Premise:
DAVACI		: ....VEKİLLERİ		:....DAVALI		: ....DAVANIN KONUSU	: İtirazın İptali TARAFLARIN İDDİA VE SAVUNMALARININ ÖZETİ	: Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; dava dışı sigortalı ....firmasına ait 917 koli mutfak eşyasının İstanbul'dan Azerbaycan'a taşımasının .... numaralı poliçe tahtında sigortalandığını, yükün esaslı miktarının 14/01/2014 tarihinde davalıya ait ....plakalı kamyona ve az bir kısmının ise .... plakalı römorka yüklendiğini, taşıtın 15/01/2014 tarihinde 15:30 sıralarında gümrükten ayrıldığını, 18:30 sıralarında uyarıldığını, yangın kontrolü yapıldığını, yola çıkmak üzereyken otoban polisi uyarısı ile yangının fark edildiğini, yangına müdahale edilemediğini, kasanın yüksekliğinin en teşkil ettiğini, kasada yer alan yükün zarar gördüğünü ve zayi olduğunu. Bağımsız ekspertiz incelemesi neticesinde .... hasar zararının hesaplandığını ve müvekkili tarafından 18/02/2014 tarihinde ödendiğini, kusursuz sorumlu davalıya karşı %10 bedel farkı düşülerek takip başlatıldığını. İtfaiye raporuna göre ambalajların yangın, emtianın esasen ıslanmak suretiyle hasar gördüğünü, CMR m 17/1 ve TTK m.875 gereği davalının zarardan sorumlu olduğunu. Sürücünün ilk uyarılarda sadece aracın yürüyen aksamını kontrol etmesinin eksiklik olduğunu, yükü kontrol etmiş olsa idi zararı önleyebileceğini belirterek .... alacağın tahsili için Trabzon 4.İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, davalının takibe itirazı üzerine duran takibin devamına ve %20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep ve dava ettiği anlaşılmıştır.Davalı vekili  cevap dilekçesinde özetle; olayın 15/01/2014 tarihinde meydana geldiğini, davanın 15/09/2015 tarihinde ikame edildiğini, CMR m.32 gereği zamanaşımı süresinin 1 yıl olduğunu ve sürenin dolduğunu davanın zamanaşımı süresi dolduğu için reddi gerektiğini. Olayın gerçekleşmesinde müvekkilinin ve şoförün kusurunun bulunmadığını, sönmemiş izmarit veya ateş kaynaklı yangın çıktığını, TTK m.876 ve CMR m.17/2 gereği müvekkilinin sorumluluğu bulunmadığını, davacının taraf sıfatını ıspatlaması gerektiğini, faizin yıllık %5 olması ve bildirimden itibaren başlatılması gerektiğini belirterek davanın reddini talep ettiği anlaşılmıştır.İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ: İlk Derece Mahkemesi tarafından verilen karar ile; Davacı sigorta şirketi taşıma sırasında hasarlanan eşyanın bedelini sigorta ettiren 3.kişiye ödemiş, TTK 1472.maddesi halefiyet ilkesi gereği davalı taşımacılık şirketine rücu davası açmıştır. Davalı şirketin yurt dışına ihraç edilen emtiaları karayolu ile uluslararası nakliyesini üstlendiği, eşyaları taşımasının CMR şartlarına tabi olduğu, CMR 32.maddesinde sözleşme kapsamındaki taşımalardan kaynaklanan davalar bakımından zaman aşımı süresinin bir yıl olarak kabul edildiği, olayda takip tarihi dikkate alındığında, davanın süresi içinde açıldığı görülmektedir. CMR 17/1.maddesi gereğince taşımacı yükü teslim aldığı andan, teslim edinceye kadar bunların kısmen veya tamemen kaybından doğacak zarardan sorumlu olduğu ve CMR kanvansiyonunun 3.maddesi gereğince yapılması gereken işin hizmetlerinden yararlandığı diğer kimselere görevleri sırasında hareket ve ihmallerinden, sanki bu hareket ve ihmalleri kendisi yapmış gibi sorumlu olacağı