Serie Generale n. 87 del 14-4-2014
DECRETI PRESIDENZIALI
DIRETTIVA DEL PRESIDENTE DEL CONSIGLIO DEI MINISTRI 21 gennaio 2014
Orientamenti e criteri per il ricorso all'art. 346 del trattato sul funzionamento dell'Unione europea. (14A02907) (GU Serie Generale n.87 del 14-04-2014)

IL PRESIDENTE
DEL CONSIGLIO DEI MINISTRI

Vista la legge 23 agosto 1988, n. 400, e successive modifiche ed
integrazioni, in particolare l'art. 5, comma 2;
Visto il decreto legislativo 30 luglio 1999, n. 303, recante
l'ordinamento della Presidenza del Consiglio dei ministri, in
attuazione della legge 14 marzo 1997, n. 59;
Vista la legge 9 luglio 1990, n. 185, in particolare l'art. 8,
comma 1, che istituisce un Ufficio di Coordinamento della Produzione
dei Materiali di Armamento con il compito, fra l'altro, di fornire
pareri, informazioni e proposte - nel quadro degli indirizzi generali
delle politiche di scambio nel settore della difesa adottati dal
Parlamento e dal Governo - sui problemi e sulle prospettive del
settore della produzione dei materiali di armamento in relazione alla
evoluzione degli accordi internazionali;
Vista la legge 17 giugno 2003, n. 148 di ratifica ed esecuzione
dell'Accordo quadro tra la Repubblica francese, la Repubblica
federale di Germania, la Repubblica italiana, il Regno di Spagna, il
Regno di Svezia e il Regno Unito della Gran Bretagna e dell'Irlanda
del Nord relativo alle misure per facilitare la ristrutturazione e le
attività dell'industria europea per la difesa, con allegato, fatto a
Farnborough il 27 luglio 2000, nonchè modifiche alla legge 9 luglio
1990, n. 185;
Visto il DPCM 21 agosto 2013 concernente l'organizzazione
dell'Ufficio del Consigliere Militare, ove opera l'Area attività
strategiche e infrastrutture critiche con il compito di coordinare le
attività interministeriali per il ricorso all'art. 346 del Trattato
sul funzionamento dell'Unione europea per la tutela degli interessi
essenziali di sicurezza dello Stato;
Visto il paragrafo 1 dell'art. 346 del Trattato sul funzionamento
dell'Unione europea, che consente agli Stati membri di derogare alle
regole del mercato interno ed in particolare autorizza gli Stati
membri a non fornire informazioni la cui divulgazione sia considerata
contraria agli interessi essenziali della propria sicurezza (lettera
a.) e ad adottare specifiche misure ritenute necessarie alla tutela
degli interessi essenziali della propria sicurezza e che si
riferiscano alla produzione o al commercio di armi, munizioni o
materiale bellico (lettera b.);
Vista la Comunicazione interpretativa della Commissione europea del
7 dicembre 2006 sulla applicazione dell'art. 296 del Trattato
istitutivo delle comunità europee agli appalti pubblici della
difesa, ora art. 346 del Trattato sul funzionamento dell'Unione
europea;
Vista la Direttiva 2009/81/CE, relativa al coordinamento delle
procedure per l'aggiudicazione di taluni appalti di lavori, di
forniture e di servizi nei settori della difesa e della sicurezza,
recepita con decreto legislativo 15 novembre 2011, n. 208;
Visto il decreto legislativo 12 aprile 2006, n. 163, recante codice
dei contratti pubblici relativi a lavori, servizi e forniture in
attuazione delle direttive 2004/17/CE e 2004/18/CE;
Vista, altresì, la Comunicazione della Commissione europea «Verso
un settore della difesa e della sicurezza più concorrenziale ed
efficiente», del 24 luglio 2013, in particolare il paragrafo 2. in
cui la Commissione afferma che intende potenziare ulteriormente il
mercato interno della difesa e della sicurezza, garantendo la piena
applicazione delle due direttive in vigore ed assicurando altresì
che tutte le condizioni necessarie siano soddisfatte laddove venga
invocato l'art. 346 del Trattato sul funzionamento dell'Unione
europea per giustificare l'adozione di provvedimenti relativi agli
aiuti di Stato,
Considerato che la Corte di Giustizia dell'Unione europea, nella
sentenza dell'8 aprile 2008, resa nella causa C-337/05, ha chiarito,
tra l'altro, che la deroga prevista all'art. 296 del TCE ha carattere
eccezionale e va quindi interpretata restrittivamente ed applicata
caso per caso;
Ritenuto opportuno, anche alla luce delle modifiche normative
intervenute in materia, procedere ad una revisione della Direttiva
del Presidente del Consiglio dei ministri dell'11 giugno 2009 che
disciplina le modalità applicative per il ricorso all'art. 296 del
Trattato istitutivo delle comunità europee da parte delle
amministrazioni dello Stato;

