1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 16 del 18-4-1990
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 159 ORDINANZA (Atto di promovimento) 26 gennaio 1990
N. 159 Ordinanza emessa il 26 gennaio 1990 dal tribunale di Napoli nel procedimento penale a carico di Lomgobardi Francesco Processo penale - Nuovo codice - Disposizioni transitorie - Rito abbreviato - Dissenso immotivato e vincolante del p.m. - Insindacabilita' da parte del giudice - Conseguente inapplicabilita' della diminuente ex art. 442, secondo comma, del c.p.p. 1988 - Disparita' di trattamento tra imputati secondo la determinazione del p.m. - Limitazione del potere di decisione del giudice con conseguente compromissione della difesa - Dissenso del p.m. incidente non solo sulla scelta del rito ma anche sulla quantificazione della pena - Emissione di provvedimento sostanzialmente decisorio senza motivazione e non ricorribile per cassazione. (D.Lgs. 28 luglio 1989, n. 271, art. 247, terzo comma; c.p.p. del 1988, art. 438, primo comma; c.p.p. del 1988, art. 442, secondo comma). (Cost., artt. 3, 24, 101 e 111). (090C0396) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.16 del 18-4-1990)

IL TRIBUNALE
RILEVATO IN FATTO
Con ordinanza in data 26 settembre 1989 il giudice istruttore
presso questo tribunale disponeva il rinvio a giudizio di Longobardi
Francesco, nato a Boscoreale il 17 giugno 1954, imputato: del delitto
di cui agli artt. 81 cpv., 521 rel. 519, secondo comma, n. 2 del
c.p., per aver, con più azioni esecutive di un medesimo disegno
criminoso, commesso atti di libidine sulla figlia Filomena (nata il 5
giugno 1974 e quindi minore degli anni 16) e indotto la stessa a
commettere atti di libidine su di lui. In Boscoreale, nel corso del
1982; del delitto di cui agli artt. 81 cpv., 519, primo e secondo
comma, n. 2, 521 rel. 519, primo e secondo comma, n. 2, del c.p., per
aver, in tempi diversi e con più azioni esecutive di un medesimo
disegno criminoso, con violenza e minaccia, commesso atti di libidine
sulla figlia Filomena (minore degli anni 16), costretto la stessa a
commettere atti di libidine su di lui ed a congiungersi carnalmente
con lui, a volte con penetrazione parziale, a volte con penetrazione
completa. In Boscoreale, Boscotrecase ed in località nei pressi del
Vesuvio, dal 1985 sino al luglio 1989 (e da ultimo in data 26 luglio
1989; di altri, meno gravi, reati connessi (artt. 81 cpv e 530 del
c.p.; artt. 81 cpv. e 610 del c.p.).
All'udienza di oggi, 26 gennaio 1990, l'imputato, nella fase degli
atti preliminari al dibattimento, ha chiesto - ai sensi degli artt.
247 delle disp. trans. del c.p.c. e 438 del c.p.c. - che il processo
fosse definito allo stato degli atti col rito abbreviato.
Il pubblico ministero ha in udienza negato il proprio consenso.
A questo punto il tribunale si è ritirato in camera di consiglio
per deliberare in ordine alla questione di legittimità
costituzionale del comb. disp. degli artt. 247 del d.lgs. 28 luglio
1989, n. 271, e 438, del d.P.R. 22 settembre 1988, n. 447, già
ritenuta non manifestamente infondata e rilevante in situazioni
processuali analoghe quanto al punto che interessa da questa stessa
Sezione, anche se diversamente composta.
CONSIDERATO IN DIRITTO
Osserva il collegio che gli artt. 247 delle disp. trans. del
c.p.p. e 438 del c.p.p. appaiono in contrasto con una pluralità di
parametri costituzionali in relazione al ruolo ed alle potestà che
esse attribuiscono al pubblico ministero non solo nei riguardi
dell'imputato ma anche e soprattutto nei confronti del giudice.
Per precisare l'assunto giova richiamare quanto argomentato dalla
Corte costituzionale con una sentenza (la n. 120 del 18 aprile 1984)
che si occupava di una questione di legittimità costituzionale
sollevata sugli artt. 77 e 78 della legge n. 689/1981.
L'istituto dell'applicazione delle sanzioni sostitutive delle pene
detentive brevi su richiesta dell'imputato, di cui agli artt. 77 e 78
della legge n. 689/1981, presenta, invero, indubbie affinità con
quello introdotto per i procedimenti da trattare col vecchio rito
anche dopo l'entrata in vigore del nuovo codice di procedura penale
dagli artt. 247 delle disp. transitorie del c.p.p. e 438 del c.p.p.
sotto il profilo del discendere, nell'uno e nell'altro caso, da un
apprezzamento discrezionale del pubblico ministero l'applicabilità o
meno di uno specifico schema processuale.
Tuttavia, nell'istituto di cui agli artt. 77 e 78 della legge n.
689/1981, la formulazione di un parere negativo con efficacia
vincolante da parte del p.m. altra valenza non aveva - ad avviso
della Corte - che quella di precludere un epilogo del procedimento
anticipata rispetto alla fase processuale maggiormente garantita,
vale a dire al dibattimento, ma non impediva al giudice del
dibattimento, una volta dato ingresso a tale fase, di accogliere,
eventualmente, la richiesta di applicazione di una sanzione
sostitutiva formulata dall'imputato, indipendentemente
dall'atteggiamento assunto in proposito dal pubblico ministero.
Da tale interpretazione dell'istituto di cui agli artt. 77 e segg.
della legge n. 689/1981, ed in particolare dalla riconosciuta
possibilità per il giudice del dibattimento di accogliere la
richiesta formulata dall'imputato disattendendo il parere negativo
del pubblico ministero, la Corte argomentava l'inesistenza di
qualsiasi contrasto con i parametri costituzionali.
Per converso, proprio utilizzando l'iter argomentativo condotto
dalla Corte costituzionale nella richiamata sentenza, gli artt. 247
delle disp. trans. del c.p.p. e 438 del c.p.p. sembrano in contrasto
- nella parte in cui escludono, nel caso in cui manchi il consenso
del pubblico ministero sulla richiesta di rito abbreviato formulata
dall'imputato, non solo e non tanto l'applicabilità di uno specifico
schema processuale, quello proprio, cioè, del rito abbreviato, ma
anche e soprattutto la diminuzione di un terzo della pena stabilita
dall'art. 442, secondo comma del c.p.p. - con una molteplicità di
precetti costituzionali, ed in particolare:
con l'art. 3 della Costituzione, perchè le ragioni del pubblico
ministero, contrarie alla richiesta dell'imputato, si impongono, caso
per caso ed in modo definitivo, al giudice, non potendo ricevere da
parte di questo obbiettiva ed imparziale valutazione nella fase del
dibattimento e determinando indirettamente ma ineluttabilmente
l'impossibilità di ridurre di un terzo la pena ai sensi dell'art.
442, secondo comma del c.p.p.;
con l'art. 24, primo e secondo comma, della Costituzione,
perchè la richiesta dell'imputato viene ad essere sottratta in modo
definitivo alla valutazione del giudice;
con l'art. 101, secondo comma della Costituzione, perchè il
mancato intervento del consenso del pubblico ministero comprime le
attribuzioni del giudice, escludendo dal novero dei possibili
contenuti decisori della sentenza quello in cui la pena determinata
in concreto sia diminuita in misura fissa di un terzo ai sensi
dell'art. 442, secondo comma, del c.p.p.;
con l'art. 111, secondo comma della Costituzione, giacchè il
mancato intervento dell'atto di consenso del pubblico ministero non
preclude soltanto l'impossibilità di procedere col rito abbreviato
(effetto questo pienamente compatibile con i precetti costituzionali,
posto che il principio dell'obbligatorietà dell'esercizio
dell'azione penale non preclude al legislatore di attribuire al
pubblico ministero la facoltà di scegliere, magari
insindacabilmente, il rito), ma soprattutto incide sulla pena da
infliggere all'imputato che sia eventualmente condannato, integrando
in tal modo, in buona sostanza - attesa la sua efficacia vincolante
sul potere del giudice - un vero e proprio provvedimento decisorio
immotivato ed insindacabile, neanche mediante il ricorso per
cassazione.
In virtù di tali considerazioni ritiene questo collegio che non
sia manifestamente infondata l'incostituzionalità degli artt. 247
delle disp. trans. del c.p.p. e 438 del c.p.p.
La questione è inoltre rilevante nella specie, giacchè il
dissenso manifestato dal pubblico ministero sulla richiesta di rito
abbreviato avanzata dall'imputato determina già di per sè che si
proceda col rito ordinario con la conseguente inapplicabilità della
diminuzione di un terzo della pena di cui all'art. 442, secondo comma
del c.p.p., in caso di condanna dell'imputato medesimo.

