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Titolo: Leggetevela tutti: 1a parte Comunicazione Consob sul Trading On Line

LEGGETEVELA SENZA STANCARVI(non ho gridato: è il titolo).
Trading on line e regole di comportamento (comunicazione n. DI/30396 del 21
aprile 2000)
Questa Commissione ha già avuto modo di fornire alcuni chiarimenti in merito
all'applicazione di specifici istituti della disciplina di settore, con
riguardo al caso di prestazione di servizi di investimento con modalità "on
line".
La recente ampia diffusione del c.d. trading on line (consistente
nell'utilizzo di Internet quale canale di contatto con la clientela per
l'esecuzione dei servizi di negoziazione per conto terzi e di ricezione e
trasmissione ordini), e l'analisi dei comportamenti degli operatori del
settore, rendono opportuno ribadire che è orientamento di questa
Commissione, in conformità ai principi IOSCO, riconoscere agli intermediari
piena libertà di ricorrere ad Internet per la prestazione dei propri
servizi, in un quadro peraltro di perdurante garanzia circa il rispetto
delle regole di condotta vigenti.
Le regole di comportamento dettate dall'ordinamento per la prestazione dei
servizi di investimento non vengono meno se l'impresa si avvale di Internet
per lo svolgimento dell'attività di intermediazione. Semplicemente, tali
regole potranno richiedere modalità di adempimento specifiche in ragione
della particolare natura tecnica del mezzo di contatto con la clientela
utilizzato. Ne discende che è onere dell'intermediario che utilizza la
"rete" predisporre ed attuare procedure tecniche ed operative che consentano
il pieno ed effettivo rispetto della disciplina.
Fermo restando quanto sopra, si ritiene opportuno richiamare alcuni aspetti
della disciplina, di particolare rilievo nel caso di prestazione del
"servizio di trading on line", premettendo, con riguardo alla fase di avvio
del rapporto con l'investitore, quanto segue:
- CONCLUSIONE DEL CONTRATTO: allo stato dell'ordinamento vigente, la
conclusione del contratto relativo alla prestazione dei servizi di
investimento deve avvenire, di regola, per iscritto. Pertanto, la
conclusione del contratto potrà avvenire via Internet solo ove sia
effettivamente realizzabile la c.d. firma digitale secondo quanto disposto
dal d.p.r. 10 novembre 1997, n. 513, in attuazione dell'art. 15, comma 2,
della legge 15 marzo 1997, n. 59(1). Lo stesso è a dirsi per ogni altra
dichiarazione negoziale in ordine alla quale sia richiesta dall'ordinamento,
senza alternative, la forma scritta;
- IDENTIFICAZIONE DELLA CLIENTELA AI FINI DELLA DISCIPLINA ANTIRICICLAGGIO:
all'apertura del rapporto l'intermediario deve identificare il cliente
secondo quanto previsto dalla legge n. 197/1991 e dalla relativa disciplina
di attuazione(2);
- INFORMATIVA DA RENDERE AI CLIENTI: la modalità di prestazione on line del
servizio non esonera gli intermediari dal rispetto delle regole vigenti in
tema di informativa preventiva da rendere all'investitore. E' ritenuto
pienamente compatibile con la disciplina in essere l'opzione operativa di
rendere disponibile tramite il sito Internet il documento sui rischi
generali degli investimenti in strumenti finanziari, che deve essere
consegnato all'investitore prima dell'inizio della prestazione dei servizi
di investimento ed accessori a questi collegati(3). L'intermediario deve
comunque dotarsi di procedure tecniche ed operative che gli permettano di
acquisire e conservare idonea attestazione di avvenuta "consegna" del
documento. Inoltre, in un contesto che richiede agli intermediari di operare
in modo che i clienti "siano sempre adeguatamente informati" (art. 21, comma
1, lett. b), del d.lgs. n. 58/1998), e considerato il dovere generale di
comportarsi con "correttezza e trasparenza, nell'interesse dei clienti"
(art. 21, comma 1, lett. a), del d.lgs. n. 58/1998), si raccomanda di far
presente agli investitori, prima dell'avvio della prestazione del servizio,
che la modalità di esecuzione on line (significativamente denominata
"trading") può indurre il risparmiatore a moltiplicare le transazioni
operando in una prospettiva intraday; di tale strategia vanno segnalati ed
illustrati compiutamente i rischi, anche in considerazione del costo
complessivo in termini di commissioni (pur eventualmente di ammontare
unitariamente minore);
- INFORMATIVA DA ACQUISIRE DAI CLIENTI: gli intermediari sono tenuti
all'adempimento dell'obbligo di "acquisire le informazioni necessarie dai
clienti" (art. 21, comma 1, lett. b), del d.lgs. n. 58/1998) ed in
particolare, prima dell'inizio della prestazione del servizio, "devono
chiedere all'investitore notizie circa la sua esperienza in materia di
investimenti in strumenti finanziari, la sua situazione finanziaria, i suoi
obiettivi di investimento, nonchè circa la sua propensione al rischio" (art.
