1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 30 del 1-8-2007
SENTENZE ED ORDINANZE DELLA CORTE
N. 322 SENTENZA 11 - 24 luglio 2007
Giudizio di legittimita' costituzionale in via incidentale. Reati e pene - Liberta' sessuale (reati contro la) - Atti sessuali con minore infraquattordicenne - Impossibilita' per l'agente di invocare a propria scusa l'ignoranza dell'eta' della persona offesa - Denunciato contrasto con il principio di personalita' della responsabilita' penale - Richiesta di caducazione della disposizione censurata - Incongruenza logica di tale petitum rispetto alla (corretta) premessa argomentativa - Mancata verifica della possibilita' di un'interpretazione secundum constitutionem (alla stregua del principio di necessaria colpevolezza, ragguagliato quanto meno al minimum dell'ignoranza o dell'errore inevitabile) - Inadeguatezza della motivazione in ordine al requisito della rilevanza - Inammissibilita' della questione. - Cod. pen., art. 609-sexies, inserito dall'art. 7 della legge 15 febbraio 1996, n. 66. - Costituzione, art. 27, primo e terzo comma. (007C1034) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.30 del 1-8-2007)

LA CORTE COSTITUZIONALE
composta dai signori:
Presidente: Franco BILE;
Giudici: Giovanni Maria FLICK, Francesco AMIRANTE, Ugo DE SIERVO,
Paolo MADDALENA, Alfio FINOCCHIARO, Franco GALLO, Luigi MAZZELLA,
Gaetano SILVESTRI, Sabino CASSESE, Maria Rita SAULLE, Giuseppe
TESAURO, Paolo Maria NAPOLITANO;

ha pronunciato la seguente

Sentenza

nel giudizio di legittimità costituzionale dell'art. 609-sexies del
codice penale, introdotto dall'art. 7 della legge 15 febbraio 1996,
n. 66 (Norme contro la violenza sessuale), promosso con ordinanza del
23 maggio 2005 dal giudice dell'udienza preliminare del Tribunale di
Modena nel procedimento penale a carico di P. T., iscritta al n. 471
del registro ordinanze 2005 e pubblicata nella Gazzetta Ufficiale
della Repubblica, 1ª serie speciale, dell'anno 2005.
Visto l'atto di costituzione di P. T. nonchè l'atto di
intervento del Presidente del Consiglio dei ministri;
Udito nell'udienza pubblica del 19 giugno 2007 il giudice
relatore Giovanni Maria Flick;
Udito l'avvocato Mario Marchiò per P. T. e l'avvocato dello
Stato Giovanni Lancia per il Presidente del Consiglio dei ministri.

Ritenuto in fatto

1. - Con l'ordinanza indicata in epigrafe - emessa nell'ambito di
un processo penale nei confronti di persona imputata del delitto di
cui all'art. 609-quater del codice penale (atti sessuali con
minorenne) - il giudice dell'udienza preliminare del Tribunale di
Modena ha sollevato, in riferimento all'art. 27, primo e terzo comma,
della Costituzione, questione di legittimità costituzionale
dell'art. 609-sexies del codice penale, inserito dall'art. 7 della
legge 15 febbraio 1996, n. 66 (Norme contro la violenza sessuale), in
forza del quale «quando i delitti previsti negli articoli 609-bis,
609-ter, 609-quater e 609-octies sono commessi in danno di persona
minore degli anni quattordici, nonchè nel caso del delitto di cui
all'articolo 609-quinquies, il colpevole non può invocare, a propria
scusa, l'ignoranza dell'età della persona offesa».
Il giudice a quo premette che, nel corso dell'udienza
preliminare, il difensore dell'imputato aveva eccepito
l'illegittimità costituzionale della norma de qua, assumendo che,
nel caso di specie, l'imputato era stato indotto in errore dalla
persona offesa, dichiaratasi, contro il vero, maggiore degli anni
quattordici al momento del fatto: circostanza, questa, confermata
dallo stesso minore in sede di assunzione di informazioni
testimoniali.
Al riguardo, il rimettente osserva come la disposizione
denunciata - riproducendo «quasi tralatiziamente» il previgente
art. 539 cod. pen. - introduca, a fini di più stringente protezione
dei minori, una evidente deroga ai principi generali in materia di
dolo. Essa sancisce, infatti, una sorta di presunzione iuris et de
iure di conoscenza dell'età della persona offesa da parte
dell'agente, impedendo conseguentemente a quest'ultimo di provare
l'incolpevole ignoranza di detta età o l'erroneo convincimento di
una età superiore.
Il giudice a quo ricorda, altresì, come questa Corte sia stata
chiamata a verificare in più occasioni la legittimità
costituzionale del citato art. 539 cod. pen., negando tuttavia
fondamento alle censure. In particolare, la sentenza n. 107 del 1957
- confermata dall'ordinanza n. 22 del 1962 e dalla sentenza n. 20 del
1973 (recte: n. 20 del 1971) - ha escluso che la disposizione ledesse
il principio di personalità della responsabilità penale, sancito
dall'art. 27, primo comma, Cost.: e ciò in base al duplice rilievo
che detto principio vieterebbe unicamente la responsabilità per
fatto altrui, nella specie non riscontrabile, essendo richiesto, per
la punibilità dell'agente, un nesso di causalità materiale tra la
sua condotta e l'evento; e che, comunque, anche qualora si ritenesse
necessario un concorrente nesso psichico, la conclusione non
muterebbe, in quanto l'età del soggetto passivo non atterrebbe
all'evento del reato - rappresentato dal «congiungimento carnale
abusivo», che deve essere investito «dalla coscienza e dalla volontà
intenzionale» - ma costituirebbe «un presupposto del reato e più
propriamente una condizione (non obiettiva) di punibilità la cui
consapevolezza è estranea al nesso tra azione ed evento».
