1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 36 del 1-9-1993
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 446 ORDINANZA (Atto di promovimento) 11 febbraio 1993
N. 446 Ordinanza emessa l'11 febbraio 1993 dal tribunale militare di Cagliari nel procedimento penale a carico di Deiana Maurizio. Processo penale - Dibattimento - Pregressa conoscenza degli atti delle indagini preliminari da parte del giudice per aver pronunciato o concorso a pronunciare sentenza nel giudizio di applicazione della pena nei confronti di uno dei coimputati - Lamentata omessa previsione di incompatibilita' - Violazione dei principi della legge delega e del giudice naturale - Mancata garanzia della terzieta' e imparzialita' del giudice. (C.P.P. 1988, art. 34). (Cost., artt. 25, 76, 77 e 101, in relazione alla legge 16 febbraio 1987, n. 81, art. 2, direttiva 67). (093C0858) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.36 del 1-9-1993)

IL TRIBUNALE MILITARE
Premesso che nel procedimento n. 68/1992 r.n.r. nei confronti di
Cardia Gianluca e Deiana Maurizio, l'imputato Cardia ha chiesto a
questo giudice l'applicazione della pena ai sensi degli artt. 444 e
ss. del c.p.p. e che il tribunale ha accolto tale richiesta previo
esame del fascicolo processuale del p.m. (preso in visione ai sensi
dell'art. 135 norme di attuazione c.p.p.).
Premesso altresì che il p.m. nel prosieguo del procedimento nei
confronti del solo Deiana, ha sollevato questione di legittimità
costituzionale, avendo avuto il tribunale cognizione degli atti
relativi anche al Deiana (perchè contenuti nel fascicolo del p.m.
relativo ad entrambi gli imputati), per violazione degli artt. 76
della Costituzione in relazione agli artt. 34 del c.p.p. e 2 della
legge delega n. 81 del 1987 direttiva n. 67 e che a tale richiesta si
è associata la difesa.
O S S E R V A
A parere di questo giudice, cone la giurisprudenza della Corte
costituzionale ha evidenziato (vd. sentenza n. 186/1992), una
precedente valutazione di merito riguaro l'idoneità dei risultati
delle idagini preliminari a fondare un giudizio di responsabilità
dell'imputato impone, al giudice che ha compiuto tale valutazione, di
dichiararsi incompatibile nell'eventuale prosieguo del giudizio.
L'imparzialità, infatti è un connotato imprescindibile
dell'attività del giudice che deve ritenersi venire meno,
determinandone l'incompatibilità, qualora si pervenisse ad una
duplicità di giudizio di merito (non formale o puramente indiziario)
sullo stesso oggetto, dato che la valutazione conclusiva di
responsabilità è, o possa apparire essere condizionata dalla
propensione del giudice a confermare una precedente decisione.
A tal fine, però è necessario che la res iudicanda sia identica.
Sempre a parere del collegio (secondo le indicazioni fornite dalla
sentenza n. 313 del 1990 della Corte costituzionale),
nell'applicazione della pena concordata dalle parti ex art. 444 del
c.p.p., la valutazione del giudice non è di mera legittimità ma è
anche di merito, fondata sulle risultanze degli atti, circa la
correttezza della definizione giuridica, circa la sussistenza delle
circostanze ed il loro eventuale bilanciamento, ed in ordine ad una
valutazione negativa circa l'esistenza delle condizioni legittimanti
il proscioglimento ex art. 129 del c.p.p.
Il tribunale quindi, nell'applicare la pena al Cardia come
richiesta dalle parti ha avuto conoscenza non formale ma di contenuto
degli atti processuali alla luce dei criteri sopra espressi ed ha
ritenuto esatta la qualificazione giuridica data al fatto, corretta
l'applicazione delle circostanze come prospettate dalle parti,
congrua la pena indicata dalle stesse e concedibile il beneficio
della sospensione condizionale della pena.
Ciò posto, è però evidente dalla pura e semplice lettura dei
capi di imputazione contenuti nel decreto che dispone il giudizio,
come le posizioni del soldato Cardia (che ha richiesto l'applicazione
della pena) e del caporale Deiana siano indissolubilmente legate tra
loro relativamente alle rispettive ipotesi di violenza in quanto
singoli aspetti del medesimo fatto: la colluttazione tra i due
militari.
Ora nell'ipotesi di una colluttazione originata da un'aggressione
violenta, attuale ed ingiusta da parte di un militare nei confronti
di un altro (superiore, inferiore o pari grado), che si difenda
venendo a contatto con l'aggressore e qualora sia ipotizzato nei
riguardi di ognuno dei due militari un autonomo reato per il quale
entrambi siano stati citati a giudizio, pur essendovi due posizioni
processuali distinte si è in realtà in presenza di un unico fatto
materiale di reato. E comunque non vi è dubbio che le singole
posizioni processuali dei due militari in tale ipotesi siano
collegate tra loro in maniera indissolubile.
