1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 22 del 5-6-1991
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 359 ORDINANZA (Atto di promovimento) 4 febbraio 1991
N. 359 Ordinanza emessa il 4 febbraio 1991 dal giudice per le indagini preliminari presso il tribunale di Ancona sugli atti relativi all'esposto di Impiglia Piero Processo penale - Richiesta di archiviazione non condivisa dal g.i.p. - Restituzione degli atti al p.m. per ulteriori indagini - Ritenuta obbligatorieta' - Mancata ottemperanza - Inesistenza di conseguenze procedurali - Obbligatorieta' dell'avocazione del p.g. in caso di inottemperanza - Omessa previsione - Violazione dei principi di buon andamento dell'amministrazione della giustizia, della soggezione del giudice alla sola legge, nonche' dell'obbligatorieta' dell'azione penale. (C.P.P. 1988, artt. 409, quarto comma, e 412, secondo comma). (Cost., artt. 2, 3, 97, 101 e 112). (091C0668) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.22 del 5-6-1991)

IL GIUDICE PER LE INDAGINI PRELIMINARI
Letta la richiesta del p.m. 25 gennaio 1991 in cui si fa presente
l'esigenza di precisare in astratto le ipotesi delittuose da
contestare eventualmente agli indagati;
Premesso che ex art. 121, primo comma, nuovo c.p.p. "In ogni stato
e grado del procedimento le parti e i difensori possono presentare
memorie o richieste scritte, mediante deposito nella cancelleria", e
secondo il comma secondo cit. norma sulle richieste ritualmente for-
mulate il giudice provvede comunque entro quindici giorni;
Facendosi in primo luogo rilevare che nella sostanza la richiesta
dell'A.g.o. requirente equivale ad una reiterata ennesima richiesta
di archiviazione della notizia di reato, richiesta aprioristica e
come tale ancora una volta, allo stato degli atti, non condivisibile
perchè sottovaluta o meglio non tiene in nessuna considerazione
l'ordinanza ex art. 4 o 9, n. 4) nuovo c.p.p. 8 gennaio 1991 che
dispone apposito supplemento di indagini preliminari, il cui
fondamento, come in altri casi della stessa specie, viene contestato
dal p.m. (motivazioni a parte);
Premesso che questo giudice in detta sede, nella motivazione
terminale, aveva riservato ogni statuizione nel merito stricto sensu
all'esito del disposto supplemento, ivi compresa la valutazione delle
singole posizioni procedurali (tipo quella di Abbondanzieri Marisa)
stante quindi esigenze di sintesi ed economia procedurale, e
soprattutto nella motivazione si leggeva che dall'esito delle
ulteriori indagini sarebbe scaturita o l'archiviazione per manifesta
infondatezza della notitia criminis con contestuale tramissione degli
atti al p.m. affinchè proceda contro l'autore della calunnia od al
contrario ulteriori risvolti penali nei confronti degli indagati
(ciò è sottinteso) mentre s'intende, limitatamente alla questione
della calunnia, il tutto è ancora allo stadio problematico,
presupponendosi in primo luogo la detta infondatezza (condizione
preliminare) e dovendosi comunque verificare in secondo luogo la
coscienza e volontà o meno (da parte della persona autrice
dell'esposto) di incolpare persone della cui innocenza era
consapevole;
Essendo allo stato prematuro ogni discorso sui capi d'accusa in
astratto e quindi sulla loro eventuale prescrizione;
Stante l'esigenza, nell'ipotesi di eventuale archiviazione, di
esattezza della relativa formula tecnica, rientrando peraltro la
prescrizione invocata dal p.m. nello schema di cui al 411 nuovo
c.p.p. (estinzione del reato) anzichè nel 408-409 (infondatezza