28, comma 1, lett. a), del regolamento n. 11522/1998). La vigente disciplina
non indica specifiche procedure e modalità di acquisizione delle
informazioni sull'investitore; la definizione di tali procedure e modalità è
conseguentemente rimessa alla discrezionalità degli operatori(4). Si
raccomanda peraltro agli intermediari di non sollecitare in alcun modo il
rifiuto dell'investitore di fornire le informazioni richieste; il principio,
di rilievo generale, assume particolare importanza nel caso del trading on
line, in considerazione delle aggressive strategie operative intraday che lo
stesso può sottendere. In ogni caso, si rammenta che l'eventuale rifiuto del
cliente di fornire le notizie richieste deve, ai sensi del regolamento
vigente, "risultare dal contratto ..., ovvero da apposita dichiarazione
sottoscritta dall'investitore" (art. 28, comma 1, lett. a), del regolamento
n. 11522/1998): non risultano ammesse forme alternative di espressione del
rifiuto.
Con riguardo alla fase, di esecuzione on line dei servizi di investimento di
negoziazione per conto terzi e di ricezione e trasmissione ordini, ferma
restando la necessità che sia comunque assicurato il rispetto di tutte le
regole applicabili dettate dal d.lgs. n. 58/1998 e dal regolamento n.
11522/1998, si richiama l'attenzione, in particolare, su quanto segue:
- EFFICIENZA DEL SISTEMA: gli intermediari che prestano servizi di trading
on line devono dotarsi di sistemi informativi interni adeguati a garantire,
tenuto conto dei volumi delle transazioni disposte, il rispetto dell'obbligo
di eseguire con tempestività gli ordini impartiti dagli investitori (art.
26, comma 1, lett. d), del regolamento n. 11522/1998). Considerata la
necessità di "disporre di risorse e procedure ... idonee ad assicurare
l'efficiente svolgimento dei servizi" (art. 21, comma 1, lett. d), del
d.lgs. n. 58/1998), può risultare opportuno concludere accordi con Internet
provider e con altri soggetti coinvolti nel processo, idonei a garantire la
funzionalità efficiente del servizio prestato. In ogni caso è necessario che
l'intermediario predisponga adeguate procedure e risorse per far fronte ad
eventuali "cadute" (anche temporanee) del sistema automatizzato, dotandosi
di strumenti alternativi, efficienti e strutturati, che consentano alla
clientela di proseguire l'operatività. Si rammenta che le modalità e le
caratteristiche di tali strumenti alternativi di ricezione degli ordini
devono essere indicate già nel testo contrattuale (art. 30, comma 2, lett.
c), del regolamento n. 11522/1998).
Ogni cura deve essere, altresì, realizzata affinché il sistema automatizzato
in uso garantisca la massima riservatezza delle informazioni in transito
sulla "rete";
Fine 1a parte

 aprile 2000)
2a parte
- INFORMAZIONI SULLA NATURA E RISCHI DELLE OPERAZIONI, E SULLE PERDITE
RILEVANTI: gli intermediari sono tenuti all'osservanza di quanto disposto
dall'art. 28, comma 2, del regolamento n. 11522/1998, ai sensi del quale è
necessario fornire all'investitore informazioni adeguate sulla natura, sui
rischi e sulle implicazioni delle operazioni, la cui conoscenza sia
necessaria per effettuare consapevoli scelte di investimento. Tale obbligo è
di carattere continuativo e non si esaurisce in occasione della prima
operazione. Le informazioni da fornire al cliente possono essere rese
secondo modalità standardizzate mediante un sito Internet(5).
L'intermediario è altresì tenuto al rispetto di quanto previsto dall'art.
