El derecho de la propiedad intelectual y las nuevas tecnologías de la información y comunicación.

### 1.1. Protección jurídica de los programas de cómputo.

Desde los comienzos de la informática se ha planteado a los operadores del derecho el dilema de otorgar una protección jurídica adecuada a este nuevo avance de la ciencia. En un primer momento, los regímenes legales centraron su mayor interés en lo que se dio en denominar hardware, esto es en el componente material de la computación, el ordenador.

En esta época, el software era considerado sólo como un componente más de la máquina, como un programa que -inserto como una parte más del ordenador- controlaba la máquina y le indicaba las tareas que debía realizar. Es decir, mientras la industria del hardware estuvo ligada con la del software, no se previó la necesidad de proveer a éste último de una protección jurídica especial. El ordenador era el bien jurídico que merecía una tutela legal y su programa estaba protegido por el régimen legal de aquél. Sobre el punto, no hubo mayores inconvenientes para el jurista. Ello así por cuanto el hardware pudo insertarse fácilmente en las categorías jurídicas existentes, siendo clasificable como cosa mueble su tutela se instrumentó a través de la patentabilidad.

Sin embargo, desde la década del 60, y en virtud de la espectacular baja del costo de los componentes materiales de los sistemas informáticos registrada a partir de la tercera generación de computadoras gracias a los procesos de miniaturización, el elemento intelectual de esta industria (el software) comenzó a ocupar el primer plano de la escena.

En otras palabras, como resultado de la creciente demanda de los programas de computación, su vulnerabilidad y gran costo económico, el software comenzó a adquirir -para la ciencia del derecho- un valor independiente del hardware, generando un intenso debate en orden a su protección jurídica. A diferencia de lo que había ocurrido para la regulación del hardware, este nuevo objeto de derecho no fue tan sencillo de tutelar, desde que aparecía como refractario a las categorías jurídicas existentes, y presentaba como característica propia la de ser un objeto inmaterial o incorporal.

En efecto, dada su particular naturaleza (intelectual, moral y económica), el software fue reacio a dejarse encuadrar en las clásicas categorías jurídicas existentes.

Por ello, la búsqueda de un régimen de derecho idóneo no ha sido fácil y aún hoy en día las opiniones doctrinarias y jurisprudenciales no son unánimes al respecto.

Así, algunos han sostenido que el programa debe ser regulado a través del derecho de patentes; otros, aseveran que el régimen idóneo para tutelar a los programas de computación es el propio del Derecho de autor. Finalmente, un sector -hoy minoritario- considera que es menester crear un nuevo ordenamiento jurídico, que atienda y prevea las particularidades que caracterizan al software.

### 1.2. Implicaciones.

Los derechos de autor y de propiedad intelectual tienen cuatro implicaciones técnicas y seis implicaciones legales que deben tomar en cuenta los abogados que se especialicen en el tema.

Tales fueron las conclusiones de la conferencia magistral sobre los **“Aspectos más relevantes del Registro de derechos de autor y de propiedad industrial en Jalisco”**, dictada por el catedrático **José Manuel Hernández Fregoso**  y por el representante de la oficina de Derechos de Autor, **César Sandoval,** quien además dio ejemplos de cómo realizar los trámites en las ventanillas de INDAUTOR.

**La primera** implicación técnica es que con cualquier derecho  de autor o de propiedad industrial  existe un desgaste mínimo, dijo Hernández Fregoso, a diferencia del litigio de otras materias como la penal o la laboral.

El dato duro fue que de cien casos, sólo 10 son susceptibles de litigio.

**La segunda** implicación técnica es que el 90 por ciento del derecho de autor y propiedad industrial es administrativo, “si no saben llenar el espacio de una solicitud, en la oficina te dicen; si no se sabe poner el domicilio también te ayudan” y además los trámites se pueden hacer por internet.

Las protecciones no nada más nacionales sino también en el extranjero, por lo tanto se multiplica el trabajo porque si bien hay ocho millones de jaliscienses, hay también 110 millones de mexicanos y siete mil millones de potenciales clientes en el mundo, señaló como la tercera implicación técnica.

**La cuarta** y última es que se puede buscar al mismo tiempo la protección de los derechos de autor y de propiedad intelectual en todo el mundo, dijo Hernández Fregoso en el auditorio Silvano Barba del  Centro Universitario de Ciencias Sociales y Humanidades, donde se realizó la conferencia.

En cuanto a las seis implicaciones legales, el mismo catedrático enumeró como la primera “que genera un incremento al patrimonio de la persona física o jurídica que adquiera un derecho de autor o un derecho de propiedad industrial.