della notizia di reato), formula la seconda più favorevole
(principio del favor rei) sull'ipotesi della prescrizione;
Poichè la c.t.u. mira anche a stabilire con esattezza l'epoca di
commissione degli eventuali reati e l'altrettanto eventuale
permanenza nel tempo dei loro effetti nonchè, ovviamente,
l'eventuale prescrizione;
Poichè non è condivisibile la tesi del p.m. che invoca
l'avvenuta abrogazione del delitto di interesse privato in atti di
ufficio ex art. 324 del c.p., non ignorando la pubblica accusa (per
avere sostenuto la seguente tesi anche in recenti processi
dibattimentali) che in realtà l'interesse privato in atti d'ufficio
deve ritenersi assorbito nel ristrutturato art. 323 del c.p. (riforma
1990) primo e secondo comma;
Poichè da ultimo stupisce il tono non sereno ed ingiustamente
polemico usato dal p.m. sulla eventuale corresponsabilità
amministrativa e contabile trattandosi di c.t.u. disposta "a fini di
giustizia", fra l'altro da parte di altro ufficio giudiziario, non
essendo il detto mezzo istruttorio vietato dalla lettera del 409 e
non essendo scritto da nessuna legge che le c.t.u. sono consentite
soltanto allorchè concretizzino elementi d'accusa e non anche quando
al contrario possono derivarne risultanze favorevoli all'indagato ex
artt. 326 - 358 nuovo c.p.p., quasi che il p.m. si identifichi con
mere funzioni accusatorie e con pregiudiziali colpevoliste (come il
p.m. anglosassone) e non faccia più parte dell'ordinamento
giudiziario (v. al riguardo art. 107, terzo comma, e art. 108,
secondo comma, della Costituzione, art. 73 del r.d. 30 gennaio 1941,
n. 12, così come modificato dal d.P.R. 22 settembre 1988, n. 449,
art. 190 stesso d.P.R.), e quasi che la c.t.u. possa essere disposta
soltanto ad impulso di parte privata;
Dovendo l'interpretazione esegetica, da parte di questo giudicante,
effettuare il coordinamento fra l'art. 359, primo comma, nuovo c.p.p.
(secondo cui il p.m. ove proceda ad accertamenti ecc.. .. ... per cui
si rendono necessarie specifiche competenze, può avvalersi di c.t.
che non possano rifiutare la loro opera) e l'art. 360 stesso cod.
(accertamenti tecnici non ripetibili, questi ultimi ex art. 431 nuovo
c.p.p. inseribili nel fascicolo per il dibattimento) con il testo
letterale del 409, terzo comma, coordinamento che si impone per
ragioni obiettive, essendo implicito, dalla lettera e dalla ratio
normativa del 409, che il ricorrere a c.t. sia insito nella
indicazione con ordinanza, da parte del g.i.p., al p.m., di quelle
ulteriori indagini preliminari di cui egli abbia ritenuto la
necessità;
Non competendo a questo giudice di indicare al p.m. se trattasi o
meno di accertamenti tecnici su luoghi il cui stato è soggetto a
modificazione e ritenendosi comunque nel caso di specie che le
indagini vadano espletate tramite il ricorso al 359;
Nulla fra l'altro impedendo al g.i.p. di indicare al p.m. anche il
nominativo dei consulenti onde facilitargli la scelta a fronte di una
situazione procedurale caratterizzata da un p.m. che non ha richiesto
ex artt. 405 e 407 del c.p.p. la proroga delle indagini preliminari
ma che subisce, s'intende nel senso procedurale e tecnico del termine
indagini disposte dal giudice "controllore" ex art. 112 della
Costituzione dell'autentico esercizio dell'azione penale da parte
dello stesso p.m.;
Non dovendosi confondere i c.t. di cui al 359 con i c.t.p. di cui
agli artt. 230 e 233, c.t.p. che esistono in quanto si versa
nell'ipotesi autenticamente processuale degli altrettanto autentici
imputati, di perizia disposta dal giudice anche di ufficio ex art.