La sentenza n. 209 del 1983 (l'ultima sul tema) - ricorda ancora
il rimettente - oltre a ribadire la pregressa interpretazione
dell'art. 27, primo comma, Cost., ha escluso anche la
configurabilità di una lesione del principio di eguaglianza, di cui
all'art. 3 Cost. (ventilata sotto vari profili), rimarcando come
l'art. 539 cod. pen. mirasse a realizzare «un'accentuata tutela del
minore degli anni quattordici, ritenuto incapace di consenso valido
alla congiunzione carnale».
Posteriormente a tali decisioni - prosegue il giudice a quo - si
è tuttavia affermata e consolidata, nella giurisprudenza
costituzionale, una diversa lettura del principio di personalità
della responsabilità penale. Alla stregua della «fondamentale»
sentenza n. 364 del 1988, infatti, per «fatto proprio» - del quale
soltanto si è chiamati a rispondere - «non si intende il fatto
collegato al soggetto, all'azione dell'autore, dal mero nesso di
causalità materiale [...] ma anche, e soprattutto, dal momento
subiettivo, il quale deve investire - almeno nella forma della colpa
- gli elementi più significativi della fattispecie tipica».
Ancora più esplicito risulterebbe, peraltro, il dictum della
successiva sentenza n. 1085 del 1988, secondo la quale «perchè
l'art. 27, primo comma, Cost. sia pienamente rispettato e la
responsabilità penale sia autenticamente personale, è
indispensabile che tutti e ciascuno degli elementi che concorrono a
contrassegnare il disvalore della fattispecie siano soggettivamente
collegati all'agente (siano cioè investiti dal dolo o dalla colpa)
ed è altresì indispensabile che tutti e ciascuno dei predetti
elementi siano allo stesso agente rimproverabili e cioè anche
soggettivamente disapprovati». Alla «regola della rimproverabilita»
si sottrarrebbero «soltanto gli elementi estranei alla materia del
divieto (come le condizioni estrinseche di punibilità che,
restringendo l'area del divieto, condizionano, appunto, quest'ultimo
o la sanzione alla presenza di determinati elementi oggettivi)».
In sostanza, alla luce di tali sentenze, il principio di
personalità della responsabilità penale potrebbe ritenersi
rispettato solo quando il precetto penale sia formulato in termini
tali da garantire il collegamento psichico tra l'agente e il «nucleo
significativo o fondante della fattispecie», nel quale si risolve il
disvalore del fatto incriminato, giustificando così la funzione
rieducativa della pena, che ne consegue.
In tale nuova prospettiva, sarebbe peraltro indubbio - con
riguardo ai reati che offendono la libertà sessuale dei minori; e in
particolare a quello di cui all'art. 609-quater cod. pen., che
punisce il compimento di atti sessuali con un minore degli anni
quattordici - che l'età del soggetto passivo non possa essere
imputata in via oggettiva all'autore del fatto, senza compromettere
il parametro costituzionale evocato.
Al riguardo, non potrebbe essere infatti condivisa la soluzione
prospettata nella remota sentenza n. 107 del 1957, stando alla quale
l'età della vittima integrerebbe una «condizione non obiettiva di
punibilita»: istituto, questo, ignoto all'ordinamento penale
italiano, che contempla solo le condizioni obiettive di punibilità
(art. 44 cod. pen.), le quali - accedendo ad un fatto tipico completo
nei suoi elementi costitutivi - delimitano l'area della punibilità,
rimanendo soggette, proprio in tale ottica, ad una regola di
imputazione oggettiva.
Nell'ipotesi prevista dall'art. 609-quater cod. pen., per contro,
il dato anagrafico risulterebbe decisivo al fine di attrarre
nell'area di rilevanza penalistica un atto - quello sessuale -
altrimenti lecito: onde il predetto dato andrebbe qualificato come
presupposto della condotta, o addirittura - conformemente alle
indicazioni contenute nella stessa relazione del Ministro
guardasigilli al progetto definitivo del codice penale - come
elemento costitutivo del reato, che incentra su di sè «la ratio
essendi dell'incriminazione». Con l'ulteriore conseguenza che, ai
fini del rispetto dell'art. 27, primo comma, Cost., l'età del
soggetto passivo dovrebbe risultare riferibile soggettivamente
all'autore del fatto, «quanto meno sotto il profilo della
rappresentazione».
È ben vero, d'altro canto - soggiunge il rimettente - che la
norma sottoposta a scrutinio è volta ad assicurare una più energica
protezione di soggetti, quali i minori infraquattordicenni, non solo
considerati incapaci di prestare un valido consenso all'atto
sessuale, ma altresì esposti in modo crescente ad abusi: trovando,
quindi, «un solido radicamento in interessi costituzionalmente
protetti». Il bilanciamento degli interessi in potenziale conflitto
non dovrebbe, tuttavia, necessariamente risolversi con il sacrificio
del principio di colpevolezza. L'esigenza di rafforzamento della
tutela del minore non varrebbe difatti a giustificare, di per sè,
una deroga a tale principio: giacchè, al contrario, quanto maggiore
è il disvalore del fatto nella valutazione del legislatore e più
severo il relativo trattamento sanzionatorio, tanto più effettivo
dovrebbe risultare il giudizio di «rimproverabilita» dell'agente;
giudizio che implica la prova della piena conoscenza di tutti gli
elementi della fattispecie.
