1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 41 del 1-10-2008
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 296 ORDINANZA (Atto di promovimento) 24 gennaio - 12 aprile 2008
del 12 marzo 2008 emessa dal Tribunale amministrativo regionale della Lombardia Sezione staccata di Brescia, sul ricorso proposto da Diop Dame contro Questura di Brescia ed altro Straniero - Espulsione automatica in caso di condanna irrevocabile per determinati reati - Automaticita' delle sanzioni - Lesione di diritto fondamentale della persona - Ingiustificato eguale trattamento sanzionatorio di reati non gravi e di scarso allarme sociale (nella specie vendita ambulante di cd musicali) e reati gravi e di rilevante allarme sociale - Incidenza sul principio di liberta' personale - Violazione dei principi della finalita' rieducativa della pena, della liberta' di iniziativa economica privata nei limiti della dignita' e sicurezza umane e d'imparzialita' e buon andamento della pubblica amministrazione. - Decreto legislativo 25 luglio 1998, n. 286, art. 26, comma 7-bis, aggiunto dall'art. 21, comma 7, della legge 30 luglio 2002, n. 189. - Costituzione, artt. 2, 3, 13, 27, 41 e 97. (008C0745) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.41 del 1-10-2008)

IL TRIBUNALE AMMINISTRATIVO REGIONALE
Ha pronunciato la presente ordinanza sul ricorso numero di
registro generale 1435 del 2007, proposto da: Dame Diop,
rappresentato e difeso dall'avv. Francesca Pontoglio, con domicilio
eletto presso Francesca Pontoglio in Brescia, via D. Mille, 45/A
(Fax=030/2808285);
Contro Questura di Brescia, Ministero. dell'interno, rappresentati
e difesi dall'Avvocatura, domiciliata per legge in Brescia, via S.
Caterina, 6 (Fax=030/41267); per l'annullamento previa sospensione
dell'efficacia, del provvedimento 10 luglio 2007
CAT.A12/Imm.ne/2007/2ª sezione, con il quale il questore di Brescia
ha denegato al ricorrente il rinnovo del permesso di soggiorno;
Visto il ricorso con i relativi allegati;
Viste le memorie difensive;
Visti tutti gli atti della causa;
Visto l'atto di costituzione in giudizio del Questura di Brescia;
Visto l'atto di costituzione in giudizio del Ministero
dell'interno;
Relatore nella Camera di consiglio del giorno 24 gennaio 2008 il
dott. Francesco Gambato Spisani e uditi per le parti i difensori come
specificato nel verbale;
Ritenuto in fatto e in diritto quanto segue.
F a t t o
In dita 7 dicembre 2006, il ricorrente - cittadino
extracomunitario senegalese - inoltrava al Questore della Provincia
di Brescia istanza per il rinnovo del proprio permesso di soggiorno
rilasciato per motivi di lavoro autonomo; riceveva con il
provvedimento meglio indicato in epigrafe un diniego, motivato con
riguardo all'aver subito una condanna, pronunciata con decreto penale
del G.i.p. T. Brescia 1504/06 esecutivo il 3 novembre 2006, per il
reato previsto e punito dall'art. 171 della legge n. 633/1941, ossia
per una violazione del diritto di autore, condanna ritenuta
automaticamente ostativa al richiesto rinnovo ai sensi dell'art. 26,
comma 7-bis del d.lgs. n. 286/1998, nel testo introdotto dalla legge
30 luglio 2002, n. 189; avverso tale provvedimento, proponeva ricorso
a questo tribunale, deducendo fra l'altro un motivo volto, nella
sostanza, a censurare la normativa posta a base del diniego sotto i
profili di illegittimità costituzionale meglio indicati in
prosieguo, chiedendo a questo giudice di sollevare la relativa
questione. Di conseguenza, questo giudice, ritenendo la questione
stessa rilevante e non manifestamente infondata, nei termini di cui
appresso, con ordinanza 25 gennaio 2008, n. 93, accoglieva la
domanda cautelare sospendendo il provvedimento impugnato sino
all'esito del giudizio di costituzionalità.
D i r i t t o
Il Collegio ritiene rilevante e non manifestamente infondata la
dedotta questione di legittimità costituzionale dell'art. 26, comma
7-bis del d.lgs. n. 286/1998 nel testo introdotto dall'art. 21 della
legge 30 luglio 2002, n. 189, nella parte in cui prevede che la
condanna con provvedimento irrevocabile per alcuno dei reati previsti
dalle disposizioni del titolo III, capo III, sezione II della legge
22 aprile 1941, n. 633 e successive modificazioni, relativi alla
tutela del diritto di autore, e degli articoli 473 e 474 del codice
penale comporti la revoca del permesso di soggiorno - e quindi, per
implicito, ma inequivocabilmente, il diniego del suo rinnovo alla
scadenza, come avvenuto nel caso di specie, per la condanna riportata
di cui in narrativa.
