1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 40 del 10-10-1990
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 620 ORDINANZA (Atto di promovimento) 16 maggio 1990
N. 620 Ordinanza emessa il 16 maggio 1990 dal tribunale di Milano nel procedimento civile vertente tra S.p.a. Esselunga e Vismara Giuliana Lavoro (rapporto di) - Lavoratori dipendenti del settore commercio - Esclusione, senza limiti temporali, della computabilita' dell'indennita' di contingenza sulla quattordicesima mensilita' - Ingiustificato deteriore trattamento dei lavoratori del settore commercio rispetto ai lavoratori del settore industria per i quali non e' stata prevista tale esclusione (con riferimento alla tredicesima mensilita') - Incidenza sul principio della retribuzione proporzionata e sufficiente. (D.L. 1 febbraio 1977, n. 12, art. 2, convertito, con modificazioni, nella legge 31 marzo 1977, n. 91). (Cost., artt. 3 e 36). (090C1172) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.40 del 10-10-1990)

IL TRIBUNALE
Con ricorso depositato il 20 novembre 1987 Giuliana Vismara
conveniva in giudizio dinanzi al pretore di Milano la Esselunga
S.p.a. chiedendo che fosse condannata a pagare in suo favore L.
2.512.944, oltre interessi legali e rivalutazione.
Esponeva:
di essere stata assunta dalla Società in minore età;
che la società le aveva riconosciuto ai fini della maturazione
degli scatti triennali, l'anzianità di servizio solo dal ventunesimo
anno di età, in conformità alle disposizioni del C.C.N.L.;
che la clausola del contratto collettivo era in contrasto con
l'art. 37 della Costituzione che garantisce il medesimo trattamento
economico ai minori rispetto agli adulti.
Si costituiva la società chiedendo il rigetto della domanda,
sostenendo che la normativa contrattale era legittima.
In via riconvenzionale chiedeva la restituzione degli importi di
indennità di contingenza pagati alla ricorrente sulla
quattordicesima mensilità, non dovuti in base alla disposizione
inderogabile di cui all'art. 2 della legge n. 91/1977.
Sosteneva che la quattordicesima non era presente nella prevalente
normativa del settore industriale cui la disposizione faceva
riferimento.
Il pretore decideva la causa accogliendo la domanda della
lavoratrice e rigettando la riconvenzionale della Società.
La società appellava la sentenza e ne chiedeva la riforma,
insistendo sulla domanda riconvenzionale.
Le parti, dopo avere scambiato, su invito del tribunale, note
illustrative circa la interpretazione dell'art. 2 della legge n.
91/1977, discutevano la causa all'udienza del 16 maggio 1990.
Il tribunale pronunciava ordinanza di rimessione alla Corte
costituzionale per l'oggetto e le ragioni che risultano dalle
seguenti
CONSIDERAZIONI DI DIRITTO
1. - Riproponendo in appello la domanda riconvenzionale di
condanna del dipendente alla restituzione delle somme corrisposte a
titolo di indennità di contingenza sulla quattordicesima mensilità
dal 1977 in poi, la società rende necessario che il Tribunale si
ponga le seguenti questioni:
A) la ricostruzione del contenuto normativo dell'art. 2 della
legge n. 91/1977 onde verificare - ai fini del successivo problema di
cui sub B - se sia corretto affermare che tale articolo, vietando
nella specie la corresponsione dell'indennità di contingenza sulla
quattordicesima mensilità, determini l'effetto di rendere
accoglibile la domanda riconvenzionale dalla società;
B) la compatibilità di tale contenuto normativo (nel senso
prospettato dalla societa') con i principi costituzionali, giudizio,
questo, che il giudice ordinario può richiedere d'ufficio alla Corte
costituzionale (art. 23, terzo comma, della legge 11 marzo 1953, n.
87).
La dipendenza della soluzione della domanda della società dalla
soluzione del problema interpretativo dell'art. 2 della legge n.