Lo stesso legislatore ordinario - ad avviso del giudice a quo -
avrebbe fornito, del resto, una puntuale dimostrazione di come una
politica criminale ispirata alla rigorosa tutela dell'infanzia contro
ogni forma di abuso possa percorrere strade «rispettose
dell'ortodossia dei principi in materia di imputazione soggettiva».
Nessuna disposizione analoga a quella censurata è infatti contenuta
nella legge 3 agosto 1998, n. 269 (Norme contro lo sfruttamento della
prostituzione, della pornografia, del turismo sessuale in danno di
minori, quali nuove forme di riduzione in schiavitu): legge che pure
disciplina una materia sotto più profili affine a quella regolata
dalla legge n. 66 del 1996, introducendo norme incriminatrici
addirittura più severe di quella dell'art. 609-quater cod. pen.
Ciò comporta che rispetto ai delitti di cui agli artt. 600-bis,
primo comma, e 600-ter, primo comma, cod. pen. (aggiunti dagli
artt. 2 e 3 della citata legge n. 269 del 1998) - i quali puniscono
con la reclusione da sei a dodici anni (oltre la multa),
rispettivamente, l'induzione o il favoreggiamento della prostituzione
di minori degli anni diciotto e l'utilizzazione di questi ultimi per
realizzare esibizioni pornografiche o per produrre materiale
pornografico - la minore età della vittima, secondo il rimettente,
deve necessariamente rientrare «nello spettro del dolo»: con
conseguente non punibilità dell'autore del fatto, il quale dimostri
l'ignoranza o l'errore su tale elemento, ancorchè colposo (non
essendo dette fattispecie punibili a titolo di colpa). L'errore
incolpevole sull'età potrebbe rilevare, d'altro canto - alla stregua
della regola generale in tema di imputazione soggettiva delle
circostanze, dettata dall'art. 59, secondo comma, cod. pen. - anche
nell'ipotesi circostanziata di cui all'art. 600-sexies cod. pen.
(inserito dall'art. 6 della medesima legge), il quale prevede un
aumento di pena da un terzo alla metà qualora i fatti di cui agli
artt. 600-bis, primo comma, 600-ter, primo comma, e 600-quinquies
cod. pen. siano commessi in danno di minori degli anni quattordici.
La questione risulterebbe infine rilevante nel giudizio a quo,
giacchè - una volta rimossa la presunzione iuris et de iure di
conoscenza dell'età della vittima - l'imputato «potrebbe essere
ammesso a provare l'ignoranza della stessa, argomentando dalle
dichiarazioni rese dalla stessa parte offesa, che ha ammesso di aver
riferito al proprio partner di essere ultraquattordicenne».
2. - Nel giudizio di costituzionalità è intervenuto il
Presidente del Consiglio dei ministri, rappresentato e difeso
dall'Avvocatura generale dello Stato, chiedendo che la questione sia
dichiarata inammissibile o infondata.
Rimarcato come analoga questione di legittimità costituzionale,
relativa al previgente art. 539 cod. pen., sia stata dichiarata più
volte infondata, o manifestamente infondata, tanto da questa Corte
che dalla Corte di cassazione; e sottolineato, altresì, come - alla
stregua delle indicazioni di questa Corte - l'art. 27 Cost. non
contenga «un tassativo divieto di responsabilità oggettiva»
(sentenza n. 364 del 1988), la difesa erariale assume che
l'art. 609-sexies cod. pen. contemplerebbe un caso di responsabilità
oggettiva costituzionalmente legittimo.
Al riguardo, basterebbe infatti osservare come, ai fini della
configurabilità del reato di cui all'art. 609-quater cod. pen., il
nucleo centrale della condotta tipica - ossia l'atto di natura
sessuale - debba essere realizzato volontariamente: circostanza,
questa, che - secondo quanto rilevato dalla stessa sentenza n. 364
del 1988 - varrebbe a rendere l'atto «proprio» dell'agente.
L'irrilevanza dell'ignoranza o dell'errore sull'età del soggetto
passivo, d'altro canto, risponderebbe all'esigenza - radicata nella
cultura giuridica italiana - di rendere più energica la tutela di
persone che si trovano in determinate condizioni di immaturità dai
pericoli derivanti da rapporti sessuali abusivi: impedendo, in pari
tempo, che trovino ingresso nel processo penale temi di indagine che
possono risultare lesivi della dignità del minore o ulteriormente
traumatizzanti per quest'ultimo (quale, ad esempio, quello relativo
ad un suo contegno sessualmente troppo spregiudicato).
Non si potrebbe trascurare, inoltre, la considerazione che l'età
inferiore agli anni quattordici è, il più delle volte, agevolmente
valutabile - o quantomeno percepibile in via dubitativa - dai terzi;
e che, in ogni caso, potrebbe rimproverarsi all'agente di aver
proceduto all'atto sessuale senza l'assoluta certezza del compimento
del quattordicesimo anno di età da parte dell'altro soggetto.
La maggiore severità, rispetto all'ordinario, della valutazione
della volontà colpevole si giustificherebbe peraltro agevolmente -
ad avviso dell'Avvocatura - con la particolare rilevanza del bene
tutelato dalla norma, ricollegabile alla previsione di protezione
dell'infanzia e della gioventù da parte della Repubblica, di cui
all'art. 22 (recte: 31, secondo comma) Cost. Nè avrebbe pregio
l'assunto del giudice a quo, secondo cui l'esigenza di tutela in
parola potrebbe essere soddisfatta senza sacrificare il principio di
colpevolezza: giacchè, per un verso, il principio di colpevolezza
non verrebbe nella specie sacrificato, ma, semmai, solo attenuato; e,
per un altro verso, il legislatore ben potrebbe, in ogni caso,
sacrificare - «per fondate ragioni» - un determinato valore
costituzionale a vantaggio di altro valore di pari rango: prospettiva
nella quale la notazione del giudice a quo si risolverebbe non in una
censura di costituzionalità, ma in una mera critica
all'apprezzamento discrezionale del legislatore.
