1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 13 del 2-4-2003
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 146 ORDINANZA (Atto di promovimento) 16 gennaio 2003
Ordinanza emessa il 16 gennaio 2003 dal tribunale di Torino nel procedimento penale a carico di Solhi Abderrazak Straniero - Espulsione amministrativa - Reato di trattenimento nel territorio dello Stato in violazione dell'ordine di allontanamento impartito dal questore - Arresto obbligatorio in flagranza - Irragionevole restrizione della liberta' personale - Lesione dei diritti inviolabili dell'uomo e della tutela della condizione giuridica dello straniero, regolata dalla legge in conformita' delle norme e dei trattati internazionali (in particolare artt. 5 e 6 della Convenzione europea per la salvaguardia dei diritti dell'uomo e delle liberta' fondamentali) - Violazione del principio del buon andamento della pubblica amministrazione. - D.lgs. 25 luglio 1998, n. 286, art. 14, comma 5-quinquies, aggiunto dalla legge 30 luglio 2002, n. 189. - Costituzione, artt. 2, 3, 10, 13 e 97. (003C0255) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.13 del 2-4-2003)

IL TRIBUNALE

Ha pronunciato la seguente ordinanza nel processo
sopraemarginato, a carico di straniero arrestato per il reato di cui
all'art. 14, comma 5-ter, d.lgs. n. 286/1998 come modificato dalla
legge n. 189/2002 e presentato a questo giudice, nei termini di
legge, per la convalida dell'arresto e la contestuale celebrazione di
giudizio direttissimo, previa emissione di misura cautelare della
custodia in carcere.
Si versa, in realtà, come osservato dal difensore, in ipotesi di
cui all'art. 14, comma 5-ter, cioè in quella contravvenzionale, non
essendo condivisibile la tesi del p.m. che, anche in assenza di
accompagnamento coattivo alla frontiera a seguito di pregressa
violazione dell'art. 14, comma 5-ter (del che ha fornito
documentazione: a seguito del precedente arresto fu sospeso il
giudizio di convalida essendo stata sollevata eccezione di
illegittimità costituzionale), ritiene si sia in presenza di
delitto. Il p.m. si richiama all'art. 14, comma 5-quinquies, laddove
la norma consente al questore, per assicurare l'espulsione di cui
all'art. 14, comma 5-ter, di adottare i provvedimenti di cui
all'art. 14, comma 1.
Stante il tenore della legge, il delitto - non a caso punito con
pena analoga a qualla del "reingresso" conseguente a espulsione
ordinata dal giudice, reingresso che non può che presupporre una
avvenuta concreta esecuzione dell'espulsione - si ha laddove si
contravvenga all'espulsione ex art. 14, comma 5-ter, norma che
prevede (e impone: presente indicativo) che l'espulsione avvenga "con
accompagnamento alla frontiera a mezzo della forza pubblica". In
assenza di richiamo alla procedura di cui all'art. 14, comma 1,
menzionata all'art. 14, comma quinquies, nell'ambito dell'art. 14,
comma quater, che sanziona a titolo di delitto la condotta di colui
che "espulso a sensi dell'art. 14, comma 5-ter" - dunque dopo essere
stato concretamente allontanato tramite forza pubblica - "viene
trovato" (si noti: non che colui si "trattenga"), non si può
accedere all'interpretazione offerta dal p.m.
Si deve ritenere che dal fatto che, ricorrendone le condizioni -
è cioè quando l'accompagnamento coattivo non sia possibile - il
questore possa provvedere all'espulsione conseguente alla violazione
dell'art. 14 comma 5-ter, a sensi dell'art. 14, comma 1 (e norme
seguenti inerenti la eventuale procedura che porta, in definitiva,
alla emanazione di ordine di allontanarsi dal territorio), discende,
ove lo straniero tuttavia si trattenga sul territorio, una nuova
violazione di legge, tuttavia punita a titolo di contravvenzione ex
art. 14, comma 5-ter, giacchè consistente nel trattenersi nello
Stato eludendo un ordine del questore.
Anche rispetto alla contravvenzione, così riqualificato il reato
per cui si procede, la legge impone l'arresto obbligatorio.
