1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 15 del 7-4-1993
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 145 ORDINANZA (Atto di promovimento) 15 dicembre 1992
N. 145 Ordinanza emessa il 15 dicembre 1992 dal tribunale di sorveglianza di Torino nel procedimento di sorveglianza relativo alla concessione di differimento dell'esecuzione della pena sull'istanza di Grosso Giovanni Ordinamento penitenziario - Condannati affetti da Aids - Differimento dell'esecuzione della pena previsto come obbligatorio anziche' facoltativo come stabilito per altre categorie di malati gravi (soggetti affetti da tumore o diabetici) - Riserva ai primi di un trattamento ingiustificatamente privilegiato - Incidenza sul diritto da riconoscersi alle vittime dei reati alla effettiva punizione dei medesimi. (C.P., art. 146, n. 3, modificato dal d.l. 12 novembre 1992, n. 431). (Cost., artt. 2 e 3). (093C0307) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.15 del 7-4-1993)

IL TRIBUNALE DI SORVEGLIANZA
Emette la seguente ordinanza nel procedimento di sorveglianza
relativo alla concessione di differimento pena all'udienza del 15
dicembre 1992.
Premesso che il detenuto Grosso Giovanni nato il 27 dicembre 1959,
a Torino, ivi dom.to, via Andorno n. 43, in espiazione pene mesi 6
recl. sent. 2 luglio 1992 pretore di Torino + mesi 6 giorni 10 di
recl. sent. 9 aprile 1992 pretore di Torino difeso dall'avv. di uff.
Rossomando del foro di Torino;
Visto il parere favorevole del p.g.;
Visti gli atti del procedimento di sorveglianza sopra specificato;
Verificata, preliminarmente, la regolarità delle comunicazioni
relative ai prescritti avvisi al rappresentante del p.m.,
all'interessato ed al difensore;
Considerate le risultanze delle documentazioni acquisite, delle
investigazioni e degli accertamenti svolti, della trattazione e della
discussione di cui a separato processo verbale;
O S S E R V A
Rilevato che Grosso Giovanni ha avanzato istanza di differimento
dell'esecuzione della pena, rientrando nella previsione dell'art. 146
del c.p. così come modificato dal recente d.l. 12 novembre 1992, n.
491;
che tale intervento legislativo ha ampliato l'ambito della
disciplina di rinvio obbligatorio dell'esecuzione della pena,
inserendovi il seguente principio: "Nel primo comma dell'art. 146 del
codice penale è aggiunto il seguente numero: La esecuzione di una
pena, che non sia pecuniaria, è differita: se deve aver luogo nei
confronti di persona affetta da infezione da HIV nei casi di
incompatibilità con lo stato di detenzione ai sensi dell'art.
286-bis, primo comma, del codice di procedura penale";
che il sopracitato art. 286- bis del c.p.p., definisce in questi
termini i casi di incompatibilità con lo status detentionis:
"L'incompatibilità sussiste, ed è dichiarata dal giudice, nei casi
di AIDS conclamata o di grave deficienza immunitaria";
Rilevato che ne risulta sconvolto il preesistente assetto voluto
dal legislatore del 1930 che, mediante il ricorso allo strumento del
"rinvio facoltativo" (art. 147 del c.p.), consentiva all'organo
giurisdizionale competente di valutare caso per caso, eventualmente
con il supporto di idonea perizia medica, la concreta necessità di
differire l'esecuzione della sanzione penale, evitando di incorrere
in apodittiche generalizzazioni.
Tale sistema normativo, che tutelava lo specifico interesse di
tutti i malati (ivi compresi gli affetti da HIV) che si trovassero
"in condizioni di grave infermità fisica" (art. 147, n. 2 del c.p.),
appariva conforme alla lettera ed allo spirito del dettato
costituzionale, come riaffermato dalla Corte di cassazione nella
pronuncia n. 2136 del 7 maggio 1991.
