1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 8 del 20-2-1991
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 80 ORDINANZA (Atto di promovimento) 9 ottobre 1990
N. 80 Ordinanza emessa il 9 ottobre 1990 dal tribunale di sorveglianza di Brescia nel procedimento di sorveglianza nei confronti di Carminati Giuseppe Pena - Istituto della sospensione della esecuzione della pena detentiva introdotto con la legge n. 162/1990 - Ritenuta possibilita' di applicare l'istituto solo nei confronti dei condannati definitivi per reati commessi prima della entrata in vigore della legge (11 luglio 1990) - Ingiustificata disparita' di trattamento rispetto ai condannati definitivi per reati della stessa indole commessi successivamente alla data dell'11 luglio 1990 - Violazione del principio della "tendenziale" rieducazione della pena per i tossicodipendenti in via di recupero che, non potendo usufruire del beneficio, sono costretti a rientrare in carcere. (Legge 26 giugno 1990, n. 162, art. 82-bis). (Cost., art. 3). (091C0197) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.8 del 20-2-1991)

IL TRIBUNALE DI SORVEGLIANZA
Nei confronti di Carminati Giuseppe la procura della Repubblica di
Bergamo ha proceduto ad unificare 6 condanne riportate dal Carminati
stesso dal 1984 al 1988 per reati di furto e spaccio di stupefacenti,
per una pena complessiva di 4 anni e 3 mesi di reclusione, di cui
già espiati in custodia cautelare 10 mesi e 13 giorni. La pena
residua da espiare è di anni 3, mesi 4, giorni 17 reclusione.
Il Carminati, per altro, si trova dal 20 settembre 1988 ospite
della Comunità Incontro con sede a Molino Silla di Amelia e
precisamente nel centro di Raganella, strada Versetale n. 7, dove sta
svolgendo con profitto il programma terapeutico riabilitativo della
suddetta Comunità ed in atti presente in copia.
È fuori di dubbio che la carcerazione a questo punto troncherebbe
un percorso utilmente iniziato, con risultati del tutto negativi,
atteso che la custodia in istituto di pena allo stato non è utile
per il tossicodipendente, anzi sarebbe del tutto controproducente.
In tali condizioni, la domanda di affidamento in prova al servizio
sociale non è ammissibile, perchè per il combinato disposto dagli
artt. 47 e 47- bis ord. penit., la pena inflitta non può essere
superiore a tre anni. E nella specie è pur vero che nessuna delle
sei condanne singolarmente considerate è superiore a tre anni, ma il
residuo complessivamente supera tale limite.
Il rientro in carcere del Carminati, peralto, potrebbe essere
evitato ricorrendo al nuovo istituto della sospensione condizionale
della condanna di cui all'art. 82- bis della legge 26 giugno 1990, n.
162, in vigore dall'11 luglio 1990.
Il Carminati è un tossicodipendente da anni; è seguito dal NOT
di Seriate che ha convalidato il suo volontario ricovero nella
Comunità Incontro, dove è in corso un programma individualizzato,
terapeutico e socio-riabilitativo, idoneo anche perchè dura dal
settembre 1988 con risultati positivi.
D'altra parte, il Carminati non ha commesso reati dopo l'inizio
del programma di cui sopra e, ovviamente, la prima volta che fruisce
della nuova misura (che non potrà essere reiterata).
Il limite della pena, irrogata è fissato dall'art. 82- bis, primo
comma, in tre anni, elevati a quattro "per i reati previsti dall'art.
71, quinto comma" della legge 162.
Tale norma prevede, per le sostanze stupefacenti di cui alle tab.
I e III (fra le quali è compresa l'eroina), la reclusione da 1 a 6
anni, quando, per i mezzi, le modalità, la qualità e quantità
delle sostanze, i fatti sono "di lieve entita'".
Tale norma, nuova, deve essere raffrontata con l'art. 72 della
legge n. 685/1975, non più in vigore (reato per il quale il
Carminati è stato condannato ad 1 anno e 4 mesi di reclusione), che
senza dubbio puniva il fatto con la reclusione da 2 a 6 anni; vale a
dire con una pena più severa.
L'attuale legge è, pertanto, più favorevole al condannato e
dovrebbe essere applicata anche se il reato de quo è stato commesso
sotto l'imperio della vecchia legge.
Senonchè, il procuratore generale si è opposto ad una soluzione
del genere affermando: che l'art. 2, terzo comma del c.p.p. vieta di
applicare in questa sede la forma più favorevole al condannato,
volta che sussiste una sentenza passata in giudicato e che manca - in
ogni caso - nella recente legge n. 162/1990 una norma transitoria che
consenta di applicare l'istituto di cui all'art. 82- bis alle
condanne, ormai irrevocabili, emesse con riferimento all'art. 72
della legge n. 685/1975.
