1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 12 del 22-3-2006
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 68 ORDINANZA (Atto di promovimento) 22 dicembre 2005
Ordinanza emessa il 22 dicembre 2005 dal tribunale di Genova nel procedimento civile vertente tra Bellarte Guido contro Bagliore S.c. a r.l. in liquidazione Procedimento civile - Controversie tra soci e cooperative di lavoro, relative a prestazioni rese dai soci ed attinenti all'oggetto sociale - Applicazione alle stesse del nuovo rito societario di cui al d.lgs. n. 5/2003 e conseguente sottrazione alla cognizione del giudice del lavoro - Ingiustificato deteriore trattamento dei soci delle cooperative rispetto agli altri lavoratori subordinati in contrasto con la tradizionale equiparazione delle due categorie Irragionevolezza - Incidenza sulle garanzie difensive - Violazione dei principi di tutela del lavoro e di retribuzione proporzionata ed adeguata. - Legge 3 aprile 2001, n. 142, art. 5, comma 2, sostituito dalla legge 14 febbraio 2003, n. 30, art. 9, comma 1, lett. d). - Costituzione, artt. 3, 24, 35 e 36. (006C0227) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.12 del 22-3-2006)

IL TRIBUNALE

Letti gli atti osserva quanto segue.
Il Bellarte con ricorso ex articolo 414 c.p.c., depositato il 14
gennaio 2005 presso la cancelleria della sezione del lavoro del
Tribunale di Genova, rivendica differenze retributive assertivamente
maturate in forza dell'attività di lavoro subordinato prestata a
favore della cooperativa di lavoro Bagliore S.c.r.l.
Che l'odierno attore sia stato socio lavoratore della suddetta
cooperativa, come affermato dalla convenuta, emerge sia dal fatto che
ne è stato uno dei soci fondatori (vedi l'atto costitutivo della
Bagliore prodotto in copia), sia dalla circostanza che ha partecipato
alle assemblee (vedi la copia, prodotta in causa, del verbale di
assemblea del 29 giugno 2001 in cui il Bellarte è indicato quale uno
dei soci presenti).
La difesa del ricorrente sostiene che l'attività prestata dal
Bellarte a favore della convenuta non rientrerebbe, almeno per
intiero, nell'oggetto sociale.
L'assunto non è fondato.
L'atto costitutivo della cooperativa di produzione e lavoro,
prodotto in copia, indica nell'oggetto sociale, fra le altre, le
seguenti attivita': «.... imballaggio, stoccaggio, custodia, deposito
e movimentazione di merci e materiali; ....... custodia degli
impianti, dei macchinari, e degli stabili, e relativa attività di
vigilianza; .....».
La difesa dell'attore deduce che costui ha svolto, su incarico
della convenuta e presso l'Istituto Grafico Basile, le seguenti
attivita': «.... addetto al controllo dello stabilimento, alla
vigilanza interna ed esterna da detto stabilimento e nell'area ad
essa attigua (con ispezioni interne ed esterne), controllo delle
entrate e delle uscite da detto stabilimento, controllo timbratura
dei dipendenti dell'Istituto grafico Basile, controllo entrata ed
uscita di autoveicoli e camion, controlli ritardi ed assenze dei
dipendenti dell'Istituto Basile, nonchè addetto ai compiti di
segreteria semplice, alla reception, alla ricezione di telefonate
(che passava poi ai singoli uffici e/o reparti) nonchè allo
smistamento delle telefonate stesse, addetto alla ricezione di
documenti e di pacchi (che poi faceva pervenire agli uffici)».
La difesa del ricorrente riconosce che talune delle attività
appena elencate rientrano nell'oggetto sociale (così la custodia
dello stabilimento e le ispezioni interne ed esterne), ma aggiunge
che le ulteriori mansioni esulerebbero dall'oggetto sociale.
La tesi non è condivisibile. Il controllo delle entrate ed
uscite dallo stabilimento di autoveicoli e camion, nonchè di
persone, sia estranee all' azienda che dipendenti della stessa,
attiene ai compiti di custodia e di vigilanza. E sono indubbiamente
accessori a tali compiti la ricezione di telefonate e lo smistamento
delle stesse. Anche la ricezione di documenti e di pacchi e lo
smistamento degli stessi attiene alla attività prevista dallo
statuto della convenuta il quale contempla fra l"altro «... deposito
e movimentazione di merci e materiali ...».
Per concludere l'odierno attore ha dedotto un complesso di
attività svolte, in posizione subordinata, su incarico della
Bagliore di cui è socio e rientranti nell'oggetto sociale della
stessa. Tutto ciò premesso deve valutarsi se la presente
controversia vada trattata col rito delineato per le controversie di
lavoro dagli articoli 413 ss c.p.c., o col rito disciplinato dal
decreto legislativo n. 5/2003; in questa seconda ipotesi, ai sensi
dell'ultimo comma dell'articolo 1 del decreto legislativo n. 5/2003,
dovrebbe disporsi la cancellazione della causa dal ruolo.
Giova, per bene intendere la problematica da affrontare,
richiamare la normativa che si è succeduta sulle cooperative di
lavoro.
L'articolo 1, comma 3 della legge n. 142/2001, che ha introdotto
una revisione della legislazione in materia cooperativistica,
disponeva che «Il socio lavoratore di cooperativa stabilisce con la
propria adesione o successivamente all'instaurazione del rapporto
associativo un ulteriore e distinto rapporto di lavoro in forma
autonoma o subordinata o in qualsiasi altra forma ...»; l'articolo 9
della successiva legge n. 30/2003 ha abolito l'aggettivo «distinto»
lasciando tuttavia l'aggettivo «ulteriore». L' articolo 5, comma 2,
sempre della legge n. 142/2001, espressamente attribuiva alla
competenza funzionale del giudice del lavoro le controversie relative
ai rapporti di lavoro fra socio e cooperativa di lavoro disponendo
quanto segue: «Le controversie relative ai rapporti di lavoro in
qualsiasi forma di cui al comma 3 dell'articolo 1 rientrano nella
competenza funzionale del giudice del lavoro; per il procedimento si
applicano le disposizioni di cui agli articoli 409 e seguenti del
c.p.c. In caso di controversie sui rapporti di lavoro tra i soci
lavoratori e le cooperative, si applicano le procedure di
conciliazione e di arbitrato irrituale previste dai decreti
legislativi 31 marzo 1998, n. 80, e successive modificazioni, e
29 ottobre 1998, n. 387. Restano di competenza del giudice civile
ordinario le controversie tra soci e cooperative inerenti al rapporto
associativo».
