horyzoncie czasowym i tworzyła zachęty
do podejmowania nadmiernego ryzyka.
Wreszcie, analiza
krajowych systemów sankcji przeprowadzona przez Komisję wraz z komitetami
skupiającymi organy nadzoru (obecnie przekształconymi w europejskie
urzędy nadzoru) ukazała szereg rozbieżności i
słabości, które mogą mieć niekorzystne skutki dla
właściwego stosowania ustawodawstwa unijnego, skuteczności
nadzoru finansowego, a ostatecznie dla konkurencji, stabilności i
integralności rynków finansowych oraz ochrony konsumentów. W swoim
komunikacie z dnia 9 grudnia 2010 r. „Wzmocnienie systemów sankcji w
branży usług finansowych”[2]
Komisja zaproponowała zatem ustalenie minimalnych wspólnych standardów na
szczeblu europejskim w odniesieniu do niektórych kluczowych zagadnień w
celu wspierania konwergencji i wzmocnienia krajowych systemów sankcji. Komisja
uwzględniła takie wspólne zasady, dostosowane do specyfiki danego
sektora, we wszystkich swoich ostatnich wnioskach dotyczących
przeglądu unijnego ustawodawstwa sektorowego (czwarta dyrektywa w zakresie
wymogów kapitałowych, dyrektywa w sprawie rynków instrumentów finansowych,
dyrektywa w sprawie nadużyć na rynku, dyrektywa w sprawie
przejrzystości). Rozszerzenie tych prac na ramy prawne dotyczące
UCITS jest naturalnym dodatkowym krokiem w tym procesie.
Niniejszy wniosek
stanowi element większego pakietu ustawodawczego mającego na celu
odbudowę zaufania konsumentów do rynków finansowych. W skład tego
pakietu wchodzą jeszcze dwa inne dokumenty. Pierwszy z nich to
poważnie zmodyfikowana wersja dyrektywy 2002/92/WE w sprawie
pośrednictwa ubezpieczeniowego, która ma zapewnić wysoki poziom
ochrony konsumentom nabywającym produkty ubezpieczeniowe. Ostatni element
pakietu ma na celu zwiększenie przejrzystości rynku inwestycyjnego
dla inwestorów detalicznych (wniosek dotyczący rozporządzenia w
sprawie dokumentów zawierających kluczowe informacje na temat produktów
inwestycyjnych).
1.2.        Wyniki konsultacji z
zainteresowanymi stronami oraz ocena skutków
1.2.1.     Konsultacje z zainteresowanymi
stronami
W dniu 3 lipca
2009 r. Komisja rozpoczęła konsultacje w sprawie depozytariuszy
UCITS, w następstwie których w listopadzie tego samego roku sformułowane
zostały informacje zwrotne[3].
Wyniki konsultacji, uzupełnione przez EUNGiPW informacjami technicznymi,
zostały w należyty sposób uwzględnione w sprawozdaniu z oceny
skutków.
W dniu 9 grudnia
2010 r. służby Komisji rozpoczęły drugą turę
konsultacji społecznych w sprawie funkcji depozytariusza UCITS oraz wynagrodzenia zarządzających; konsultacje
zakończyły się dnia 31 stycznia 2011 r. Otrzymano
łącznie 58 odpowiedzi, z których większość
zawierała szerokie poparcie dla inicjatywy dokonania przeglądu, szczególnie
w odniesieniu do wyjaśnienia funkcji depozytariusza oraz uproszczenia
otoczenia regulacyjnego w wyniku proponowanego dostosowania do dyrektywy
dotyczącej zarządzających alternatywnymi funduszami
inwestycyjnymi[4].
Respondenci zajęli jednak bardziej krytyczne stanowisko w sprawie
odpowiedzialności depozytariusza[5].
Informacje zwrotne z obu tur konsultacji są dostępne w
załączniku 2 do tej oceny skutków.
Jeżeli chodzi
o problem sankcji administracyjnych, sprawozdanie to uwzględnia odpowiedzi
na kwestionariusz ad hoc przygotowany przez służby Komisji i
przesłany do Europejskiego Komitetu Papierów Wartościowych oraz do
EUNGiPW. Podsumowanie odpowiedzi państw członkowskich na pytania
kwestionariusza przedstawiono w postaci załącznika 7 do oceny
skutków.
1.2.2.     Ocena skutków
W ocenie skutków skoncentrowano się na
pięciu zagadnieniach: kwalifikowalność do pełnienia roli
depozytariusza, kryteria umożliwiające przekazanie zadań
związanych z utrzymywaniem aktywów, odpowiedzialność za
utratę utrzymywanych instrumentów finansowych, wynagrodzenia dla
zarządzających UCITS oraz sankcje za naruszenia przepisów
dotyczących UCITS.
Kwalifikowalność do
pełnienia roli depozytariusza
Obecne ramy prawne dotyczące UCITS nie
określają jasno, które instytucje kwalifikują się do pełnienia
roli depozytariusza na rzecz funduszu UCITS. Zgodnie z art. 23 ust. 3 dyrektywy
w sprawie UCITS państwa członkowskie mają znaczną
swobodę co do kwalifikowania instytucji do pełnienia roli
depozytariuszy UCITS pod warunkiem, że instytucje te spełniają
warunki art. 23 ust. 2 (tzn. podlegają regulacjom
ostrożnościowym i bieżącemu nadzorowi).
Doprowadziło to do powstania
rozbieżnych podejść w państwach członkowskich:
spośród 17 państw członkowskich wymagających, aby
depozytariuszami były instytucje kredytowe, 12 nakłada szczególne
wymogi kapitałowe tylko w przypadku wykonywania działalności w
zakresie utrzymywania lub innych pokrewnych funkcji depozytariusza UCITS. W tych państwach członkowskich, które
zezwalają na pełnienie roli depozytariusza UCITS podmiotom innym niż instytucje kredytowe,
tylko 3 wymagają od depozytariuszy spełnienia dodatkowych wymogów
kapitałowych.
Rozbieżności między
poszczególnymi państwami w zakresie określenia podmiotów
mogących pełnić rolę depozytariuszy funduszu UCITS
mogą powodować znaczącą niepewność prawa i
skutkować rozbieżnościami w zakresie poziomu ochrony inwestorów.
Ponadto pozwolenie podmiotom niebędącym ani instytucją
kredytową, ani firmą inwestycyjną na pełnienie roli
depozytariusza bez zastosowania minimalnych wymogów kapitałowych powoduje
znaczne ryzyko w odniesieniu do zasobów dostępnych dla tych podmiotów.
Wyłoniły się trzy
możliwości harmonizacji zakresu instytucji, w przypadku których
uznaje się, że dają one dostateczną rękojmię do
pełnienia roli depozytariusza pod względem regulacji
ostrożnościowych oraz wymogów kapitałowych. W ocenie skutków
stwierdza się, że zarówno instytucje kredytowe, jak i regulowane
firmy inwestycyjne dają dostateczną rękojmię pod względem
regulacji ostrożnościowych, wymogów kapitałowych i skutecznego
nadzoru, aby pełnić rolę depozytariuszy UCITS. Inne instytucje
(jak np. kancelarie prawne, notariusze) nie są uznawane za dające
taką rękojmię i gdyby chciały pełnić rolę
depozytariuszy UCITS, musiałyby przekształcić się w
regulowane spółki inwestycyjne. Ponieważ większość
depozytariuszy UCITS jest już instytucjami kredytowymi lub regulowanymi
firmami inwestycyjnymi, skutki wybranego wariantu dotyczyłyby jedynie
niewielkiej mniejszości nielicencjonowanych dostawców usług.
Oczywiście kancelarie prawne i notariusze mogliby nadal prowadzić
działalność w swoich tradycyjnych dziedzinach jako
depozytariusze funduszy niebędących funduszami UCITS, na
przykład małych funduszy typu venture capital i private
equity, które rzadko inwestują w papiery wartościowe notowane na
giełdzie.
Przekazanie
zadań w zakresie utrzymywania
Zmiany w dyrektywie w
sprawie UCITS wprowadzone w 2001 r.
rozszerzyły zakres kwalifikowalnych aktywów UCITS,
włączając doń nowe klasy aktywów[6]. W efekcie zarządzający UCITS dokonują obecnie
inwestycji w znacznie większej liczbie państw i w bardziej
złożone instrumenty niż w 1985 r. Ponieważ w wielu
różnych państwach trzecich pojawiają się kolejne
możliwości inwestowania, zwiększa się konieczność
wyznaczania subpowierników w tych jurysdykcjach.
Pomimo rozszerzenia
zakresu kwalifikowalnych instrumentów inwestycyjnych, dyrektywa w sprawie UCITS
nie określa warunków mających zastosowanie w przypadku, gdy
depozytariusz przekazuje zadania w zakresie utrzymywania subpowiernikowi. Brak
jasności dotyczy zarówno warunków, na których może odbywać
się przekazanie zadań (np. obiektywny powód ich przekazania, poziom
umiejętności w zakresie wyboru subpowiernika, intensywność
bieżącego monitorowania subpowiernika), jak i warunków, zgodnie z
którymi w wyjątkowych przypadkach może dojść do przekazania
zadań powiernikom z państwa trzeciego, którzy nie spełniają
standardów ostrożnościowych i nadzorczych.
W ocenie skutków stwierdza się, że
przekazanie zadań w zakresie utrzymywania powinno być regulowane
przepisami dotyczącymi należytej staranności przy wyborze i
wyznaczaniu subpowiernika oraz stałego monitorowania
działalności subpowiernika. W rzadkich przypadkach, kiedy strategia
inwestycyjna UCITS wiąże się z inwestowaniem w instrumenty
finansowe wyemitowane w państwach, w których wymaga się
obowiązkowego lokalnego utrzymywania i w których nie prowadzi
działalności żaden powiernik mogący spełnić
powyższe wymogi w zakresie przekazywania zadań oraz standardy ostrożnościowe,
należy jednak zezwolić na przekazanie zadań, o ile
spełnione są rygorystyczne wymogi.
Odpowiedzialność
Zgodnie z art. 24 dyrektywy w sprawie UCITS,
odpowiedzialność za utratę utrzymywanego instrumentu finansowego
powstaje wyłącznie w przypadku „nieuzasadnionego niewykonania
obowiązków” lub ich „niewłaściwego wykonania”. Te terminy prawne
spowodowały powstanie różnych interpretacji w państwach
członkowskich, a tym samym różnic w ochronie inwestorów. Niektóre państwa członkowskie stosują system „pełnej”
odpowiedzialności, w ramach którego depozytariusz ma obowiązek
niezwłocznego zwrotu utraconych aktywów do UCITS, natomiast inne są
zdania, że utrata aktywów nie zawsze oznacza nieuzasadnione niewykonanie
obowiązków po stronie depozytariusza, skutkującego odpowiedzialnością
tego depozytariusza. W efekcie standard dotyczący ponoszenia
odpowiedzialności nie jest jednakowy we wszystkich państwach
członkowskich.
Problem odpowiedzialności ma
największe znaczenie w przypadku, gdy dochodzi do przekazania zadań w
zakresie utrzymywania aktywów. Zgodnie z art. 22 ust. 2, odpowiedzialności
depozytariusza „nie narusza fakt, że powierzył on osobie trzeciej
wszystkie lub niektóre z aktywów będących u niego na przechowaniu”.
Dyrektywa w sprawie UCITS nie zawiera dalszych przepisów regulujących
odpowiedzialność za utratę instrumentu finansowego w przypadku,
gdy jego utrzymywanie przekazano osobie trzeciej. Kwestię tę reguluje
jedynie ogólna zasada wyrażona w art. 22 ust. 2, która daje państwom
członkowskim szeroki margines interpretacji. Przykładowo, niektóre państwa członkowskie nakładają wyłącznie
obowiązek monitorowania subpowiernika, co oznacza, że depozytariusz
nie zostanie pociągnięty do odpowiedzialności w przypadku
utraty, jeżeli wykaże, że poprawnie wykonywał swój
obowiązek w zakresie monitorowania (standard odpowiedzialności za
winę nieumyślną). Z kolei inne państwa członkowskie
nakładają obowiązek zwrotu aktywów bez względu na to, czy
obowiązek monitorowania został naruszony. Sprawa Madoffa wykazała
zasadniczą różnicę między standardami pełnej
odpowiedzialności a standardami odpowiedzialności za winę
nieumyślną.
W ocenie skutków stwierdza się, że
standard „pełnej odpowiedzialności” zobowiązujący
depozytariuszy do zwrotu instrumentów utraconych przy utrzymywaniu bez
względu na winę lub zaniedbanie sprzyja zarówno zapewnieniu wysokiego
poziomu ochrony inwestorów, jak i osiągnięciu jednolitego standardu w
całej Unii. Zgodnie z potrzebami inwestorów prywatnych,
odpowiedzialność w przypadku utraty utrzymywanego instrumentu powinna
opierać się na jednolitym standardzie unijnym przewidującym
„pełną odpowiedzialność” za zwrot utraconych instrumentów
na koszt głównego powiernika, bez możliwości uwolnienia się
przez głównego powiernika od odpowiedzialności w przypadku przekazywania
zadań w zakresie utrzymywania aktywów.
