1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 8 del 24-2-1999
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 77 ORDINANZA (Atto di promovimento) 3 novembre 1998
N. 77 Ordinanza emessa il 3 novembre 1998 dal T.A.R. per la Lombardia sul ricorso proposto da Nicolai Giuseppe c/ U.S.S.L. n. 79 di Voghera ed altra Sanita' pubblica - Regione Lombardia - Assistenza sanitaria indiretta presso case di cura non convenzionate con il servizio sanitario nazionale - Onere della preventiva autorizzazione delle competenti UU.SS.LL. - Ingiustificata disciplina piu' restrittiva rispetto a quella statale (esonero dalla preventiva autorizzazione per le prestazioni di comprovata eccezionale gravita' ed urgenza ivi comprese prestazioni gia' usufruite dai cittadini all'estero) - Incidenza sul principio della tutela della salute. (Legge regione Lombardia 15 gennaio 1975, n. 5, art. 7, secondo comma). (Cost., artt. 3 e 32). (099C0115) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.8 del 24-2-1999)

IL TRIBUNALE AMMINISTRATIVO REGIONALE
Ha pronunciato la seguente ordinanza sul ricorso n. 4427/92
proposto dal signor Giuseppe Nicolai, rappresentato e difeso
dall'avv. Laura Formentin, elett. dom. presso il suo studio in Pavia,
viale Matteotti n. 70;
Contro la U.S.S..L. n. 79. in persona dell'amministratore
straordinario, rappresentato e difeso dall'avv. Ambrogio Rebecchi
Majnardi, elett. dom. presso l'avv. Maria Luigia Aiani, Largo
Augusto 8, Milano e della Regione Lombardia, in persona del
Presidente della Giunta regionale in carica, non costituito, per
l'annullamento:
1) della deliberazione dell'U.S.S.L. n. 79 n. 649/Ai del 27
luglio 1992;
2) della deliberazione della Giunta regionale n. 20347 del 24
marzo 1992;
Visto il ricorso con i relativi allegati;
Visto l'atto di costituzione in giudizio dell'U.S.S.L. n. 79;
Visti gli atti tutti della causa;
Relatore, alla pubblica udienza del 3 novembre 1998, il Presidente;
Uditi i difensori delle parti;
Ritenuto in fatto e in diritto quanto segue:
F a t t o
Il sig. Giuseppe Nicolai, con istanza del 24 marzo 1992, ha chiesto
all'U.S.S.L. n. 79 di Voghera l'autorizzazione in sanatoria per
ricovero in struttura non convenzionata, al fine di fruire, ai sensi
dell'art. 7 l.reg. Lombardia 15 gennaio 1975, n. 5. del rimborso di
una quota delle spese sostenute.
Con deliberazione n. 649/Ai del 27 luglio 1992 la U.S.S.L. ha
respinto la richiesta per "carenza dell'autorizzazione preventiva al
ricovero prevista dalla deliberazione della Giunta regionale della
Lombardia n. 20347 del 24 marzo 1992".
Il sig. Nicolai ha impugnato la deliberazione della U.S.S.L.
nonchè la deliberazione della Giunta regionale, deducendo eccesso di
potere per illogicità manifesta, incongruenza, contraddittorietà e
sviamento di potere. Egli sostiene l'illogicità della previsione di
un'autorizzazione necessariamente preventiva, anche nelle ipotesi in
cui sia addotta l'urgenza di un intervento altamente specializzato
che non possa essere assicurato tempestivamente da strutture
pubbliche o convenzionate.
Resiste la U.S.S.L. eccependo il difetto di giurisdizione del
giudice amministrativo e in subordine l'infondatezza del ricorso.
D i r i t t o
1. - Deve preliminarmente esaminarsi l'eccezione di difetto
giurisdizione sollevata dall'Amministrazione.
Tale eccezione deve ritenersi infondata, in quanto oggetto della
domanda non è il diritto primario e fondamentale alla salute, ma un
provvedimento che ha respinto una richiesta di autorizzazione al
ricovero in sanatoria. Il ricorrente lamenta, dunque, l'illegittimo
esercizio di un potere discrezionale, con conseguente lesione di un
suo interesse legittimo, e non deduce carenza di potere. Pertanto,
alla luce della giurisprudenza in materia (Cass. SS.UU., 26 settembre
1997, n. 9477) deve concludersi che la controversia in esame rientri
nella giurisdizione amministrativa, come ritenuto anche dal pretore
di Voghera (sent. 7 nov. 1995, n. 197/95).
2. - Ai fini della pronuncia di merito non può prescindersi dalla
questione di legittimità costituzionale della norma regionale,
vigente alla data di adozione del provvedimento impugnato.
La legge reg. Lombardia 15 gennaio 1975, n. 5, all'art. 7 così
dispone:
"(Assistenza a rimborso). Salvo quanto disposto dal successivo art.