madde hükmünden de anlaşılacağı üzere davalı şirket her ne kadar yangına 3.kişinin attığı izmaritin meydana getirdiğini, sürücünün taşıma sırasında herhangi bir kusurunun olmadığını, CMR 17/2.maddesi gereğince zararın taşımacının önlenmesini olanak bulunmayan durumlardan ileri gelmiş ise taşımacı sorumlu tutulamaz maddesi gereği dava konusu emtiaların hasarlanmasından dolayı sorumluluğunun bulunmadığını iddia etmiş ise de, bilirkişiler Makine Yüksek Mühendisi ...., Sigorta Hukuku Uzmanı .... ve Lojistik Hukuk Öğretim Üyesi .... alınan rapora göre sürücünün ihmalinden dolayı kusurlu olduğu, taşıyıcının CMR 3 ve 17/2 maddesi gereğince zarardan sorumlu olacağı gerektiği ve bilirkişilerce hesaplanan emtia zararının .... olduğu, bilirkişilerce düzenlenen raporun karara esas alınabileceğine karar verilmiş ve icra dosyası incelendiğinde ödeme tarihinin 18/02/2014 olduğu, takip tarihinin ise 21/08/2014 tarihi olduğu görülmüş, ödeme tarihinden itibaren %9 yasal faiz ile birlikte re'sen yapılan hesaplamaya göre ....yasal faize karar verilmiş, ayrıca hesaplanan zararın kusur ve tazminat incelemesine gerektirdiğinden tazminat miktarının likit olmadığından icra inkar talebinin reddine karar verilerek davanın kısmen kabul, kısmen reddine karar verildiği anlaşılmıştır. İSTİNAFA BAŞVURAN TARAFLAR ve İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ:İstinaf talebinde bulunan davalı tarafından araçta çıkan yangının üst geçitten atılan sönmemiş bir sigaradan kaynaklandığı, hasarın oluşunda davalı şirketin ve şoförünün hiçbir kusurunun bulunmadığı, taşıyıcının en yüksek özeni göstermesine rağmen kaçınamayacağı ve sonuçlarının önleneyemeceği sebeplerden meydana gelen zarardan taşıyıcının sorumlu olmayacağını, taşıyıcının hasarı önlemesine imkan olmadığını, bu nedenle de zarardan sorumlu olmadıklarını, taşıyıcının zarardan sorumluluğunun sınırlı olduğunu, kendilerine ihtar gelmediğini, hasar miktarının yüksek olduğunu iddia ederek istinaf talebinde bulunduğu,İstinaf talebinde bulunan davacı taraf ise istinaf dilekçesinde, mahkemece davalarında reddedilen kısım olmadığı halde davalı lehine vekalet ücreti verilmesinin hatalı olduğunu, icra inkar tazminatının da haksız yere reddedilmesinden dolayı istinaf talebinde bulunduğu anlaşılmıştır.DELİLLER 		:Tüm dosya kapsamı.DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ ve GEREKÇE : Dairemizce bozmadan önce;Mahkemece taraf delillerinin usulüne uygun olarak toplandığı, tüm delillerin değerlendirildiği, bilirkişi raporunun denetime açık ve hüküm kurmaya elverişli olduğu, davacının külli halefi olduğu, taşıtan şirket ile davalı taşıyıcı arasında taşıma sözleşmesinin bulunduğu, taşımanın uluslararası nitelikte bulunduğu bu nedenle CMR hükümlerinin uygulanması gerektiğini, CMR m. 17 gereğince taşıyıcının yükü teslim aldığı andan teslim edinceye kadar kaybından doğacak hasardan sorumlu olduğu, böylece taşıyıcının kusursuz olduğunu ispatlaması gerektiği, dosya içerisinde mevcut deliller değerlendirildiğinde davalı taşıyıcının kusursuzluğunu ispatlayamadığı, önlenmesine olanak bulunmayan durumların meydana gelmesi sonucu yangın çıktığını da ispatlayamadığı, polis ifade tutanağı, ve sürücünün yazılı beyanı göz önüne alındığında araçtaki yangını ilk başta göremediğini beyan ettiği, bu durumda