Premise:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle: Müvekkili Türkiye'nin çeşitli sektör alanlarında öncü birçok firmanın sahibi ve ticari başarılarıyla tanınan bir kişi olduğunu, müvekkili ile davalı taraf arasında tarafların ıslak imzasını havi  21.06.2011 tarihli "protokol" imzalandığını, işbu protokol gereğince ... Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... A.Ş.'nin tüm hisselerinin (%100'ünün) davalı tarafça davacı müvekkile satılması konusunda mutabık kaldığını, 21.06.2011 tarihli "protokol"ün 3/f maddesinde tarafların mutabakata varmış oldukları şirket devri ve şirket hisse devirlerine ilişkin ayrıca bir sözleşme ve eki niteliğinde olacak belgelerin düzenlenip muhatap ve şirket'in diğer hissedarları tarafından imza edileceği aksi halde ise "protokol"ün davacı müvekkile haklı nedenle fesih hakkı vereceği düzenlendiğini, "protokol"ün 3/g maddesi ise işbu "protokol"de "satıcı" sıfatını haiz davalının işbu protokol ile yükümlendiği edimlerini kısmen veya tamamen yerine getirmemesi halinde "alıcı" sıfatını haiz davacı müvekkilin işbu protokol sebebiyle uğrayacağı zarar ve ziyan yanında 5.000.000 $ cezai şart ödemeyi gayrikabili rücu, kabul, beyan ve taahhüt ettiğini, davaya konu 21.06.2011 tarihli "protokol" tarihinde yürürlükte bulun 818 Borçlar Kanunu m.159/1'e göre borcun yerine getirilmemesinden dolayı alacaklı hiçbir zarara uğramamış olsa bile cezai şartı talep hakkı kazanacağı düzenlenmiştir. Keza 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu m.179 ile de bir sözleşmenin hiç veya gereği gibi ifa edilmemesi durumu için bir ceza kararlaştırılmışsa, aksi sözleşmeden anlaşılmadıkça alacaklı, ya borcun ya da cezanın ifasını isteyebileceği düzenlendiğini, müvekkili tarafından davalı tarafla imzalamış olduğu 21.06.2011 tarihli protokolün edimlerinin yerine getirilmesini beklerken davalı tarafça hiçbir somut dayanağı bulunmaksızın davaya konu protokolün yükümlülüklerine ve edimlerine aykırı davrandığını, davalı tarafa yapılan yazılı ve sözlü tüm ihtarlara rağmen davacı müvekkil ile davalı taraf arasında imzalanan 21.06.2011 tarihli "protokol" edimleri ve yükümlülükleri davalı tarafça yerine getirilmemiş olması sebebiyle öncelikle davalı tarafa karşı ... 49. Asliye Ticaret Mahkemesi nezdinde ... Esas ve ... Karar sayılı dava ile taraflar arasındaki 21.06.2011 tarihli protokol gereği ... A.Ş.'nin tüm hisselerinin davacı müvekkile satılması, işbu edimin yerine getirilmemesi halinde protokolün 3/g maddesi uyarınca 5.000.000,00-USD cezai şart kararlaştırılmış olduğu ancak hisselerin satılması ediminin davalı tarafça yerine getirilmemiş olmasından bahisle şimdilik 50.000,00-USD cezai şartın tahsili için dava açılmıştır. Sayın Mahkeme tarafından tarafların ekonomik ve sosyal durumu değerlendirilerek 25.000,00-USD'nin davalı taraftan davacı müvekkil lehine tahsiline karar verildiğini, ... 2. Asliye Ticaret Mahkemesi nezdindeki dosya kapsamında davacı müvekkilin cezai şarttan kaynaklı talebine ilişkin bozma sonrası ıslah olamayacağından sebep ret talebinde bulunmakla birlikte; bu husus usulü olarak davacı müvekkilin hakkını elde edemediğini esasında ise haklılığının açık göstergesi olduğundan sebep; bakiye 4.500.000 $ için işbu davayı açma zarureti hasıl olduğunu, açıklanan nedenlerle Mahkeme nezdindeki davamızın kabulü ile bakiye 4.950.000 $ cezai şartın muaccel olduğu tarihten itibaren işleyecek TTK m.1530 kapsamında ticari temerrüt faiziyle birlikte davalı taraftan tahsili ile davacı müvekkile verilmesine, Mahkeme nezdindeki davanın .. 2. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dosyası ile HMK m.166 gereği birleştirilmesini, Yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı taraf üzerine bırakılmasına karar verilmesini dava ve talep etmiştir.

Hypothesis:
Aksine bir hüküm bulunmadığı
takdirde, ticari hükümlerle yasaklanmış işlemler ve şartlar batıldır. Ancak, sözleşme
uyarınca yerine getirilmesi gereken edimler için kanunun veya yetkili makamların
koymuş olduğu en yüksek sınırı aşan sözleşmeler en yüksek sınır üzerinden yapılmış
sayılır; sınırı aşan edimler hata ile yerine getirilmiş olmasa bile, geri alınır.
