1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 20 del 23-5-2007
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 2 RICORSO PER CONFLITTO DI ATTRIBUZIONE 17 maggio 2007
Ricorso per conflitto di attribuzione tra poteri dello Stato (merito) depositato in cancelleria il 17 maggio 2007 (del Presidente del Consiglio dei ministri) Segreto di Stato - Indagini della Procura della Repubblica presso il Tribunale di Milano sul sequestro di persona di Nasr Osama Mustafa Hassan, alias Abu Omar, svolte nei confronti di funzionari del SISMI e di agenti di un Servizio straniero, intese ad acquisire elementi di conoscenza su circostanze incise dal Segreto di Stato nonche' richiesta di rinvio a giudizio dei predetti funzionari ed agenti - Ricorso per conflitto tra poteri sollevato dal Presidente del Consiglio dei ministri - Denunciata violazione della sfera di attribuzioni del Presidente del Consiglio dei ministri, con riferimento alla competenza a dirigere e coordinare la politica informativa e di sicurezza nell'interesse e per la difesa dello Stato democratico ed a tutelare il segreto di Stato ex art. 1 della legge n. 801/1977 ed in attuazione degli artt. 1, 5, 52, 87, 94, 95, 102 e 126 Cost. - Richiesta alla Corte costituzionale di dichiarare la non spettanza al pubblico ministero, in persona del Procuratore della Repubblica di Milano e dei suoi sostituti: a) di procedere nelle indagini utilizzando documenti coperti da segreto di Stato e allegare tali documenti alla richiesta di rinvio a giudizio nei confronti di soggetti ritenuti responsabili del sequestro di persona di Abu Omar; b) di chiedere l'autorizzazione - ed ottenutala - di procedere alle intercettazioni delle utenze riservate del SISMI utilizzando le risultanze come elementi di prova e spunto di ulteriori indagini ed allegando le risultanze di tali intercettazioni alla richiesta di rinvio a giudizio; c) di esercitare pressioni sugli indagati perche' svelino il segreto di Stato da essi opposto assumendone la inesistenza, la inopponibilita' da parte loro ed affermando il buon diritto di rivelarlo in quanto scriminati dall'esercizio del diritto di difesa; d) di utilizzare le relative risposte come elementi di prova e spunti per ulteriori indagini ed allegare i verbali alla richiesta di rinvio a giudizio; e) di procedere ad un incidente probatorio al fine di accertare i rapporti tra SISMI ed un Servizio straniero, di utilizzare le risultanze ai fini di indagini ed allegarle alla richiesta di rinvio a giudizio - Conseguente richiesta alla Corte di annullamento degli atti di indagine sopra elencati e della richiesta di rinvio a giudizio (anche) su di essi basata. ISTANZA DI SEGRETAZIONE. - Atti di indagine della Procura della Repubblica presso il Tribunale di Milano sul sequestro di Abu Omar e richiesta di rinvio a giudizio di funzionari del SISMI e di agenti di un Servizio straniero. - Costituzione, artt. 1, 5, 52, 87, 94, 95, 102 e 126 in relazione agli artt. 12 e 16 della legge 24 ottobre 1977, n. 801 e 202, 256 e 362 cod. proc. pen. (007C0678) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.20 del 23-5-2007)

Ricorso del Presidente del Consiglio dei ministri, rappresentato
e difeso dall'Avvocatura generale dello Stato e presso la medesima
domiciliato in Roma, via dei Portoghesi n. 12, avente ad oggetto
conflitto di attribuzione tra poteri dello Stato nei confronti del
pubblico ministero, in persona del Procuratore della Repubblica
presso il Tribunale di Milano, in relazione alla attività
istruttoria svolta nei confronti di funzionari del SISMi (tra cui il
suo direttore), di agenti di un Servizio straniero e di altri, volta
ad acquisire elementi di conoscenza su circostanze incise dal segreto
di Stato ritualmente apposto dal Presidente del Consiglio ex art. 12,
legge 24 ottobre 1977, n. 801, ed alla richiesta di rinvio a giudizio
che ha offerto alla pubblicità del processo una gran mole di fatti,
nominativi, documenti e notizie coperti da segreto di Stato.

F a t t o

1. - La Procura della Repubblica di Milano, procedendo nelle
indagini sul sequestro di persona di Nasr Osama Mustafa Hassan, alias
Abu Omar, avvertì ben presto che la sua attività sarebbe
necessariamente entrata in contatto con aree coperte dal segreto di
Stato e di questo ebbe, anzi, preciso avvertimento, oltre che da
parte dei testimoni e degli indagati, da parte del Presidente del
Consiglio pro tempore, il quale, informato dal direttore del SISMi
delle richieste di notizie indirizzategli dalla Procura milanese, con
nota 11 novembre 2005 n. USG/2.SP/1318/50/347 (doc. 1),
nell'affermare energicamente l'assoluta estraneità del Governo e del
SISMi al sequestro in danno di Abu Omar, confermò le disposizioni
precedentemente impartite dai suoi predecessori in materia di segreto
di Stato, in particolare per quanto attiene alle «relazioni dei
Servizi ... con organi informativi di altri Stati».
