1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 10 del 11-3-1998
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 130 ORDINANZA (Atto di promovimento) 15 gennaio 1998
N. 130 Ordinanza emessa il 15 gennaio 1998 dal tribunale per i minorenni di Ancona sull'istanza proposta da S. G. ed altra Adozione - Adozione in casi particolari - Possibilita' di richiederla per i parenti entro il quarto grado di minori i cui genitori siano stati dichiarati decaduti dalla potesta' - Mancata previsione - Lesione del principio di eguaglianza - Incidenza sulla tutela dei figli, in caso di incapacita' dei genitori. (Legge 4 maggio 1983, n. 184, art. 44, lett. a) e c)). (Cost., artt. 3 e 30). (098C0218) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.10 del 11-3-1998)

IL TRIBUNALE PER I MINORENNI
Ha pronunciato la seguente ordinanza visti gli atti dei
procedimenti n. 118/91 adott. relativo alla minore S. N., nata a
Fermo il 21 marzo 1988 e n. 210/96 ric. c.c. relativo all'istanza di
adozione ex art. 44 lett. c) legge n. 184/1983;
Premette in fatto
Il 30 gennaio 1992 su istanza del p.m. il tribunale per i minorenni
di Ancona ha disposto, in via provvisoria, il collocamento di S. N.
presso l'Istituto S. Gemma Galgani di S. Benedetto del Tronto in
quanto la madre tossicodipendente stava per entrare nella comunità
di S. Patrignano ed il padre, affetto da AIDS, trovavasi in
condizioni di salute estremamente gravi ed infine, i nonni, sia
paterni che materni, risultavano, per motivi diversi inidonei ad
allevare la bambina.
L'1 gennaio 1993 è deceduto il padre di N.
Nel periodo di permanenza presso la casa famiglia sopra indicata la
minore è stata assiduamente seguita dallo zio paterno S. G. che in
data 10 ottobre 1993 ha contratto matrimonio con C. A.
Con provvedimento del 4 novembre 1993 il tribunale per i minorenni,
preso atto di quanto sopra e rilevato che la minore ha mantenuto
sempre significativi contatti con lo zio, fratello del padre defunto,
ha affidato la bambina allo zio ed alla di lui consorte C. A., a
tempo indeterminato, ai sensi dell'art. 10 legge n. 184/1983.
Con successivo provvedimento del 20 marzo 1997 il tribunale
minorenni, su richiesta confome del p.m.m. ha dichiarato M. I., madre
della bambina, decaduta dalla potestà confermando il provvedimento
di affido del 4 novembre 1993.
Nelle more, e precisamente, il 6 maggio 1996 gli zii S. G. e C.
A., hanno presentato istanza di adozione della minore con la formula
di adozione nei casi particolari.
Le relazioni di servizio sociale, acquisite nel corso dei
procedimenti, riferiscono di una perfetta integrazione della bambina
nel nucleo affidatario, di una "sparizione" di fatto della madre, che
non è neppure comparsa davanti al giudice sebbene ritualmente
citata, di una sempre più manifesta identificazione da parte di N.
delle figure genitoriali negli zii affidatari e di difficoltà di
quest'ultimi, di natura burocratica e legale, dovendo gli stessi
dichiarare la minore come semplice convivente pur avendola a carico.
Osserva in diritto
Il legislatore ha previsto l'adozione nei casi particolari in
relazione a tre ipotesi distinte (art. 44 lett. a), b), c) legge n.
184/1983):
1) quando il minore è orfano e l'adottante è parente fino al VI
grado o ha stabilmente instaurato con il minore un rapporto affettivo
già prima della morte dei genitori;
2) quando l'adottante è coniuge del genitore del minore;
3) quando vi è la constatata impossibilità di affido
preadottivo.
Secondo la sopra ricordata normativa non è possibile ravvisare,
nella fattispecie in esame, nessuna delle tre ipotesi.
Non la prima in quanto N. è orfana del solo padre, non la seconda
essendo i richiedenti zii della minore, non la terza in quanto dal
combinato disposto degli artt. 9, (penultimo comma) 11 (capoverso) 12
(capoverso) e 16 legge n. 184/1983 essendo N. curata idoneamente da
parenti entro il IV grado non sussistono i presupposti per la
pronunzia dello stato di adottabilità.
Come è stato infatti osservato da una autorevole dottrina l'art.
44 lettera c) "che ammette l'adozione non legittimante quando vi sia
la constatata impossibilità dello affidamento preadottivo presuppone
una pronunzia ormai definitiva di stato di adottabilita': solo
l'esistenza di uno stato di adottabilità, infatti, rende
teoricamente e praticamente possibile un affidamento preadottivo e
dunque anche la constatata impossibilità di esso".
