1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 25 del 23-6-2010
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 187 ORDINANZA (Atto di promovimento) 11 marzo 2010
Ordinanza dell'11 marzo 2010 emessa dal Giudice di pace di Cagliari nel procedimento penale a carico di Babou Mor. Straniero - Reato di ingresso e soggiorno illegale nel territorio dello Stato - Inapplicabilita' dell'oblazione ex art. 162 cod. pen. - Esecuzione dell'espulsione da parte del questore a prescindere dal nulla osta del giudice - Mancata previsione che la permanenza nel territorio dello Stato sia determinata da "giustificati motivi" - Violazione dei principi di uguaglianza, di irretroattivita' della legge penale, della finalita' rieducativa della pena. - Decreto legislativo 25 luglio 1998, n. 286, art. 10-bis, aggiunto dall'art. 1, comma 16, lett. a), della legge 15 luglio 2009, n. 94. - Costituzione, artt. 3, 25 e 27. (010C0490) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.25 del 23-6-2010)

IL GIUDICE DI PACE

Ha emesso la seguente ordinanza;
Letti gli atti del procedimento n. 114/2010 a carico del
cittadino extracomunitario Babou Mor, nato a Touba (Senegal) il 5
giugno 1984, imputato del reato di cui art. 10-bis del d.lgs. n.
286/1998 per essere entrato nel territorio dello Stato ed ivi essersi
trattenuto senza le prescritte autorizzazioni;
Decidendo sulla eccezione di legittimità costituzionale
dell'art. 10-bis sollevata dal difensore di fiducia dell'imputato in
relazione agli artt. 2, 3, 13, 25, 27 e 117 della Costituzione;
Sentito il Pubblico Ministero il quale ha eccepito anch'egli
l'illegittimità costituzionale del suddetto art. 10-bis con
particolare riferimento all'art. 3 della Costituzione;

Rilevato

Che il suddetto cittadino extracomunitario Babou Mor in data 23
ottobre 2009 durante un accertamento effettuato dai Carabinieri della
Stazione di Cagliari-Stampace è risultato privo del permesso di
soggiorno, e come tale deferito per il reato di clandestinità;
Che nell'udienza dell'11 marzo 2009 il difensore di fiducia
dell'imputato ha eccepito l'illegittimità costituzionale dell'art.
10-bis in riferimento agli artt. 2, 3, 13, 25, 27 e 17 della
Costituzione e che anche il Pubblico Ministero sentito al riguardo
sulle osservazioni sollevate dal detto difensore ha ritenuto
anch'egli di avvallarle in particolare per l'art. 3 della
Costituzione;

O s s e r v a

1. - Quanto alla rilevanza, l'art. 10-bis del d.lgs. n. 286/1998
punisce il cittadino extracomunitario, che sia entrato e si sia
trattenuto illegalmente nel territorio nazionale, con la ammenda da
Euro 5.000 a 10.000 e con la sanzione sostitutiva della espulsione
nell'eventualità che il medesimo sia comparso in udienza nanti il
Giudice di Pace, mentre se lo stesso sia già stato espulso con
provvedimento del Questore, il Giudice dovrà solo emettere sentenza
di non luogo a procedere.
Quanto alla non manifesta infondatezza e con riferimento all'art.
3 della Costituzione; osserva quanto segue:
1) La circostanza che il predetto straniero, per sanare la
propria posizione irregolare non possa, prima dell'espulsione,
avvalersi della possibilità di utilizzare l'oblazione ex art. 162
c.p., ritiene questo Giudice che costituisca manifesta violazione
dell'art. 3 della Costituzione, e che la sua eseguita espulsione da
parte del Questore, prescindendo dal nulla osta da parte del Giudice,
faccia ritenere l'art. 10-bis d.lgs. n. 286/1998 carente di
giustificazione, dovendo l'espulsione essere applicata come ultima
ratio e solo dopo aver esperito, inutilmente, i rimedi per sanarla.
Deve, peraltro, osservarsi che la stessa irregolarità del
permesso di soggiorno, punita in ultima analisi con l'espulsione
coattiva in via amministrativa, era già prevista dall'art. 13 del
d.l. n. 286/1998 e dall'art. 14 dello stesso decreto, per cui non
appare giustificabile l'utilizzo del nuovo strumento penale dell'art.
10-bis per un fine identico e con conseguente palese differenza di
trattamento fra cittadini extracomunitari ugualmente destinatari di
espulsione.
2) Osserva poi, con riferimento all'art. 25 della
Costituzione: che, per il principio di irretroattività della norma
penale stabilito dal secondo comma dell'art. 25 della Costituzione,
nessuno può essere punito se non in forza di una legge entrata in
vigore prima del fatto commesso: nel caso specifico, pur essendo
stato accertato in data 23 ottobre 2009 il reato di clandestinità
del cittadino Babou Mor, nulla si è potuto acclarare in ordine al
periodo in cui detto reato si sia perfezionato.
3) Con riferimento, infine all'art. 27 della Costituzione: il
semplice ingresso e la permanenza nel territorio nazionale, del
cittadino extracomunitario di per sè atti non lesivi, per postulare
l'espulsione dovrebbero avere come presupposto la pericolosità
sociale dell'espellendo e la commissione di reati di altra natura,
circostanza questa nel caso di specie, non evidenziata dal Casellario
giudiziale, costituendo invece le suddette, semplici condizioni
soggettive, peraltro ulteriormente penalizzate dall'utilizzo
dell'art. 10-bis d.lgs. n. 286/1998 nella parte in cui gli
extracomunitari vengono condannati all'applicazione di una penale da
5.000 a 10.000 Euro di ammenda, difficilmente attuabile per la loro
nota indisponibilità economica.
4) Infine, perchè, prescindendo dalle situazioni
individuali, l'espulsione di cui all'art. 10-bis non tiene in alcun
conto la possibilità che la permanenza nel territorio dello stato
sia determinata da «giustificati motivi» del cittadino.
5) Per quanto sopra, poichè le eccezioni sollevate sono
rilevanti e non manifestamente infondate ai fini della legittimità
costituzionale.

P. Q. M.

Visti gli artt. 1 legge costituzionale 9 febbraio 1948, n. 1 e 23
legge 11 marzo 1953, n. 87;
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata, per i motivi
sopra indicati, la questione di legittimità costituzionale dell'art.
10-bis, d.lgs. n. 286/1998 per violazione degli artt. 3, 25 e 27
della Costituzione;
Sospende il giudizio in corso;
Dispone la immediata trasmissione degli atti alla Corte
costituzionale;
Ordina che la presente ordinanza, sia notificata alle parti, al
pubblico ministero, alla Presidenza del Consiglio dei ministri e
comunicata ai presidenti della Camera dei deputati e del Senato a
cura della cancelleria.
Cagliari, addì 11 marzo 2010

Il Giudice di pace coordinatore: Melis