È chiaro l'implicito richiamo alla direttiva 30 luglio 1985,
n. 2001.5/707 (doc. 2), nella quale veniva stabilito quanto segue:
«1. Agli effetti dell'articolo 342 del codice di procedura
penale, devono intendersi coperti dal segreto di Stato ai sensi
dell'articolo 12 della legge 24 ottobre 1977, n. 801, le cose, gli
atti e i documenti relativamente ai quali esista un provvedimento
dichiarativo del segreto di Stato, ovvero i cui contenuti o le cui
caratteristiche siano tali da rilevare informazioni o dati
concernenti i compiti, le attribuzioni, la programmazione, la
costituzione, la dislocazione, l'impiego e gli organici degli
organismi di informazione e di sicurezza e le relative strutture; i
dati di riconoscimento autentici o di copertura dei componenti degli
organismi medesimi e quelli di copertura di tali organismi; le
posizioni documentali dei singoli componenti; l'addestramento e la
preparazione professionale di tipo specialistico per lo svolgimento
delle attività istituzionali; le aree ed i settori di impiego; le
operazioni e le attività informative; le modalità e le tecniche
operative; le fonti confidenziali; le relazioni con organi
informativi di altri Stati; le infrastrutture ed i poli operativi e
logistici; l'assetto ed il funzionamento degli impianti, dei sistemi
e delle reti di telecomunicazione, radiogoniometriche, radar e cripto
nonchè di elaborazione dati; l'armamento, l'equipaggiamento, i
veicoli, i mezzi e i materiali speciali in dotazione.
2. Agli effetti dell'articolo 352 del codice di procedura
penale deve intendersi coperta da segreto di Stato ogni notizia
relativa agli oggetti di cui all'articolo precedente.».
Direttiva, quest'ultima, ben nota agli operatori nel campo della
giustizia penale (cfr. Assise Roma, sentenza n. 21/1997 del 12 giugno
1997 e Cass. Sez. I pen. sentenza n. 3348 del 29 gennaio 2002).
L'apposizione del segreto di Stato fu ancora reiterata dal
Presidente del Consiglio pro tempore, con nota 26 luglio 2006
n. USG/2.SP/813/50/347 (doc. 3) contenente risposta al Procuratore
della Repubblica di Milano il quale aveva chiesto «la trasmissione di
ogni comunicazione o documento ... concernenti il sequestro in
oggetto indicato (Abu Omar: n.d.r.) o le vicende sopra descritte che
lo hanno preceduto o, in generale, tutti i documenti informativi e
atti relativi alle pratiche delle c.d. «renditions». «Tanto premesso
- continuava il Procuratore della Repubblica di Milano - rivolgo
richiesta alla S.V. competente ai sensi dell'art. 1 legge 24 ottobre
1977, n. 801, nella ipotesi in cui su tali atti, documenti o
informative, ove effettivamente esistenti, gravasse il segreto di
Stato, di valutare l'opportunità di revocarlo» (doc. 4).
La risposta del Presidente del Consiglio pro tempore fu la
seguente:
«... rilevo che su detta documentazione risulta
effettivamente apposto il segreto di Stato da parte del precedente
Presidente del Consiglio dei ministri; il segreto è stato
successivamente confermato dallo scrivente. Nè sussistono,
nell'attuale contesto, le condizioni per rimuovere il segreto di
Stato da detta documentazione ...».
Ma v'è di più. Tra le varie attività di indagine svolte, la
Procura di Milano procedette al sequestro di tutta la documentazione
esistente presso un ufficio del SISMi sito in via Nazionale, in Roma.
Fra tali documenti - molti dei quali contenenti dati
oggettivamente coperti da segreto di Stato - spiccava in particolare
una cartella, di colore blu, rinvenuta nella stanza n. 10, ufficio
della dott.ssa Tontodimamma e così descritta:
«Reperto D. 19» «Materiale rinvenuto nella stanza n. 10
ufficio della dott.ssa Tontodimamma Jenny:
Reperto D. 19: una cartellina di colore blu, contenente
fotocopie relative a documenti riguardanti il rapimento del cittadino
egiziano Abu Omar Al Masri, tutti classificati riservati e
riservatissimi così suddivisi: a) documento composto da 5 fogli
formato A4, intestato: «In Italia, la rabbia per la tattica USA
colora un caso di spionaggio - New York Times» e terminante con la
frase «assistere efficacemente l'indagine italiana» b) n. 20
fotocopie di documentazione relativa al sequestro del cittadino
egiziano, il tutto tenuto insieme da un fermaglio.». (doc. 5).