91/1977 e la connessa indagine sulla compatibilità
dell'interpretazione accolta con i principi costituzionali integra la
condizione di rilevanza della questione di legittimità
costituzionale della norma da applicare, condizione indispensabile
per investire la Corte costituzionale del relativo problema (art. 23,
secondo comma, della legge n. 87/1953). Si osserva che non incide su
tale rilevanza la tesi difensiva (subordinata) del dipendente secondo
cui la legge n. 91/1977 sarebbe stata abrogata dalla legge 26
febbraio 1986, n. 38, in quanto la domanda riguarda anche un periodo
antecedente tale legge del 1986.
2. A) - L'art. 2 della legge n. 91/1977 (testo che si iscrive, a
pieno titolo, nella cosiddetta "legislazione lavoristica
dell'emergenza": il rilievo non è privo di valenze interpretative),
recita nella parte che qui specificamente interessa:
"Inoltre, gli effetti delle variazioni del costo della vita o di
altra forma di indicizzazione su qualsiasi elemento della
retribuzione non possono essere computati in difformità della
normativa prevalente degli anzidetti accordi interconfederali e dai
contratti del detto settore per i corrispondenti elementi retributivi
e limitatamente a tali elementi".
La norma in esame ha per oggeto della propria regolamentazione,
testualmente, la materia dell'incidenza delle variazioni del costo
della vita e di ogni altra forma di indicizzazione sui vari istituti
retributivi.
Nell'ampia formulazione letterale (variazioni del costo della vita
e ogni altra forma di indicizzazione) è compresa senza dubbio anche
l'indennità di contingenza.
Il parametro al quale si fa riferimento per la regolamentazione
che è oggetto proprio della disposizione in esame è la normativa
prevalente del settore industriale.
I testi cui fare riferimento per le relative informazioni sono,
secondo il tenore letterale inequivoco della disposizione, tanto gli
accordi interconfederali sull'indennità di contingenza quanti i
contratti Collettivi del settore stesso.
Il contenuto della regolamentazione consiste nel limitare gli
effetti della variazione del costo della vita e di ogni altra forma
di indicizzazione (quindi anche della contingenza: vd. sopra) sugli
elementi reributivi del settore industriale preso a parametro e
limitatamente a tali elementi.
La disciplina prevalente del settore industriale (giudicato nel
1977 il massimo che potesse essere tollerato dal sistema economico;
vd. Relazione della XI commissione permanente del Senato sul disegno
di legge n. 497 di conversione del d.-l. n. 12/1977 è dunque presa
in esame anche per quanto riguarda quegli elementi della retribuzione
sui quali è possibile la proiezione degli effetti dei sistemi di
variazione del costo del lavoro e di ogni altra forma di
indicizzazione (quindi anche la contingenza: vd. sopra) e all'opposto
- sui quali non è consentita la indicizzazione perchè non presenti
nella normativa prevalente del settore industriale presso come
parametro.
Tale interpretazione, imposta dal significato proprio delle parole
secondo la connessione di esse (art. 12, primo comma, disp. prel. del
cod. civ.) è conforme anche al criterio dell'intenzione del
legislatore cui si richiama il secondo inciso del primo comma
dell'art. 12 testè citato. Tutti i lavori preparatori (si veda
l'esordio del relatore Romei alla seduta in Senato del 16 febbraio
1977) rendono inequivocabile che la legge n. 91/1977 ha inteso
recepire, nelle linee fondamentali, gli Accordi interconfederali 26
gennaio 1977 sul costo del lavoro e sulla produttività. Rispetto al
contenuto di essi non è vera la tesi della difesa del dipendente
secondo cui in tali Accordi non sarebbe stato neppure prospettato
l'oggetto dell'incidenza della scala mobile su particolari elementi
retributivi. Al contrario, l'art. 2 di tali Accordi prospetta che al
fine di realizzare la eliminazione degli automatismi derivanti dalla
variazione della scala mobile sui prezzi di produzione o compensi
salariali equivalenti o emolumenti aggiuntivi aventi analoghe
caratteristiche, in sede di categoria verranno definite le nuove
normative dei premi o compensi che decorreranno dal 1º febbraio 1977.
Rispetto agli Accordi interconfederali in parola non si è avuto
dunque da parte della legge n. 91/1977 un travalicamento oggettivo
cioè di materia ma esclusivamente una modificazione del tipo di
intervento per ottenere la regolamentazione di una materia identica,
nel senso che al prospettato intervento per atto di autonomia
collettiva si è sostituito un intervento per legge.