La adquisición de los derechos de autor es económica, para un caso de 228 pesos y poco más de dos mil pesos para la propiedad industrial, “así al rato cueste  millones y millones de dólares, como el caso de Microsoft”, ejemplificó.

Debido a que la constitución garantiza la exclusividad, el derecho de autor y de propiedad industrial significa riqueza con sólo dar mantenimiento a los derechos de los intelectuales, en un trabajo administrativo en el que recibes ayuda de las autoridades encargadas de protegerlos..

Como quinta implicación reiteró la primera de los aspectos técnicos, “sólo hay litigio a nivel mundial de un diez por ciento, el 90 por ciento  se trata de pagos administrativos, sin pleito de nadie y, por último, “con título o sin título profesional , la persona física se puede dedicar  a esta especialidad”.

### 1.3. Criptografía.

La palabra **criptografía** es un término genérico que describe todas las técnicas que permiten **cifrar** mensajes o hacerlos ininteligibles sin recurrir a una acción específica. El verbo asociado es **cifrar**.

La criptografía se basa en la aritmética: En el caso de un texto, consiste en transformar las letras que conforman el mensaje en una serie de números (en forma de bits ya que los equipos informáticos usan el sistema binario) y luego realizar cálculos con estos números para:

* modificarlos y hacerlos incomprensibles. El resultado de esta modificación (el mensaje cifrado) se llama **texto cifrado**, en contraste con el mensaje inicial, llamado **texto simple**.
* asegurarse de que el receptor pueda descifrarlos.

El hecho de codificar un mensaje para que sea secreto se llama *cifrado*. El método inverso, que consiste en recuperar el mensaje original, se llama *descifrado*.

El cifrado normalmente se realiza mediante una *clave de cifrado* y el descifrado requiere una *clave de descifrado*. Las claves generalmente se dividen en dos tipos:

* *Las claves simétricas*: son las claves que se usan tanto para el cifrado como para el descifrado. En este caso hablamos de cifrado simétrico o cifrado con clave secreta.
* *Las claves asimétricas*: son las claves que se usan en el caso del cifrado asimétrico (también llamado *cifrado con clave pública*). En este caso, se usa una clave para el cifrado y otra para el descifrado.

En inglés, el término *decryption* (descifrado) también se refiere al acto de intentar *descifrar en forma ilegítima* el mensaje (ya conozca o no el *atacante* la clave de descifrado).
Cuando el atacante no conoce la clave de descifrado, hablamos de **criptanálisis** o **criptoanálisis**(también se usa el término *decodificación*).

La **criptología** es la ciencia que estudia los aspectos científicos de estas técnicas, es decir, combina la criptografía y el criptoanálisis.

#### **La función de la criptografia**

Los seres humanos siempre han sentido la necesidad de ocultar información, mucho antes de que existieran los primeros equipos informáticos y calculadoras.

Desde su creación, Internet ha evolucionado hasta convertirse en una herramienta esencial de la comunicación. Sin embargo, esta comunicación implica un número creciente de problemas estratégicos relacionados con las actividades de las empresas en la Web. Las transacciones que se realizan a través de la red pueden ser interceptadas y, sobretodo, porque actualmente resulta difícil establecer una legislación sobre Internet. La seguridad de esta información debe garantizarse: éste es el papel de la criptografía.

#### **Las funciones de la criptografía**

La criptografía se usa tradicionalmente para ocultar mensajes de ciertos usuarios. En la actualidad, esta función es incluso más útil ya que las comunicaciones de Internet circulan por infraestructuras cuya fiabilidad y confidencialidad no pueden garantizarse. La criptografía se usa no sólo para proteger la confidencialidad de los datos, sino también para garantizar su integridady autenticidad.

#### Criptoanálisis

El **criptoanálisis** consiste en la reconstrucción de un mensaje cifrado en texto simple utilizando métodos matemáticos. Por lo tanto, todos los criptosistemas deben ser resistentes a los métodos de criptoanálisis. Cuando un método de criptoanálisis permite descifrar un mensaje cifrado mediante el uso de un criptosistema, decimos que el algoritmo de cifrado ha sido decodificado.

Generalmente, se distinguen cuatro métodos de criptoanálisis:

* Un **ataque de sólo texto cifrado** consiste en encontrar la clave de descifrado utilizando uno o más textos cifrados;
* Un **ataque de texto simple conocido** consiste en encontrar la clave de descifrado utilizando uno o más textos cifrados conociendo el texto correspondiente;
* Un **ataque de texto simple elegido** consiste en encontrar la clave de descifrado utilizando uno o más textos cifrados. El atacante tiene la opción de generarlos a partir de textos simples;
* Un **ataque de texto cifrado elegido** consiste en encontrar la clave de descifrado utilizando uno o más textos cifrados. El atacante tiene la opción de generarlos a partir de los textos simples.