Quindi il riconoscimento dei requisiti dell'aggressione è il
presupposto indispensabile per la conseguenziale sentenza di
proscioglimento.
Se è vero che da un punto di vista teorico le due condotte dei
militari nel caso di specie potrebbero essere oggetto di autonome
valutazioni di responsabilità penale (di applicazione della pena su
richiesta per il Cardia e di condanna o di assoluzione per altra
causa per il Deiana) qualora, ad esempio, si riconoscesse non
sussistente per il Deiana la causa di giustificazione della legittima
difesa militare, è altrettanto vero che l'esistenza di una tale
esimente, in base agli atti contenuti nel fascicolo del p.m., è
tutt'altro che da escludersi.
Se quanto precede risponde a verità (poichè come si è detto la
garanzia costituzionale del giusto processo prevede di evitare il
rischio che la valutazione conclusiva di responsabilità sia o possa
apparire condizionata dalla propensione del giudice a confermare una
propria precedente decisione) questo collegio ritiene che nel caso in
esame la normativa di cui all'art. 34 c.p.v. del c.p.p. sia
costituzionalmente illegittimità perchè non prevede
l'incompatibilità del giudice del dibattimento che abbia accolto la
richiesta di applicazione di pena, di un imputato la cui posizione
processuale sia relativa allo stesso fatto materiale e conflittuale
rispetto a quella di un altro imputato nel procedimento per il quale
sia ipotizzabile la presenza di una causa di giustificazione, a
partecipare al successivo giudizio.
L'illegittimità dell'art. 34 cpv del c.p.p. è da individuarsi
nel contrasto con la predetta norma e gli artt. 25, 76 e 77 (per
questi ultimi due articoli in relazione ai principi di cui all'art. 2
direttiva 67 della legge delega n. 81 del 1987) e 101 della
Costituzione.
Riguardo ai predetti articoli è rilevabile che l'omessa
previsione di cui sopra è in contrasto con il principio di terzietà
del giudice del dibattimento cui la legge delega si è ispirata ed a
tutela del quale è stato introdotto il c.d. doppio fascicolo (del
giudice e del p.m.) al fine di sottrarre alla conoscenza del giudice
gli atti inclusi nel fascicolo del p.m.
In particolare riguardo alla violazione degli artt. 25 e 101 della
Costituzione come è già stato giustamene osservato dal g.i.p. del
tribunale di Padova (ord. n. 604/1991 r.o.), "anche il solo sospetto
di una valutazione precostituita e prefissata viene a ledere
l'indipendenza del giudice intesa come percepita sicurezza della sua
imparzialità e terzietà, requisiti anche della sua condizione di
giudice naturale".
Infatti come ha precisato la Corte costituzionale nella sentenza
n. 124 del 1992 i principi della soggezione del giudice soltanto alla
legge (art. 101 della Costituzione) e della sua precostituzione
rispetto all'oggetto del giudizio (art. 25 della Costituzione),
garantendo l'indipendenza del giudice e la sua necessaria estraneità
rispetto agli interessi ed ai soggetti coinvolti nel processo ed
escludendo che la sua designazione e la determinazione delle sue
competenze possano essere condizionate da fattori esterni
rappresentano i punti fondamentali dell'imparzialità e ne
definiscono il contenuto ineliminabile di connotato intrinseco
dell'attività del giudice in quanto non finalizzata al perseguimento
di alcun interesse precostituito.
Da detti principi deriva che l'imparzialità non può dirsi in via
generale intaccata da una qualsiasi valutazione già compiuta nello
stesso o in altri procedimenti ma è ragionevolmente circoscritta ai
casi di duplicità di giudizio di merito sullo stesso oggetto (come,
a parere del collegio, nel caso in esame per le ragioni esposte in
precedenza).
In tali casi, infatti, il rischio che la valutazione conclusiva
sia o possa apparire condizionata da una propria precedente decisione
è così pregnante da poter concretamente incidere nella garanzia di
un giudizio che sia il frutto genuino ed esclusivo degli elementi di
valutazione e di prova assunti nel processo e del dispiegarsi della
difesa delle parti.
A parere di questo giudice, però, l'art. 34, secondo comma, del
c.p.p., non prevedendo l'incompatibilità di partecipare al giudizio
da parte del giudice che nei casi costituiti da un unico fatto
materiale (o comunque commessi in un unico contesto) in cui la
posizione processuale di (almeno) due imputati sia indissolubilmente
collegata, conflittuale e possa ritenersi sussistere - per uno degli
imputati - una causa di giustificazione, abbia accolto la richiesta
della pena concordata di uno di essi, contrasta anche con la
direttiva di cui al n. 67 dell'art. 2 della legge delega del 16
febbraio 1987, n. 81, e perciò con gli artt. 76 e 77 della
Costituzione.
Come ha precisato la sentenza n. 496/1990 della Corte
costituzionale il regime della incompatibilità indicato nella delega
risponde, invero all'esigenza di evitare che la valutazione di merito
del giudice possa essere (o possa ritenersi che sia) condizionata
dallo svolgimento di determinate attività nelle precedenti fasi del
procedimento o della piena conoscenza dei relativi atti processuali.