Giova sottolineare che in forza dell'articolo 40 c.p.c. la
controversia tra socio e cooperativa, attinente al rapporto di
lavoro, attraeva per connessione nella competenza del giudice del
lavoro, e nel relativo rito, altre controversie pendenti fra le
stesse parti e relative al rapporto associativo.
L'articolo 5, comma 2 della 1egge n. 142/2001 è stato
integralmente sostituito dall'articolo 9, lettera d) della legge
n. 30/2003 che, fra l'altro, ha testualmente stabilito: «le
controversie tra socio e cooperativa relative alla prestazione
mutualistica sono di competenza del tribunale ordinario. Pertanto in
base a tale ultima disposizione le suddette controversie, se
instaurate dopo il 1° gennaio 2004 (vedi l'articolo 43 del d.lgs.
n. 5/2003), devono essere trattate col rito delineato dal decreto
legislativo n. 5/2003 che si applica tra l'altro alle controversie
relative ai rapporti societari (vedi articolo 1, comma 1, lettera a).
La nozione di «prestazione mutualistica», cui allude il citato
articolo 9 nella parte sopra trascritta, viene espressamente definita
dall' articolo 1 della legge n. 142/2001 che recita: «Le disposizioni
della presente legge si riferiscono alle cooperative nelle quali il
rapporto mutualistico abbia ad oggetto la prestazione di attività
lavorative da parte del socio sulla base di previsioni di regolamento
che definiscono l'organizzazione di lavoro dei soci». La norma, come
emerge dal suo chiaro tenore letterale, espressamente inserisce
nell'oggetto del rapporto mutualistico la attività lavorativa resa
dal socio lavoratore ed attinente all'oggetto sociale. Tale attività
riveste quindi, per espressa disposizione del legislatore, natura di
prestazione mutualistica, sicchè le relative controversie, in forza
dell'articolo 5, comma 2 - ora sostituito dall'articolo 9, lettera d)
della legge n. 30/2003 - sono demandate alla cognizione del tribunale
ordinario e vanno ora trattate col rito c.d. societario delineato dal
decreto legislativo n. 5/2003, poichè rientrano nella previsione
dell'articolo 5, comma 1, lettera a) del decreto stesso.
Parte della dottrina che si è occupata specificamente del
problema, ed alcune pronunce giurisdizionali (vedi tra le altre
Cassazione sezione del lavoro ordinanza n. 850 del 18 gennaio 2005,
in d.l. n. 1 del 2005) hanno invece sostenuto che la espressione
«prestazione mutualistica» di cui sopra non comprenderebbe
l'attività lavorativa resa dal socio della cooperativa di lavoro ed
attinente all'oggetto sociale, con la conseguenza che le controversie
attinenti alla suddetta attività resterebbero demandate alla
competenza funzionale del giudice del lavoro. Si legge in un passo
della citata ordinanza: «Ne consegue che la norma in esame non può
che operare per quanto riguarda unicamente "le prestazioni
mutualistiche", cioè quelle prestazioni che - per eliminare
l'intento speculativo delle società capitalistiche - si traducono in
prestazioni che la società assicura ai suoi soci in termini più
vantaggiosi rispetto ai terzi e che, a seguito della riforma
introdotta dal decreto legislativo 17 gennaio 2003, n. 6
caratterizzano a vario titolo le suddette società, con una
distinzione - operata dalla dottrina commercialistica - tra
cooperative a mutualità esclusiva e a mutualità prevalente e
cooperative diverse», quindi, sempre seguendo l'orientamento della
S.C., l'articolo 5, comma 2 della legge n. 142/2001, come novellato
dall'articolo 9, lettera d) della legge n. 30/2003 deve essere
interpretato «... con impossibilità di estensione ... alle
controversie riguardanti i diritti sostanziali e previdenziali dei
lavoratori ...».
La tesi appena accennata non può essere condivisa perchè in
insanabile contrasto con la inequivoca lettera del già citato
articolo 1 della legge n. 142/2001 il quale, come si è visto,
espressamente qualifica oggetto del rapporto mutualistico la
prestazione di attività lavorative rese dal socio secondo i
regolamenti della cooperativa. In definitiva l'esito ermeneutico cui
perviene la giurisprudenza nel provvedimento di cui sopra si risolve
non nella interpretazione ma nello stravolgimento della lettera della
legge, e quindi in una riscrittura, inammissibile in sede
giudiziaria, della legge stessa.
E la tesi ora criticata è inaccettabile anche perchè sui
profili processuali delle controversie fra soci e cooperative di
lavoro in definitiva rinviene nell'articolo 9, lettera d) della legge
n. 30/2003 una disciplina identica a quella già dettata dal secondo
comma dell'articolo 5 della legge n. 142/2001.
Ma siffatto esito interpretativo rende incomprensibile e
manifestamente irrazionale il comportamento del legislatore che
avrebbe novellato quest'ultima norma per lasciarne inalterato il
senso e la portata originari; avrebbe solo modificato la preesistente
formulazione, assai chiara, con una formulazione più oscura.
Deve pertanto concludersi che, ai sensi dell'inequivoco e
combinato disposto dell'articolo 1, comma 1 della legge n. 142/2001 e
dell'articolo 9, comma 1, lettera d) della legge n. 30/2003, la
prestazione lavorativa resa dal socio di cooperativa, ed attinente
all'oggetto sociale, confluisce nel rapporto sociale.
