1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 22 del 3-6-1998
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 365 ORDINANZA (Atto di promovimento) 5 gennaio 1998
N. 365 Ordinanza emessa il 5 gennaio 1998 dal tribunale di Firenze nel procedimento penale a carico di Bucciarelli Andrea ed altri Reati contro la pubblica amministrazione - Abuso d'ufficio - Nuova formulazione - Lamentata delimitazione della fattispecie incriminatrice - Dedotta esclusione di comportamenti formalmente osservanti le norme amministrative ma sostanzialmente elusivi o in frode alla legge - Disparita' di trattamento tra situazioni di eguale gravita' - Lesione del principio di buon andamento della pubblica amministrazione. (C.P., art. 323, modificato dalla legge 16 luglio 1997, n. 234, art. 1). (Cost., artt. 3 e 97). (098C0577) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.22 del 3-6-1998)

IL TRIBUNALE
Vista l'istanza in data 5 dicembre 1997 dei difensori di Cascino
Paolo perchè il medesimo sia prosciolto ex art. 129 c.p.p. "perchè
il fatto non sussiste ex art. 1, legge n. 234/1997 o perchè non
costituisce reato";
Rilevato che il p.m., reso edotto dell'istanza, non ha presentato
deduzioni;
Rilevato che al suddetto Cascino viene addebitato il fatto di avere
concorso, quale dirigente dell'impresa Italsiel, insieme al direttore
della filiale di Firenze dell'impresa, al segretario regionale del
partito socialista e al coordinatore del SEDD della regione, a porre
in essere - con riferimento a un contratto stipulato dalla regione
Toscana con la Italsiel per un programma di informatizzazione
sanitaria - un accordo spartitorio di quote di subappalto ad aziende
di gradimento di alcuni partiti politici, accordo eseguito dal
predetto coordinatore sia mediante l'individuazione di due aziende
gradite sia mediante il pagamento delle fatture presentate dalla
Italsiel con importi sproporzionati rispetto allo stato delle
prestazioni fornite, all'oggettivo valore delle stesse, alla
effettiva congruenza di alcuni prodotti con le necessità del sistema
sanitario; nonchè di avere concorso anche alla formulazione, da
parte del segretario regionale del partito socialista, di pretese di
favori al partito o a persone facenti parte dell'organismo regionale
dello stesso, quali assunzioni in Italsiel, consulenze,
sponsorizzazioni;
Considerato, nonostante il tipo di formule assolutorie richieste
dai difensori, che la valutazione cui è chiamato il tribunale è
soltanto quella del riconoscimento se il fatto non sia più previsto
dalla legge come reato a seguito della novellazione del testo
dell'art. 323 c.p., norma in cui è stato sussunto il fatto dal
p.m., ciò in relazione alla motivazione dell'istanza e al rilievo
che comunque l'insussistenza del fatto non emerge dagli atti del
fascicolo per il dibattimento e che la formula che il fatto non
costituisce reato - da sempre utilizzata nei soli casi in cui difetti
l'elemento soggettivo - presuppone che il fatto sia previsto come
reato;
Ritenuto, pertanto, che si deve valutare se il fatto, così come
descritto nell'imputazione, - già ricadente sotto la previsione
dell'art. 323 c.p., nel testo modificato dalla legge n. 86/1990 -, a
seguito della sostituzione di tale testo operata dall'art. 1, legge
n. 234/1997, sia ancora previsto come reato, se cioè l'imputazione
ascritta al Cascino contenga la descrizione di fatti che integrino
gli elementi strutturali indicati nel vigente art. 323 o in altre
norme penali;
Ritenuto che con il citato art. 1:
il reato di abuso d'ufficio è stato trasformato da reato di pura
condotta a reato di evento, essendosene prevista la consumazione non
più con l'attuazione della condotta di abuso qualificata
dall'intento di conseguire un ingiusto vantaggio, bensì col
conseguimento del vantaggio medesimo;
si esige che il vantaggio sia di natura patrimoniale, e non più
anche di natura diversa;
si sono specificate le condotte che costituiscono l'abuso
penalmente rilevante, individuate in quelle che violino norme
legislative o regolamentari "ovvero" consistano nella mancata
astensione (dal compimento di atto d'ufficio) in presenza di
interesse proprio o di un prossimo congiunto o negli altri casi
prescritti;
si è qualificato il dolo con l'avverbio "intenzionalmente", che
sembra voler escludere la rilevanza del dolo diretto, ma si richieda
la sussistenza del solo dolo c.d. intenzionale;
Ritenuto, premesso quanto si è sopra osservato, che anche qualora
l'atto di ufficio, formalmente legittimo, sia occultamente
accompagnato e determinato da accordi con terzi in contrasto con la
normativa vigente in materia di scelta del contraente da parte della
pubblica amministrazione (normativa quindi solo apparentemente
osservata), di tal che tale scelta sia determinata non in base ai
criteri dettati dagli artt. 97 e 98 Cost. e dalla legislazione
ordinaria in linea col dettato costituzionale, bensì a criteri
diversi, si è in presenza di condotta non più sanzionata dall'art.
323 c.p. vigente, benchè tale comportamento - oltre che ledere gli
interessi protetti dalla norma, ravvisabili nel buon andamento e
nell'imparzialità della pubblica amministrazione - violi in sostanza
tutte le norme in materia di scelta del contraente, previste anche
nei casi di trattativa diretta o privata, solo all'apparenza
osservate;
Ritenuto, pertanto, che, applicando l'attuale disposto dell'art.
323 c.p., si dovrebbe assolvere l'imputato perchè il fatto non è
più previsto dalla legge come reato;
Considerato che la suddetta lettura interpretativa della norma -
tale da escludere dall'area di rilevanza penale i comportamenti
soltanto all'apparenza osservanti le norme amministrative, ma in
realtà elusivi o in contrasto con le norme medesime - la pone nel
fondato sospetto di illegittimità costituzionale, per contrasto con
gli artt. 3 e 97 Cost., poichè sarebbero sottoposte a sanzione
penale soltanto condotte di violazione anche palese di norme, mentre
condotte elusive o in frode alla legge, che sarebbero state poste in
essere nel caso di specie, - di natura ben più grave e maggiormente
insidianti gli interessi tutelati dalla norma penale - sarebbero
esenti da sanzione penale, con ciò operandosi una diversità di
regolamentazione di situazioni per lo meno analoghe non soltanto
ingiustificata, ma anche in aperto contrasto col disposto dell'art.
97 citato;
Ritenuto altresì che sembra esservi anche violazione diretta
dell'art. 97 Cost., posto che il buon andamento e l'imparzialità
della pubblica amministrazione non paiono assicurati da norma penale
che escluda dalla sanzione comportamenti frodatori, attuati soltanto
nell'apparente osservanza delle norme amministrative;
Ritenuta la rilevanza e la fondatezza della questione.

P. Q. M.
Visto l'art. 23, legge n. 87/1953;
Solleva d'ufficio questione di legittimità costituzionale
dell'art. 323 c.p., così come modificato dall'art. 1, legge n.
234/1994, per contrasto con gli artt. 3 e 97 Cost.;
Ordina la trasmissione degli atti alla Corte costituzionale e
sospende il giudizio in corso;
Manda alla cancelleria per la notificazione della presente
ordinanza agli imputati, ai difensori dei medesimi e al p.m. in sede,
al sig. Presidente del Consiglio dei Ministri e per la comunicazione
della stessa ai sigg.ri Presidenti delle due Camere del Parlamento.
Così deciso in Firenze, il 5 gennaio 1998.
Il presidente: Ferrucci
98C0577