1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 37 del 31-8-2011
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 177 ORDINANZA (Atto di promovimento) 13 maggio 2011
Ordinanza del 13 maggio 2011 emessa dal Tribunale di Bolzano nel procedimento civile promosso da K.A. contro K.D.. Filiazione - Riconoscimento di figlio naturale - Impugnazione per difetto di veridicita' - Esercizio dell'azione da parte dell'autore del riconoscimento - Mancato assoggettamento ad un termine annuale di decadenza - Diversita' di disciplina rispetto all'azione di disconoscimento di paternita' - Disparita' di trattamento fra figlio naturale riconosciuto (permanentemente esposto alla perdita del proprio status) e figlio legittimo - Sacrificio non piu' giustificabile dell'interesse del minore nato fuori del matrimonio - Disparita' di trattamento fra autore del riconoscimento e presunto padre legittimo - Richiamo alla sentenza n. 158 del 1991 della Corte costituzionale. - Codice civile, art. 263. - Costituzione, artt. 2, 3, 30 e 31. (011C0460) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.37 del 31-8-2011)

IL TRIBUNALE

Ha pronunciato la seguente ordinanza nel procedimento civile n.
6201/08 R.G., vertente tra A.K. giusta delega a margine dell'atto di
citazione rappresentato e difeso dall'avv. dott. Peter P. Marseiler
del Foro di Bolzano, nel cui studio in Bolzano, Via della Rena n. 26
ha eletto domicilio, attore, e D.K. legalmente rappresentato in
giudizio dalla madre O.L.G.Z. per delega a margine della comparsa di
risposta rappresentata difesa dall' avv. dott. Giovanna Pappalardo,
nel cui studio in Bolzano, Via Cassa di Risparmio n. 5 ha eletto
domicilio, convenuto, e pubblico ministero presso il Tribunale di
Bolzano, intervenuto;
in punto: impugnazione del riconoscimento per difetto di
veridicità.
Causa trattenuta in decisione sulle seguenti conclusioni:
del procuratore di parte attrice A.K.
Dichiarando di non accettare il contraddittorio su eventuali
domande nuove di controparte, conclude come da foglio separato,
allegato al verbale d'udienza. Voglia il Tribunale di Bolzano,
contrariis reiectis,
a) in via pregiudiziale/preliminare, accertare e dichiarare
l'infondatezza dell'eccezione di parte convenuta dell''illegittimità
costituzionale dell'art. 263 c.c. o parte di esso per insussistenza
dei presupposti di violazione di norme costituzionali e respingere la
richiesta avversaria di trasmissione degli atti alla Corte
costituzionale,
b) nel merito,
1. dichiarare inefficace il riconoscimento fatto da A. K. dinanzi
alla direzione sanitaria dell'ospedale di Bolzano in data 18 agosto
2003, per difetto di veridicità, previo accertamento che K.A. deve
essere escluso come padre naturale per K.D., nato a Bolzano i1 15
agosto 2003;
2. ordinare all'ufficiale dello stato civile del Comune di
Bolzano di fare la relativa annotazione nei registri dello stato
civile, con tutte le conseguenze anche in ordine alla cancellazione
del cognome K.
3. condannare parte convenuta alle spese, diritti ed onorari di
causa, oltre il 12,5% su spese generali su diritti ed onorari, IVA e
CAP come per legge in favore dell'attore.
c) in via istruttoria,
assumersi consulenza immunogenetica ed ematologica sul DNA delle
parti in causa, al fine di accertare se l'attore fosso o meno il
padre naturale di K.D., nato a Bolzano il 15 agosto 2003;
in subordine, ammettersi le prove orali per interpello formale e
per testi sulle circostanze capitolate in comparsa di data 13 ottobre
2009, con i testi ivi indicati, da sentirsi anche a riprova sulle
circostanze avversarie, se e per quanto ammesse.
del procuratore di parte convenuta D.K., rappresentato da O.L.G.Z.
Conclude, come in comparsa di risposta.
Nel merito, respingere l'avversa domanda:
in via istruttoria, parte convenuta nulla oppone a che la
consulenza immunogenetica ed ematologica sul DNA delle parti in
causa, venga disposta dal Giudice, al fine di accertare se K.A. sia o
meno il padre naturale di K.D.;
in via istruttoria come in memoria ex art. 183 comma VI n. 2
c.p.c. di data 15 ottobre 2009.
Ammettersi prova per interpello formale dell'attore e prova per
testi sui capitoli di seguito formulati:
1. vero che G. Z. O.L. si accorse di aspettare il figlio D.
quando la relazione con K.A. era già terminata,
2. vero che G. Z. O.L. rivelò al K. di avere avuto un rapporto
sessuale con un altro uomo durante la loro relazione,
3. vero che G. Z. O.L. prima della nascita del figlioD. aveva
sempre dichiarato la sua disponibilità a far effettuare gli esami
necessari, per accertare ovvero escludere la paternità in capo
all'attore;
4. vero che l'attore, nel vedere D. appena nato, fu colpito dalla
somiglianza che il bambino aveva con lui è dichiarò che il fatto
che il bambino fosse nato nello stesso giorno di sua madre era
inequivoco segno che quest'ultimo fosse suo figlio;
5. vero che l'attore, per i motivi indicati al capitolo
precedente, volle riconoscere D. senza ricorrere ad alcun esame,
6. vero che con la scrittura di data 15 marzo 2006 G. Z. O.L.
rinnovò la sua disponibilità a far effettuare gli esami per
l'accertamento della paternità,
7. vero che neppure dopo la sottoscrizione della scrittura di cui
al capitolo precedente e fino all'instaurazione del presente giudizio
K. A. non richiese mai alla G. di far effettuare gli accertamenti in
ragione alla paternità
Testi, Ariella Pittone di Bolzano,
quanto alla questione preliminare di incostituzionalità
dell'art. 263 c.c. si riporta a quanto dedotto in memoria ex art.
183, comma VI, n. 1 c.p.c. di data 16 settembre 2009, insistendo per
la remissione della questione alla Corte costituzionale
del Pubblico Ministero
Chiede accogliersi la questione preliminare di
incostituzionalità

