1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 43 del 20-10-1993
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 397 ORDINANZA (Atto di promovimento) 2 marzo 1993
N. 397 Ordinanza emessa il 2 marzo 1993 dal tribunale di sorveglianza di Torino nel procedimento di sorveglianza per l'affidamento in prova al servizio sociale, sull'istanza di Scagliari Giorgio Ordinamento penitenziario - Affidamento in prova al servizio sociale - Possibilita' di concederlo, a seguito della sentenza della Corte costituzionale (n. 569/1989), anche ai condannati non sottoposti, neppure per breve periodo, a carcerazione - Prospettata disparita' di trattamento, per effetto di tale decisione, rispetto ai condannati che si trovano in stato di detenzione, per i quali la misura puo' essere concessa solo dopo un periodo di osservazione, prevista nel regime carcerario, ma non prevista ne' disciplinata, invece, durante la liberta'. (Legge 26 luglio 1975, n. 354, art. 47, terzo e quarto comma). (Cost., art. 3, primo comma). (093C1077) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.43 del 20-10-1993)

IL TRIBUNALE DI SORVEGLIANZA
Emette la seguente ordinanza nel procedimento di sorveglianza
relativo alla concessione di aff. in prova quarto comma all'udienza
del 2 marzo 1993;
Premesso che il detenuto Scagliari Giorgio nato il 4 ottobre 1934
a Padova, elett. domiciliato c/o avv. Durante, via Garibaldi n. 53 in
espiazione pene anni quattro, mesi quattro, di reclusione inflittegli
con sentenza 4 dicembre 1991 della corte di appello di Torino difeso
dall'avv. di fiducia Durante del Foro di Torino;
Visto il parere rinviarsi del P.G.;
Visti gli atti del procedimento di sorveglianza sopra specificato;
Verificata, preliminarmente, la regolarità delle comunicazioni
relative ai prescritti avvisi al rappresentante del p.m.,
all'interessato ed al difensore;
Considerate le risultanze delle documentazioni acquisite, delle
investigazioni e degli accertamenti svolti, della trattazione e della
discussione di cui a separato processo verbale;
SVOLGIMENTO DEL PROCESSO
Scagliari Giorgio veniva condannato ad anni cinque e mesi quattro
di reclusione per i reati di cui agli articoli 81, 110, 519, 521 del
c.p. con sentenza 28 febbraio 1991 del gip. di Torino.
La sentenza, dichiarava condannati, ai sensi dell'art. 1 e segg.
del d.P.R. n. 394/90, anni due di reclusione.
In data 4 dicembre 1991 la corte di apello di Torino in parziale
riforma della citata sentenza, assolveva lo Scagliari dal reato di
cui all'art. 521 del c.p. e riduceva conseguentemente la pena ad anni
quattro e mesi quattro di reclusione.
Lo Scagliari presentava quindi istanza di affidamento in prova al
servizio sociale e contestuale istanza di sospensione dell'ordine di
esecuzione per la pena residua determinata, tenendo conto del condono
e della custodia cautelare sofferta pari a mesi dieci e giorni 26, in
anni uno, mesi cinque e giorni quattro di reclusione.
Il presidente del tribunale di sorveglianza di Torino, valutata
l'ammissibilità dell'istanza e compiuta l'attività istruttoria,
fissava per l'odierna udienza la discussione in camera di consiglio.
All'ordierna udienza, presente il condannato, il p.g. e la difesa
concludevano come da separato verbale.
D I R I T T O
Il caso che oggi viene all'esame del tribunale è veramente
sintomatico del quadro di inadeguatezza delle norme che attualmente
regolano l'istituto dell'affidamento in prova al servizio sociale
nella configurazione prevista al terzo e quarto comma dell'art. 47
ord. pen. Il profilo di incostituzionalità dell'art. 47
dell'ordinamento penitenziario che il tribunale ritiene rilevante ai
fini della decisione e che appare non manifestamente infondato è
quello relativo alla violazione dell'art. 3 della Costituzione da
parte del legislatore che con l'art. 47 ord. pen., così come
modificato dall'art. 11 della legge 10 ottobre 1986 n. 633, ha
introdotto la possibilità di accedere al beneficio anche per colui
che ha serbato in libertà un comportamento tale da consentire un
giudizio prognostico favorevole sul suo reinserimento ma ha omesso di
dettare una disciplina organica e dettagliata dell'osservazione sul
comportamento tenuto in libertà dal condannato. È opportuno qui
richiamare, al fine di chiarire le peculiarità dell'istituto nella
configurazione che emerge dal terzo e quarto comma dell'art. 47 ord.
