Serie Generale n. 29 del 5-2-2007
CIRCOLARI
MINISTERO DELL'ECONOMIA E DELLE FINANZE
MINISTERO DELL'ECONOMIA E DELLE FINANZE
CIRCOLARE 31 gennaio 2007
Legge 27 dicembre 2006, n. 296, recante: Disposizioni per la formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato (legge finanziaria 2007), articolo 1, comma da 736 a 739. Circolare esplicativa. (GU Serie Generale n.29 del 05-02-2007)

Alle regioni
Alle province autonome di Trento e
Bolzano
Alla provincia autonoma di Aosta
Alle province
Ai comuni
Alle comunità montane
Alle comunità isolane
All'Unione dei presidenti delle
regioni
All'UPI
All'ANCI
All'UNCEM
Alla Conferenza unificata
Stato-regioni
Alla Ragioneria generale dello
Stato - IGEPA
Alla Corte dei conti
Alle delegazioni regionali della
Corte dei conti
All'Avvocatura generale dello Stato
Ai distretti regionali
dell'Avvocatura generale dello
Stato
Alla Banca d'Italia
All'Associazione bancaria italiana

La legge 27 dicembre 2006, n. 296, recante «Disposizioni per la
formazione del bilancio annuale e pluriennale dello Stato (legge
finanziaria 2007)» ha introdottoulteriori disposizioni in merito
all'operatività in strumenti derivati delle regioni e degli enti di
cui al decreto legislativo 18 agosto 2000, n. 267, ampliando la
definizione di indebitamento contenuta nell'art. 3, comma 17 della
legge 14 dicembre 2003, n. 350, alla luce della recente posizione
assunta da Eurostat.
Al riguardo appare opportuno chiarire alcuni aspetti
interpretativi, al fine di una corretta applicazione delle norme in
questione, fermo restando quanto previsto dalle disposizioni in
materia di monitoraggio ed in particolare dagli adempimenti previsti
dal decreto ministeriale 1° dicembre 2003, n. 389, recante
«Regolamento concernente l'accesso al mercato dei capitali da parte
delle province, dei comuni, delle città metropolitane, delle
comunità montane e delle comunità isolane, nonchè dei consorzi tra
enti territoriali e delle regioni, ai sensi dell'art. 41, comma 1,
della legge 28 dicembre 2001, n. 448».
1) Art. 1, comma 736 (Principi fondamentali di coordinamento della
finanza pubblica).
Il comma introduce alcuni principi cui gli enti dovranno attenersi
nell'attività legislativa/amministrativa finalizzata alla gestione
del proprio debito tramite operazioni in strumenti derivati.
L'utilizzo dello strumento della norma di principio è chiaramente
volto a coniugare il doveroso rispetto dell'autonomia della finanza
locale con l'imprescindibile riguardo all'economicità complessiva
delle operazioni poste in essere dagli enti per la gestione del
debito. In quest'ottica vanno, pertanto, lette le proposizioni
contenute nel comma.
Le linee guida che si evincono dalla norma possono essere così
dettagliate:
1. Obiettivo dell'attività in strumenti derivati deve essere
quello di conferire maggiore solidità al bilancio degli enti
attraverso il contenimento del costo finaledelle operazioni, da
valutarsi in relazione all'esposizione ai rischi di mercato assunti
con le stesse operazioni poste in essere. In altre parole, le
condizioni delle operazioni dovranno essere il risultato di un
bilanciamento tra le due variabili: costo complessivo e rischio di
mercato.
2. Deve sussistere una corrispondenza tra il nominale della
passività e quello della posizione in strumenti derivati che la
copre. È possibile concludere operazioni derivate che abbiano come
sottostante un'altra operazione derivata solo nel caso in cui l'ente
si trovi nella necessità di ristrutturare una posizione in
conseguenza della variazione dell'ammontare del sottostante, ipotesi
peraltro già contemplata nella circolare del 27 giugno 2004
(esplicativa del decreto ministeriale n. 389 del 1° dicembre 2003),
cui si fa espresso rinvio.
3. Contenimento dei rischi di credito assunti. Anche in questo
caso viene elevato a livello di principio generale un comportamento
prudenziale già introdotto nell'ordinamento con il regolamento di
attuazione dell'art. 41 della legge 448/2001 (decreto ministeriale n.
389 del 1° dicembre 2003). Tale principio, come già il suo
presupposto di natura regolamentare, deve trovare attuazione nella
verifica da parte dell'ente del merito di credito delle controparti
con cui conclude operazioni in strumenti derivati. Tali controparti
dovranno, infatti, essere dotate di un rating sufficientemente
affidabile, assegnato da almeno una delle principali Agenzie di
Rating riconosciute a livello internazionale (attualmente S&amp;P,
Moody's e Fitch Ratings). Inoltre, anche la gestione dell'esposizione
creditizia assunta con la costituzione del fondo o dello swap di
ammortamento, previsto per le operazioni con rimborso unico alla
scadenza, dovrà essere improntata agli stessi criteri di
affidabilità.
