1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 26 del 27-6-1990
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 400 ORDINANZA (Atto di promovimento) 27 marzo 1990
N. 400 Ordinanza emessa il 27 marzo 1990 dal tribunale di sorveglianza di Brescia nel procedimento di sorveglianza nei confronti di Trimboli Rocco Ordinamento penitenziario - Affidamento in prova al servizio sociale di detenuto con pena residua non superiore a tre anni - Pena inflitta per piu' reati ma con sentenze diverse - Ammissibilita' secondo la giurisprudenza costituzionale - Pena irrogata per piu' reati, ma con unica sentenza - Esclusione - Lamentata disparita' di trattamento in caso di pena "unica", irrogata ai sensi dell'art. 81 del cod. pen. - Mancata attuazione del fine di risocializzazione della pena. (Legge 26 luglio 1975, n. 354, art. 47, primo comma, modificato dalla legge 10 ottobre 1986, n. 663). (Cost., artt. 3 e 27). (090C0766) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.26 del 27-6-1990)

IL TRIBUNALE DI SORVEGLIANZA
Ha pronunciato la seguente ordinanza;
Ritenuto che;
FATTO E DIRITTO
Trimboli Rocco, già direttore della casa circondariale di
Bergamo, con sentenza irrevocabile di questa corte d'appello in data
9 dicembre 1987 è stato condannato alle seguenti pene:
anni tre di reclusione per il reato di concussione, accertato in
Bergamo in febbraio-maggio 1984;
un mese di reclusione per il reato di falso commesso a Bergamo
nell'ottobre 1983 e aprile 1984;
un mese di reclusione per il reato di peculato commesso a
Bergamo fino al giugno 1985;
un mese di reclusione per altro reato di peculato commesso a
Bergamo fino al 1985;
due mesi di reclusione per altro reato di concussione commesso a
Bergamo tra il 1977 e 1979;
un mese di reclusione per il reato di peculato commesso a
Bergamo fino al giugno 1985.
In totale, tre anni e sei mesi di reclusione.
La custodia cautelare subita dal 1º luglio 1985 al 18 ottobre 1986
ha comportato un residuo di pena inferiore a due anni e pertanto, ai
sensi degli artt. 47- ter e 47, quarto comma, dell'ord. penit.,
l'esecuzione della pena è stata sospesa, stante le precarie
condizioni di salute del Trimboli, (già accertate con perizia
disposta da questo tribunale) e l'età di oltre sessantacinque anni.
Il condannato ha presentato domanda di liberazione anticipata,
affidamento in prova al servizio sociale, detenzione domiciliare.
La domanda principale è quella relativa all'affidamento, misura
più ampia e favorevole al condannato.
Pregiudiziale appare la questione della ammissibilità di tale
domanda.
Infatti, la pena "inflitta" con unica sentenza è di anni tre e
mesi sei di reclusione. Peraltro, nella specie, la parte già espiata
comporta una pena residua inferiore a tre anni. Ma vi è di più
perchè per il reato-base più grave (quello di concussione) preso in
considerazione dalla corte ai sensi dell'art. 81 capoverso, del c.p.,
è stata fissata la pena detentiva di tre anni. Il Trimboli inoltre
ha già espiato ampiamente la parte di pena irrogata per i reati meno
gravi.
La Corte costituzionale con la sentenza n. 386 del 4-11 luglio
1989 risolvendo una questione sollevata proprio da questo tribunale
ha stabilito che non può considerarsi pena "inflitta" quella già
espiata (e pertanto estinta), qualora irrogata con sentenze diverse.
Nella specie la sentenza è unica, ma si riferisce a reati
diversi, che avrebbero potuto essere giudicati con sentenze diverse e
separate. Ad avviso di questo collegio, la questione di
costituzionalità che si affaccia non è manifestamente infondata e
pertanto gli atti devono essere rimessi alla corte. L'art. 81
capoverso ha creato il reato continuato per introdurre nel sistema un
trattamento penale più mite nel caso di concorso eterogeneo od
omogeneo di reati (dopo la riforma attuata con d.-l. 11 aprile 1974,
n. 99), qualora sussista il medesimo disegno criminoso, coefficiente
psicologico indispensabile per legare tra di loro le varie violazioni
di legge, dipendenti da più azioni od omissioni, commesse anche in
tempi diversi.
La riforma del 1974 rischia di cancellare il concorso dei reati
facendolo assorbire, è stato osservato, in una "evanescente
continuazione criminosa", ma, indubbiamente, anche allo stato attuale
del codice, rimane la distinzione tra concorso di reati e reato
continuato. Nel primo caso si è di fronte ad una pluralità di