E m a n a
la seguente direttiva:

1. Oggetto e ambito di applicazione.
1. Con la presente direttiva si forniscono orientamenti e criteri
per il ricorso all'art. 346 del Trattato sul funzionamento
dell'Unione europea (TFUE), in conformità alle indicazioni contenute
nella Comunicazione interpretativa della Commissione Europea del 7
dicembre 2006, nonchè nella giurisprudenza della Corte di Giustizia,
e si stabiliscono le modalità per il coordinamento delle conseguenti
attività interministeriali
2. La presente direttiva si applica all'affidamento dei contratti
esclusi dall'applicazione del decreto legislativo 15 novembre 2011,
n. 208, ai sensi dell'art. 6, comma 2, lettere a) e b), del medesimo
decreto. Per l'affidamento dei contratti secretati o che esigono
particolari misure di sicurezza ai sensi dell'art. 17 del decreto
legislativo 12 aprile 2006, n. 163, la presente direttiva non trova
applicazione e le amministrazioni aggiudicatrici affidano i contratti
secondo la procedura prevista dal medesimo art. 17.
2. Criteri.
1. Il mancato ricorso ad una procedura di evidenza pubblica per
l'affidamento di forniture, lavori o servizi nei settori della difesa
e della sicurezza è consentito unicamente nel caso in cui il ricorso
a detta procedura possa compromettere interessi essenziali di
sicurezza dello Stato, nel rispetto dei presupposti stabiliti
dall'art. 346 TFUE.
2. Nei casi di cui al comma 1, le amministrazioni aggiudicatrici
devono verificare, in relazione allo specifico affidamento:
a) quale interesse essenziale della sicurezza dello Stato si
intenda tutelare;
b) quale sia il legame tra detto interesse e la specifica decisione
relativa all'affidamento da effettuare;
c) perchè la non applicazione della normativa europea sugli
appalti pubblici al caso specifico sia necessaria alla tutela di un
interesse essenziale della sicurezza dello Stato;
d) che l'obiettivo di impedire la divulgazione di informazioni
sensibili per la tutela di interessi essenziali della sicurezza dello
Stato non sia conseguibile nel contesto di una procedura di evidenza
pubblica;
e) e, quando l'oggetto dell'affidamento rientri nel settore della
difesa, che lo stesso sia destinato a fini specificatamente militari.
3. Amministrazioni interessate.
1. Le Amministrazioni dello Stato interessate dall'applicazione
della presente direttiva, secondo le loro specifiche attribuzioni
ovvero in relazione alle competenze delle Forze di Polizia e Corpi
Armati da esse funzionalmente dipendenti, sono di seguito elencate:
Presidenza del Consiglio dei Ministri (PCM): Ufficio del
Consigliere Militare (UCM), in coordinamento con l'Ufficio del
Consigliere Diplomatico (UCD) ed il Dipartimento per gli Affari
Giuridici e Legislativi (DAGL);
Presidenza del Consiglio dei ministri: Dipartimento per le
politiche europee (DPE);
Ministero degli affari esteri (MAE);
Ministero della difesa (MD);
Ministero dell'economia e delle finanze (MEF);
Ministero dell'interno (MI);
Ministero dello sviluppo economico (MSE)
Ministero delle politiche agricole alimentari e forestali (MPAAF);
Ministero delle infrastrutture e dei trasporti (MIT).
2. Amministrazioni diverse da quelle elencate al comma 1 possono
essere coinvolte nel caso in cui ritenessero sussistenti le
condizioni per il ricorso all'art. 346 TFUE in relazione ad eventuali
affidamenti di loro competenza.
3. Ciascuna delle Amministrazione interessate nomina un dirigente
responsabile, unitamente ad un sostituto, per lo scambio di documenti
ed informazioni con la PCM e per rappresentare l'amministrazione di
appartenenza nelle riunioni interministeriali in materia, che
l'Ufficio del Consigliere militare può convocare, d'intesa con il
Dipartimento per le politiche europee ovvero su proposta di una delle
Amministrazione interessate, per l'esame dei singoli casi di ricorso
all'art. 346 TFUE nonchè per il monitoraggio sull'applicazione della
presente direttiva. I nominativi dei dirigenti responsabili e dei
relativi sostituti sono comunicati all'Ufficio del Consigliere
Militare della PCM, corredati dei rispettivi recapiti telefonici ed
indirizzi di posta elettronica.
4. Gli Organismi di informazione per la sicurezza di cui alla legge
3 agosto 2007, n. 124, ove necessario forniscono il contributo
