1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 26 del 1-7-1998
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 462 ORDINANZA (Atto di promovimento) 3 aprile 1998
N. 462 Ordinanza emessa il 3 aprile 1998 dal tribunale di Milano nel procedimento penale a carico di Li Calzi Epifanio ed altro Processo penale - Dibattimento - Esame di persona imputata in procedimento connesso - Esercizio della facolta' di non rispondere - Lettura dei verbali contenenti le dichiarazioni rese nel corso delle indagini preliminari - Preclusione per il giudice salvo l'accordo delle parti - Irragionevolezza - Diversita' di regime rispetto a quello delle dichiarazioni del testimone - Violazione dei principi di indipendenza del giudice e di obbligatorieta' dell'azione penale. (C.P.P. 1998, art. 513, comma 2, modificato dalla legge 7 agosto 1997, n. 267, art. 1). (Cost., artt. 3, 25, 101, secondo comma, e 112). (098C0707) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.26 del 1-7-1998)

IL TRIBUNALE
Ha pronunziato la seguente ordinanza nel procedimento penale n.
288/1997 nei confronti di Li Calzi Epifanio e Ferlini Massimo,
imputati dei reati di cui al decreto che dispone il giudizio sulla
questione di legittimità costituzionale dell'art. 513 c.p.p., nella
formulazione risultante dalle modifiche operate con l'art. 1 legge 7
agosto 1997, n. 267, per violazione degli artt. 3, 24, 25, 101, 111 e
112 Cost., sollevata dal pubblico ministero all'udienza del 3 marzo
1998.
O s s e r v a
Li Calzi Epifanio e Ferlini Massimo sono chiamati a rispondere di
numerosi episodi corruttivi commessi in concorso con Garampelli
Fabrizio, Sportelli Antonio, Mazzalveri Gabriele, Borroni Franco,
Pillitteri Giampaolo, Radaelli Sergio, per i quali tutti il p.m:
procede separatamente.
Le fonti di prova sono costituite dalle dichiarazioni rese nel
corso delle indagini preliminari da tutti i coimputati sopraindicati
nonchè da altri imputati in procedimento connesso, quali Chiesa
Mario, De Albertis Claudio.
Alcuni di questi imputati ex art. 210 c.p.p. e, precisamente,
Garampelli, Borroni, Radaelli, De Albertis si sono avvalsi della
facoltà di non rispondere.
Il p.m., all'udienza del 3 marzo 1998, ha chiesto l'acquisizione
delle dichiarazioni rese da costoro nel corso delle indagini
preliminari.
Poichè i difensori degli impuati non hanno prestato il loro
consenso a tale acquisizione, il pubblico ministero ha chiesto al
tribunale di dichiarare non manifestamente infondata la questione di
legittimità costituzionale dell'art. 513 c.p.p., senza addurre
motivi specifici alla sua istanza.
Sulla rilevanza
Tenuto conto della indicazione delle fonti di prova contenuta nel
decreto che dispone il giudizio, dei dati rappresentati dal pubblico
ministero nel corso della relazione introduttiva nonchè delle
richieste di prova dallo stesso formulate ai sensi dell'art. 493
c.p.p. (e accolte dal tribunale con l'ordinanza ex art. 495 c.p.p.)
appare evidente la rilevanza della dedotta questione di legittimità
costituzionale nei limiti in cui viene riferita alla nuova
formulazione del comma 2, dell'art. 513, c.p.p., trattandosi di
processo nel quale l'impianto accusatorio poggia in larga parte sulle
dichiarazioni di soggetti che si trovano nelle condizioni descritte
dall'art. 210 c.p.p. Tali dichiarazioni, in applicazione della
impugnata norma, non possono trovare ingresso nel dibattimento,
stante l'esercizio, da parte dei dichiaranti, della facoltà di non
rispondere, e l'assenza dell'accordo delle parti in ordine alla
acquisizione dei verbali delle dichiarazioni rese dai medesimi nel
corso delle indagini preliminari.
