1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 13 del 2-4-2003
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 144 ORDINANZA (Atto di promovimento) 16 gennaio 2003
Ordinanza emessa il 16 gennaio 2003 dal tribunale di Torino nel procedimento penale a carico di Seatu Mohamed ed altri Straniero - Espulsione amministrativa - Reato di trattenimento nel territorio dello Stato in violazione dell'ordine di allontanamento impartito dal questore - Arresto obbligatorio in flagranza - Irragionevole restrizione della liberta' personale - Lesione dei diritti inviolabili dell'uomo e della tutela della condizione giuridica dello straniero, regolata dalla legge in conformita' delle norme e dei trattati internazionali (in particolare artt. 5 e 6 della Convenzione europea per la salvaguardia dei diritti dell'uomo e delle liberta' fondamentali) - Violazione del principio del buon andamento della pubblica amministrazione. - D.lgs. 25 luglio 1998, n. 286, art. 14, comma 5-quinquies, aggiunto dalla legge 30 luglio 2002, n. 189. - Costituzione, artt. 2, 3, 10, 13 e 97. (003C0253) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.13 del 2-4-2003)

IL TRIBUNALE

Ha pronunciato la seguente ordinanza nel processo
sopraemarginato, a carico di tre stranieri, due arrestati per il
reato di cui all'art. 14 comma 5-ter, il terzo per quello di cui
all'art. 14, comma 5-quater, d.lgs. n. 286/1998 come modificato dalla
legge n. 189/2002 e presentate a questo giudice, nei termini di
legge, per la convalida dell'arresto e la contestuale celebrazione di
giudizio direttissimo, previa emissione di misura cautelare della
custodia in carcere per l'Iman, arrestato per delitto (sul punto la
difesa si è opposta, facendo osservare trattarsi non del delitto de
quo, bensì della contravvenzione di cui all'art. 14 comma 5-ter
d.lgs. cit.).
Si versa, in effetti, anche per Iman Adil, in ipotesi di cui
all'art. 14, comma 5-ter, cioè in quella contravvenzionale, non
essendo condivisibile la tesi del p.m. che ritiene si sia in presenza
di delitto, anche in assenza di accompagnamento coattivo alla
frontiera a seguito di pregressa violazione dell'art. 14,
comma 5-ter, (del che ha fornito documentazione: a seguito del
precedente arresto fu celebrato giudizio direttissimo conclusosi con
sentenza di aplicazione pena con il beneficio della sospensione e
rilascio del nulla osta alla espulsione). Il p.m. si richiama
all'art. 14, comma 5-quinquies, laddove la norma consente al
questore, per assicurare l'espulsione di cui all'art. 14,
comma 5-ter, di adottare i provvedimenti di cui all'art. 14, comma 1.
Stante il tenore della legge, il delitto - non a caso punito con
pena analoga a qualla del "reingresso" conseguente a espulsione
ordinata dal giudice, reingresso che non può che presupporre una
avvenuta concreta esecuzione dell'espulsione - si ha laddove si
contravvenga all'espulsione ex art. 14, comma 5-ter, norma che
prevede (e impone: presente indicativo) che l'espulsione avvenga "con
accompagnamento alla frontiera a mezzo della forza pubblica". In
assenza di richiamo alla procedura di cui all'art. 14, comma 1,
menzionata all'art. 14, comma quinquies, nell'ambito dell'art. 14,
comma quater, che sanziona a titolo di delitto la condotta di colui
che "espulso a sensi dell'art. 14,comma 5-ter" - dunque dopo essere
stato concretamente allontanato tramite forza pubblica - "viene
trovato" (si noti: non che si "trattenga"), non si può accedere
all'interpretazione offerta dal p.m.
Si deve ritenere che dal fatto che, ricorrendone le condizioni -
è cioè quando l'accompagnamento coattivo non sia possibile - il
questore possa provvedere all'espulsione conseguente alla violazione
dell'art. 14, comma 5-ter, a sensi dell'art. 14, comma 1, (e norme
seguenti inerenti la eventuale procedura che porta, in definitiva,
alla emanazione di ordine di allontanarsi dal territorio), discende,
ove lo straniero tuttavia si trattenga sul territorio, una nuova
violazione di legge, tuttavia punita a titolo di contravvenzione ex
art. 14, comma 5-ter, giacchè consistente nel trattenersi nello
Stato eludendo un ordine del questore.
Anche rispetto alla contravvenzione, così riqualificato il reato
per sui si procede, la legge impone l'arresto obbligatorio.