taşıyıcının davranışlarından sorumlu olduğu, çalışanının çıkan yangın sonucu taşınan eşyanın hasarlı hale gelmesinde kusurlu olduğu, araç şoförünün kendisinden beklenen dikkat ve özeni göstermediği anlaşıldığından, meydana gelen zarardan dolayı davalının sorumlu olduğu, taşınan eşyanın fatura ve gümrük beyannamesine göre toplam 9312,31 kğ ağırlığında olduğu, CMR 23/3 m. gereğince taşıyanın sorumluluğunun kğ başına 8,33 SDR ile sınırlı olduğu, bunun da uğranılan toplam zararı aştığı, davacının takip tarihinde %9 yasal faiz talep ettiği, taşınan miktara ilişkin gümrük beyannamesi göz önüne alındığında hasar miktarının doğru olduğu, ve sovtaj bedelinin de talep edilen miktardan düşüldüğü anlaşıldığından davalının istinaf taleplerinin yerinde olmadığı, bu nedenle istinaf taleplerinin reddi gerektiği, davacının istinaf talepleri açısından ise mahkeme hükmü asıl alacak ve icra takip tarihi göz önüne alındığında reddedilen bir miktar olmadığından davalı lehine vekalet ücretine hükmedilemeyeceği anlaşıldığından davalı lehine hükmedilen vekalet ücretine ilişkin hüküm fıkrasının çıkarılması gerektiği, icra inkar tazminatı talebinin reddine ilişkin kısma yönelik ise alacağın likit olmadığı ve yargılama sonucu zarar miktarının belirlendiği anlaşıldığından kararın bu açıdan yerinde olduğu anlaşıldığından davacının istinaf talebinin kısmen kabulüne dair verilen 2019/571 E-2019/853 K sayılı karar, Yargıtay 11.Hukuk Dairesi'nin 2019/3646 Esas-2021/2778 Karar sayılı ilamında belirtilen  "1-Dava, yurt dışı taşıma esnasında malın hasara uğraması nedeniyle hasar bedelinin davacı sigortacı tarafından ödenmesi akabinde rücu amacıyla yapılan takibe vaki itirazın iptali istemine ilişkin olup mahkemece dosya kapsamında alınan bilirkişi raporuna istinaden karar verilmiş, davalı tarafın itirazlarını karşılar ek rapor alınmamıştır.  Somut olaya uygulanacak olan CMR konvansiyonunun 17/1 maddesinde taşıyan, yükü teslim aldığı andan teslim edinceye kadar, bunların kısmen veya tamamen kaybından ve doğacak hasardan sorumlu ise de aynı maddenin ikinci fıkrasında kayıp, hasar veya gecikmenin yüke has bir kusurdan yahut da taşıyanın önlemesine olanak bulunmayan bir durumdan meydana gelmesi halinde taşıyanın sorumlu tutulamayacağı belirtilmiştir. Dosya kapsamında mahkemece delil olarak dayanılan bilirkişi raporunda “...sürücünün baştan uyarıları dikkate alarak yükü ve taşıtını kontrol etmesi gerekirken, sadece tekerleklerini ve yürüyen aksamını kontrol ettiği, bu nedenle gerekli taşıyıcı özeninin sürücü tarafından gösterilmediği...” kabul edilmiştir. Ancak, davalının sürücüsünün dosya içerisinde 1 adet kendi el yazısı ile yazdığı 1 adet de karakolda verdiği 2 adet ifadesi mevcut olup, her iki ifadede de yoldaki diğer araçların selektör yapması üzerine durduğu ve yeniden hareket etmeden önce yangını farkettiği ve itfaiyeye haber verdiği şeklinde beyanda bulunmuştur. Bu beyanların dışında da olayın oluş şekli konusunda 15.01.2014 tarihli Yangın Raporu bulunmakta olup, buna göre yangının aracın üst kısmına atılan sönmemiş izmaritten kaynaklandığı anlaşılmaktadır. Bilirkişilerce sürücünün baştan uyarılması üzerine yükü ve taşıtı yeteri kadar kontrol etmediği gerekçesiyle kusurlu bulunmuş ise de davalı vekilinin bu yöne ilişkin itirazları üzerinde durulup gerekirse bilirkişilerden ek rapor alınarak taşıyıcının aracın üst kısmında bulunan dumanı farketmesinin kendisinden beklenip beklenmeyeceği, fark etmiş olsaydı bile yangının yayılma hızı itibariyle CMR 17/2 maddesinde gösterildiği üzere meydana gelen sonuçtan ne şekilde kaçınabileceği, olayın bu oluş şekline göre yükün hasarlanmasını önleyip önleyemeyeceği hususu açıklığa kavuşturulmadan, yazılı şekilde karar verilmesi bozmayı gerektirmiştir.    