1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 5 del 5-2-2003
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 19 ORDINANZA (Atto di promovimento) 16 novembre 2002
Ordinanza emessa il 16 novembre 2002 dal tribunale di Torino nel procedimento penale a carico di Solhi Abderrazak Straniero - Espulsione amministrativa - Reato di trattenimento nel territorio dello Stato in violazione dell'ordine di allontanamento, entro il termine di cinque giorni, impartito dal questore - Arresto obbligatorio in flagranza - Disparita' di trattamento rispetto ad ipotesi di reato analoghe o piu' gravi - Contrasto con il principio di solidarieta' - Carenza del requisito della necessita' ed urgenza per l'adozione da parte della polizia giudiziaria di provvedimenti provvisori destinati ad incidere sulla liberta' personale - Contrasto con il principio di buon andamento della pubblica amministrazione - Lesione del principio della ragionevole durata del processo. - Decreto legislativo 25 luglio 1998, n. 286, art. 14, comma 5-quinquies, come modificato dalla legge 30 luglio 2002, n. 189. - Costituzione, artt. 2, 3, 13, comma terzo, 97, primo comma, e 111, comma secondo. (003C0057) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.5 del 5-2-2003)

IL TRIBUNALE

Ha pronunciato la seguente ordinanza nel procedimento penale
contro Solhi Abderrazak, n. a Casablanca (Marocco) il 10 luglio 1963,
attualmente detenuto presso la casa circondariale "Le Vallette" di
Torino, difeso d'uff. dall'avv. Anna Maria Salvagnini, del foro di
Torino, sottoposto ad indagini per il reato di cui all'art. 14
comma 5-ter, d.lgs. n. 286/1998 come modificato dalla
legge n. 189/2002.
Alle ore 20,20 del 14 novembre 2002 il cittadino straniero sopra
generalizzato era tratto in arresto nella flagranza del reato sopra
indicato, perchè sorpreso in territorio nazionale dopo la scadenza
del termine di giorni cinque entro il quale gli era stato imposto dal
questore di Torino, con provvedimento emesso l'8 novembre 2002 ai
sensi dell'art. 14, comma 5-bis del citato T.U., di lasciare
l'Italia.
Il predetto straniero è stato presentato a questo giudice, nei
termini di legge, per la convalida dell'arresto e il successivo
giudizio direttissimo, a norma dell'art. 14, comma 5-quinquies t.u.
cit.
Questo giudice, peraltro, non ritiene di poter convalidare
l'arresto del suddetto, poichè il disposto dell'art. 14,
comma 5-quinquies, d.lgs. n. 286/1998 modificato, nella parte in cui
introduce nell'ordinamento una nuova figura di arresto obbligatorio
in flagranza, appare in conflitto con le norme costituzionali in
appresso indicate.
1. - Violazione degli artt. 2 e 3 Cost.
La previsione di un arresto obbligatorio in flagranza in
riferimento ad un reato di mera natura contravvenzionale e sanzionato
con una pena di modesta entità (da sei mesi ad un anno di arresto)
appare confliggere con il principio di ragionevolezza e di
uguaglianza affermato dalla norma costituzionale in questione, non
trovando alcuna apprezzabile giustificazione nell'ambito dei principi
generali che reggono l'attuale sistema processuale penale italiano
(art. 380 c.p.p.), che disciplinano tale provvedimento restrittivo
ponendolo in esclusiva correlazione con illeciti penali aventi natura
delittuosa e contraddistinti da una elevata pericolosità sociale,
così come del resto era stato enunciato esplicitamente dalla
direttiva n. 32 dell'art. 2 della legge delega 16 febbraio 1987,
n. 81, per l'emanazione del nuovo codice di procedura penale, ove
tale obbligatorietà era circoscritta alla sola materia dei delitti
puniti con la pena della reclusione non inferiore nel minimo a cinque
anni e consentiva l'arresto facoltativo - avuto riguardo a speciali
esigenze di tutela della collettività, esclusivamente per quei
delitti che apparissero connotati da particolare gravità oggettiva o
da particolare pericolosità del soggetto agente: direttiva rispetto
alla quale la norma dell'art. 14, comma 5-quinquies t.u. cit.