Oltre ad una connessione specifica, va rilevata - tra legge n.
91/1977 e Accordi interconfederali citati - una relazione generica
quanto a finalità. Entrambi si pongono in una prospettiva di
riduzione del costo del lavoro attraverso una operazione che tendeva
ad uniformare i trattamenti retributivi a quelli del sistema
industriale. Tale finalità sarebbe stata frustata se, al contrario,
fossero consentiti, dalla interpretazione della norma, trattamenti
difformi da quelli presi a parametro.
Si può dunque concludere che l'operatività dell'inciso finale
dell'art. 2 della legge n. 91/1977 può così riassumersi: ad una
variazione del costo della vita fa riscontro una variazione
dell'ammontare di un istituto retributivo se e nella misura in cui
ciò sia stabilito dalla prevalente contrattazione del settore
industria. In base a tale disposizione quindi l'indennità di
contingenza non incide su quell'elemento sicuramente retributivo che
è la quattordicesima mensilità se la quattordicesima mensilità non
è presente nella prevalente contrattazione del settore industria.
L'interpretazione accolta dal tribunale e qui esposta ai fini del
rilevamento della condizione della rilevanza è del resto quella
addotta e fatta propria dalla Corte costituzionale nella sentenza n.
697 del 23 giugno 1988.
B) Quanto al punto di fatto costituito dalla circostanza che la
prevalente contrattazione collettiva del settore industriale non
prevede la quattordicesima mensilità, si osserva che esso è
incontroverso.
La società ha sempre dedotto - sin dal primo grado - tale
circostanza e il dipendente non l'ha espressamente contestata. Anzi
tutto il dibattito giudiziale di 1º grado si è svolto sul
presupposto che la prevalente disciplina del settore industriale non
prevede la quattordicesima mensilità.
3. - L'art. 36 della costituzione oltre ad assicurare una
retribuzione proporzionata alla qualità e quantità del lavoro, si
impegna - in via di principio - a garantire che tale retribuzione sia
in ogni caso sufficiente ad assicurare al lavoratore e alla sua
famiglia una esistenza libera e dignitosa.
Tendenzialmente, quindi, la norma ricordata prospetta il diritto
ad un salario reale, intendendosi con tale termine, sostanzialmente,
l'idoneità del salario nominale (espresso in denaro) ad acquisire
quei beni intermedi e strumentali, di vario genere e qualità, dai
quali discende il soddisfacimento del bisogno finale (una esistenza
libera e dignitosa).
Le continue modificazioni in senso ascendente del valore di
scambio dei beni intermedi e strumentali, espresse nell'aumento del
prezzo degli stessi, ha sempre reso attuale il problema
dell'adeguamentodelle retribuzioni del lavoratore dipendente al costo
della vita.
Storicamente lo strumento per adeguare i salari al mutamento del
potere d'acquisto del denaro per l'aumento dei prezzo dei beni, può
essere attuato o con sistemi di correzione automatica delle
retribuzioni (indicizzazione dei salari) ovvero con procedure
periodiche di (ri)contrattazione dei salari stessi.
Il nostro ordinamento attua un sistema misto astrattamente ideale
ad associare alla funzione di "ammortizzatore delle tensioni sociali"
del metodo di indicizzazione, la conservazione del ruolo sindacale
che si esprime nella contrattazione periodica dei trattamenti
salariali.
Nel nostro ordinamento l'indicizzazione (e cioè uno dei
concorrenti sistemi di salvaguardia del salario reale) è attuata in
linea generale - dalla scala mobile sulla contingenza che trae
origine dal d.l.lgt. 1º agosto 1945, n. 692, e attraverso numerosi
atti di autonomia collettiva sfocia nell'Accordo interconfederale 25
gennaio 1975 che istituisce il punto unico di contingenza.
Queste sommarie indicazioni consentono di affermare senza alcun
dubbio che l'indennità di contingenza:
a) dal punto di vista del sinallagma contrattuale è
reribuzione in senso proprio;
b) dal punto di vista funzionale costituisce uno strumento
essenziale per garantire l'osservanza del precetto costituzionale che
vuole che la retribuzione sia sufficiente ad assicurare al dipendente
e alla di lui famiglia una esistenza libera e dignitosa.