Premesso in fatto

Nella fattispecie che occupa il sig. A.K. agisce per ottenere
pronuncia di non veridicità del riconoscimento di figlio naturale,
da lui effettuato in data 18 agosto 2003 nei confronti di D.K. nato
il 15 agosto 2003. Afferma di non aver mai convissuto con la sig.
O.L.G. Z., madre del bambino, e di aver avuto con questa solo
saltuari rapporti sessuali; aggiunge di avere effettuato il
riconoscimento in quanto convinto della sua paternità proprio dalle
informazioni in tal senso avute dalla sig.ra G.Z. Rivela infine di
aver fatto eseguire, in data 28 ottobre 2008, un test su materiale
genetico suo e del bambino, da cui avrebbe avuto conferma della sua
esclusione dalla paternità nei confronti di D.K.
Sostiene il convenuto, rappresentato dalla propria madre O.L.G.Z.
che questa aveva intrattenuto relazione intima con A.K. nel 2002,
terminata comunque prima che la consapevolezza della gravidanza fosse
maturata nella stessa sig.ra G.; sua madre avrebbe fin da subito
informato il sig. K. dei dubbi sulla paternità, proponendo immediato
test genetico, non appena il figlio fosse nato. Il sig. K. non
avrebbe a suo tempo aderito alla proposta, ritenendo, pur nel dubbio,
di dover effettuare il riconoscimento, a ciò spinto da tratti
somatici somiglianti ai propri e dal fatto che la nascita del piccolo
era caduta nel giorno di compleanno della sua (di K.) madre. Solo per
la illimitata possibilità di impugnare l'atto per difetto di
veridicità, concessa all'autore del riconoscimento di figlio
naturale ai sensi dell'art. 263 c.c., al K. sarebbe permesso di
troncare ora, a cinque anni dal riconoscimento e per sua unilaterale
decisione, ogni rapporto instaurato con il figlio, cosa non concessa
invece al marito della madre, per il quale la esperibilità
dell'azione di disconoscimento della paternità incontrava termini di
decadenza ben precisi. Ravvisando in ciò irragionevole
disuguaglianza nel trattamento riservato al figlio legittimo rispetto
al figlio naturale riconosciuto, parte convenuta ha proposto di
sottoporre la questione alla Corte costituzionale.