224, primo comma, in sede evidentemente dibattimentale (tutt'al più
dal g.i.p. in sede di udienza preliminare) e come tale utilizzabile,
e quindi la c.t. di cui alla presente fase delle indagini preliminari
è a tutti gli effetti autentica c.t.u. e non c.t.p.;
Poichè l'art. 409, terzo comma, del c.p.p. non contrasta con gli
artt. 326 e 358 stesso codice (ritorna il discorso del coordinamento)
in quanto il giudice per le indagini preliminari ritiene la
necessità che il p.m. svolga, nell'ambito delle proprie
attribuzioni, le ulteriori indagini necessarie per le determinazioni
inerenti all'esercizio dell'azione penale (indicandole specificamente
e tassativamente con ordinanza e fissando contestualmente il termine
indispensabile per il compimento di esse), che svolga quindi iussu
indicis (e quindi nolente) ogni attività necessaria ai fini indicati
nell'art. 326 e che svolga altresì ulteriori accertamenti anche su
fatti e circostanze a favore della persona sottoposta alle indagini;
Poichè, lo si ribadisce, neppure l'a.g.o. giudicante, come già
l'a.g.o. requirente, persegue il solo accertamento della verità
materiale e non è aprioristicamente vincolata a pregiudiziali
posizioni colpevoliste od innocentiste; attesa del resto
l'utilizzabilità delle risultanze della c.t.u., allo stato degli
atti, a fini meramente endoprocessuali (cioè circoscritti alla fase
delle indagini preliminari) e non anche dibattimentali;
Poichè se ciò rappresenta, ad avviso del p.m., spreco di energie
processuali, ciò non è imputabile al g.i.p. cui l'art. 409 nella
sua intera casistica ha comunque assegnato il ruolo di controllore,
ben compatibile con l'art. 112 della Costituzione, del corretto
rituale esercizio dell'azione penale, non essendo l'archiviazione
atto dovuto ed automatico;
Poichè in fondo la lettera dell'art. 359 nuovo c.p.p. rispecchia
il contenuto dell'art. 61, primo comma, del c.p.p. (consulente
tecnico), mentre lo stesso art. 90, secondo comma, del c.p.c.
contempla l'ipotesi di una c.t.u. iussu iudicis senza impulso di
parte (s'intende delimitata dal thema decidendi, cioè della materia
del contendere) allorchè si dice dell'anticipazione delle spese
poste a carico di ciascuna delle parti dalla legge o dal giudice;
Trattandosi nelle specie di inottemperanza del p.m. all'ordinanza
ex art. 409, quarto comma, nuovo c.p.p., inadempimento che non può
essere sanato dalla riconvocazione delle parti all'udienza in camera
di consiglio ex art. 409, n. 2) e dalla reitera del provvedimento che
dispone effettuarsi ulteriori indagini preliminari, meccanismo che
per la sua prolissità e per il suo dubbio esito è inadatto,
addirittura inetto a rimuovere l'inerzia processuale del p.m.,
urtando contro il buon andamento e l'efficienza organizzativa della
p.a., - amministrazione della giustizia, beni tutelati dall'art. 97
della Costituzione, mentre ogni provvedimento del g.i.p. che a fronte
dell'inerzia di cui sopra disponesse l'archiviazione ed ordinasse al
p.m. la formulazione del capo d'imputazione ex art. 409, n. 5),
urterebbe contro ogni logica e buon senso, essendo contraddittorio
con il tenore della pregressa ordinanza che nel commissionare nuove
indagini ha evidentemente ritenuto l'insufficienza degli elementi
raccolti a fini decisori, e si porrebbe quindi in contrasto con gli
artt. 101, secondo comma, della Costituzione (giudice quindi non più
soggetto alla sola legge ma ad altra a.g.o.) e 112 della
Costituzione, nonchè ovviamente con gli artt. 2 e 3) della
Costituzione, contrasto che concerne quindi l'art. 409, n. 4), del
c.p.p. laddove non contempla alcuno specifico rimedio processuale
nell'ipotesi riscontrata di inottemperanza del p.m. all'obbligo di
espletare le indagini preliminari (non richieste, come sostiene il
p.m. bensì ordinate dal g.i.p.), stante la formulazione letterale
della norma ("se ritiene la necessità di ulteriori indagini, le
indica con ordinanza al p.m., fissando il termine indispensabile per
il compimento di esse - tenore letterale e vincolante - tassativo che