Bu sınırlarda, Türk Borçlar Kanununun 27 nci maddesinin ikinci fıkrasının ikinci
cümlesi uygulanmaz.Ticari işletmeler arasında mal
ve hizmet tedariki amacıyla yapılan işlemlerde, alacaklı, kanundan veya sözleşmeden
doğan tedarik borcunu yerine getirmiş olmasına rağmen, borçlu, gecikmeden sorumlu
tutulamayacağı hâller hariç, sözleşmede öngörülmüş bulunan tarihte veya belirtilen
ödeme süresinde borcunu ödemezse, ihtara gerek olmaksızın temerrüde düşer.Mütemerrit borçlunun alacaklısı sözleşmede öngörülen
tarihten ya da ödeme süresinin sonunu takip eden günden itibaren, şart edilmemiş
olsa bile faize hak kazanır.Sözleşmede ödeme günü veya süresi belirtilmemişse veya
belirtilen süre beşinci fıkraya aykırı ise, borçlu aşağıdaki sürelerin sonunda ihtara
gerek kalmaksızın mütemerrit sayılır ve alacaklı faize hak kazanır:
Faturanın veya eş değer ödeme talebinin borçlu tarafından
alınmasını takip eden otuz günlük sürenin sonunda.
Faturanın veya eş değer ödeme talebinin alınma tarihi
belirsizse mal veya hizmetin teslim alınmasını takip eden otuz günlük sürenin sonunda.
Borçlu faturayı veya eş değer ödeme talebini mal veya
hizmetin tesliminden önce almışsa, mal veya hizmetin teslim tarihini takip eden
otuz günlük sürenin sonunda.
Kanunda veya sözleşmede, mal veya hizmetin kabul veya
gözden geçirme usulünün öngörüldüğü hâllerde, borçlu, faturayı veya eş değer ödeme
talebini, kabul veya gözden geçirmenin gerçekleştiği tarihte veya bu tarihten daha
önce almışsa, bu tarihten sonraki otuz günlük sürenin sonunda; şu kadar ki, kabul
veya gözden geçirme için sözleşmede öngörülen süre, mal veya hizmetin alınmasından
itibaren otuz günü aşıyor ve bu durum alacaklının aleyhine ağır bir haksızlık oluşturuyorsa,
kabul veya gözden geçirme süresi mal veya hizmetin alınmasından itibaren otuz gün
olarak kabul edilir.Sözleşmede öngörülen ödeme süresi, faturanın veya eş
değer ödeme talebinin veya mal veya hizmetin alındığı veya mal veya hizmetin gözden
geçirme ve kabul usulünün tamamlandığı tarihten itibaren en fazla altmış gün olabilir.
Şu kadar ki, alacaklı aleyhine ağır bir haksız durum yaratmamak koşuluyla ve açıkça
anlaşmak suretiyle taraflar daha uzun bir süre öngörebilirler. Ancak alacaklının
küçük yahut orta ölçekli işletme (KOBİ) veya tarımsal ya da hayvansal üretici olduğu
veya borçlunun büyük ölçekli işletme sıfatını taşıdığı hâllerde, ödeme süresi, altmış
günü aşamaz.Gecikme faizi ödenmeyeceğini veya ağır derecede haksız
sayılabilecek kadar az faiz ödeneceğini, alacaklının geç ödeme dolayısıyla uğrayacağı
zarardan borçlunun sorumlu olmayacağını veya sınırlı bir şekilde sorumlu tutulabileceğini
öngören sözleşme hükümleri geçerizdir. Geçersizlik durumunda yedinci fıkra uygulanır.Bu madde hükümleri uyarınca alacaklıya yapılan geç
ödemelere ilişkin temerrüt faiz oranının sözleşmede öngörülmediği veya ilgili hükümlerin
geçersiz olduğu hâllerde uygulanacak faiz oranını ve alacağın tahsili masrafları
için talep edilebilecek asgari giderim tutarını Türkiye Cumhuriyet Merkez Bankası
her yıl ocak ayında ilan eder. Faiz oranı, 4/12/1984 tarihli ve 3095 sayılı Kanuni
Faiz ve Temerrüt Faizine İlişkin Kanunda öngörülen ticari işlere uygulanacak gecikme
faizi oranından en az yüzde sekiz fazla olmalıdır.[102]Mal veya hizmet bedelinin taksitle ödenmesinin öngörüldüğü
durumlarda, bu maddenin ödeme sürelerini düzenleyen hükümleri birinci taksit bakımından
uygulanır. Her bir taksit tutarının ödenmeyen kısmı yedinci fıkrada öngörülen oranda
gecikme faizine tabidir. Alacaklının küçük veya orta ölçekli işletme veya tarımsal
veya hayvansal üretici olup borçlunun büyük ölçekli işletme olduğu hâllerde taksitle
ödemeyi öngören sözleşme hükümleri geçersizdir.

Relationship: neutral