2-Kabule göre de, gerekçede asıl alacağın .... olarak gösterilmesine rağmen hükümde .... olarak gösterilmesi doğru olmadığı gibi davacı icra takibinde .... işlemiş faiz talep edip mahkemece de işlemiş faiz miktarı hesaplanmış ise de hükümde hesaplama sonucunun yazılması gerekirken işlemiş faize esas tarih aralığının gösterilmesi ile yetinilmesi dahi doğru olmayıp bozmayı gerektirmiştir." şeklindeki gerekçeyle bozulmuş olup, Dairemizce bozma ilamına uyulduğu, İstanbul Nöbetçi Asliye Ticaret Mahkemesine talimat yazılarak bozma ilamı doğrultusunda bilirkişi raporu alınması talep edildiği, İstanbul Nöbetçi Asliye Ticaret Mahkemesince 14/11/2021 tarihinde talimat doğrultusunda bilirkişi raporu alındığı, bilirkişi raporunun denetime açık, hüküm kurmaya elverişli olduğu, bilirkişi raporu incelendiğinde davalının çalışanı olan sürücünün olayda bir kusurunun bulunmadığı yönünde rapor verildiği görülmüştür.

Hypothesis:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Davacı vekilinin 15.01.2021 harç ikmal tarihli dava dilekçesinde özetle; müvekkil  aleyhine  ...  İcra  Müdürlüğünün 11.01.2021 tarih  ... E Sayılı  dosyası  üzerinden  başlatılan  haksız  takibe  konu  çeke  ilişkin  müvekkilin borçlu olmadığının tespitine, müvekkil aleyhine başlatılan haksız  icra takibinin müvekkil şirketin yetkili hamil olması ve yetkisiz  olan  davalıya  diğer  borçlular  bakımından  ödeme  yapılması durumunda müvekkil  alacağını  tahsil  imkanı  tehlikeye gireceğinden (... Kon. Tekstil  Ltd Şti  hariç) tüm borçlular bakımından durdurulması yönünden ihtiyati tedbir kararı verilmesi , takibe konu çekin müvekkil şirkete iade edilmesi talebinde bulunma gereği hasıl olduğu, müvekkil şirketin faaliyet gösterdiği ... İş ... Sn Tic. J Blok No 12-13 .../İstanbul  adresinde henüz kimliği  bilinmeyen kişiler  tarafından Hırsızlık  hadisesi  meydana  geldiği, hırsızlık  olayıyla  hamili lehtarı  müvekkil şirket olan çekler çalındığı, ... Polis  Merkezi Amirlğine şüpheliler  şikayet  edildiği, olaya  ilişkin ...  C.  Başsavcılığının ...  Soruşturma  dosyası  üzerinden devam edildiği, ayrıca ... 1 ATM ... E Sayılı dosyasından Çek zayi nedeniyle çek iptali  davası açıldığı, davaya konu çeklere ilişkin toplam 52.515.76 TL teminat yatırıldığı, dosyaya konu çeklere ilişkin ödemeden men  yasağı kararı verildiği, karar ilgili bankalara müzekkere ile bildirildiği, ... tarafından  düzenlenen  ...  Bankası  /...  İstanbul  Şb. ... Iban nolu hesaba ait 31.12.2020 keşide tarihli ...  nolu 5.000 TL bedelli çek de nu davaya konu çeklerden biri olduğu, çeke ilişkin ödeme yasağı konulduğu, İcra takibine dayanak olan çek üzerinde de belirtildiği,  konulan kayıtta  “çekin  karşılığı  yoktur TC  ...  