Serie Generale n. 24 del 31-1-2011
DECRETI E DELIBERE DI ALTRE AUTORITA'
GARANTE PER LA PROTEZIONE DEI DATI PERSONALI
GARANTE PER LA PROTEZIONE DEI DATI PERSONALI
PROVVEDIMENTO 19 gennaio 2011
Prescrizioni per il trattamento di dati personali per finalita' di marketing, mediante l'impiego del telefono con operatore, a seguito dell'istituzione del registro pubblico delle opposizioni. (Provvedimento n. 16). (11A01118) (GU Serie Generale n.24 del 31-01-2011)

IL GARANTE PER LA PROTEZIONE
DEI DATI PERSONALI

Nella riunione odierna, in presenza del prof. Francesco Pizzetti,
presidente, del dott. Giuseppe Chiaravalloti, vice presidente, del
dott. Mauro Paissan e del dott. Giuseppe Fortunato, componenti, e del
dott. Daniele De Paoli, segretario generale;
Visto il Codice in materia di protezione dei dati personali
(decreto legislativo 30 giugno 2003, n. 196, di seguito «Codice»);
Visto l'art. 129 del Codice che, in attuazione della disciplina
comunitaria e, in particolare, della direttiva 2002/58/Ce, ha
demandato al Garante il compito di individuare le modalità di
inserimento e successivo utilizzo dei dati personali relativi agli
abbonati negli elenchi cartacei o elettronici a disposizione del
pubblico;
Visto il provvedimento del 15 luglio 2004 (in
www.garanteprivacy.it, doc. web n. 1032381) con il quale l'Autorità,
ai sensi del citato art. 129 del Codice, ha individuato e
disciplinato il trattamento dei dati personali relativi agli abbonati
e agli acquirenti del traffico prepagato nell'ambito degli elenchi
telefonici «alfabetici», costituiti tramite estrazione dalla base di
dati unica degli operatori di comunicazione elettronica e realizzati
in qualsiasi forma;
Visto il provvedimento del 14 luglio 2005 (in
www.garanteprivacy.it, doc. web n. 1151640) con il quale l'Autorità
ha individuato procedure semplificate per la redazione e l'utilizzo
degli elenchi telefonici organizzati secondo categorie merceologiche
(c.d. elenchi «categorici»);
Rilevato che la disciplina in materia di protezione dei dati
personali - precedentemente alla recente riforma legislativa
introdotta con la legge 20 novembre 2009, n. 166, con la quale è
stato convertito, con modificazioni, il decreto-legge 25 settembre
2009, n. 135, che ha novellato l'art. 130 del Codice - consentiva
l'utilizzo, per attività di carattere promozionale, pubblicitario o
commerciale di alcune categorie di dati e, in particolare, di quelli:
a) presenti negli elenchi c.d. «alfabetici», per i quali
l'interessato avesse manifestato il proprio consenso a tale tipo di
utilizzo (provvedimento del 15 luglio 2004, cit.);
b) riportati nei citati elenchi cd. «categorici» (provvedimento
del 14 luglio 2005, cit.);
c) registrati nelle banche dati costituite utilizzando
direttamente anche dati estratti da elenchi telefonici formati
precedentemente al 1° agosto 2005, sempre che il titolare del
trattamento fosse stato in grado di dimostrare di aver fornito
effettivamente, prima di tale data, l'informativa agli interessati ai
sensi dell'art. 13 del Codice;
d) provenienti da pubblici registri, elenchi, atti o documenti
conoscibili da chiunque (per i quali le relative leggi o regolamenti
non abbiano previsto un vincolo di finalità, art. 24 del Codice);
Visto l'art. 44, comma 1-bis del decreto-legge 31 dicembre 2008, n.
207, convertito, con modificazioni, nella legge 27 febbraio 2009, n.
