1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 46 del 21-11-1990
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 703 ORDINANZA (Atto di promovimento) 4 ottobre 1990
N. 703 Ordinanza emessa il 4 ottobre 1990 dal giudice per le indagini preliminari presso il tribunale di Bergamo nel procedimento penale a carico di Adamo Gaetano Processo penale - Nuovo codice - Procedimenti speciali - Giudizio immediato - Richiesta di rito abbreviato - Dissenso del p.m. - Insindacabilita' da parte del giudice - Conseguente inapplicabilita' della diminuente ex art. 442, secondo comma Mancata garanzia del diritto di difesa - Irragionevole posizione di supremazia riconosciuta ad una parte (p.m.) - Disparita' di trattamento fra coimputati o rispetto agli imputati sottoposti al giudizio direttissimo - Compressione del potere giurisdizionale del giudice ad opera di una parte in ordine non solo alla scelta del rito ma anche alla misura della pena. (C.P.P. 1988, art. 458). (Cost., artt. 3, 24, 101 e 102). (090C1349) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.46 del 21-11-1990)

IL GIUDICE PER LE INDAGINI PRELIMINARI
Rilevato che Adamo Gaetano in data 21 giugno 1990 veniva arrestato
in flagranza del reato di detenzione di 11 dosi di eroina
(quantificati in gr 0,287 di sostanza pura dal laboratorio di analisi
dell'U.S.S.L. 29 di Bergamo incaricato dal p.m.) e in sede di
convalida ammetteva non solo la detenzione attuale, ma anche
detenzioni pregresse nonchè la sua attività di piccolo spaccio;
Rilevato inoltre che il predetto, attualmente agli arresti
domiciliari ai sensi dell'ordinanza pronunciata in data 25 giugno
1990 dal g.i.p. all'esito dell'udienza di convalida, veniva rinviato
a giudizio con decreto di giudizio immediato del 18 agosto 1990 su
richiesta del p.m. del 10 agosto 1990;
Rilevato infine che l'Adamo, a mezzo del difensore munito di
procura speciale, chiedeva in termini l'applicazione del rito
abbreviato ai sensi dell'art. 458 del c.p.p., e che il p.m. esprimeva
il proprio dissenso "non intendendo rinunciare alla possibilità di
appello della sostanza qualora fosse irrogata una pena non ritenuta
proporzionata ai fatti e alla personalità del prevenuto".
O S S E R V A
Il meccanismo processuale di cui all'art. 458 del c.p.p. prevede
un "giudizio abbreviato atipico" conseguente all'emissione del
decreto di giudizio immediato, evidentemente al duplice scopo di
offrire all'imputato per il quale il p.m. abbia scelto la procedura
di cui agli artt. 453 e seguenti del c.p.p. di usufruire dei benefici
- processuali sostanziali del rito abbreviato consentendo anche in
questo caso alle parti la possibilità di concludere il processo
prima del dibattimento, pure già fissato.
Tuttavia l'articolo oggetto di esame non prevede nè l'obbligo per
il p.m. che dissenta di manifestare il proprio dissenso (in quanto il
silenzio nei termini di legge configura una sorta di "silenzio
rifiuto") nè quello di motivare tale dissenso eventualmente
manifestato.
Questi due profili rivestono grande interesse per quanto attiene
alla legittimità costituzionale dell'istituto in quanto
indirettamente rendono il p.m. arbitro dell'applicazione di un rito
che, pur avendo effetti di natura squisitamente processuale, non è
certo privo di effetti sostanziali, vantaggiosi per l'imputato - e
spesso per lui di gran lunga più allettanti dei primi - ciò priva
l'imputato non solo della possibilità di veder celebrato il processo
in camera di consiglio e ottenere la riduzione automatica di 1/3
della pena, ma perfino del diritto a veder valutata la sua istanza da
parte del giudice, con violazione degli artt. 3 e 24 della
Costituzione.
I suddetti profili non appaiono tuttavia rilevanti nel caso di
specie in quanto p.m. ha espresso in termini un dissenso motivato
alla richiesta di rito abbreviato presentata dall'Adamo Gaetano.
Tuttavia, come la Corte costituzionale nelle sue sentenze n. 66
dell'8 febbraio 1990 e n. 183 del 18 aprile 1990 non ha mancato di
sottolineare, la motivazione del dissenso da parte del p.m. non ha
alcun senso logico-giuridico se non è poi consentito al giudice di
valutare il dissenso stesso ed eventualmente disattenderlo applicando
comunque la riduzione di pena prevista dall'art. 442, secondo comma,
del c.p.p.