Tale documentazione, per di più, era in larghissima parte
identica a quella che il Direttore del SISMi con nota 31 ottobre
2006, trasmise - su specifica richiesta - alla Procura di Milano
(doc. 6). Si trattava, in realtà, della versione definitiva di un
appunto di cui il documento sequestrato costituiva bozza
preparatoria.
Orbene tale trasmissione ufficiale conteneva l'avvertenza che
alcuni passaggi dei documenti trasmessi erano «oscurati» perchè
coperti da segreto di Stato (in quanto idonei a rivelare nominativi
di agenti stranieri, sigle segrete dei relativi servizi e rapporti
fra servizi italiani e stranieri).
Ciononostante, la Procura di Milano ha utilizzato la
documentazione integrale come prova (e prova di particolare
importanza), come fonte di ulteriori indagini e come base della
richiesta di rinvio a giudizio (doc. 7, ultimo 1/2 di pag. 10 e
inizio pag. 11), così violando il segreto di Stato.
A ciò si aggiunga che il documento è stato trasmesso dalla
Procura milanese al Parlamento europeo e pubblicato su internet (doc.
8). Il che è forse irrilevante ai fini del presente conflitto ma
testimonia, a carico del potere inquirente in questione, una
singolare indifferenza nei confronti delle prerogative degli altri
poteri dello Stato.
In definitiva e per concludere sul punto il titolare dell'azione
penale ha acquisito documenti ictu oculi coperti dal segreto di Stato
ed espressamente segretati in molte loro parti in sede di
trasmissione ufficiale.
Ciononostante ha fatto uso della loro versione integrale come
elemento di prova, come strumento di acquisizione di ulteriori fonti
di prova e li ha offerti alla pubblicità del processo.
2. - Un ulteriore strumento di indagine utilizzato dalla Procura
milanese è stato quello delle intercettazioni telefoniche effettuate
«a tappeto» su utenze «di servizio» del SISMi, nella consapevolezza,
da parte della Procura, di ciò informata dal gestore della telefonia
mobile, che l'associazione ai numeri di utenza SISMi era coperta da
segreto di Stato. Infatti il relativo contratto con il gestore del
servizio di telefonia mobile era espressamente segretato (all. 9) ed
il gestore avvertiva i richiedenti delle esigenze di particolare
riservatezza (ad esempio all. 10).
Segreto che costituisce, d'altronde, ovvia conseguenza del
principio, sopra illustrato, della copertura di segretezza sui
nominativi degli agenti, sul modus operandi dei Servizi, sui loro
contatti con omologhi esteri, sull'identità delle fonti
confidenziali. Principio derivante pienamente dalla normativa sul
segreto di Stato, dalla direttiva del Presidente del Consiglio del
1985 sopra ricordata e dalle conferme del segreto dello stesso
Presidente 11 novembre 2005 e 26 luglio 2006 prima citate.
Nonostante tali inequivocabili determinazioni adottate dai
massimi responsabili della politica informativa e di sicurezza
nell'interesse e per la difesa dello Stato democratico, la Procura di
Milano, nell'ambito del procedimento penale avente ad oggetto il
sequestro d Abu Omar, ha chiesto ed ottenuto di mettere sotto
intercettazione un rilevantissimo numero di utenze telefoniche
cellulari in uso al Servizio. Tale attività di intercettazione ha
consentito, attraverso un effetto «a catena», di prendere cognizione
di ben 180 utenze telefoniche (sia quelle direttamente intercettate,
sia quelle in uso agli interlocutori dei soggetti che impiegavano le
utenze direttamente intercettate) e di rendere noto, in tal modo,
l'intero sistema delle reti di comunicazioni telefoniche del
Servizio, nonchè l'identità di ben 85 soggetti appartenenti o
appartenuti al Servizio - numero di gran lunga eccedente quello degli
indagati -, di altri soggetti appartenenti ad organismi informativi
stranieri e di fonti informative (doc. 11: brogliacci delle
registrazioni delle conversazioni intercettate (con relativo indice),
ed elenco di parte dei numeri di telefono del SISMi intercettati).
3. - Un'ulteriore linea di condotta tenuta dalla Procura milanese
che appare poco rispettosa del segreto di Stato è stata quella di
forzare gli indagati a rispondere anche quando la risposta avrebbe
comportato la violazione di un opposto segreto di Stato. Tale linea
di condotta si è articolata a volte nella negazione dell'esistenza
di un segreto di Stato (doc. 12, specialmente pagg. 89 e ss.) a volte
nell'invito a violarlo perchè il relativo reato sarebbe stato
scriminato dall'esercizio del diritto di difesa (doc. 13-15), a volte
qualificando la mancata risposta per opposizione di segreto come
rifiuto di rispondere (doc. 16).