A) Quanto alla rilevanza della questione.
1) Ritiene il Collegio che - così come richiesto dall'art. 25
della legge 11 marzo 1953, n. 87 - della norma denunciata debba allo
stato degli atti ragionevolmente farsi applicazione nel presente
giudizio a quo. Infatti, l'impugnato provvedimento di diniego si
fonda in via esclusiva sulla norma stessa, per cui delle due l'una.
2) Se la norma venisse dichiarata incostituzionale, il ricorso
dovrebbe senz'altro essere accolto, e ne conseguirebbe l'annullamento
dell'atto impugnato con obbligo dell'amministrazione di riesaminare
la fattispecie alla luce delle residue norme che disciplinano il
soggiorno dello straniero in Italia.
3) Se invece la norma venisse ritenuta conforme a Costituzione, il
ricorso dovrebbe essere senz'altro respinto, perchè come si è detto
esso configura un automatismo fra la riportata condanna e la
privazione del titolo di soggiorno, atto che quindi si configura in
tal caso come dovuto e non soggetto a discrezionalità alcuna.
B) Quanto alla non manifesta infondatezza della questione.
1) Il Collegio deve premettere che la qualificazione giuridica
della conseguenza sfavorevole disposta dalla norma denunciata a
carico dello straniero condannato è non unanime, potendo trattarsi o
di una pena accessoria, come ritenuto dalla giurisprudenza
prevalente, ovvero di una misura di sicurezza, ovvero di una generica
sanzione amministrativa accessoria. Sembra peraltro al Collegio che
due caratteristiche della fattispecie prescindano dalla sua
qualificazione e siano determinanti per ritenerne
l'incostituzionalità.
2) In primo luogo, appare evidente che revocare il permesso di
soggiorno o - il che è lo stesso - negarne il rinnovo a chi si trovi
nella situazione descritta dalla norma significhi limitarne la
libertà personale, garantita dall'art. 13 della Costituzione come
libertà fisica di movimento in linea di principio anche ai non
cittadini. È infatti evidente che lo straniero è in tal modo
privato del titolo che gli consente di trattenersi in modo lecito sul
territorio nazionale, e deve quindi fisicamente allontanarsene. In
tali termini allora, come ritenuto da costante giurisprudenza di
codesta Corte, «di fronte all'incisione di beni di tal pregio, il
controllo di costituzionalità delle norme di legge contestate deve
avvenire in modo da garantire che il sacrificio della libertà sia
giustificato dall'effettiva realizzazione di altri valori
costituzionali o non vada incontro a ostacoli insormontabili
costituiti dalla protezione di altri valori costituzionali» (così
espressamente la sentenza 24 febbraio 1995, n. 58, che cita come
precedenti le sentenze nn. 63 del 1994, 81 del 1993, 368 del 1992,
366 del 1991).
3) In secondo luogo, la norma così come configurata integra senza
dubbio una fattispecie di presunzione di pericolosità in senso
ampio, ovvero secondo la giurisprudenza di codesta Corte null'altro
che «l'obbligatoria ed automatica applicazione della misura in tali
ipotesi, indipendentemente da qualsiasi altra considerazione e da
eventuali ulteriori accertamenti» (così espressamente Corte cost. 27
luglio 1982, n. 139).
4) Ciò premesso, si osserva allora come per insegnamento di
codesta Corte le fattispecie di pericolosità presunta siano
contrastanti anzitutto con l'art. 3 della Costituzione, in quanto
impongono identico trattamento di fattispecie che ben possono
differire da caso a caso. Ciò è stato affermato in primo luogo
nelle sentenze relative alle misure di sicurezza personali, 27 luglio
1982, n. 139 e 28 luglio 1983, n. 249 per tutte, rispetto alle quali
il raffronto si ritiene omogeneo per quanto già osservato, data la
loro natura di limitazione alla libertà personale comune a quella
della fattispecie in esame.
5) Ciò è stato affermato anche con riferimento alla destituzione
di diritto prevista dall'art. 85 del T.U. impiegati civili dello
Stato, rispetto alla quale, nella sentenza 14 ottobre 1988, n. 971,
codesta Corte ebbe anzi modo di osservare come «l'ordinamento appaia
vieppiù orientato, oggi, verso la esclusione di sanzioni rigide,
avulse da un confacente rapporto di adeguatezza col caso concreto ed
ha osservato esser ciò largamente tendenziale - in adempimento del
principio di eguaglianza» e come, ove la conseguenza sfavorevole sia
applicata nell'esercizio dell'azione amministrativa sia leso anche il
canone del suo buon andamento di cui all'art. 97 della Costituzione.