14, che aveva stabilito che i dati personali, presenti nelle banche
dati costituite sulla base di elenchi telefonici pubblici formati
prima del 1° agosto 2005, erano lecitamente utilizzabili per fini
promozionali sino al 31 dicembre 2009, anche in deroga agli articoli
13 e 23 del Codice, dai soli titolari del trattamento che avessero
provveduto a costituire dette banche dati prima del 1° agosto 2005;
Visto il provvedimento del Garante del 12 marzo 2009 (pubblicato
nella Gazzetta Ufficiale n. 66 del 20 marzo 2009,
inwww.garanteprivacy.it, doc. web n. 1598808), concernente
«Prescrizioni ai titolari di banche dati costituite sulla base di
elenchi telefonici formati prima del 1° agosto 2005» ed emanato a
seguito della deroga introdotta dalla citata legge 27 febbraio 2009,
n. 14, con il quale l'Autorità aveva chiarito che la previsione
normativa contenuta nella stessa aveva introdotto, per i titolari del
trattamento (e non anche per eventuali cessionari), una deroga
transitoria e temporanea ai principi generali della disciplina sopra
richiamata;
Visto l'art. 20-bis della legge 20 novembre 2009, n. 166
(pubblicata nella Gazzetta Ufficiale n. 215 del 24 novembre 2009, con
la quale è stato convertito, con modificazioni, il decreto-legge 25
settembre 2009, n. 135) che ha ulteriormente modificato la
disciplina, novellando l'art. 130 del Codice e consentendo il
trattamento dei dati personali mediante l'impiego del telefono per
finalità di invio di materiale pubblicitario o di vendita diretta o
per il compimento di ricerche di mercato o di comunicazione
commerciale, salvo il diritto di opposizione dell'interessato; visto
che la citata legge n. 166 del 2009 ha previsto l'istituzione di un
«registro pubblico delle opposizioni» (di seguito «Registro») entro
sei mesi dalla data di entrata in vigore della legge medesima
precisando che «fino al suddetto termine, restano in vigore i
provvedimenti adottati dal Garante per la protezione dei dati
personali (...) in attuazione dell'art. 129 del medesimo codice»;
Visto che, alla luce di quanto detto e in prospettiva
dell'attuazione della nuova disciplina, la citata deroga transitoria
e temporanea (che, in base al disposto della legge 27 febbraio 2009,
n. 14, scadeva il 31 dicembre 2009) è stata conseguentemente
prorogata «sino al termine di sei mesi successivi alla data di
entrata in vigore della legge di conversione del decreto-legge 25
settembre 2009, n. 135» (art. 20-bis, comma 3, della legge 20
novembre 2009, n. 166), ossia fino al 24 maggio 2010;
Visto il provvedimento del Garante del 22 dicembre 2009 (pubblicato
nella Gazzetta Ufficiale n. 11 del 15 gennaio 2010,
inwww.garanteprivacy.it, doc. web n. 1683085) che ha prorogato
l'efficacia del citato provvedimento del 12 marzo 2009;
Visto il «Regolamento recante istituzione e gestione del registro
pubblico degli abbonati che si oppongono all'utilizzo del proprio
numero telefonico per vendite o promozioni commerciali» (decreto del
Presidente della Repubblica del 7 settembre 2010, n. 178, pubblicato
nella Gazzetta Ufficiale n. 256 del 2 novembre 2010, di seguito,
«Regolamento») che ha previsto che la concreta realizzazione ed il
funzionamento del Registro devono essere garantiti entro novanta
giorni dalla data di pubblicazione, quindi entro il 31 gennaio 2011,
e che, decorso inutilmente tale termine, gli interessati possono
comunque esercitare il diritto di opposizione tramite il gestore
telefonico con il quale l'abbonato ha stipulato il contratto;
Considerato che l'opposizione all'utilizzo del proprio numero
telefonico per vendite o promozioni commerciali manifestata tramite
l'iscrizione al Registro non opera per le chiamate effettuate tramite
l'uso del telefono per fini personali nè per attività di carattere
commerciale diverse da invio di materiale pubblicitario o di vendita
diretta o di ricerche commerciali o di comunicazione commerciale;
Considerato che il Regolamento qualifica «operatori» i titolari del
trattamento che intendano utilizzare dati personali ai fini di
marketing per mezzo del telefono (art. 1, comma 1, lettera c) del
Regolamento);
Considerato che la nuova disciplina sopra descritta si applica
esclusivamente al trattamento dei dati personali contenuti in elenchi
di abbonati mediante l'uso del telefono e con l'ausilio di un
operatore ai fini di invio di materiale pubblicitario o di vendita
diretta o di ricerche di mercato o di comunicazione promozionale e
lascia invariate le specifiche disposizioni di cui all'art. 130,
commi 1 e 2 del Codice che richiedono il consenso espresso
dell'interessato relativamente alle comunicazioni elettroniche,
effettuate per finalità di marketing mediante strumenti
automatizzati quali, ad esempio, posta elettronica, telefax, messaggi
del tipo Mms o Sms nonchè le chiamate automatizzate senza operatore;
Considerato, pertanto, che con la nuova disciplina vengono meno le
prescrizioni relative all'utilizzo per finalità promozionali tramite
telefono con operatore dei dati presenti negli elenchi c.d.