urta con il concetto di richiesta") quanto l'art. 412, secondo comma,
nuovo c.p.p. laddove non prevede l'obbligatorietà dell'avocazione
delle indagini preliminari nell'ipotesi in cui a seguito della
comunicazione prevista dall'art. 409, terzo comma (cioè
dell'ordinanza che convoca le parti in camere di consiglio a seguito
dell'originario rigetto di archiviazione) il p.m. non si attivi per
il compimento del disposto supplemento, facoltatività che si
legittima all'inizio fino a che ancora il g.i.p. non abbia disposto
il detto supplemento, e che non si giustifica più a seguito della
constatata "inerzia" da parte del p.m. di prima istanza, mentre la
questione potrebbe ovviamente trovare corretta soluzione rendendosi
l'avocazione obbligatoria come nel caso in cui al primo comma del 412
il p.m. non eserciti l'azione penale nè richieda l'archiviazione
stante l'equipollenza sostanziale delle situazioni in oggetto;
Poichè inoltre è da ritenersi che l'inottemperanza del p.m. allo
spirito ed alla lettera del 409, n. 4) sia addirittura involutiva ed
in contrasto con la evoluzione giurisprudenziale della stessa Corte
costituzionale che di recente con sentenza n. 445 del 26 settembre
1990, depositata il 13 ottobre 1990, ha recepito la problematica
posta dal g.i.p. presso la pretura circondariale di Vercelli
dichiarando l'illegittimità dell'art. 157 delle disp. att. del nuovo
c.p.p. e dell'art. 554, secondo comma, stesso codice e riconoscendo
anche per il procedimento pretorile la necessità di un tertium genus
valido fra archiviazione ed ordine al p.m. di formulazione
dell'imputazione tertium genus che l'orientamento riduttivo del p.m.
c/o il tribunale di Ancona tende addirittura a sopprimere;
Poichè detta avocazione obbligatoria non lederebbe l'autonomia
decisionale del p.g. che potrebbe pur sempre richiedere
l'archiviazione all'esito delle ulteriori indagini preliminari o il
non luogo a procedere all'esito della futura eventuale udienza
preliminare, mentre ripristinerebbe l'integrità del contraddittorio
procedurale attualmente tronco;
Poichè a questo specifico proposito sarebbe tautologica una
soluzione che ritenesse, a fronte della detta e ridetta inerzia,
corretto l'archiviare o l'ordinare la formulazione dell'accusa,
significando l'ordinanza ex art. 409, n. 4), che il giudice non
dispone di sufficienti concreti elementi nè in un senso nè
nell'altro (e quindi entrambe le soluzioni sarebbero quanto mai
inique) di qui la ennesima rilevanza delle questioni;

P. Q. M.
Letto l'art. 121, secondo comma, del nuovo c.p.p.;
Letti gli artt. 1 della legge costituzionale 9 febbraio 1948, n.
1, e 23 della legge 11 marzo 1953, n. 87;
Dichiara la non manifesta infondatezza della questione di
legittimità costituzionale sollevata d'ufficio e rilevante nel
corrente giudizio, degli artt. 409, n. 4), e 412, secondo comma, del
nuovo c.p.p., il primo nella parte in cui non contempla alcuna
specifica conseguenza procedurale nell'ipotesi di inottemperanza
inadempimento da parte del p.m. di prima istanza all'ordinanza del
g.i.p. che indica ulteriori indagini preliminari ritenute necessarie
fissando il termine indispensabile per il compimento di esse, il
secondo nella parte in cui non prevede l'obbligatoria avocazione
delle indagini preliminari (come al primo comma citata norma), a
fronte della sopradetta constatata inerzia procedurale del p.m. di
grado inferiore, da parte della p.g. c/o la corte d'appello, a
seguito della comunicazione dell'ordinanza ex art. 409, terzo comma,
il tutto in violazione degli artt. 2, 3, 97, 101, secondo comma, e
112, della Costituzione per le specifiche causali di cui in
narrativa;
Dispone l'immediata trasmissione degli atti alla Corte
costituzionale;
Sospende il corrente giudizio;
Ordina che a cura della cancelleria la presente ordinanza sia
notificata alle parti in causa ed al p.m. nonchè alla Presidenza del
Consiglio dei Ministri e comunicata anche alla Presidenza delle due
Camere del Parlamento.
Ancona, addì 4 febbraio 1991
Il giudice per le indagini preliminari: BONIVENTO

91C0668