Premise:
davacılar vekili  tarafından istinaf yoluna başvurulması üzerine Dairemize gönderilmiş olan dava dosyası incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.TARAFLARIN İDDİA VE SAVUNMALARININ ÖZETİ Davacı vekili, dava dilekçesinde özetle;  müvekkilinin ortağı olduğu davalı şirketin 24.05.2018 tarihli genel kurul toplantısına müvekkilinin asil olarak değil, vekili aracılığı ile katıldığını, vekil olarak katılan ... Gündemin 5. Maddesine istinaden kârın kullanım şeklinin, kâr ve kazanç paylarının dağıtımı konusunun görüşülerek karara bağlanması konulu gündem maddesine itiraz etmeyip olumlu oy kullanmış olsa da bu maddenin kabulünün doğru olmadığını,  böyle önemli bir kararın asile sorulmaksızın salt vekil imzası ile alınmasının kabul edilebilir bir yanı bulunmadığını,  gerek genel kurul toplantısına asil olarak müvekkilinin katılmaması ve vekil olarak tayin edilen kişinin ilgili maddenin oylanmasında asil müvekkilinin onayının almamış olması, gerek TTK'nin 436.maddesindeki oy yoksunluğu hali ve TTK'nin 523.maddesi ve ilgili diğer maddeleri, gerekse de ... standartlarına şirket olarak uygunluğun sağlanması ve ekonomik ve siyasi olarak ülkemizce geçirilen bu zor süreçte işbu standartlara uygunluğun devamlılığının sağlanması açısından şirket kârının dağıtılmayarak olası sermaye artışında iç kaynak olarak kullanılması ve karşılığında hissedarlara bedelsiz hisse verilmesi hususu önem arz ettiğini, Hal böyle iken, söz konusu genel kurul kararının iptali için işbu davayı açma zorunluluğu doğduğunu, açıklanan nedenlerle genel kurul kararının iptaline, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı şirkete tebligat yapılmış ise de, herhangi bir cevap dilekçesi ibraz etmemiştir. Birleşen Bakırköy 1. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2018/798 Esas Sayılı Dosyasında davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin ortağı olduğu davalı şirketin 24.05.2018 tarihli genel kurul toplantısına müvekkil asil olarak katıldığını,  her ne kadar gündemin 5. maddesine istinaden kârın kullanım şeklinin, kâr ve kazanç paylarının dağıtımı konusunun görüşülerek karara bağlanması konulu gündem maddesine itiraz etmeyip olumlu oy kullanmış olsa da bu maddeyi kabul etmediklerini,  ... tarafından şart koşulan minimum sermaye tutarı 15.000.000 – İngiliz Poundunun TL karşılığı bugün için yaklaşık 116.802.000-TL ye tekabül ettiğini,  sermayesinin, ... tarafından şart koşulan minimum sermaye tutarına nazaran düşük kaldığını,    gerek TTK'nin 523 ve ilgili diğer maddeleri, gerekse de ... standartlarına şirket olarak uygunluğun sağlanması ve ekonomik ve siyasi olarak ülkemizce geçirilen bu zor süreçte işbu standartlara uygunluğun devamlılığının sağlanması açısından şirket kârının dağıtılmayarak olası sermaye artışında iç kaynak olarak kullanılması ve karşılığında hissedarlara bedelsiz hisse verilmesi hususunun önem arz ettiğini belirterek   genel kurul kararının iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı şirkete tebligat yapılmış ise de, herhangi bir cevap dilekçesi ibraz etmemiştir.İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ İlk Derece Mahkemesince yapılan yargılama sonucunda;  "...TTK'nun ve yerleşik yargıtay içtihatlarına göre genel kurul kararı oluşturulduktan sonra tutanak için veya tutanak düzenlendikten sonra davacının karara muhalif kaldığını belirtir beyanı ile birlikte imzasının bulunması yeterlidir. Davacının iptal davası açabilmesi için olumsuz oy kullanılması tek başına yeterli olmayıp muhalefetinin tutanağa geçirilmesi veya bu hususta  davacı ortağın genel kurulda iptali istenen esas sözleşme değişikliklerine yönelik olarak karşı