### 1.4. Propiedad industrial y derechos de autor(Marcas, Patentes, Copyright, Copylelf ).

La Propiedad Industrial es el derecho exclusivo que posee una persona física o jurídica sobre una invención (patentes y modelos de utilidad), un signo distintivo (marcas y nombres comerciales) o un diseño industrial.

#### **Una patente y Modelo de utilidad**

Una patente es un **derecho** concedido a un inventor por un estado (o por una oficina regional que actúa en varios estados) que permite al inventor **impedir a terceros la explotación comercial de su invención** durante un periodo de tiempo concreto (normalmente, 20 años). Como contrapartida a este**derecho exclusivo**, el inventor debe **divulgar** su invención, de forma suficiente como para que un experto pueda ponerla en práctica. Esto se debe a que el propósito del sistema de patentes es **incentivar**(otorgando un derecho) para **potenciar la innovación**, intentando equilibrar los intereses del inventor y los intereses del público.

Para que sea patentable, la invención debe cumplir tres requisitos básicos de patentabilidad: **novedad** (no puede estar comprendida en el estado de la técnica), **actividad inventiva** (no puede ser obvia a partir del estado de la técnica) y **aplicación industrial** (la invención se tiene que poder fabricar o utilizar en cualquier industria). Es importante destacar que **cualquier publicación o divulgación que un inventor quiera hacer de su invención, deberá ser a posteriori de la fecha en que se solicite una primera solicitud de patente (fecha de prioridad)**, ya que esta fecha de solicitud será relevante para la determinación de la novedad y actividad inventiva.

En España, un inventor puede proteger mediante patente de tres formas diferentes (nacional, europea y PCT o Tratado de Cooperación en materia de Patentes), cada una de ellas con un sistema de registro diferente, tal y como se aprecia en la siguiente tabla:

#### **Marcas y Nombres distintivos**

Los Signos Distintivos son medios de identificación, en la vida económica o social, de personas y empresas (Nombres Comerciales), o de productos y servicios (Marcas).

Las **Marcas** permiten identificar los **productos o servicios** en el mercado, con el objetivo de que la gente los conozca y los distinga. En consecuencia, cumplen una función indicadora o de información a los consumidores sobre el origen empresarial de los productos y servicios comercializados con la marca: informan de la calidad constante de los productos y servicios identificados con la misma marca y cumplen una función publicitaria.

La Clasificación de Niza es una clasificación de los productos y servicios para el registro de las marcas de fábrica o de comercio y las marcas de servicios. En el momento de la solicitud, el solicitante debe indicar la clase o clases para la que solicita la marca.

Existen varios tipos de marcas: denominativas (constituidas por palabras pronunciables con o sin significado), figurativas (formadas por una imagen visual a la que, en su caso, se asocia un concepto concreto o abstracto), mixtas (cuya estructura es en parte denominativa y en parte figurativa), tridimensionales, colectivas (productos y servicios de una asociación) y de garantía (certifica las características comunes de los productos y servicios elaborados o distribuidos por personas debidamente autorizadas y controladas por el titular de la marca).
Las marcas pueden ser nacionales, comunitarias e internacionales, cada una de ellas con un sistema de registro diferente, tal y como se aprecia en la siguiente tabla:

Los Diseños Industriales sólo protegen la apariencia externa innovadora de los productos o de parte de ellos. La duración de la protección conferida por los Diseños industriales es de cinco años contados desde la fecha de presentación de la solicitud de registro, y es posible renovarse por uno o más periodos sucesivos de cinco años hasta un máximo de veinticinco años.

#### **Los derechos de Autor**

La protección por los derechos de autor y los derechos conexos es esencial para favorecer la creatividad individual, el desarrollo de las industrias culturales y la promoción de la diversidad cultural. La piratería desenfrenada y la insuficiente aplicación de las leyes sobre los derechos de autor destruyen las herramientas de promoción de la creación y la distribución de los productos culturales locales en todos los países del mundo, haciendo patente la necesidad de desplegar esfuerzos concertados con vistas a fomentar la creatividad y favorecer el desarrollo sostenible.

Comprometida desde sus primeros días a promover la protección mediante los derechos de autor (La Convención Universal sobre los Derechos de Autor se adoptó bajo los auspicios de la UNESCO en 1952), la UNESCO se preocupa desde entonces del respeto general de los derechos de autor en todos los ámbitos de la creación y las industrias culturales. La UNESCO realiza, en el marco de la Alianza Global para la Diversidad Cultural, proyectos de sensibilización y refuerzo de capacidades, además de la información, la formación y la investigación en materia de derechos de autor. Se implica particularmente en el desarrollo de nuevas iniciativas para luchar contra la piratería.

