Serie Generale n. 287 del 11-12-2007
DECRETI E DELIBERE DI ALTRE AUTORITA'
AUTORITA'  PER LE GARANZIE NELLE COMUNICAZIONI
AUTORITA' PER LE GARANZIE NELLE COMUNICAZIONI
DELIBERAZIONE 13 novembre 2007
Ordine di cessazione di comportamenti lesivi dei diritti degli utenti, ai sensi dell'articolo 2, comma 20, lettera d), della legge 14 novembre 1995, n. 481. (Deliberazione n. 569/07/CONS). (GU Serie Generale n.287 del 11-12-2007)

L'AUTORITÀ PER LE GARANZIE NELLE COMUNICAZIONI

Nella riunione del Consiglio del 13 novembre 2007;
Vista la legge 31 luglio 1997, n. 249, recante «Istituzione
dell'Autorità per le garanzie nelle comunicazioni e norme sui
sistemi delle telecomunicazioni e radiotelevisivo»;
Vista la legge 14 novembre 1995, n. 481, recante «Norme per la
concorrenza e la regolazione dei servizi di pubblica utilità.
Istituzione delle Autorità di regolazione dei servizi di pubblica
utilita», ed, in particolare, l'art. 2, comma 20, lettera d);
Visto il decreto legislativo 1° agosto 2003, n. 259, recante
«Codice delle comunicazioni elettroniche», e successive modifiche e
integrazioni;
Vista la legge 24 novembre 1981, n. 689 recante «Modifiche al
sistema penale»;
Visto il decreto-legge 31 gennaio 2007, n. 7 recante «Misure
urgenti per la tutela dei consumatori, la promozione della
concorrenza, lo sviluppo di attività economiche e la nascita di
nuove imprese», convertito, con modificazioni, dalla legge 2 aprile
2007, n. 40, e in particolare, l'art. 1, comma 3, secondo cui «I
contratti per adesione stipulati con operatori di telefonia e di reti
televisive e di comunicazione elettronica, indipendentemente dalla
tecnologia utilizzata, devono prevedere la facoltà del contraente di
recedere dal contratto o di trasferire le utenze presso altro
operatore senza vincoli temporali o ritardi non giustificati e senza
spese non giustificate da costi dell'operatore e non possono imporre
un obbligo di preavviso superiore a trenta giorni. Le clausole
difformi sono nulle, fatta salva la facoltà degli operatori di
adeguare alle disposizioni del presente comma i rapporti contrattuali
già stipulati alla data di entrata in vigore del presente decreto
entro i successivi sessanta giorni» e l'art. 1, comma 4, secondo cui
«l'Autorità per le garanzie nelle comunicazioni vigila
sull'attuazione delle disposizioni di cui al presente articolo e
stabilisce le modalità attuative delle disposizioni di cui al
comma 2. La violazione delle disposizioni di cui ai commi 1, 2 e 3 è
sanzionata dall'Autorità per le garanzie nelle comunicazioni
applicando l'art. 98 del codice delle comunicazioni elettroniche, di
cui al decreto legislativo 1° agosto 2003, n. 259, come modificato
dall'art. 2, comma 136, del decreto-legge 3 ottobre 2006, n. 262,
convertito, con modificazioni, dalla legge 24 novembre 2006, n. 286»;
Visto il regolamento concernente l'organizzazione e il
funzionamento dell'Autorità per le garanzie nelle comunicazioni,
approvato con delibera n. 316/02/CONS del 9 ottobre 2002, e
successive modifiche ed integrazioni;
Vista la delibera n. 4/06/CONS, relativa al «Mercato dell'accesso
disaggregato all'ingrosso (ivi compreso l'accesso condiviso) alle
reti e sottoreti metalliche, ai fini della fornitura di servizi a
banda larga e vocali (mercato n. 11 fra quelli identificati dalla
raccomandazione della Commissione europea n. 2003/311/CE):
identificazione ed analisi del mercato, valutazione di sussistenza di
imprese con significativo potere di mercato ed individuazione degli
obblighi regolamentari», e in particolare, l'art. 41, comma 2,
secondo cui «Il processo di implementazione delle procedure di
passaggio concordate tra gli operatori, di cui agli articoli 17, 18 e
20, è avviato da Telecom Italia alla notifica del presente
provvedimento, coinvolgendo tutti gli operatori interessati, e viene
vigilato dall'Autorità che, qualora lo ritenga necessario, sentite
anche le associazioni dei consumatori, si riserva di introdurre
eventuali adeguamenti e correttivi, prima che le procedure divengano
operative»;