Wynagrodzenie
Ponieważ wynagrodzenie
zarządzających UCITS przynajmniej częściowo opiera się
na wynikach funduszu, istnieje bodziec do zwiększania poziomu ryzyka w
portfelu funduszu w celu zwiększenia potencjalnych zysków. Wyższy
stopień ryzyka naraża jednak inwestorów funduszu na potencjalnie
wyższe straty niż można byłoby oczekiwać na podstawie
ogłoszonego profilu ryzyka funduszu. Struktury wynagrodzeń mogą
zostać wypaczone w taki sposób, że zarządzający mają
udział w zrealizowanych zyskach, ale nie mają udziału w
zrealizowanych stratach, co tworzy kolejne bodźce do podejmowania
strategii o wyższym ryzyku. Ponadto struktury wynagrodzeń są
rzadko ujawniane w dokumentach ofertowych funduszu, co sprawia, że
zarządzający w dużym stopniu nie odpowiadają przed inwestorami
w zakresie czynników określających wynagrodzenia osób na
wyższych stanowiskach kierowniczych zgodnie z wynikami funduszu.
Przewiduje się wprowadzenie wymogu
wdrożenia przez spółkę zarządzającą UCITS
polityki wynagrodzeń spójnej z zasadami rozsądnego zarządzania
ryzykiem funduszu UCITS oraz zgodnej z minimalnymi zasadami wynagradzania.
Spółka zarządzająca UCITS miałaby również
obowiązek odpowiednio szczegółowego ujawniania wysokości
wynagrodzenia za dany rok obrotowy w sprawozdaniu rocznym funduszu UCITS.
Sankcje
Przeprowadzona przez Komisję analiza
przepisów krajowych w sprawie sankcji za naruszenia obowiązków
wynikających z dyrektywy w sprawie UCITS wykazała trzy istotne cechy:
(i) różnice co do kwot sankcji finansowych (tzn. grzywien) stosowanych do tych
samych kategorii naruszeń; (ii) odmienne kryteria stosowane w celu
określenia kwoty sankcji administracyjnych; oraz (iii) różnice co do
poziomu wykorzystywania sankcji.
Wybraną zasadą jest
osiągnięcie minimalnej harmonizacji systemów sankcji w drodze sformułowania
wymogu (i) minimalnego katalogu sankcji i środków administracyjnych (w tym
harmonizacji dolnego pułapu maksymalnych kwot kar administracyjnych), (ii)
minimalnego wykazu kryteriów nakładania sankcji, oraz (iii) wymogu, aby
właściwe organy i spółki zarządzające ustanowiły
mechanizmy zgłaszania przypadków naruszeń. Ten system sankcji
miały zastosowanie do katalogu naruszeń dotyczących
głównych gwarancji ochrony inwestorów w dyrektywie w sprawie UCITS.
2.           ASPEKTY PRAWNE WNIOSKU
2.1.        Przepisy w zakresie
obowiązków depozytariuszy
W odniesieniu do zasadniczych obowiązków
depozytariusza w zakresie przechowywania i nadzoru, w projekcie proponuje
się zmianę art. 22 dyrektywy w sprawie UCITS w określony
niżej sposób:
W art. 22 ust. 1 wskazuje się, że
dla każdego funduszu UCITS powinien zostać wyznaczony jeden
depozytariusz. Celem tego przepisu jest zagwarantowanie zasady, zgodnie z
którą jeden fundusz nie może mieć kilku depozytariuszy.
W art. 22 ust. 2 proponuje się
sprecyzować, że wyznaczenie depozytariusza powinno być
potwierdzone pisemną umową.
W art. 22 ust. 3 przedstawiono jednolity wykaz
obowiązków dozorczych depozytariuszy UCITS ustanowionych jako fundusze
kontraktowe oraz UCITS ustanowionych w formie spółki. Obowiązki te
obejmują sprawdzanie zgodności z odnośnymi przepisami przy
sprzedaży, emisji, odkupie, umorzeniu i unieważnieniu akcji UCITS; sprawdzanie, czy wynagrodzenie jest doń odprowadzane w
zwyczajowych terminach; sprawdzanie, czy dochody spółki inwestycyjnej
są zgodne z prawem i jej dokumentami założycielskimi,
zapewnianie obliczania wartości jednostek UCITS
zgodnie z obowiązującymi przepisami krajowymi i regulaminem funduszu,
a także wykonywanie instrukcji członków kadry kierowniczej lub
spółki inwestycyjnej.
W art. 22 ust. 4 zawarto szczegółowe
przepisy dotyczące monitorowania przepływu środków
pieniężnych. Intencją tego ustępu jest wyposażenie
depozytariusza w możliwość wglądu we wszystkie aktywa
UCITS, w tym środki pieniężne. Na mocy tego ustępu
gwarantuje się także brak możliwości otwarcia rachunku
gotówkowego powiązanego z transakcjami funduszy bez wiedzy depozytariusza
w celu zapobieżenia możliwości dokonywania nielegalnych
przelewów pieniężnych. W ustępie tym wprowadza się
także wymóg rozdzielności, dzięki któremu instrumenty finansowe
w księdze depozytariusza przechowywane dla UCITS mogą być
odróżnione od aktywów własnych depozytariusza i mogą w dowolnym
momencie zostać zidentyfikowane jako należące do danego UCITS;
wymóg ten ma na celu zapewnienie dodatkowego poziomu ochrony inwestorów w razie
niewywiązywania się depozytariusza ze swoich obowiązków.
W art. 22 ust. 5 wprowadza się
rozróżnienie między (1) obowiązkami w zakresie utrzymywania,
odnoszącymi się do instrumentów finansowych, które mogą być
utrzymywane przez depozytariusza, oraz (2) obowiązkami w zakresie
weryfikowania tytułu własności, odnoszącymi się do
innych typów aktywów. Nie jest konieczne odniesienie do utrzymywania aktywów
fizycznych takich jak nieruchomości czy towary, ponieważ aktywa takie
nie kwalifikują się obecnie do włączania ich do portfela
UCITS.
Nowy art. 25 ust. 2 zawiera szereg
zwyczajowych przepisów odnoszących się do sposobu postępowania,
unikania konfliktu interesów i zarządzania takimi konfliktami.
W tym kontekście art. 26b wprowadza nowe
środki wykonawcze określające szczegółowe warunki
wykonywania funkcji depozytariusza związanych z monitorowaniem oraz
utrzymywaniem, w tym (i) rodzaj instrumentów finansowych, które powinny
zostać objęte zakresem obowiązków depozytariusza związanych
z utrzymywaniem; (ii) warunki wykonywania przez depozytariusza obowiązków
związanych z utrzymywaniem instrumentów finansowych zarejestrowanych w
centralnym depozycie papierów wartościowych; oraz (iii) warunki
monitorowania przez depozytariusza instrumentów finansowych wyemitowanych w
formie imiennej i zarejestrowanych u emitenta lub rejestratora.
2.2.        Przepisy w zakresie
przekazywania obowiązków
W art. 22 ust. 7 określa się
warunki, zgodnie z którymi obowiązki depozytariusza w zakresie
przechowywania mogą zostać przekazane subpowiernikowi. Zasadniczo
warunki i wymogi, zgodnie z którymi depozytariusz UCITS może
powierzyć osobie trzeciej swoje obowiązki w zakresie przechowywania,
zostają dostosowane do obowiązków mających zastosowanie na mocy
dyrektywy dotyczącej zarządzających alternatywnymi funduszami
inwestycyjnymi.
W art. 26b przekazuje się Komisji
uprawnienia do przyjmowania aktów delegowanych, które będą
zawierać dokładniejsze określenie początkowych i
bieżących obowiązków depozytariusza w zakresie dochowywania należytej
staranności, w tym tych dotyczących wyboru i wyznaczenia
subpowiernika.
2.3.        Przepisy w zakresie
kwalifikowalności do pełnienia roli powiernika UCITS
Ze względu na odmienne krajowe kryteria
kwalifikowalności stosowane obecnie w odniesieniu do
działalności depozytariuszy, w projekcie proponuje się
zmianę art. 23 ust. 2, ustanawiając wyczerpujący wykaz podmiotów
uprawnionych do pełnienia roli depozytariuszy. Wybraną zasadą
jest zezwolenie jedynie instytucjom kredytowym oraz firmom inwestycyjnym na
pełnienie roli depozytariuszy UCITS. W art. 23 zawarto przepisy
przejściowe odnoszące się do UCITS, które wyznaczyły na
depozytariuszy podmioty niemogące już pełnić tej roli.
2.4.        Przepisy w zakresie
odpowiedzialności
Celem art. 24 ust. 1 jest wyjaśnienie
odpowiedzialności depozytariusza UCITS w przypadku utraty utrzymywanego
instrumentu finansowego. Zgodnie z tym ustępem w przypadku, gdy
utrzymywany instrument finansowy zostaje utracony, depozytariusz UCITS ma
obowiązek zwrócić instrument finansowy identycznego rodzaju lub o
odpowiadającej kwocie do UCITS. Nie przewiduje się dalszej
możliwości uwolnienia się od odpowiedzialności w przypadku
utraty aktywów z wyjątkiem przypadków, gdy depozytariusz jest w stanie
udowodnić, że utrata nastąpiła w wyniku „wydarzenia
zewnętrznego pozostającego poza jego uzasadnioną kontrolą”.
Ponadto jasno określa się, że w przypadku utraconych aktywów
depozytariusz UCITS ma ogólny obowiązek „niezwłocznie” zwrócić
do UCITS instrumenty finansowe identycznego rodzaju lub o odpowiadającej
kwocie.
Artykuł 26b przewiduje odnośne
środki wykonawcze w celu wyjaśnienia niektórych aspektów
technicznych, na przykład określenia okoliczności, w których
utrzymywany instrument może zostać uznany za utracony.
Artykuł 24 ust. 2 zawiera przepis,
zgodnie z którym na odpowiedzialność depozytariusza nie wpływa
fakt powierzenia przezeń osobie trzeciej całości lub
części swoich zadań związanych z utrzymywaniem. W efekcie
depozytariusz ma obowiązek zwrotu utrzymywanych instrumentów, które
ulegają utracie, nawet jeżeli utrata nastąpiła po stronie
subpowiernika. Jak wspomniano wyżej, nie przewiduje się dalszej
możliwości uwolnienia się od odpowiedzialności
(publicznoprawnej lub umownej) w przypadku utraty aktywów przez subpowiernika.
W przeciwieństwie do art. 21 ust. 12
dyrektywy dotyczącej zarządzających alternatywnymi funduszami
inwestycyjnymi, art. 24 ust. 2 przewiduje zatem odpowiedzialność
depozytariusza za zwrot instrumentu, również w przypadku przekazania
zadań, bez możliwości uwolnienia się od
odpowiedzialności na mocy umowy. Takie wzmocnienie odpowiedzialności
w przypadku przekazania zadań związanych z utrzymywaniem wydaje
się uzasadnione ze względu na bardzo dużą bazę
inwestorów oraz detaliczny charakter posiadaczy jednostek UCITS. Wprowadzenie systemu przewidującego dla depozytariusza taką
samą możliwość uwolnienia się od
odpowiedzialności na podstawie umowy, jak to jest dopuszczone na mocy
dyrektywy dotyczącej zarządzających
alternatywnymi funduszami inwestycyjnymi, nie jest uznawane za całkowicie właściwe. Analogicznie, przewidzenie
możliwości uwolnienia się depozytariusza od
odpowiedzialności w przypadku, gdy aktywa zostają przekazane do
subpowiernika niespełniającego kryteriów przekazania zadań,
również nie byłoby właściwe.
2.5.        Dochodzenie roszczeń
Artykuł 24 ust. 5 dotyczy dochodzenia
roszczeń wobec depozytariusza. Ustęp ten wyrównuje prawa inwestorów
UCITS będących spółkami i UCITS będących funduszami
kontraktowymi, dzięki czemu mogą oni bezpośrednio lub pośrednio
(poprzez spółkę zarządzającą) występować z
roszczeniami dotyczącymi odpowiedzialności depozytariuszy, w
zależności od prawnego charakteru stosunku między
depozytariuszem, spółką zarządzającą a posiadaczami
jednostek.
2.6.        Wynagrodzenie
Proponowane art. 14a i 14b stanowią
odzwierciedlenie obecnej polityki w zakresie wynagrodzenia kadry kierowniczej
wyższego szczebla, osób podejmujących decyzje obciążone
ryzykiem oraz osób pełniących funkcje kontrolne. Zasady te powinny
być również stosowane do zarządzających funduszem UCITS bez
względu na to, czy jest on zarządzany w formie spółki
inwestycyjnej czy w formie spółki zarządzającej.