Per quella parte di variazione del costo della vita coperta dal
sistema di scala mobile, infatti, il lavoratore è garantito
automaticamente e comunque in virtù della convenzione sulla quale il
sistema è fondato.
4. - Una norma di legge che intervenga, senza limitazione di
tempo, sull'indennità di contingenza bloccandone le variazioni
positive o limitando i suoi effetti ad una parte della retribuzione
dovuta al lavoratore dipendente, non può non suscitare seri sospetti
di incostituzionalità per violazione della già ricordata norma
dell'art. 36 della Costituzione.
E per tale aspetto non è manifestamente infondata la questione
della sua legittimità costituzionale.
Tali tipi di intervento si pongono innanzitutto in contraddizione
di principio con il precetto sopra ricordato. Essi ipotizzano infatti
- con la loro assenza di limite temporale di efficacia, una irreale
situazione di fatto in cui il bene finale integrale assicurato dal
precetto costituzionale avrebbe sempre lo stesso costo per il
lavoratore dipendente. La contraddizione di principio è tanto
evidente che lo stesso legislatore della legge n. 91/1977 aveva
previsto originariamente - come è noto - che il provvedimento in
questione avesse durata temporalmente limitata. Tale originario
disegno svelava da un lato la consapevolezza dell'irragionevolezza di
interventi comunque diretti a limitare gli effetti della contingenza
e dall'altro individuava la ragionevolezza di tali interventi nella
presenza di situazioni eccezionali e quindi ne postulava la
sostanziale temporaneità, correlabile alla permanenza della
situazione eccezionale giustificatrice.
Questa Corte ha già del resto chiarito come la modificazione di
uno stato di fatto, stato di fatto assunto per la sua importanza ed
eccezionalità a condizione giustificatrice di una norma, possa
determinare una diversa valutazione di tale norma sotto il profilo
costituzionale allorquando cessi la causa eccezionale che tale norma
giustificativa (Corte costituzionale 12 aprile 1989, n. 181).
Nella specie sottoposta all'esame dell'ecc.ma Corte costituzionale
è fondatissimo il dubbio - da parte del tribunale remittente - che
le ragioni economiche che mossero il legislatore a bloccare la
indennità di contingenza sulla quattordicesima mensilità, ragioni
individuabili nella crisi del sistema produttivo verificatasi intorno
all'anno 1977 (e non a caso responsabili di una legislazione
lavoristica di emergenza, come, ad esempio, i seguenti testi:
1) d.-l. 11 ottobre 1976, n. 699, convertito con modifiche nella
legge 10 dicembre 1976, n. 797, in tema di conversione in BOT di
parte dell'indennità di contingenza;
2) legge 23 maggio 1977, n. 266, modificativa del regime
giuridico del contratto a termine;
3) d.-l. 3 dicembre 1977, n. 876, convertito con modifiche nella
legge 3 dicembre 1978, n. 18, in materia di contratto a termine nel
commercio e nel turismo;
4) d.-l. 7 febbraio 1977, n. 15, convertito nella legge 7 aprile
1977, n. 102, sul contenimento del costo del lavoro;
5) legge 12 agosto 1977, n. 675, sulla riconversione
industriale;
6) d.-l. 30 marzo 1978, n. 80, convertito con modifiche nella
legge 26 maggio 1978, n. 215, nonchè d.-l. 13 dicembre 1978, n. 795,
convertito nella legge 9 febbraio 1979, n. 36, sulla mobilità dei
lavoratori, siano venute meno nel tempo, provocando così la
sopravvenuta incompatibilità dell'art. 2 della legge n. 91/1977
(nella parte denunciata dall'ordinanza) con l'art. 36 della
Costituzione in quanto norma ordinaria impeditiva della attuazione
della norma costituzionale.
5. - Un ulteriore profilo di non manifesta infondatezza si rileva
riflettendo sulla natura strettamente retributiva delle mensilità
aggiuntive (tra le quali la quattordicesima) e sul tipo di effetto
prodotto dall'art. 2 della legge n. 91/1988 nel punto in cui esclude
l'incidenza della contingenza sulla quattordicesima.
