1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 16 del 23-4-2003
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 199 ORDINANZA (Atto di promovimento) 3 gennaio 2003
Ordinanza emessa il 3 gennaio 2003 dal tribunale di Milano nel procedimento penale a carico di Daly Mohamed Straniero - Espulsione amministrativa - Reato di trattenimento nel territorio dello Stato in violazione dell'ordine di allontanamento, entro il termine di cinque giorni, impartito dal questore - Arresto obbligatorio in flagranza - Disparita' di trattamento rispetto ad ipotesi di reato analoghe o piu' gravi - Carenza del requisito della necessita' ed urgenza per l'adozione da parte della polizia giudiziaria di provvedimenti provvisori destinati ad incidere sulla liberta' personale. - D.Lgs. 25 luglio 1998, n. 286, art. 14, comma 5-quinquies, aggiunto dalla legge 30 luglio 2002, n. 189. - Costituzione, artt. 3 e 13, comma terzo. (003C0376) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.16 del 23-4-2003)

IL TRIBUNALE

Pronunciando d'ufficio sulla questione di illegittimità
costituzionale dell'art. 14, comma 5-quinquies, del d.lgs.
n. 286/1998, come modificato dalla legge n. 189/2002, nella parte in
cui prevede l'arresto obbligatorio dell'indagato in flagranza di
reato, per violazione degli artt. 3 e 13 Cost.
Ha pronunciato la seguente ordinanza.
Daly Mohamed è stato tratto in arresto in flagranza del reato di
cui art. 14, comma 5-ter, in data 2 gennaio 2003 e presentato in data
odierna davanti a questo giudice per il rituale giudizio di
convalida, a seguito di contestata inottemperanza all'obbligo di
lasciare il territorio dello Stato impartito con provvedimento del
questore di Milano a lui notificato in data 4 dicembre 2002
(l'indagato è stato altresì tratto in arresto anche per violazione
dell'art. 73 legge stup., vicenda su cui si è provveduto con
separata ordinanza).
In sede di udienza il p.m. ha formalmente richiesto la convalida
dell'arresto, sottolineando come si versi nel caso di specie in
ipotesi di arresto obbligatorio in flagranza.
In materia questo giudice ha già sollevato eccezione di
illegittimità costituzionale con ordinanza 23 novembre 2002 per i
motivi che vengono dunque integralmente richiamati, facendo in
particolare riferimento ai "principi fondamentali in materia indicati
dall'art. 13 della Carta costituzionale, assolutamente intangibili
per il legislatore ordinario e come tali evidentemente preclusivi di
ogni forma di interpretazione estensiva dei limiti e delle condizioni
ivi previsti per l'imposizione di misure restrittive della libertà
personale.
Nel caso di specie l'attenzione va posta in particolare sul terzo
comma dell'art. 13 Cost. laddove espressamente si prevede che solo
"in casi di necessità e urgenza ... l'autorità di pubblica
sicurezza può adottare provvedimenti provvisori ..." di carattere
restrittivo della libertà personale da sottoporsi al giudizio di
convalida.
Sul punto, in via preliminare, va ricordato come già in passato
il giudice delle leggi abbia senz'altro ritenuto ammissibile in
diritto il sindacato sulle scelte del legislatore in materia di
selezione dei casi legittimanti l'arresto obbligatorio in flagranza
(v. in particolare sent. Corte cost. n. 54/1993).
Nel merito,
in via generale va rilevato innanzitutto come la previsione
all'esame introduca nell'ordinamento una ipotesi di arresto in
flagranza per un reato contravvenzionale che pare assolutamente
eccezionale rispetto alla disciplina ordinaria della materia (le
ipotesi di cui agli artt. 380 e 381 c.p.p.), così estendendo la
possibilità di intervento coercitivo "d'urgenza" ad una situazione
di fatto dallo stesso legislatore reputata del tutto difforme e meno
grave rispetto a tutte le altre ipotesi già previste dalla legge;
sotto diverso profilo va in particolare sottolineato che alla
fattispecie di reato in contestazione non risulta applicabile alcuna
misura cautelare: in tal senso, se il terzo comma dell'art. 13 Cost.
viene a configurare il potere di iniziativa dell'autorità di
pubblica sicurezza in materia come una forma eccezionale di
"anticipazione" dell'intervento del giudice, nel caso di specie
parrebbe invece prospettarsi un'ipotesi di attribuzione diretta alle
autorità di polizia di un autonomo potere di coercizione (sotto il
profilo della concreta possibilità di imporre una limitazione della
libertà personale per un tempo che arriva fino a 48 ore), certo
soggetto al controllo successivo della autorità giudiziaria ma che
non trova alcuna corrispondenza funzionale in un potere riconosciuto
dalla legge in capo al giudice (unico soggetto cui è invece
riconosciuto dalla Carta costituzionale il potere di incidere sulla
libertà delle persone);
più in particolare, in relazione alla specifica previsione
di "obbligatorieta'" dell'arresto, va sottolineata l'evidente
disparità di trattamento che viene a delinearsi tra l'ipotesi
all'esame rispetto a quella di cui all'art. 13-ter, della medesima
legge, in cui si prevede un'ipotesi di arresto meramente facoltativo
(e come tale assoggettata ad una più complessa valutazione, ai sensi
dell'art. 381, comma 4 c.p.p., già da parte delle autorità di
polizia procedenti) sia nell'ipotesi di cui all'art. 13
sostanzialmente analoga a quella qui in esame, sia addirittura
nell'ipotesi di cui all'art. 13-bis (sempre nella medesima materia)
sanzionata come delitto, con una pena da uno a quattro anni di
reclusione e per la quale sarebbe quindi anche prevista la
possibilità di applicazione di misure cautelari: anche sotto tale
profilo allora la norma qui all'esame non appare rispettosa dei
limiti di stretta "necessita'" previsti dall'art. 13, terzo comma
Cost.
Per tali motivi ritiene questo giudice che possano effettivamente
proporsi seri dubbi di legittimità costituzionale della norma qui
all'esame, in generale rispetto alla previsione di un potere di
arresto in flagranza di reato per un fatto che non consente
l'applicazione di alcuna misura cautelare, in particolare e comunque
rispetto alla configurazione dell'esercizio di tale potere come
"obbligatorio".
La conseguente necessità di sospensione del procedimento per le
valutazioni del giudice delle leggi impone comunque l'immediata
rimessione in libertà dell'indagato, in mancanza di adeguato titolo
detentivo.

P. Q. M.
Visti gli artt. 134 Cost. e 23 legge n. 87/1953,
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata la questione di
legittità costituzionale dell'art. 14, comma 5-quinquies legge
n. 189/2002, nella parte in cui prevede, per i reati previsti ai
commi 5-ter e 5-quater, l'arresto obbligatorio dell'autore del fatto
per violazione degli artt. 3 e 13, terzo comma della Costituzione nei
termini espressi in motivazione.
Dispone l'immediata remissione in libertà dell'indagato in
relazione ai fatti qui in esame.
Sospende il presente procedimento e ordina la trasmissione degli
atti alla Corte costituzionale.
Milano, addì 3 gennaio 2003
Il giudice: Perozziello
03C0376