pen., alcuni passi della sentenza della Corte costituzionale n. 569
del dicembre 1989 che costituiscono una preziosa traccia per
ripercorrere la storia dell'affidamento in prova e per individuarne i
caratteri salienti.
Dice la Corte: "Guardando, infatti, alla delineazione
dell'istituto così come emergeva originariamente dalla legge 26
luglio 1975, n. 354, sembra evidente che il legislatore del tempo
avesse inteso favorire ed accelerare il reinserimento sociale di chi,
condannato a pena detentiva di un certo rilievo (fino a due anni e
sei mesi o tre anni per gli infraventunenni od ultrasessantenni),
avesse dimostrato durante l'osservazione della personalità, condotta
da un collegio di esperti nell'istituto penitenziario per almeno tre
mesi, di essere disponibile a collaborare con i preposti
all'attuazione della finalità rieducativa della pena. In tal caso,
il condannato veniva ammesso ad espiare la residua pena in relativa
libertà e sotto il controllo del servizio sociale, ma sottoposto
alle prescrizioni di cui agli artt. 5, 6 e 7 della legge, certamente
limitative della sua facoltà di determinare la sua condotta in
assoluta libertà. Se la disponibilità del condannato all'attività
rieducativa del servizio sociale continuava per tutta la durata della
residua pena, questa si estingueva assieme ad ogni altro effetto
penale. Entro tali contorni la fisionomia dell'istituto risultava
ben chiara: non si trattava di provvedimento premiale o di clemenza,
ma di un esperimento penitenziario, condotto sotto altre modalità di
espiazione, per agevolare ed affrettare il reinserimento sociale del
condannato, consentendogli di espiare la residua pena in condizioni
di relativa libertà, e in affidamento al servizio sociale, favorendo
la disponibilità alla collaborazione rieducativa, di cui aveva dato
prova durante l'osservazione degli esperti, nel corso dell'espiazione
carceraria. Si trattava, dunque, di un istituto riservato ai
condannati che si trovassero in espiazione carceraria della pena e
che, come tali, potessero essere sottoposto in istituto alla speciale
osservazione collegiale. Ma nel corso dei tempi l'istituto ha subito
così numerose ed importanti modificazioni, da doversi riconoscere
l'attenuarsi di quei caratteri originari con la conseguente
sostanziale trasformazione della sua stessa natura".
Le principali modifiche sono state costituite dalla soppressione
di alcune preclusioni in relazione a condanne per determinati reati,
dalla diminuzione del periodo di osservazione da un mese a tre mesi e
dall'introduzione dell'art. 47- bis che ha previsto una ipotesi
speciale legata al reinserimento dei tossicodipendenti "ma .. fu poi
l'art. 11 della legge 10 ottobre 1986, n. 633, che riformando ex novo
l'intero testo dell'art. 47, finì di compiere l'opera di progressiva
demolizione attribuendo alla linea generale dell'istituto una natura
ibrida e contraddittoria.
A parte i limiti massimi che venivano unificati per tutti in anni
tre, l'aspetto saliente e decisivo di quest'ultima riforma è
l'intima contraddizione nel carattere dell'istituto che veniva ad
instaurarsi fra il primo e secondo comma del nuovo art. 47, da una
parte, e il terzo e quarto comma dall'altra. I primi due commi,
infatti, lasciavano sostanzialmente integro l'istituto originario,
riservato ai detenuti in espiazione carceraria della pena, sia pure
con la già vista riduzione ad un mese dell'oservazione collegiale
della personalità. Ma i due successivi commi introducevano una nuova
specie di affidamento, che prescinde del tutto dall'osservazione
collegiale in istituto spostandola invece sul comportamento che il
condannato ha tenuto nel periodo di libertà ..".