Neppure, da ultimo, coglierebbe nel segno l'argomentazione con la
quale il rimettente tenta di corroborare il proprio assunto: e,
cioè, che la legge n. 269 del 1998, contro lo sfruttamento della
prostituzione, della pornografia e del turismo sessuale in danno dei
minori, non reca alcuna norma omologa a quella denunciata. I reati in
materia di pedofilia, introdotti da tale legge, realizzerebbero,
infatti, una tutela anticipata della libertà sessuale dei minori,
punendo comportamenti diversi e «prodromici» rispetto a quelli
incriminati dagli artt. 609-bis, 609-ter, 609-quater e 609-octies
cod. pen.: onde sarebbe comprensibile che, rispetto a lesioni «meno
immediate» del suddetto valore, i profili attinenti all'elemento
psicologico del reato vengano regolati dal legislatore in modo meno
severo (ancorchè, poi, i fatti - per il particolare allarme sociale
e la riprovazione che destano - siano puniti, a volte, con pena
edittale più elevata).
3. - Si è costituito, altresì, T. P., imputato nel giudizio a
quo, il quale - riportandosi integralmente alla memoria difensiva con
la quale era stata sollevata l'eccezione di legittimità
costituzionale recepita dal giudice rimettente - ha concluso per
l'accoglimento della questione.
Nella predetta memoria, riprodotta nell'atto di costituzione, la
difesa della parte privata aveva preliminarmente evidenziato, in
punto di rilevanza, gli elementi di fatto - in assunto univoci - dai
quali si desumerebbe che l'imputato, a seguito di induzione in errore
ad opera della stessa persona offesa, aveva ritenuto di compiere atti
sessuali con soggetto ultraquattordicenne consenziente, nella
certezza che il fatto fosse penalmente irrilevante.
Su tale premessa, la difesa aveva quindi prospettato la
possibilità di interpretare la previsione di inescusabilità,
contenuta nell'art. 609-sexies cod. pen., come riferita -
conformemente al suo tenore testuale - esclusivamente alla mera
ignoranza dell'età dell'offeso, e non pure all'errore (il quale
rimarrebbe pertanto regolato dalla norma generale dell'art. 47 cod.
pen.): soluzione che rifletterebbe l'asserita maggiore
«riprovevolezza» dell'ignoranza rispetto all'errore, in quanto indice
- diversamente da questo - «di assoluta indifferenza verso i valori
tutelati dall'ordinamento».
Nel caso di mancata adesione a tale tesi, la difesa aveva
rilevato come le decisioni di questa Corte, che avevano respinto le
questioni di costituzionalità relative al previgente art. 539 cod.
pen., dovessero considerarsi superate alla luce del successivo
mutamento della giurisprudenza costituzionale, avutosi con la
sentenza n. 364 del 1988. Quest'ultima ha infatti affermato che
l'art. 27, primo comma, Cost. non si limita a sancire il divieto
della responsabilità per fatto altrui, ma attribuisce dignità
costituzionale al principio di colpevolezza, intesa come
«rimproverabilita» dell'autore del fatto: «rimproverabilita» che
presuppone che tutti gli elementi significativi della fattispecie
tipica siano coperti quantomeno dalla colpa. Tale condizione dovrebbe
ritenersi, quindi, senz'altro richiesta in rapporto all'età della
vittima del reato di atti sessuali con minorenne, trattandosi di
elemento che - lungi dal restare estraneo all'offesa - concentra
«l'intera dimensione lesiva del fatto», determinando la punibilità
di una condotta altrimenti lecita. Nè, d'altro canto, sarebbe
consentito al legislatore privilegiare - rispetto a «dogmi di rango
costituzionale», quale appunto il principio di colpevolezza -
«impulsi di politica criminale», collegati alla pur accentuata
riprovazione sociale del fenomeno della pedofilia.

Considerato in diritto

1. - Il giudice dell'udienza preliminare del Tribunale di Modena
dubita, in riferimento all'art. 27, primo e terzo comma, della
Costituzione, della legittimità costituzionale dell'art. 609-sexies
del codice penale - inserito dall'art. 7 della legge 15 febbraio
1996, n. 66 (Norme contro la violenza sessuale) - il quale stabilisce
che «quando i delitti previsti negli articoli 609-bis, 609-ter,
609-quater e 609-octies sono commessi in danno di persona minore
degli anni quattordici, nonchè nel caso del delitto di cui
all'articolo 609-quinquies, il colpevole non può invocare, a propria
scusa, l'ignoranza dell'età della persona offesa».
Il rimettente rileva come la norma denunciata introduca - in
deroga ai principi generali in materia di dolo - una sorta di
presunzione iuris et de iure di conoscenza dell'età della persona
offesa da parte dell'agente, impedendo conseguentemente a
quest'ultimo di provare l'incolpevole ignoranza di detta età o
l'erroneo convincimento di una età superiore.
Tale presunzione si porrebbe in irrimediabile contrasto con il
principio di personalità della responsabilità penale, sancito
dall'art. 27, primo comma, Cost. Quest'ultimo - secondo quanto
chiarito dalle sentenze n. 364 e n. 1085 del 1988 di questa Corte -
non si limita a vietare la responsabilità per fatto altrui, ma
esige, altresì, un collegamento psichico - almeno nella forma della
colpa - tra l'agente e il «nucleo significativo o fondante della
fattispecie», nel quale si risolve il disvalore del fatto
incriminato, giustificando così la funzione rieducativa della pena
che ne consegue.