Nel caso di specie la normativa speciale di cui all'art. 458 del
c.p.p., così come quella generale dalla stessa richiamata, non
prevede alcun meccanismo di controllo da parte del giudice.
Ciò si appalesa in contrasto:
1) con l'art. 24 della Costituzione perchè non garantisce il
diritto della difesa alla valutazione e decisione da parte del
giudice su un'istanza da cui possono discendere importanti effetti
anche di carattere sostanziale;
2) con l'art. 3 della Costituzione per la irragionevole
posizione di supremazia implicitamente riconosciuta ad una parte
processuale (p.m.) rispetto all'altra attraverso l'esercizio di una
sorta di diritto di veto su un'istanza da questa avanzata;
3) con l'art. 3 della Costituzione per la disparità di
trattamento che potrebbe verificarsi fra coimputati con posizioni
uguali cui il p.m. rispettivamente conceda o neghi il consenso;
4) con l'art. 3 della Costituzione per la diversità di
trattamento in cui viene a trovarsi l'imputato che chiede il giudizio
abbreviato nel caso del giudizio direttissimo e del giudizio
immediato, per effetto della sentenza della Corte costituzionale n.
183 del 18 aprile 1990 la quale nel primo caso ha dichiarato la
incostituzionalità della norma che non prevedeva la sindacabilità
del dissenso del p.m. e ha consentito al giudice di applicare la
riduzione di pena quando abbia ritenuto ingiustificato il dissenso
stesso;
5) con gli artt. 101 e 102 della Costituzione perchè in
contrasto con le attribuzioni proprie del giudice, impone all'organo
giudicante delle limitazioni incompatibili con l'esercizio della
potestà giurisdizionale che gli compete e lo rende soggetto non più
solo alla legge, ma al potere discrezionale (in quanto non
sindacabile) del p.m. cui viene per questa via attribuito un potere
decisorio, sia pure mediato dalla scelta del rito, in ordine alla
misura della pena;
6) con l'art. 25 della Costituzione perchè, affidando
all'arbitrio del p.m. l'applicazione del rito e quindi della
riduzione di pena, fa dipendere la misura della stessa (con o senza
la riduzione di 1/3) non dalla legge, ma da un atto di parte,
violando sul punto la riserva di legge che viceversa imporrebbe per
scelte anche procedurali che incidono direttamente sulla pena
l'individuazione di criteri astratti, generali e sindacabili.
La questione di legittimità costituzionale, così prospettata,
oltre che non manifestamente infondata appare rilevante per due
motivi:
1) perchè l'imputato non avrebbe più la possibilità di
reiterare la sua richiesta in quanto il rito abbreviato è tipico
della fase antecedente al dibattimento (ad accezione dei casi di rito
direttissimo e transitorio);
2) perchè in concreto questo giudice ritiene che il possesso
sia definibile allo stato degli atti sicchè il motivo addotto dal
p.m. non può assumere rilievo e rappresenta una motivazione solo
apparente, che in realtà nasconde un'opzione del tutto
discrezionale. Infatti, conformemente a quanto evidenziato dalla
Corte costituzionale nelle già citate sentenze e a quanto emerge da
una interpretazione sistematica dell'istituto, i criteri di
riferimento del p.m. per la motivazione del dissenso dovrebbero
ricollegarsi alla decidibilità del processo allo stato degli atti.
In ogni caso la suddetta motivazione non è condivisibile in
quanto investe uno degli effetti tipici del rito abbreviato,
normativamente previsto (v. art. 442, secondo comma, richiamato
dall'art. 458 del c.p.p.) e voluto dal legislatore nell'esercizio del
suo potere sovrano cui il p.m. e il giudice non possono e non devono
sottrarsi con forme di disapplicazione, quale sarebbe il diniego del
rito abbreviato per il solo motivo che uno degli effetti dello stesso
non è gradito o condiviso.

P. Q. M.
Visto l'art. 23 della legge n. 87/1953;
Dichiara non manifestamente infondata la questione di legittimità
costituzionale dell'art. 458 del c.p.p. in relazione agli artt. 3,
24, 101 e 102 della Costituzione;
Sospende il giudizio in corso a carico di Adamo Gaetano;
Ordina che la presente ordinanza sia notificata alle parti e al
Presidente del Consiglio dei Ministri e comunicata ai Presidenti dei
due rami del Parlamento;
Ordina la immediata trasmissione degli atti alla Corte
costituzionale.
Bergamo, addì 4 ottobre 1990
Il giudice per le indagini preliminari: AZZOLLINI
Il funzionario di cancelleria: MELILLI
90C1349