Si tratta quindi di una deroga che fa dell'affidamento previsto
nei commi terzo e quarto una specie diversa, in quanto esonera dalla
previa situazione di espiazione carceraria colui che, in libertà,
abbia tenuto un comportamento tale da consentire un giudizio
prognostico favorevole in termine rieducativi.
La Corte specifica testualmente: "la realtà è che, come si
verifica sostanzialmente nell'affidamento del tossicodipendente, ciò
che conta veramente è il giudizio sul comportamento tenuto in
liberta'". La legittimità dell'istituto non viene qui contestata,
d'altra parte la Corte già si è pronunciata sul punto dichiarando:
" .. non sussiste la lamentata lesione del principio d'eguaglianza,
in quanto la previsione di diversi presupposti per la concessione
dell'affidamento in prova (valutazione del comportamento tenuto in
libertà, da un lato, osservazione in istituto, dall'altro) assolve
all'esigenza di disciplinare in modo differenziato le diverse
situazioni (stato di libertà o stato di detenzione) in cui può
versare il condannato al momento della presentazione della domanda di
affidamento in prova; .. non è irrazionale che il comportamento del
condannato ancora in stato di libertà sia valutato sulla base dei
comportamenti tenuti in liberta'" (Corte costituzionale ord. n.
482/1990).
Ciò che in questa sede si rileva come costituzionalmente
illegittima è la totale assenza di disciplina nel commisurare la
valutazione circa la concedibilità del beneficio al comportamento
tenuto in libertà. Il "nuovo" e diverso istituto dell'affidamento
in prova capovolge completamente la struttura della misura
alternativa prevista dalla legge n. 354/1975.
Come si è dianzi evidenziato il fulcro dell'istituto nella sua
configurazione originaria è rappresentato dal trattamento
penitenziario e dall'osservazione svolta in istituto mentre nel caso
dell'affidamento in prova introdotto ai commi terzo e quarto
dell'art. 47 con la legge n. 633/1986 l'elemento centrale, sia ai
fini dell'osservazione sia ai fini del trattamento rieducativo, è
costituito "dal comportamento tenuto in liberta'".
Questa differenza di presupposti di fatto si riflette in una
fondamentale differenza di disciplina. Invero la legge del 1975
accanto alla previsione normativa dell'istituto disciplina in modo
organico il trattamento penitenziario nonchè l'osservazione agli
artt. 13 e 15 e agli artt. 26, 28 e 29 del regolamento.
In dette norme sono indicati: a) gli elementi trattamentali; b)
gli strumenti dell'analisi del detenuto; c) i soggetti qualificati
per esaminare tutto il materiale dell'attività trattamentale; d) il
tribunale di sorveglianza che decide su questa documentazione.
Per l'affidamento in prova previsto al terzo e quarto comma
l'unico riferimento normativo è rappresentato dalle espressioni
"l'affidamento in prova può essere disposto senza procedere
all'osservazione in istituto quando il condannato .. ha goduto di un
periodo di libertà serbando un comportamento tale da consentire il
giudizio di cui al precedente comma".
È vero che lo stato di libertà, essendo situazione
oggettivamente diversa, legittima un diverso trattamento, tuttavia
non legittima una totale assenza di disciplina dell'osservazione del
comportamento del condannato libero.
Nelle due configurazioni dell'istituto diverse sono le situazioni
di base, identiche sono le finalità, uguali sono i canoni di
giudizio, i parametri di valutazione: in entrambi i casi il giudice
deve formulare un giudizio prognostico riguardo alla rieducabilità e
al rischio di recidiva, ma, nell'ipotesi del terzo e quarto comma,
non è disciplinata in alcun modo l'analisi, l'osservazione del
comportamento tenuto in libertà.
Per l'art. 47, primo e secondo comma, vi è una precisa
disciplina, il giudice decide in merito all'istanza dopo aver
acquisito e valutato i dati di una penetrante indagine svolta da un
collegio di esperti che per almeno un mese ha osservato la
personalità del detenuto ed ha indagato sul contesto sociofamiliare
di provenienza e di futuro inserimento.