Sulla non infondatezza
È avviso del collegio che la norma impugnata abbia sostanzialmente
ripristinato quel vizio di manifesta irragionevolezza cui la stessa
Corte costituzionale aveva posto rimedio con la sentenza n. 254 del
1992, attraverso la quale era stata dichiarata la illegittimità
costituzionale dell'art. 513, comma 2, c.p.p., nella formulazione in
allora vigente "nella parte in cui non prevede che il giudice,
sentite le parti, - dispone la lettura dei verbali delle dichiazioni
dalle persone indicate nell'art. 210 c.p.p., qualora queste si
avvalgano della facoltà di non rispondere".
In quella occasione, la Corte osservò che il principio guida
dell'oralità deve essere contemperato con l'esigenza di evitare la
perdita ai fini della decisione di quanto acquisito prima del
dibattimento e che in tale sede sia irripetibile, rimarcando che in
tale categoria già la legge delega ricomprendeva anche
l'indisponibilità dell'imputato all'esame.
E proseguendo nella strada di indicare principi costituzionali
certi in materia di acquisizione e di utilizzabilità della prova, la
Corte, con una successiva sentenza (n. 255/1992), ha attribuito
esplicitamente rilievo costituzionale al "principio di conservazione
della prova", osservando che "... il sistema accusatorio
positivamente instaurato ha prescelto la dialettica del
contraddittorio dibattimentale quale criterio rispondente
all'esigenza di ricerca della verità; ma, accanto al principio della
oralità, è presente, nel nuovo sistema processuale, il principio
della non dispersione degli elementi di prova non compiutamente (o
non genuinamente) acquisibili con il metodo orale ...".
Ancora più di recente, avendo sempre presente il principio secondo
il quale fine centrale del processo è la ricerca della verità, la
Corte con la sentenza n. 179 del 1994, relativamente alla ipotesi,
invero in tutto e per tutto analoga a quella che ci occupa,
dell'esercizio della facoltà di astenersi dal deporre, riservata
dall'art. 199 c.p.p. ai prossimi congiunti dell'imputato, ha
confermato il proprio orientamento.
Muovendo da una fattispecie concreta in relazione alla quale il
giudice a quo aveva sollevato la questione di costituzionalità
reputando non applicabile la disciplina prevista dall'art. 512 c.p.p.
nel caso di prossimo congiunto che, dopo avere reso dichiarazioni in
sede di indagi preliminari, si avvalga della citata facoltà solo in
sede dibattimentale, la Corte ha dichiarato la questione non fondata,
ricorrendo ad una pronuncia c.d. "interpretativa di rigetto" che ha
concluso nel senso che la testimonianza così acquisita è
legittimamente, e soprattutto, stabilmente acquisita "ed è
certamente fuor di dubbio che l'acquisizione della prova testimoniale
legittimamente assunta non può essere condizionata dall'eventualità
di una successiva invalidazione da parte del teste, nel caso di un
suo tardivo esercizio della facoltà di astensione: non esiste
nell'ordinamento alcuna disposizione che autorizzi un'interpretazione
del genere". Nell'impostazione del giudice delle leggi, dunque, in
casi consimili, e sebbene in presenza dell'esercizio di un diritto,
si determina una "oggettiva e non prevedibile" impossibilità di
ripetizione dell'atto dichiarativo. La conclusione cui la citata
sentenza perviene (ossia la lettura, ex art. 512 c.p.p., delle
dichiarazioni in precedenza rese) si pone in linea con quello che
deve essere senz'altro definito caposaldo della elaborazione della
giurisprudenza costituzionale dopo l'entrata in vigore del codice di
procedura penale del 1988, secondo il quale occorre "contemperare il
rispetto del principio dell'oralità con l'esigenza di evitare la
perdita, al fini della decisione, di quanto acquisito prima del
dibattimento e che sia irripetibile in tale sede". Del resto,
diversamente opinando, l'oralità si atteggerebbe a principio fine a
se stesso, al quale verrebbe sacrificato lo scopo essenziale del
processo penale, che - come il collegio non reputa possa revocarsi in
dubbio - consiste nella ricerca della verità e nella pronuncia di
una giusta decisione. Per un elementare principio di civiltà
giuridica, affermato dalla Corte costituzionale e divenuto patrimonio
comune, l'impossibilità di consentire la dispersione della prova ha
imposto al legislatore di prevedere e rendere possibile la lettura di
atti formati nelle indagini preliminari, allorchè per qualsivoglia
ragione (che può consistere anche nel puro arbitrio del soggetto)
l'atto non sia ripetibile in dibattimento.
