1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 10 del 11-3-1998
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 113 ORDINANZA (Atto di promovimento) 15 dicembre 1997
N. 113 Ordinanza emessa il 4-15 dicembre 1997 dal giudice per le indagini preliminari presso il tribunale di Firenze nel procedimento penale a carico di Sotiri Edmond Reati e pene - Reato di produzione e traffico illecito di sostanze stupefacenti o psicotrope - Ricorso della circostanza attenuante di cui al quinto comma della legge n. 309 del 1990, circa la lieve entita' dei fatti - Sentenza di applicazione della pena su richiesta della parti - Effetti - Confisca dei valori dei quali l'imputato non puo' giustificare la provenienza - Obbligatorieta' - Mancata previsione - Irragionevolezza - Lesione del principio secondo cui la pena deve tendere alla rieducazione del condannato. (C.P.P. 1988, art. 445, comma 1; art. 240, comma 1; d.-l. 8 giugno 1992, n. 306, art. 12-sexies, convertito in legge 7 agosto 1992, n. 356, aggiunto dal d.-l. 20 giugno 1994, n. 399, art. 2, convertito in legge 8 agosto 1994, n. 501). (Cost., artt. 3 e 27, terzo comma). (098C0187) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.10 del 11-3-1998)

IL GIUDICE PER LE INDAGINI PRELIMINARI
Considerato:
che nei confronti di Sotiri Edmond, nato in Albania il 16 ottobre
1974, detenuto per questa causa nella casa circondariale di
Sollicciano, è stata emessa il 4 dicembre 1997, a norma dell'art.
444 c.p.p., sentenza di applicazione della pena di dieci mesi e venti
giorni di reclusione, oltre la multa, in ordine al reato di cui
all'art. 73 decreto del Presidente della Repubblica n. 309/1990, con
la circostanza attenuante del fatto di lieve entità, di cui comma 5
dello stesso art. 73;
che al Sotiri Edmond furono sequestrate, in occasione
dell'arresto, L. 2.520.000 in contanti;
che tale somma proviene con ogni verosimiglianza dall'attività
di spaccio di eroina, poichè il Sotiri, nei frangenti immediatamente
precedenti l'arresto, fu osservato dai Carabinieri mentre, ricevute
alcune banconote da tale Sboui Ahmed (a sua volta rinviato a giudizio
in ordine al reato di cui all'art. 73 del decreto del Presidente
della Repubblica n. 309/1990), si chinava per raccogliere qualcosa,
in luogo ove vennero trovate subito dopo dai militari cinque
confezioni di eroina, pari a 3,9 grammi lordi;
che la provenienza della somma (e del telefono cellulare
sequestrato nelle stesse circostanze) dall'attività di spaccio (e in
buona parte dalla transazione illecita con lo Sboui, interrotta
dall'intervento dei Carabinieri) è confermata dallo stato di
disoccupazione, dichiarato dallo stesso imputato, e dalla totale
mancanza di indicazioni circa una diversa provenienza;
che non si verte in caso di confisca obbligatoria, trattandosi,
come costantemente ritenuto dalla Corte di cassazione, non di prezzo
ma di profitto del reato di cui si tratta;
che l'art. 445 c.p.p., in caso di applicazione della pena su
richiesta, consente la confisca solo nei casi di cui all'art. 240,
comma 2 c.p. (confisca obbligatoria);
che poi l'art. 12-sexies del d.-l. 8 giugno 1992, n. 306,
convertito nella legge 7 agosto 1992, n. 356, articolo introdotto
dall'art. 2 del d.-l. 20 giugno 1994, n. 399, convertito dalla legge
8 agosto 1994, n. 501, non prevede - in caso di applicazione della
pena ex art. 444 c.p.p. - la confisca dei valori dei quali l'imputato
non può giustificare la provenienza, allorchè ricorra per il reato
di cui all'art. 73 del decreto del Presidente della Repubblica n.
309/1990 la circostanza attenuante del comma 50 dello stesso art.
73, riconosciuta nel caso di specie;
che per tali disposti (in sostanza, perchè, in conseguenza del
patteggiamento, pecunia non olet) - piuttosto che per la mancanza di
prova in ordine alla riferibilità della somma allo spaccio, cosa che
appare logicamente desumibile dal contesto probatorio citato, si
dovrebbe disporre la restituzione di tale somma, per quanto
proveniente dallo spaccio di eroina;
che simile conseguenza appare in contrasto anzitutto con il
principio (art. 27, comma terzo, Cost.) secondo cui il trattamento
sanzionatorio deve tendere alla rieducazione del soggetto al quale
viene applicato;
che infatti lo spacciatore è incoraggiato a proseguire
l'attività illecita, qualora per effetto della sentenza di
applicazione della pena gli siano restituiti i profitti dello
spaccio;
che ciò sembra contrastare poi con il principio di
ragionevolezza, immanente al disposto dell'art. 3 della Costituzione;
che appare infatti irragionevole, e contraria al comune sentire e
alla morale, la definitiva acquisizione dei profitti illeciti, tanto
più laddove provenienti da un'attività così dannosa per la
società come lo spaccio dell'eroina;
che non sembra potersi rinvenire un'adeguata giustificazione al
diverso trattamento del profitto dello spaccio, a norma dell'art.