Tale atteggiamento del p.m. milanese appare teso - costi quel che
costi - all'apprendimento di notizie coperte da segreto di Stato. Se
ne ha conferma dalla richiesta di incidente probatorio 18 settembre
2006 (doc. 17), richiesta fatta al fine - candidamente dichiarato -
di accertare i rapporti fra SISMi e CIA. Cioè rapporti coperti da
segreto di Stato in virtù di leggi, direttive e provvedimenti
puntuali. Fine, poi, concretamente perseguito nel corso
dell'incidente svoltosi il 30 settembre successivo (doc. 18 specie
pagg. da 21 a 25).
4. - Tutti gli elementi di prova così ottenuti dalla Procura
milanese ed acquisiti al fascicolo processuale sono stati posti a
base della richiesta di rinvio a giudizio 5 dicembre 2006 nei
confronti del Generale Pollari, allora Direttore del SISMi, di sei
agenti dello stesso servizio, di numerosi agenti CIA e
complessivamente di 35 imputati.
Da quanto esposto, emerge che l'attività svolta dalla Procura di
Milano ai fini dell'acquisizione di fonti di prova atte a sostenere
l'accusa, ha eluso il segreto di Stato più volte richiamato e
confermato, in differenti momenti di indagine, ricercando ed
ottenendo proprio quei documenti e quelle notizie che si erano volute
segretare, offrendo alla pubblicità del giudizio modalità operative
del SISMi, nominativi dei suoi agenti e di fonti confidenziali,
nominativi di agenti stranieri.
Sempre in punto di fatto, va, infine, posto in evidenza come la
divulgazione dei risultati istruttori espone i Servizi italiani al
rischio concreto di un «ostracismo informativo» da parte degli
omologhi stranieri interessati a problematiche comuni, con evidenti
negativi contraccolpi sullo svolgimento dell'attività informativa
presente e futura e, di conseguenza, sulla effettività del prodotto
di «intelligence» elaborato dagli organismi informativi.
Sotto il profilo della politica internazionale, poi, va rilevato
il sensibile danno recato all'immagine del Governo italiano
soprattutto nella delicatissima e vitale materia della collaborazione
fra Stati nel campo dell'antiterrorismo.
In definitiva e per concludere, deve affermarsi che l'attività
svolta dalla Procura della Repubblica di Milano nel corso delle
indagini ed in sede di incidente probatorio e la conseguente
richiesta di rinvio a giudizio esorbitano dai poteri strumentali
all'esercizio dell'azione penale in presenza dell'apposizione di
segreto di Stato da parte del Presidente del Consiglio dei ministri.
Pertanto, con il presente ricorso, previa deliberazione del
Consiglio dei ministri 7 febbraio 2007, allegata, si eleva conflitto
ai sensi degli artt. 37 e seguenti, legge 11 marzo 1953, n. 87, per
violazione degli artt. 1, 5, 52, 87, 94, 95 e 126 Costituzione e con
riguardo agli artt. 12 e 16 della legge 24 ottobre 1977, n. 801 e
202, 256 e 362 c.p.p.;

D i r i t t o

1. - Sull'ammissibilità del ricorso.
1.1. - Sotto il profilo soggettivo.
Pacifica appare la spettanza della qualificazione di potere dello
Stato in capo al ricorrente. Per quanto attiene all'altra parte in
conflitto, sembra sufficiente richiamare l'insegnamento di codesta
Corte in ordine alla competenza del Procuratore della Repubblica di
dichiarare definitivamente la volontà del potere a cui appartiene ed
alla individuazione in capo al pubblico ministero della natura di
potere dello Stato in quanto titolare diretto ed esclusivo
dell'attività di indagine finalizzata all'esercizio (obbligatorio)
dell'azione penale (Corte cost. sentt. 420/1995, 110/1998, 410/1998,
487/2000).
1.2. - Sotto il profilo oggettivo.
Il Presidente del Consiglio dei ministri rivendica, con il
presente atto, l'integrità delle proprie attribuzioni costituzionali
nell'esercizio della attività politica volta alla tutela della
sicurezza dello Stato mediante l'apposizione del segreto di Stato,
attribuzioni lese dall'attività di indagine del pubblico ministero
presso il Tribunale di Milano.
Tale attività di indagine - e la conseguente richiesta di rinvio
a giudizio - è stata rivolta, infatti, ad accertare fatti e ad
acquisire notizie segretati dal Presidente del Consiglio fondando
quindi anche su di essi l'accusa.
2. - Nel merito: violazione degli artt. 1, 5, 52, 87, 95, 102,
126 Costituzione in relazione agli artt. 12 e 16 legge 24 ottobre
1977, n. 801 e 202, 256 e 362 c.p.p.
2.1. - Come è noto, se è vero che nelle democrazie avanzate il
governo della cosa pubblica ha per regola la trasparenza, vero è
anche che non esiste ordinamento al mondo che non conosca, sia pure
in via di eccezione e con varie denominazioni, l'istituto del segreto
di Stato.