«alfabetici» (per i quali l'interessato avesse manifestato il proprio
consenso a tale tipo di utilizzo, cfr. provvedimento del 15 luglio
2004) nonchè quelle relative all'utilizzo dei dati riportati negli
elenchi cd. «categorici» (cfr. provvedimento del 14 luglio 2005);
Considerato che le modifiche apportate all'art. 130 della legge 20
novembre 2009, n. 166 lasciano invariata la disciplina relativa
all'attività promozionale svolta mediante posta cartacea, per la
quale restano valide le regole indicate dal Garante con il
provvedimento sugli elenchi «alfabetici» (provvedimento del 15 luglio
2004, cit.) e che per utilizzare i numeri telefonici non presenti in
elenchi degli abbonati (quali ad esempio quelli relativi ai numeri
dei telefoni mobili che allo stato in prevalenza non sono inseriti in
tali elenchi) per finalità di carattere promozionale resta ferma la
necessità di acquisire preventivamente il consenso informato ai
sensi degli articoli 13 e 23 del Codice;
Considerato che il Regolamento si applica agli abbonati «la cui
numerazione sia comunque inserita negli elenchi di cui all'art. 129
del Codice» (ivi compresa, qualora presente, quella relativa ad una
utenza mobile) e, pertanto, ai dati degli interessati presenti sia
negli elenchi «alfabetici» che negli elenchi c.d. «categorici» (art.
1, comma 1, lettera b) del Regolamento);
Rilevato pertanto che gli interessati, i cui dati sono presenti in
un elenco telefonico «alfabetico» o «categorico», i quali si
iscrivano nell'istituendo Registro, non possono essere contattati per
le finalità di cui all'art. 7, comma 4, lettera b) del Codice,
ovvero per l'invio di materiale pubblicitario o di vendita diretta o
per il compimento di ricerche di mercato o di comunicazione
commerciale;
Considerato che il Regolamento non si applica ai trattamenti di
dati aventi origine diversa dagli elenchi di abbonati a disposizione
del pubblico, legittimamente raccolti dai titolari presso gli
interessati o presso terzi, nel rispetto, tra gli altri, degli
articoli 7, comma 4, lettera b) e 23 del Codice (art. 2 del
Regolamento);
Rilevato che gli interessati che, in epoca precedente all'entrata
in vigore del nuovo regime, abbiano ricevuto una idonea informativa e
manifestato nei confronti di un determinato titolare del trattamento
un consenso specifico per le suddette finalità, (semprechè il
titolare sia in grado di documentare per iscritto tale consenso, come
richiesto dallo stesso art. 23 del Codice), possono essere contattati
da quel titolare per tali finalità anche nel caso in cui questi si
iscrivano nel Registro, ferma restando la possibilità di opporsi
successivamente anche a tale trattamento ai sensi dell'art. 7 del
Codice;
Rilevato inoltre che, analogamente, gli interessati che in epoca
precedente all'entrata in vigore del nuovo regime, si siano opposti
ai sensi dell'art. 7 del Codice al trattamento dei propri dati per le
suddette finalità nei confronti di un determinato titolare, non
possono essere contattati da quel titolare, anche se non si iscrivono
nel Registro;
Rilevato che resta comunque ferma l'inutilizzabilità del numero
telefonico per il quale l'interessato abbia proceduto a manifestare
opposizione al trattamento mediante l'iscrizione della numerazione
nel Registro;
Rilevato che, ai sensi dell'art. 24 comma 1, lettera c) del Codice,
gli operatori possono utilizzare, senza acquisire il consenso del
soggetto interessato, numerazioni provenienti da pubblici registri,
elenchi, atti o documenti conoscibili da chiunque anche per finalità
di invio di materiale pubblicitario o di vendita diretta o per il
compimento di ricerche di mercato o di comunicazione
commerciale,fermi restando i limiti e le modalità che le leggi, i
regolamenti o la normativa comunitaria stabiliscono per la
conoscibilità e pubblicità dei dati;
Rilevato che tra i limiti e le modalità previsti dall'art. 24,
comma 1, lettera c) del Codice vi è il vincolo di finalità in base
al quale i dati sono raccolti e registrati per scopi determinati,
espliciti e legittimi, ed utilizzati in altri trattamenti in termini
compatibili con tali scopi (art. 11, comma 1, lettera b) del Codice)
e che, pertanto, nel caso di specie, il trattamento è consentito
solo ove la specifica disciplina di riferimento abbia espressamente
previsto l'attività di comunicazione telefonica di cui all'art. 7,
comma 4, lettera b) ovvero tali comunicazioni risultino direttamente
funzionali all'attività svolta dall'interessato, che è posta alla
base dell'inserimento del dato telefonico nei pubblici registri,
elenchi, atti o documenti conoscibili da chiunque di cui all'art. 24
del Codice, e semprechè non vi sia stata o sia manifestata
opposizione al trattamento;
Rilevato che al di fuori dei casi sopra indicati (dati estratti da
elenchi telefonici o provenienti da pubblici registri, elenchi, atti