E così, di fronte al testimone che opponga un irremovibile rifiuto
di testimoniare, nell'alternativa tra il disperdere la prova e non
fare giustizia (id est: ricercare la verità e pervenire a una
sentenza giusta) e valorizzare invece gli atti formati anteriormente,
il legislatore ha operato questa seconda scelta, consentendo la
lettura e quindi l'utilizzazione delle dichiarazioni rese.
Orbene, anche nel caso delle persone indicate nellart. 210 c.p.p.
si è in presenza di soggetti che nella fase delle indagini
preliminari non si sono avvalse della facoltà di non rispondere e
che hanno esercitato tale diritto in dibattimento, rendendo l'atto
"oggettivamente e imprevedibilmente" irripetibile.
La ragione ideologica allegata a giustificazione della espunzione,
dal novero degli atti utilizzabili in giudizio, del materiale
probatorio dichiarativo proveniente dall'imputato nel medesimo
procedimento ovvero in procedimento connesso, una volta che questi si
sia avvalso della facoltà di non rispondere o che, più
semplicemente, non abbia inteso presenziare al processo a suo carico,
è individuata nella necessità di garantire il principio
fondamentale della raccolta della prova nel contraddittorio delle
parti: pertanto, laddove ciò non sia possibile, si procede
drasticamente alla neutralizzazione, mediante la sanzione di
inutilizzabilità, del materiale probatorio raccolto unilateralmente.
In realtà, neppure con la nuova disciplina dell'art. 513 c.p.p. si
è adottata un sistema processuale di tipo puramente accusatorio,
perchè continua a rimanere vigente la disciplina della acquisizione
delle dichiarazioni testimoniali rese nella fase delle indagini
preliminari mediante l'impiego nei confronti del teste reticente o
che semplicemente rende dichiarazioni difformi del meccanismo
processuale della contestazione previsto dall'art. 500 c.p.p. Anzi la
dichiarazione di natura testimoniale che viene acquisita al fascicolo
del dibattimento ed utilizzata quale prova nelle forme stabilite dai
commi 4 e 5, dell'art 500, c.p.p., è stata resa in forma ancora più
"inquisitoria", rispetto alla dichiarazione dell'imputato; per
quest'ultima infatti una osservanza minimale delle forme
"accusatorie" è assicurata dalla presenza del difensore al
compimento dell'atto, indispensabile per l'interrogatorio di polizia
(art. 350, comma 3, c.p.p.) e per l'interrogatorio di convalida del
g.i.p. (art. 391), facoltativa per l'interrogatorio del p.m. (art.
364) e per l'interrogatorio di "garanzia" del g.i.p. ex art. 294
c.p.p.; al contrario, le dichiarazioni rese dalle persone informate
sui fatti alla polizia giudiziaria e al p.m. sono raccolte in forma
rigorosamente inquisitoria e, tuttavia, sono pienamente utilizzabili
in dibattimento, vuoi nella forma della acquisizione per
contestazione ex art. 500, comma 2-bis, c.p.p., in caso di teste
presente ma renitente o reticente, vuoi nella forma della
acquisizione integrale del verbale delle dichiarazioni rese nelle
indagini preliminari ex art. 512 c.p.p., in caso di impossibilità
sopravvenuta per irreperibilità del teste.
Sarebbe stato molto più coerente con il proclamato intendimento di
garantire il contraddittorio, la previsione dell'obbligo giuridico di
sottoporsi ad esame a carico dell'imputato che, nella fase delle
indagini preliminari, abbia liberamente rinunziato alla facoltà di
non rispondere, scegliendo di rendere dichiarazioni confessorie e di
effettuare chiamate in correità.