2.7.        Dostęp do rejestrów
połączeń telefonicznych i danych
Istniejące rejestry
połączeń telefonicznych i danych o ruchu stanowią
ważny dowód pozwalający wykryć i udowodnić naruszenie przepisów
dyrektywy w sprawie UCITS. Zmodyfikowano zatem art. 98, aby zapewnić
właściwym organom możliwość żądania wydania istniejących
rejestrów połączeń telefonicznych i danych o ruchu,
znajdujących się w posiadaniu operatora telekomunikacyjnego lub UCITS,
spółki zarządzającej, spółki inwestycyjnej lub
depozytariusza, jeżeli istnieje uzasadnione podejrzenie, że te
rejestry dotyczące przedmiotu kontroli mogą mieć znaczenie dla
udowodnienia naruszenia przepisów dyrektywy w sprawie UCITS. Należy
również sprecyzować, że rejestry te nie obejmują jednak
treści wiadomości, których dotyczą.
2.8.        Sankcje i środki
Artykuły 99a–99e stanowią odbicie
aktualnej polityki horyzontalnej w sektorze usług finansowych w zakresie
sankcji i środków. Określają one wspólne podejście w
przypadku najważniejszych naruszeń dyrektywy w sprawie UCITS. W art.
99a określono wykaz głównych naruszeń. Ustanawia się w nim
także wykaz sankcji i środków administracyjnych, do stosowania
których powinny być uprawnione właściwe organy w przypadku głównych
naruszeń.
3.           WPŁYW NA BUDŻET
Brak jest wpływu na budżet UE w tym
sensie, że do wykonania tych zadań nie będzie konieczne
dodatkowe finansowanie ani dodatkowe stanowiska. Zadania przewidziane dla
Europejskiego Urzędu Nadzoru Giełd i Papierów Wartościowych
wchodzą w obecny zakres obowiązków tego urzędu, a tym samym
przydzielone zasoby i personel przewidziany dla tego urzędu w
zatwierdzonej ocenie skutków finansowych regulacji będą
wystarczające dla zapewnienia wykonania tych zadań.
2012/0168 (COD)
Wniosek
DYREKTYWA PARLAMENTU EUROPEJSKIEGO I RADY
zmieniająca dyrektywę 2009/65/WE w
sprawie koordynacji przepisów ustawowych, wykonawczych i administracyjnych
odnoszących się do przedsiębiorstw zbiorowego inwestowania w
zbywalne papiery wartościowe (UCITS) w zakresie funkcji depozytariusza,
polityki wynagrodzeń i sankcji
(Tekst mający znaczenie dla EOG)
PARLAMENT EUROPEJSKI I RADA UNII
EUROPEJSKIEJ,
uwzględniając Traktat o
funkcjonowaniu Unii Europejskiej, w szczególności jego art. 53
ust. 1,
uwzględniając wniosek Komisji
Europejskiej[7],
po przekazaniu projektu aktu ustawodawczego
parlamentom narodowym,
uwzględniając opinię
Europejskiego Banku Centralnego[8],
po konsultacji z Europejskim Inspektorem
Ochrony Danych,
stanowiąc zgodnie ze zwykłą
procedurą ustawodawczą,
a także mając na uwadze, co
następuje:
(1)       Dyrektywę Parlamentu
Europejskiego i Rady 2009/65/WE[9]
należy zmienić tak, aby wziąć pod uwagę wydarzenia na
rynku oraz dotychczasowe doświadczenia uczestników rynku i organów
nadzoru, w szczególności tak, aby uwzględnić
rozbieżności między przepisami prawa krajowego dotyczącymi
obowiązków i odpowiedzialności depozytariuszy, polityki
wynagrodzeń i sankcji.
(2)       W celu zapobieżenia
ewentualnemu niekorzystnemu wpływowi źle zaprojektowanych struktur
wynagrodzeń na rozsądne zarządzanie ryzykiem i kontrolę
podejmowania ryzyka przez osoby fizyczne, należy wyraźnie
zobowiązać spółki zarządzające przedsiębiorstwami
zbiorowego inwestowania w papiery wartościowe (UCITS), aby w odniesieniu
do kategorii pracowników, których działalność zawodowa ma
istotny wpływ na profil ryzyka zarządzanych UCITS, ustanowiły i
stosowały politykę oraz praktyki w zakresie wynagrodzeń, które
są zgodne z rozsądnym i skutecznym zarządzaniem ryzykiem. Te
kategorie pracowników powinny obejmować przynajmniej członków kadry kierowniczej
wyższego szczebla, osoby podejmujące decyzje obciążone
ryzykiem, osoby pełniące funkcje kontrolne oraz wszelkich pracowników
otrzymujących całkowite wynagrodzenie plasujące ich na tym samym
szczeblu siatki płac, co kadra kierownicza wyższego szczebla i osoby
podejmujące decyzje obciążone ryzykiem. Zasady te powinny
także mieć zastosowanie do spółek inwestycyjnych UCITS, które
nie wyznaczają spółki zarządzającej.
(3)       Zasady regulujące
politykę wynagrodzeń powinny uwzględniać fakt, że
spółki zarządzające UCITS mogą stosować tę
politykę w różny sposób, zależnie od swojej wielkości i
wielkości UCITS, którymi zarządzają, swojej wewnętrznej
organizacji oraz charakteru, zakresu i złożoności swej
działalności.
(4)       Zasady rozsądnej
polityki wynagrodzeń określone w niniejszej dyrektywie powinny
być zgodne z zasadami ustanowionymi z zaleceniu Komisji 2009/384/WE z dnia
30 kwietnia 2009 r. w sprawie polityki wynagrodzeń w sektorze usług
finansowych[10]
i powinny te zasady uzupełniać.
(5)       W celu wspierania
konwergencji nadzoru w odniesieniu do oceny polityki i praktyk w zakresie
wynagrodzeń, Europejski Urząd Nadzoru Giełd i Papierów
Wartościowych (EUNGiPW), ustanowiony rozporządzeniem Parlamentu
Europejskiego i Rady (UE) nr 1095/2010[11],
powinien zapewnić istnienie wytycznych dotyczących rozsądnej
polityki wynagrodzeń w sektorze zarządzania aktywami. W opracowaniu
takich wytycznych powinien wspierać EUNGiPW Europejski Urząd Nadzoru
Bankowego (EUNB) ustanowiony rozporządzeniem Parlamentu Europejskiego i
Rady (UE) nr 1093/2010[12].
(6)       Przepisy dotyczące
wynagrodzeń powinny pozostawać bez uszczerbku dla pełnego
wykonywania praw podstawowych gwarantowanych przez Traktaty, ogólnych zasad
krajowego prawa umów i prawa pracy, mających zastosowanie przepisów
dotyczących praw i zaangażowania akcjonariuszy oraz ogólnych
obowiązków organów administracyjnych i nadzorczych danej instytucji, a
także, w stosownym przypadku, dla prawa partnerów społecznych do
zawierania i egzekwowania układów zbiorowych zgodnie z przepisami i
zwyczajami krajowymi.
(7)       Aby zapewnić
niezbędny poziom harmonizacji odnośnych wymogów regulacyjnych w
różnych państwach członkowskich, należy przyjąć
dodatkowe przepisy definiujące zadania i obowiązki depozytariuszy,
wskazujące podmioty prawne, które mogą zostać wyznaczone jako
depozytariusze oraz wyjaśniające odpowiedzialność
depozytariuszy w przypadkach utraty utrzymywanych aktywów UCITS lub w przypadku
niewłaściwego wykonywania przez depozytariuszy obowiązków w
zakresie dozoru. Takie niewłaściwe wykonywanie obowiązków
może prowadzić do utraty aktywów, ale również do utraty
wartości aktywów, jeżeli na przykład depozytariusz
tolerował inwestycje niezgodne z regulaminem funduszu, narażając
inwestora na nieoczekiwane lub spodziewane ryzyka. Dodatkowe przepisy powinny
także wyjaśniać warunki, zgodnie z którymi funkcje
depozytariusza mogą być przekazywane.
(8)       Należy
wyjaśnić, że UCITS powinno wyznaczyć jednego depozytariusza
sprawującego ogólny nadzór nad aktywami UCITS. Wymóg funkcjonowania jednego
depozytariusza powinien zagwarantować, że depozytariusz ten ma
wgląd we wszystkie aktywa UCITS, a zarówno zarządzający
funduszem, jak i inwestorzy dysponują jednym punktem kontaktowym w
przypadku pojawienia się problemów w związku z przechowywaniem aktywów
lub wykonywaniem funkcji dozorczych. Przechowywanie aktywów obejmuje
utrzymywanie aktywów lub – w przypadku aktywów, których charakter
uniemożliwia ich utrzymywanie – weryfikację prawa własności
do tych aktywów, jak również prowadzenie ewidencji tychże aktywów.
(9)       Wykonując swoje zadania,
depozytariusz powinien postępować uczciwie, sprawiedliwie,
profesjonalnie, niezależnie oraz w interesie UCITS i inwestorów UCITS.
(10)     W celu zapewnienia
zharmonizowanego podejścia do wykonywania obowiązków depozytariuszy
we wszystkich państwach członkowskich, bez względu na formę
prawną UCITS, konieczne jest wprowadzenie jednolitego wykazu
obowiązków dozorczych dotyczących zarówno UCITS mających
formę spółki (spółki inwestycyjnej), jak i UCITS mających
formę funduszu kontraktowego.
(11)     Depozytariusz powinien
być odpowiedzialny za właściwe monitorowanie przepływu
środków pieniężnych UCITS oraz, w szczególności, za
zapewnienie prawidłowego księgowania środków inwestorów i
środków gotówkowych należących do UCITS na rachunkach otwartych
w imieniu UCITS lub w imieniu spółki zarządzającej
działającej w imieniu UCITS bądź w imieniu depozytariusza
działającego w imieniu UCITS. Należy zatem przyjąć
szczegółowe przepisy w zakresie monitorowania środków
pieniężnych w celu zapewnienia skutecznego i spójnego poziomu ochrony
inwestorów. Zapewniając, aby środki pieniężne inwestorów
były zapisywane na rachunkach gotówkowych, depozytariusz powinien
wziąć pod uwagę zasady określone w art. 16 dyrektywy
Komisji 2006/73/WE z dnia 10 sierpnia 2006 r. wprowadzającej środki
wykonawcze do dyrektywy 2004/39/WE Parlamentu Europejskiego i Rady w
odniesieniu do wymogów organizacyjnych i warunków prowadzenia
działalności przez przedsiębiorstwa inwestycyjne oraz pojęć
zdefiniowanych na potrzeby tejże dyrektywy[13].
(12)     W celu zapobieżenia
dokonywaniu nielegalnych przelewów pieniężnych należy
ustanowić wymóg, aby niemożliwe było otwieranie rachunku
gotówkowego powiązanego z transakcjami funduszy bez wiedzy depozytariusza.
(13)     Każdy instrument
finansowy utrzymywany na rzecz UCITS powinien zostać oddzielony od aktywów
własnych depozytariusza i powinien w dowolnym momencie być jasno
określony jako należący do danego UCITS; wymóg ten powinien
zapewnić dodatkowy poziom ochrony inwestorów w razie upadłości
depozytariusza.
(14)     Poza istniejącym
obowiązkiem przechowywania aktywów należących do UCITS
należy odróżnić aktywa, które mogą być utrzymywane, od
aktywów, które nie mogą być utrzymywane, w którym to przypadku
zastosowanie ma wymóg prowadzenia rejestru i weryfikowania tytułu
własności. Należy jasno odróżnić grupę aktywów,
które mogą być utrzymywane, ponieważ obowiązek zwrotu
utraconych aktywów powinien dotyczyć wyłącznie tej konkretnej kategorii
aktywów finansowych.
(15)     Konieczne jest zdefiniowanie
warunków przekazywania osobie trzeciej obowiązków depozytariusza w
zakresie przechowywania. Przekazywanie oraz dalsze przekazywanie
obowiązków powinno być obiektywnie uzasadnione i powinno
podlegać ścisłym wymogom dotyczącym odpowiedniości
osoby trzeciej, której powierza się przekazywaną funkcję, a
także dotyczącym wykazywania się odpowiednimi
umiejętnościami, pieczołowitością i
starannością, które to wymogi powinien stosować depozytariusz
przy wyborze, wyznaczaniu i ocenie tej osoby trzeciej. W celu
osiągnięcia jednolitych warunków rynkowych oraz równie wysokiego
stopnia ochrony inwestorów, warunki te powinny zostać dostosowane do tych,
które mają zastosowanie na mocy dyrektywy Parlamentu Europejskiego i Rady
2011/61/UE z dnia 8 czerwca 2011 r. w sprawie zarządzających
alternatywnymi funduszami inwestycyjnymi i zmiany dyrektyw 2003/41/WE i
2009/65/WE oraz rozporządzeń (WE) nr 1060/2009 i (UE) nr 1095/2010[14]. Należy przyjąć
przepisy zapewniające dysponowanie przez osoby trzecie niezbędnymi
środkami do wykonywania swoich obowiązków oraz wyodrębnianie
przez nie aktywów UCITS.