Sulla stessa linea si colloca da ultimo la recentissima sentenza 27
febbraio 2008, n. 32, la quale, come pure è noto, ha dichiarato
illegittime per contrasto con l'art. 3 Cost. le norme della legge
fallimentare che comminavano a carico del fallito, per il solo fatto
di esser stato dichiarato tale, una serie di incapacità personali,
ritenendosi che in proposito l'automatismo comporti identico
trattamento di situazioni che sono, o possono essere, diverse, e
quindi vanno valutate caso per caso.
6) Nella specifica materia dei cittadini stranieri, identici
principi sono affermati dalla sentenza 24 febbraio 1995, n. 58 già
citata, e ad avviso del Collegio non è privo di significato come
codesta stessa Corte, nella recente ordinanza 27 aprile 2007, n. 143,
abbia ritenuto di condividere, come diritto vivente,
l'interpretazione del d.lgs. n. 286/1998 che esclude automatismi fra
la commissione di determinati fatti reato e il diniego di rinnovo del
permesso di soggiorno, richiedendo un apprezzamento della
pericolosità del soggetto compiuto caso per caso. Lo stesso
principio è poi stato accolto anche dal legislatore nazionale, in
recepimento di una direttiva europea, per gli stranieri c.d.
lungosoggiornanti, con l'art. 1 del d.lgs. 8 gennaio 2007, n. 3, che
ha modificato l'art. 9 del d.lgs. n. 286/1998. La nuova norma, al
comma 4, prevede espressamente che per rilasciare o denegare il
permesso di soggiorno a tali soggetti si debba svolgere un esame
concreto della loro pericolosità, ove eventuali reati commessi sono
elementi da valutare, ma non comportano automatismi. Si tratta, ad
avviso del Collegio, di una ulteriore affermazione del principio
posto dalla ricordata sentenza 14 ottobre 1988, n. 971.
7) Occorre poi aggiungere, per completezza, che alla revoca o al
diniego del permesso corrisponde la necessità che lo straniero lasci
il territorio nazionale, senza riguardo alcuno per le relazioni di
affetto, famiglia o lavoro che vi possa avere costituito, con lesione
sia dei diritti fondamentali tutelati dall'art. 2 della Costituzione,
sia del principio della valenza rieducativi della pena di cui al
successivo art. 27, nel caso in cui la misura si ritenesse pena
accessoria. Nella più volte ricordata sentenza 24 febbraio 1995,
n. 58, codesta Corte ha infatti statuito che tali automatismi
«frappongono ingiustificati ostacoli, non soltanto alla libertà
personale, ma anche alle possibilità di sviluppo della personalità
del condannato in vista dell'eventuale superamento della sua
condizione come soggetto socialmente pericoloso».
8) Va infine rilevato che la norma in esame è all'evidenza
ispirata dall'intento di tutelare quel particolare elemento del
patrimonio costituito dal diritto di autore, essendo nata, per fatto
notorio, come misura di contrasto al fenomeno dei venditori non
autorizzati di oggetti contraffatti, nella specie supporti video ed
audio riproducenti opere dell'ingegno abusivamente duplicate.
Peraltro, data la levità della pena principale prevista dall'art.
171 in esame, tale condotta appare, se commessa da un cittadino,
connotata da un disvalore non particolarmente intenso. Ove però il
colpevole sia straniero, a tale pena come detto si aggiunge la
conseguenza radicalmente desocializzante della perdita del permesso
di soggiorno, in ciò il Collegio ravvisa ulteriore violazione
dell'art. 3, nonchè dell'art. 41, in quanto la Costituzione tutela
sì l'iniziativa economica di cui il diritto di autore è prodotto,
ma con il limite del rispetto della dignità e sicurezza umane, che
nella specie appaiono menomate.

P. Q. M.
Visto l'art. 23 della legge 11 marzo 1953, n 87, dichiara
rilevante e non manifestamente infondata, in relazione agli artt. 2,
3, 27, 41 e 97 della Costituzione, la questione di legittimità
costituzionale dell'art. 26, comma 7-bis del d.lgs. n. 286/1998 nel
testo introdotto dall'art. 21 della legge 30 luglio 2002, n. 189, ai
sensi di cui in motivazione.
Ordina la sospensione del presente giudizio e la rimessione degli
atti alla Corte costituzionale, nonchè la notifica della presente
ordinanza alle parti in causa ed al Presidente del Consiglio dei
ministri e la comunicazione della medesima ai Presidenti dei due rami
del Parlamento.
Così deciso in Brescia, nella Camera di consiglio del giorno 24
gennaio 2008.
Il Presidente: Conti
L'estensore: Gambato Spisani