Un segreto da opporsi per la tutela di valori fondamentali e
tanto forte da resistere ad altri valori pur essi di fondo.
Nel nostro ordinamento costituzionale, codesta Corte, con la
storica sentenza 24 maggio 1977, n. 86, attraverso l'esame del
combinato disposto degli artt. 1, 5, 52, 87 e 126 Costituzione ha
ritenuto di individuare tali valori, posti al vertice di quelli su
cui poggia la salus rei publicae, nella esistenza, nella integrità e
nella essenza democratica dello Stato.
In proposito è necessario far riferimento ad una scala di valori
perchè, come è noto, l'istituto della «segretazione» impone una
comparazione fra valori, fra funzioni e fra interessi: quelli che
attraverso la segretazione si vogliono tutelare e quelli che
attraverso la segretazione si debbono sacrificare.
Nella specie, il livello «supremo» dei valori tutelabili con il
presidio del segreto di Stato, postula la resistenza di tale presidio
anche rispetto ad altri valori, funzioni ed interessi, pur tutelati
dalla Costituzione, quali il valore della giustizia e la funzione
giurisdizionale.
Sempre con la sentenza sopra citata codesta Corte ha individuato
nel Presidente del Consiglio dei ministri, quale responsabile della
«suprema» attività politica (art. 95 Cost.) il necessario titolare
del potere di segretazione. Un potere da esercitare, ovviamente,
nell'esercizio di una discrezionalità puramente politica - e quindi
libera nei fini - con l'adozione di un atto che di quella natura
politica partecipa e che prevale, quindi, necessariamente nei
confronti dell'esercizio del potere giurisdizionale, in quanto
pariordinato alla legge nella gerarchia delle fonti.
Naturalmente - ha soggiunto codesta Corte - l'atto politico di
segretazione non può ritenersi sottratto a qualunque controllo:
soggiacerà invece all'istituzionale controllo del Parlamento
(art. 94 Cost.), dinanzi al quale il Governo (ed il suo Capo) è
responsabile politicamente. Sarà appena il caso, da ultimo, di
rammentare in proposito la non segretabilità di fatti eversivi
dell'ordine costituzionale pure affermato da codesta Corte. La
relativa segretazione si porrebbe infatti come fatto rivoluzionario
in contraddizione con il valore da proteggere: l'integrità dello
Stato democratico.
In puntuale applicazione dell'insegnamento così riassunto, il
legislatore ha riformato i «Servizi» con la nota legge 24 ottobre
1977, n. 801, poi in parte (ma solo in parte) trasfusa negli
artt. 202, 204, 256 e 362 del nuovo c.p.p.
In virtù di tale normativa, quando su determinate notizie viene
ritualmente apposto il segreto di Stato e tali notizie siano
essenziali per la definizione del processo penale, detto processo non
può che concludersi con sentenza di non luogo a procedere o di non
doversi procedere per l'esistenza di un segreto di Stato.
La normativa, espressamente dettata solo per il processo penale
(probabilmente perchè detto processo rappresenta da un lato la forma
di giurisdizione più esposta ad imbattersi nel limite del segreto di
Stato, dall'altro quella meno suscettibile di limitazioni di fronte
all'accertamento della verita), deve estendersi anche al giudice
civile e amministrativo. Giudice che, però, a differenza del giudice
penale, in caso di opposizione del segreto non potrà rendere una
pronuncia di non liquet ma dovrà pronunciarsi invece sulla domanda
in base alle proprie regole di giudizio applicate agli elementi di
cui dispone, anche a costo di rendere una sentenza sostanzialmente
ingiusta (come d'altronde accade quando il giudice è altrimenti
vincolato dalla regola probatoria) ma rinunciando comunque alla
conoscenza delle notizie coperte da segreto, in quanto «essenziale è
che non sia divulgato nemmeno nell'ambito del processo, un segreto di
Stato» (Cass. SS.UU. 26 gennaio 1989-17 novembre 1989, n. 4905).
Se quanto sopra è esatto - e non sembra lecito dubitarne - la
apposizione del segreto di Stato da parte del Presidente del
Consiglio su determinate notizie integra l'esercizio di un potestà
che costituisce «sbarramento al potere giurisdizionale stesso» (Corte
cost. sentt. 86/1997 e 110/1998 cit.).
2.2. - Nella specie, come risulta dalla narrativa in fatto e
dalla documentazione elencata, il Presidente del Consiglio aveva a
due riprese affermato e confermato l'esistenza di un segreto di
Stato.
Una prima volta precisando che il segreto copriva i rapporti del
SISMi con i Servizi stranieri, una seconda volta che detto segreto
copriva «tutti gli atti, documenti e informative relativi alle
pratiche delle c.d. renditions».
Ciononostante la Procura milanese procedette nelle sue indagini
violando il segreto sotto almeno tre profili.