Nell'ipotesi che la tesi suddetta fosse fondata, ritiene allora il
tribunale che si debba investire la Corte costituzionale della
questione, nuova ed interessante, della legittimità costituzionale
di una norma (l'art. 82- bis) che non potrebbe che essere applicata
alle future condanne, fondate sul reato di cui all'art. 71, quinto
comma, della nuova legge, che è in vigore soltanto dall'11 luglio
1990 e della legittimità, in ogni caso, di una interpretazione che
impedisce ogni intervento correttivo di sorveglianza nei confronti
delle pene in esecuzione o da eseguire per reati commessi prima
dell'11 luglio 1990.
L'art. 72 abrogato punisce colui che "detiene" modiche quantità
di stupefacente, con riferimento al solo dato obiettivo-quantitativo
(anche se la giurisprudenza ha chiarito che tale dato doveva essere
valutato in relazione alla entità della tossicodipendenza
dell'imputato. . .).
L'art. 71, quinto comma, punisce ora chiunque "detiene"
stupefacenti, ma il fatto, in relazione ai mezzi, alle modalità,
alle circostanze tutte dell'azione, può essere dal giudice ritenuto
di "lieve entita'".
La nuova disciplina, più precisa e dettagliata, è più
favorevole all'imputato sia per quanto riguarda l'entità della pena,
sia in relazione ai più ampli poteri concessi alla discrezionalità
del giudice.
D'altra parte, nel caso in esame, tutti i reati sono stati
commessi dal Carminati in relazione evidente al proprio stato di
tossicodipendenza, come risulta dalla storia personale del condannato
e dalla lettura delle sentenze (5 furti di modesto valore per
procurarsi stupefacenti ed una detenzione punita ai sensi dell'art.
72, abrogato).
Il Tribunale, dubita che il richiamo, in questa sede, al divieto
di cui all'art. 2, terzo comma, del c.p. sia costituzionalmente
legittimo.
Infatti, non si verte qui in tema di procedimento di cognizione,
ma di sorveglianza e con la sospensione condizionale della
esecuzione, non si tratta certo di modificare o ferire comunque
l'autorità del giudicato, che resta intatta, ma soltanto di
differire, a certe condizioni, l'esecuzione della pena.
La norma citata, pertanto, non riguarda il rapporto punitivo.
Il rigetto dell'istanza di sospensione, implicherebbe una
deplorevole confusione fra la natura e le qualità del giudizio di
merito e quelle del giudizio di sorveglianza, finirebbe per violare
l'art. 3 della Costituzione perchè creerebbe un dispari ed iniquo
trattamento tra i tossicodipendenti condannati per identici fatti, a
seconda se commessi prima o dopo l'11 luglio 1990, l'art. 27 della
Costituzione perchè impedirebbe l'applicazione del principio della
"tendenziale" rieducazione della pena per quei tossicodipendenti che,
pur essendo sulla via del recupero, dovrebbero tornare in carcere,
soltanto perchè i reati sono stati commessi prima dell'11 luglio
1990.
Ben modesta, comunque, sarebbe la carica di novità voluta dal
legislatore con la legge n. 162/1990, se l'istituto di cui all'art.
82- bis fosse applicabile soltanto per il futuro e si finirebbe per
tradire lo spirito e la ratio della nuova disciplina, che - pur
affermando l'illeceità del drogarsi - vuole con ogni mezzo aiutare
coloro che stanno per uscire dal guado, qualunque sia la loro
posizione giuridica. In altre parole, i rapporti non esauriti con la
formazione del giudicato, restano regolati dalla legge in vigore al
momento in cui il tribunale di sorveglianza decide.
Comunque, il principio di cui all'art. 2, terzo comma, di c.p.
deve essere applicato con giudizio: al riguardo si veda la sentenza
della cassazione 26 gennaio 1988 (in giustizia penale 1988 - II - 193
con nota) secondo cui la legislazione più favorevole deve trovare
applicazione anche in caso di sentenza irrevocabile, quando il reato
rientra nei limiti di una amnistia e non abbia ancora avuto luogo
l'esecuzione della pena.

P. Q. M.
Visto l'art. 30 della legge 11 marzo 1953, n. 87;
Dichiara rilevante, pregiudiziale e non manifestamente infondata,
la questione di costituzionalità dell'art. 82- bis, così come
introdotto dalla legge 26 giugno 1990, n. 162, nella parte in cui
sottrae alla nuova disciplina i condannati definitivi per reati
analoghi, commessi in precedenza all'11 luglio 1990;
Dispone la sospensione del procedimento a carico di Carminati
Giuseppe;
Ordina la trasmissione del fascicolo alla Corte costituzionale;
Dispone che la presente ordinanza venga notificata alla Presidenza
del Consiglio dei Ministri e comunque ai Presidenti della Camera e
del Senato.
Brescia, addì 9 ottobre 1990
Il presidente: (firma illeggibile)
Il magistrato di sorveglianza: (firma illeggibile)
Il giudici - esperti: (firme illeggibili)
91C0197