Non va però sottaciuto che la stessa normativa (appunto legge
n. 142/2001 e legge n. 30/2003) in altri suoi passi distingue il
rapporto di lavoro in capo al socio dal rapporto societario. Infatti
il comma 3 dell'articolo 1 della legg n. 142/2001 disponeva che: «Il
socio lavoratore di cooperativa stabilisce con la propria adesione o
successivamente all'instaurazione del rapporto associativo un
ulteriore e distinto rapporto di lavoro in forma subordinata od
autonoma od in qualsiasi altra forma...» e l'articolo 9 della
successiva legge n. 30/2003 al comma 1, lettera a) ha soppresso solo
l'aggettivo distinto, lasciando l'aggettivo ulteriore. Infine
l'articolo 9, lettera d) della successiva legge n. 30 del 14 febbraio
2003, apportando modifiche all'articolo 5 della legge n. 142/2001
dispone fra l'altro: «Il rapporto di lavoro si estingue con il
recesso o l'esclusione del socio deliberati nel rispetto delle
previsioni statutarie e in conformità con gli articoli 2526 e 2257
del codice civile.», rendendo evidente che il rapporto mutualistico
non può identificarsi col rapporto di lavoro del socio. In caso
contrario, cioè se fosse ravvisabile siffatta identificazione, lo
scioglimento del rapporto sociale comporterebbe automaticamente la
risoluzione del rapporto di lavoro, e sarebbe stata del tutto
superflua la disposizione sopra trascritta dettata dall'articolo 5,
legge n. 142/2001, come modificato dall'articolo 9, lettera d) della
legge n. 30/2003.
La normativa che si sta esaminando sembra pertanto dire in alcuni
passi che nelle cooperative di lavoro il rapporto di lavoro ed il
rapporto societario che fanno capo al socio non si identificano, ma
in altri passi sembra affermare l'esatto contrario, cioè la
identificazione dei due rapporti.
La apparente incongruenza non può che risolversi limitando la
portata dell'agettivo «ulteriore» al solo ambito del diritto
sostanziale.
In altri termini un minimo di coerenza, cui riportare la contorta
normativa che si sta esaminando, impone di ritenere la separazione
tra i due rapporti limitata al solo diritto sostanziale; con la
conseguenza di applicare all'attività lavorativa del socio le norme
sostanziali in materia di lavoro subordinato od autonomo secondo i
casi, salve eventuali deroghe (e proprio tali deroghe saranno fra
breve considerate). Invece nell'ambito processuale tale separazione
viene meno con la conseguenza che, sulla base di tutte le
considerazioni sopra svolte, ai sensi dell'articolo 5, comma 2, della
legge n. 142/2001 - ora sostituito dall'articolo 9, lettera d) della
legge n. 30/2003, sono sottratte al giudice del lavoro ed attribuite
al tribunale ordinario le controversie relative alla attività
lavorativa prestata dal socio per la cooperativa; e tali controversie
vanno ora trattate col rito c.d. societario delineato dal decreto
legislativo n. 5/2003, poichè, come si è già detto, rientrano
nella previsione dell'articolo 1, comma 1, lettera a) del decreto
medesimo.
A questo punto sorgono gravi sospetti di illegittimità
costituzionale della normativa in esame nella parte in cui sottrae le
suddette controversie alla cognizione del giudice del lavoro.
La accennata questione di illegittimità costituzionale appare
rilevante e non manifestamente infondata.

Sulla non manifesta infondatezza

Un approfondimento sulla non manifesta infondatezza comporta un
non breve discorso.
Come è noto in tema di cooperative di lavoro un risalente e
consolidato orientamento giurisprudenziale, ben anteriore alla legge
n. 142/2001, escludeva la natura subordinata della prestazione resa
dal socio d'opera; la escludeva a prescindere dall'accertamento degli
indici elaborati dalla giurisprudenza per la qualificazione di un
rapporto come subordinato. L'esclusione conseguiva al mero fatto che
la prestazione fosse inerente all'oggetto sociale, vale a dire fosse
teleologicamente collegabile con l'oggetto medesimo (in tal senso
Cass. 4 maggio 1983, n. 3068 in Giur. It. I, 1, 1841; Cass. 29 marzo
1989, n. 1530, in Foro It. 1989, 2181; Cass. 11 aprile 1985, n. 2390,
in Riv.It. Dir. Lav. 1985, II, 831).
In presenza di tale collegamento teleologico si presumeva, sempre
secondo l'orientamento in esame, la esclusione della natura
subordinata della prestazione resa dal socio d'opera; la presunzione
veniva meno solo nell'ipotesi di «un eventuale sovvertimento dello
schema tipico e del fine mutualistico della societa» (in tal senso
specificamente 16 ottobre 1985, n. 5090, in Giust. Civ. 1986., I,
66).
Come è stato sottolineato da parte autorevole della dottrina si
trattava di una operazione giurisprudenziale che aveva reso il lavoro
nelle cooperative una specie di «zona franca» rispetto alle
tradizionali operazioni espansive della fattispecie delineata
dall'art. 2094 C.C.. e quindi rispetto alle garanzie assicurate a
tutela del lavoratore subordinato.
L'orientamento giurisprudenziale, di cui si è fatto cenno, pur
se consolidato non era condivisibile. Innanzitutto non appariva
chiaro il limite all'operare della prestazione del carattere non
subordinato del lavoro prestato dal socio d'opera; presunzione
esclusa nell'ipotesi di sovvertimento del fine mutualistico.
Come è noto lo scopo mutualistico va ravvisato nell'intento del
gruppo organizzato di tornire beni o servizi direttamente ai membri
dell'organizzazione a condizioni più vantaggiose di quelle che
otterrebbero dal mercato».
Ora nelle cooperative di lavoro il fine mutualistico va ravvisato
nell'intento di fornire ai soci occasioni di lavoro a condizioni più
vantaggiose di quelle offerte dal mercato. Consegue che l'attività
prestata dai soci, qualora presenti le caratteristiche che connotano
la subordinazione, deve essere assistita da tutte quelle garanzie
poste da norme inderogabili di legge a tutela del lavoro dipendente.
In caso contrario lo scopo mutualistico sarebbe sovvertito in quanto
al socio verrebbe fornita una occasione di lavoro a condizioni meno
vantaggiose di quelle di mercato, sia pur di un mercato reso rigido
da norme inderogabili di legge (ad es. il socio presta la propria
attività verso una retribuzione inferiore ai minimi stabiliti dal
C.C.N.L. del settore, con violazione dell'art. 36 della Costituzione
secondo un ormai consolidato orientamento giurisprudenziale; il socio
non usufruisce delle ferie annuali retribuite ecc...).