2) Art. 1, comma 737 (Art. 41, comma 2-bis e ter, della legge 28
dicembre 2001, n. 448). Si ricorda che gli enti contraenti, al
momento della chiusura delle singole operazioni, debbono essere in
possesso di tutta la documentazione contrattuale finale relativa a
ciascuna transazione. Qualora alle singole operazioni siano associate
altre strutture, comprese quelle a garanzia (quali a titolo
esemplificativo - ma non esaustivo - le delegazioni di pagamento,
credit support annex, credit support deed, ecc.), anche la relativa
documentazione contrattuale, definitiva e completa, dovrà essere in
possesso degli enti contraenti al momento della chiusura delle
singole operazioni.
L'introduzione di questo comma nasce dall'esigenza di rafforzare il
dettato dell'art. 41, laddove prevede il monitoraggio
dell'indebitamento, in quanto si ritiene che una preventiva
informazione al Ministero dell'economia e delle finanze delle
operazioni concluse permetta un censimento più puntuale delle
stesse. In tal modo si è fornito al monitoraggio il supporto
costituito dall'inefficacia del contratto in caso di omessa
trasmissione preventiva, la quale consentirà inoltre di effettuare
un controllo incrociato con i dati delle comunicazioni trimestrali di
cui al decreto direttoriale MEF del 3 giugno 2004, pubblicato nella
Gazzetta Ufficiale n. 168 del 20 luglio 2004 (giorno 15 dei mesi di
febbraio, maggio, agosto, novembre).
L'obbligo di trasmissione, che deve avvenire prima della
sottoscrizione, si riferisce ai contratti corredati dalla ulteriore
documentazione contrattuale in essi eventualmente richiamata,
specificando altresì le operazioni sottostanti. Tale trasmissione
deve essere effettuata al Dipartimento del Tesoro al numero di fax:
06-47613197 o, alternativamente, all'indirizzo e-mail:
«dt.direzione2.ufficio4@tesoro.it».
Per documentazione delle operazioni deve intendersi, a titolo
esemplificativo, ma non esaustivo, la Confirmation o altro contratto
con il quale si definiscono le condizioni economiche e tutti gli
elementi identificativi delle operazioni - ivi compresa la
denominazione della controparte dell'ente locale - e, qualora
richiamata, la Schedule o documento equivalente utilizzato nella
prassi dei mercati, le eventuali strutture a garanzia, come sopra
specificate, e qualsivoglia altro contratto o documento predisposto
per la costituzione di fondi di ammortamento, charge, pledge, credit
support annex, credit support deed o di altre strutture associate
alle operazioni di cui al comma 737 previste dalla prassi dei
mercati.
Le disposizioni di cui sopra si applicano anche nel caso di
operazioni la cui data di contrattazione (trade date) è antecedente
alla data di entrata in vigore della legge 27 dicembre 2006, n. 296,
ma i cui contratti, a quella stessa data, non siano ancora stati
sottoscritti, nonchè nel caso di modifica, rimodulazione, novazione
o rinegoziazione di operazioni in essere. Per le comunicazioni
incomplete, trasmesse nell'arco di tempo che va dall'entrata in
vigore della legge alla pubblicazione della presente circolare,
dovranno essere inviate comunicazioni integrative relative ai dati
mancanti. A partire dalla data di pubblicazione della presente
circolare, le comunicazioni dovranno attenersi alle disposizioni
sopra citate, con l'eccezione dei dati non rilevabili sul mercato al
momento della sottoscrizione del contratto, che potranno essere
comunicati appena disponibili. A puro titolo esemplificativo, si
potrà posticipare la comunicazione dell'entità di un tasso che
viene rilevato a posteriori rispetto alla chiusura dell'operazione
già trasmessa.
Per quanto concerne, poi, il contenuto dell'art. 2-ter dell'art. 41
della legge n. 448/2001, lo stesso trasforma in obbligo la facoltà
già esistente in capo a questo Ministero di notificare alla Corte
dei conti le operazioni poste in essere in violazione della normativa
vigente, per l'adozione dei provvedimenti di rispettiva competenza.
Peraltro, rimane in capo al Dipartimento del Tesoro la facoltà di
informare contestualmente anche il Dipartimento della Ragioneria
generale dello Stato.
3) Art. 1, comma 738 (Elenco delle operazioni finanziarie di
indebitamento). Gli elenchi cui fa riferimento il comma 738
dovranno prevedere un contenuto informativo almeno pari a quello
previsto dal decreto direttoriale MEF 3 giugno 2004, pubblicato nella
Gazzetta Ufficiale n. 168 del 20 luglio 2004, ed essere regolarmente
aggiornati nel corso di tutta la durata della singola operazione. Il
termine quinquennale di conservazione degli stessi decorrerà dalla
data di scadenza finale dell'operazione rilevante ed in tali elenchi
dovranno essere inserite anche le operazioni concluse
antecedentemente al 31 dicembre 2006 ma ancora in essere.