20, ai soggetti che, avendo diritto ai sensi del precedente art. 2
all'assistenza della Regione, si ricoverino in strutture pubbliche e
private di ricovero e cura non convenzionate, la Regione rimborsa una
quota delle spese sostenute pari alla spesa media accertata per
analoghe prestazioni presso strutture convenzionate ubicate nella
Regione.
Il ricovero, ai fini del rimborso, deve essere preventivamente
autorizzato dal medico provinciale o, per sua delega, dall'ufficiale
sanitario del comune di residenza, previa visita di controllo per
l'accertamento della necessità e durata della spedalizzazione.
Entro cinque giorni da quello del ricovero gli interessati devono,
a pena di decadenza, comunicare alla Giunta regionale l'avvenuto
ricovero mediante l'invio del certificato di ammissione".
La norma è stata abrogata dopo l'adozione del provvedimento
impugnato dalla legge reg. Lombardia 5 novembre 1993, n. 36, la quale
ha confermato la necessità di autorizzazione preventiva, disponendo
all'art. 2 l'assistenza indiretta.
1. - In conformità a quanto previsto dall'art. 3 della legge 23
ottobre 1985, n. 595 "Norme per la programmazione sanitaria e per il
piano sanitario triennale 1986/88, ai cittadini iscritti negli
elenchi degli assistiti dalle USSL della regione Lombardia è
consentito il ricorso all'assistenza ospedaliera in forma indiretta
presso case di cura private ubicate sul territorio nazionale e non
convenzionate con il servizio sanitario nazionale, ovvero per
specialità non convenzionate, solo nel caso in cui le strutture
pubbliche o private convenzionate siano nella impossibilità di
erogarla in forma diretta o di erogarla tempestivamente.
2. - Ai fini della presente legge è considerata prestazione non
ottenibile tempestivamente in forma diretta la prestazione per la cui
erogazione presso le strutture pubbliche o private convenzionate con
il servizio sanitario nazionale è richiesto un periodo di attesa
che comprometterebbe gravemente lo stato di salute dell'assistito
ovvero precluderebbe la possibilità dell'intervento o delle cure.
3. - Il ricorso all'assistenza ospedaliera in forma indiretta deve
essere preventivamente autorizzato dalle competenti USSL con
provvedimento motivato in rapporto alla sussistenza delle condizioni
di cui al comma uno su relazione di un medico specialista di
struttura pubblica ospedaliera.
4. - Il rifiuto dell'autorizzazione al ricorso all'assistenza
indiretta deve essere motivato per iscritto da parte della USSL
competente".
5. - La normativa regionale appare di dubbia legittimità
costituzionale, in riferimento agli articoli 3 e 32 Cost., nella
parte in cui non prevede, per le prestazioni sanitarie presso case
di cura non convenzionate, la possibilità di autorizzazione
successiva, ammessa per le prestazioni rese all'estero.
Per queste ultime il d.m. 3 novembre 1989, modificato dal d.m. 13
maggio 1993 (in Gazz. uff. 12 giugno 1993, n. 136), prevede, all'art.
7, comma 2, che "ferma restando la sussistenza dei presupposti e
delle condizioni di cui all'art. 2, si prescinde dalla preventiva
autorizzazione per le prestazioni di comprovata eccezionale gravità
ed urgenza ivi comprese quelle usufruite dai cittadini che si trovino
già all'estero. In tali casi la valutazione sulla sussistenza dei
presupposti e condizioni ed il parere sulle spese rimborsabili sono
dati dal centro di riferimento territorialmente competente sentita la
regione. Le relative domande di rimborso devono essere presentate
all'unità sanitaria locale competente entro tre mesi
dall'effettuazione della relativa spesa a pena di decadenza dal
diritto al rimborso.
La disciplina statale delle prestazioni erogabili in forma
indiretta presso centri all'estero dettata in base all'art. 3, comma
5, della legge 23 ottobre 1985, n. 595, consente, anche se non
necessariamente in via preventiva, di contemperare interessi
costituzionalmente garantiti, tenuto conto dei limiti oggettivi che
il legislatore incontra in relazione alle risorse organizzative e
finanziarie di cui dispone (C. cost., 3 giugno 1992, n. 247; C.
cost., 31 gennaio 1991, n. 40; C. cost., 16 ottobre 1990, n. 455),
sicchè non appare giustificata la più restrittiva disciplina
dettata dalle norme regionali per le prestazioni rese nel territorio
nazionale presso case di cura non convenzionate.

P. Q. M.
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata, in riferimento
agli artt. 3 e 32 Cost., la questione di legittimità costituzionale
dell'art. 7, secondo comma, della legge della regione Lombardia 15
gennaio 1975, n. 5;
Sospende il giudizio;
Dispone che, a cura della Segreteria, la presente ordinanza sia
notificata alle parti in causa e al Presidente della Giunta della
regione Lombardia e sia comunicata al Presidente del Consiglio
regionale.
Così deliberato in Milano nella camera di consiglio del 3 novembre
1998.
Il presidente estensore: Vacirca
99C0115