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Titolo: FALL: spese a campione (lungo)

Non c'è niente da fare.
Il curatore deve proprio anticipare le spese.
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Corte Costituzionale, ordinanza 16 novembre 2001, n. 365,
Inammissibilità della questione di legittimità costituzionale
dell'art. 91 L.F. nella parte in cui non prevede che tra gli
"atti richiesti dalla legge", per i quali l'Erario deve
anticipare le spese giudiziali, rientrino anche le azioni
necessarie per la ricostruzione dell'attivo fallimentare
REPUBBLICA ITALIANA
IN NOME DEL POPOLO ITALIANO
LA CORTE COSTITUZIONALE
composta dai signori:
Fernando SANTOSUOSSO, Presidente - Massimo VARI - Riccardo
CHIEPPA - Gustavo ZAGREBELSKY - Valerio ONIDA - Carlo
MEZZANOTTE - Fernanda CONTRI - Guido NEPPI MODONA - Piero
Alberto CAPOTOSTI - Annibale MARINI - Franco BILE - Giovanni
Maria FLICK, Giudici.
ha pronunciato la seguente
ORDINANZA
N. 365 DEP. 16.11.2001
nel giudizio di legittimità costituzionale dell'art. 91 del
regio decreto 16 marzo 1942, n. 267 (Disciplina del
fallimento, del concordato preventivo, dell'amministrazione
controllata e della liquidazione coatta amministrativa),
promosso con ordinanza emessa l'8 giugno 1999 dal Tribunale di
Potenza sul reclamo proposto dal Curatore del Fallimento di
Cuccaro Vincenzo e Salzarulo Caterina, iscritta al n. 853 del
registro ordinanze 2000 e pubblicata sulla Gazzetta Ufficiale
della Repubblica n. 3, prima serie speciale, dell'anno 2001.
Visti l'atto di costituzione del Curatore del Fallimento di
Cuccaro Vincenzo e Salzarulo Caterina nonché l'atto di
intervento del Presidente del Consiglio dei ministri;
udito nella camera di consiglio del 26 settembre 2001 il
Giudice relatore Fernando Santosuosso.
Ritenuto che, a seguito del reclamo del curatore avverso un
provvedimento del giudice delegato del fallimento con il quale
era stata respinta la richiesta di rimborso delle spese
anticipate dal difensore della procedura, con addebito
all'erario, il Tribunale di Potenza ha sollevato, in
riferimento agli artt. 3, 23, 35 e 36 della Costituzione,
questione di legittimità costituzionale dell'art. 91 del regio
decreto 16 marzo 1942, n. 267 (Disciplina del fallimento, del
concordato preventivo, dell'amministrazione controllata e
della liquidazione coatta amministrativa) nella parte in cui
non prevede che tra gli "atti richiesti dalla legge", per i
quali l'Erario deve anticipare le spese giudiziali, rientrino
anche le azioni necessarie per la ricostruzione dell'attivo
fallimentare;
che, secondo quanto premesso dal Tribunale, il giudice
delegato al fallimento aveva autorizzato il curatore a
proporre azione revocatoria per il recupero, nella massa
attiva, di un appartamento venduto dai falliti, e il difensore
aveva proceduto alla notifica dell'atto di citazione, alla
iscrizione a ruolo della causa e alla trascrizione della
domanda, anticipando la somma di lire ottocentomila, della
quale aveva chiesto il rimborso, negatogli dal giudice di
prime cure;
che, a parere del Collegio, la giurisprudenza prevalente
interpreta la nozione di "atti richiesti dalla legge",
contenuta nell'art. 91 menzionato, come riferibile ai soli
atti "interni al fallimento", ossia a tutti quelli necessari e
indispensabili agli adempimenti connessi alla sentenza
dichiarativa del fallimento e al decreto di chiusura della
procedura (apposizione di sigilli, inventario, ecc.), con
esclusione di ogni attività pur utile al suo scopo (es. azioni
revocatorie);
che tale interpretazione restrittiva non dovrebbe essere
seguita in ragione delle caratteristiche pubblicistiche
proprie del fallimento, le quali esigono che le decisioni del
giudice delegato all'amministrazione del dissesto devono
ritenersi atti necessari per la procedura, rientranti fra
quelli di cui all'art. 91 della legge fallimentare;
che tali caratteristiche, miranti a far conseguire il
soddisfacimento paritario dei creditori e, perciò, a
realizzare una peculiare prospettiva distributiva, verrebbero
ad improntare tutta l'attività degli organi fallimentari; con
la conseguenza che le attività svolte nell'interesse del
fallimento, in mancanza di fondi, dovrebbero essere poste a
carico dell'erario;
che la questione sarebbe rilevante per la decisione della
controversia, atteso che solo la rimozione del "diritto
vivente" sopra indicato potrebbe consentire di far riferimento
alla diversa interpretazione dell'articolo 91 della legge
fallimentare;
che vi sarebbe una violazione del principio di uguaglianza per
il diverso trattamento riservato al fallimento del tutto
sprovvisto di liquidità, costretto a ricorrere all'istituto
del gratuito patrocinio, rispetto a quello del fallimento con
attivo, il quale potrebbe fruire dell'accettazione
dell'incarico da parte di professionisti certi di conseguire
un vantaggio, negato in quell'altro caso;
che vi sarebbe anche violazione del principio di
ragionevolezza poiché, se il fallimento è attivo, le decisioni
del giudice delegato sarebbero sufficienti a far avanzare la
procedura, mentre, se la liquidità (o l'attivo) manchi del
tutto, occorrerebbe trovare concorde il giudizio sul probabile
esito favorevole della causa da parte dell'apposita
Commissione per il gratuito patrocinio;
che, pur in presenza di uno scrutinio negativo della stessa
disposizione, compiuto con le sentenze n. 488 del 1993 e n.