2.2.1. - Una prima violazione attiene all'utilizzo della
documentazione sequestrata nell'ufficio SISMi di via Nazionale.
Trattavasi infatti, come risulta dalla narrativa in fatto, punto 1,
di documentazione ictu oculi segreta non solo per le classificazioni
formali apposte sulla copertina, non solo per i suoi contenuti che
disvelavano nomi di agenti stranieri, fonti informative, rapporti con
servizi di nazionalità varia, ma addirittura perchè il segreto era
stato formalmente opposto dal Direttore del Servizio, il quale nel
trasmettere quella stessa documentazione alla Procura milanese ne
aveva oscurato tutta una serie di passaggi precisando nella nota di
accompagnamento che le parti oscurate erano coperte da segreto di
Stato.
L'utilizzazione della documentazione non oscurata (per non
parlare della sua pubblicizzazione in sede europea e mondiale) ha
dunque violato il segreto di Stato.
Nè potrebbe certo obiettarsi che la opposizione del segreto non
è stata confermata dal Presidente del Consiglio, perchè sarebbe
stato onere del p.m. chiederne la conferma e sarebbe assurdo
sostenere che l'autorità giudiziaria può superare il segreto
opposto semplicemente omettendo di chiederne la conferma al
Presidente del Consiglio.
2.2.2. - Una seconda violazione consiste nelle intercettazioni
telefoniche a tappeto di ben 85 utenze di servizio di agenti SISMi,
il che comporta la conoscenza dell'«assetto o funzionamento degli
impianti, dei sistemi e delle reti di telecomunicazione» (direttiva
di segretazione 30 luglio 1985 citata - doc. 2) nonchè,
necessariamente, di nominativi di agenti e di informatori, di
modalità operative, di rapporti con servizi stranieri. Notizie tutte
coperte, come è ovvio, da segreto di Stato, utilizzate come fonti di
prova ed offerte alla pubblicità del processo.
Attraverso tale modo di procedere si è resa disponibile una
massa di informazioni tale da gettar luce sull'intero dispositivo di
sicurezza e di antiterrorismo italiano e su parte di altri sistemi
nazionali.
L'attività di indagine svolta attraverso le intercettazioni in
questione appare, quindi, essere andata ben al di là dell'ambito
entro il quale, alla luce dolla giurisprudenza costituzionale, il
pubblico ministero può legittimamente indagare sui fatti di reato
oggetto di una notitia criminis.
Nella sentenza n. 110/1998 codesta Corte, pur avendo ribadito il
principio che, in base alla disciplina vigente, non è configurabile
alcuna immunità sostanziale collegata all'attività dei Servizi
informativi, di guisa che l'apposizione del segreto di Stato da parte
del Presidente del Consiglio dei ministri non ha l'effetto di
impedire che il pubblico ministero proceda nelle indagini, ha
chiaramente affermato che tale apposizione certamente inibisce
all'autorità giudiziaria di acquisire e di utilizzare gli elementi
di conoscenza e di prova coperti dal segreto.
Ed è proprio tale limite che appare essere stato valicato nel
caso di specie, con la intercettazione «a tappeto» delle utenze
telefoniche intestate al SISMi da parte dell'autorità giudiziaria
milanese, che può essere ritenuta lesiva della sfera di attribuzioni
del Presidente del Consiglio dei ministri, con riferimento alla
competenza a dirigere ed a coordinare la politica informativa e di
sicurezza nell'interesse e per la difesa dello Stato democratico ed a
tutelare il segreto di Stato, ex art. 1 della legge n. 801/1977, ed
in attuazione degli artt. 1, 5, 52, 87, 94, 95 e 126 della
Costituzione.
Nè potrebbe obbiettarsi che nella specie non vi è stata alcuna
opposizione nè conferma di segreto di Stato perchè, come è noto,
il segreto di Stato esiste anche in assenza di una sua opposizione o
di un provvedimento dichiarativo e l'autorità giudiziaria che si
imbatte in un segreto per tale riconoscibile, come era nella specie,
ha il dovere di non violarlo o, se ha dei dubbi, di chiedere conferma
al Presidente del Consiglio per evitare il rischio di infrangere il
precetto di cui all'art. 261 c.p.
2.2.3. - Una terza ipotizzabile violazione riguarda la non
commendevole pressione esercitata dal p.m. sugli indagati perchè
rivelassero il segreto di Stato da loro opposto, come analiticamente
descritto in parte narrativa.
La sottoscritta difesa è ben consapevole della delicatezza del
problema, delicatezza indotta sia dalla scarsità e dalla
contraddittorietà dei precedenti nella giurisprudenza della
Cassazione e di codesta Corte, sia dalla incompletezza della legge
801/1977, tale rimasta nonostante il monito contenuto nella sentenza
110/1998 di codesta Corte. In tale quadro, il presente giudizio
sembra l'occasione propizia perchè codesta Corte possa far luce,
magari con una sentenza manipolativa per addizione, su di una zona
grigia di confine fra segreto di Stato e giurisdizione.