Ne consegue che il socio deduce per definizione un sovvertimento
del fine mutualistico qualora agisca nei confronti della cooperativa
lamentando di aver ricevuto un trattamento deteriore rispetto a
quello stabilito da norme inderogabili di legge o di contratti
collettivi. E si tratta di una doglianza che, come è del tutto
evidente (se ne ha piena conferma scorrendo un qualsiasi repertorio
di giurisprudenza, e la presente controversia ne costituisce un
ulteriore esempio), di solito attiene alla causa petendi della
controversia promossa da un socio nei confronti di una cooperativa
cui abbia prestato attività caratterizzata dagli indici che
connotano la subordinazione. Sicchè quel limite alla presunzione di
non subordinazione, che veniva dalla giurisprudenza prospettato come
eccezionale, sarebbe stato di regola presente, vanificando così
quella operazione giurisprudenziale volta, come si è visto, a
rendere l'attività prestata dal socio d'opera una «zona franca»
rispetto alle garanzie dettate a tutela del lavoro subordinato.
L'orientamento giurisprudenziale testè esaminato era quindi
contraddittorio, e già sotto questo profilo non condivisibile.
Ed ulteriori pregnanti considerazioni ne confermano la non
condivisibilità.
Giova richiamare due importanti decisioni della Corte
costituzionale (Corte costituzionale sentenza del 12 gennaio 1993,
n. 121, e Corte costituzionale sentenza del 1994, n. 115) che
affermano solennemente nella parte motiva il seguente principio: «...
non sarebbe comunque consentito al legislatore negare la
qualificazione giuridica di rapporti di lavoro subordinato a rapporti
che oggettivamente abbiano tale natura, ove da ciò derivi
l'inapplicabilità delle norme inderogabili previste dall'ordinamento
per dare attuazione ai principi, alle garanzie e ai diritti dettati
dalla Costituzione a tutela del lavoro subordinato».
È evidente che se nemmeno il legislatore può negare la
qualifica di rapporti di lavoro subordinato a rapporti che
oggettivamente abbiano siffatta natura, a maggior ragione tale
possibilità non può essere attribuita all'autonomia negoziale. Come
messo in luce da autorevole dottrina le menzionate decisioni della
Consulta esprimono un chiaro messaggio: la netta prevalenza della
prospettiva della effettività del rapporto rispetto alla prospettiva
del contratto. È un messaggio che collega alla subordinazione una
esigenza di tutela che coinvolge valori fondamentali della persona
riconosciuti a livello costituzionale. Tale esigenza giustifica un
complesso di norme inderogabili (complesso che non ha l'eguale negli
altri rapporti di diritto privato, e che ha indotto autorevole
dottrina a rilevare che il contratto fa nascere il rapporto di lavoro
subordinato ma non lo governa) ed impone adeguati strumenti per
evitarne la elusione. E la netta prevalenza della prospettiva della
effettività del rapporto sulla prospettiva del contratto, affermata,
come si è visto, dalla Corte costituzionale, vuole essere una
barriera di non poco momento a tentativi di elusione.
La subordinazione richiama la accennata esigenza di tutela per
almeno due motivi: 1) perchè è allusiva di una posizione di
debolezza economica nei confronti della controparte; 2) perchè
comporta un assoggettamento del prestatore alle direttive ed al
controllo della controparte nella cui organizzazione è stabilmente
inserito, assoggettamento che per la sua pregnanza, almeno nella
maggior parte dei casi, non ha riscontro nelle altre obbligazioni fra
privati, e che proprio per tale pregnanza coinvolge direttamente la
persona che lavora e reclama una particolare esigenza di tutela (si
pensi, a tacere di altro, alla imponente normativa sulla sicurezza).
Ora entrambi gli accennati motivi si ravvisano in ordine alla
prestazione di lavoro subordinato nelle cooperative.
È infatti agevole rilevare sotto questo profilo la analogia fra
chi presta attività in forza di un contratto tipico di lavoro
subordinato, ed il socio lavoratore che presti attività subordinata
in una cooperativa che annoveri un rilevante numero di soci (ad
esempio parecchie centinaia), che sia soggetto al potere gerarchico e
disciplinare esercitato dai membri del consiglio di amministrazione,
vincolato all'osservanza di un orario di lavoro, retribuito con una
somma fissa mensile o settimanale, inquadrato professionalmente
secondo l'inquadramento delineato dalla contrattazione collettiva del
settore.
Non appaiono quindi condivisibili le considerazioni svolte dalla
stessa Corte costituzionale nella sentenza n. 30/1996 con la quale ha
dichiarato infondata la questione di illegittimità dell'art. 2,
legge 29 gennaio 1982, n. 297 nella parte in cui non estendeva ai
soci delle cooperative di produzione e lavoro la tutela del Fondo di
Garanzia per il trattamento di fine rapporto in caso di insolvenza
della società. Si legge nella parte motiva della suddetta decisione:
«Per l'applicazione degli altri aspetti della tutela del lavoro,
invece, e in particolare per quelli concernenti la retribuzione,
assume rilievo non tanto lo svolgimento di fatto di una attività di
lavoro connotata da elementi di subordinazione, quanto il tipo di
interessi cui l'attività è funzionalizzata e il corrispondente
assetto di situazioni giuridiche in cui è inserita». Ora, sempre
secondo la Corte costituzionale in questo caso influenzata da una
esasperata ed astratta prospettiva contrattualistica, la prestazione
resa dal socio nei confronti di una cooperativa si inserirebbe
comunque in un assetto diverso da quello che caratterizza il rapporto
di lavoro subordinato. E ciò perchè il socio sarebbe partecipe
dello scopo dell'impresa collettiva e si vedrebbe attribuiti «poteri
e diritti di concorrere alla formazione della volontà della
società, di controllo sulla gestione sociale e infine il diritto ad
una quota degli utili». Nel discorso svolto nei passi ora trascritti
riaffiora il non condivisibile argomento sulla pretesa unicità, in
capo al datore ed al prestatore, del centro di interesse; argomento
posto a sostegno del risalente orientamento giurisprudenziale che,
come si è visto, ha reso l'attività prestata (in modo subordinato)
dal socio d'opera una «zona franca» rispetto alle garanzie dettate a
tutela del lavoratore subordinato.
Si tratta di un argomento non condivisibile perchè viziato da
astrattezza.
Come è noto nell'elaborazione dei criteri idonei ad individuare
gli estremi della subordinazione, per applicare garanzie previste da
norme inderogabili a favore del lavoratore, parte autorevole della
dottrina ha teorizzato il c.d. metodo tipologico da contrapporre a
quello tradizionale c.d. sussuntivo. Quest'ultimo, fondato sul
principio di identità, si limita ad esaminare isolatamente ciascun
elemento della fattispecie concreta e ad accertarne la corrispondenza
a quello previsto dalla fattispecie astratta. La norma deve ritenersi
applicabile al caso concreto qualora, a seguito del suddetto
raffronto, ciascun elemento da essa delineato sia rinvenibile nel
caso singolo.