Vista la delibera n. 274/07/CONS recante «Modifiche ed integrazioni
alla delibera n. 4/06/CONS: Modalità di attivazione, migrazione e
cessazione nei servizi di accesso», e in particolare l'art. 18,
comma 2, che conferma il principio secondo cui le procedure di
migrazione delle linee in accesso sono concordate preventivamente tra
gli operatori, incluso l'operatore notificato;
Vista la nota del 4 aprile 2007, prot. n. 182797, con cui la
società Telecom Italia S.p.A. comunicava all'Autorità, in
attuazione delle disposizioni introdotte dalla legge n. 40/2007,
«l'intenzione a partire dal 10 aprile 2007 di accettare dai clienti
finali che intendono migrare presso altro operatore un mandato a
completare la procedura di migrazione, ove tecnicamente possibile, in
caso di ingiustificata inerzia dell'operatore donating; tale
disponibilità sarà garantita indipendentemente dall'identità
dell'OLO recipient»;
Vista la nota del 12 aprile 2007, prot. n. 191699, con cui Telecom
Italia trasmetteva copia del testo del mandato, nella quale ribadiva
la propria disponibilità «ad accettare identici mandati,
sottoscritti dagli utenti, da parte di qualsiasi operatore di settore
per la gestione delle procedure di migrazione, a decorrere dal
16 aprile 2007»; inoltre, evidenziava che «gli OLO donating potranno
non procedere al completamento delle procedure di migrazione soltanto
nell'ipotesi di obiettive e giustificate cause ostative, che devono
essere comunicate dagli stessi entro trenta giorni dalla richiesta di
recesso»;
Vista la memoria del 4 giugno 2007, prot. n. 297977, con cui la
medesima società dichiarava la piena conformità dei propri
comportamenti inerenti le procedure di passaggio di un cliente da un
operatore ad altro operatore con quanto previsto dalla legge n.
40/2007 e dal quadro regolatorio vigente;
Viste le diverse segnalazioni pervenute nel periodo aprile-giugno
2007 da parte delle società BT Italia S.p.A., Eutelia S.p.A.,
Fastweb S.p.A., Tele2 Italia S.p.A., Tiscali S.p.A. e Wind
Telecomunicazioni S.p.A., in merito ad iniziative unilaterali messe
in opera da parte di Telecom Italia relative alle suddette procedure
di migrazione;
Sentite la società Telecom Italia in data 24 aprile e 28 maggio
2007 e le società segnalanti in data 8 giugno 2007 per chiarimenti
sulle circostanze comunicate nelle predette segnalazioni;
Vista la nota del 24 maggio 2007, prot. AGCOM n. 33841, con cui la
Direzione reti e servizi di comunicazione elettronica di questa
Autorità invitava Telecom Italia a non porre in essere iniziative in
contrasto con la normativa vigente ed a fornire chiarimenti e la
propria posizione in ordine a quanto segnalato;
Vista la nota del 10 agosto 2007, prot. AGCOM n. 50954, con cui la
Direzione reti e servizi di comunicazione elettronica:
a) richiedeva a Telecom Italia di provvedere, nel termine di
quarantacinque giorni dalla ricezione della suddetta nota, alla
conclusione delle negoziazioni necessarie ad assicurare
l'operatività delle procedure di migrazione nel rispetto
dell'obbligo di preavviso previsto dalla legge n. 40/2007;
b) invitava codesta società, nelle more della conclusione del
processo negoziale, a non porre in essere procedure non concordate
secondo quanto previsto dal quadro normativo sopra richiamato;
Vista la nota del 10 agosto 2007, prot. AGCOM n. 50916, con cui la
Direzione reti e servizi di comunicazione elettronica richiedeva alle
società riportate nell'allegato A di provvedere, nel termine di
quarantacinque giorni dalla ricezione della nota, alla conclusione
delle negoziazioni necessarie ad assicurare l'operatività delle
procedure di migrazione;
Viste le note pervenute nel mese di settembre dell'anno 2007 da
parte di Fastweb, Wind Telecomunicazioni, Tele2 Italia, Eutelia e
Tiscali con le quali tali società hanno evidenziato la mancata
interruzione, da parte di Telecom Italia, durante lo svolgimento
delle negoziazioni volte ad assicurare l'operatività di tali
procedure di migrazione, dell'applicazione delle procedure
unilaterali sopra descritte;