28, comma 3, del regolamento n. 11522/1998, ai sensi del quale "gli
intermediari autorizzati informano prontamente e per iscritto l'investitore
appena le operazioni in strumenti derivati e in warrant ... disposte per
finalità diverse da quelle di copertura abbiano generato una perdita,
effettiva o potenziale, pari o superiore al 50% del valore dei mezzi
costituiti a titolo di provvista e garanzia per l'esecuzione delle
operazioni". Ferma restando la necessità di adempiere al citato obbligo in
forma scritta, si segnala l'opportunità che la comunicazione sia anticipata
via Internet;
- ADEGUATEZZA: gli intermediari sono tenuti a valutare l'adeguatezza delle
singole operazioni disposte dagli investitori ai sensi dell'art. 29 del
regolamento n. 11522/1998, anche qualora il servizio di investimento sia
prestato on line(6). La norma richiamata impone all'intermediario di
valutare l'adeguatezza dell'operazione rispetto al profilo dell'investitore,
predisponendo ed attivando a tal fine apposite procedure predefinite, che
tengano conto delle caratteristiche oggettive dell'operazione in rapporto al
profilo soggettivo del cliente. Gli intermediari non sono esonerati
dall'obbligo di valutare l'adeguatezza dell'operazione disposta dal cliente
anche nel caso in cui l'investitore abbia rifiutato di fornire le
informazioni sulla propria situazione finanziaria, obiettivi di di
investimento e propensione al rischio; nel caso, la valutazione andrà
condotta, in ossequio ai principi generali di correttezza, diligenza e
trasparenza, tenendo conto di tutte le notizie di cui l'intermediario sia in
possesso (es.: età, professione, presumibile propensione al rischio del
cliente alla luce anche della pregressa ed abituale operatività; situazione
del mercato).
Nel caso di ricezione di disposizioni relative ad una operazione non
adeguata, l'obbligo, stabilito dal comma 3 dell'art. 29 del regolamento n.
11522/1998, di segnalare al cliente l'inadeguatezza e le ragioni della
stessa sussiste pienamente anche qualora il servizio sia prestato on line.
E' possibile peraltro adempiere con la medesima modalità on line a tale
dovere, avendo cura di fornire al cliente le indicazioni richieste dalla
disciplina con la necessaria chiarezza ed evidenza. Parimenti, la previsione
regolamentare secondo cui "qualora l'investitore intenda comunque dare corso
all'operazione, gli intermediari autorizzati possono eseguire l'operazione
stessa solo sulla base di un ordine impartito per iscritto ovvero, nel caso
di ordini telefonici, registrato su nastro magnetico o su altro supporto
equivalente in cui sia fatto esplicito riferimento alle avvertenze
ricevute", è da intendere nel senso non che sia precluso che la "conferma"
venga inoltrata via Internet, ma che, qualora il cliente utilizzi tale
canale per la trasmissione dell'ordine, la procedura tecnica all'uopo
predisposta dall'intermediario sia tale da richiedere all'investitore una
manifestazione di volontà di conferma effettiva e consapevole, resa
nell'ambito di un "percorso" nel quale il cliente sia posto anche nelle
condizioni di dover attestare di aver effettivamente ricevuto le avvertenze
dell'intermediario sull'inadeguatezza dell'operazione ordinata. E' comunque
assolutamente necessario evitare che il sito sia organizzato in modo da
"impostare per default" l'opzione di conferma. L'intermediario è tenuto
naturalmente alla conservazione delle relative necessarie "evidenze"
(attestanti il consapevole rilascio della conferma dell'ordine da parte del
cliente) di cui deve essere garantita l'immodificabilità (art. 69 del
regolamento n. 11522/1998), e l'accesso all'investitore (art. 28, comma 5,
del regolamento n. 11522/1998);
- CONFLITTI DI INTERESSI: le medesime osservazioni sopra svolte con riguardo
all'adeguatezza, valgono, sul piano logico, con riferimento alla
disposizione (art. 27, comma 2, del regolamento n. 11522/1998) secondo cui
"gli intermediari autorizzati non possono effettuare operazioni ... per
conto della propria clientela se hanno direttamente o indirettamente un
interesse in conflitto ..., a meno che non abbiano preventivamente informato
per iscritto l'investitore sulla natura e l'estensione del loro interesse
nell'operazione e l'investitore non abbia acconsentito espressamente per
iscritto all'effettuazione dell'operazione. Ove l'operazione sia conclusa
telefonicamente, l'assolvimento dei citati obblighi informativi e il
rilascio della relativa autorizzazione da parte dell'investitore devono
risultare da registrazione su nastro magnetico o su altro supporto
equivalente". L'informazione circa la sussistenza del conflitto di interessi
può essere resa dall'intermediario anche via Internet, purché in modo chiaro
e con la dovuta evidenza, e garantendo che il cliente sia posto nelle
condizioni di acquisirla su supporto duraturo. Ugualmente, via Internet il
cliente può eventualmente acconsentire alla realizzazione dell'operazione
(nonostante la sussistenza del conflitto di interessi), semprechè la
procedura tecnico-operativa dell'intermediario sia strutturata in modo tale
da richiedere all'investitore una manifestazione di consenso effettiva e
consapevole. E' comunque assolutamente necessario evitare che il sito sia
organizzato in modo da "impostare per default" l'opzione di conferma. Anche
in questo caso l'assolvimento degli obblighi informativi dell'intermediario
e il rilascio della relativa autorizzazione da parte dell'investitore,
devono risultare da apposite "evidenze" interne di cui deve essere garantita
l'immodificabilità e la conservazione (art. 69 del regolamento n.