Le disposizioni di cui sopra dovranno essere osservate anche nel
caso di modifica, rimodulazione, novazione o rinegoziazione di
operazioni già sottoscritte e presenti negli elenchi.
4) Art. 1, comma 739 (Definizione di indebitamento). La norma
contemplata in questo comma si compone di due parti: la prima
qualifica come debiti, recependole come tali nell'alveo del sistema
giuridico italiano, alcune fattispecie di operazioni finanziarie,
alla luce dei criteri definiti da Eurostat nella sua comunicazione
del 4 settembre 2006; la seconda stabilisce che tale nuova
qualificazione non si applica alle operazioni suddette deliberate
prima della data di detta comunicazione e perfezionate entro il 31
marzo 2007.
La comunicazione di cui sopra ha chiarito il trattamento contabile
secondo il SEC 95 delle operazioni di cessione e di cartolarizzazione
aventi ad oggetto crediti vantati da fornitori di beni e servizi alle
ASL, in base alle quali le regioni si impegnano mediante l'emissione
di una nuova delegazione di pagamento, derivante dalla
ristrutturazione dei flussi finanziari rivenienti dai piani di
ammortamento che da detti accordi scaturiscono. Eurostat, in tale
comunicazione, chiarisce che l'emissione di una nuova delegazione di
pagamento, congiuntamente alla ridefinizione temporale dei flussi di
pagamento, rappresenta una sostanziale novazione della passività
originaria, che produce il cambiamento di natura della stessa da
debito commerciale in debito finanziario, aumentando il livello
complessivo di debito dell'ente - e, di conseguenza, della pubblica
amministrazione - secondo i criteri definitori stabiliti dalla
normativa comunitaria per il rispetto dei parametri fissati nel
Trattato di Maastricht.
Sono rilevanti ai fini del presente comma tutti i crediti, anche se
divenuti proprietà di operatori finanziari o società veicolo,
originati da forniture di beni e servizi - anche nell'ambito di
rapporti convenzionali in essere - ai soggetti di cui al comma 17
dell'art. 3 della legge 14 dicembre 2003, n. 350.
Si considerano ristrutturazioni dei piani di ammortamento le
dilazioni di pagamento superiori a dodici mesi non contenute nelle
clausole iniziali di pagamento della fornitura ed oggetto di
successivi accordi contrattuali, nonchè le rinegoziazioni delle
nuove obbligazioni assunte, anche indirettamente, dall'ente (quale,
ad esempio, la delegazione di pagamento) in corrispondenza di tali
rimodulazioni temporali dei pagamenti.
Da quanto sopra specificato emerge chiaramente che, quando
interviene un'operazione di cartolarizzazione basata sui sopra citati
accordi di ristrutturazione dei pagamenti, viene rafforzata la natura
finanziaria del debito così novato. Si intende assimilata, ai fini
della normativa in esame, alle operazioni di cartolarizzazione dei
crediti qualsiasi altra operazione effettuata anche tramite
collocamento privato, per effetto della quale il credito vantato
costituisca garanzia a favore dei titoli emessi.
Sono escluse dalla classificazione come operazioni di indebitamento
di cui al comma 17 dell'art. 3 della legge 24 dicembre 2003, n. 350,
le operazioni per le quali la delibera che ne individua i termini e
le condizioni essenziali sia stata assunta dal competente organo
entro il 4 settembre 2006, purchè dette operazioni siano state
completate entro e non oltre il 31 marzo 2007 e non prevedano
trasferimenti di crediti su base rotativa o «revolving».
Per termini e condizioni essenziali si intendono:
a) l'importo massimo dei crediti oggetto delle operazioni;
b) la natura di detti crediti;
c) gli anni di insorgenza dei crediti stessi.
Per «completamento» delle operazioni, ai fini della norma in esame,
si intende il perfezionamento e la sottoscrizione di tutti i
contratti relativi all'operazione rilevante, ivi compresi, a titolo
esemplificativo e non esaustivo, ove ricorrenti, gli accordi di
ristrutturazione dei piani di ammortamento e gli eventuali contratti
di cessione relativi a crediti esistenti e certificati alla data di
cessione, con l'avvenuta effettiva ricezione delle notifiche da parte
degli enti interessati.
In relazione ad eventuali operazioni di cessione e/o
cartolarizzazione su base rotativa, o «revolving», già in essere al
31 dicembre 2006, pur se approvate con delibera precedente al 4
settembre 2006, dal 1° gennaio 2007 dette operazioni non potranno
continuare ad essere alimentate con ulteriori crediti e dovranno
comunque essere risolte entro e non oltre il 31 marzo 2007. A partire
dal 1° gennaio 2007, i crediti oggetto di cessioni effettuate
nell'ambito di operazioni deliberate e perfezionate anteriormente al
4 settembre 2006 non potranno essere ulteriormente ceduti.
Roma, 31 gennaio 2007
Il dirigente generale del debito pubblico: Cannata