çıkmanın muhalefet olarak değerlendirilemiyeceği kararın alınmasından sonra yapılmış bir karşı çıkmanın (muhalefetin) bulunmadığı, bu sebeple davacının yasa, ana sözleşme ve afaki iyi niyet kurallarına aykırılık hallerini ileri sürülerek kararın iptallerini istemesi yasa olarak mümkün görülmemiştir. Tarafların karşılıklı iddia ve savunmaları ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde, şirketin genel kurulunda alınan kararlarda davacının birleşen dosyada asil olarak, asıl davada vekalet aracılığı ile olumlu oy kullandığı, muhalif oy kullanmadığı  bu durumda iptal davası açabilmek için kanunun aradığı koşulun yerine getirilmediği anlaşıldığından dava konusu genel kurul toplantısının 5 nolu gündem maddesinin iptali isteminin dava koşulu yerine getirilmediğin..." gerekçesiyle, asıl ve birleşen davaların reddine  karar  verilmiştir. Bu karara karşı, asıl ve birleşen davada davacılar  vekilince istinaf başvurusunda bulunulmuştur.İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ Asıl ve birleşen davada davacı vekili, istinaf başvuru dilekçesinde özetle; TTK'nın 446/1-(d) maddesi hükmü uyarınca genel kurul kararının yerine getirilmesinin, kişisel sorumluluğuna sebep olacaksa yönetim kurulu üyelerinden her biri genel kurul kararının iptalini talep ve dava edebileceğini, kişisel sorumluluğun hukuki, cezai veya idari anlamda sorumluluk olması önemli olmayıp her türlü sorumluluk bu kapsamda değerlendirildiğini,  (MOROĞLU,Erdoğan, Genel Kurul Kararlarının Hükümsüzlüğü, İstanbul 2017) TTK'nın 553/1.maddesi gereği yönetim kurulu üyeleri kanundan ve esas sözleşmeden doğan yükümlülüklerini ihlal ettikleri taktirde, hem pay sahiplerine hem şirkete hem de şirket alacaklılarına karşı verdikleri zararlardan sorumlu olduklarını, TTK 369'a göre yönetim kurulu üyeleri görevlerini tedbirli bir yöneticinin özeniyle yerine getirmek ve şirketin menfaatlerini dürüstlük kuralına uyarak gözetmekle yükümlü olduklarını, bu bakımdan müvekkillerinin TTK 446/1-(d) uyarınca dava açma hakkına sahip olduklarının kabulü gerektiğini, emsal nitelikte Yargıtay 23. Hukuk Dairesi 14.02.2012 Tarih 2011/3056 E. 2012/984 K sayılı ilamının ekli olduğunu, Esas yönünden ise; ... A.Ş. ... Birliği (.../...) üyesi olduğunu, ... İngiltere merkezli bir kuruluş olup; altın piyasası üzerinde uluslararası bir etkiye sahip olduğunu, bu standartlara göre üretilmiş altın külçesinin en az %99.5 saflığında (kalan yüzdesi altın dışındaki madenlerden oluşur), ...’in belirlediği boyut şartlarına uygun ve 350-430 ons aralığında bir ağırlığa sahip olması gerektiğini (Bu ortalama kg cinsinden 12.5 kg’a denk gelir.) ve barın üzerinde üretildiği rafinerinin damgası, saflığı, seri numarası, üretildiği yılın yazması gerektiğini, ... akreditasyonu taşımanın önemli olduğunu, zira sadece ... akreditasyonuna sahip külçelerin global altın ve gümüş alım satımının büyük çoğunluğunun gerçekleştiği Londra piyasasında işlem görebildiğini, ... '...' lisansı almış rafinerilerin daha küçük boyuttaki barları üretirken de bu standartlara uyacakları varsayımıyla küçük boyuttaki külçelerin de uluslararası piyasalarda kredibilitesinin yüksek olduğunu, ... üyesi olmayan rafinerilerin külçelerine oranla daha primli satılabileceğini, altın veya gümüş külçeler üretilirken, boyutu ne kadar küçükse üretim maliyeti o kadar yüksek olduğunu, bu sebeple 1gr fiziki altına ödenen prim ve 1kg fiziki altının priminin çok üzerinde olduğunu, Rafinerilerin hangi özelliklerde altın ve gümüş üreteceklerine, bir çok faktörü göz önünde bulundurarak karar verdiğini, bu faktörlerin, öncelikli olarak ulusal piyasa ve uluslararası piyasalardaki talep, kasa sigorta limitleri, fonlama imkanları, büyümek istedikleri pazarlar gibi çeşitli faktörlere göre değişiklik gösterebildiğini, ... üyesi olabilmek şartlardan biride şirket minimum sermaye tutarının 15.000.000 İngiliz Sterlini olması olduğunu, bu tutarın bugün için karşılığının 109.000.000-110.000.000 Türk Lirası olduğunu, ... A.