(16)     Powierzenie utrzymywania
aktywów operatorowi systemu rozrachunku papierów wartościowych
przewidzianemu w dyrektywie 98/26/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 19
maja 1998 r. w sprawie zamknięcia rozliczeń w systemach
płatności i rozrachunku papierów wartościowych[15] bądź też
powierzanie świadczenia podobnych usług systemom rozrachunku papierów
wartościowych z państw trzecich nie powinno być uznawane za
przekazywanie funkcji utrzymywania aktywów.
(17)     Osoba trzecia, której
przekazuje się przechowywanie aktywów, powinna mieć
możliwość prowadzenia rachunku zbiorczego jako wspólnego
wyodrębnionego rachunku dla wielu UCITS.
(18)     W przypadku, gdy utrzymywanie
zostaje przekazane osobie trzeciej, należy także zapewnić, aby
osoba trzecia podlegała szczegółowym regulacjom
ostrożnościowym i nadzorowi ostrożnościowemu. Ponadto, w
celu upewnienia się, że instrumenty finansowe znajdują się
w posiadaniu osoby trzeciej, której przekazano zadania związane z utrzymywaniem,
należy przeprowadzać okresowe kontrole zewnętrzne.
(19)     W celu zapewnienia niezmiennie
wysokiego poziomu ochrony inwestorów należy przyjąć przepisy w
zakresie zasad postępowania oraz zarządzania konfliktami interesów,
które to przepisy powinny mieć zastosowanie we wszystkich sytuacjach, w
tym także w przypadku przekazywania obowiązków w zakresie
przechowywania. Przepisy te powinny w szczególności zapewniać
wyraźne oddzielenie zadań i funkcji depozytariusza, UCITS i
spółki zarządzającej.
(20)     W celu zapewnienia wysokiego
poziomu ochrony inwestorów oraz zagwarantowania odpowiedniego poziomu regulacji
ostrożnościowych i stałej kontroli, konieczne jest
określenie wyczerpującego wykazu podmiotów uprawnionych do
pełnienia roli depozytariusza tak, aby pełnienie roli depozytariuszy
UCITS było dozwolone wyłącznie dla instytucji kredytowych i firm
inwestycyjnych. W celu umożliwienia innym podmiotom, które mogły
być uprzednio uprawnione do pełnienia roli depozytariusza na rzecz
funduszy UCITS, przekształcenia się w podmioty uprawnione,
należy przyjąć przepisy przejściowe w stosunku do tych
podmiotów.
(21)     Należy określić
i sprecyzować odpowiedzialność depozytariusza UCITS w przypadku
utraty utrzymywanego instrumentu finansowego. W przypadku utraty utrzymywanego
instrumentu finansowego depozytariusz powinien być odpowiedzialny za zwrot
instrumentu finansowego identycznego rodzaju lub o odpowiadającej kwocie
do UCITS. Nie należy przewidywać dalszego uwolnienia się od
odpowiedzialności w przypadku utraty aktywów z wyjątkiem sytuacji,
gdy depozytariusz jest w stanie udowodnić, że utrata
nastąpiła w wyniku „wydarzenia zewnętrznego pozostającego
poza jego uzasadnioną kontrolą, którego skutki byłyby
nieuniknione mimo wszelkich uzasadnionych kroków podjętych w celu zapobieżenia
im”. W tym kontekście, w celu uwolnienia się od
odpowiedzialności depozytariusz nie powinien mieć
możliwości powoływania się na sytuacje wewnętrzne,
takie jak nadużycie popełnione przez pracownika.
(22)     W przypadku, gdy depozytariusz
przekazuje zadania związane z utrzymywaniem, a instrumenty finansowe
utrzymywane przez osobę trzecią zostają utracone,
odpowiedzialność powinien ponosić depozytariusz. Należy
także określić, że w przypadku utraty utrzymywanego
instrumentu depozytariusz ma obowiązek zwrócenia instrumentu finansowego
identycznego rodzaju lub o odpowiadającej kwocie, nawet jeżeli utrata
nastąpiła po stronie subpowiernika. Depozytariusz może
uwolnić się od tej odpowiedzialności jedynie wtedy, gdy jest w
stanie udowodnić, że utrata nastąpiła wskutek wydarzenia
zewnętrznego pozostającego poza jego uzasadnioną kontrolą,
którego skutki byłyby nieuniknione mimo wszelkich uzasadnionych kroków
podjętych w celu zapobieżenia im. W tym kontekście, w celu
uwolnienia się od odpowiedzialności depozytariusz nie powinien na
przykład mieć możliwości powoływania się na
sytuacje wewnętrzne, takie jak nadużycie popełnione przez
pracownika. Nie powinno być możliwe uwolnienie się od
odpowiedzialności, publicznoprawnej bądź umownej, w przypadku
utraty aktywów przez depozytariusza lub jego subpowiernika.
(23)     Każdy inwestor funduszu
UCITS powinien mieć możliwość bezpośredniego lub
pośredniego – za pośrednictwem spółki zarządzającej –
występowania z roszczeniami dotyczącymi odpowiedzialności
swojego depozytariusza. Dochodzenie roszczeń wobec depozytariusza nie
powinno zależeć od prawnego charakteru funduszu UCITS (forma
spółki lub forma funduszu kontraktowego) ani od prawnego charakteru
stosunku między depozytariuszem, spółką zarządzającą
a posiadaczami jednostek.
(24)     W dniu 12 lipca 2010 r.
Komisja przedstawiła wniosek dotyczący zmian w dyrektywie 97/9/WE
Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 3 marca 1997 r. w sprawie systemów
rekompensat dla inwestorów[16].
Niezwykle ważne jest, aby wniosek z dnia 12 lipca 2010 r. został
uzupełniony poprzez wyjaśnienie zobowiązań oraz zakresu
odpowiedzialności depozytariusza i subpowierników UCITS w celu zapewnienia
wysokiego poziomu ochrony inwestorów UCITS w przypadkach, gdy depozytariusz nie
może wywiązać się ze swoich obowiązków określonych
w tej dyrektywie.
(25)     Należy zapewnić, aby
te same wymogi były stosowane do depozytariuszy bez względu na
formę prawną UCITS. Spójność wymogów powinna wzmocnić
pewność prawną, zwiększyć ochronę inwestorów i
przyczynić się do stworzenia jednolitych warunków rynkowych. Komisja
nie otrzymała żadnego powiadomienia o wykorzystaniu przez
spółkę inwestycyjną odstępstwa od ogólnego obowiązku
powierzania aktywów depozytariuszowi. Wymogi dyrektywy 2009/65/WE w odniesieniu
do depozytariusza spółki inwestycyjnej należy zatem uznać za
zbędne.
(26)     Zgodnie z komunikatem Komisji
z dnia 8 grudnia 2010 r. w sprawie wzmocnienia systemów sankcji w branży
usług finansowych[17],
właściwe organy powinny posiadać uprawnienia do nakładania
sankcji pieniężnych na tyle wysokich, aby były
odstraszające i proporcjonalne tak, aby równoważyły one
spodziewane korzyści płynące z zachowań naruszających
istniejące wymogi.
(27)     W celu zapewnienia spójnego
stosowania we wszystkich państwach członkowskich, przy ustalaniu
rodzaju sankcji lub środków administracyjnych oraz wysokości
administracyjnych sankcji finansowych państwa członkowskie powinny
zapewniać uwzględnianie przez właściwe organy wszystkich
istotnych okoliczności.
(28)     W celu wzmocnienia
odstraszającego efektu sankcji w stosunku do ogółu
społeczeństwa oraz informowania go o naruszeniach przepisów, które
mogą niekorzystnie wpływać na ochronę inwestorów, sankcje
powinny podlegać publikacji, z wyjątkiem pewnych ściśle
określonych przypadków. W celu zagwarantowania zgodności z zasadą
proporcjonalności w przypadku, gdy publikacja wspomnianych informacji
wyrządziłaby niewspółmierną szkodę zaangażowanym
stronom, sankcje powinny podlegać publikacji w sposób anonimowy.
(29)     W celu wykrycia ewentualnych
naruszeń właściwe organy powinny otrzymać niezbędne
uprawnienia dochodzeniowe i ustanawiać skuteczne mechanizmy
motywujące do zgłaszania potencjalnych lub rzeczywistych
naruszeń.
(30)     Niniejsza dyrektywa nie
powinna naruszać przepisów prawa państw członkowskich w zakresie
przestępstw i sankcji.
(31)     Niniejsza dyrektywa nie
narusza praw podstawowych i jest zgodna z zasadami uznanymi w Karcie praw
podstawowych Unii Europejskiej zapisanymi w Traktacie o funkcjonowaniu Unii
Europejskiej.
(32)     W celu zapewnienia
osiągnięcia celów niniejszej dyrektywy należy przekazać
Komisji uprawnienia do przyjęcia aktów delegowanych zgodnie z art. 290
Traktatu o funkcjonowaniu Unii Europejskiej. W szczególności, Komisja
powinna być uprawniona do przyjęcia aktów delegowanych w celu
określenia: szczegółowych postanowień, które powinna
zawierać standardowa umowa między depozytariuszem a spółką
zarządzającą lub spółką inwestycyjną; warunków
wykonywania funkcji depozytariusza, w tym rodzaju instrumentów finansowych,
które należy włączyć do zakresu obowiązków
depozytariusza w zakresie utrzymywania; warunków wykonywania przez
depozytariusza swoich obowiązków w zakresie utrzymywania instrumentów
finansowych zarejestrowanych w centralnym depozycie oraz warunków
przechowywania przez depozytariusza instrumentów finansowych wyemitowanych w
formie imiennej i zarejestrowanych u emitenta lub rejestratora; obowiązków
depozytariusza w zakresie dochowywania należytej staranności;
obowiązku wyodrębniania aktywów; warunków i okoliczności, w których
utrzymywane instrumenty finansowe powinny zostać uznane za utracone; co
należy rozumieć przez wydarzenia zewnętrzne pozostającego
poza uzasadnioną kontrolą, których skutki byłyby nieuniknione
mimo wszystkich uzasadnionych kroków podjętych w celu zapobieżenia
im. Przygotowując i opracowując akty delegowane, Komisja powinna
zapewnić jednoczesne, terminowe i odpowiednie przekazywanie stosownych
dokumentów Parlamentowi Europejskiemu i Radzie.
(33)     Zgodnie ze wspólną
deklaracją polityczną państw członkowskich i Komisji z dnia
28 września 2011 r. dotyczącą dokumentów
wyjaśniających[18],
państwa członkowskie zobowiązały się do
przedstawienia, w uzasadnionych przypadkach, powiadomienia o środkach
transpozycji wraz z co najmniej jednym dokumentem wyjaśniającym związki
między elementami dyrektywy a odpowiadającymi im częściami
krajowych instrumentów prawnych służących transpozycji. W
odniesieniu do niniejszej dyrektywy prawodawca uznaje przekazanie tego rodzaju
dokumentów za uzasadnione.
(34)     Cele działań, które
mają zostać podjęte, aby zwiększyć zaufanie inwestorów
do UCITS dzięki wzmocnieniu wymogów dotyczących obowiązków i
odpowiedzialności depozytariuszy, polityki wynagrodzeń spółek
zarządzających i spółek inwestycyjnych oraz dzięki
wprowadzeniu wspólnych standardów dotyczących sankcji stosowanych w
przypadku poważnych naruszeń przepisów niniejszej dyrektywy nie
mogą zostać w wystarczającym stopniu osiągnięte przez
państwa członkowskie działające niezależnie od siebie.
Ponieważ jedynie działalnie na poziomie europejskim jest w stanie
wyeliminować stwierdzone słabości, a zatem może zostać
skuteczniej zrealizowane na poziomie Unii, Unia powinna przyjąć
niezbędne środki zgodnie z zasadą pomocniczości określoną
w art. 5 Traktatu o Unii Europejskiej. Zgodnie z zasadą proporcjonalności,
określoną w tym samym artykule, niniejsza dyrektywa nie wykracza poza
to, co jest konieczne do osiągnięcia tego celu.