326 del 1996 da questa Corte, in riferimento agli artt. 3, 35
e 36 della Costituzione, il Tribunale ritiene di dover
investire nuovamente della questione il Giudice delle leggi,
per la necessità "di un intervento della Corte costituzionale
che chiarisca una volta per tutte ed in maniera inconfutabile
il disposto di cui all'art. 91" della legge fallimentare;
che nel giudizio è intervenuto il Presidente del Consiglio dei
ministri, a mezzo dell'Avvocatura generale dello Stato,
concludendo per l'inammissibilità o il rigetto della
questione: la prima, oltre che per l'assoluto difetto di
motivazione in relazione ai parametri costituiti dagli artt.
23, 35 e 36 della Costituzione solo formalmente evocati,
perché nella specie non verrebbe in rilievo un problema di
anticipazione ma di rimborso delle spese anticipate; la
seconda, per la giurisprudenza della Corte, espressa nelle
citate decisioni;
che si è altresí costituito il fallimento, in persona del
curatore, chiedendo l'accoglimento della questione e
depositando un'ulteriore memoria illustrativa in prossimità
della discussione in camera di consiglio.
Considerato che ritorna all'esame della Corte la questione di
legittimità costituzionale dell'art. 91 del regio decreto 16
marzo 1942, n. 267 (Disciplina del fallimento, del concordato
preventivo, dell'amministrazione controllata e della
liquidazione coatta amministrativa) sollevata, in riferimento
agli artt. 3, 23, 35 e 36 della Costituzione, nella parte in
cui non prevede che tra gli "atti richiesti dalla legge"
rientrino anche le azioni giudiziarie autorizzate dagli organi
fallimentari, e rese necessarie per la ricostruzione
dell'attivo, sostanzialmente già oggetto di scrutinio negativo
da parte di questa Corte (ordinanze n. 368 del 1994 e n. 488
del 1995 e sentenza n. 302 del 1985);
che il giudice rimettente non precisa la sua scelta, né
motiva, in ordine al presupposto interpretativo che è alla
base della questione sollevata, ma si riporta alla
"giurisprudenza prevalente", senza far sua, questa o quella
linea ermeneutica;
che, nel caso in esame, non può affermarsi (come invece sembra
sostenere il giudice a quo, in alcuni passaggi della sua
ordinanza) l'esistenza di un diritto vivente, in quanto nella
materia dell'anticipazione delle spese si fronteggiano due
diversi orientamenti giurisprudenziali (e dottrinali) che non
hanno ancora dato segni di assestamento e, tanto meno, di
consolidamento;
che, pertanto, la questione di costituzionalità risulta
sollevata, in ultima analisi, al fine di ottenere un avallo
all'interpretazione preferita dal rimettente, con la
conseguente attribuzione a questa Corte di un compito che
rientra tra quelli del giudice della controversia, il quale -
quando siano prospettabili diverse interpretazioni della
disposizione censurata, di cui una sola sia conforme alla
Costituzione - ha il dovere di farla propria, promuovendo il
giudizio di costituzionalità solo quando risulti impossibile
seguire l'interpretazione costituzionalmente corretta (vedi,
da ultimo, l'ordinanza n. 233 del 2000);
che il Tribunale rimettente, al contrario, dopo aver motivato
in ordine alla maggior correttezza della tesi estensiva,
svolta in base a criteri teleologici e sistematici, pone a
fondamento della presente questione l'altra tesi, dal medesimo
non condivisa, ma ritenuta prevalente nella giurisprudenza di
merito;
che, pertanto, secondo quanto piú volte affermato da questa
Corte (da ultimo con le ordinanze n. 233, n. 158 e n. 93 del
2000), finalità estranee alla logica del giudizio incidentale
(quali l'avallo all'emananda pronuncia) portano alla
dichiarazione di manifesta inammissibilità delle questioni di
legittimità costituzionale non correttamente sollevate.
Visti gli artt. 26, secondo comma, della legge 11 marzo 1953,
n. 87, e 9, secondo comma, delle norme integrative per i
giudizi innanzi alla Corte costituzionale.
PER QUESTI MOTIVI
LA CORTE COSTITUZIONALE
dichiara la manifesta inammissibilità della questione di
legittimità costituzionale dell'art. 91 del regio decreto 16
marzo 1942, n. 267 (Disciplina del fallimento, del concordato
preventivo, dell'amministrazione controllata e della
liquidazione coatta amministrativa), sollevata, in riferimento
agli artt. 3, 23, 35 e 36 della Costituzione, dal Tribunale di
Potenza, con l'ordinanza in epigrafe.
Cosí deciso in Roma, nella sede della Corte costituzionale,
Palazzo della Consulta, il 6 novembre 2001