Ş. sermayesinin bu tutarın altında kaldığı ve genel kurul kararı kaldırılmazsa bu tutarın altında devam edeceği göz önüne alındığında  yönetim kurulu üyeleri müvekkillerinin ... üyeliğine güvenerek şirketle ticaret yapan gerçek ve tüzel kişilere karşı hem Borçlar Kanunu hem de Ticaret Kanunu nezdinde sorumlu olacağını, Dava dilekçesinde de ısrarla üzerinde durdukları üzere şirketin sermaye artırımına hazırlıksız yakalanmaması ve nakit sermaye artışı yapılmaması için öncelikle şirket iç sermaye kaynaklarından artırım yapılmasının daha doğru olacağını, şirket iç kaynaklarından sermaye artırımına gidilmesi ve hissedarlara bedelsiz pay verilmesi, nakit sermaye artışına nazaran hissedarların ve şirketin daha lehine olacağını, bu şekilde hem şirketin menfaatlerinin korunmuş olacağını hem de hissedarlar olası bir sermaye artışında dağıtılmayan kar payları oranında nakit sermaye koyma borcundan kurtulmuş ve şirketteki pay oranlarını da herhangi bir nakit sermaye koymadan korumuş olacağını, TTK 523/(2)-b bendinde, şirketin sürekli gelişimi ve olabildiğince kararlı kar payı dağıtımı yönünden haklı görülüyorsa genel kurulun yedek akçeler dağıtılmasını düzenlediğini,  gerek ulusal gerekse de uluslararası ekonomik ve siyasi çalkantılar ve ... standartlarının korunmasının önemi düşünüldüğünde hem dürüstlük kuralı hem de kanundan doğan özen ve sadakat yükümlülüğüne bağlılığı öngören TTK hükümleri gereğince genel kurul kararının iptali gerektiğini, Şirketin ... üyesi olduktan sonra düzenli bir büyüme kaydettiğini, özellikle 2010 yılından sonra Türkiye'nin açıklanan en büyük 500 kuruluşu arasına girmeyi başardığını, şirketin, 2016 yılı itibariyle ... listesinde ... listesinde 27. ve İSO 500 listesinde 14. Sırada yer aldığını, bu büyümenin istikrarı için şirket sermayesinin güçlü olması şart olup faaliyet yürütülen sermaye yapısını zorunlu kıldığını, nakit sermaye yapısının güçlendirilmesi durumunda banka kredilerine olan ihtiyacın azalacağını ve bunun yanında çok daha avantajlı koşullarda kredi kullanılması mümkün olacağını, İlk derece mahkemesinin işin esasına girilip yargılama yapılması gerekirken 12/09/2019 tarihli duruşmada; şirketin faaliyet gösterdiği sektörün genel gelişimi, davalı şirketin ekonomik faaliyet ve amaçları, şirketin devamlı gelişmesini veyahut mümkün olduğu kadar istikrarlı kar payı dağıtılmasının temini bakımından davalı şirketin ne oranda kar payı dağıtması gerektiği yolunda içinde finans ya da muhasebe uzmanının bulunduğu bir heyetten rapor alınması talebine olumlu ya da olumsuz bir cevap vermediğini, Yargıtay içtihatlarıyla da sabit olmak üzere; dava konusunun özel ve teknik bir bilgiyi gerektirmesi halinde bilirkişi rapor ve görüşünün alınması, yargılamanın hukuk ve hakkaniyete uygun  yapılması için elzem olduğunu, (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi 04.05.2016 Tarih 2016/34 E. 2016/5006 K. Sayılı İlamı ile Yargıtay 3. Hukuk Dairesi 05.04.2016 Tarih 2015/5286 E. 2016/5231 K. Sayılı İlamı) Dava dilekçesi ve iş bu dilekçede izah edildiği üzere, TTK'nın 369 - 446 -523 maddeleri ve ... standartlarına şirket olarak uygunluğun sağlanması ve ekonomik açıdan zor günler geçiren ülkemiz şartlarında bu standartlara uygunluğun devam ettirilmesi bakımından şirket karının dağıtılmayarak olası sermaye artışında iç kaynak olarak kullanılması ve karşılığında pay sahiplerine bedelsiz hisse verilmesi hususu önem arz ettiğini, hal böyle iken, ilan edilen gündemin 5 numaralı konusu hakkında alınan genel kurul kararının TTK 445 uyarınca kanuna ve dürüstlük kuralına aykırılıktan iptal edilmesinin istenmesinin şirket menfaatleri açısından  zorunluluk teşkil ettiğini, Bu nedenlerle ilk derece mahkemesinin istinafa konu kararının usul ve yasaya aykırı olduğunu belirterek, kararın kaldırılmasına ve asıl ve birleşen davaların kabulüne karar  verilmesini istemiştir.