Ritenuto in diritto

1. - La denuncia di incostituzionalità dell'art. 263 c.c., nella
parte in cui non sottopone a termine di decadenza il diritto del
genitore naturale di esperire azione di impugnazione del
riconoscimento di figlio naturale per difetto di veridicità, non
appare manifestamente infondata. Il sospetto di disparità tra il
trattamento, riservato a minori nati in costanza di matrimonio, e
quindi figli legittimi per presunzione, e a minori nati fuori dal
matrimonio, sorge confrontando le due azioni del disconoscimento di
paternità ex artt. 244 ss. c.c. e dell'impugnazione del
riconoscimento per difetto di veridicità ex art. 263 c.c. ,
riservate rispettivamente al marito della madre e all'autore del
riconoscimento.
Nel primo caso, al marito della madre di figlio nato in costanza
di matrimonio è imposto, a pena di decadenza, di iniziare l'azione
di disconoscimento entro il termine annuale decorrente o dalla
nascita del figlio o dal momento in cui il marito viene a conoscenza
dell'adulterio della moglie, commesso in periodo di presunto
concepimento o ancora dal momento in cui egli sa della propria
impotentia generandi; nel secondo caso al padre naturale che ha
riconosciuto il figlio come proprio con atto ufficiale, non è posta
limitazione alcuna per l'impugnazione della volontaria dichiarazione
effettuata.
La situazione del figlio legittimo, il quale, decorso il termine
di decadenza, potrà contare sul persistere del legame, quindi
sull'assistenza materiale e morale del padre fino a raggiunta
indipendenza economica rispettivamente fino alla maggiore età
nonchè sulla sua qualità di chiamato all'eredità paterna, oltre
che sul rapporto instauratosi con ascendenti e parenti del padre, a
meno che non intenda egli stesso, raggiunta la maggiore età,
promuovere il giudizio di disconoscimento, pare divergere dalla
situazione del figlio naturale, che continua ad essere esposto "in
eterno" al rischio che il dichiarato padre possa ricredersi e
impugnare il riconoscimento in ogni momento, e ciò anche in quei
casi in cui il riconoscimento sia stato effettuato nel dubbio o
addirittura nella piena consapevolezza della non verità della
dichiarazione (come non di rado accade in caso di matrimonio del
dichiarante con la madre del minore, laddove l'impulso al
riconoscimento, di per sè inveritiero, sorge dall'intenzione di
costituire una famiglia unita cui far partecipare anche il figlio
partorito dalla donna ben prima della stessa conoscenza dei nubendi).
Nel caso dell'azione ex art. 263 c.c., il favor minoris rischia
di essere sacrificato non tanto al favor veritatis, ma piuttosto a
decisioni soggettive del riconoscente, che per motivi di opportunità
riesce a far cessare unilateralmente ogni vincolo costituito ed ogni
responsabilità liberamente assunta in precedenza con il
riconoscimento.
La questione risulta essere stata già rimessa alla Corte
costituzionale e decisa con sentenza n. 158 di data 18 aprile 1991.
Ritiene tuttavia il Tribunale remittente che meriti nuovo esame,
considerati i numerosi interventi legislativi, diretti ad attuare la
piena parità dei diritti dei figli, minori e non, siano essi nati in
costanza di matrimonio o da genitori non sposati. Si veda, ad
esempio, la legge n. 54 dell'8 febbraio 2006, che con l'art. 4, comma
2 ha esteso tout court ai figli nati fuori dal matrimonio la nuova
disciplina ex art. 155 c.c. in materia di diritti dei minori in caso
di dissolvimento del matrimonio (diritto alla bigenitorialità, alla
continuazione del godimento dell'alloggio, al contributo al
mantenimento, alla permanenza di rapporti con i parenti dei genitori
e quant'altro). Del pari, è legislativamente riconosciuto il
preminente interesse del minore laddove l'art. 250 c.c. assegna al
Tribunale la valutazione dello stesso, in caso di negato consenso al
riconoscimento, attuato dal genitore che per primo ha riconosciuto il
figlio, di fronte alla manifestata intenzione dell'altro genitore di
procedere pure esso al riconoscimento, e ciò a prescindere da
indagini sulla verità biologica della filiazione.