12-sexsies cit., nei casi in cui non ricorra la circostanza
attenuante di cui all'art. 73, comma V, cit.;
che infatti l'attività di piccolo spaccio, o di spaccio da
strada, realizzata dal pusher, costituisce anello essenziale della
catena illecita in forza della quale la droga perviene al
consumatore, ed è realizzata spesso in forma continuativa o
addirittura in forma associata (cfr. art. 74, comma VI, del decreto
del Presidente della Repubblica n. 309/1990: previsione, questa, che
conferma la pericolosità dell'attività in questione);
che la diversità di trattamento, rispetto al caso della sentenza
di condanna per il reato ugualmente attenuato ex art. 73, V comma,
cit., non sembra trovare giustificazione nell'esigenza di incentivare
il ricorso al procedimento speciale di cui all'art. 444 c.p.p.,
poichè stimoli bastevoli a patteggiare appaiono la riduzione della
pena principale fino a 1/3, l'esclusione delle pene accessorie e
delle misure di sicurezza, nonchè della revoca della sospensione
condizionale precedentemente accordata (Cass., sez. un., 8 maggio
1996, De Leo, nonchè 26 febbraio 1997, Bahrouni), ed ancora
l'estinzione del delitto ex art. 445, comma 2, c.p.p. per decorso del
quinquennio senza ricadute, la definitiva acquisizione dei profitti
illeciti apparendo premio troppo spregiudicato in rapporto alle
esigenze di mera economia processuale;
che tale diversità di trattamento non sembra infine trovare
giustificazione nel rilievo secondo cui la sentenza resa a norma
dell'art. 444 c.p.p. non contiene un accertamento completo e con
plena cognitio sulla sussistenza del fatto-reato e sulla sua
effettiva riferibilità a un determinato soggetto (Cass., sez. un. 8
maggio 1996 e 26 febbraio 1997, ora cit.);
che infatti tale accertamento incompleto è tuttavia ovviamente
compatibile con l'applicazione della pena detentiva, e con la sua
effettiva esecuzione, ed è equiparato ad una sentenza di condanna,
ove non diversamente disposto, così da risultare a maggior ragione
compatibile con la meno afflittiva confisca dei valori costituenti
profitto del reato (l'incompletezza dell'accertamento dovendo
peraltro misurarsi, nel caso di specie, con la sorpresa in flagranza,
e la valutazione dei gravi indizi di colpevolezza compiuta in due
gradi di giurisdizione cautelare nonchè, in generale, con il
richiamo operato dall'art. 444, comma 2 c.p.p. al disposto dell'art.
129 c.p.p.);
che per tutto quanto fin qui considerato la questione di
legittimità costituzionale sopra enunciata appare non manifestamente
infondata;
che la questione è rilevante in causa, poichè in questa sede,
ovvero in quella esecutiva (art. 676 c.p.p.), deve farsi applicazione
delle norme denunciate, per decidere sulla confisca, ovvero sulla
restituzione, delle somme in sequestro;

P. T. M.
Visto l'art. 23 della legge 11 marzo 1953, n. 87;
Ritenuta la rilevanza e la non manifesta infondatezza della
questione di legittimità costituzionale degli artt. 445, comma 1 del
cod. proc. pen., 240, comma 1 del cod. pen., 12-sexies del d.-l. 8
giugno 1992, n. 306, convertito nella legge 7 agosto 1992, n. 356,
articolo introdotto dall'art. 2 del 20 giugno 1994, n. 399,
convertito dalla legge 8 agosto 1994, n. 501, in riferimento agli
artt. 3 e 27, terzo comma della Costituzione, laddove escludono, in
caso di sentenza di applicazione della pena su richiesta per il reato
di cui all'art. 73 del decreto del Presidente della Repubblica 9
ottobre 1990, n. 309, ricorrendo la circostanza attenuante di cui al
comma V della stessa disposizione, la confisca dei valori costituenti
profitto dell'attività di spaccio;
Ordina l'immediata trasmissione degli atti alla Corte
costituzionale, e sospende la decisione in ordine alla restituzione
della somma sequestrata a Sotiri Edmond;
Dispone che la presente ordinanza sia notificata al pubblico
ministero, all'imputato e al suo difensore avv. Fioravanti Pietro del
foro di Firenze, nonchè al Presidente del Consiglio dei Ministri, e
sia comunicata ai Presidenti delle due Camere del Parlamento.
Firenze, addì 4-15 dicembre 1997
Il giudice per le indagini preliminari: Soresina
98C0187