Osta, però, alla pronuncia di convalida (sulla quale il
difensore si è rimesso), il dubbio di costituzionalità, ad avviso
di questo giudice non manifestamente infondato, che investe la
previsione dell'arrestato obbligatorio in relazione al reato de quo,
consiste nel trattenersi, senza giustificato motivo, sul territorio
dello Stato, oltre il termine assegnato con provvedimento adottato
dal questore a sensi dell'art. 14, comma 5-bis, t.u. cit.
Contrasto con gli artt. 3 e 13 Cost.
Trattasi di arresto obbligatorio in flagranza previsto in
relazione a figura contravvenzionale, sanzionata con la modesta pena
dell'arresto da sei mesi ad un anno, pena la cui entità non consente
l'emissione di misura cautelare.
La previsione della obbligatorietà dell'arresto appare
ingiustificatamente "eccentrica" rispetto all'ordinario sistema
processuale italiano, che vede la privazione della libertà, in via
obbligatoria, circoscritta a delitti la cui gravità si evince dalla
pena edittale stabilita nella reclusione non inferiore nel minimo a
cinque anni, in via facoltativa, legata alla necessità di
fronteggiare fattispecie, pur sempre delittuose, dunque connotate
dall'elemento psicologico del dolo, considerate di particolare
gravità per l'allarme sociale dalle medesime destato (artt. 380 e
381 c.p.p.). Sul punto merita rammentare che già in passato la
Corte, nella sentenza n. 39/70, pur decidendo in relazione a reato
punito con la sola ammenda (art. 220 Tulps), ha comunque statuito
osservando che l'obbligatorietà della misura coercitiva deve trovare
fondamento nella necessità di fronteggiare "reati e situazioni
(obiettive e subbiettive) di singolare gravita'", sì da risultare
ancorata a "ragionevoli motivi di prevenzione".
Questi requisiti devono essere presenti anche laddove
disposizioni speciali prevedano l'arresto per reati che, come quello
in questione, sono caratterizzati da modesta pena edittale e non
consentono l'emissione della misura cautelare.
Infatti, la stessa Corte, in altra decisione, la n. 305/1996,
ritenendo legittima la previsione del comma 6 dell'art. 189 Cds, che
contempla l'arresto, peraltro facoltativo, del conducente, che,
causato incidente con danno alle persone, si dia alla fuga, ha
chiarito come tali particolari ragioni di prevenzione possano
sussistere anche in relazione a figure particolari di reato, la cui
pena sia inferiore a quelle di cui alle norme inerenti l'arresto
dettate dal codice di rito, facendo giustappunto riferimento ad una
ratio normativa improntata al "giudizio di disvalore nei confronti di
comportamenti contrari a quel minimo di solidarietà umana, che
impone di non abbandonare le vittime di incidenti stradali".
Non si può che concordare: si è, in relazione a tale
disposizione speciale inerente la possibilità di arresto per mera
contravvenzione, in presenza di previsione di privazione della
libertà, la cui ragionevolezza si trae dal fine dell'identificazione
di individui che hanno tenuto condotte lesive o pericolose per
l'incolumità della persona e che, fuggendo, tendono a sottrarsi alle
loro responsabilità.
Non si vede invece quale motivo di eccezionale necessità e
urgenza, tale dunque da giustificare una disparità di trattamento e
conferire ragionevolezza alla norma, possa sottendere alla previsione
dell'obbligatorietà dell'arresto di soggetto espulso che si
trattenga sul territorio in violazione all'ordine di allontanarsene
(spesso, non si dimentichi, si tratta di persone clandestine, ma
completamente immuni da precedenti penali). Ciò, soprattutto, se si
pone mente al fatto che, a tutela dell'eventuale allarme sociale
determinato dalla permanenza sul territorio di soggetto espulso,
l'amministrazione può, anzi deve, procedere coattivamente
all'espulsione: nè un arresto, cui nel giro di poche ore, segue
ineluttabilmente - se non ad opera del p.m. ex art. 121 disp. att.
c.p.p., ad opera del giudice adito - la liberazione imposta
dall'impossibilità di applicazione di misura cautelare, può dirsi
in qualche modo funzionale alla effettività della stessa espulsione.