Solo in tal modo il principio del contraddittorio nella formazione
della prova al dibattimento avrebbe trovato piena attuazione e si
sarebbe evitata quell'assoluta irragionevolezza nella disparità di
trattameno tra le dichiarazioni rese dall'imputato di reato connesso
nella fase delle indagini preliminari, le quali possono essere
utilizzate tout court, qualora non sia possibile ottenere la presenza
in dibattimento o non sia possibile escuterlo a domicilio o con altra
specifica modalità, (art. 513, comma 2, prima parte), e viceversa
possono essere utilizzate, solo con l'accordo delle parti, qualora
l'imputato connesso, presentatosi all'udienza, si rifiuti di
rispondere (art. 513 comma 2, seconda parte). Le due ipotesi
disciplinate dal legislatore del 1997 in realtà non meritano una
diversa disciplina, poichè in entrambi i casi l'atto è irripetibile
oggettivamente e imprevedibilmente e tanto basta perchè, in armonia
ai principi costituzionali fissati in materia dalla Corte (sent.
254/1992; 255/1992; 179/1994), il giudice se ne possa avvalere
liberamente, al fine di adempiere il precetto costituzionale
racchiuso nell'art. 101, comma secondo, della Costituzione pervenendo
a una sentenza giusta. La norma impugnata appare altresì in
evidente contrasto con il disposto dell'art. 101, comma secondo, e
112 della Costituzione: nella giurisprudenza costituzionale ormai
consolidata, infatti, i due canoni finiscono per confondersi l'uno
nell'altro, laddove portano ad affermare l'inesistenza di un pieno
potere dispositivo delle parti in ordine alla prova.
Invero, la Consulta ha più volte avuto modo di precisare come il
potere di decisione del giudice del merito della causa non possa
essere vincolato dall'esercizio meramente discrezionale di un potere
delle parti e dalle scelte di carattere processuale, in ipotesi anche
immotivate, di costoro, È evidente, infatti, come il precetto di cui
all'art. 101, comma secondo, della Costituzione precluda una
esasperata ed estremistica applicazione del principio dispositivo del
processo penale, in ragione della indisponibilità degli interessi
pubblici e delle posizioni soggettive che di questo costituiscono
l'oggetto; la disponibilità della prova renderebbe disponibile,
indirettamente, la stessa res iudicanda. Come chiaramente affermato
nella nota sentenza (sempre appartenente al genus delle
interpretative di rigetto: Corte cost: n. 111/1993) relativa alla
definizione del potere istruttorio suppletivo riservato al giudice
dibattimentale dall'art. 507 c.p.p., nel nuovo codice di rito "il
metodo dialogico di formazione della prova è stato, invero,
prescelto come metodo di conoscenza dei fatti ritenuto maggiormente
idoneo al loro per quanto più possibile pieno accertamento, e non
come strumento per far programmaticamente prevalere una verità
formale risultante dal mero confronto dialettico tra le parti sulla
verità reale: ne sarebbe risultata tradita la funzione conoscitiva
del processo, che discende dal principio di legalità e da quel suo
particolare aspetto costituito dal principio di obbligatorietà
dell'azione penale".
Se è vero che un potere dispositwo della prova nel processo è
negato alle parti, a maggior ragione ciò deve valere per chi, come
le persone di cui all'art. 210 c.p.p., è per definizione estraneo al
processo nell'ambito del quale sia chiamato a rendere dichiarazioni.
La norma impugnata, al contrario, consente di sottrarre una prova
al vaglio dibattimentale, a seguito di un atto meramente
discrezionale - e dunque potenzialmente immotivato e capriccioso -
compiuto da un soggetto che neppure riveste la qualità di parte del
procedimento, come avviene nel caso in cui la persona esaminata ex
art. 210 c.p.p. si avvalga della facoltà di non rispondere. A ciò
il legislatore del 1997 ha ritenuto di dover aggiungere un ulteriore
sbarramento all'ingresso della fonte di prova, riservando (nel caso
in cui il dichiarante, in sede dibattimentale, si sia avvalso della
facoltà di non rispondere) la possibilità di acquisire le
precedenti dichiarazioni all'accordo (rectius, al gradimento) delle
parti.
A tal proposito non sembra superfluo sottolineare che il potere
concesso alle parti è cosi ampio - si parla infatti di accordo
"delle parti" e non già delle parti "interessate" - che ciascuna
può opporsi all'utilizzo di prove irrilevanti rispetto alla sua
posizione - ma rilevanti rispetto a posizioni diverse - senz'altro
scopo che il porre un impedimento al regolare esercizio della
giurisdizione.