costituisce un passo indietro oggettivamente inspiegabile. Da tale
palese disarmonia deriva, a carico dello straniero irregolare in
Italia, un quadro ingiustificatamente repressivo che appare
chiaramente ispirato ad un atteggiamento di prevenzione che mal si
concilia con il principio di solidarietà solennemente enunciato
dall'art. 2 della Carta costituzionale, in quanto manifestamente
discriminatorio nei confronti di una categoria di soggetti
socialmente sfavoriti.
2. - Violazione dell'art. 13, comma 3, Cost.
L'arresto obbligatorio nella flagranza della contravvenzione in
oggetto non sembra, inoltre, rispettare la riserva di legge imposta
da tale principio costituzionale, poichè non rientra nei casi
eccezionali di necessità ed urgenza ai quali è sempre subordinata
la restrizione della libertà della persona. Ed invero, se si
considera che nei confronti dello straniero che non abbia ottemperato
all'ordine del questore di lasciare il territorio dello Stato non è
consentita, nè dal codice di procedura penale nè dal T.U.
sull'immigrazione, l'applicazione di alcuna misura cautelare, riesce
arduo riconoscere un qualsiasi connotato di necessità nel suo
arresto in flagranza, essendo evidente che in tanto l'arresto in
flagranza di reato ad opera della polizia giudiziaria si giustifica
in quanto lo stesso sia preordinato all'eventuale applicazione, da
parte del giudice, di una misura cautelare nei confronti
dell'arrestato, di talchè sembra essere addirittura obbligatorio per
il p.m., informato dell'intervenuto arresto, disporre l'immediata
liberazione del soggetto, ai sensi del vigente art. 121 disp. att.
c.p.p. Nè tale necessità è dato di poter ancorare alla immediata
instaurazione del giudizio direttissimo obbligatorio richiesto
dall'art. 14, comma 5-quinquies T.U cit., per la semplice ragione che
nei casi in esame tale giudizio sarà - a tutto concedere - celebrato
dopo la necessaria liberazione dell'arrestato, resa doverosa a causa
della impossibilità per il P.M. di richiedere al giudice
l'emanazione di una misura cautelare, salvo restando per il
giudicabile il diritto di chiedere un termine a difesa (art. 558,
comma 7, c.p.p.).
E neppure è dato di ravvisare, nell'arresto obbligatorio nella
flagranza della contravvenzione de qua, il requisito dell'urgenza,
poichè sarebbe una forzatura indebita ritenere che tale arresto sia
pragmaticamente finalizzato a render possibile l'immediata espulsione
dell'arrestato da effettuarsi mediante il suo accompagnamento alla
frontiera, potendo (come è noto) tale espulsione - ove in ipotesi ne
sussistessero in partenza gli improbabili presupposti amministrativi
e burocratici - essere ipso facto posta in essere dalla polizia
subito dopo aver sorpreso lo straniero inottemperante all'ordine di
espatrio (al riguardo merita osservare, in ogni caso, come
l'esperienza quotidiana stia viceversa a dimostrare in maniera
inoppugnabile che l'espulsione dello straniero inottemperante o
irregolare richiede comunque, per poter aver corso, la permanenza
dello stesso - per un consistente periodo di tempo - in un centro di
permanenza temporanea).
Tutto ciò porta inevitabilmente a ritenere che l'arresto in
flagranza dello straniero inottemperante altro non sia, in concreto,
che un provvedimento perfettamente inutile, ponendosi perciò, come
tale, in insanabile contrasto con la natura straordinaria delle
esigenze che sempre, ai sensi della norma costituzionale sopra
citata, devono essere sottese a un provvedimento del genere.