La revolución digital no ha dejado intacta la protección mediante los derechos de autor. La UNESCO intenta aportar su contribución al debate internacional sobre este tema, tomando en consideración las perspectivas de desarrollo y prestando una atención particular a la necesidad de mantener un justo equilibrio entre los intereses de los autores y el interés del público en acceder al conocimiento y a la información.

### 1.5. Normatividad internacional.

La gestión de la calidad incluye la planificación estratégica, la asignación de recursos y otras actividades sistemáticas, tales como la planificación, las operaciones y las evaluaciones relativas a la calidad.

**Sistema de calidad:**
Conjunto de la estructura de la organización, de responsabilidades, de procedimientos, de procesos y de recursos que establecen para llevar a cabo la gestión de la calidad. El sistema de la calidad debe ser proporcionado a lo que exige la consecución de los objetivos establecidos sobre la calidad. Puede exigirse que se ponga de manifiesto la implantación de ciertos elementos del sistema, si así se ha establecido contractualmente, por prescripciones reglamentarias o en los casos de una evaluación.

**Control de calidad:**
Técnicas y actividades de carácter operativo utilizadas para satisfacer los requisitos relativos a la calidad. Para evitar toda confusión se recomienda utilizar un modificador cuando este concepto se refiere a un campo más restringido, por ejemplo, control de la calidad en la fabricación. El control de la claridad lleva implícito la aplicación de técnicas operativas de actividades, que tienen dos objetivos fundamentales: mantener bajo control un proceso y eliminar las causas de defecto en las diferentes fases del bucle de la calidad, con el fin de conseguir los mejores resultados económicos.

**Aseguramiento de la calidad:**
Conjunto de acciones planificadas y sistemáticas que son necesarias para proporcionar la confianza adecuada de que un producto o servicio satisfará los requisitos dados sobre la calidad. El aseguramiento de la calidad no será completo si los requisitos adecuados no reflejan íntegramente las necesidades del utilizador. Desde el punto de vista de la eficacia, el aseguramiento de la calidad implica generalmente, una evaluación permanente de aquellos factores que influyen en la adecuación del proyecto y de las especificaciones a las aplicaciones previstas y además, la verificación y la auditoria de las operaciones de producción, de instalación y de inspección. Para proporcionar la debida confianza, puede ser preciso que se aporten las pruebas oportunas.
Mediante el uso de estas normas las empresas deberán:

* Conseguir y mantener la calidad del producto o servicio. Satisfacer las necesidades del cliente.
* Generar confianza en la propia organización.
* Lograr la confianza de la clientela. Cuando hay un contrato, ofrecer garantías al cliente de que se cumplen las condiciones acordadas. Así, la norma ISO 9000 es la que permite seleccionar un modelo de aseguramiento de la calidad, entre los que se describen las ISO 9001/9002/9003. En las ISO 9004 y 9004-2 se recogen directrices para la gestión de la calidad, la ultima referida especialmente a los servicios.

**Objetivos.**
En relación con la calidad una organización deberá intentar alcanzar los siguientes objetivos:

* Conseguir y mantener la calidad real del producto o servicio, de tal forma que se satisfagan permanentemente las necesidades, implícitas o explicitas de cliente.
* Ofrecer a su propia dirección la confianza de que se obtiene y mantiene la calidad deseada.
* Ofrecer al cliente la confianza de que se esta obteniendo, o que será conseguida, la calidad deseada en el producto suministrado o servicio prestado. Cuando se halla establecido contractualmente, se podrá exigir la comprobación documental en las condiciones previamente acordadas.
* Características de las distintas situaciones del sistema de calidad Las normas internacionales relativas a los sistemas de la calidad se utilizan en dos situaciones diferentes. Contractuales y no contractuales. En ambas situaciones la organización del suministrador influye en la capacidad de este último para conseguir realmente un servicio o producto que se ajuste a sus exigencias y en los riegos que de ellos puedan derivarse. En este caso, el cliente exigirá contractualmente que el suministrador incluya ciertos elementos en su sistema de calidad. Un mismo suministrador, con frecuencia, estará implicado en los dos tipos de situaciones. El suministrador puede comprar materiales o componentes normalizados, sin requisitos contractuales de aseguramiento de la calidad y, por otro lado, comprar otros con requisitos contractuales. El mismo suministrador puede vender algunos de sus productos con requisitos contractuales y otros sin ellos. Tipos de normas internacionales sobre sistemas de la calidad Esta serie de normas comprende dos tipos de Normas Internacionales que cubren las necesidades correspondientes a diferentes situaciones: La norma ISO 9004 (y la presente norma internacional), que recogen las directrices para la gestión de la calidad, aplicable a todas las organizaciones.