1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 1 del 7-1-2016
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 333 ORDINANZA (Atto di promovimento) 23 luglio 2015
Ordinanza del 23 luglio 2015 del G.I.P. del Tribunale di Enna nel procedimento penale a carico di Vasco Calogero. Reati e pene - Abuso d'ufficio - Inclusione dei principi di buon andamento e imparzialita' della pubblica amministrazione tra le violazioni di legge rilevanti per la configurabilita' del reato. - Codice penale, art. 323. (15C00457) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.1 del 7-1-2016)

TRIBUNALE DI ENNA
Ufficio del Giudice per le indagini preliminari

Il giudice, dott. Calogero Commandatore, ha pronunciato la
seguente ordinanza, nel procedimento nei confronti di: Vasco Carmelo,
nato a Enna il 7 giugno 1953, difeso di fiducia dall'avv. Mario
Consentino, sottoposto a indagini preliminari per il reato previsto
dall'art. 323 c.p., in piazza Armerina dal mese di aprile 2010 fino
al 9 ottobre 2012; persona offesa: Catalano Vittoria, difesa di
fiducia dall'avv. Mauro Di Carlo.

F a t t o

La dott.ssa Catalano Vittoria, con denuncia querela del 9 ottobre
2012, premetteva di essere dirigente medico a tempo indeterminato in
servizio presso l'ospedale di piazza Armerina e di avere subito
plurime e reiterate vessazioni da parte del direttore dell'UOC
(Unità operativa complessa) di cardiologia di Enna.
In particolare, la persona offesa lamentava la violazione della
disciplina dei contratti collettivi nazionali in tema di ferie,
turni, ordini di servizio, carichi ed orari di lavoro.
Correttamente la Procura della Repubblica di Enna, avanzando
richiesta di archiviazione, sul punto, non disconosceva l'esistenza
delle condotte descritte dalla persona offesa, ma evidenziava
l'irrilevanza della violazione delle norme contenute in seno ai
contratti collettivi ai fini della configurabilità del reato
previsto dall'art. 323 c.p. (Cass. n. 5026/2008).
L'opponente replicava che per giurisprudenza costante del giudice
di legittimità il reato previsto dall'art. 323 c.p. e il requisito
di violazione di norme di legge ivi contemplato può essere integrato
anche dalla sola inosservanza del principio costituzionale di
imparzialità della pubblica amministrazione.
In altre parole, secondo l'opponente, la reiterata violazione dei
contratti collettivi nazionali in danno di un pubblico dipendente
integrerebbe la violazione di una specifica norma dì legge, ossia
dell'art. 97 Cost.

D i r i t t o

La giurisprudenza del giudice di legittimità ha da tempo
adottato un'interpretazione dell'art. 323 c.p. secondo cui «il
requisito della violazione di legge può consistere anche nella
inosservanza dell'art. 97 Cost., la cui parte immediatamente
precettiva impone ad ogni pubblico funzionario, nell'esercizio delle
sue funzioni, di non usare il potere che la legge gli conferisce per
compiere deliberati favoritismi e procurare ingiusti vantaggi, ovvero
per realizzare intenzionali vessazioni o discriminazioni e procurare
ingiusti danni» (Cass. n. 37373/2014 e in senso conforme Cass. n.
38357/2014, Cass. n. 36125/2014, Cass. n. 34086/2013, Cass. n.
12370/2013, Cass. n. 41215/2012, Cass. n. 27453/2011, Cass. n.
25180/12, Cass. n. 27453/2011, Cass. n. 13097/2009, Cass. n.
35048/2008, Cass. n. 31895/2002 contra isolate e risalenti pronunce,
segnatamente, Cass. n. 22072/2007, Cass. 12769/2005, e Cass. n.
35108/2003).
Tale interpretazione costituisce un orientamento ormai
consolidato della giurisprudenza della Suprema Corte - tanto da
potersi ragionevolmente qualificare come diritto vivente (Corte
costituzionale 12 luglio 2013, n. 191) - che consente di dare
rilevanza alla violazione non solo di norme giuridiche contenute in
leggi e regolamenti ma anche di quelle previste in atti
amministrativi, circolari, contratti collettivi e addirittura
discendenti da prassi amministrative (cfr. Cass. n. 12370/2013).
Di converso, già autorevole dottrina ha evidenziato come
l'inclusione dei principi di imparzialità e buon andamento tra le
violazioni di legge rilevanti per integrare l'abuso d'ufficio sia
contrario alle intenzioni della novella del 1997 poichè, in tal
modo, la fattispecie incriminatrice riacquisterebbe quella vaghezza
ed elasticità che la riforma aveva inteso superare - in armonia con
l'art. 25 Cost. - escludendo la rilevanza penale delle ipotesi di
eccesso o sviamento di potere.
Tale impostazione della dottrina appare confortata dalla sentenza
del 28 dicembre 1998, n. 447, della Corte costituzionale.
Sulla base di tali premesse emerge la rilevanza della questione
di legittimità costituzionale nel presente giudizio poichè
l'inclusione dell'art. 97 Cost. e dei principi di imparzialità e
buon andamento ivi contemplati tra le norme di legge previste
dall'art. 323 c.p. assume, specialmente nella fase delle indagini
preliminari e nel presente giudizio teso a vagliare la fondatezza
della notizia di reato, rilevanza dirimente per l'accoglimento o il
rigetto dell'opposizione all'archiviazione presentata dalla Procura
della Repubblica di Enna.
In ordine alla non manifesta infondatezza deve rilevarsi come
l'interpretazione dell'art. 323 c.p. ormai costantemente adottata dal
giudice di legittimità appaia in contrasto con l'art. 25 Cost. sotto
il profilo della necessaria determinatezza delle fattispecie penali
così come previsto dalla sentenza del giudice delle leggi
sopraricordata (Corte costituzionale n. 447/1998).
Inoltre, come già evidenziato in precedenti ordinanze di
remissione alla Corte costituzionale, l'insufficiente determinazione
della predetta fattispecie incriminatrice può comportare il rischio
di interferenze tra la giurisdizione e l'amministrazione in
violazione degli stessi principi contemplati dall'art. 97 Cost.

P.Q.M.

Il Giudice per le indagini preliminari del Tribunale di Enna,
visti gli art. 1 della legge 9 febbraio 1948, n. 1, e 23 della legge
11 marzo 1953, n. 87, riservata ogni altra pronuncia in rito e nel
merito, ritenuta rilevante e non manifestamente infondata la
questione di costituzionalità dell'art. 323 c.p. in relazione agli
articoli 25, comma secondo e 97, comma primo, della Costituzione.
Sospende il presente procedimento.
Dispone la trasmissione degli atti alla Corte costituzionale.
Dispone che la presente ordinanza sia notificata, a cura della
cancelleria al Presidente del Consiglio dei ministri e comunicata al
Presidente del Senato della Repubblica ed al Presidente della Camera
dei deputati.
Manda alla cancelleria per le comunicazioni alle parti.
Enna, 23 luglio 2015

Il Giudice: Commandatore


Allegato

TRIBUNALE DI ENNA
Ufficio del Giudice per le indagini preliminari

Il Giudice, dott. Calogero Commandatore, dispone che nelle
ordinanze rese nell'ambito del procedimento indicato in epigrafe da
questo G.I.P. in data 23 luglio 2015, si legga «Vasco Calogero»
anzichè «Vasco Carmelo» e «Francesco Costantino» invece di «Mario
Consetino».
Manda alla cancelleria per gli adempimenti di competenza.
Enna, 29 luglio 2015

Il Giudice: Commandatore