Considerato che le procedure delineate da questa Autorità, in
coerenza con il corrente quadro normativo, per la migrazione dei
clienti da un operatore all'altro, sono state sempre caratterizzate
sul piano esecutivo da regole di matrice consensuale concordate tra
gli operatori; e che tali regole consensuali trovano riscontro nella
natura intrinseca esclusivamente bilaterale delle procedure di cui si
tratta, le quali si sostanziano nella necessaria cooperazione tra
operatori normalmente occorrente ad attuare il passaggio del singolo
utente da un'impresa ad un'altra;
Considerato che la delibera n. 4/06/CONS, all'art. 41, comma 2,
stabilisce il principio della condivisione tra tutti gli operatori
delle procedure che prevedono trasferimenti di utenti tra imprese di
telefonia fissa; inoltre, che la delibera n. 274/07/CONS, all'art.
18, comma 2, conferma il principio della necessaria preventiva
condivisione delle procedure di migrazione;
Ritenuto che il comportamento tenuto da Telecom Italia si configura
come una modalità attuativa solo unilaterale delle disposizioni
della legge n. 40/2007 che, come tale, non trova la sua fonte
legittimante nè nel suddetto provvedimento normativo nè nelle
delibere di questa Autorità, con le quali si pone, invece, in
contrasto per violazione della regola generale della necessità del
previo concordamento delle procedure tra operatori; ciò, in quanto,
ai sensi dell'art. 1, comma 3, della legge n. 40/2007, l'obbligo di
preavviso non superiore ai trenta giorni non inficia l'anzidetto
principio di condivisione tra operatori delle procedure di migrazione
sancito dalle predette disposizioni;
Osservato, pertanto, che l'applicazione della recente previsione
normativa contenuta nella legge n. 40/2007 non legittima Telecom
Italia ad assumere iniziative unilaterali, che hanno, altresì,
l'effetto di impedire agli altri operatori di partecipare al processo
di implementazione delle procedure di migrazione individuato
dall'art. 41, comma 2, della delibera n. 4/06/CONS e ribadito
dall'art. 18, comma 2, della delibera 274/07/CONS;
Ritenuto che l'iniziativa unilaterale avviata da Telecom Italia è
idonea a violare norme poste a presidio, non solo del principio di
condivisione delle procedure di migrazione, ma anche della
continuità e della funzionalità del servizio fornito ai clienti
finali; e che, inoltre, l'assenza di procedure di migrazione
condivise tra Telecom Italia e gli operatori alternativi è idonea a
pregiudicare la possibilità per questi ultimi di gestire le
attività di portabilità dei numeri di rete fissa nel rispetto di
quanto previsto dall'art. 20, comma 3, della delibera n. 4/06/CONS,
come, peraltro, ribadito dall'art. 18, comma 5, della delibera n.
274/07/CONS;
Ritenuto che sia, altresì, necessario che Telecom Italia e le
società riportate nel suddetto allegato A addivengano alla
conclusione delle negoziazioni necessarie ad assicurare
l'operatività delle procedure di migrazione, nel rispetto
dell'obbligo di preavviso previsto dalla legge n. 40/2007 e di quanto
previsto dal quadro normativo e regolamentare sopra richiamato, entro
il termine di trenta giorni dalla data di notifica del presente
provvedimento; in caso di mancato accordo, l'Autorità si riserva di
intervenire di propria iniziativa, in luogo delle parti, al fine di
regolamentare il contenuto di tali accordi per garantire un'effettiva
concorrenza e interoperabilità dei servizi a beneficio delle parti
contrattuali e degli utenti;
Ritenuto che l'attività conoscitiva degli uffici sopra richiamata
abbia consentito alle società interessate e a Telecom Italia di
fornire tutte le informazioni necessarie a illustrare la propria
situazione in merito ai fatti rilevati e che la complessiva
esposizione che precede evidenzia l'esistenza di motivi tali da
esigere, ai fini della tutela dei clienti finali, l'immediata
adozione della presente misura prescrittiva;
Udita la relazione del commissario Michele Lauria, relatore ai
sensi dell'art. 29 del regolamento per l'organizzazione ed il
funzionamento dell'Autorità;

