1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 12 del 25-3-2015
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 35 ORDINANZA (Atto di promovimento) 19 novembre 2014
Ordinanza del 19 novembre 2014 della Corte d'appello di Napoli nel procedimento penale a carico di N. F. ed altri. Reati e pene - Recidiva - Delitti indicati all'art. 407, comma 2, lett. a), cod. proc. pen. - Obbligatorieta' dell'aumento della pena per la recidiva - Violazione del principio di ragionevolezza - Identita' di trattamento di situazioni diverse - Violazione del principio di proporzionalita' della pena. - Codice penale, art. 99, comma quinto. - Costituzione, artt. 3 e 27, comma terzo. (15C00062) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.12 del 25-3-2015)

CORTE DI APPELLO DI NAPOLI
Sezione Terza

La Corte di Appello di Napoli, terza sezione penale,
dott.ssa Rossella Catena, Presidente est.
dott. Massimo Perrotti, Consigliere
dott.ssa Daria Vecchione, Consigliere
sulle istanze sollevate dai difensori ed ascoltato il parere P. G., a
scioglimento della riserva di cui all'odierna udienza camerale;
Letti gli artt. 134 e ss. Cost., 23, legge 11 marzo 1953, n. 87;

O s s e r v a

All'esito dell'udienza camerale svoltasi in data odierna, tenuto
conto dei rilievi difensivi svolti in udienza e già contenuti nei
motivi di appello;
Rilevato che l'ipotesi di cui all'art. 99, comma 5 c.p.:
a) costituisce fattispecie di recidiva cd. obbligatoria, non
potendo darsi lettura alternativa al tenore letterale
dell'inequivocabile dato normativo, come peraltro già rilevato dalla
SCC con sentenza n. 20798 del 24 febbraio 2011 resa a sezioni unite;
b) non individua una nuova forma di recidiva, ma una
particolare qualificazione delle ipotesi di cui ai quattro commi
precedenti (rispettivamente, recidiva semplice, monoaggravata,
pluriaggravata, reiterata), avendo l'unica funzione di superare la
facoltatività che le connota.
In estrema sintesi, il giudizio di non manifesta infondatezza
della questione di legittimità costituzionale - per quanto riguarda
il profilo del vizio di irragionevolezza - muove dalla premessa della
«identità di fondamento della recidiva facoltativa e di quella
obbligatoria», ravvisata, in accordo con la richiamata elaborazione
giurisprudenziale, nella più accentuata colpevolezza e nella
maggiore pericolosità sociale.
Senonchè, solo il regime di facoltatività consente al giudice
di assicurare, nel caso concreto, che l'applicazione della recidiva
sia coerente con il suo fondamento, ossia, con la riconoscibilità,
nella ricaduta nel delitto, di una più accentuata colpevolezza e di
una maggiore pericolosità sociale.
Viceversa, l'art. 99, comma 5 c.p. introduce un discutibile
automatismo basato su una presunzione assoluta di più accentuata
colpevolezza e maggiore pericolosità del reo, delineata dal
legislatore con un altrettanto discutibile riferimento alla categoria
disomogenea dei reati cui all'art. 407, comma 2 lett. a) c.p.p.
Si tratterebbe, dunque, di una presunzione irragionevole e,
pertanto, in contrasto con l'art. 3 Cost.: non risponderebbe infatti
a dati di esperienza generalizzati, riassunti nella formula dell'id
quod plerumque accidit. Richiamando la giurisprudenza costituzionale
in tema di presunzioni legali (in partic., C. cost. n. 139/2010), la
S.C. ricorda infatti come l'irragionevolezza di una presunzione
assoluta si coglie «tutte le volte in cui sia "agevole" formulare
ipotesi di accadimenti reali contrari alla generalizzazione posta a
base della presunzione stessa».
D'altra parte, l'irragionevolezza della disposizione censurata
trova ulteriore conferma nel criterio legislativo di individuazione
dei reati espressivi della recidiva obbligatoria: sotto tiro è qui
il riferimento dell'art. 99, comma 5 c.p. all'art. 407, comma 2,
lett. a) c.p.p., che contiene un elenco di delitti individuato a fini
processuali (durata delle indagini preliminari o sospensione dei
termini di durata massima della custodia cautelare), privo di
(necessarie) correlazioni con l'accertamento delle condizioni che
fondano l'aumento di pena per la recidiva. Si tratta d'altra parte
dì un elenco comprensivo di alcuni - ma non di tutti - i delitti di
particolare gravità e allarme sociale.
Il vizio di irragionevolezza porta con sè, a cascata, quelli
relativi:
a) alla disparità di trattamento (sub specie di trattamento
identico, riservato dall'art. 99, comma 5 c.p. a situazioni diverse:
quelle in cui il nuovo delitto è indice di maggiore
colpevolezza/pericolosità, e quelle in cui invece non lo e'), con
ulteriore vulnus al principio consacrato nell'art. 3 Cost.;
b) alla proporzionalità della pena, sul rilievo che «una
pena palesemente sproporzionata - e dunque inevitabilmente avvertita
come ingiusta dal condannato - vanifica, già a livello di
comminatoria legislativa astratta, la finalità rieducativa»
assegnata alla pena stessa dall'art. 27, comma 3 Cost.
Richiamato, pertanto, interamente il contenuto della ordinanza
emessa dalla V sezione della S.C.C. in data 3 luglio 2014, dep. 10
settembre 2014, che in tutto si condivide.
Ritenuto, infine, che la questione appaia rilevante ai fini del
decidere il processo in corso, atteso che vengono in rilevo, per
tutti gli imputati, precedenti datati e disomogenei rispetto alla
regiudicanda.

P. Q. M.

Dichiara rilevante e non manifestamente infondata la questione di
legittimità costituzionale dell'art. 99, comma V c.p., in relazione
agli artt. 3 e 27 Cost.
Sospende il giudizio in corso e dispone l'immediata trasmissione
degli atti (la presente ordinanza, la sentenza impugnata ed i motivi
di appello) alla Corte costituzionale.
Dispone che la presente ordinanza sia notificata al Presidente
del Consiglio dei ministri e sia comunicata ai Presidenti della
Camera e del Senato.
La lettura in udienza della presente ordinanza equivale a
notifica, per gli imputati e le parti presenti.
Se ne dispone la notifica agli assenti.
Manda alla cancelleria per gli adempimenti e le comunicazioni
urgenti.

Napoli, addì 19 novembre 2014

Il Presidente estensore: Catena


I Consiglieri: Perrotti - Vecchione