1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 40 del 8-10-2003
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 799 ORDINANZA (Atto di promovimento) 11 aprile 2003
Ordinanza emessa l'11 aprile 2003 dal tribunale di Asti nel procedimento penale a carico di Aimo Mohamed Straniero - Espulsione amministrativa - Reato di trattenimento, senza giustificato motivo, nel territorio dello Stato, in violazione dell'ordine di allontanamento, entro il termine di cinque giorni, impartito dal questore - Arresto obbligatorio in flagranza - Irragionevole ed ingiustificata disparita' di trattamento rispetto al reato, di maggiore gravita', di rientro, senza autorizzazione, nel territorio dello Stato a seguito di espulsione amministrativa, per il quale e' previsto l'arresto facoltativo in flagranza - Carenza del requisito della necessita' ed urgenza per l'adozione da parte della polizia giudiziaria di provvedimenti provvisori destinati ad incidere sulla liberta' personale. - Decreto legislativo 25 luglio 1998, n. 286, art. 14, comma 5-quinquies, aggiunto dalla legge 30 luglio 2002, n. 189. - Costituzione, artt. 3 e 13. (003C1074) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.40 del 8-10-2003)

IL TRIBUNALE

Nel procedimento penale n. 1052/03 RGNR e 432/03 R. Trib. nei
confronti di Aimo Mohammed, nato a Tunisi il 30 luglio 1971, di fatto
senza fissa dimora in Italia alias Edo Salim, in sede di udienza di
convalida dell'arresto in data 11 aprile 2003, sentite le parti, ha
emesso la seguente ordinanza (art. 23 legge 11 marzo 1953 n. 87).
Aimo Mohammed è stato tratto in arresto in data 10 aprile 2003,
ore 11.30, per essersi reso responsabile del reato di cui
all'art. 14, comma 5-ter d.lgs. 286/1998 e succ. mod., perchè, senza
giustificato motivo, si è trattenuto nel territorio dello Stato in
violazione dell'ordine impartito dal Questore di Reggio Emilia, ai
sensi del comma 5-bis in data 4 aprile 2003 e notificato in pari
data.
Il p.m. ha chiesto la convalida dell'arresto ed il contestuale
giudizio per direttissima, ai sensi dell'art. 14, comma 5-quinquies
legge cit.; in sede di convalida, premesso che l'arresto è avvenuto
nel rispetto dei presupposti normativi, ritiene di sollevare
d'ufficio l'eccezione di illegittimità costituzionale dell'art. 14,
comma 5-quinquies nella parte in cui prevede per il reato di specie
l'arresto obbligatorio, in quanto contrastante con gli artt. 3 e 13
della Costituzione.
Questo giudice rileva innanzitutto la rilevanza della questione
per la decisione del caso in esame, atteso che l'imputato è stato
arrestato perchè sorpreso nella flagranza del reato contestatogli,
sono stati rispettati da parte della p.g. che ha proceduto
all'arresto gli obblighi previsti dall'art. 386 c.p.p., così come le
prescrizioni normative poste dagli artt. 390 e 391 c.p.p. e quindi
dovrebbe trovare applicazione la norma dell'art. 14, comma
5-quinquies che imporrebbe di convalidare l'arresto in quanto
obbligatorio.
La norma appare costituzionalmente illegittima.
I parametri costituzionali in relazione ai quali la norma in
questione appare contrastare si ravvisano nei principi stabiliti
dagli artt. 3 e 13 della Carta costituzionale.
La norma in questione ad avviso di questo giudice si pone in
contrasto innanzitutto con l'art. 13 della Costituzione.
L'istituto dell'arresto, quale strumento di temporanea privazione
della libertà personale, soggiace al rispetto dei principi posti
dall'art. 13 Cost. che, com'è noto, prevede la possibilità di
comprimere la libertà personale solo in forza di atti motivati
dell'autorità giudiziaria e limita l'adozione di provvedimenti
provvisori da parte della p.g. soltanto ai casi eccezionali di
necessità ed urgenza. Da ciò discende come corollario la
tassatività delle ipotesi di arresto previste dagli artt. 380 e 381
c.p.p., non suscettibili di applicazione analogica.
Nella disciplina codicistica la misura dell'arresto è in stretto
legame e finalizzata all'applicazione di misure cautelari coercitive,
sia pure non costituendo queste ultime il necessario esito della
procedura di convalida.
Sintomatica di tale necessario collegamento tra la previsione
dell'arresto e la sottoponibilità dell'arrestato a misura cautelare
è del resto anche la norma dell'art. 121, comma primo, disp. att.
c.p.p., che prevede che il pubblico ministero disponga la liberazione
immediata dell'arrestato quando ritiene di non dover richiedere
l'applicazione di misure coercitive.
È chiaro che per il reato in esame non sarà mai possibile
pervenire all'emissione di misure coercitive, a ciò ostando sia i
limiti edittali di pena (essendo punito con l'arresto da sei mesi ad
un anno) sia la tipologia di reato (trattandosi di contravvenzione e
non di delitto).
Se così è, si deve pervenire alla conclusione che per questo
tipo di contravvenzione è previsto un arresto obbligatorio destinato
necessariamente a portare alla liberazione dell'arrestato ancor prima