Ordina:

1. Alla società Telecom Italia S.p.A., con sede principale in
Milano, Piazza degli Affari, 2 e sede secondaria in Roma, al corso
d'Italia n. 41, l'immediata interruzione della procedura unilaterale
di migrazione ed, in particolare, l'immediata interruzione della
modalità operativa volta ad accettare dai clienti finali mandato a
completare tale procedura;
2. A Telecom Italia S.p.A. e alle società riportate nell'allegato
A, che costituisce parte integrante e sostanziale del presente
provvedimento:
di provvedere alla conclusione delle negoziazioni necessarie ad
assicurare l'operatività delle procedure di migrazione, nel rispetto
dell'obbligo di preavviso previsto dalla legge n. 40/2007 e di quanto
previsto dal quadro normativo e regolamentare evidenziato in
motivazione, entro il termine di trenta giorni dalla data di notifica
del presente provvedimento;
di trasmettere all'Autorità, entro il medesimo termine di cui al
precedente alinea, gli accordi sulle procedure di migrazione
stipulati ad esito delle predette negoziazioni.
L'inottemperanza alle disposizioni di cui al punto sub 1), integra
la violazione sanzionata dall'Autorità in attuazione dell'art. 98,
comma 11, del decreto legislativo 1° agosto 2003, n. 259.
Nel caso in cui Telecom Italia S.p.A. e gli operatori alternativi
non addivengano alla conclusione degli accordi atti ad assicurare
l'operatività delle procedure di migrazione nei termini di cui al
punto sub 2), l'Autorità si riserva di intervenire di propria
iniziativa, in luogo delle parti, al fine di regolamentare il
contenuto di tali accordi per garantire un'effettiva concorrenza e
interoperabilità dei servizi a beneficio delle parti contrattuali e
degli utenti.
La presente delibera è notificata alla società Telecom Italia
S.p.A., Regulatory Affairs, via di Val Cannuta n. 182 - 00166 Roma ed
alle società di cui all'allegato A ed è pubblicata nella Gazzetta
Ufficiale della Repubblica italiana, nel Bollettino ufficiale
dell'Autorità e nel sito web dell'Autorità www.agcom.it
Ai sensi dell'art. 9 del decreto legislativo 1° agosto 2003, n.
259, i ricorsi avverso i provvedimenti dell'Autorità rientrano nella
giurisdizione esclusiva del giudice amministrativo. Ai sensi
dell'art. 21 della legge 6 dicembre 1971, n. 1034 e successive
modificazioni ed integrazioni, il termine per ricorrere avverso il
presente provvedimento è di sessanta giorni dalla notifica del
medesimo. La competenza di primo grado è attribuita in via esclusiva
ed inderogabile al tribunale amministrativo del Lazio.
Roma, 13 novembre 2007

Il presidente: Calabrò

Il commissario relatore: Lauria

Allegato A
BT Italia S.p.A., via M. Bianchini, 15 - 00142 Roma.
Brennercom S.p.A., via Pacinotti, 12 - 39100 Bolzano.
ELITEL S.p.A., via Mecenate, 90 - 20138 Milano.
Eutelia S.p.A., via P. Calamandrei, 173 - 52100 Arezzo.
FREEWAY S.r.l., via Borsellino e Falcone, 2 - 70125 Bari.
Fastweb S.p.A., C.so V. Emanuele II, 282 - 00186 Roma.
Fly Net S.r.l., via Vittorio Veneto, 69 - 52100 Arezzo.
Infotech S.r.l., Galleria Spagna, 28 - 35127 Padova.
MC-link S.p.A., via Carlo Perrier, 9 - 00141 Roma.
Multilink S.p.A., via del Perlar, 26 - 37135 Verona.
QUIPO S.r.l., via Sisto IV, 145 - 00167 Roma.
SATCOM S.p.A, via Brigata Folgore, 26 - 41049 Sassuolo (Modena).
T.NET S.p.A., via Savelli, 50 - 35139 Padova.
Teleunit S.p.A., via Monteneri, 11 (loc. S. Andrea le Fratte) -
06129 Perugia.
Tex97 S.p.A., C.so Moncalieri, 21 - 10131 Torino.
Tele2 Italia S.p.A., via Cassanese, 210 - 20090 Segrate (Milano).
Tiscali S.p.A., viale Trento, 39 - 09123 Cagliari.
UNIDATA S.p.A., via Portuense, 1555 - 00050 Roma.
Vodafone Omnitel N.V., Piazza SS. Apostoli, 81 - 00181 Roma.
Wind Telecomunicazioni S.p.A., via C. G. Viola, 48 - 00148 Roma.
Welcome Italia S.p.A., via Provinciale di Montramito, 431/A -
55040 Massarosa (Lucca).