Capítulo II - F 1 - Riesgos de la politización

## 1. Los riesgos de la politización del Derecho

El derecho constitucional es un *derecho para lo político*. El derecho constitucional define principios políticos constitucionalmente estructurados, la soberanía del pueblo, sistema republicano, división de los poderes de gobierno. La forma y estructura del gobierno (federalismo), (presidencial, parlamentario, mixto parlamentario presidencial). La competencia y las atribuciones de los órganos políticos (Presidente, Congreso). Los principios, formas y procesos fundamentales de formación de la voluntad política y de la subsiguiente toma de decisiones por parte de los órganos políticos constitucionales.

En virtud de la constitucionalización de muchos problemas políticos existe una perspectiva de algunos sectores de la teoría constitucional de considerarla como un "derecho de estrategias políticas" o de "reglas de juego político"(*règles du jeux*). La Constitución establecería un conjunto de reglas sobre las cuales se podrían asentar las más diversas "estrategias constitucionales". Las disposiciones de una ley fundamental serían consideradas como "instrumento de un saber al servicio del ejercicio del poder", según la expresión de Michel Foucault (62). De esta manera, los actos de las autoridades políticas serán valorados no tanto en razón de su conformidad material con las normas constitucionales sino de acuerdo con las eventuales *estrategias políticas* que es posible elaborar sobre la base de los *escenarios* previstos en la Constitución.

Dice de esta manera Duverger que las constituciones se parecen un poco a las reglas de un juego cuyas figuras varían de acuerdo con las capacidades de los jugadores, con la composición de los equipos, con las escuelas estratégicas y con las eventualidades de la partida. Una Constitución no se limita a delinear un solo esquema gubernamental: diseña varios esquemas cuya aplicación depende del estado de las fuerzas presentes. Así regímenes políticos diferentes pueden funcionar dentro de un mismo cuadro jurídico, que puede ser más o menos severo de acuerdo con qué restrinja o multiplique el número de modelos aplicables y con la amplitud de las diferencias entre sí, de la misma forma que en un juego determinado las reglas permiten múltiples tipos de partidas, muy variadas, al mismo tiempo que en otros no se admiten grandes posibilidades y, aun en este caso, muy próximas unas de otras.

Sin duda las estructuras de tensión y de conflicto constituyen, con los elementos de consenso o de compromiso, dimensiones importantes para las leyes fundamentales pero ello no legitima la destrucción de la perspectiva normativa del derecho constitucional en beneficio de una concepción que transforma la norma en una estrategia política. Como estatuto jurídico de lo político el derecho constitucional apunta a una de sus principales tareas que es la optimización de la fuerza vinculante de las normas y principios constitucionales.

Una Constitución entendida como un conjunto de reglas de juego en el que cada uno de los actores políticos escoge entre varias conductas, no en función del sentido normativo de la misma, sino teniendo en cuenta las reacciones que ella puede originar en sus adversarios, conduce a la transformación del derecho constitucional en *ciencia del funcionamiento global del sistema*. Un corolario de esta doctrina es que todo derecho, y en particular el derecho constitucional, surge del conflicto ideológico con un lenguaje codificado cuyo contenido real es necesario descifrar.

Estas teorías ocultan las características normativas del derecho constitucional. Es una ciencia jurídica que no puede abdicar de una metodología específica, esencialmente dirigida al proceso de determinación y aplicación de las normas constitucionales.

La Constitución está fundamentalmente concebida como una ordenación sistemática y racional de la vida de la sociedad a través de un documento escrito. Efecto racionalizador, efecto de estabilidad, seguridad jurídica, publicidad de los actos públicos son en alguna medida los efectos que se desean obtener a través de la fijación del contenido constitucional en uno o varios documentos escritos. *Constitución instrumental*. La escritura es también una garantía constitucional ya que es un elemento importante para la solución de algunos problemas relacionados con los efectos de la Constitución como fuente de producción normativa y su relación de supremacía o coordinación con otras eventuales fuentes de derecho constitucional, derecho consuetudinario u otras normas federales.