(35)     Należy zatem odpowiednio
zmienić dyrektywę 2009/65/WE,
PRZYJMUJĄ NINIEJSZĄ
DYREKTYWĘ:
Artykuł 1
W dyrektywie 2009/65/WE wprowadza się
następujące zmiany:
(1)                   
dodaje się art. 14a i 14b w brzmieniu:
„Artykuł 14a
1. Państwa członkowskie wymagają,
aby spółki zarządzające tworzyły i posiadały
politykę i praktyki w zakresie wynagrodzeń, które są zgodne z
rozsądnym i skutecznym zarządzaniem ryzykiem i je promują, a
także nie zachęcają do podejmowania ryzyka niezgodnego z
profilami ryzyka, regulaminami lub dokumentami założycielskimi
zarządzanych przez nie UCITS.
2. Polityka wynagrodzeń i praktyki w tym
zakresie obejmują wynagrodzenia oraz nieokreślone z góry
świadczenia emerytalne.
3. Polityka wynagrodzeń i praktyki w tym
zakresie mają zastosowanie do tych kategorii pracowników, w tym kadry
kierowniczej wyższego szczebla, osób podejmujących ryzyko
działalności, osób sprawujących kontrolę oraz wszelkich
pracowników otrzymujących całkowite wynagrodzenie plasujące ich
na tym samym szczeblu siatki płac, co kadra kierownicza wyższego
szczebla i osoby podejmujące ryzyko działalności, których
działalność zawodowa ma istotny wpływ na profil ryzyka
spółek zarządzających lub zarządzanych przez nie UCITS.
4. Zgodnie z art. 16 rozporządzenia
Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) nr 1095/2010(*) EUNGiPW wydaje wytyczne
skierowane do właściwych organów zgodne z art. 14b. W wytycznych tych
uwzględnia się zasady rozsądnej polityki wynagrodzeń
określone w zaleceniu Komisji 2009/384/WE(**), wielkość
spółek zarządzających i zarządzanych przez nie UCITS, ich
organizację wewnętrzną oraz charakter, zakres i
złożoność ich działalności. W procesie tworzenia wytycznych
EUNGiPW współpracuje ściśle z Europejskim Urzędem Nadzoru
Bankowego (EUNB), aby zapewnić spójność z wymogami opracowanymi
dla innych sektorów usług finansowych, w szczególności instytucji
kredytowych i firm inwestycyjnych.
Artykuł 14b
1. Ustanawiając i stosując politykę
wynagrodzeń, o której mowa w art. 14a, spółki zarządzające
przestrzegają następujących zasad, w taki sposób i w takim
zakresie, który odpowiada ich wielkości, wewnętrznej organizacji oraz
charakterowi, zakresowi i złożoności ich działalności:
(a)          
polityka wynagrodzeń jest zgodna z
prawidłowym i skutecznym zarządzaniem ryzykiem oraz promuje je, a
także nie zachęca do podejmowania ryzyka niezgodnego z profilami
ryzyka, regulaminami lub dokumentami założycielskimi zarządzanych
przez nie UCITS;
(b)         
polityka wynagrodzeń jest zgodna ze
strategią biznesową, celami, wartościami i interesami
spółki zarządzającej i zarządzanego przez nią UCITS
lub inwestorów takiego UCITS, a także obejmuje środki mające na
celu uniknięcie konfliktu interesów;
(c)          
organ zarządzający spółki
zarządzającej w ramach swojej funkcji nadzorczej przyjmuje ogólne
zasady polityki wynagrodzeń, dokonuje ich okresowych przeglądów, a
także jest odpowiedzialny za realizację tej polityki;
(d)         
stan realizacji polityki wynagrodzeń podlega
co najmniej raz do roku scentralizowanemu i niezależnemu przeglądowi
wewnętrznemu pod kątem zgodności z zasadami i procedurami
dotyczącymi wynagrodzeń, które zostały przyjęte przez organ
zarządzający w ramach jego funkcji nadzorczej;
(e)          
personel zaangażowany w funkcje kontrolne jest
wynagradzany według tego, jak realizuje cele związane z jego
funkcjami, niezależnie od osiągnięć w obszarach
działalności, które kontroluje;
(f)           
wynagrodzenie wyższych urzędników
zajmujących stanowiska związane z funkcjami zarządzania ryzykiem
oraz zapewnienia zgodności jest bezpośrednio nadzorowane przez
komitet ds. wynagrodzeń;
(g)          
jeśli wynagrodzenia zależą od
osiągnięć, całkowity wymiar wynagrodzenia jest oparty na
kombinacji oceny osiągnięć indywidualnych i
osiągnięć danej jednostki gospodarczej lub UCITS oraz ogólnych
wyników spółki zarządzającej; a podczas oceniania indywidualnych
osiągnięć bierze się pod uwagę kryteria finansowe i
pozafinansowe;
(h)          
ocena osiągnięć jest rozpatrywana w
wieloletnich ramach właściwych dla cyklu życia UCITS zarządzanego
przez spółkę zarządzającą w celu zapewnienia, aby
proces oceny był oparty na osiągnięciach w dłuższym
okresie a rzeczywista wypłata składników wynagrodzenia
zależących od osiągnięć była rozłożona
w czasie, uwzględniając politykę umorzeń zarządzanego
UCITS i jego ryzyko inwestycyjne;
(i)            
gwarantowane zmienne wynagrodzenie jest
wyjątkiem, jest stosowane jedynie w przypadku zatrudniania nowego
personelu oraz jest ograniczone do pierwszego roku;
(j)           
proporcja stałych i zmiennych składników
łącznego wynagrodzenia jest odpowiednio wyważona, a stałe
składniki stanowią na tyle dużą część
łącznego wynagrodzenia, aby możliwe było prowadzenie
całkowicie elastycznej polityki dotyczącej zmiennych składników
wynagrodzenia, w tym niewypłacanie zmiennych składników wynagrodzenia;
(k)         
płatności z tytułu
wcześniejszego rozwiązania umowy odzwierciedlają wyniki
osiągnięte w dłuższym okresie, a zasady dotyczące tych
płatności są określane w taki sposób, aby zapobiegać
wynagradzaniu złych wyników;
(l)            
ocena wyników w celu obliczenia zmiennych
składników wynagrodzenia lub grup zmiennych składników wynagrodzenia
obejmuje kompleksowy mechanizm dostosowawczy służący
uwzględnieniu wszystkich odnośnych rodzajów obecnego i
przyszłego ryzyka;
(m)        
w zależności od struktury prawnej UCITS
oraz jego regulaminu lub dokumentów założycielskich, znaczna
część, a w każdym razie co najmniej 50 % jakiegokolwiek
zmiennego wynagrodzenia składa się z jednostek uczestnictwa danego
UCITS lub odpowiadających im tytułów własności, lub
instrumentów związanych z udziałami, lub odpowiadających im
instrumentów niepieniężnych, chyba że zarządzanie UCITS
stanowi poniżej 50 % całkowitego portfela zarządzanego przez
spółkę zarządzającą, w którym to przypadku minimalny
próg 50 % nie ma zastosowania.
Instrumenty, o których mowa w niniejszej literze,
podlegają właściwej polityce wstrzymywania
służącej dostosowaniu zachęt do interesów spółki
zarządzającej i zarządzanych przez nią UCITS oraz
inwestorów tych UCITS. Państwa członkowskie lub ich
właściwe organy mogą wprowadzać ograniczenia co do rodzajów
i formy tych instrumentów lub zakazać niektórych z nich w stosownych
przypadkach. Niniejsza litera ma zastosowanie zarówno do części
odroczonego składnika wynagrodzenia zmiennego zgodnie z lit. n), jak i do
części nieodroczonego wynagrodzenia zmiennego;
(n)          
znaczna część, a w każdym razie
przynajmniej 40 % zmiennych składników wynagrodzenia, jest
rozłożona w czasie właściwym z uwagi na cykl życia i
politykę umorzeń danego UCITS i jest właściwie dostosowana
do charakteru ryzyka danego UCITS.
Okres, o którym mowa w niniejszej literze, wynosi
co najmniej trzy do pięciu lat, chyba że cykl życia danego UCITS
jest krótszy; wynagrodzenie płatne w ramach uzgodnień o odroczeniu
wypłaty przysługuje nie wcześniej niż to wynika z zasady
proporcjonalności; w przypadku wyjątkowo wysokich zmiennych
składników wynagrodzenia przynajmniej 60 % kwoty wypłacane jest w
ramach uzgodnień o odroczeniu wypłaty;
(o)         
wynagrodzenie zmienne, w tym część
wypłacana w ramach uzgodnień o odroczeniu wypłaty, jest
wypłacane lub nabywa się do niego uprawnienia tylko wówczas,
jeśli jest to właściwe w sytuacji finansowej spółki
zarządzającej jako całości i uzasadnione
osiągnięciami jednostki gospodarczej, UCITS i danej osoby.
Całkowite wynagrodzenie zmienne jest
generalnie znacznie obniżane, gdy wyniki finansowe spółki
zarządzającej lub danego UCITS są niższe od oczekiwanych
lub ujemne, z uwzględnieniem zarówno obecnych premii, jak i zmniejszenia
wypłat kwot zarobionych wcześniej, między innymi poprzez
obniżenie wynagrodzenia lub cofnięcie wcześniej wypłaconej
premii;
(p)         
polityka wypłacania świadczeń
emerytalnych jest zgodna ze strategią działalności, celami,
wartościami i długoterminowymi interesami spółki
zarządzającej i zarządzanego przez nią UCITS.
Jeżeli pracownik opuszcza spółkę
zarządzającą przed osiągnięciem wieku emerytalnego,
spółka zarządzająca zatrzymuje nieokreślone z góry
świadczenia emerytalne przez okres pięciu lat w postaci instrumentów
określonych w lit. m). W odniesieniu do pracownika, który osiąga wiek
emerytalny, nieokreślone z góry świadczenia emerytalne wypłaca
się mu w formie instrumentów określonych w lit. m), a okres
zatrzymania wynosi pięć lat;
(q)         
od pracowników wymaga się, by zobowiązali
się nie korzystać z osobistych strategii hedgingowych lub
ubezpieczeń dotyczących wynagrodzenia i odpowiedzialności w celu
podważania skutków uwzględniania ryzyka w mającym do nich
zastosowanie systemie wynagradzania;
(r)           
wynagrodzenie zmienne nie jest wypłacane przy
pomocy kanałów bądź metod ułatwiających
niewypełnienie wymogów niniejszej dyrektywy.
2. Zasady określone w ust. 1 mają
zastosowanie do wszelkich typów wynagrodzeń wypłacanych przez
spółki zarządzające oraz do każdego przekazania jednostek
uczestnictwa lub udziałów UCITS, dokonanych na korzyść tych
kategorii personelu, w tym kadry kierowniczej wyższego szczebla, osób
podejmujących ryzyko działalności, osób sprawujących
kontrolę oraz wszelkich pracowników otrzymujących całkowite
wynagrodzenie plasujące ich na tym samym szczeblu siatki płac, co
kadra kierownicza wyższego szczebla i osoby podejmujące ryzyko
działalności, których działalność zawodowa ma istotny
wpływ na ich profil ryzyka lub profile ryzyka zarządzanych przez nie
UCITS.
3. Spółki zarządzające, które
mają duże znaczenie ze względu na swoją wielkość
lub wielkość zarządzanych przez nie UCITS, ich
wewnętrzną organizację oraz charakter, zakres i
złożoność ich działalności, ustanawiają
komitet ds. wynagrodzeń. Komitet ds. wynagrodzeń ustanawiany jest w
sposób, który umożliwia kompetentną i niezależną ocenę
polityki i praktyk w zakresie wynagrodzeń, a także zachęt
związanych z zarządzaniem ryzykiem.
Komitet ds. wynagrodzeń jest odpowiedzialny
za przygotowywanie decyzji dotyczących wynagrodzeń, w tym
mających wpływ na ryzyko i zarządzanie nim w danej spółce
zarządzającej lub w danym UCITS i które są podejmowane przez
organ zarządzający w ramach jego funkcji nadzorczej. Komitetowi ds.
wynagrodzeń przewodniczy członek organu zarządzającego,
który nie sprawuje żadnych funkcji wykonawczych w danej spółce
zarządzającej. Członkowie komitetu ds. wynagrodzeń są
członkami organu zarządzającego, którzy nie sprawują
żadnych funkcji wykonawczych w danej spółce zarządzającej.
_______
(*)     Dz.U. L 331 z 15.12.2010, s. 12.
(**)   Dz.U. L 120 z 15.5.2009, s. 22.”;
(2)                   
artykuł 20 ust. 1 lit. a) otrzymuje brzmienie:
„a) pisemną umowę z depozytariuszem, o
której mowa w art. 22 ust. 2;”;
(3)                   
artykuł 22 otrzymuje brzmienie:
„Artykuł 22
1. Spółka inwestycyjna i, dla każdego
funduszu wspólnego, którym zarządza, spółka zarządzająca
zapewnia wyznaczenie jednego depozytariusza zgodnie z przepisami niniejszego
rozdziału.