Il metodo c.d. tipologico, fondato sul diverso principio di
approssimazione, prende in considerazione i vari elementi del caso
concreto non isolatamente, ciascuno di per sè, ma nel loro
complesso, li valuta cioè per il senso che assumono nel loro
reciproco collegamento, in quanto parti di un contesto unitario; e
porta così ad un giudizio non di identità, ma di equivalenza.
E tale metodo tipologico è stato, consapevolmente o meno,
adottato dalla giurisprudenza nel suo concreto operare.
Secondo una consolidata giurisprudenza la sussistenza o meno in
un caso concreto di un rapporto di lavoro subordinato si ravvisa
sulla base dei c.d. indici o spie (prestazione nei locali del datore
con uso dei suoi strumenti, osservanza di un orario di lavoro,
percezione di una retribuzione fissa, soggezione alle direttive del
datore etc...); e, sempre secondo il cennato indirizzo
giurisprudenziale, non è necessario, per ravvisare in un caso
concreto gli estremi del lavoro subordinato, che i suddetti indici o
spie ricorrano tutti insieme, mentre, nel contempo, la presenza di
taluni soltanto di essi non è incompatibile con un rapporto di
lavoro autonomo. È chiaro che siffatta impostazione è in contrasto
col metodo c.d. sussuntivo che viene quindi ripudiato dalla
giurisprudenza, quanto meno nel suo concreto operare.
Nell'ordine di idee ispirato dal c.d. metodo tipologico è
agevole rilevare, come si è già accennato, che il socio lavoratore
nell'esempio poc'anzi prospettato (cooperativa con centinaia di soci
etc....) si presenta in una posizione analoga, secondo appunto un
giudizio di equivalenza, a quella del lavoratore subordinato. Si
tratta in altri termini di una situazione che valutata nel suo
complesso, in base al legame fra i vari elementi che la compongono,
si concreta nello stabile inserimento del lavoratore in una
organizzazione produttiva, stabile inserimento che, secondo una ormai
diffusa ed autorevole opinione, configura la connotazione essenziale
del lavoro subordinato. Nè varrebbe obiettare che tale
organizzazione presenta il carattere della alienità per il
prestatore parte di un contratto ex articolo 2094 c.c., mentre tale
carattere mancherebbe per il socio in grado di partecipare con
diritto di voto alle assemblee sociali ed influenzare così
l'attività della cooperativa.
Tale obiezione non sarebbe convincente.
In molti casi la possibilità del socio di incidere sulla
attività della cooperativa sarebbe in concreto assai meno pregnante
di quella esercitata, in aziende di medie dimensioni, da lavoratori
fortemente sindacalizzati, attesa la ormai diffusa
«procedimenta1izzazione» del potere direttivo dell'imprenditore.
È bene altresì sottolineare che il risalente orientamento
giurisprudenziale, volto ad escludere la cooperativa dall'area delle
norme protettive in tema di subordinazione (norme la cui osservanza
comporta, come è noto, gravosi oneri a carico del datore di lavoro),
si risolve anche in una alterazione delle condizioni della
concorrenza, perchè in definitiva attribuisce alle cooperative,
rispetto agli altri datori di lavoro, una posizione privilegiata per
legge.
Anche sotto questo profilo si ravvisa l'inaccettabilità
dell'orientamento giurisprudenziale in questione.
La esigenza di equiparare il socio lavoratore, che presti nelle
cooperative attività subordinata, al lavoratore subordinato, proprio
perchè, per tutte le ragioni esposte, risponde a valori della
Costituzione, si è in concreto affermata nell'ordinamento
costituendo il filo conduttore di una evoluzione legislativa volta
sempre più a parificare il socio delle cooperative di lavoro, il
quale presti la propria attività subordinatamente, al lavoratore
subordinato. Si pensi alla materia dell'assicurazione contro
l'invalidità e la vecchiaia (art. 2, r.d. 28 agosto 1924, n. 1422, e
successive modificazioni) e contro gli infortuni sul lavoro (art. 4,
n. 7, d.P.R. 30 giugno 1965, n. 1124); alle materie di orario di
lavoro (art. 2, r.d. 10 settembre 1923, n. 1955), di riposo
domenicale e settimanale (art. 2, legge 22 febbraio 1934, n. 370), di
assegni familiari (art. 1, d.P.R. 30 maggio 1955, n. 797), di tutela
delle lavoratrici madri (art. 1, legge 30 dicembre 1971, n. 1204); si
pensi altresì all'art. 8, d.l. 20 maggio 1993, n. 148, convertito
con legge 19 luglio 1993, n. 236, che ha disposto la equiparazione
dei soci lavoratori ai lavoratori dipendenti in relazione alla
procedura di CIGS ed a quella di mobilità, estendendo quindi ai soci
lavoratori delle cooperative la disciplina dettata dagli artt. 14 e
24 della legge n. 223/1991; e la stessa legge ha esteso ai soci
lavoratori di cooperative di produzione e lavoro i principi di non
discriminazione diretta ed indiretta di cui alla legge 10 aprile
1991, n. 125; e deve aggiungersi l'art. 24 della legge n. 196/1997
che ha espressamente esteso ai soci lavoratori presso le società
cooperative la garanzia assicurata dall'INPS in ordine al trattamento
di fine rapporto.
È bene sottolineare che la estensione alle cooperative di
produzione e lavoro della disciplina in tema di CIGS, di mobilità ed
in tema di divieto di discriminazione è rivelatrice di una chiara
contrapposizione di interessi fra prestatore e datore, e rivela la
artificiosità di quella costruzione che ravvisa in capo a costoro
quel preteso centro unitario di interessi che ha ispirato il
risalente e consolidato orientamento giurisprudenziale di cui si è
fatto cenno.
Attese le considerazioni svolte è pienamente condivisibile,
perchè conforme ai principi della Costituzione, ed in linea con la
accennata evoluzione legislativa, di cui ha esplicitato la logica
profonda, quella costruzione dottrinale che ha distinto, nelle
cooperative di lavoro e con riferimento ai soci lavoratori, due
ordini di rapporti, quello sociale e quello di lavoro subordinato.