Nella disciplina introdotta con la legge n. 354 l'istituto assolve
ad una funzione eminentemente rieducativa della pena (art. 27 della
Costituzione) attraverso idonei strumenti quali: a) il trattamento
penitenziario del detenuto affidato ad un gruppo di osservatori
professionalmente preparati (educatori, psicologi, assistenti
sociali, direttore dell'istituto), b) il giudizio formulato sul conto
del detenuto dal predetto gruppo di osservazione, c) il giudizio del
tribunale fondato su elementi significativi che riguardano la
personalità del detenuto e le risposte che costui ha dato nel corso
dell'espiazione della pena alle offerte trattamentali.
Al contrario per l'affidamento in prova previsto al terzo e quarto
comma la decisione in merito all'istanza ha come presupposto
"l'osservazione imprescindibile della personalità del soggetto
mentre è libero".
L'oggetto del giudizio che deve essere formulato dal tribunale di
sorveglianza si sposta su elementi acquisiti del tutto al di fuori
del circuito penitenziario.
Il giudizio sul comportamento tenuto in libertà dal condannato è
il presupposto logico per accedere alla seconda fase del giudizio: la
formulazione di una prognosi favorevole al reinserimento sociale e
alla mancata reiterazione di comportamenti criminosi.
Proprio sulla prima fase del giudizio si fonda la sperequazione
tra i due casi di affidamento in prova.
È evidente che la situazione di libertà determina la necessità
di apprestare mezzi diversi per procedere all'osservanza del
comportamento del condannato ma ad un attento esame del quadro
normativo non emergono norme che disciplinino detta osservazione ed
in particolare il tempo, le modalità, gli strumenti, i soggetti che
devono effettuare l'osservazione del comportamento tenuto in
libertà.
Il legislatore non ha stabilito:
quale è il periodo di tempo da prendere in esame e da
sottoporre ad osservazioni (questo problema si riscontra soprattutto
nel caso in cui non vi sia stato un periodo di custodia cautelare);
quali sono le modalità di tale osservazione: se ci si deve
limitare a sottolineare l'assenza di rilievi negativi, se vanno
cercati indici positivi di reinserimento sociale o se devono essere
richiesti atteggiamenti attivi volti per esempio a risarcire il
danno;
quali sono gli strumenti a disposizione per l'indagine, dal
momento che risulta particolarmente problematico controllare su tutto
il territorio nazionale il comportamento del soggetto condannato;
quali sono i soggetti preposti all'osservazione? Solitamente si
tratta di agenti di p.g. della zona di residenza dell'interessato e
talvolta assistenti sociali del C.S.S.A.
Tali lacune del sistema normativo nel prevedere l'affidamento in
prova direttamente dalla libertà appaiono particolarmente evidenti
in casi come quello che oggi è all'esame del tribunale.
Nei casi in cui il tipo di reato richiede una più approfondita
indagine psicologica ed un più approfondito accertamento circa
l'abbandono di scelte devianti, l'istituto dell'affidamento
direttamente dalla libertà manifesta le maggiori lacune.
In tale casi i maggiori approfondimenti istruttori si hanno con la
lettura della sentenza che peraltro attesta una situazione storica
passata mentre non affronta, chiaramente, un problema prognostico
relativo alla personalità del soggetto.
Le carenze istruttorie si evidenziano nel momento, in cui si
tratta di valutare l'evoluzione della personalità del soggetto in
relazione alla condotta serbata in libertà.
Non vi è dubbio che l'eventuale periodo di libertà costituisce
un valido "banco di prova" per il condannato che intenda reinserirsi
fattivamente nel tessuto sociale.
Peraltro difficilmente l'indagine del Tribunale riesce a spingersi
oltre al semplice dato di fatto costituito dall'assenza di
reiterazione di condotte criminose.
Il tribunale si chiede se di fronte a reati così gravi come la
violenza carnale sui minori il giudizio possa fondarsi sulla semplice
assenza di rilievi negativi o se debbano invece emergere documentati
indici positivi di reinserimento e di abbandono di scelte devianti.
Non si possono non evidenziare, quindi, i limiti e le carenze
dell'osservazione sul comportamento tenuto in libertà dal
condannato.