2. Wyznaczenie depozytariusza przybiera formę
pisemnej umowy.
Umowa taka obejmuje zasady regulujące
przepływ informacji uznawanych za niezbędne do umożliwienia
depozytariuszowi wykonywania funkcji w odniesieniu do UCITS, dla pełnienia
których został wyznaczony, zgodnie z niniejszą dyrektywą i
innymi stosownymi przepisami ustawowymi, wykonawczymi i administracyjnymi
odnoszącymi się do depozytariuszy w macierzystym państwie
członkowskim UCITS.
3. Depozytariusz:
(a)          
zapewnia, aby sprzedaż, emisja, odkup,
umorzenie i unieważnienie jednostek uczestnictwa UCITS były
realizowane zgodnie z obowiązującymi przepisami krajowymi i
regulaminem funduszu lub dokumentami założycielskimi;
(b)         
zapewnia, aby wartość jednostek uczestnictwa
UCITS była obliczana zgodnie z obowiązującymi przepisami
krajowymi i regulaminem funduszu lub dokumentami założycielskimi;
(c)          
realizuje instrukcje spółki
zarządzającej lub spółki inwestycyjnej, chyba że stoją
one w sprzeczności z obowiązującymi przepisami krajowymi lub
regulaminem funduszu lub dokumentami założycielskimi;
(d)         
zapewnia, aby w transakcjach związanych z
aktywami UCITS wszelkie płatności były przekazywane UCITS w
zwyczajowo ustalonych terminach;
(e)          
zapewnia, aby dochody UCITS były przeznaczane
na cele zgodne z przepisami prawa krajowego oraz z regulaminem funduszu lub
dokumentami założycielskimi.
4. Depozytariusz zapewnia odpowiednie
monitorowanie przepływów pieniężnych UCITS, a w
szczególności zapewnia, aby wpłynęły wszystkie
płatności dokonywane przez lub w imieniu inwestorów w ramach
subskrypcji jednostek uczestnictwa UCITS oraz aby wszystkie środki
pieniężne UCITS zostały zaksięgowane na rachunkach
gotówkowych spełniających następujące warunki:
(a)          
zostały otwarte w imieniu UCITS lub w imieniu
spółki zarządzającej działającej w imieniu UCITS lub w
imieniu depozytariusza działającego w imieniu UCITS;
(b)         
zostały otwarte w podmiocie, o którym mowa w
art. 18 ust. 1 lit. a), b) i c) dyrektywy Komisji 2006/73/WE(*), oraz
(c)          
są prowadzone zgodnie z zasadami określonymi
w art. 16 dyrektywy 2006/73/WE.
W przypadku gdy rachunki gotówkowe zostały
otwarte w imieniu depozytariusza działającego w imieniu UCITS, na
takich rachunkach nie księguje się środków pieniężnych
podmiotu, o którym mowa w akapicie pierwszym lit. b), ani żadnych
środków pieniężnych depozytariusza.
5. Aktywa UCITS są powierzane
depozytariuszowi do przechowywania w następujący sposób:
(a)         
instrumenty finansowe, które można
utrzymywać:
(i) depozytariusz utrzymuje wszystkie instrumenty
finansowe, które można zarejestrować na rachunku instrumentów
finansowych otwartym w księgach depozytariusza, oraz wszystkie instrumenty
finansowe, które mogą zostać mu fizycznie dostarczone;
(ii) depozytariusz zapewnia, aby wszystkie te
instrumenty finansowe, które można zarejestrować na rachunku
instrumentów finansowych otwartym w księgach depozytariusza, zostały
zarejestrowane w księgach depozytariusza na odrębnych rachunkach,
zgodnie z zasadami ustanowionymi w art. 16 dyrektywy 2006/73/WE, otwartych w
imieniu UCITS lub spółki zarządzającej działającej w
imieniu UCITS, tak aby stale można było je jednoznacznie
zidentyfikować jako należące do UCITS zgodnie z mającymi
zastosowanie przepisami;
(b)         
inne aktywa:
(i) depozytariusz weryfikuje tytuł
własności UCITS lub spółki zarządzającej działającej
w imieniu UCITS w odniesieniu do tych aktywów, oceniając, czy UCITS lub
spółka zarządzająca działająca w imieniu UCITS posiada
prawo własności, na podstawie informacji lub dokumentów dostarczonych
przez UCITS lub spółkę zarządzającą oraz na podstawie
dowodów zewnętrznych, jeżeli są dostępne;
(ii) depozytariusz prowadzi rejestr tych aktywów,
co do których ma pewność, że są własnością
UCITS lub spółki zarządzającej działającej w imieniu
UCITS, oraz na bieżąco aktualizuje ten rejestr.
6. Państwa członkowskie zapewniają,
aby w razie niewypłacalności depozytariusza aktywa UCITS utrzymywane
przez depozytariusza nie były dostępne do podziału ani do zbycia
i podziału środków między wierzycieli depozytariusza.
7. Depozytariusz nie może przekazywać
osobom trzecim swoich funkcji, o których mowa w ust. 3 i 4.
Depozytariusz może przekazywać osobom
trzecim funkcje, o których mowa w ust. 5, tylko pod następującymi
warunkami:
(a)          
zadania nie są przekazane z zamiarem uchylenia
się od wymogów niniejszej dyrektywy;
(b)         
depozytariusz może wykazać
występowanie obiektywnych przesłanek przekazania;
(c)          
depozytariusz z należytą
fachowością, starannością i dbałością
wybrał i wyznaczył jakąkolwiek osobę trzecią, której
chce przekazać część swoich zadań, oraz z należytą
fachowością, starannością i dbałością
dokonuje okresowych kontroli i stale nadzoruje każdą osobę
trzecią, której przekazał część swoich zadań, i
monitoruje ustalenia dotyczące przekazanych jej spraw.
Funkcje, o których mowa w ust. 5, mogą
zostać przekazane przez depozytariusza wyłącznie osobie
trzeciej, która przez cały okres wykonywania zadań jej przekazanych:
(a)          
posiada struktury i wiedzę ekspercką,
które są odpowiednie i proporcjonalne do charakteru i
złożoności aktywów UCITS lub spółki zarządzającej
działającej w imieniu UCITS, które zostały jej przekazane;
(b)         
w odniesieniu do zadań w zakresie
utrzymywania, o których mowa w ust. 5 lit. a) – podlega skutecznym regulacjom
ostrożnościowym, w tym minimalnym wymogom kapitałowym, i
nadzorowi ostrożnościowemu w danej jurysdykcji;
(c)          
w odniesieniu do zadań w zakresie
utrzymywania, o których mowa w ust. 5 lit. a) – podlega okresowemu audytowi
zewnętrznemu w celu zapewnienia, aby instrumenty finansowe znajdowały
się w jej posiadaniu;
(d)         
oddziela aktywa klientów depozytariusza od swoich
własnych aktywów oraz od aktywów depozytariusza w taki sposób, aby w
każdej chwili można było je jednoznacznie zidentyfikować
jako należące do klientów danego depozytariusza;
(e)          
w razie niewypłacalności osoby trzeciej
aktywa UCITS utrzymywane przez osobę trzecią są niedostępne
do podziału ani do zbycia i podziału środków między
wierzycieli osoby trzeciej;
(f)           
przestrzega ogólnych obowiązków i zakazów
ustanowionych w ust. 5 i w art. 25.
Niezależnie od akapitu trzeciego lit. b), w
przypadku gdy prawo państwa trzeciego wymaga, by pewne instrumenty
finansowe były utrzymywane przez podmiot lokalny, a żaden z podmiotów
lokalnych nie spełnia wymogów przekazania określonych w tej literze,
depozytariusz może przekazać swoje funkcje takiemu podmiotowi
lokalnemu jedynie w zakresie, w jakim wymaga tego prawo państwa trzeciego,
i wyłącznie wówczas, gdy nie ma podmiotów lokalnych
spełniających wymogi przekazania, i tylko w przypadku, gdy:
(a)          
inwestorzy danego UCITS zostali należycie
poinformowani przed dokonaniem inwestycji o tym, że takie przekazanie jest
wymagane ze względu na ograniczenia prawne w państwie trzecim i o
okolicznościach uzasadniających to przekazanie;
(b)         
UCITS lub spółka zarządzająca w
imieniu UCITS musi zobowiązać depozytariusza do przekazania
podmiotowi lokalnemu utrzymywania takich instrumentów finansowych.
Osoba trzecia może z kolei dalej
przekazywać te funkcje, pod warunkiem przestrzegania tych samych wymogów.
W takim przypadku art. 24 ust. 2 stosuje się odpowiednio do tych stron.
Do celów akapitów od pierwszego do piątego,
świadczenie usług określonych w dyrektywie 98/26/WE Parlamentu
Europejskiego i Rady(**) przez systemy rozrachunku papierów wartościowych
wskazane do celów dyrektywy 98/26/WE lub świadczenie podobnych usług
przez systemy rozrachunku papierów wartościowych z państw trzecich
nie jest uznawane za przekazanie funkcji w zakresie utrzymywania.
_________
(*) Dz.U. L 241 z 2.9.2006, s. 26.
(**) Dz.U. L 166 z 11.6.1998, s. 45.”;
(4)                   
w art. 23 wprowadza się następujące
zmiany:
(a)         
ust. 2 otrzymuje brzmienie:
„2. Depozytariusz jest:
(a)          
instytucją kredytową, która
otrzymała zezwolenie na mocy dyrektywy 2006/48/WE;
(b)         
firmą inwestycyjną, która podlega wymogom
adekwatności kapitałowej zgodnie z art. 20 ust. 1 dyrektywy
2006/49/WE, co obejmuje wymogi kapitałowe dotyczące ryzyka operacyjnego,
i uzyskała zezwolenie zgodnie z dyrektywą 2004/39/WE i która
świadczy również usługi dodatkowe w postaci przechowywania
instrumentów finansowych i administrowania nimi na rachunek klientów zgodnie z
sekcją B pkt 1) załącznika I do dyrektywy 2004/39/WE; takie
firmy inwestycyjne w każdym przypadku posiadają fundusze własne
co najmniej w kwocie odpowiadającej kapitałowi
założycielskiemu, o którym mowa w art. 9 dyrektywy 2006/49/WE.
Spółki inwestycyjne lub spółki
zarządzające działające w imieniu zarządzanych przez
siebie UCITS, które przed [termin transpozycji określony w art. 2 ust. 1
akapit pierwszy] wyznaczyły na depozytariusza instytucję
niespełniającą wymogów określonych w niniejszym
ustępie, wyznaczają depozytariusza spełniającego te wymogi
przed [data: 1 rok po terminie określonym w art. 2 ust. 1 akapit
pierwszy].”;
(b)         
skreśla się ust. 3, 4, 5 i 6;
(5)                   
artykuł 24 otrzymuje brzmienie:
„Artykuł 24
1. Państwa członkowskie zapewniają,
że depozytariusz jest odpowiedzialny wobec UCITS oraz wobec posiadaczy jednostek
uczestnictwa UCITS za utratę przez depozytariusza lub przez osobę
trzecią, której przekazano utrzymywanie instrumentów finansowych oddanych
do utrzymywania zgodnie z art. 22 ust. 5 lit. a).
W przypadku utraty instrumentu finansowego
oddanego do utrzymania państwa członkowskie zapewniają, że
depozytariusz niezwłocznie zwraca UCITS lub spółce
zarządzającej działającej w imieniu UCITS instrument
finansowy identycznego rodzaju lub o odpowiadającej kwocie. Depozytariusz
nie ponosi odpowiedzialności, jeżeli może wykazać, iż
utrata nastąpiła w wyniku wydarzenia zewnętrznego poza
uzasadnioną kontrolą, którego skutki byłyby nieuniknione mimo
wszelkich uzasadnionych kroków podjętych w celu zapobieżenia im.
Państwa członkowskie zapewniają,
że depozytariusz jest również odpowiedzialny wobec UCITS i wobec
inwestorów UCITS za wszelkie inne straty poniesione przez nich w wyniku
niedbałego wykonania lub zamierzonego niewykonania we właściwy
sposób przez depozytariusza swoich obowiązków wynikających z
niniejszej dyrektywy.
2. Jakiekolwiek przekazanie, o którym mowa w art.
22 ust. 7, nie ma wpływu na odpowiedzialność depozytariusza.
3. Odpowiedzialność depozytariusza, o
której mowa w ust. 1, nie może zostać wyłączona ani
ograniczona na mocy umowy.
4. Umowa naruszająca przepis ust. 3 jest
nieważna.
5. Posiadacze jednostek uczestnictwa UCITS
mogą egzekwować odpowiedzialność depozytariusza
bezpośrednio lub za pośrednictwem spółki
zarządzającej.”;
(6)                   
artykuł 25 ust. 2 otrzymuje brzmienie:
„2. Wykonując swoje funkcje, spółka zarządzająca
oraz depozytariusz postępują w sposób uczciwy, sprawiedliwy,
profesjonalny i niezależny oraz działają w interesie UCITS i
inwestorów UCITS.