È stato infatti affermato da recente ed autorevole dottrina che
la fruizione di più vantaggiose occasioni (che concreta lo scopo
mutualistico) non si realizza sulla base del rapporto sociale, ma
richiede la creazione di rapporti contrattuali ulteriori rispetto al
contratto di società. Così in una cooperativa edilizia la fruizione
di un alloggio da parte di un socio comporta la stipula di un
contratto di compravendita. In questo ordine di idee in una
cooperativa di produzione e lavoro viene fornita al socio una
occasione di lavoro subordinato (e si realizza così il fine
mutualistico) mediante la stipula di un apposito contratto tipico;
dal che discende pienamente l'applicazione al relativo rapporto delle
tutele sancite da norme inderogabili di legge a favore del lavoratore
subordinato.
In conclusione passo dopo passo la legislazione (vedi la rassegna
di cui sopra) ha equiparato al rapporto di lavoro dipendente il
rapporto del socio che presti per la cooperativa di produzione e
lavoro attività connotata dalla subordinazione.
Pertanto la legge n. 142/2001 che, come si è detto,
nell'articolo 1, comma 3 in capo al socio di cooperativa di lavoro
distingueva due ordini di rapporti, uno associativo ed uno di lavoro,
e nell'articolo 5, comma 2 demandava al giudice del lavoro le
controversie attinenti al secondo rapporto, aveva in definitiva
portato a compimento, e con estrema chiarezza, la sopra delineata
evoluzione del preesistente ordinamento giuridico; evoluzione, è
bene ribadire, ispirata da valori costituzionali, ed esplicitata
dalla costruzione dottrinaria appena richiamata.
Senonchè il legislatore del 2003 (vedi il più volte citato
articolo 9, lettera d)) ha compiuto una netta inversione di rotta
sottraendo al giudice del lavoro, ed attribuendo al tribunale
ordinario, le controversie promosse dal socio di cooperative ed
attinenti ad attività lavorative comprese nell'oggetto sociale.
Controversie ora da trattare col rito c.d. societario di cui al
decreto legislativo n. 5/2003, e successive modificazioni.
Si tratta di una netta inversione di rotta perchè la cennata
innovazione sul rito non produce i suoi effetti nel solo ambito
processuale, ma, a ben guardare, sfocia nel diritto sostanziale
comportando una massiccia riduzione di garanzie prima riconosciute al
socio in regime di subordinazione.
È opportuno ricordare una risalente esigenza di sorreggere ed
integrare le garanzie sostanziali riconosciute al lavoratore mediante
la previsione di speciali forme processuali aderenti alle
peculiarità delle situazioni sostanziali in materia di lavoro, e
così adeguate agli specifici bisogni di tutela ad esse connaturate.
Da oltre un secolo si è affermato nel nostro ordinamento, sia
pure attraverso il succedersi di discipline notevolmente diverse, un
rito speciale del lavoro.
Tale affermazione ha preso le mosse con la istituzione dei
collegi dei probiviri in forza della legge 15 giugno 1893, n. 195; e
nel periodo del fascismo la legge 3 aprile 1926, n. 563, ha istituito
la magistratura del lavoro. Se successivamente la disciplina delle
controversie del lavoro è rifluita nel codice di procedura del 1942,
l'esigenza di un rito speciale del lavoro è stata nuovamente
realizzata con la legge 11 agosto 1973, n. 533.
Già questa breve disamina dell'esperienza legislativa mette
sull'avviso che il mutamento di rito introdotto dalla legge
n. 30/2003 non limita i suoi effetti all'ambito processuale.
Giova in proposito sottolineare che il c.d. rito societano ex
decreto legislativo n. 5/2003, e successive modifiche, come ha messo
in luce la dottrina che ne ha fatto oggetto dei primi
approfondimenti, è ispirato dalla visione del processo come di «un
gioco tra le parti» in cui la comparsa del giudice è lasciata alla
volontà di esse e trasposta in teoria ad un tempo indefinito. Si
tratta quindi, come ha sottolineato la dottrina, di un rito
tendenzialmente «paritario» privo di un qualsiasi connotato di tutela
di una parte debole, quindi agli antipodi dello spirito informatore
del diritto del lavoro mosso, come è noto, dalla esigenza di fondo
di tutela del lavoratore considerato parte debole del rapporto. Il
legislatore del 2003 ha quindi operato in macroscopico contrasto con
la tradizionale tendenza di elaborare in relazione al diritto del
lavoro moduli processuali aderenti alle peculiarità delle situazioni
sostanziali.
Un esame specifico consente di rilevare agevolmente in tutta la
loro portata le massicce riduzioni di garanzie, in danno del socio
lavoratore, che discendono dal mutamento di rito introdotto dalla
legge n.30/2003.
Innanzitutto il processo societario comporta maggiori costi,
soprattutto se demandato ad arbitri (sulla devoluzione ad arbitri si
vedrà approfonditamente più oltre), con evidente pregiudizio del
lavoratore soprattutto per le controversie di non rilevante entità
economica, e sotto questo profilo già si ravvisa un possibile
contrasto con l'articolo 24 della Costituzione.
Inoltre nel rito societario il giudice è privo dei poteri
istruttori di ufficio che sono attribuiti al giudice del lavoro per
assicurare più adeguatamente la ricerca della verità e quindi la
tutela della parte più debole che faccia fondatamente valere un suo
diritto.
Deve aggiungersi che al socio lavoratore viene sottratta la
garanzia di cui all'ultimo comma dell'articolo 429 c.p.c.
(rivalutazione automatica del credito) connaturata al rito del
lavoro.
Ed ancora.
Se le controversie fra socio lavoratore e cooperativa vengono
trattate col rito societario i correlativi rapporti sostanziali
esulano dalla previsione di cui all'articolo 409 c.p.c., con la
conseguenza che ad essi non è più applicabile l'articolo 2113 c.c.
che assicura una specifica garanzia al prestatore.
Ma non basta.