Integrale rispetto trovava il principio secondo cui "La Repubblica
riconosce e garantisce i diritti inviolabili dell'uomo" di cui
all'art. 2 della Carta costituzionale, assicurando comunque una
generale tutela penale ai soggetti titolari degli interessi lesi o
minacciati dalle fattispecie criminose commesse - o commissibili - da
autori trovantesi nelle condizioni enumerate nell'art. 286- bis del
c.p.p., esigenza che poteva venir variamente compressa o addirittura
sacrificata solo allorquando collidesse con diversi principi di pari
rilevanza e dignità, di volta in volta individuati in concreto dagli
organi giurisdizionali.
Piena osservanza si garantiva inoltre al principio di uguaglianza
di tutti i cittadini di fronte alla legge senza distinzione di
condizioni personali (art. 3), e ciò sotto un triplice profilo:
A) ribadendo come le pene inflitte dai competenti organi
giurisdizionali debbano essere eseguite nei confronti di tutti coloro
che le hanno riportate, con esclusione di categorie di "intoccabili"
aprioristicamente stabilite;
B) evitando differenziazioni tra i soggetti affetti da HIV e/o
AIDS conclamata e coloro che sono preda di infezioni e malattie dal
medesimo esito infausto ai quali, pur in presenza degli stessi
presupposti anche in merito ai tempi di evoluzione della patologia in
atto, non è estesa questa più favorevole disciplina;
C) salvaguardando una uniformità di trattamento tra titolare
dell'interesse protetto e autore del fatto di reato affetto da
infezione da HIV con la mancata previsione di un astratto "diniego di
tutela" del primo causa le particolari condizioni del secondo, al di
fuori di uno specifico accertamento da parte dell'autorità a ciò
preposta.
Neppure potevano dirsi violati i basilari principi secondo cui le
pene non possono consistere in trattamenti contrari al senso di
umanità (art. 27) e la salute è un diritto fondamentale
dell'individuo (art. 32) dal momento che, qualora il soggetto potesse
giovarsi, in libertà, di cure e terapie indispensabili non
praticabili in stato di detenzione - neppure mediante ricovero in
ospedali civili od in altri luoghi esterni di cura ai sensi dell'art.
11 o.p. - ovvero, ancora, a cagione della gravità delle condizioni,
l'espiazione della pena si appalesasse in contrasto con il senso di
umanità, soccorreva sempre l'istituto del c.d. differimento
facoltativo (art. 147 del c.p.) che permetteva di ovviare
tempestivamente a tali situazioni abnormi.
Rilevato che l'innovazione legislativa del d.l. 12 novembre 1992,
n. 431, inserendo questa nuova ed autonoma ipotesi di rinvio
obbligatorio in aggiunta alla originaria previsione limitata alla
donna incinta o che abbia partorito da meno di sei mesi (art. 146 del
c.p. nn. 1 e 2), ha di fatto mescolato situazioni radicalmente
distanti fra loro, l'una connotata da una rinuncia definitiva
all'applicazione della sanzione penale, le altre incidenti sulla
pretesa punitiva solo in termini di momentanea sospensione, per
fatti, quali la gravidanza o la nascita di un bambino da meno di sei
mesi, che non sono a tutta evidenza "una grave infermità fisica";
Rilevato che è stata in tal modo introdotta per i soggetti che
versano nelle condizioni di cui all'art. 286-bis, primo comma, del
c.p.p. (in quanto richiamato dall'art. 146 n. 3 del c.p.) una
ingiustificata - a parere di questo tribunale - clausola di immunità
penale, una sorta di astratta previsione di non assoggettabilità a
sanzione, spogliando una specifica categoria di persone della
soggettività attiva penale;
Rilevato che l'attuale sistema normativo sembra presentare aspetti
di incostituzionalità, contrariamente a quanto sopraevidenziato con
riferimento alla pregressa disciplina.