Con riguardo ai reati che offendono la libertà sessuale dei
minori - e segnatamente a quello di cui all'art. 609-quater cod.
pen., oggetto del giudizio a quo, che punisce il compimento di atti
sessuali con un minore degli anni quattordici - sarebbe di
conseguenza indubbio che, ai fini del rispetto del parametro
costituzionale evocato, l'età della persona offesa debba risultare
riferibile soggettivamente all'autore del fatto, «quanto meno sotto
il profilo della rappresentazione»: trattandosi di elemento che
incentra il disvalore dell'incriminazione, segnando il confine tra i
fatti delittuosi e i rapporti sessuali leciti tra soggetti
consenzienti.
Nè, d'altra parte, le accentuate esigenze di tutela dei minori
di anni quattordici da ogni forma di abuso, cui intende rispondere la
norma denunciata - esigenze pure ricollegabili ad interessi
costituzionalmente protetti - potrebbero giustificare deroghe al
principio di colpevolezza: giacchè, al contrario, la
«rimproverabilita» dell'agente dovrebbe risultare tanto più
effettiva, quanto maggiore è il disvalore del fatto
nell'apprezzamento del legislatore. Il «sacrificio» del principio di
colpevolezza, peraltro, non sarebbe affatto coessenziale al
conseguimento del predetto obiettivo di tutela, come attesterebbe
puntualmente la circostanza che la legge 3 agosto 1998, n. 269 -
concernente una materia strettamente affine a quella regolata dalla
legge n. 66 del 1966 (ossia la lotta contro lo sfruttamento della
prostituzione, la pornografia e il turismo sessuale in danno di
minori) e recante previsioni punitive addirittura più energiche di
quella dell'art. 609-quater cod. pen. - non contenga alcuna norma
corrispondente a quella censurata.
2. - La questione è inammissibile.
2.1. - Il giudice rimettente muove dall'assunto che gli
argomenti, sulla cui base questa Corte ritenne il previgente art. 539
cod. pen. rispettoso del principio di personalità della
responsabilità penale (sentenze n. 209 del 1983, n. 20 del 1971 e
n. 107 del 1957; ordinanze n. 70 del 1973 e n. 22 del 1962), debbano
essere necessariamente riconsiderati alla luce della successiva
evoluzione della giurisprudenza costituzionale riguardo alla valenza
del parametro evocato.
Si tratta di premessa in sè corretta. Le citate decisioni
sull'art. 539 cod. pen. - costituente l'immediato precedente
legislativo della disposizione oggi denunciata - si basavano,
difatti, su un duplice rilievo: e cioè che, da un lato, l'art. 27,
primo comma, Cost. si sarebbe limitato a vietare la responsabilità
penale per fatto altrui, richiedendo, pertanto, solo un nesso di
causalità materiale tra la condotta del soggetto e l'evento; e che,
dall'altro lato - ove pure fosse stato necessario un concorrente
nesso psichico - la conclusione non sarebbe mutata, in quanto l'età
dell'offeso non atteneva all'evento del reato (nella specie, la
congiunzione carnale, che doveva essere comunque voluta), ma
costituiva un presupposto del fatto e, più propriamente, «una
condizione (non obiettiva) di punibilita» (così, in particolare, la
sentenza n. 107 del 1957).
Con la sentenza n. 364 del 1988 - posteriore a tutte le pronunce
dianzi ricordate - questa Corte, innovando l'indirizzo interpretativo
sino ad allora seguito, ha tuttavia riconosciuto che il principio di
personalità della responsabilità penale, sancito dall'art. 27,
primo comma, Cost., non si esaurisce nel mero divieto della
responsabilità per fatto altrui, ma va inteso, amplius, come
principio della responsabilità per fatto proprio colpevole:
postulando, quindi, un «coefficiente di partecipazione psichica» del
soggetto al fatto, rappresentato quanto meno dalla colpa «in
relazione agli elementi più significativi della fattispecie tipica».
Tale enunciato è stato ulteriormente puntualizzato dalla
sentenza n. 1085 del 1988. Secondo quest'ultima pronuncia - ai fini
del rispetto dell'art. 27, primo comma, Cost. - «è indispensabile
che tutti e ciascuno degli elementi che concorrono a contrassegnare
il disvalore della fattispecie siano soggettivamente collegati
all'agente (siano, cioè, investiti dal dolo o dalla colpa) ed è
altresì indispensabile che tutti e ciascuno dei predetti elementi
siano allo stesso agente rimproverabili e cioè anche soggettivamente
disapprovati». E ciò a prescindere dalla circostanza che l'elemento
in discussione si identifichi o meno con l'evento del reato:
rimanendo sottratti alla esigenza della «rimproverabilita» unicamente
«gli elementi estranei alla materia del divieto (come le condizioni
estrinseche di punibilità che, restringendo l'area del divieto,
condizionano, appunto, quest'ultimo o la sanzione alla presenza di
determinati elementi oggettivi)».
2.2. - Egualmente corretto appare il successivo rilievo
dell'ordinanza di rimessione, per cui nel reato di atti sessuali con
minorenne (art. 609-quater cod. pen.) - oggetto del giudizio a quo -
l'età infraquattordicenne dell'offeso rappresenta l'elemento su cui
gravita l'intero disvalore della fattispecie tipica. In effetti, è
proprio e soltanto il dato anagrafico che - facendo scattare la
presunzione iuris et de iure di incapacità della vittima a prestare
un valido consenso agli atti sessuali - segna il confine tra il fatto
delittuoso ed un rapporto sessuale lecito tra soggetti consenzienti.