È noto, naturalmente, a questa difesa il precedente della
Cassazione invocato dalla Procura milanese (Cass. VI, 10.3.87 in CED
n. 175919, Musumeci) che sovraordina il diritto di difesa al segreto
di Stato.
Ma trattasi, ad avviso di questa difesa, di precedente
insoddisfacente, perchè isolato, reso in caso di specie
assolutamente diverso dal presente, sotto il regime del previgente
codice e largamente contraddetto dalla sentenza di codesta Corte
110/1998 che sovraordina il valore del segreto di Stato rispetto a
ogni diritto individuale, in quanto tutela la sicurezza dello Stato,
che è «interesse essenziale, insopprimibile della collettività con
palese carattere di assoluta preminenza su ogni atto, in quanto tocca
... la esistenza stessa dello Stato».
La verità è che sembrerebbe, all'opposto, ben sostenibile la
opponibilità del segreto anche da parte dell'indagato-imputato.
Nel conflitto risolto da codesta Corte con la decisione 110/1998
una opposizione di segreto era stata fatta proprio da un indagato
alla Procura romana (prima della remissione degli atti alla Procura
bolognese) e la Procura romana, correttamente, chiese - e ottenne -
conferma del segreto dal Presidente del Consiglio.
La Procura bolognese, in sede di conflitto, contestò la
irritualità della opposizione di quel segreto perchè fatta da un
indagato e non da un testimone. L'Avvocatura dello Stato sostenne la
legittimità di tale opposizione e codesta Corte - pur senza
affrontare ex professo il problema - accolse il ricorso per conflitto
del Presidente del Consiglio. Orbene, sembra a questa difesa che una
lettura estensiva dell'art. 202 c.p.p. (che letteralmente limita
l'opponibilità del segreto al solo testimone) nel senso di renderla
applicabile anche all'indagato-imputato sia assai più conforme a
Costituzione (segnatamente artt. 3, 24 e 111) di quanto non sia la
esegesi letterale caldeggiata dalla Procura milanese e codesta Corte
ha sempre insegnato che quando della norma giuridica siano possibili
due interpretazioni, e di queste due una soltanto sia conforme a
Costituzione essa sola è quella valida. Orbene, se è vero, come è
vero, che l'apposizione del segreto di Stato è atto politico volto
alla tutela dei supremi interessi della Nazione, libero nei fini e
quindi equiordinato alla legge nella gerarchia delle fonti, tanto che
ha il potere di fermare la giurisdizione penale, sembra assurdo
renderlo recessivo a fronte del diritto di difesa esercitato
dall'imputato (ed anche, per coerenza, dal litigante civile o
amministrativo).
E se è vero, come pure è vero, che la giurisdizione presuppone
la parità delle parti nel giusto processo, quando il segreto
impedisce la prova, essa giurisdizione dovrebbe reagire ugualmente,
ritraendosi, sia quando la prova segretata impedisca all'accusa di
provare la colpevolezza, sia quando tale prova impedisca alla difesa
di provare l'innocenza.
Un ulteriore profilo della tesi caldeggiata è poi dato dalla
irragionevolezza della norma di cui all'art. 202 c.p.p. se ritenuta
applicabile al solo testimone e non anche all'indagato. Esegesi che
comporterebbe, infatti, il dissolvimento dello scudo del segreto di
Stato in virtù del semplice - quanto facile e rimesso al buon volere
del p.m. - mutamento di veste di un soggetto processuale quando passa
da quella del testimone informato dei fatti a quella dell'indagato.
In altri termini sembra, a tal punto, che al risultato di
ritenere opponibile il segreto anche dall'indagato-imputato si possa
giungere attraverso una interpretazione estensiva della normativa
vigente, interpretata sulla base del criterio esegetico del
privilegio spettante alla lettura costituzionalmente corretta e cioè
attraverso la conformazione a Costituzione del combinato disposto
degli artt. 2, comma 1, n. 70, legge 16 febbraio 1987, n. 81, 12,
legge 801/1977 e 202 c.p.p.
Tanto il principio direttivo della legge delega dell'87 quanto il
disposto dell'art. 12, legge 801/1977, non sono, infatti, coerenti
con una limitazione della disciplina del segreto al solo testimone ed
i limiti letterali dell'art. 202 c.p.p. sono verosimilmente il
portato di una pigrizia intellettuale del legislatore delegato, che
si è rifatto al sotto- sistema probatorio del vecchio codice. Sembra
quindi di poter concludere che una lettura costituzionalmente
corretta del sistema normativo sopra indicato possa portare
all'affermazione della opponibilità del segreto di Stato anche da
parte dell'indagato-imputato.