informativo di competenza secondo le modalità ivi previste.
4. Procedure per il ricorso all'art. 346 TFUE
Il coordinamento delle attività interministeriali, nonchè la
raccolta, la custodia e la diffusione delle informazioni sono
devoluti alla PCM, che li attua attraverso l'Ufficio del Consigliere
Militare, il quale agisce in coordinamento con le altre strutture
interessate della PCM, quali l'Ufficio del Consigliere Diplomatico
(UCD), il Dipartimento per gli Affari Giuridici e Legislativi (DAGL),
e il Dipartimento per le politiche europee (DPE) anche ai fini
dell'informazione, sulla base delle procedure previste, dei
competenti servizi della Commissione Europea.
4.1 Ricorso al paragrafo 1, lettera a), dell'art. 346 TFUE.
L'amministrazione che intende avvalersi della deroga di cui al par
1, lettera a), dell'art. 346 TFUE, lo comunica tempestivamente,
attraverso il dirigente responsabile nominato ai sensi dell'art. 3,
all'Ufficio del Consigliere militare che attiva il coordinamento
interministeriale ai fini della relativa valutazione. In
considerazione delle implicazioni politiche e giuridiche e delle
ricadute connesse alla deroga, la relativa decisione è rimessa ad un
livello interministeriale, in cui l'Ufficio del Consigliere militare
agisce in coordinamento con DPE, MAE, MD, MEF, MI, MSE e le altre
Amministrazioni eventualmente coinvolte.
4.2 Ricorso al paragrafo 1, lettera b), dell'art. 346 TFUE.
1. In considerazione della valenza prevalentemente amministrativa e
delle possibili implicazioni politiche connesse alle invocazioni del
comma 1, lettera b), dell'articolo 346 TFUE, le procedure concernenti
l'adozione di tali decisioni si distinguono in relazione alla diverse
possibili fattispecie. In particolare:
a) Per l'affidamento di forniture, lavori o servizi di
equipaggiamenti militari, l'amministrazione responsabile informa
tempestivamente, attraverso il dirigente responsabile nominato ai
sensi dell'art. 3, l'Ufficio del Consigliere militare della propria
intenzione di ricorrere all'art. 346, paragrafo 1, lettera b), anche
ai fini della comunicazione alle altre strutture interessate della
PCM.
b) Per i finanziamenti a programmi di Ricerca e Sviluppo di
equipaggiamenti militari da parte del Ministero dello sviluppo
economico o a programmi di razionalizzazione e ristrutturazione di
imprese che operano nel settore della difesa, la responsabilità
decisionale è del Ministero dello sviluppo economico che, ai sensi
delle leggi n. 808/85 e 237/93 e dei relativi Regolamenti di
attuazione, già si coordina, a tal fine, con MD. Il Ministero dello
sviluppo economico informa tempestivamente, attraverso il dirigente
responsabile nominato ai sensi dell'art. 3, l'Ufficio del Consigliere
militare, della propria intenzione di ricorrere all'art. 346,
paragrafo 1, lettera b),anche ai fini della comunicazione alle altre
strutture interessate della PCM.
c) Per i finanziamenti diretti ad imprese operanti nel settore
della difesa aventi come oggetto il mantenimento di capacità
nazionali nel settore degli equipaggiamenti militari la decisione è
rimessa ad un livello interministeriale in cui l'Ufficio del
Consigliere militare agisce in coordinamento con DPE, MAE, MD, MEF,
MI, MSE, e le altre Amministrazioni eventualmente coinvolte.
L'amministrazione che intende avvalersi della deroga di cui all'art.
346, paragrafo 1, lettera b) lo comunica tempestivamente, attraverso
il dirigente responsabile nominato ai sensi dell'art. 3,all'Ufficio
del Consigliere militare che attiva il coordinamento
interministeriale.
5. Riservatezza.
Le informazioni contenute nei documenti prodotti per le finalità
della presente Direttiva, qualora non rechino una classifica di
segretezza ai sensi dell'art. 42 della legge 3 agosto 2007, n. 124,
sono comunque trattate con modalità che ne tutelino la riservatezza
e ne consentano la conoscibilità soltanto ai soggetti che hanno
necessità di accedervi in ragione delle proprie funzioni o incarichi
istituzionali.
La presente direttiva sarà inviata ai competenti organi di
controllo e pubblicata nella Gazzetta Ufficiale della Repubblica
italiana.
Roma, 21 gennaio 2014

Il Presidente: Letta

Registrato alla Corte dei conti l'11 marzo 2014, n. 693