L'articolo 34 del decreto legislativo n. 5/2003 consente agli
atti costitutivi della cooperativa la devoluzione ad arbitri di tutte
le controversie insorgenti fra i soci ovvero tra i soci e le società
che abbiano ad oggetto diritti disponibili relativi al rapporto
sociale e specifica al comma 3 che la clausola compromissoria è «...
vincolante per la società e per tutti i soci, inclusi coloro la cui
qualità di socio è oggetto della controversia.»; e l'articolo 36
del predetto decreto dispone che l'arbitrato secondo equità va
escluso solo qualora gli arbitri: «... per decidere abbiano
conosciuto di questioni non compromettibili, ovvero quando l'oggetto
del giudizio sia costituito dalla validità delle delibere
assembleari.». Pertanto i diritti dei soci nascenti dalla prestazione
di attività lavorativa resa a favore della cooperativa di produzione
e lavoro, e compresa nell'oggetto sociale, sono compromettibili ad
arbitri autorizzati a decidere secondo equità. Sono compromettibili
perchè caratterizzati da entrambi i requisiti previsti dal citato
articolo 34, vale a dire: 1) sono pienamente disponibili, esclusa,
come si è già visto, la applicabilità dell'articolo 2113 c.c.; 2)
discendono da una prestazione lavorativa che, almeno sotto il profilo
processuale (vedi sopra), confluisce nel rapporto sociale.
La accennata compromettibilità ad arbitri autorizzati a decidere
equitativamente costituisce la conseguenza più devastante in
pregiudizio dei soci lavoratori.
Va ribadito che la esigenza di tutela del lavoratore considerato
parte debole del rapporto costituisce il principio di fondo su cui il
diritto del lavoro nasce e si sviluppa quale ramo dell'ordinamento
dotato, rispetto al diritto civile, di una sua pur relativa autonomia
caratterizzata da principi di settore. Ed uno dei pilastri di
siffatta tutela è un apparato protettivo assicurato da norme - di
legge o di contratto collettivo - che sono unilateralmente
inderogabili in sede di autonomia individuale, vale a dire che si
sostituiscono automaticamente a clausole contrattuali difformi in
senso peggiorativo per il lavoratore. Tale apparato protettivo, in
quanto volto a controbilanciare la disparità di fatto fra le parti
del rapporto di lavoro, trova fondamento innanzitutto nel secondo
comma dell'articolo 3 della Costituzione che sancisce, quale compito
della Repubblica, rimuovere gli ostacoli di ordine economico e
sociale che limitano di fatto la eguaglianza dei cittadini; trova
altresì fondamento negli articoli 35 e 36 che proclamano la tutela
del lavoro.
Ora ognuno vede come sia contraddittorio disciplinare un rapporto
con norme inderogabili e nel contempo demandare le relative
controversie ad arbitri autorizzati a decidere secondo equità, vale
a dire autorizzati a non osservare le suddette norme. È una
contraddizione che si risolve nella pratica vanificazione della
inderogabilità e dell'esigenza di tutela ad essa sottesa.
Vanificando la inderogabilità delle norme che disciplinano il
rapporto di lavoro si colpisce al cuore lo spirito informatore del
diritto del lavoro, e di fatto si priva il socio lavoratore di un
apparato protettivo frutto di una lunga evoluzione che ha interessato
il secolo appena trascorso.
È illuminante in proposito sottolineare che anche ai probiviri
era stata demandata una giurisdizione di equità. Ma si era nel 1893,
mancava all'epoca un diritto del lavoro col suo apparato protettivo
(a parte alcune sparse e specifiche disposizioni, in particolare
sulla tutela dei fanciulli), sicchè la disciplina del rapporto di
lavoro andava rinvenuta nel diritto civile. In questo contesto la
giurisdizione di equità dei probiviri aveva proprio lo scopo di
adeguare il diritto civile alle peculiarità del rapporto di lavoro,
ed alle esigenze di tutela ad esso connaturate. Oggi invece, con una
sorta di paradossale inversione, viene introdotta una giurisdizione
di equità potenzialmente idonea a smantellare un ormai collaudato
apparato protettivo predisposto a tutela del prestatore, ed a
stemperare così il diritto del lavoro nel diritto civile.
Attese le considerazioni svolte è agevole rilevare gli aspetti
di illegittimità costituzionale che viziano l'articolo 9, comma 1,
lettera d) della legge n. 30/2003 nella parte in cui sottrae al
giudice del lavoro, e sottopone al rito ex decreto legislativo
n. 5/2003, le controversie fra soci e cooperative di lavoro ed
attinenti alle prestazioni lavorative rese dal socio e comprese
nell'oggetto sociale.
Si ravvisa un contrasto con gli articoli 24, 35 e 36 della
Costituzione, e con l'articolo 3, secondo comma della Costituzione
nella parte in cui demanda alla Repubblica di rimuovere gli ostacoli
che di fatto limitano la eguaglianza dei cittadini.
Come si è già accennato la norma che si sta esaminando apre la
strada allo smantellamento di un apparato di garanzie assicurate al
socio lavoratore in attuazione appunto di citati articoli 3, 24, 35 e
36 della Costituzione.
Ora, come ha messo in luce autorevole dottrina, la soppressione,
o la limitazione di garanzie già sancite dal legislatore ordinario
in attuazione di principi costituzionali si risolve in un contrasto
con quei principi stessi perchè ne sopprime, o ne limita la già
avvenuta attuazione.
Detto contrasto potrebbe superare il vaglio di illegittimità
costituzionale solo qualora una situazione sopravvenuta imponga la
limitazione delle suddette garanzie a salvaguardia, in una
prospettiva di bilanciamento, di altri valori costituzionali.
Tale conclusione trova tra l'altro un saldo fondamento normativo
nella lettera G) della parte V della Carta Sociale Europea che,
tradotto in lingua italiana, recita: «I diritti ed i principi
enunciati nella parte prima, quando saranno effettivamente attuati, e
l'esercizio effettivo di tali diritti e principi come previsto nella
parte seconda non potranno essere oggetto restrizioni o di
limitazioni non specificate nelle parti I e II ad eccezione di quelle
stabilite dalla legge e che sono necessarie, in una società
democratica, per garantire il rispetto dei diritti e delle libertà
altrui o per proteggere l'ordine pubblico, la sicurezza nazionale, la
salute pubblica o il buon costume». È pur vero che la Carta Sociale
Europea non è direttamente applicabile nell'ordinamento interno
della Repubblica italiana, tuttavia, firmata a Strasburgo il 3 maggio
1996, è stata ratificata dall'Italia con legge 9 febbraio 1999,
n. 30 - Gazzetta Ufficiale 23 febbraio 1999, supplemento ordinario -
ed è entrata in vigore il 1° settembre 1999, a seguito dello scambio
degli strumenti di ratifica avvenuto il 6 luglio 1999, e comunicato
in Gazzetta Ufficiale 5 ottobre 1999, n. 234.