È noto che le mensilità aggiuntive (tredicesima,
quattordicesima) costituiscono, nell'ambito dei rapporti di lavoro
per i quali sono previste, vera e propria retribuzione, vale a dire
compensi per l'opera prestata nell'arco di tempo correttamente
considerabile secundum rerum naturam (l'anno). Ciò significa che la
retribuzione dovuta a quel dipendente nell'anno di prestazione è
globalmente la retribuzione quale risulta dalla somma della
retribuzione dovuta per i mesi di calendario più quella dovuta per
le mensilità aggiuntive (convenzionali rispetto alla durata reale
dell'anno).
Ciò è tanto vero che nei casi di cessazione del rapporto
all'interno del periodo annuale, le mensilità aggiuntive vengono
attribuite per "ratei" in funzione del tempo reale di prestazione del
lavoro.
Ed allora l'esclusione dell'incidenza della contingenza sulla
quattordicesima mensilità è qualificabile - teoricamente - non come
riduzione del valore della contingenza ma come esclusione di una
parte della retribuzione ordinaria dalla tutela della indicizzazione.
Ed allora è ravvisabile un contratto con l'art. 3 della Costituzione
perchè a differenza dei lavoratori del settore industria, per i
quali l'indicizzazione opera su tutta la retribuzione ordinaria, una
parte cospicua di lavoratori subordinati (quelli del settore
commercio) viene trattata in modo diverso.
Non sembra al tribunale remittente che sia obbiettivamente
rilevabile tra lavoratori dell'industria e lavoratori del commercio
una diversità di situazioni tale da giustificare la violazione del
principio di parità espresso dall'art. 3 della Costituzione.
In primo luogo i settori messi a confronto raggruppano categorie e
posizioni lavorative che sono - pur nelle diversità funzionali
correlati alle diverse esigenze dei due settori - sostanzialmente
omogenee tra loro. Non è possibile rinvenire nel settore
discriminato un'area investita da privilegio istituzionalizzato o
sottoposto a normative legali caratterizzanti.
In secondo luogo è di comune esperienza che le retribuzioni del
commercio sono in genere più basse delle retribuzioni del settore
industria per gli inquadramenti corrispondenti o affini. Ciò - se da
una parte esclude l'esistenza di una diversità che ragionevolmente
giustifichi un trattamento diversificato e deteriore in punto
contingenza - induce a ritenere come molto probabile che la
corresponsione della quattordicesima abbia avuto, per il settore
commercio, una finalità essenzialmente perequativa del trattamento
economico globale.
Ad identiche conclusioni circa la violazione dell'art. 3 della
Costituzione si perviene anche se si ipotizzasse - contro la
struttura normativa degli istituti fin qui considerati - che la norma
qui denunciata riduca la entità della contingenza pur considerando
tutta la retribuzione. Anche questa forzata interpretazione
colliberebbe con l'art. 3 della Costituzione in quanto verrebbe a
legittimare (senza ragione: vd. sopra) un trattamento di contingenza
diversificato e deteriore per una parte rilevante di lavoratori
subordinati (settore commercio) rispetto a quello riservato ai
lavoratori dell'industria.

P. Q. M.
Visti gli artt. 134 e segg. della Costituzione e 23 della legge 11
marzo 1953, n. 87;
Dichiara d'ufficio non manifestamente infondata la questione della
legittimità costituzionale dell'art. 2 del d.-l.
1º febbraio 1977, n. 12, convertito con modifiche nella legge 31
marzo 1977, n. 91, nella parte in cui esclude, senza limiti
temporali, la computabilità dell'indennità di contingenza
quattordicesima mensilità del settore commercio, per contrasto con
gli artt. 3 e 36 della Costituzione;
Dispone la sospensione del presente giudizio e la trasmissione
degli atti alla Corte costituzionale;
Dispone che la presente ordinanza sia notificata al Presidente del
Consiglio dei ministri ed ai Presidenti delle due Camere.
Milano, addì 16 magio 1990
Il presidente: (firma illeggibile)

90C1172