Il dibattito d.l. n. 431/1992 pare innanzitutto porsi in
contrasto con l'art. 2 della Costituzione, laddove viene a smentire
l'assunto di una generalizzata tutela dei diritti inviolabili
dell'uomo, quantomeno nei confronti di coloro i cui interessi
risultino aggrediti da chi trovasi nelle condizioni descritte dal
decreto stesso, che si vedono privati di efficace tutela penale in
assenza dello strumento che ne assicura la necessaria forza
intimidatrice.
Più evidente si manifesta il contrasto con il principio di
uguaglianza sancito dall'art. 3 della nostra Carta costituzionale.
Irragionevole appare la discriminazione dei malati "comuni"
rispetto agli affetti da HIV (in particolare ove si rifletta che la
scienza medica riscontra i medesimi caratteri di gravità,
irreversibilità ed ingravescenza - tipici della patologia da HIV -
anche nella maggior parte delle malattie di tipo neoplastico ed in
alcune forme patologiche di tipo cronico, come la malattia
diabetica).
Del pari ingiustificata la creazione di una categoria di individui
sottratta (nel senso sopravisto) al generale assioma per cui le pene
inflitte vano eseguite nei confronti di tutti coloro che le hanno
riportate, nonchè il fatto che nella comparazione fra l'interesse
del soggetto leso e quello dell'autore di reato affetto da HIV debba
sempre soggiacere il primo, indipendentemente da una più
approfondita analisi del caso di specie;
Rilevato che il nuovo orientamento normativo non può dirsi più
aderente al dato costituzionale neppure sotto il profilo del rispetto
degli artt. 27, terzo comma e 32, primo comma, poichè l'esito della
esperienza medico-scientifica in materia rivela come l'infezione da
HIV presenti caratteri di estrema dinamicità e varietà di
situazioni, in rapporto alle quali va concretamente provato che
l'applicazione della pena leda il fondamentale diritto alla salute o
si risolva in un trattamento contrario al senso di umanità
(prescindendo dai casi in cui la cessazione delle cure e della
assistenza comunque assicurate dalle strutture carcerarie si
tradurrà in danno di quei soggetti che si voglioni invece favorire).
Con ben diversa puntualità la problematica sovraesposta era stata
recepita nella circolare n. 3370/5770 del Ministero di grazia e
giustizia del 25 luglio 1991 - avente per oggetto "I detenuti affetti
da sindrome da HIV" - dove, dato atto della notevole variabilità ed
incostanza del quadro clinico delle infezioni da HIV, si rimandava al
giudizio degli organi competenti, investiti dal "difficile compito di
valutare, nei singoli casi, la sussistenza delle condizioni che
consentono il permanere del soggetto in ambiente carcerario o che ne
consigliano il trasferimento presso il domicilio o in una struttura
esterna";
Rilevato pertanto che la invocata disciplina del rinvio
obbligatoria della pena per gli affetti da HIV e/o AIDS conclamata -
come modificata a seguito dell'entrata in vigore del d.l. 12
novembre 1992, n. 431 - appare inficiata dal vizio di illegittimità
costituzionale;

P. Q. M.
Visti gli artt. 134 della Costituzione e 23 della legge 11 marzo
1953, n. 87;
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata con riferimento
agli artt. 2 e 3, primo comma, della Costituzione la questione di
costituzionalità dell'art. 146 n. 3 del c.p. così come modificato
dal d.l. n. 431 del 12 novembre 1992, nella parte in cui prevede il
rinvio obbligatorio dell'esecuzione della pena per i soggetti affetti
da infezione da HIV nei casi previsti dall'art. 286-bis, primo comma
del c.p.p.:
Sospende il presente giudizio e ordina l'immediata trasmissione
degli atti alla Corte costituzionale;
Ordina che, a cura della cancelleria, la presente ordinanza venga
notificata all'interessato, alla procura generale di Torino ed al
Presidente del Consiglio dei Ministri e comunicata ai Presidenti del
Senato e della Camera dei Deputati della Repubblica.
Torino, addì 15 dicembre 1992
Il presidente f.f.: VIGLINO
93C0307