o documenti conoscibili da chiunque) il trattamento per le finalità
di cui all'art. 7, comma 4, lettera b) del Codice di dati contenuti
in banche dati comunque formate, ivi comprese quelle costituite
utilizzando i dati estratti da elenchi telefonici formati
precedentemente al 1° agosto 2005, è consentito solamente nel
rispetto dei principi generali del Codice e quindi solo previo
rilascio di una idonea informativa e l'acquisizione dello specifico
consenso (ai sensi degli articoli 13 e 23 del Codice);
Ritenuta la necessità di prescrivere agli «operatori», in qualità
di titolari del trattamento, ai sensi dell'art. 143, comma 1, lettera
b) e art.154, comma 1, lettera c) del Codice, le misure necessarie
per rendere il trattamento conforme alle disposizioni vigenti, anche
in considerazione delle recenti modifiche normative e regolamentari;
Tenuto conto che, ai sensi dell'art. 162, comma 2-ter del Codice,
in caso di inosservanza del presente provvedimento prescrittivo, è
applicata in sede amministrativa, in ogni caso, la sanzione del
pagamento di una somma da trentamila euro a centottantamila euro;
Tenuto conto, inoltre, che, ai sensi dell'art. 164-bis, comma 2,
del Codice, in caso di più violazioni di un'unica o di più
disposizioni relative a violazioni amministrative, commesse anche in
tempi diversi in relazione a banche di dati di particolare rilevanza
o dimensioni, si applica la sanzione amministrativa del pagamento di
una somma da cinquantamila euro a trecentomila euro;
Riservata la possibilità di un successivo intervento
dell'Autorità a integrazione e modifica delle presenti prescrizioni
che risultasse necessario alla luce dell'esperienza maturata nel
corso del primo periodo di applicazione del provvedimento;
Vista la documentazione in atti;
Viste le osservazioni dell'Ufficio, formulate dal segretario
generale ai sensi dell'art. 15 del Regolamento del Garante n. 1/2000
del 28 giugno 2000;
Relatore il prof. Francesco Pizzetti;

Tutto ciò premesso

Il Garante ai sensi degli articoli 143, comma 1, lettera b) e154,
comma 1, lettera c) del Codice, prescrive a tutti gli «operatori», in
qualità di titolari del trattamento che utilizzano dati personali
mediante il telefono con operatore ai fini di invio di materiale
pubblicitario o di vendita diretta o di ricerche commerciali o di
comunicazione commerciale,
1. con riguardo alle numerazioni comunque contenute in elenchi di
abbonati di adottare le misure e gli accorgimenti idonei a garantire
il rispetto della volontà degli interessati che:
a) in epoca precedente all'entrata in vigore della nuova
disciplina, abbiano manifestato un consenso specifico al titolare per
le finalità di cui all'art. 7, comma 4, lettera b) del Codice,
tenendo a disposizione del Garante la documentazione per iscritto di
tale consenso, così come previsto dall'art. 23 del Codice;
b) successivamente all'entrata in vigore della nuova disciplina
manifestino un consenso specifico al titolare per le finalità di cui
all'art. 7, comma 4, lettera b) del Codice, tenendo a disposizione
del Garante la documentazione per iscritto di tale consenso, così
come previsto dall'art. 23 del Codice;
c) in epoca precedente all'entrata in vigore della nuova
disciplina, abbiano esercitato nei loro confronti il diritto di
opposizione al trattamento dei propri dati per le finalità di cui
all'art. 7, comma 4, lettera b) del Codice;
d) successivamente all'entrata in vigore della nuova disciplina
esercitino nei loro confronti il diritto di opposizione al
trattamento dei propri dati per le finalità di cui all'art. 7, comma
4, lettera b) del Codice;
2. con riguardo alle numerazioni provenienti da pubblici registri,
elenchi, atti o documenti conoscibili da chiunque di effettuare detto
trattamento, in assenza del consenso del soggetto interessato, solo
ove la specifica disciplina di riferimento abbia espressamente
previsto attività di comunicazioni telefoniche per le finalità di
cui all'art. 7, comma 4, lettera b) del Codice ovvero le
comunicazioni telefoniche per tali finalità risultino direttamente
funzionali all'attività svolta dall'interessato,semprechè non vi
sia stata o sia manifestata opposizione al trattamento;
3. con riguardo alle numerazioni contenute in banche dati comunque
formate (fuori dei casi di cui ai precedenti punti 1 e 2), di
effettuare il trattamento per le finalità di cui all'art. 7, comma
4, lettera b) del Codice nel rispetto dei principi generali e quindi
solo previo rilascio di una idonea informativa e l'acquisizione dello
specifico consenso (ai sensi degli articoli 13 e 23 del Codice).
Si dispone la trasmissione di copia del presente provvedimento al
Ministero della giustizia - Ufficio pubblicazione leggi e decreti,
per la sua pubblicazione nella Gazzetta Ufficiale della Repubblica
italiana.
Roma, 19 gennaio 2011

Il presidente e relatore
Pizzetti
Il segretario generale
De Paoli