1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 4 del 28-1-2004
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 1178 ORDINANZA (Atto di promovimento) 27 settembre 2003
Ordinanza emessa il 27 settembre 2003 dal tribunale di Arezzo nel procedimento penale a carico di Kacem Mustapha Straniero - Espulsione amministrativa - Reato di trattenimento, senza giustificato motivo, nel territorio dello Stato in violazione dell'ordine di allontanamento, entro il termine di cinque giorni, impartito dal questore - Arresto obbligatorio in flagranza - Attribuzione alla polizia giudiziaria di un potere autonomo e superiore rispetto a quello riconosciuto alla autorita' giudiziaria - Lesione del principio della riserva di giurisdizione in materia di liberta' personale - Carenza del requisito della necessita' ed urgenza per l'adozione da parte della polizia giudiziaria di provvedimenti provvisori destinati ad incidere sulla liberta' personale. - Decreto legislativo 25 luglio 1998, n. 286, art. 14, comma 5-quinquies, aggiunto dalla legge 30 luglio 2002, n. 189, art. 13, comma 1. - Costituzione, art. 13, commi secondo e terzo. (004C0079) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.4 del 28-1-2004)

IL TRIBUNALE

Ha pronunciato la seguente ordinanza, sulla richiesta del p.m. di
convalida dell'arresto di Kacem Mustapha, tratto in arresto il 26
settembre 2003 ad opera della Questura di Arezzo in flagranza del
reato di cui all'art. 14, comma 5-ter d.lgs. n. 286/1998, in
relazione al mancato allontanamento dal territorio nazionale in
violazione dell'ordine impartitogli dal Questore di Ferrara in data
10 luglio 2003;
Rilevato che il difensore dell'arrestato non si è opposto alla
convalida rimettendosi alla decisione del tribunale;
che deve essere sollevata d'ufficio, ravvisandosi profili di
incostituzionalità della previsione di cui all'art. 14, comma
5-quinquies d.lgs. n. 286/1998, la questione di legittimità della
predetta norma con riferimento al disposto di cui all'art. 13 della
Costituzione;
che, essendo chiamato questo giudice a decidere sulla
convalida dell'arresto, la rilevanza della questione è in re ipsa;
che, quanto alla non manifesta infondatezza della questione
devono svolgersi le considerazioni che seguono;

O s s e r v a

Il reato di cui all'art. 14, comma 5-ter del decreto legislativo
n. 286/1998 sanziona la condotta del cittadino straniero che, dopo
essere stato raggiunto da decreto prefettizio di espulsione e da
ordine del questore di allontanamento dal territorio dello Stato
entro cinque giorni a mente dell'art. 14, comma 5-bis predetta legge,
si trattenga, in violazione di tale ordine, senza giustificato motivo
nel territorio stesso.
La pena prevista è quella dell'arresto da sei mesi ad un anno.
Discende dalla natura di reato contravvenzionale dell'anzidetta
fattispecie l'impossibilità di applicazione di qualsiasi misura
cautelare personale ai sensi degli articoli 272 e seguenti c.p.p.,
non essendo operativa neppure la deroga prevista, a prescindere dai
limiti di pena ma per i soli delitti, dall'art. 391, quinto comma,
ultima parte, del codice di rito.
Si viene dunque a realizzare una situazione per la quale alla
privazione della libertà personale operata dalla polizia giudiziaria
in forza dell'obbligatorietà dell'arresto previsto dall'art. 14,
comma 5-quinquies d.lgs. n. 286/1998, non può mai conseguire
l'applicazione di una misura coercitiva da parte dell'autorità
giudiziaria.
Viene allora in rilievo la questione circa la conformità al
dettato costituzionale della previsione normativa in parola.
Il contrasto appare riferibile all'art. 13 della Corte
costituzionale, laddove, dopo la preliminare enunciazione del
fondamentale principio della inviolabilità della libertà personale
e dell'inammissibilità di qualsiasi forma di detenzione, ispezione o
perquisizione personale che non intervenga per atto motivato
dell'autorità giudiziaria nei soli casi e modi previsti dalla legge,
ammette e regolamenta le ipotesi in cui, in casi eccezionali di
necessità ed urgenza tassativamente indicati dalla legge,
l'autorità di pubblica sicurezza può adottare provvedimenti
provvisori nelle anzidette materie, provvedimenti che devono essere
comunicati entro quarantotto ore all'autorità giudiziaria per la
convalida, in difetto della quale i provvedimenti stessi si intendono
revocati e restano privi di ogni efficacia.
L'impianto della norma costituzionale in parola configura dunque
un sistema in cui viene riconosciuto alla polizia giudiziaria un
potere in materia di restrizione della libertà personale esercitato
in via meramente anticipatoria e di supplenza, e per i soli casi
eccezionali di necessità ed urgenza, rispetto a quello riconosciuto
in via ordinaria ed esclusiva all'autorità giudiziaria.
Il provvedimento della polizia giudiziaria pertanto è destinato
sin dall'inizio ad essere superato e sostituito dall'atto di
convalida dell'autorità giudiziaria in temporanea vece della quale
la stessa ha agito.
Se così è, non può che risultare dubbia la legittimità
costituzionale di una norma come l'art. 14, comma 5-quinquies che
impone alla polizia giudiziaria l'adozione di un provvedimento
restrittivo della libertà personale in un'ipotesi di reato in cui
mai l'autorità giudiziaria potrebbe, per le ragioni sopra esposte,
applicare una misura cautelare personale.
Viene dunque ad infrangersi in questa situazione il nesso di
strumentalità e provvisorietà che secondo il dettato costituzionale
deve legare il potere della polizia giudiziaria e quello
dell'autorità giudiziaria venendosi a configurare in favore della
prima, anzichè un potere precautelare, un potere autonomo di
restrizione della libertà personale che è insuscettibile di
conferma da parte della seconda, vincolata dal vigente sistema
normativo in materia di limiti all'applicazione di misure cautelari
personali alla remissione in libertà dell'arrestato.
Per tali motivi, in presenza di seri dubbi in ordine alla
legittimità della norma in esame, la stessa deve essere rimessa al
vaglio della Corte costituzionale.
Dovendosi, secondo legge, sospendere il presente procedimento,
deve essere immediatamente disposta la remissione in libertà
dell'arrestato in mancanza di adeguato titolo detentivo.

P. Q. M.
Visti gli articoli 134 Costituzione e 23 della legge 11 marzo
1953, n. 87;
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata la questione di
legittimità costituzionale dell'art. 14, comma 5-quinquies del
d.lgs. n. 286/1998, così come modificato dalla legge n. 189/2002 per
violazione dell'art. 13, secondo e terzo comma della Costituzione,
nella parte in cui prevede, per il reato previsto dall'art. 5-ter del
predetto decreto legislativo, l'arresto obbligatorio dell'indagato.
Sospende il presente procedimento.
Dispone la trasmissione degli atti del procedimento alla Corte
costituzionale.
Ordina l'immediata liberazione dell'imputato, se non ristretto
per altra causa.
Manda alla cancelleria per gli adempimenti di competenza.
Arezzo, addì 27 settembre 2003
Il giudice: Cicerchia
04C0079