Osta, però, alla pronuncia di convalida (sulla quale il
difensore dell'Adil si è rimesso), il dubbio di costituzionalità,
ad avviso di questo giudice non manifestamente infondato, che è
stato sollevato dal difensore dei coindagati quanto alla previsione
dell'arresto obbligatorio in relazione al reato de quo, consistente
nel trattenersi, senza giustificato motivo, sul territorio dello
Stato, oltre il termine assegnato con provvedimento adottato dal
questore a sensi dell'art. 14, comma 5-bis, T.U. cit. (sul punto il
p.m. si è rimesso).
Contrasto con gli artt. 3 e 13 Cost.
Trattasi di arresto obbligatorio in flagranza previsto in
relazione a figura contravvenzionale, sanzionata con la modesta pena
dell'arresto da sei mesi ad un anno, pena la cui entità non consente
l'emissione di misura cautelare.
La previsione della obbligatorietà dell'arresto appare
ingiustificatamente "eccentrica" rispetto all'ordinario sistema
processuale italiano, che vede la privazione della libertà, in via
obbligatoria, circoscritta a delitti la cui gravità si evince dalla
pena edittale stabilita nella reclusione non inferiore nel minimo a
cinque anni, in via facoltativa, legata alla necessità di
fronteggiare fattispecie, pur sempre delittuose, dunque connotate
dall'elemento psicologico del dolo, considerate di particolare
gravità per l'allarme sociale dalle medesime destato (artt. 380 e
381 c.p.p.). Sul punto merita rammentare che già in passato la
Corte, nella sentenza n. 39/70, pur decidendo in relazione a reato
punito con la sola ammenda (art. 220 Tulps), ha comunque statuito
osservando che l'obbligatorietà della misura coercitiva deve trovare
fondamento nella necessità di fronteggiare "reati e situazioni
(obiettive e subbiettive) di singolare gravita'", sì da risultare
ancorata a "ragionevoli motivi di prevenzione".
Questi requisiti devono essere presenti anche laddove
disposizioni speciali prevedano l'arresto per reati che, come quello
in questione, sono caratterizzati da modesta pena edittale e non
consentono l'emissione della misura cautelare.
Infatti, la stessa Corte, in altra decisione, la n. 305/1996,
ritenendo legittima la previsione del comma 6 dell'art. 189 C.d.s.,
che contempla l'arresto, peraltro facoltativo, del conducente, che,
causato incidente con danno alle persone, si dia alla fuga, ha
chiarito come tali particolari ragioni di prevenzione possano
sussistere anche in relazione a figure particolari di reato, la cui
pena sia inferiore a quelle di cui alle norme inerenti l'arresto
dettate dal codice di rito, facendo giustappunto riferimento ad una
ratio normativa improntata al "giudizio di disvalore nei confronti di
comportamenti contrari a quel minimo di solidarietà umana, che
impone di non abbandonare le vittime di incidenti stradali".
Non si può che concordare: si è, in relazione a tale
disposizione speciale inerente la possibilità di arresto per mera
contravvenzione, in presenza di previsione di privazione della
libertà, la cui ragionevolezza si trae dal fine dell'identificazione
di individui che hanno tenuto condotte lesive o pericolose per
l'incolumità della persona e che, fuggendo, tendono a sottrarsi alle
loro responsabilità.
Non si vede invece quale motivo di eccezionale necessità e
urgenza, tale dunque da giustificare una disparità di trattamento e
conferire ragionevolezza alla norma, possa sottendere alla previsione
dell'obbligatorietà dell'arresto di soggetto espulso che si
trattenga sul territorio in violazione all'ordine di allontanarsene
(spesso, non si dimentichi, si tratta di persone clandestine, ma
completamente immuni da precedenti penali). Ciò, soprattutto, se si
pone mente al fatto che, a tutela dell'eventuale allarme sociale
determinato dalla permanenza sul territorio di soggetto espulso,
l'amministrazione può, anzi deve, procedere coattivamente
all'espulsione: nè un arresto, cui nel giro di poche ore, segue
ineluttabilmente - se non ad opera del p.m. ex art. 121 disp. att.
c.p.p., ad opera del giudice adito - la liberazione imposta
dall'impossibilità di applicazione di misura cautelare, può dirsi
in qualche modo funzionale alla effettività della stessa espulsione.