3. - Violazione degli artt. 97, comma 1, e 111, comma 2, Cost.
L'introduzione obbligatoria del giudizio direttissimo entro le
quarantotto ore di cui all'art. 449, comma 1, c.p.p., (comprensivo,
cioè, del giudizio sulla convalida dell'arresto) per tutti i casi di
arresto obbligatorio in flagranza conseguenti alla violazione del
disposto dell'art. 14, comma 5-ter del T.U. sull'immigrazione sta
producendo conseguenze a dir poco drammatiche sul regolare
funzionamento degli uffici giudiziari, costringendo i giudici del
Tribunale a siedere in udienza con turni continuativi per ogni giorno
della settimana, così costringendoli - fino a quando non si ponga
mano a un futuribile ampliamento degli organici - a rallentare in
maniera massiccia la trattazione dei processi ordinari contro la
delinquenza criminale attualmente pendenti: situazione, questa, che
si traduce in un immediato, costante e sensibile pregiudizio per il
corretto andamento della pubblica amministrazione tutelato dalla
norma costituzionale in questione, con grave danno per l'intera
collettività e con grave lesione del principio costituzionale
recentemente introdotto circa la ragionevole durata del processo.
La presente decisione di sollevare la questione di
costituzionalità dell'art. 14, comma 5-quinquies, d.lgs. 25 luglio
1998, n. 286, così come modificato dalla legge 26 agosto 2002,
n. 189, comporta la sospensione del giudizio di convalida
dell'arresto di Sholi Abderrazak, del quale - se non detenuto per
altra causa - è da ordinare contestualmente l'immediata liberazione,
dovendo per legge la convalida precedere l'eventuale applicazione di
misura cautelare, che peraltro il P.M. non potrebbe mai richiedere
nel caso di specie.
La rilevanza della presente questione è in re ipsa, poichè da
un lato la mancanza di decisione sulla convalida dell'arresto entro i
termini previsti dall'art. 391, comma 7, c.p.p., comporta la perdita
di efficacia dell'arresto, e dall'altro la persistenza del
procedimento di convalida dell'arresto nonostante la liberazione
dell'arrestato rende evidente l'interesse generale ad una pronuncia
sulla legittimità dell'arresto in esame, trattandosi di stabilire -
come ha motivato il giudice delle leggi nella sentenza n. 54 del
16 febbraio 1993 - se la liberazione dell'arrestato debba
considerarsi conseguente all'applicazione dell'art. 391, comma 7,
c.p.p., ovvero, più radicalmente, alla caducazione con effetto
retroattivo della disposizione in base alla quale l'arresto fu
eseguito.

P. Q. M.
Visti gli artt. 134 Cost., 23 e ss. legge 11 marzo 1953, n. 87;
Solleva d'ufficio la questione di legittimità costituzionale
dell'art. 14, comma 5-quinquies, d.lgs. 25 luglio 1998, n. 286, così
come modificato dalla legge 26 agosto 2002, n. 189, nella parte in
cui dispone che per il reato previsto dall'art. 14, comma 5-ter,
d.lgs. cit., è obbligatorio l'arresto dell'autore del fatto, per
violazione degli artt. 2, 3, 13, comma 3, 97, comma 1 e 111, comma 2,
Cost., come sopra motivato;
Dispone la trasmissione degli atti del procedimento alla Corte
costituzionale;
Ordina l'immediata liberazione di Solhi Abderrazak, se non
detenuto per altra causa;
Sospende il giudizio di convalida dell'arresto sino all'esito del
giudizio incidentale di legittimità costituzionale;
Manda alla cancelleria per la notificazione della presente
ordinanza al Presidente del Consiglio dei ministri, nonchè per la
comunicazione ai Presidenti del Senato della Repubblica e della
Camera dei deputati.
Torino, addì 16 novembre 2002
Il giudice: Gosso
03C0057