Depozytariusz nie może prowadzić
działań związanych z UCITS lub spółką
zarządzającą w imieniu UCITS, które mogą wywołać
konflikt interesów między UCITS, inwestorami UCITS, spółką
zarządzającą i nim samym, o ile depozytariusz nie oddzieli pod
względem funkcjonalnym i hierarchicznym sprawowania funkcji depozytariusza
od wykonywania innych potencjalnie sprzecznych zadań, a ewentualne
konflikty interesów nie są właściwe określone,
zarządzane, monitorowane i ujawniane inwestorom UCITS.”;
(7)                   
artykuł 26 otrzymuje brzmienie:
„Artykuł 26
1. Przepisy prawa lub regulamin funduszu wspólnego
określają warunki zmiany spółki zarządzającej i
depozytariusza oraz zasady zapewnienia ochrony interesów posiadaczy jednostek
uczestnictwa w razie takiej zmiany.
2. Przepisy prawa lub dokumenty
założycielskie spółki inwestycyjnej określają warunki
zmiany spółki zarządzającej i depozytariusza oraz zasady
zapewnienia ochrony interesów posiadaczy jednostek uczestnictwa w razie takiej
zmiany.”;
(8)                   
dodaje się art. 26a i 26b w brzmieniu:
„Artykuł 26a
Depozytariusz udostępnia swoim
właściwym organom, właściwym organom macierzystego
państwa członkowskiego spółki zarządzającej oraz
właściwym organom macierzystego państwa członkowskiego
UCITS, na ich żądanie, wszelkie informacje, które otrzymał w
trakcie pełnienia swoich obowiązków i które mogą być
niezbędne właściwym organom do wykonywania obowiązków określonych
w niniejszej dyrektywie.
Artykuł 26b
1.           Komisja jest uprawniona do
przyjmowania, w drodze aktów delegowanych, zgodnie z art. 112 i z
zastrzeżeniem warunków określonych w art. 112a i 112b, środków
określających:
(a)          
szczegółowe informacje, które muszą zostać
włączone do pisemnej umowy, o której mowa w art. 22 ust. 2;
(b)         
warunki wykonywania funkcji depozytariusza zgodnie
z art. 22 ust. 3, 4 i 5, w tym:
(i) rodzaj instrumentów finansowych, które
są objęte obowiązkami depozytariusza w zakresie utrzymywania zgodnie
z art. 22 ust. 5 lit. a);
(ii) warunki, na jakich depozytariusz może
wykonywać swoje obowiązki w zakresie utrzymywania instrumentów
finansowych zarejestrowanych w centralnym depozycie;
(iii) warunki, na jakich depozytariusz
przechowuje instrumenty finansowe wyemitowane w formie imiennej i
zarejestrowane u emitenta lub rejestratora, zgodnie z art. 22 ust. 5 lit. b);
(c)          
zobowiązania w zakresie należytej
staranności zgodnie z art. 22 ust. 7 akapit drugi lit. c);
(d)         
obowiązek rozdziału zgodnie z art. 22
ust. 7 akapit trzeci lit. d);
(e)          
warunki, na jakich, i okoliczności, w których
utrzymywane instrumenty finansowe uznane zostają za utracone do celów art.
24;
(f)           
co należy rozumieć przez wydarzenia
zewnętrzne poza uzasadnioną kontrolą, których skutki byłyby
nieuniknione mimo wszelkich uzasadnionych kroków podjętych w celu
zapobieżenia im zgodnie z art. 24 ust. 1.”;
(9)                   
art. 30 akapit pierwszy otrzymuje brzmienie:
„Artykuły 13, 14, 14a i 14b stosuje się
odpowiednio wobec spółek inwestycyjnych, które nie wyznaczyły
spółki zarządzającej posiadającej zezwolenie na
działalność wydane na mocy niniejszej dyrektywy.”;
(10)               
skreśla się rozdział V sekcję
3;
(11)               
w art. 69 ust. 3 dodaje się akapit drugi w
brzmieniu:
„Sprawozdanie roczne zawiera również:
(a)          
całkowitą kwotę wynagrodzeń za
dany rok obrotowy, w podziale na wynagrodzenie stałe i zmienne
wypłacane przez spółkę zarządzającą i przez
spółkę inwestycyjną swoim pracownikom, liczbę beneficjentów
oraz, w odpowiednich przypadkach, wynagrodzenie dodatkowe wypłacone przez
UCITS;
(b)         
zbiorczą kwotę wynagrodzeń w
podziale na kadry kierownicze wyższego szczebla oraz pracowników
spółki zarządzającej oraz, w odpowiednich przypadkach,
spółki inwestycyjnej, których działalność ma istotny
wpływ na profil ryzyka UCITS.”;
(12)               
w art. 98 wprowadza się następujące
zmiany:
(a)         
ust. 2 lit. d) otrzymuje brzmienie:
„d) żądania wydania istniejących
rejestrów połączeń telefonicznych i danych o ruchu w rozumieniu
definicji zawartej w art. 2 lit. b) dyrektywy 2002/58/WE Parlamentu
Europejskiego i Rady(*), znajdujących się w posiadaniu UCITS,
spółek zarządzających, spółek inwestycyjnych lub
depozytariuszy, jeżeli istnieje uzasadnione podejrzenie, że te
rejestry dotyczące przedmiotu kontroli mogą mieć znaczenie dla
udowodnienia naruszenia obowiązków wynikających z niniejszej
dyrektywy przez UCITS, spółki zarządzające, spółki
inwestycyjne lub depozytariuszy; rejestry te nie obejmują jednak
treści wiadomości, których dotyczą.
_________
(*) Dz.U. L 201 z 31.7.2002, s. 37.”;
(b)         
dodaje się ust. 3 w brzmieniu:
„3. Jeżeli żądanie wydania
rejestrów połączeń telefonicznych i rejestrów przesyłu
danych, o których mowa w ust. 2 lit. d), wymaga uzyskania zezwolenia organu
sądowego zgodnie z przepisami krajowego prawa, występuje się o
wydanie tego zezwolenia. O wydanie tego zezwolenia można również
wystąpić zapobiegawczo.”;
(13)               
artykuł 99 otrzymuje brzmienie:
„Artykuł 99
1. Państwa członkowskie zapewniają
możliwość nakładania przez swoje właściwe organy
stosownych sankcji i środków administracyjnych w przypadku
nieprzestrzegania przepisów prawa krajowego przyjętych w celu wykonania
niniejszej dyrektywy oraz zapewniają stosowanie tych środków. Te
sankcje i środki muszą być skuteczne, proporcjonalne i
odstraszające.
2. Jeżeli zobowiązania dotyczą
UCITS, spółek zarządzających, spółek inwestycyjnych lub
depozytariuszy, w przypadku naruszenia przepisów państwa członkowskie
zapewniają możliwość stosowania sankcji lub środków w
stosunku do członków organu zarządzającego oraz w stosunku do
wszelkich innych osób, które w świetle krajowego prawa ponoszą
odpowiedzialność za dane naruszenie.
3. Właściwym organom przyznaje się
wszelkie uprawnienia dochodzeniowe, które są niezbędne do wykonywania
ich funkcji. Wykonując swoje uprawnienia, właściwe organy
współpracują ze sobą ściśle w celu zapewnienia
pożądanej skuteczności sankcji lub środków oraz
koordynują swoje działania w przypadku postępowań
obejmujących sprawy transgraniczne.”;
(14)               
dodaje się art. 99a, 99b, 99c, 99d i 99e w
brzmieniu:
„Artykuł 99a
1. Niniejszy artykuł ma zastosowanie w
następujących przypadkach:
(a)          
prowadzenie działalności UCITS bez
uzyskania zezwolenia, z naruszeniem art. 5;
(b)         
prowadzenie działalności spółki
zarządzającej bez uprzedniego uzyskania zezwolenia, z naruszeniem
art. 6;
(c)          
prowadzenie działalności spółki
inwestycyjnej bez uprzedniego uzyskania zezwolenia, z naruszeniem art. 27;
(d)         
nabycie, bezpośrednio lub pośrednio,
znacznego pakietu akcji spółki zarządzającej lub dalsze
zwiększenie takiego znacznego pakietu akcji spółki
zarządzającej, w wyniku czego udział posiadanych praw głosu
lub posiadanego kapitału osiągnie lub przekroczy 20 %, 30 % lub 50 %
lub spółka zarządzająca stanie się jednostką
zależną (operacja zwana dalej „planowanym nabyciem”), bez
powiadomienia na piśmie organów właściwych dla spółki zarządzającej,
w której nabywca zamierza nabyć lub zwiększyć znaczny pakiet
akcji, z naruszeniem art. 11 ust. 1;
(e)          
zbycie, bezpośrednio lub pośrednio,
znacznego pakietu akcji spółki zarządzającej lub obniżenie
posiadanego znacznego pakietu akcji, w wyniku czego udział posiadanych
praw głosu lub posiadanego kapitału spadnie poniżej progu
wynoszącego 20 %, 30 % lub 50 % lub spółka zarządzająca
przestanie być jednostką zależną, bez powiadomienia na
piśmie właściwych organów, z naruszeniem art. 11 ust. 1;
(f)           
spółka zarządzająca uzyskała
zezwolenie, składając niezgodne z prawdą oświadczenia lub w
jakikolwiek inny niezgodny z prawem sposób, z naruszeniem art. 7 ust. 5 lit.
b);
(g)          
spółka inwestycyjna uzyskała zezwolenie,
składając niezgodne z prawdą oświadczenia lub w jakikolwiek
inny niezgodny z prawem sposób, z naruszeniem art. 29 ust. 4 lit. b);
(h)          
spółka zarządzająca, z chwilą
powzięcia wiedzy o transakcji nabycia lub zbycia pakietu akcji w swoim
kapitale, w wyniku czego wielkość pakietu akcji przekroczy jeden z
progów, o których mowa w art. 11 ust. 10 dyrektywy 2004/39/WE, lub spadnie
poniżej jednego z tych progów, nie powiadomi właściwych organów
o tych transakcjach nabycia lub zbycia, z naruszeniem art. 11 ust. 1;
(i)            
spółka zarządzająca nie
przekaże właściwemu organowi przynajmniej raz w roku nazwisk
akcjonariuszy i udziałowców posiadających znaczne pakiety akcji oraz
informacji na temat wielkości tych pakietów, z naruszeniem art. 11 ust. 1;
(j)           
spółka zarządzająca nie przestrzega
procedur i ustaleń ustanowionych zgodnie z przepisami prawa krajowego
wdrażającymi art. 12 ust. 1 lit. a);
(k)         
spółka zarządzająca nie przestrzega
wymogów strukturalnych i organizacyjnych ustanowionych zgodnie z przepisami
prawa krajowego wdrażającymi art. 12 ust. 1 lit. b);
(l)            
spółka inwestycyjna nie przestrzega procedur i
ustaleń ustanowionych zgodnie z przepisami prawa krajowego
wdrażającymi art. 31;
(m)        
spółka zarządzająca lub spółka
inwestycyjna nie przestrzega wymogów dotyczących przekazywania swoich
funkcji osobom trzecim, ustanowionych zgodnie z przepisami prawa krajowego
wdrażającymi art. 13 i 30;
(n)          
spółka zarządzająca lub spółka
inwestycyjna nie przestrzega zasad postępowania ustanowionych zgodnie z
przepisami prawa krajowego wdrażającymi art. 14 i 30;
(o)         
depozytariusz nie wykonuje swoich zadań
zgodnie z przepisami prawa krajowego wdrażającymi art. 22 ust. 3–7;
(p)         
spółka inwestycyjna oraz, dla każdego
zarządzanego przez nią funduszu wspólnego, spółka
zarządzająca uporczywie nie przestrzega obowiązków
dotyczących polityki inwestycyjnej UCITS określonych w przepisach
prawa krajowego wdrażających przepisy rozdziału VII;
(q)         
spółka zarządzająca lub spółka
inwestycyjna nie stosuje procedur zarządzania ryzykiem i procedur
prawidłowej i niezależnej wyceny pozagiełdowych instrumentów
pochodnych, określonych w przepisach prawa krajowego wdrażających
art. 51 ust. 1;
(r)           
spółka inwestycyjna oraz, dla każdego
zarządzanego przez nią funduszu wspólnego, spółka
zarządzająca uporczywie nie przestrzega obowiązków
dotyczących przekazywania informacji inwestorom, nałożonych
zgodnie z przepisami prawa krajowego wdrażającymi art. 68–82;
(s)          
spółka zarządzająca lub spółka
inwestycyjna wprowadzająca do obrotu jednostki uczestnictwa UCITS, którym
zarządza, w państwie członkowskim innym niż macierzyste
państwo członkowskie UCITS nie dopełniła wymogu
dotyczącego powiadomienia określonego w art. 93 ust. 1.