1  ATM 11.09.2020 tarih ... E Sayılı yasağı gereğince çek hakkında her hangi bir işlem yapılmayarak iade edilmiştir” yazılı olduğu, müvekkilin hamili/lehtarı olduğu çekler ticari ilişkisi olduğu diğer firmalara verilmek üzere cirolu ve imzalı bir şekilde kasasında muhafaza edilmekte iken kimliği  belirsiz  kişilerce  çalındığı,  dolayısıyla çek üzerindeki  yer alan imza müvekkile  ait  olduğundan icra  Hukuk  Mahkemesine  başvurulmadığı,  Zira İcra  Hukuk  Mahkemesi  dar  yetkili  olup  sadece  şekli  inceleme  yapma  yetkisi mevcut olduğundan  davalı aleyhine huzurdaki dava ikame edildiği, hırsızlık suçuna ilişkin çeklerden bazıları bankalar ile Faktoring  kuruluşlarına ibraz edildiğinde bankalar ve faktöring kuruluşlarınca bilgi verildiği, çek iptaline konu  çeklerin  henüz  davalıya geçmediği  bir  zaman  diliminde  ciro  zincirinde davalının üstünde yer alan ... Kon Tekstil Ltd Şti’ce bankalara ve faktöring firmalarına  ibraz  edilmeye  çalışıldığı, bunun öğrenilmesi ile ... C. Başsavcılığına ... Sayılı  dosyası  talepte  bulunulduğu, 31.11.2020 tarihinde Savcılık şirketin eski ortağı ... dinlenilmesi için müzekkere yazıldığı, ancak bu kişi henüz dinelemediği, müvekkil ile ... Kon Ltd Şti arasında her hangi bir ticari  ilişki bulunmadığı, müvekkil davaya konu çeki  ... Kon Ltd Şti’ne ciro edip vermediği,  bu nedenle müvekkilden sonra sonra çek üzerindeki  ciro silsilesi  bozulduğu, davalı  şirkette çek bakımından yetkili hamil sıfatına haiz olmadığı, müvekkil  aleyhine  başlatılan  haksız  icra  takibi  öncesinde  çek  iptali  davasına teminat yatırılmış olması nedeniyle teminatsız olarak ve halihazırda icra takibine konu  çekin  iptaline  ilişkin  davanın  derdest  oluşu  ile  diğer  borçlularca  borcun ödenmesi  ihtimaline  de  müvekkilin  alacağını  tahsil  imkanının tehlike  altına girmesi  ihtimaline  binaen  ...  Kon  Ltd  Şti  hariç  tüm borçlular bakımından durdurulması gereği hasıl olduğu, ayrıca  davalı  tarafından başlatılan icra  takibinde  borçlu olan şirketlere  yönelik ihtiyati haciz kararı talep edilmiş ve henüz şirketler aleyhine ihtiyati haciz kararı verilmemişse  de  müvekkil  şirketin  haksız  ve  mesnetsiz  şekilde  haciz  tehdidi altında  olduğu,  Davalı  tarafça  ...  ATM ...  D.İş  sayılı  dosyasına henüz teminat yatırılmamış olup söz konusu teminatın yatırılması halinde davalıya iade edilmesine muvafakat edilmediği,TTK.792 m.  Gereğince  çeki  kötü  niyetli  elde  bulunduranın  çek,  geri  vermekle yükümlü olduğu, arz  ve  izah  edilen  nedenlerle; müvekkilin çalıntı çeke  dayalı yetkisiz hamil tarafından haksız yere başlatılan İcra takibi nedeniyle zarara uğramasını önlemek amacıyla ... 1. ATM  ... E Sayılı dosyasına teminat  yatırılmış olunması sebebiyle ... İcra Md ... E Sayılı dosyasından başlatılan takibin yargılama sonuna kadar teminatsız olarak takibin tedbiren durdurulmasına, aksi  kanaate olunur ise; Uygun teminat karşılığında takibin tedbiren durdurulmasına, müvekkilin çekten kaynaklanan alacağının tahsil imkanının tehlike altına girmesi ihtimali kuvvetle  muhtemel olması nedeniyle durdurma kararının ... Kon Ltd  Şti hariç  tüm borçlular  adına verilmesini, TTK.792  gereğince müvekkilin yetkili  hamil olduğu  çekin  iadesine,  yargılama giderleri, vekalet ücretinin davalıya yüklenmesine, davalı aleyhine %20 tazminata hükmedilmesine karar verilmesi talep ve dava etmiştir.

Relationship: contradiction