Non pare poi si possa legare l'obbligatorietà della privazione
della libertà alla previsione, per tali fattispecie, del rito
direttissimo. L'instaurazione di tale rito non presuppone, di per
sè, se non che sia evidente la prova, non anche che sia intervenuto
arresto. Il giudizio direttissimo è, ad esempio, previsto, senza
previo arresto, in relazione a reati che pongono in serio pericolo la
civile convivenza sociale (reati aggravati da finalità di
discriminazione razziale; art. 6 u.c.) ed è in generale, adottabile,
a sensi dell'art. 449 c.p.p., nei confronti di persona che abbia
confessato, a prescindere da una precedente privazione di libertà
della medesima.
L'arresto obbligatorio per la fattispecie di cui si tratta si
pone dunque quale infondata anticipazione di pena detentiva per reato
contravvenzionale e di natura tale da non suscitare allarme nella
coscienza sociale per la lesione di valori universali largamente
condivisi e costituzionalmente garantiti (quali il citato rispetto
della persona e dei principi di solidarietà umana).
Contrasto con gli artt. 2 e 10, comma 2, Cost.
L'obbligatoria privazione della libertà per reato bagatellare
non pare possa trovare giustificazione nemmeno nella condizione di
straniero.
Ove si voglia, infatti, superare il dettato dell'art. 3 Cost.
ancorando la "ragionevolezza" della previsione alla diversa
condizione personale del soggetto, resta il contrasto con altri
principi costituzionali.
Quello di solidarietà espresso all'art. 2 Cost., che garantisce
i valori inviolabili dell'uomo, indipendentemente dalla sua
nazionalità e quello di cui all'art. 10, comma 2, Cost. che prevede
che la legge, nel regolare la condizione giuridica dello straniero,
deve rispettare i principi dettati dai trattati. E l'Italia ha, con
legge 4 agosto 1955, n. 848, ratificato la Convenzione per la
salvaguardia dei diritti dell'uomo e delle libertà fondamentali,
nella quale sono contenute norme che stabiliscono ampie garanzie in
materia di arresto (artt. 5 e 6).
Contrasto con l'art. 97 Cost.
Si è già accennato all'inutilità concreta dell'arresto in
vista dell'espulsione.
Si deve aggiungere che da un arresto che non può che protrarsi
per poche ore, e che peraltro è obbligatorio eseguire, deriva, per
gli organi di polizia e per quelli dell'Amministrazione
penitenziaria, un enorme - e, quel che più conta, sostanzialmente
gratuito - aggravio di lavoro (redazione immediata di verbali, di
informative al p.m. e al difensore, conduzione in carcere; formalità
di ingresso in carcere, traduzione dell'arrestato, formalità per la
liberazione, con conseguenti ingiustificati costi per l'erario, il
che si pone in contrasto con il principio del buon andamento della
pubblica amministrazione sancito nella norma de qua.
La questione è, oltre che non manifestamente infondata, rilevante.
Infatti, come già osservato dalla Corte nella decisione
n. 54/93, si tratta di stabilire se la liberazione - che questo
giudice con il presente provvedimento altresì dispone, non potendo
la convalida in relazione alla quale sospende il procedimento, avere
luogo nei termini di legge - debba avvenire per intervenuta
inefficacia dell'arresto medesimo, ovvero per la "caducazione con
effetto retroattivo della disposizione in base alla quale gli arresti
furono eseguiti".

P. Q. M.
Visti gli artt. 134 Cost., 23 e segg. legge 11 marzo 1953, n. 87;
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata la questione di
legittimità costituzionale dell'art. 14, comma 5-quinquies, del
d.lgs. n. 286/1998 come modificato dalla legge n. 189/2002, nella
parte in cui prevede che in relazione al reato di cui all'art. 14,
comma 5-ter, sia obbligatorio l'arresto in flagranza, per contrasto
con gli artt. 3, 13, 2, 10 e 97 Cost.
Sospende di conseguenza il giudizio di convalida sino all'esito
del giudizio incidentale da parte della Corte costituzionale cui
dispone siano trasmessi gli atti.
Ordina l'immediata liberazione di Solhi Abderrazak, se non
detenuto per altra causa, rilasciando nulla osta alla sua espulsione
mediante accompagnamento alla frontiera.
Manda alla cancelleria per la notifica dell'ordinanza al
Presidente del Consiglio dei ministri, nonchè per la comunicazione
ai Presidenti del Senato e della Camera.
Torino, addì 16 gennaio 2003
Il giudice: Pennello
03C0255