2.       We wszystkich przypadkach, o których mowa
w ust. 1, państwa członkowskie zapewniają
możliwość stosowania sankcji i środków administracyjnych
obejmujących co najmniej:
(a)          
publiczne oświadczenie wskazujące
osobę fizyczną lub prawną oraz charakter naruszenia;
(b)         
nakaz zobowiązujący osobę
fizyczną lub prawną do zaprzestania danego postępowania oraz do
powstrzymania się od ponownego podejmowania tego postępowania;
(c)          
w przypadku spółki zarządzającej lub
UCITS – cofnięcie zezwolenia udzielonego spółce
zarządzającej lub UCITS;
(d)         
nałożenie na członka organu
zarządzającego spółki zarządzającej lub spółki
inwestycyjnej bądź na dowolną inną osobę
fizyczną, którego lub którą uznano za odpowiedzialne za naruszenie,
czasowego zakazu sprawowania funkcji w tych spółkach;
(e)          
w przypadku osoby prawnej – administracyjne sankcje
finansowe w maksymalnej wysokości 10 % całkowitego rocznego obrotu
tej osoby prawnej w poprzednim roku obrotowym; w przypadku gdy osoba prawna
jest jednostką zależną jednostki dominującej, całkowity
roczny obrót stanowi kwota całkowitego rocznego obrotu wynikająca ze
skonsolidowanego sprawozdania finansowego ostatecznej jednostki
dominującej za poprzedni rok obrotowy;
(f)           
w przypadku osoby fizycznej – administracyjne
sankcje finansowe w maksymalnej wysokości 5 000 000 EUR lub, w
państwach członkowskich, w których euro nie jest walutą
urzędową, równowartość tej kwoty w walucie krajowej na
dzień wejścia w życie niniejszej dyrektywy;
(g)          
administracyjne sankcje finansowe w maksymalnej
wysokości równej dwukrotności kwoty korzyści uzyskanych lub
strat unikniętych w wyniku naruszenia, w przypadku gdy możliwe jest
ustalenie kwoty uzyskanych korzyści lub unikniętych strat.
Artykuł 99b
Państwa członkowskie zapewniają
publikowanie przez właściwe organy bez zbędnej zwłoki
informacji o sankcjach lub środkach nałożonych za naruszenie
przepisów prawa krajowego przyjętych w celu wdrożenia niniejszej
dyrektywy, w tym informacji na temat rodzaju i charakteru naruszenia oraz
tożsamości osób odpowiedzialnych za naruszenie, chyba że
opublikowanie tych informacji stanowiłoby poważne zagrożenie dla
stabilności rynków finansowych. W przypadku gdy publikacja wspomnianych
informacji wyrządziłaby niewspółmierną szkodę
zaangażowanym stronom, właściwe organy publikują informacje
o nałożonym środku lub sankcji w sposób anonimowy.
Artykuł 99c
1. Państwa członkowskie zapewniają
uwzględnianie przez właściwe organy – przy ustalaniu rodzaju
sankcji lub środków administracyjnych oraz wysokości
administracyjnych sankcji finansowych – wszelkich istotnych okoliczności,
w tym:
(a)          
wagi naruszenia i czasu jego trwania;
(b)         
stopnia odpowiedzialności odpowiedzialnej
osoby fizycznej lub prawnej;
(c)          
sytuacji finansowej odpowiedzialnej osoby fizycznej
lub prawnej, której wyznacznikiem jest wysokość całkowitych
obrotów odpowiedzialnej osoby prawnej lub rocznych dochodów odpowiedzialnej
osoby fizycznej;
(d)         
skali korzyści uzyskanych lub strat
unikniętych przez odpowiedzialną osobę fizyczną lub
prawną, o ile można je ustalić;
(e)          
gotowości odpowiedzialnej osoby fizycznej lub
prawnej do współpracy z właściwym organem;
(f)           
uprzednich naruszeń popełnionych przez
odpowiedzialną osobę fizyczną lub prawną.
2. EUNGiPW wydaje wytyczne przeznaczone dla
właściwych organów zgodnie z art. 16 rozporządzenia (UE) nr
1093/2010 dotyczące rodzajów środków i sankcji administracyjnych oraz
wysokości administracyjnych sankcji finansowych.
Artykuł 99d
1. Państwa członkowskie zapewniają
ustanowienie przez właściwe organy skutecznych mechanizmów
sprzyjających zgłaszaniu właściwym organom naruszeń
przepisów prawa krajowego wdrażających niniejszą dyrektywę.
2. Mechanizmy, o których mowa w ust. 1,
obejmują co najmniej:
(a)          
szczególne procedury odbierania zgłoszeń
o naruszeniach oraz działania następcze;
(b)         
stosowną ochronę pracowników spółek
inwestycyjnych i spółek zarządzających, którzy ujawniają
naruszenia popełnione w danej spółce;
(c)          
ochronę danych osobowych zarówno osoby
dokonującej zgłoszenia naruszeń, jak i osoby, której zarzuca
się popełnienie naruszenia, zgodnie z zasadami określonymi w
dyrektywie 95/46/WE Parlamentu Europejskiego i Rady(*).
3. Państwa członkowskie wymagają,
by instytucje posiadały odpowiednie procedury zgłaszania przez swoich
pracowników naruszeń wewnątrz firmy za pośrednictwem specjalnego
kanału.
Artykuł 99e
1. Państwa członkowskie przekazują
EUNGiPW co roku zbiorczą informację o wszystkich środkach i
sankcjach zastosowanych zgodnie z art. 99. EUNGiPW publikuje te informacje w
sprawozdaniu rocznym.
2. Jeżeli właściwy organ ujawni
publicznie środek lub sankcję, powiadamia o nim jednocześnie
EUNGiPW. Jeżeli podany do wiadomości publicznej środek lub
sankcja dotyczy spółki zarządzającej, EUNGiPW dodaje
wzmiankę o opublikowanych środkach lub sankcjach w wykazie
spółek zarządzających ustanowionym zgodnie z art. 6 ust. 1.
3. EUNGiPW opracowuje projekty wykonawczych
standardów technicznych dotyczących procedur i form przekazywania
informacji, o których mowa w niniejszym artykule.
Komisja jest uprawniona do przyjmowania
wykonawczych standardów technicznych, o których mowa w akapicie pierwszym,
zgodnie z art. 15 rozporządzenia (UE) nr 1095/2010.
EUNGiPW przedstawia Komisji te projekty
wykonawczych standardów technicznych do dnia [wstawić datę].
________
(*) Dz.U. L 281 z 23.11.1995, s. 31.”;
(15)               
dodaje się art. 104a w brzmieniu:
„Artykuł 104a
1. Państwo członkowskie stosuje
dyrektywę 95/46/WE w odniesieniu do przetwarzania danych osobowych w
państwie członkowskim zgodnie z niniejszą dyrektywą.
2. Do przetwarzania danych osobowych przez EUNGiPW
zgodnie z niniejszą dyrektywą stosuje się rozporządzenie
(WE) nr 45/2001 Parlamentu Europejskiego i Rady(*).
________
(*) Dz.U. L 8 z 12.1.2001, s. 1.”;
(16)               
artykuł 112 ust. 2 otrzymuje brzmienie:
„2. Uprawnienia do przyjęcia aktów
delegowanych, o których mowa w art. 12, 14, 43, 51, 60, 61, 62, 64, 75, 78, 81,
95 i 111, powierza się Komisji na okres czterech lat od dnia 4 stycznia
2011 r. Uprawnienia do przyjęcia aktów delegowanych, o których mowa w art.
50a, powierza się Komisji na okres czterech lat od dnia 21 lipca 2011 r.
Uprawnienia do przyjęcia aktów delegowanych, o których mowa w art. 26b,
powierza się Komisji na okres czterech lat od dnia […]. Komisja
sporządza sprawozdanie dotyczące przekazania uprawnień nie
później niż sześć miesięcy przed końcem okresu
czterech lat. Przekazanie uprawnień zostaje automatycznie
przedłużone na takie same okresy, chyba że Parlament Europejski
lub Rada odwoła je zgodnie z art. 112a.”;
(17)               
artykuł 112a ust. 1 otrzymuje brzmienie:
„1. Przekazanie uprawnień, o którym mowa w
art. 12, 14, 26b, 43, 50a, 51, 60, 61, 62, 64, 75, 78, 81, 95 i 111, może
zostać w dowolnym momencie odwołane przez Parlament Europejski lub
Radę.”;
(18)               
w załączniku I wprowadza się zmiany
zgodnie z załącznikiem do niniejszej dyrektywy.
Artykuł 2
1.           Państwa
członkowskie przyjmują i publikują, najpóźniej do dnia […]
r., przepisy ustawowe, wykonawcze i administracyjne niezbędne do wykonania
niniejszej dyrektywy. Niezwłocznie przekazują Komisji tekst tych
przepisów.
Stosują one przepisy ustawowe, wykonawcze i
administracyjne, o których mowa w ust. 1, od dnia […] r.
Przepisy przyjęte przez państwa
członkowskie zawierają odniesienie do niniejszej dyrektywy lub
odniesienie takie towarzyszy ich urzędowej publikacji. Metody dokonywania
takiego odniesienia określane są przez państwa
członkowskie.
2.           Państwa
członkowskie przekazują Komisji tekst podstawowych przepisów prawa
krajowego, przyjętych w dziedzinie objętej niniejszą
dyrektywą.
Artykuł 3
Niniejsza dyrektywa wchodzi w życie
dwudziestego dnia po jej opublikowaniu w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej.
Artykuł 4
Niniejsza dyrektywa skierowana jest do
państw członkowskich.
Sporządzono w Brukseli dnia […] r.
W imieniu Parlamentu Europejskiego           W
imieniu Rady
Przewodniczący                                             Przewodniczący
ZAŁĄCZNIK
W załączniku I tabela A punkt 2
otrzymuje brzmienie:
„2. Informacje dotyczące depozytariusza:
2.1. Tożsamość depozytariusza UCITS
wraz z opisem jego obowiązków;
2.2. Opis przekazanych przez depozytariusza
funkcji związanych z przechowywaniem, wskazanie podmiotu, któremu
przekazano funkcje, oraz ewentualnych konfliktów interesów mogących
powstać w wyniku przekazania funkcji.”.
[1]               Jednym ze skutków kryzysu finansowego było
bankructwo Lehman Brothers International Europe –
brytyjskiej spółki Lehman Brothers, która upadła w 2008 r. Podmiotowi
temu powierzono wykonywanie zadań subpowiernika w stosunku do aktywów
niektórych przedsiębiorstw zbiorowego inwestowania (wprawdzie nie
były to fundusze UCITS, jednak ich model regulacyjny był podobny do
modelu UCITS pod względem zasad dotyczących depozytariusza).
[2]               COM(2010) 716 wersja ostateczna.
[3]               Dostępna pod adresem:      
http://ec.europa.eu/internal_market/consultations/docs/2009/ucits/feedback_statement_en.pdf
[4]               Kategorie respondentów: podmioty korporacyjne i ich
stowarzyszenia branżowe (46), organy publiczne państw
członkowskich (11) oraz organizacje konsumenckie (1).
[5]               Wyniki dwóch tur konsultacji społecznych są
dostępne, odpowiednio, pod adresami:          
http://ec.europa.eu/internal_market/consultations/docs/2009/ucits/consultation_paper_en.pdf;
oraz               
http://ec.europa.eu/internal_market/consultations/docs/2010/ucits/consultation_paper_en.pdf.
[6]               W tym instrumenty rynku pieniężnego, fundusze indeksowe w tym fundusze typu ETF, fundusze funduszy, instrumenty pochodne (opcje, swapy, kontrakty terminowe typu
future/forward) i inne pozagiełdowe instrumenty pochodne. Zob. dyrektywa
2007/16/WE, dostępna pod adresem:       
http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:L:2007:079:0011:0019:PL:PDF
[7]               Dz.U. C […] z […], s. […].
[8]               Dz.U. C […] z […], s. […].
[9]               Dz.U. L 302 z 17.11.2009, s. 32.
[10]             Dz.U. L 120 z 15.5.2009, s. 22.
[11]             Dz.U. L 331 z 15.12.2010, s. 84.
[12]             Dz.U. L 331 z 15.12.2010, s. 12.
[13]             Dz.U. L 241 z 2.9.2006, s. 26.
[14]             Dz.U. L 174 z 1.7.2011, s. 1.
[15]             Dz.U. L 166 z 11.6.1998, s. 45.
[16]             Dz.U. L 84 z 26.3.1997, s. 22.
[17]             COM(2010) 716 wersja ostateczna.
[18]             Dz.U. C 369 z 17.12.2011, s. 14.