In particolare con riferimento alle informazioni acquisite dagli
organi di polizia risulta assai difficile delineare un quadro
sufficientemente certo sullo stile di vita condotto dal soggetto
successivamente alla commissione del reato ed alla eventuale
scarcerazione dalla custodia cautelare. Nell'esperienza si è avuto
modo di rilevare l'insufficienza delle informazioni fornite dai
predetti organi di polizia, informazioni che spesso si riducono a
mere formule di stile all'incirca di questo tenore: "Dagli atti di
questo ufficio risulta che il soggetto successivamente al commesso
reato abbia serbato regolare condotta non incorrendo ulteriormente
nei rigori della legge".
D'altra parte non si può fondatamente muovere alcun addebito agli
organi di polizia chiamati a riferire elementi significativi sul
conto di persone che dopo la scarcerazione conducono una esistenza al
di fuori di qualsiasi controllo.
Del pari l'indagine socio familiare, pur offrendo un quadro di
massima sul contesto familiare e ambientale, non consente, da un lato
di approfondire un profilo psicologico del soggetto dall'altro, per i
limiti connessi alla figura e alla funzione dell'assistente sociale
incaricato di acquistare elementi significativi in punto
pericolosità sociale e rischio di recidiva.
Alla luce della scarsa significatività degli elementi così
acquisiti al termine dell'istruttoria è difficile se non addirittura
impossibile formulare un giudizio prognostico.
È opportuno evidenziare a questo proposito il diverso ruolo che
svolge il tribunale di sorveglianza nei due casi di affidamento in
prova e il diverso fondamento che può avere il giudizio sulla
meritevolezza del beneficio. Invero il tribunale chiamato a giudicare
su elementi spesso scarsamente significativi e su informazioni
talvolta superficiali risulta del tutto delegittimato nella sua
delicata funzione. Se si pone a confronto la disciplina precisa e
rigorosa, fondata su basi scientifiche che prelude alla concessione
dell'affidamento in prova secondo la normativa stabilita dalla legge
del 1975 con la disciplina prevista per l'ipotesi di cui al terzo e
quarto comma non si può non evidenziare la profonda differenza nella
posizione che viene ad assumere il tribunale di fronte alla
decisione.
Orbene l'avere previsto che un organo giudicante composto da due
magistrati ordinari e da due esperti in psicologia e criminologia
debbano formulare un giudizio su di una persona condannata per
violenza carnale ad anni quattro e mesi sei di reclusione, sulla base
di una certificazione di nuona condotta rilasciata da un assistente
sociale o da una agente di P.S. significa delegittimare il tribunale
di sorveglianza nelle sue funzioni di organo giudicante.
Il tribunale non ha modo di conoscere il condannato se non
attraverso la scarna documentazione precedentemente descritta, e
spesso, come nel caso in esame, il condannato non si presenta in
udienza rendendo impossibile in tal modo anche una valutazione
diretta da parte degli esperti e del tribunale nel suo complesso.
Il legislatore con la riforma dell'anno 1975 ha ritenuto
necessario ed opportuno che una parte delle pene detentive messe in
esecuzione fossero espiate in carcere, ed una parte in libertà ed ha
così istituito le misure alternative della semilibertà e
dell'affidamente in prova al servizio sociale. Il compito di
stabilire se il soggetto sia meritevole o meno di detti benefici è
affidato ad un organo collegiale di cui fanno parte, a ragion veduta,
una psicologo ed un criminologo.
Il tribunale così composto esercita le sue funzioni di organo
giudicante in modo appropriato e consono alla sua natura in quanto
analizza una serie di elementi:
a) una relazione psicologica del condannato;
b) una relazione comportamentale con riferimento al periodo
prima, durante e dopo il delitto;
c) le sue risposte alle attività trattamentali realizzate
durante la detenzione;
d) la condotta durante la fruizione di permessi premiali;
e) la relazione socio-familiare.
I quattro giudici possono pertanto esprimere al massimo grado la
loro professionalità nella disamina, nel confronto nell'analisi di
questo significativo materiale probatorio.