Non pare poi si possa legare l'obbligatorietà della privazione
della libertà alla previsione, per tali fattispecie, del rito
direttissimo. L'instaurazione di tale rito non presuppone, di per
sè, se non che sia evidente la prova, non anche che sia intervenuto
arresto. Il giudizio direttissimo è, ad esempio, previsto, senza
previo arresto, in relazione a reati che pongono in serio pericolo la
civile convivenza sociale (reati aggravati da finalità di
discriminazione razziale; art. 6 u.c.) ed è, in generale,
adottabile, a sensi dell'art. 449 c.p.p., nei confronti di persona
che abbia confessato, a prescindere da una precedente privazione di
libertà della medesima.
L'arresto obbligatorio per la fattispecie di cui si tratta si
pone dunque quale infondata anticipazione di pena detentiva per reato
contravvenzionale e di natura tale da non suscitare allarme nella
coscienza sociale per la lesione di valori universali largamente
condivisi e costituzionalmente garantiti (quali il citato rispetto
della persona e dei principi di solidarietà umana).
Contrasto con gli artt. 2 e 10, comma 2, Cost.
L'obbligatoria privazione della libertà per reato bagatellare
non pare possa trovare giustificazione nemmeno nella condizione di
straniero.
Ove si voglia, infatti, superare il dettato dell'art. 3 Cost.
ancorando la "ragionevolezza" della previsione alla diversa
condizione personale del soggetto, resta il contrasto con altri
principi costituzionali.
Quello di solidarietà espresso all'art. 2 Cost., che garantisce
i valori inviolabili dell'uomo, indipendentemente dalla sua
nazionalità e quello di cui all'art. 10, comma 2, Cost. che prevede
che la legge, nel regolare la condizione giuridica dello straniero,
deve rispettare i principi dettati dai trattati. E l'Italia ha, con
legge 4 agosto 1955, n. 848, ratificato la Convenzione per la
salvaguardia dei diritti dell'uomo e delle libertà fondamentali,
nella quale sono contenute norme che stabiliscono ampie garanzie in
materia di arresto (artt. 5 e 6).
Contrasto con l'art. 97 Cost.
Si è già accennato all'inutilità concreta dell'arresto in
vista dell'espulsione. Si deve aggiungere che da un arresto che non
può che protrarsi per poche ore, e che peraltro è obbligatorio
eseguire, deriva, per gli organi di Polizia e per quelli
dell'Amministrazione penitenziaria, un enorme - e, quel che più
conta, sostanzialmente gratuito - aggravio di lavoro (redazione
immediata di verbali, di informative al p.m. e al difensore,
conduzione in carcere; formalità di ingresso in carcere, traduzione
dell'arrestato, formalità per la liberazione), con conseguenti
ingiustificati costi per l'Erario, il che si pone in contrasto con il
principio del buon andamento della pubblica amministrazione sancito
nella norma de qua.
La questione è, oltre che non manifestamente infondata, rilevante.
Infatti, come già osservato dalla Corte nella decisione
n. 54/1993, si tratta di stabilire se la liberazione - che questo
giudice con il presente provvedimento altresì dispone, non potendo
la convalida in relazione alla quale sospende il procedimento, avere
luogo nei termini di legge - debba avvenire per intervenuta
inefficacia dell'arresto medesimo, ovvero per la "caducazione con
effetto retroattivo della disposizione in base alla quale gli arresti
furono eseguiti".

P. Q. M.
Visti gli artt. 134 Cost., 23 e segg. legge 11 marzo 1953, n. 87;
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata la questione di
legittimità costituzionale dell'art. 14, comma 5-quinquies, del
d.lgs. n. 286/1998 come modificato dalla legge n. 189/2002, nella
parte in cui prevede che in relazione al reato di cui all'art. 14,
comma 5-ter, così diversamente qualificato il reato anche per
l'Iman, sia obbligatorio l'arresto il flagranza, per contrasto con
gli artt. 3, 13, 2, 10 e 97 Cost.
Sospende di conseguenza il giudizio di convalida sino all'esito
del giudizio incidentale da parte della Corte costituzionale cui
dispone siano trasmessi gli atti.
Ordina l'immediata liberazione di Seatu Mohamed, Mohammed
Mohammed, Iman Adil (alias allegati), se non detenuti per altra
causa, rilasciando nulla osta alla espulsione mediante
accompagnamento alla frontiera.
Manda alla cancelleria per la notifica dell'ordinanza al
Presidente del Consiglio dei ministri, nonchè per la comunicazione
ai Presidenti del Senato e della Camera.
Torino, addì 16 gennaio 2003
Il giudice: Pennello
03C0253