La Procura milanese avrebbe quindi prevaricato gli
indagati-imputati contestando, anzitutto, l'esistenza stessa di un
segreto di Stato insistendo, quindi, in più occasioni, per
convincerli a violare il segreto di Stato nell'esercizio di un
diritto di difesa la cui valenza, pur di rilevanza costituzionale,
non può compararsi con i supremi interessi dello Stato tutelati dal
segreto e così arrogandosi una prerogativa di rimozione del segreto
che è solo del Presidente del Consiglio.
2.2.4. - Sia consentito a tal punto osservare che l'atteggiamento
del p.m. milanese appare assai poco conforme al principio di leale
cooperazione fra poteri dello Stato, teso com'è alla prevaricazione
degli indagati-imputati per apprendere notizie coperte da segreto di
Stato, nel dichiarato scopo di pervenire ad accertamenti
tassativamente vietati dall'ordinamento vigente: si veda, ad esempio,
la richiesta di incidente probatorio 18 settembre 2006, rivolta al
(candidamente) palesato fine di accertare i rapporti fra SISMi e CIA:
cioè rapporti coperti da segreto di Stato secondo leggi, direttive e
provvedimenti puntuali. Fine, poi, concretamente perseguito nel corso
dell'incidente svoltosi il 30 settembre successivo (cfr. docc. 17 e
18).
A questo si aggiunga che le indagini effettuate «a tappeto» sul
SISMi ed i suoi vertici, più che volte a perseguire responsabilità
penali individuali, sembrano tese ad indagare (se non a
criminalizzare) l'attività di un apparato dello Stato le cui
funzioni attengono alla sicurezza della Nazione in una visione dei
rapporti fra poteri dello Stato che non appare certo ispirata al
principio di leale collaborazione. In definitiva e per concludere, la
Procura della Repubblica di Milano ha svolto sotto svariati profili
attività istruttoria volta a violare un segreto di Stato e sulla
base delle fonti di prova direttamente o indirettamente ottenute da
tali violazioni ha chiesto il rinvio a giudizio del Direttore del
SISMi e di numerosi agenti dello stesso servizio (oltre che di altri
soggetti) arrogandosi la potestà di procedere nell'esercizio di una
funzione che le era preclusa dal limite apposto dal Presidente del
Consiglio nell'esercizio del suo potere politico.

P. Q. M.
Il ricorrente chiede che la Corte ecc.ma:
A) Dichiari che non spetta al pubblico ministero in persona
del Procuratore della Repubblica di Milano e dei suoi sostituti:
procedere nelle indagini utilizzando documenti coperti da
segreto di Stato ed allegare tali documenti alla richiesta di rinvio
a giudizio nei confronti dei soggetti ritenuti responsabili del
sequestro di persona ai danni di Abu Omar;
chiedere l'autorizzazione - ed ottenutola procedere -
alle intercettazioni delle utenze riservate del SISMi, o quanto meno
farlo in misura tale da mettere sotto inchiesta non già singoli
indagati ma l'intero apparato operativo del servizio, utilizzare le
risultanze come elementi di prova e spunto per ulteriori indagini ed
allegare le risultanze di tali intercettazioni alla richiesta di
rinvio a giudizio di cui sopra;
esercitare pressioni sugli indagati perchè svelino il
segreto di Stato da essi opposto assumendone la inesistenza, la
inopponibilità da parte loro ed affermando il loro buon diritto di
rivelarlo, in quanto scriminati dall'esercizio del diritto di difesa;
utilizzare le relative risposte come elementi di prova e
spunti per ulteriori indagini ed allegare i verbali alla richiesta di
rinvio a giudizio;
procedere ad un incidente probatorio al fine di accertare
i rapporti fra SISMi ed un servizio straniero, utilizzarne le
risultanze a fini di indagine ed allegarle alla richiesta di rinvio a
giudizio.
B) Annulli conseguentemente gli atti di indagine sopra
elencati e la richiesta di rinvio a giudizio (anche) su di essi
basata.
Si produce contestualmente al presente ricorso:
estratto del verbale di deliberazione di elevazione del
conflitto da parte del Consiglio dei ministri nella seduta del 7
febbraio 2007.
Saranno prodotti in plico sigillato i documenti ulteriori
elencati in narrativa dopo l'accoglimento dell'istanza di
segretazione che si propone in calce al presente ricorso.
Roma, addì 14 febbraio 2007
Il Vice Avvocato generale dello Stato: Ignazio Francesco Caramazza
L'Avvocato dello Stato: Massimo Giannuzzi
Il Procuratore dello Stato: Marinella Di Cave
Avvertenza
L'ammissibilità del presente conflitto è stata decisa
con ordinanza n. 124/2007 e pubblicata nella Gazzetta
Ufficiale, 1ª serie speciale, n. E.S. del 26 aprile 2007.
07C0678