Pertanto i principi da essa affermati rivestono valore quanto
meno in sede interpretativa.
Ebbene nella specie non si ravvisano, in relazione ad una norma
come l'articolo 1, lettera d) della legge n. 30/2003 che disciplina
il rito per la trattazione di una determinata categoria di
controversie, sopravvenute esigenze tali da giustificare, a
salvaguardia di altri valori costituzionali, e secondo il criterio di
un ragionevole bilanciamento, la pesante riduzione, di cui si è
detto, delle garanzie già riconosciute al socio lavoratore.
Appare quindi tutt'altro che manifestamente infondato il sospetto
che si ponga in contrasto con gli articoli 3, 24, 35 e 36 della
Costituzione l'articolo 9, comma 1, lettera d) della legge n. 30/2003
nella parte in cui sottrae al giudice del lavoro le controversie fra
soci e cooperative e relative a prestazioni rese dai primi ed
attinenti all'oggetto sociale.
Ed è ravvisabile un ulteriore contrasto con l'articolo 3 della
Costituzione almeno sotto altri due profili oltre a quello già
esaminato.
Il primo riguarda la violazione del principio di uguaglianza per
disparità di trattamento.
Invero il socio di cooperativa perde le tutele connaturate al
rito del lavoro, e si trova così in una situazione sperequata in
relazione non solo agli altri lavoratori subordinati, ma anche ai
titolari di altri rapporti, aventi per oggetto una prestazione
lavorativa, che presentano solo un fondamento associativo - senza
alcun contratto di lavoro (neppure accessorio o collegato, come è
invece per il socio di cooperativa di lavoro) - ed in ordine ai quali
la giurisprudenza pacificamente riconosce la competenza funzionale
del giudice del lavoro (vedi la associazione in partecipazione, o
l'impresa familiare). Una disparità priva di ragionevole
giustificazione atteso che lo stesso legislatore, come si è già
visto, nell'arco di diversi anni, muovendosi secondo una costante
direzione, ha sempre più assimilato il socio lavoratore in regime di
dipendenza al lavoratore subordinato.
Il secondo profilo riguarda la violazione del principio di
ragionevolezza.
Il legislatore, fatta una scelta di fondo deve, per esigenze di
ragionevolezza e di coerenza, ad essa mantenersi fedele. Sono
certamente ammissibili deroghe, purchè restino appunto tali; vi è
un limite oltre il quale le deroghe ad una scelta di fondo diventano
così numerose e massicce da risolversi nella sua pratica
vanificazione.
È bene chiarire.
La revoca di una scelta di fondo ed una conseguente radicale
inversione di rotta, sono ammissibili qualora rientrino nella
discrezionalità del legislatore. Tuttavia una elementare esigenza di
ragionevolezza impone che vengano attuate in modo trasparente, e non
siano operate in modo surrettizio, vale a dire attraverso deroghe che
solo apparentemente rispettino una scelta di fondo già attuata,
mentre in realtà la travolgono (in ordine al principio di
ragionevolezza quale limite posto alla discrezionalità del
legislatore vedi Corte costituzionale sentenza n. 72 e n. 87 del
1962; n. 7 del 1965: n. 94 del 1966; n. 103 del 1969; n. 190 del
1971; n. 9 del 1975).
Ebbene nel caso in esame (anche a prescindere dal già
sottolineato contrasto fra la inversione di rotta operata dal
legislatore e valori costituzionali) proprio questo principio di
trasparenza viene violato.
Come si è visto con l'articolo 9, comma 1, lettera d) della
legge n. 30/2003 viene predisposto uno strumento idoneo a
smantellare, in pregiudizio del socio lavoratore, un complesso
apparato protettivo a tutela del lavoro subordinato, frutto di una
evoluzione legislativa che ha trovato la sua espressione più alta in
norme della Costituzione. Ed a siffatto smantellamento si provvede
non in modo diretto e trasparente, ma in modo obliquo, attraverso una
norma che apparentemente si occupa di tutt'altra cosa, si occupa
cioè del rito da applicare alle controversie tra soci e società
cooperative.
Attesi i motivi sopra esposti si ravvisa la non manifesta
infondatezza della questione di illegittimità costituzionale
dell'articolo 9, comma l, lettera d) della legge n. 30/2003, nella
parte sopra specificata, per contrasto con gli articoli 3, 24, 35,
36, della Costituzione.

Rilevanza della questione

La questione è anche rilevante nel presente processo perchè
incide sui suoi futuri sviluppi. Infatti allo stato, ai sensi
dell'articolo 9, comma 1, lettera d) della legge n. 30/2003, deve
ritenersi applicabile il rito societario, sicchè andrebbe disposto
il mutamento di rito in ordine alla presente controversia instaurata
avanti al giudice del lavoro, e da trattarsi invece col rito
delineato dal decreto legislativo n. 5/2003. Il mutamento di rito
comporterebbe, ai sensi del comma 5 dell'articolo 1 del citato
decreto n. 5/2003, la cancellazione della causa dal ruolo.
L'accoglimento della questione di illegittimità costituzionale, come
sopra sollevata, consentirebbe invece la prosecuzione della presente
controversia avanti a questo giudice, e col rito delineato dagli
articoli 413 ss c.p.c.

P. Q. M.
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata la questione di
illegittimità costituzionale, per contrasto con gli articoli 3, 24,
35 e 36 della Costituzione, dell'articolo 9, comma 1, lettera d)
della legge n. 30/2003 nella parte in cui sottrae al giudice del
lavoro le controversie tra soci e cooperative di lavoro, relative a
prestazioni rese dai soci ed attinenti all'oggetto sociale;
2) Dispone la trasmissione degli atti alla Corte costituzionale e
sospende il presente giudizio sino alla decisione della Corte
costituzionale;
3) Ordina che la presente ordinanza, di cui è stata data lettura
in udienza, sia, a cura della cancelleria, notificata al Presidente
del Consiglio dei ministri, e sia comunicata ai Presidenti della
Camera dei deputati e del Senato della Repubblica.
Genova, addì 22 dicembre 2005
Il giudice: Gelonesi
06C0227