dell'udienza di convalida e che comporta quindi una compressione
della libertà personale non giustificata da un'apprezzabile
necessità e dunque non conforme al criterio di cui al comma secondo
dell'art. 13 della Costituzione.
Ma la norma da applicare appare anche in contrasto con l'art. 3
della Costituzione in quanto viola il principio di uguaglianza.
In particolare non conforme al criterio di ragionevolezza
(nell'accezione ormai consolidatasi nella giurisprudenza della Corte
costituzionale) si rivela il diverso trattamento dal legislatore
riservato a due situazioni diverse, apparendo la disciplina prevista
per la condotta di cui all'art. 14, comma 5-ter, legge cit. più
rigorosa rispetto a quella prevista per la condotta di cui
all'art. 13, commi 13 e 13-bis stessa legge, atteso che per il reato
di cui all'art. 14, comma 5 è previsto l'arresto obbligatorio in
flagranza mentre per i reati di cui all' art. 13 commi 13 e 13-bis è
previsto l'arresto come facoltativo.
Risulta prevista l'obbligatorietà dell'arresto per il caso di
cittadino extracomunitario che sia stato raggiunto da un
provvedimento di espulsione del questore e che sia sorpreso nel
territorio nazionale (art. 14, comma 5-ter legge cit.).
È invece meramente facoltativo l'arresto nel caso che il
cittadino extracomunitario sia stato raggiunto da un provvedimento di
espulsione da parte del giudice, sia stato concretamente espulso ed
abbia ciononostante fatto ritorno sul territorio nazionale sul quale
venga sorpreso (art. 13, commi 13-bis e ter legge cit.).
Il maggior rigore riservato alla prima situazione non si
giustifica, ad avviso di questo giudice, sotto nessun plausibile
motivo, apparendo anzi la condotta sanzionata dall'art. 13 cit. più
grave di quella punita dall'art. 14 stessa legge: prova ne sia che si
tratta, nell'un caso, di un delitto punito con la reclusione fino a
quattro anni, nell'altro caso di una contravvenzione punita con
l'arresto fino ad un anno.
A fondare tale diversità di trattamento non appare emergere
neppure una valida ragione di ordine pratico.
Nel caso di espulsione disposta dal giudice, il trasgressore del
divieto di reingresso che faccia ritorno nel territorio dello Stato
non si trova in una situazione fattuale diversa da colui che da un
simile provvedimento non sia mai stato raggiunto e che sia stato
invece colpito dal provvedimento del questore ai sensi del successivo
articolo 14.
Anzi appare certamente più riprovevole la condotta di colui che,
dopo essere stato concretamente espulso dal territorio nazionale,
illegittimamente e per la seconda volta vi faccia ritorno, rispetto
alla condotta di chi, spesso introdotto per la prima volta in Italia
con scarsa o nessuna consapevolezza (si pensi alle giovani da avviare
alla prostituzione, sovente condotte in Italia da terzi contro la
loro volonta), si trovi a dover ottemperare ad un ordine di
espulsione senza neppure avere i mezzi materiali per poterlo fare (è
frequente nell'esperienza di questo giudice il caso di cittadino
extracomunitario che ha dichiarato di non avere il denaro per
affrontare il viaggio ovvero di avere difficoltà a rientrare nel
proprio Paese in quanto privo di documenti).
Anche nel caso del cittadino espulso che rientri nel territorio
dello Stato sussistono inoltre le medesime ragioni di urgenza che
sussistono per il cittadino al quale un provvedimento di espulsione
del questore sia stato notificato.
Appare quindi evidente che la disciplina difforme riservata alle
due fattispecie non è ragionevole e come la norma in esame,
prevedendo il trattamento più rigoroso per la condotta meno grave,
appare in contrasto con l'art. 3 della Costituzione, ove tale norma
si raffronti con quella dell'art. 13, d.lgs. 25 luglio 1998, n. 286.
È da aggiungersi, ancora sotto il profilo della rilevanza della
questione che, ove la previsione dell'arresto fosse in termini di
facoltatività, non vi sarebbero nel caso di specie gli estremi per
poterlo ritenere giustificato e quindi per convalidarlo, attese le
particolarità del caso (cittadino straniero incensurato anche a
seguito di ricerche dattiloscopiche e privo di mezzi).

P. Q. M.
Visto l'art. 23, legge 11 marzo 1953, n. 87,
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata la questione di
legittimità costituzionale sollevata dai difensori in ordine
all'art. 14, comma 5-quinquies, d.lgs. 286/1998 come modificato dalla
legge 189/2002 in relazione agli artt. 3 e 13 della Costituzione.
Sospende il giudizio di convalida dell'arresto e dispone
l'immediata trasmissione degli atti alla Corte costituzionale.
Ordina la notificazione, a cura della cancelleria, della presente
ordinanza al Presidente del Consiglio ed ai Presidenti delle due
Camere del Parlamento.
Riserva il deposito della presente ordinanza nel termine di
legge.
Ordina l'immediata liberazione di Aimo Mohammed alias Edo Salim
se non ristretto per altra causa.
Asti, addì 11 aprile 2003
Il giudice monocratico: Polidori
03C1074