Hypothesis:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; takibe konu olan bu çek dahil toplam 24 adet çek davacı müvekkilin keşide ettiği ... Ltd. Şti. tarafından ... Servisi AŞ (... ) aracılığıyla ... AŞ'ye emrine ciro edilip iletilmek üzere gönderildiğini, ... Kargo'nun ... Şubesinde meydana gelen şüpheli bir hırsızlık sonucunda söz konusu çekler zayi olduğunu, dava dışı ... Ltd. Şti derhal TTK m. 757  vd. uyarınca ... 3. Asliye Ticaret Mahkemesi'nde ... E. sayılı başvuruyu yaparak zayi olması nedeniyle çek iptali davası açtığını, ... 3. Asliye Ticaret Mahkemesi 07.10.2022 tarihli ara kararla 24 adet çek hakkında tedbiren ödeme yasağı kararı verildiğini, Ödeme yasağı kararı verilen çekler arasında takibe konu çekin de olduğunu, davaya konu çalıntı çekin vadesi geldiği için 3. kötü niyetli kişiler aracılığıyla takibe konulduğunu, Müvekkil yetkili hamil sıfatına haiz olmayan kötü niyetle iktisap sahibi takip alacaklısı ...'e karşı borçlu olmadığını,  ... A.Ş. yetkililerine ait imzaların sahte olduğunu, .... AŞ emrine düzenlenen çekler çalındığı için hiç bir zaman eline geçmediğini, çekteki kaşenin de sahte olduğunu, kaşe üzerinde ... AŞ unvanının yazılışı aynen Ticaret Sicil'deki yazılışı gibidir: Sanayii kelimesi gerçek kaşede aynen yazılı olduğunu, Takibe konulan çekteki sahte kaşede ise unvanın, sanayi olarak hatalı şekilde tek "İ" ile yazıldığını, yine gerçek kaşede ... üst satırda yazılırıken unvanın devamı alt satırda yazılı olduğunu,  Sahte kaşe de ise ilk satırda ...Sanayi yazıldığını,  unvanın devamının alt satırda yer aldığını,  Müvekkilin ve çeki ciro ve devir etmiş görünen davacı ... AŞ'nin çeki ondan ciro ve devir almış görünen... Şti. ile herhangi bir ticari ilişkisi olmadığını,  ... Ltd. Şti. ve yetkilisi ... bu çekleri nasıl ve ne şekilde ele geçirdiğini mahkemeye açıklamak durumunda olduğunu,  .... Ltd. Şti. çeki davacıların zararına işbirliği içinde hareket eden sözde iyi niyetli hamil görüntüsü çizmek için kendi şirket yetkilisi davalı ...'ya ciro ettiğini, kargodan çalınan bu çekleri ele geçirerek kötü niyetle cirolayıp icra takibi başlatan bu farklı şirketlerin kuruluş tarihi, sermayesi ve ortaklık yapısı incelendiğinde ortada bambaşka bir tablonun olduğunu, yetkili hamil görünen davalı ... tıpkı kendisi gibi kötü niyetli ve ağır kusurlu ...'dan ciro ve devir aldığı çekin aslında en baştan beri çalıntı olduğunu ve sahte imzayla devir ve ciro edildiğini bildiği ya da en azından bankaya ibraz ettiğinde ödeme yasağı öğrendiği halde dönüp kendisine ciro edenden bedelini talep ve çeki ona iade edebilecekken bunun yerine ağır kusurlu ve kötü niyetle icra takibine giriştiğini,  çek görüntüsündeki ciro silsilesinden de açıkça görüleceği üzere   keşideci müvekkil ... muhatabı ... A.Ş. ... Şubesi olan ... Ltd. Şti. 'nin emrine düzenlenen, ... hesap nolu, 11/11/2022 ödeme tarihli, ... seri nolu, 89.000 TL bedelli çeki, (dava konusu çek) davalı ...öncelikle ... Bankası AŞ'ye ibraz ettiğini, çek hakkında ödeme yasağı kararı verildiğinin kendisine bildirilmesi üzerine dönüp yaşamın olağan akışına uygun bir biçimde çeki kendisine ciro ve devir edenden talepte bulunmak yerine ... 