Non ignora questo collegio che parte della giurisprudenza di merito
(vedi per tutti app. sez. min. di Bologna 4 gennaio 1984 in dir. di
fam, 1985, 545) ha affermato che l'affido preadottivo cui fa
riferimento la lettera c) della norma in esame, non va inteso in
senso restrittivo e formalistico ritenendo sufficiente che sia stata
iniziata la procedura di adottabilità del minore (pur sembrando, la
citata sentenza, nel corso della motivazione, confondere "apertura"
con "dichiarazione" di adottabilita'), semprechè sia stata accertata
la sussistenza di un valido rapporto affettivo tra minori ed i
richiedenti l'adozione nei casi particolari.
Tale interpretazione, estremamente estensiva del dettato
legislativo, non sembra condivisibile a questo tribunale minorenni e
di fatto non è condivisa da molti giudici di merito.
Infatti anche l'interpretazione storica della norma, che si può
evincere dalla relazione al d.d.l. De Carolis, conduce a ritenere,
come si legge in quella relazione, che l'ipotesi di cui all'attuale
art. 44 lett. c) si riferisce "alla constatata impossibilità di un
affidamento preadottivo del minore dichiarato adottabile".
Nella specie, come si è esposto in narrativa, la minore, che non
può essere dichiarata adottabile in quanto è assistita dal fratello
del padre parente entro il IV grado, è orfana del padre, mentre la
madre, che di fatto l'ha abbandonata, è stata dichiarata decaduta
dalla potestà.
La situazione di N. non appare a questo tribunale sostanzialmente
diversa da quello di quei minori che, orfani di entrambi i genitori
possano essere adottati, ricorrendo gli altri presupposti che nella
specie sussistono, ex lettera a) dell'art. 44 in esame.
Ponendoci nell'ottica dell'interesse del minore sotto il profilo
giuridico e psicologico, non sembra esistere differenza tra la
situazione del minore i cui genitori sono stati dichiarati decaduti
dalla potestà e non hanno con lo stesso rapporto affettivi
significativi, e quella del minore orfano di entrambi i genitori: per
il bambino la mancanza delle figure genitoriali è comunque un grave
danno, sia essa dovuta alla morte fisica che alla morte giuridica.
Ne discende, a giudizio del collegio, che costituisce disparità di
trattamento, in violazione dell'art. 3 della Costituzione - nella
sussistenza delle altre condizioni - consentire l'adozione nei casi
particolari per l'orfano e non consentirla per il minore i cui
genitori avendolo abbandonato sono stati dichiarati decaduti dalla
potestà, e cioè giuridicamente e affettivamente scomparsi dalla
vita del figlio.
L'impossibilità di essere adottati, seppur con adozione non
legittimante, per questa ultima categoria di minori, è inoltre in
contrasto con il secondo comma dell'art. 30 della Costituzione
secondo cui "Nei casi di incapacità dei genitori la legge provvede a
che siano assolti i loro compiti". Vero che dichiarata la decadenza
di entrambi i genitori o di quello superstite si provvede alla nomina
del tutore, ma tale nomina, anche in relazione alle norme vigenti
sulla tutela che ne fanno un istituto di carattere prevalentemente
patrimoniale, non può ritenersi che assolva tutti i compiti dei
genitori, tanto è vero che nell'ipotesi del minore orfano, in cui
ugualmente si procede alla nomina di un tutore, il legislatore ha
previsto l'adozione non legittimante di cui all'art. 44 lettera a).
Va infine rilevato che i presenti giudizi non possano essere
definiti indipendentemente dalla questione di legittimità
costituzionale sollevata e pertanto il tribunale minorenni deve
sospendere il giudizio in corso e disporre l'immediata trasmissione
degli atti alla Corte costituzionale.

P. Q. M.
Visti gli artt. 44, lett. a) e c) legge n. 184/1983, 3 e 30 della
Costituzione, 23 legge 11 marzo 1953 n. 87 solleva la questione di
legittimità costituzionale dell'art. 44 lett. a) e c) della legge n.
184/1983 nella parte in cui non consente l'adozione nei casi
particolari da parte dei parenti entro il IV grado dei minori i cui
genitori sono stati dichiarati decaduti dalla potestà per violazione
degli artt. 3 e 30 della Costituzione, e per l'effetto sospende il
proc. n. 210/96 ric. c.c. essendo il proc. n. 118/91 adott. concluso
e dispone l'immediata trasmissione agli atti alla Corte
costituzionale di entrambi i procedimenti;
Ordina che a cura della cancelleria la presente ordinanza sia
notificata a S. G., C. A., M. I., al p.m.m. ed al Presidente del
Consiglio dei Ministri;
Sia altresì comunicata, dalla cancelleria ai Presidenti delle due
Camere del Parlamento.
Ancona, addì 15 gennaio 1998
Il presidente: Del Conte
98C0218