11522/1998), oltre che l'accesso all'investitore (art. 28, comma 5, del
regolamento n. 11522/1998);
- ATTESTAZIONE DEGLI ORDINI, E RENDICONTAZIONE DELL'ESEGUITO: nel caso di
ricezione di ordini via Internet, l'obbligo del rilascio al cliente di
un'attestazione cartacea (art. 60 del regolamento n. 11522/1998) e di invio
della nota informativa di eseguito o della rendicontazione periodica (art.
61 e art. 62 del regolamento n. 11522/1998) possono realizzarsi anche
tramite l'utilizzo della stessa rete Internet, purché le modalità tecniche
utilizzate consentano al cliente di acquisire disponibilità della
documentazione su supporto duraturo (art. 75, comma 3, del regolamento n.
11522/1998) e fermi restando i requisiti di contenuto stabiliti dalla
disciplina per ciascuno dei documenti richiamati(7);
- PROCEDURE: la modalità di esecuzione del servizio, ed il fatto che molte
delle interazioni con il cliente avvengano on line, rendono particolarmente
importante garantire comunque l'osservanza della disposizione secondo cui
gli intermediari "si dotano di procedure idonee a ricostruire le modalità, i
tempi, e le caratteristiche dei comportamenti posti in essere nella
prestazione dei servizi" (art. 56, comma 2, lett. a), del regolamento n.
11522/1998);
- RAPPORTI CON LE AUTORITA' DI VIGILANZA: l'intermediario deve essere in
condizione di estrarre prontamente dai propri archivi e di esibire alle
Autorità di Vigilanza, la documentazione, di cui si cura di garantire
l'immodificabilità, che avesse consegnato o ricevuto via Internet.
IL PRESIDENTE
Luigi Spaventa
_______________________________
NOTE:
1. Si rinvia alle Comunicazioni n. DI/99052838 del 7 luglio 1999 e n.
DI/99091709 del 15 dicembre 1999, per la definizione di Internet quale
"tecnica di comunicazione a distanza" ai sensi dell'art. 32 del d.lgs. n.
58/1998 e dell'art. 72 del reg. n. 11522/1998, e per l'indicazione dei
limiti di operatività dell'obbligo di servirsi di promotori finanziari
qualora si proceda alla promozione e collocamento a distanza di servizi di
investimento mediante Internet.
2. In proposito si rimanda alla recente linea interpretativa su possibili
forme di "identificazione a distanza" espressa dall'Ufficio Italiano dei
Cambi, con circolare del 31 gennaio 2000.
3. Cfr. Comunicazione n. DI/99065403 del 3 settembre 1999.
4. Cfr. Comunicazione n. DI/99065403 del 3 settembre 1999.
5. Cfr. Comunicazione n. DI/99091709 del 15 dicembre 1999.
6. Cfr. Comunicazioni n. DI/98063298 del 30 luglio 1998 e n. DI/99091709 del
15 dicembre 1999.
7. Cfr. Comunicazione n. DI/98063298 del 30 luglio 1998.
Fine seconda ed ultima parte.
Chi vuole approfondire il tema, ha tutti gli estremi.
Con precedente post, c'è l'indirizzo 
www.consob.it
ove reperire tutte le notizie dettagliate sulla normativa dei CW.
Bony
(il portaborse di Spaventa:-(()