1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 39 del 1-10-2003
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 765 ORDINANZA (Atto di promovimento) 30 giugno 2003
Ordinanza emessa il 30 giugno 2003 dal tribunale di Milano, sez. distaccata di Cassano D'adda nel procedimento penale a carico di Kaidoun Abd Rahim Straniero - Espulsione amministrativa - Trattenimento, senza giustificato motivo, nel territorio dello Stato in violazione dell'ordine di allontanamento, entro il termine di cinque giorni, impartito dal questore - Permanenza nel territorio dello Stato dello straniero gia' espulso, perche' in violazione dell'ordine di allontanamento - Previsione per tali reati dell'arresto obbligatorio in flagranza - Insussistenza dei presupposti per l'applicabilita' di tale misura - Disparita' di trattamento rispetto ad ipotesi di reato analoghe o piu' gravi. - Decreto legislativo 25 luglio 1998, n. 286, art. 14, comma 5-quinquies, aggiunto dalla legge 30 luglio 2002, n. 189. - Costituzione, artt. 3 e 13, comma terzo. (003C1050) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.39 del 1-10-2003)

IL TRIBUNALE

Provvedendo sull'eccezione di illegittimità costituzionale
sollevata dalla difesa ai sensi degli artt. 3, 13, 27 in relazione
all'art. 14, comma 5-quinquies, del d.lgs. n. 286/1998 introdotto
dalla legge n. 189/2002 nella parte in cui prevede l'arresto
obbligatorio dell'indagato in flagranza di reato, ha pronunciato la
seguente ordinanza.
Kaidoun Abd Rahim è stato tratto in arresto in data 29 giugno
2003 in flagranza del reato di cui all'art. 14, comma 5-ter, del
d.lgs. n. 286/1998 come modificato dalla legge n. 189/2002 e
presentato in data odierna davanti a questo giudice per il giudizio
di convalida, a seguito di contestata inottemperanza all'obbligo di
lasciare il territorio dello Stato impartito con provvedimento del
Questore di Milano a lui notificato in data 29 dicembre 2002. In sede
di udienza il p.m. ha richiesto la convalida dell'arresto trattandosi
di arresto obbligatorio, mentre la difesa ha eccepito
l'incostituzionalità dell'obbligatorietà dell'arresto medesimo,
richiamando i principi sanciti dall'art. 13 della Costituzione in
tema di imposizione di misure restrittive della libertà personale.
Il terzo comma, dell'art. 13 Cost. prevede che «solo in caso di
necessità e di urgenza ... l'autorità di pubblica sicurezza può
adottare provvedimenti provvisori ...» di carattere restrittivo della
libertà personale da sottoporsi al giudizio di convalida.
L'art. 14, comma 5-quinquies, della cui legittimità
costituzionale si discute prevede l'arresto in flagranza per un reato
contravvenzionale che pare assolutamente eccezionale rispetto alla
disciplina ordinaria della materia (artt. 380 e 381 c.p.p.), così
estendendo la possibilità di intervento coercitivo d'urgenza ad una
situazione di fatto reputata dallo stesso legislatore del tutto
difforme e meno grave di tutte le altre ipotesi già previste dalla
legge. Alla fattispecie di reato in contestazione non risulta
applicabile, d'altra parte, alcuna misura cautelare:
conseguentemente, se il terzo comma dell'art. 13 della Costituzione
configura il potere di iniziativa dell'autorità di pubblica
sicurezza in materia come una forma eccezionale di «anticipazione»
dell'intervento del giudice, nel caso di specie parrebbe invece
prospettarsi un'ipotesi di attribuzione diretta alle autorità di
polizia di un autonomo potere di coercizione (potendo privare
l'arrestato della libertà personale per un tempo che arriva fino a
quarantotto ore), soggetto sì al successivo controllo
giurisdizionale ma che non prevede alcun potere coercitivo in capo al
giudice (unico soggetto cui la Costituzione attribuisce il potere di
incidere sulla libertà delle persone).
Deve inoltre rilevarsi che l'art. 121 disp. att. del codice di
procedura penale stabilisce al suo primo comma che «il pubblico
ministero dispone con decreto motivato che l'arrestato ... sia posto
immediatamente in libertà quando ritiene di non dover richiedere
l'applicazione di misure coercitive», con la conseguenza che appare
quantomeno illogico prevedere l'arresto obbligatorio per una
fattispecie contravvenzionale la cui sanzione non consente misure
coercitive e per la quale lo stesso p.m. potrebbe, e ad avviso di
questo giudice dovrebbe, disporre l'immediata scarcerazione.
Più in particolare, in relazione alla specifica previsione di
obbligatorietà dell'arresto, va sottolineata l'evidente disparità
di trattamento sussistente tra il reato in esame e quello previsto
dai commi 13, 13-bis e 13-ter dell'art. 13 della stessa legge, in cui
si prevedono ipotesi di arresto meramente facoltativo in ipotesi
analoghe a quella in esame e addirittura in una ipotesi (comma
13-bis) sanzionata come delitto con una pena da uno a quattro anni di
reclusione per la quale sarebbero applicabili misure cautelari: anche
sotto tale profilo la norma qui all'esame non appare rispettosa dei
limiti di stretta necessità previsti dall'art. 13, terzo comma Cost.
e del principio di uguaglianza sancito dall'art. 3 Cost.
Per tali motivi ritiene questo giudice che sussistano seri dubbi
di legittimità costituzionale della norma esaminata con riferimento
alla previsione di un potere-dovere di arresto in flagranza di reato
per un fatto che non consente l'applicazione di alcuna misura
cautelare, e comunque rispetto alla configurazione di tale potere
come «obbligatorio».
Ne consegue la necessità di sospendere il procedimento per le
valutazioni della Corte costituzionale e di rimettere immediatamente
in libertà l'indagato in mancanza di titolo detentivo, non avendo
chiesto il p.m. alcuna misura cautelare, non prevista dalla legge per
il caso di specie.
Sussistono i presupposti per concedere il nulla osta
all'espulsione dell'arrestato.

P. Q. M.
Visti gli artt. 134 Cost. e 23 legge n. 87/53;
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata la questione di
legittimità costituzionale dell'art. 14, comma 5-quinquies del
d.lgs. n. 286/1998 introdotto dalla legge n. 189/2002, nella parte in
cui prevede, per i reati previsti ai commi 5-ter e 5-quater,
l'arresto obbligatorio dell'autore del fatto, per violazione degli
artt. 3 e 13 terzo comma della Costituzione nei termini espressi in
motivazione.
Dispone l'immediata remissione in libertà dell'indagato.
Concede il nulla osta all'espulsione dal territorio dello Stato.
Sospende il presente procedimento e ordina la trasmissione degli
atti alla Corte costituzionale.
Manda alla cancelleria di notificare il presente provvedimento al
Presidente del Consiglio dei ministri e di darne comunicazione ai
Presidenti del Senato e della Camera.
Cassano d'Adda, addì 30 giugno 2003
Il giudice: Manfredini
03C1050