reati, nel secondo ad un reato unico, almeno a certi effetti, in
primis quello della pena. La Corte costituzionale, fin dalla sentenza
n. 9 dell'8 febbraio 1966 e successivamente con la n. 217 del 30
dicembre 1972, la n. 34 del 18 gennaio 1977 e la n. 115 del 9 aprile
1987 è intervenuta più volte sull'art. 81 del c.p. ma non risulta
abbia mai affrontato il problema specifico delle concessioni tra la
detta norma e quella di cui all'art. 47, primo comma, dell'ord.
penit.
È ormai certo che il reato continuato a certi effetti va
considerato unico, ad altri effetti come "più reati".
La scriminante può essere ricercata nelle conseguenze più
favorevoli al condannato, come principio generale.
Ma ai fini della pena principale (e delle pene accessorie) il
reato continuato deve essere considerato unico e ciò per concorde
dottrina e giurisprudenza. I reati singoli riprendono la loro
autonomia soltanto ai fini della estinzione a seguito di amnistia
impropria e del condono (che estinguono la pena).
Infatti, anche l'ultimo decreto di clemenza (d.P.R. 16 dicembre
1986, n. 865), all'art. 8, ultimo comma, dispone che quando vi è
stata condanna ai sensi dell'art. 81 del c.p., il giudice, "applica
l'indulto secondo le disposizioni del presente decreto", determinando
la quantità di pena condonata.
Anche l'art. 53, ultimo comma, della legge 24 novembre 1981,
n.689, dispone che nei casi di cui all'art. 81 del c.p. si tiene
conto dei limiti fissati per la sostituzione della pena detentiva
"soltanto per la pena che dovrebbe infliggersi per il reato più
grave".
Se la sostituzione è ammissibile soltanto per alcuni reati, il
giudice deve determinare, ai soli fini della sostituzione, la parte
di pena per i reati per i quali opera la sostituzione.
Rimangono, peraltro ad avviso del collegio, del tutto incerti i
confini tra la pena "unica" irrogata ai sensi dell'art. 81 del c.p. e
la pena "inflitta" secondo l'art. 47, primo comma, dell'ord. penit.
Sottolineare la prevalenza della pena unica anche agli effetti
esecutivi-espiativi può essere una tentazione forte. Infatti, il
trattamento sanzionatorio nel giudizio di cognizione riservato al
condannato che fruisce dell'art. 81 capoverso citato è molto più
vantaggioso rispetto a chi non fruisce di detta disposizione.
Ma se così fosse, sarebbero lesi i principi di parità e della
pena risocializzante di cui agli artt. 3 e 27 della Costituzione,
perchè agli effetti dell'affidamento in prova al servizio sociale la
pena unica potrebbe, come nel caso di specie, rivelarsi negativa agli
effetti del trattamento dell'interessato che, se fosse stato
condannato con sentenze separate per reati eterogenei, avrebbe potuto
aspirare ed ottenere l'affidamento (nonostante una pena complessiva
quantitativamente superiore a quella irrogata con unica decisione)
secondo il principio affermato dalla Corte con sentenza n. 386/1989.
In altri termini, occorre chiedersi se l'identità del disegno
criminoso, che è un vantaggio in sede di cognizione, possa
trasformarsi in un chiaro svantaggio in sede di esecuzione.
Occorre anche chiedersi se la "pena detentiva inflitta" debba
riferirsi non alla sentenza in quanto tale considerata ma ai reati
che la stessa ha ritenuto sussistenti pur, irrogando una pena unica.

P. Q. M.
Visto l'art. 23 della legge 11 marzo 1953, n. 87;
Dichiara pregiudiziale e non manifestamente infondata la questione
di costituzionalità dell'art. 47, primo comma, della legge 26 luglio
1975, n. 354, così come introdotto e modificato dalla legge 10
ottobre 1986 n. 663, per contrasto con gli artt. 3 e 27 della
Costituzione, nella parte in cui per la pena inflitta per il reato
continuato viene considerata come pena unica e come tale ostativa
all'esame della domanda di affidamento in prova al servizio sociale
del condannato che in custodia cautelare ha già espiato parte della
pena;
Dispone la sospensione del procedimento di sorveglianza a carico
di Trimboli Rocco e la trasmissione degli atti alla Corte
costituzionale;
Dispone che la presente decisione venga notificata al condannato,
al suo difensore, al procuratore generale di Brescia, al Presidente
del Consiglio dei Ministri;
Dispone che la stessa venga comunicata ai Presidenti della Camera
dei deputati e del Senato.
Brescia, addì 27 marzo 1990
Il presidente: ZAPPA

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