Per conto questo quadro normativo si è notevolmente modificato
con l'introduzione dell'affidamento in prova al servizio sociale
senza osservazione in istituto. Invero il tribunale, di fronte a
casi di notevole gravità e di rilevante allarme sociale, si trova
del tutto sprovvisto di elementi per valutare da un lato il percorso
risocializzante già compiuto in libertà dal condannato e dall'altro
lato per formulare una prognosi di non recidività.
Le lacune sopra evidenziate paiono ancora più evidenti sol che si
ponga a confronto l'istituto previsto al terzo e quarto comma
dell'art. 47 ord. pen. con altri casi in cui il legislatore si è
posto il problema di valutare il comportamento tenuto in libertà da
parte di una persona condannata, casi in cui sono state dettate
regole ben precise. Si consideri per esempio la dettagliata
disciplina della riabilitazione la dove il legislatore all'art. 179
C.P., la cui rubrica recita "condizioni per la riabilitazione", ha
dettato una disciplina precisa sul termine, sulla sua decorrenza, sul
requisito della buona condotta, sulla presenza di elementi positivi
quali l'adempimento delle obbligazioni civili derivanti dal reato,
sull'assenza di elementi negativi quali l'attuale sottoposizione a
misure di sicurezza.
È altresì da sottolineare il fatto che l'istituto della
riabilitazione presuppone che la pena sia già stata scontata e che
il soggetto abbia già saldato il suo debito nei confronti dello
Stato e della collettività. A maggior ragione ci si chiede se non
dovrebbe essere disciplinata l'osservazione del comportamento tenuto
in libertà nel caso in cui si tratti di dover ancora espiare una
pena spesso relativa a reati di notevole gravità come nel caso oggi
all'esame del Tribunale. Si consideri, ancora, l'ipotesi di
affidamento in prova di cui all'art. 47- bis O.P. In virtù di tale
disposizione i soggetti tossicodipendenti o alcooldipendenti che
abbiano in corso un programma di recupero presso le strutture
sanitarie e le comunità terapeutiche possono ottenere l'affidamento
in prova senza tornare in carcere.
Con questa opportunità si dà rilievo e significato ad una
attività trattamentale compiuta al di fuori del carcere per soggetti
liberi da personale professionalmente qualificato, dotato di
strutture idonee e che si avvale di metodo scientifico. Il
presupposto fondamentale di tale istituto è pertanto costituito da
una documentata e valida opera trattamentale compiuta da strutture
pubbliche (USSL) ovvero da comunità terapeutiche. In queste ipotesi
gli elementi su cui il tribunale è chiamato a pronunciarsi assumono
un contenuto decisamente più pregnante. Diversamente nell'ipotesi
dell'affidamento in prova disciplinato al terzo e quarto comma
dell'art. 47 non è prevista alcuna forma di trattamento al di fuori
del carcere nei confronti del condannato libero.
Per queste ragioni si rileva una disparità di trattamento tra chi
richiede il beneficio assendo in carcere e chi richiede il beneficio
essendo in libertà. Questi dati indicano con chiarezza l'esigenza
di un intervento del legislatore per controllare un tale fenomeno che
ha una grande influenza sull'intero sistema sanzionatorio e sulla
funzione stessa del sistema penale. D'altra parte la stessa Corte
costituzionale nella già citata sentenza n. 569 del 1989 ha concluso
dicendo: "vedrà poi il legislatore se non sia opportuno a questo
punto dare all'intera normativa un coordinamento più sistematico".

P. Q. M.
Visti gli artt. 134 della Costituzione e 23 della legge 11 maggio
1953, n. 87;
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata con riferimento
all'art. 3, primo comma, della Costituzione la questione di
costituzionalità dell'art. 47, terzo e quarto comma, nella parte in
cui non viene disciplinata l'osservazione del comportamento serbato
in libertà dal condannato;
Sospende il presente giudizio e ordina l'immediata trasmissione
degli atti alla Corte costituzionale;
Ordina che a cura della cancelleria, la presente ordinanza venga
notificata all'interessato, alla Procura generale di Torino e al
Presidente del Consiglio dei Ministri e comunicata ai Presidenti del
Senato e della Camera dei deputati della Repubblica.
Torino, così deciso in data 2 marzo 1993
Il presidente: FORNACE

93C1077