Con la necessaria conseguenza che, ai fini del rispetto dell'art. 27,
primo comma, Cost., l'elemento dell'età - quale che ne sia il ruolo
nella struttura della fattispecie (elemento costitutivo, presupposto
del fatto, «condizione non obiettiva di punibilita») - deve poter
essere collegato all'agente anche dal punto di vista soggettivo,
così da rendere la sua condotta, alla stregua delle indicazioni
proposte dalla sentenza n. 364 del 1988, espressiva di un
«rimproverabile» contrasto o indifferenza rispetto ai valori sanciti
dalla norma incriminatrice.
2.3. - Appare condivisibile, infine, anche l'ulteriore
considerazione del giudice a quo, secondo cui - contrariamente a
quanto sostiene l'Avvocatura dello Stato - il principio di
colpevolezza non può essere «sacrificato» dal legislatore ordinario
in nome di una più efficace tutela penale di altri valori, ancorchè
essi pure di rango costituzionale.
I principi fondamentali di garanzia in materia penale, difatti,
in tanto si connotano come tali, in quanto «resistono» ad ogni
sollecitazione di segno inverso (si veda, con riguardo al principio
di irretroattività della norma penale sfavorevole, la sentenza
n. 394 del 2006). Il principio di colpevolezza partecipa, in specie,
di una finalità comune a quelli di legalità e di irretroattività
della legge penale (art. 25, secondo comma, Cost.): esso mira, cioè,
a garantire ai consociati libere scelte d'azione (sentenza n. 364 del
1988), sulla base di una valutazione anticipata («calcolabilita»)
delle conseguenze giuridico-penali della propria condotta;
«calcolabilita» che verrebbe meno ove all'agente fossero addossati
accadimenti estranei alla sua sfera di consapevole dominio, perchè
non solo non voluti nè concretamente rappresentati, ma neppure
prevedibili ed evitabili. In pari tempo, il principio di colpevolezza
svolge un ruolo «fondante» rispetto alla funzione rieducativa della
pena (art. 27, terzo comma, Cost.): non avrebbe senso, infatti,
«rieducare» chi non ha bisogno di essere «rieducato», non versando
almeno in colpa rispetto al fatto commesso (sentenza n. 364 del
1988). D'altronde, la finalità rieducativa non potrebbe essere
obliterata dal legislatore a vantaggio di altre e diverse funzioni
della pena, che siano astrattamente perseguibili, almeno in parte, a
prescindere dalla «rimproverabilita» dell'autore (al riguardo,
sentenze n. 78 del 2007, n. 257 del 2006, n. 306 del 1993 e n. 313
del 1990). Punire in difetto di colpevolezza, al fine di «dissuadere»
i consociati dal porre in essere le condotte vietate (prevenzione
generale «negativa») o di «neutralizzare» il reo (prevenzione
speciale «negativa»), implicherebbe, infatti, una strumentalizzazione
dell'essere umano per contingenti obiettivi di politica criminale
(sentenza n. 364 del 1988), contrastante con il principio
personalistico affermato dall'art. 2 Cost.
In tale ottica, dunque, il legislatore ben può - nell'ambito
delle diverse forme di colpevolezza - «graduare» il coefficiente
psicologico di partecipazione dell'autore al fatto, in rapporto alla
natura della fattispecie e degli interessi che debbono essere
preservati: pretendendo dall'agente un particolare «impegno»
nell'evitare la lesione dei valori esposti a rischio da determinate
attività. Ma in nessun caso gli è consentito prescindere in toto
dal predetto coefficiente; altrimenti, stabilire quando ricorrano
esigenze repressive atte a giustificare una «rinuncia» al requisito
della colpevolezza - in vista della tutela di altri interessi di
rango costituzionale, come, di norma, quelli protetti in sede penale
- diverrebbe un apprezzamento rimesso alla mera discrezionalità
legislativa: con conseguente svuotamento delle accennate funzioni,
«garantistica» e «fondante», del principio di colpevolezza.
3. - Se le premesse argomentative svolte dal rimettente risultano
dunque corrette, il petitum che egli formula si presenta, tuttavia,
privo della necessaria conseguenzialità logico-giuridica rispetto ad
esse.
3.1. - Il giudice a quo, infatti, denuncia l'incostituzionalità
dell'art. 609-sexies cod. pen. nella sua globalità, chiedendone
quindi l'eliminazione. Una simile pronuncia - relativamente al
delitto di atti sessuali con minorenne (nonchè a quello di
corruzione di minorenne, di cui all'art. 609-quinquies cod. pen.) -
avrebbe l'effetto di rendere applicabili all'età infraquattordicenne
dell'offeso le disposizioni generali in tema di imputazione dolosa e
di errore, di cui agli artt. 43 e 47 cod. pen.; con la conseguenza
che l'età infraquattordicenne dovrebbe rientrare nella componente
rappresentativa del dolo, mentre l'errore su di essa scuserebbe anche
se colposo, non essendo prevista, per i delitti sessuali dianzi
indicati, la punibilità a titolo di colpa.
Tale richiesta contrasta, peraltro, sul piano logico-giuridico,
sia con l'affermazione generale - contenuta nelle sentenze n. 364 e
n. 1085 del 1988, evocate dallo stesso rimettente - in forza della
quale, ai fini del rispetto dell'art. 27, primo comma, Cost., non è
indispensabile il dolo, ma è sufficiente la colpa; sia con lo
specifico decisum di dette sentenze e delle successive pronunce di
questa Corte sul medesimo tema.