È ben vero, prosegue la sentenza della Corte, che nell'ottica
della delega quale emerge dalle sue enunciazioni espresse non ogni
attività precedentemente svolta vale a radicarne l'incompatibilità,
ma è anche vero che il suo sostanziale rispetto richiede la verifica
della ricorrenza o meno, nei singoli casi delle ragioni che hanno
ispirato tali enunciazioni e ciò specie ove si tratti di istituti
che la delega non ha direttamente previsto.
Approfondendo questo punto, la sentenza n. 401 del 1991 della
Corte costituzionale ha affermato che i casi di cui alla prima parte,
secondo periodo, della citata direttiva n. 67, presentano alcuni
caratteri comuni che valgono a definire nel suo nucleo sostanziale al
situazione in presenza della quale il legislatore delegante ha
ritenuto che la previsione dell'incompatibilità fosse necessario
presidio del valore dell'imparzialità del giudice.
Innanzitutto l'incompatibilità ha rilevato solo rispetto al
giudizio, cioè rispetto alla decisione sul merito della regiudicanda
e non anche a decisioni assunte ad altri fini. Inoltre, occorre che
il giudice abbia pienamente compiuto, sulla base dei risultati
complessivi delle indagini preliminari (eventualmente integrati da
quelli acquisiti all'udienza preliminare) una valutazione
contenutistica della consistenza dell'ipotesi accusatoria
(finalizzata al controlo della legittimità dell'inizio dell'azione
penale e del passaggio alla fase del giudizio).
Nella prospettiva delineata dalle due sentenze della Corte in
precedenza richiamate appare a questo giudice che gli atti da lui
compiuti applicano la pena concordata al Cardia (acquisendo agli atti
il fascicolo del p.m.) ne implichino, per il rispetto sostanziale
dell'ottica delle direttive poste dalla legge delega,
l'incompatibilità a giudicare il Deiana. Infatti non vi è dubbio
che vi sia stata una valutazione di merito sulla regiudicanda in
ordine alla verifica delle condizioni che legittimano l'applicazione
concordata della pena (v. sentenza n. 313/1990 Corte costituzionale
prima ricordata) ed una valutazione implicita della consistenza delle
ipotesi accusatorie.
Per l'identità dello stesso fatto materiale o quanto meno per
l'inscindibile connessione delle posizioni processuali dei due
militari, inoltre, questo giudice ritiene che l'oggetto della
regiudicanda, per la ipotizzabile presenza di una scriminante, possa
essere il medesimo per il Cardia ed il Deiana.
Da ciò consegue l'esigenza di evitare che la preventiva
valutazione di merito compiuta nella fase di accoglimento della pena
concordata possa essere (o possa essere ritenuta) condizionata dalla
acquisita conoscenza degli atti processuali contenuti nel fascicolo
del p.m.
È poi appena il caso di notare che il caso sottoposto al giudizio
del tribunale si differenzia nettamente da quello (su cui si è già
pronunciata la Corte costituzionale nella sentenza n. 186/1992) in
cui l'applicazione concordata della pena riguardi uno dei concorrenti
del concorso di persone nel reato e si debba poi procedere al
giudizio per gli altri soggetti concorrenti. Infatti in tal caso alla
concorrenza della imputazione fa necessariamente riscontro una
pluralità di condotte distintamente ascrivibili a ciascuno dei
concorrenti (oggetto giuridico di separate valutazioni di
responsabilità penale) mentre nel caso in esame la strettissima
connessione intercorrente tra il comportamento di uno degli imputati
ed il comportamento dell'altro potrebbe rendere (nell'ipotesi di
legittima difesa militare) impossibile una valutazione del tutto
autonoma e diversa da quella già effettuata.
Infine è di solare evidenza la rilevanza della prospettata
questione di legittimità nel procedimento in esame, dato che,
qualora le osservazioni formulate da questo giudice venissero
condivise dalla Corte questo collegio non potrebbe giudicare
l'imputato Deiana.

P. Q. M.
Visto l'art. 23 della legge costituzionale 11 marzo 1953, n. 87;
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata la questione di
illegittimità costituzionale dell'art. 34 cpv. del c.p.p. nei sensi
di cui in motivazione, con riferimento agli artt. 25, 76, 77 (in
relazione per questi ultimi due articoli ai principi di cui all'art.
2 dirett. 67 della legge delega n. 81/1987) e 101 della Costituzione;
Ordina la sospensione del presente giudizio;
Ordina l'immediata trasmissione degli atti alla Corte
costituzionale;
Ordina che la presente ordinanza venga notificata al Presidente
del Consiglio dei Ministri e comunicata ai Presidenti delle due
camere del Parlamento.
Cagliari, addì 11 febbraio 1993
Il presidente: ROSELLA
Il giudice estensore: FASOLI
Depositata in cancelleria il 26 febbraio 1993.
Il cancelliere militare: BOASSA

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