P. Q. M.
Letto l'art. 23 della legge 11 marzo 1953, n. 87;
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata la questione di
legittimità costituzionale degli artt. 247, terzo comma del d.lgs.
28 luglio 1989, n. 271, e 438, primo comma, 442, secondo comma del
d.P.R. 22 settembre 1988, n. 447, in relazione agli artt. 3, 24,
primo e secondo comma, 101, secondo comma, e 111, secondo comma,
della Costituzione, nella parte in cui dal loro combinato disposto
viene stabilito che il mancato intervento dell'atto di consenso del
pubblico ministero in ordine alla richiesta di giudizio abbreviato
formulata dall'imputato esclude per il giudice la possibilità di
pronunciare una sentenza di condanna con la diminuzione di pena di
cui all'art. 442, secondo comma del d.P.R. 447/1988;
Ordina la sospensione del giudizio in corso e la trasmissione
degli atti alla Corte costituzionale;
Ordina che a cura della cancelleria la presente ordinanza, letta
alle parti nel pubblico dibattimento, sia notificata al Presidente
del Consiglio dei Ministri e comunicata al Presidente delle due
Camere del Parlamento;
Ordina che a cura della cancelleria sia estratta copia di tutti
gli atti del procedimento per gli eventuali provvedimenti urgenti.
Napoli, addì 26 gennaio 1990
Il presidente: (firma illeggibile)

90C0396