Nello scrutinare il disposto dell'art. 5 cod. pen., che negava
efficacia scusante all'ignoranza della legge penale, la sentenza
n. 364 del 1988 non ha, infatti, rimosso la norma denunciata nella
sua globalità; ma - riconoscendone per il resto il fondamento
razionale - l'ha dichiarata costituzionalmente illegittima soltanto
nella parte in cui «esclude(va) dall'inescusabilità ... l'ignoranza
inevitabile». E ciò sul presupposto che, riguardo alle componenti di
tipo rappresentativo (quale, nella specie, la conoscenza del
divieto), la soglia minima di compatibilità con l'art. 27, primo
comma, Cost. - cui debbono essere allineate le norme ordinarie
contrastanti con il principio da esso affermato - è rappresentata,
per l'appunto, dall'attribuzione di valenza scusante all'ignoranza (o
all'errore) che presenti caratteri di inevitabilita': giacchè deve
poter essere mosso all'agente almeno il rimprovero di non aver
evitato, pur potendolo, di trovarsi nella situazione soggettiva di
manchevole o difettosa conoscenza del dato rilevante. Soluzione,
questa, che è stata quindi estesa dalla sentenza n. 61 del 1995 -
dichiarativa della parziale incostituzionalità dell'art. 39 del
codice penale militare di pace, in tema di inescusabilità
dell'ignoranza dei doveri inerenti allo stato militare - anche alle
ipotesi in cui l'ignoranza verta sull'eventuale presupposto normativo
della fattispecie incriminatrice (nella specie, norma regolamentare
che faceva obbligo alle reclute di presentarsi nei giorni stabiliti
dal manifesto di chiamata).
Analogamente - rispetto alle componenti di tipo volitivo della
fattispecie - la sentenza n. 1085 del 1988 ha dichiarato
costituzionalmente illegittima la norma incriminatrice del cosiddetto
furto d'uso (art. 626, primo comma, numero 1, cod. pen.), nella parte
in cui poneva a carico dell'agente la mancata restituzione della cosa
sottratta, quando la stessa fosse dipesa da caso fortuito o da forza
maggiore: mentre si è escluso - con riguardo alla omologa figura
criminosa prevista dal codice penale militare (art. 233, primo comma,
numero 1) - che il principio di colpevolezza imponesse di riconoscere
rilievo, a vantaggio del reo, anche alla diversa ipotesi in cui la
mancata restituzione fosse dovuta a colpa, anzichè a dolo,
dell'agente stesso (sentenza n. 179 del 1991).
3.2. - La disposizione dell'art. 609-sexies cod. pen., oggi
impugnata, è in effetti espressiva di una precisa scelta del
legislatore: quella, cioè, di accordare una protezione
particolarmente energica - in deroga alla disciplina generale in tema
di imputazione soggettiva - ad un bene di indubbia pregnanza, anche
nel quadro delle garanzie costituzionali (art. 31, secondo comma,
Cost.) e di quelle previste da atti internazionali (tra cui, in
particolare, la Dichiarazione dei diritti del fanciullo, adottata
dall'Assemblea generale delle Nazioni Unite con risoluzione del
20 novembre 1959; la Convenzione sui diritti del fanciullo, fatta a
New York il 20 novembre 1989; e, con specifico riguardo alla lotta
contro lo sfruttamento sessuale dei bambini, da ultimo, la Decisione
quadro 2004/68/GAI del Consiglio dell'Unione europea del 22 dicembre
2003). Tale è, in specie, la «intangibilità sessuale» di soggetti -
quali i minori infraquattordicenni - che, in ragione della loro
immaturità fisio-psichica, per un verso, sono considerati incapaci
di una consapevole autodeterminazione agli atti di natura sessuale
(sulla legittimità costituzionale della relativa presunzione,
sentenza n. 151 del 1973); e, per un altro verso, risultano
particolarmente esposti ad abusi (con riferimento al previgente
art. 539 cod. pen., sentenze n. 209 del 1983 e n. 107 del 1957).
La scelta derogatoria tiene conto segnatamente della facilità
con la quale - non essendo, in molti casi, l'età
infraquattrordicenne dell'offeso riflessa in modo certo nel suo
aspetto esteriore - potrebbero essere allegate, dall'autore del
fatto, vere o supposte situazioni di ignoranza o di errore, anche
colposo, sull'età del minore: donde il timore che l'applicazione
delle regole comuni possa determinare aree di impunità, ritenute
pregiudizievoli per una efficace salvaguardia dell'interesse in
questione. Siffatta ratio legis vale, per incidens, anche a
dimostrare l'impraticabilità dell'interpretazione «correttiva»
ventilata dalla parte privata nelle sue difese - interpretazione
peraltro contraria al costante orientamento della giurisprudenza di
legittimità circa l'originario art. 539 cod. pen. e già
sostanzialmente disattesa da questa Corte, con riguardo alla medesima
norma (sentenza n. 209 del 1983) - stando alla quale la disposizione
censurata dovrebbe ritenersi riferita soltanto all'ignoranza in senso
stretto (difetto di conoscenza), e non anche all'errore (conoscenza
inesatta).
Ciò posto - essendo l'indicata scelta di politica criminale, in
sè, pienamente razionale - la norma censurata potrebbe ritenersi
lesiva del principio di colpevolezza non certo per il mero fatto che
essa deroga agli ordinari criteri in tema di imputazione dolosa; ma,
semmai, unicamente nella parte in cui neghi rilievo all'ignoranza o
all'errore inevitabile sull'età.
