Serie Generale n. 167 del 20-7-2006
CIRCOLARI
PRESIDENZA DEL CONSIGLIO DEI MINISTRI DIPARTIMENTO PER LE POLITICHE COMUNITARIE
PRESIDENZA DEL CONSIGLIO DEI MINISTRI DIPARTIMENTO PER LE POLITICHE COMUNITARIE
CIRCOLARE 27 aprile 2006
Principi da applicare, da parte delle stazioni appaltanti, nelle gare per l'attribuzione del servizio sostitutivo di mensa (buoni pasto). Procedura di infrazione 2005/4065 ex articolo 226 del Trattato CE. (GU Serie Generale n.167 del 20-07-2006)

La Commissione europea, con riferimento alla procedura di
infrazione n. 2005/4065, ha constatato che diverse amministrazioni
italiane richiedono ai partecipanti alle gare per il servizio dei
buoni pasto l'indicazione della lista degli esercizi convenzionati
«attivi», di cui dispongono le società che emettono detti buoni. Un
esercizio convenzionato è considerato «attivo» se ha già emesso
delle fatture per servizi prestati in favore della società
concorrente, in un determinato periodo anteriore alla gara di
appalto.
La Commissione ha censurato la pratica di assumere, come criterio
di selezione dei candidati o di aggiudicazione dell'appalto, il
numero di esercizi di ristorazione aventi in un determinato
territorio un rapporto commerciale in corso con la società che
emette i buoni pasto, poichè in tal modo sarebbero favorite le
imprese con sede in Italia, le quali, prima della presentazione delle
offerte, potrebbero più facilmente disporre di esercizi
convenzionati nel territorio indicato ai fini della gara di appalto,
rispetto alle imprese operanti in altri Stati membri.
L'adozione di tali criteri precluderebbe la possibilità
dell'attribuzione dell'appalto per quelle imprese che, alla data
della pubblicazione del bando di gara, non erano stabilite in Italia
o che, in ogni caso, non operavano sul mercato italiano dei servizi
di ristorazione mediante una rete di esercizi convenzionati.
Le procedure di gara attuate con le predette regole sono, quindi, a
parere della Commissione, in contrasto con i precetti comunitari e,
più precisamente, con i principi di non discriminazione e di parità
di trattamento, di cui è espressione, in particolare, l'art. 49 del
Trattato CE.
Il concreto pericolo che l'esecuzione di siffatte gare di appalto
possa dar luogo alla violazione dei principi di libertà di
stabilimento e di libera prestazione dei servizi, nonchè dei
principi generali di non discriminazione, di parità di trattamento,
di trasparenza e di proporzionalità induce, pertanto, ad aderire
alle osservazioni espresse dalla Commissione europea.
Si invitano, quindi, le stazioni appaltanti, in linea di doverosa
condotta, a non richiedere per l'avvenire, tra i requisiti per la
partecipazione alle gare concernenti il servizio sostitutivo di mensa
mediante i buoni pasto o per la presentazione delle relative offerte,
il numero degli esercizi di ristorazione situati nel territorio
interessato, che siano già convenzionati con il prestatore.
Le difficoltà tipiche del servizio di ristorazione, legate
all'esistenza di convenzioni «attive», potrebbero essere
efficacemente risolte con la previsione, nel capitolato di oneri, di
una clausola risolutiva dell'aggiudicazione provvisoria, che operi in
caso di mancato adempimento all'impegno di sottoscrivere, entro il
termine individuato negli atti di gara, un determinato numero di
convenzioni.
Resta inteso che, come condizione per la partecipazione alla gara
in sede di preselezione, continueranno a richiedersi gli elementi
previsti dalle direttive comunitarie recepite dall'ordinamento
giuridico italiano. Tra questi, dovranno comprendersi: il congruo
fatturato triennale, specifico del servizio di ristorazione, ottenuto
dalla singola ditta o dal singolo raggruppamento temporaneo di
imprese, come dimostrazione della capacità economica minima per la
partecipazione alla gara (v. art. 11 del decreto legislativo
25 febbraio 2000, n. 65); l'elenco dei principali servizi prestati
dalle ditte nel proprio Paese d'origine e/o nel territorio italiano,
negli ultimi tre anni, con l'indicazione degli importi, delle date e
dei destinatari pubblici e privati dei servizi stessi; la descrizione
delle attrezzature tecniche, dei materiali e degli strumenti
utilizzati per la prestazione del servizio; la esposizione delle
misure adottate per garantirne la qualità. Tali ultime indicazioni,
insieme a quelle contenute nell'art. 14 del decreto legislativo
17 marzo 1995, n. 157, dovranno dimostrare la capacità tecnica dei
concorrenti, necessaria alla prestazione del servizio.
La Commissione Europea è già più volte intervenuta nei confronti
del Governo italiano per il comportamento delle stazioni appaltanti,
che, nell'aggiudicazione di gare dirette alla fornitura di buoni
pasto, hanno adottato comportamenti in palese violazione dei principi
comunitari.
Si rende, perciò, necessario sottolineare che, siccome la
reiterazione da parte delle stazioni appaltanti dei descritti
comportamenti, già censurati come illegittimi per violazione delle
regole comunitarie sopra enunciate, potrebbe comportare la condanna
dello Stato italiano, ai sensi dell'art. 228 del trattato CE, al
pagamento delle sanzioni pecuniarie di elevatissimo importorichieste
dalla Commissione, tali ipotesi non rimarrebbero prive di conseguenze
per i pubblici funzionari che vi hanno dato causa, nei confronti dei
quali si dovrebbero adottare i provvedimenti previsti in tema di
responsabilità amministrativa per danno all'erario.
Resta fermo, evidentemente, il potere-dovere dello Stato di porre
rimedio alla violazione comunitaria, come dispone la legge 5 giugno
2003, n. 131 (Disposizioni per l'adeguamento dell'ordinamento della
Repubblica alla legge costituzionale 18 ottobre 2001, n. 3).
Tutte le stazioni appaltanti sono tenute ad attenersi
scrupolosamente agli indirizzi operativi di cui alla presente
circolare.
La presente circolare sarà pubblicata nella Gazzetta Ufficiale
della Repubblica italiana al fine di assicurarne una diffusa
conoscenza sull'intero territorio nazionale.
Roma, 27 aprile 2006

Il Ministro
per le politiche comunitarie
La Malfa

Registrato alla Corte dei conti il 25 maggio 2006
Ministeri istituzionali, Presidenza del Consiglio dei Ministri,
registro n. 6, foglio n. 140