Ma la situazione si aggrava proprio quando la parte - in
particolare l'imputato - si oppone alla lettura di dichiarazioni
irripetibili rese direttamente a suo carico.
In tal caso infatti - posto che tali dichiarazioni non sono
considerate ontologicamente inaffidabili dal legislatore che,
altrimenti, non ne avrebbe consentito la documentazione e l'utilizzo
nella fase di indagini preliminari e addirittura a fini cautelari -
il meccanismo normativo risulta semplicemente paradossale. I veti
incrociati di soggetti privati - quali sono gli imputati e gli
imputati in procedimento connesso - possono precludere l'esercizio
stesso della giurisdizione e prima ancora quello dell'azione penale:
ora, considerato che i soggetti predetti agiscono, chiaramente, per
far valere interessi privati e sinanco meramente egoistici,
l'ostacolo frapposto all'esercizio della giurisdizione non può non
essere ritenuto irrazionale.
La scelta del legislatore, alla stregua della norma della cui
legittmità in questa sede il collegio dubita, condiziona l'esercizio
della giurisdizione, incidendo in misura determinante sulla libertà
del giudice, nel significato che tale concetto ha assunto nella
giurisprudenza costituzionale. Conseguenze che non vengono
scongiurate dalla previsione del meccanismo dell'incidente probatorio
- benchè in virtù del disposto dell'art. 4, legge n. 267/1997, lo
stesso sia esperibile indipendentemente dalla sussistenza dei
requisiti previsti in via generale, dall'art. 392, c.p.p. - poichè
in tale sede resta comunque ferma la facoltà di non rendere
dichiarazioni: è evidente, perciò, come l'adozione di tale
meccanismo, lungi dal poter essere considerata alla stregua di
"valvola di sicurezza" del sistema, si riduca alla mera anticipazione
dei tempi di assunzione di quella prova, senza tuttavia garantirne
l'effettiva acquisizione al processo. In conclusione, l'avere
riservato alla insindacabile scelta del soggetto di rendere o meno
dichiarazioni e alla volontà delle parti processuali di consentire
alla lettura di dichiarazioni in precedenza rese ha finito per
rimettere nella totale disponibilità delle parti l'ingresso di una
prova nel dibattimento e, in definitiva, a condizionare l'esercizio
stesso dell'azione penale. Che è quanto accaduto nell'udienza 3
marzo 1998 quando tutti i difensori, preso atto del rifiuto dei
dichiaranti di sottoporsi all'esame, non hanno consentito alla
lettura dei verbali contenenti le dichiarazioni già rese. Si può
dunque concludere, con le parole della stessa Corte costituzionale,
che "ad un ordinamento costituzionale che sancisce il principio di
obbligatorietà dell'azione penale, ma è prima di tutto improntato
alla tutela dei diritti inviolabili dell'uomo ed al principio di
eguaglianza dei cittadini di fronte alla legge, non sono consone
norme di metodologia processuale che ostacolino in modo irragionevole
il processo di accertamento del fatto storico necessario per
pervenire ad una giusta decisione" (cfr. Corte della costituzione n.
241/1994; nello stesso senso, già Corte della costituzione n.
111/1993).

P. Q. M.
Visti gli artt. 134 della Costituzione, 23 e segg., legge 11 marzo
1953, n. 87;
Ritenuta rilevante e non manifestamente infondata, in relazione
agli artt. 3, 25, 101, secondo comma, 112 della Costituzione, la
questione di legittimità costituzionale dell'art. 513, comma 2,
c.p.p., come modificato dall'art. 1, legge 7 agosto 1997, n. 267;
Dispone la trasmissione degli atti nel procedimento alla Corte
costituzionale;
Manda alla Cancelleria per la notificazione della presente
ordinanza all'imputato contumace Li Calzi Epifanio, al Presidente del
Consiglio dei Ministri, nonchè per la comunicazione ai Presidenti
delle Camere del Parlamento della Repubblica;
Sospende il dibattimento fino all'esito del giudizio incidentale di
legittimità costituzionale.
Milano, addì 3 aprile 1998
Il presidente: Castellano
98C0707