4. - Il salto logico tra premesse e petitum che inficia
l'ordinanza di rimessione, nel senso dianzi indicato, si riverbera
negativamente sul tessuto argomentativo di essa, sotto un duplice
profilo.
4.1. - Per un verso, il giudice rimettente non si pone neppure il
problema di verificare la praticabilità di una interpretazione
secundum constitutionem della disposizione denunciata: acclarando, in
specie, se sia o meno possibile ritenere che l'ipotesi dell'ignoranza
inevitabile resti estranea alla regola dell'inescusabilità sancita
dalla disposizione stessa. E ciò perchè il principio di
colpevolezza - quale delineato dalle sentenze n. 364 e n. 1085 del
1988 di questa Corte - si pone non soltanto quale vincolo per il
legislatore, nella conformazione degli istituti penalistici e delle
singole norme incriminatici; ma anche come canone ermeneutico per il
giudice, nella lettura e nell'applicazione delle disposizioni
vigenti. Aspetto, quest'ultimo, che viene in particolare rilievo nel
caso di specie, in quanto si tratta di norma reiterata, nel passaggio
dall'art. 539 cod. pen. all'art. 609-sexies cod. pen., dopo che già
questa Corte aveva, con le richiamate pronunce, affermato - con
riferimento al principio di personalità della responsabilità
penale, di cui all'art. 27, primo comma, Cost. - l'esistenza nella
tavola dei valori costituzionali di un principio di necessaria
colpevolezza, ragguagliato quanto meno al minimum dell'ignoranza o
dell'errore inevitabile: incida esso sulla norma o sugli elementi
normativi del fatto, come nei casi esaminati dalle sentenze n. 364
del 1988 e n. 61 del 1995; ovvero sugli elementi del fatto stesso,
come nell'ipotesi di specie.
4.2. - Per un altro verso, e comunque, la non corretta
formulazione del petitum inficia anche l'adeguatezza della
motivazione circa la rilevanza della questione nel giudizio a quo.
A tal riguardo, infatti, il rimettente - dopo aver riferito che
l'imputato si era difeso asserendo di essere stato indotto in errore
dalla vittima, dichiaratasi ultraquattordicenne al momento del fatto
(circostanza, questa, confermata anche dal minore) - assume che la
questione sarebbe rilevante in quanto, una volta rimosso
l'art. 609-sexies cod. pen., l'imputato «potrebbe essere ammesso a
provare l'ignoranza (dell'eta), argomentando dalle dichiarazioni rese
dalla stessa parte offesa».
Tale motivazione appare chiaramente articolata sulla prospettiva
di una pronuncia in toto ablatoria della norma denunciata, così da
attribuire efficacia scusante anche all'errore colposo. Essa è,
peraltro, certamente inidonea - nei termini in cui è stata formulata
- a pervenire ad un'affermazione di inevitabilità dell'ignoranza o
dell'errore sull'eta': unica ipotesi nella quale, per quanto dianzi
rilevato, questi ultimi potrebbero avere efficacia scusante.
L'ignoranza e l'errore inevitabile - per come sono stati evocati
dalla sentenza n. 364 del 1988, quale coefficiente minimo
indispensabile e limite estremo di rimproverabilità, e quindi di
compatibilità con il principio di personalità della responsabilità
penale, di cui all'art. 27, primo comma, Cost. - non possono fondarsi
soltanto, od essenzialmente, sulla dichiarazione della vittima di
avere un'età superiore a quella effettiva.
Il giudizio di inevitabilità postula, infatti, in chi si accinga
al compimento di atti sessuali con un soggetto che appare di giovane
età, un «impegno» conoscitivo proporzionale alla pregnanza dei
valori in giuoco, il quale non può certo esaurirsi nel mero
affidamento nelle dichiarazioni del minore: dichiarazioni che,
secondo la comune esperienza, possono bene risultare mendaci, specie
nel particolare contesto considerato. E ciò fermo restando,
ovviamente, che qualora gli strumenti conoscitivi e di apprezzamento
di cui il soggetto attivo dispone lascino residuare il dubbio circa
l'effettiva età - maggiore o minore dei quattordici anni - del
partner, detto soggetto, al fine di non incorrere in responsabilità
penali, deve necessariamente astenersi dal rapporto sessuale:
giacchè operare in situazione di dubbio circa un elemento
costitutivo dell'illecito (o un presupposto del fatto) - lungi
dall'integrare una ipotesi di ignoranza inevitabile - equivale ad un
atteggiamento psicologico di colpa, se non, addirittura, di
cosiddetto dolo eventuale.
5. - Le incongruenze e le manchevolezze dell'ordinanza di
rimessione dianzi evidenziate impongono, conclusivamente, la
declaratoria di inammissibilità della questione.

Per questi motivi
LA CORTE COSTITUZIONALE
Dichiara inammissibile la questione di legittimità
costituzionale dell'art. 609-sexies del codice penale, inserito
dall'art. 7 della legge 15 febbraio 1996, n. 66 (Norme contro la
violenza sessuale), sollevata, in riferimento all'art. 27, primo e
terzo comma, della Costituzione, dal giudice dell'udienza preliminare
del Tribunale di Modena con l'ordinanza indicata in epigrafe.
Così deciso in Roma, nella sede della Corte costituzionale,
Palazzo della Consulta, l'11 luglio 2007.
Il Presidente: Bile
Il redattore: Flick
Il cancelliere: Di Paola
Depositata in cancelleria il 24 luglio 2007.
Il direttore della cancelleria: Di paola
07C1034