Anche l'art. 284 c.c. pone l'accento sull'interesse del minore,
sempre a prescindere dalla verità biologica della filiazione, in
caso di legittimazione del figlio naturale,
Va considerata, in tema, la normativa in materia di procreazione
assistita, di cui in legge n. 40 del 2004, laddove è sancito, a
tutela del nascituro e del figlio (capo II), anche in caso di, pur
vietata, inseminazione eterologa, l'impossibilità di esperire azione
di disconoscimento della paternità o impugnazione del
riconoscimento, da parte del genitore informato e consenziente
all'inseminazione. La soluzione anticipata dalla Corte di cassazione
con sent. n. 2315 del 16 marzo 1999, e in detta pronuncia
espressamente si sono posti a confronto l'atto volontariamente
compiuto (cioè il consenso all'inseminazione eterologa) con i
diritti del figlio ad avere sostegno materiale e morale anche dal
padre consenziente, oltrechè dalla madre, sottolineandosi quindi
nuovamente la prevalenza del favor minoris rispetto al favor
veritatis.
Ciò rilevato e stante la preminenza riconosciuta ai diritti dei
minori, non pare più sostenibile, a giustificare la diversità di
trattamento riservata a figli legittimi e figli naturali, la
prevalenza da riconoscere al favor veritatis, nel caso di figli nati
fuori del matrimonio, e invece la prevalenza del favor legitimitatis,
in caso di figli legittimi, peri quali non sia tempestivamente entro
il sopra ricordato termine di decadenza esperita l'azione di
disconoscimento.
La diversità di trattamento non appare giustificata neppure se
considerata dal lato del padre legittimo o naturale, attore nelle
rispettive cause di disconoscimento della paternità e di
impugnazione del riconoscimento per difetto di veridicità, entrambe
destinate ad interrompere il vincolo tra padre e figlio: se al padre
legittimo è riconosciuto uno spatium deliberandi annuale, entro il
quale decidere se agire per troncare il rapporto genitore/figlio, al
secondo è dato illimitato spazio per fare altrettanto, anche se - a
differenza del padre legittimo, tale per presunzione di legge - ha in
piena consapevolezza, eventualmente anche della non verità della sua
dichiarazione - costituito il vincolo con atto formale.
2. - La questione assume rilevanza, nel caso di specie: infatti,
solo per l'assenza del termine di decadenza all'attore K. che pur
nell'evidente dubbio sulla sua paternità, insorto sia per la fine
della relazione d'amore già prima della notizia circa la gravidanza
della sig.ra G., sia per l'incertezza sulla fecondazione in capo alla
stessa sig.ra G., da lei esternata al sig. K. ha comunque
riconosciuto il figlio, ancora oggi ed a distanza di cinque anni è
permesso di ritrattare il riconoscimento e interrompere il vincolo,
da lui stesso costituito. L'azione gli sarebbe invece preclusa,
laddove sottoposta al termine annuale di decadenza, ampiamente
decorso dal momento della comunicazione a lui dei dubbi palesati
dalla allora incinta sig.ra G. sulla paternità del nascituro. In tal
caso, il convenuto D.K. rimarrebbe a tutti gli effetti figlio
dell'attore, in forza del riconoscimento spontaneo a suo tempo
effettato, con riconosciuti tutti i diritti propri spettanti ai
discendenti, mentre nel persistere della previsione ex art. 263 c.c.
è esposto al rischio di incolpevolmente perderli.

P.Q.M.

Visto l'articolo 23, legge 11 marzo 1953, n. 87,
Dichiara non manifestamente infondata la questione di
legittimità costituzionale dell'art. 263 c.c., in relazione agli
articoli n. 2, 3, 30 e 31 della Costituzione, per le motivazioni
sopra esposte,
Dispone, a cura della cancelleria:
la trasmissione degli atti e della presente ordinanza alla Corte
costituzionale,
la notifica dell'ordinanza alle parti private e al pubblico
ministero intervenuto, nonchè al Presidente del Consiglio dei
ministri,
la sua comunicazione della presente ordinanza ai Presidenti delle
due Camere del Parlamento,
Sospende il presente giudizio in attesa della decisione sulla
questione di legittimità costituzionale sollevata.
Così deciso in Bolzano, il 12 maggio 2011.

Il Presidente: Roilo