14. İcra Müdürlüğü ... sayılı dosyasından davacı müvekkil ve dava dışı ... ve ... şirketi dahil cirosu bulunan herkese karşı takibe giriştiğini,  yetkili hamil davalı ... bir an için çeki bankaya sunduğu aşamaya kadar iyi niyetli olduğu düşünülse bile ödeme yasağı kararı verildiğini öğrenmesinden itibaren artık basiretli tacir gibi davranıp en azından çalıntı olan ve sahte ciro nedeniyle ödeme yasağı bulunan çekten kaynaklı haklarını geriye doğru kendisine ilk ciro ve devredenden talep etmesi gerekirken bunu yapmadığını, sözde yetkili hamil de onlarla birlikte hareket ederek çalıntı ve sahte imzalı çeki bankaya sunmak ve takibe koymakla hem kötü niyetli davranışmıştır aynı zamanda da ağır kusurlu olduğunu,  Müvekkilin yetkili olmayan ve çeki kötü niyetle iktisap eden davalı ...'e herhangi bir borcu  olmadığını, davalılardan  ...Ticaret Limited Şirketi hakkında ... Cumhuriyet Başsavcılığınca başlatılan 21.11.2022 kayıt tarihli soruşturmaya ait dosyanın davamız ile birebir aynı olması da kötü niyet olgusunun somutlaştığını gösterdiğini,  davalıların suç işlemek amacıyla örgüt kurma maksadıyla aynı eylem birliği içerisinde hareket ettiğini kanıtlayan  planlı eylemleri, bu kargo hırsızlığı olaylarının alışkanlık haline getirildiğini, sistematik olarak tekrarlandığını ve en nihayetinde davalıların kötü niyetini gün yüzüne çıkarttığını, dava dışı ... Şirketi ile dava dışı ...Tic. Ltd. Şti. arasında ticari ilişki bulunduğunu, bu ticari ilişki çerçevesinde  toplam 3 adet çek  dava dışı... A.Ş tarafından keşide edilmiş ve tarihler 27/02/2022 yi gösterdiğinde ... Kargo ... şubesi tarafından dağıtıma çıktığını, kargo yola çıkmış ancak araç yoldayken meydana gelen hırsızlık olayı sonucunda gönderime çıkan 3 adet çek çalındığını, .... Şubesi yetkilisi..., ... Polis Amirliğine müracaatta bulunarak müşteki sıfatıyla beyanda bulunduğunu,  Kargo yoluyla gönderilmekte olan çeklerin gönderim sırasında çalınması nedeniyle söz konusu çek ... yetkililerinin zilyetliğine geçmediğini,  Şüpheliler yine aynı senaryo ile adı geçen şirketin (... A.Ş) bilgilerini kullanarak usulsüz şekilde sahte kaşe oluşturup sahte imza ile çekleri tedavüle çıkarıldığını, çekler ... 14. İcra Müdürlüğü'nün ... E., ... E., sayısına kayıtlı olarak takibe konulduğunu, davalıların sürekli olarak aynı avukat ile aynı icra müdürlüğünde benzer çok sayıda dosyasının bulunması da yine kötü niyetin gün yüzüne çıktığının açık bir tezahürü olduğunu,  dava konusu çekin çalıntı ve ... AŞ'nin imzasının ve kaşesinin sahte olması davalıların bunu bilerek kötü niyetle eylem ve işbirliği içinde hareket ettikleri, müvekkilin kötü niyetli iktisap eden davalı ve takip alacaklısı ...'e karşı  herhangi bir borcunun bulunmadığının sabit olduğu nazara alınarak  İİK m. 72/3 f. uyarınca takip borçlusu gecikmeden doğan zararları karşılamak ve alacağın yüzde on beşinden aşağı olmamak üzere göstereceği teminat karşılığında, mahkemeden ihtiyati tedbir yoluyla icra veznesindeki paranın alacaklıya verilmemesi için ihtiyati tedbir kararı verilmesine, davanın ... 16. Asliye Ticaret Mahkemesi ... E. sayılı dosyası ile açılan menfi tespit davası ile birleştirilmesine, davanın kabulü ile dava konusu takibe konu çekten dolayı davacının, davalılara borçlu olmadığının tespitine, ... 14. İcra Müdürlüğü ... sayılı dosyası ile başlatılan takibin iptaline, davalıların haksız ve kötüniyetli olması nedeniyle asıl alacak miktarının %20′sinden aşağı olmamak üzere %100 kötü niyet tazminata hükmedilmesine, yargılama gideri ve vekâlet ücretinin davalılar yüklenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Relationship: contradiction