1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 40 del 7-10-1998
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 710 ORDINANZA (Atto di promovimento) 20 maggio 1998
N. 710 Ordinanza emessa il 20 maggio 1998 dal tribunale amministrativo regionale per la Basilicata sul ricorso proposto da Coiro Antonio contro la regione Basilicata Farmacia - Concorso pubblico, per titoli ed esami, per il conferimento di sedi farmaceutiche vacanti - Limite massimo di eta' per la partecipazione inferiore ai sessanta anni - Ingiustificata ed irrazionale imposizione di detto limite massimo di eta' non previsto per l'acquisto di titolarita' di farmacia mediante contratto inter vivos a titolo oneroso - Incidenza sul diritto al lavoro e sul principio della tutela del lavoro. (Legge 8 novembre 1991, n. 362, art. 4, comma 2). (Cost., artt. 3, 4 e 35). (098C1115) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.40 del 7-10-1998)

IL TRIBUNALE AMMINISTRATIVO REGIONALE
Ha pronunciato la seguente ordinanza, sul ricorso n. 273/1997,
proposto dal dott. Antonio Coiro, rappresentato e difeso dagli avv.ti
Gabriele Gava e Luciano Petrullo, ed elettivamente domiciliato presso
lo studio di quest'ultimo, in Potenza, piazza Vittorio Emanuele n.14;
Contro la regione Basilicata, in persona del presidente pro-tempore
della Giunta regionale, non costituita in giudizio; per
l'annullamento della delibera della Giunta regionale n. 9139 del 30
dicembre 1996, e del relativo allegato, pubblicata sul B.U.R.B. del 7
febbraio 1997, che ha approvato il bando di concorso pubblico, per
titoli ed esami, per il conferimento di sedi farmaceutiche vacanti, o
di nuova istituzione, nei comuni della provincia di Potenza, nella
parte in cui, in applicazione del disposto del comma 2 dell'art. 4,
legge 8 novembre 1991, n. 362, limita la partecipazione al concorso a
coloro che, alla data di scadenza del termine di presentazione delle
domande, non abbiano compiuto i sessanta anni di età.
Visto il ricorso con i relativi allegati;
Visti gli atti tutti della causa;
Nominato relatore per la pubblica udienza del 20 maggio 1998 il
magistrato dott.ssa G. Ferrari; uditi l'avv. G. Gava per il
ricorrente dott. Antonio Coiro;
Ritenuto e considerato, in fatto e in diritto, quanto segue:
F a t t o
1. - Con ricorso notificato in data 7 aprile 1997 il dott. Antonio
Coiro, gestore provvisorio di una farmacia rurale sita nel comune di
Baragiano, impugna la delibera della Giunta regionale n. 9139 del 30
dicembre 1996, pubblicata sul Bollettino ufficiale della regione
Basilicata n. 7 del 7 febbraio 1997, che ha approvato il bando di
concorso pubblico, per titoli ed esami, per il conferimento di sedi
farmaceutiche vacanti, o di nuova istituzione, nei comuni della
provincia di Potenza e ne chiede l'annullamento nella parte in cui,
in applicazione del disposto del comma 2, dell'art. 4, legge 8
novembre 1991, n. 362, limita la partecipazione al concorso a coloro
che, alla data di scadenza del termine di presentazione delle
domande, non abbiano compiuto i sessanta anni di età.
Espone, in fatto, che, pur essendo nato nell'anno 1935 ed avendo,
quindi, più di sessanta anni, ha presentato egualmente domanda di
partecipazione al concorso, ritenendo ingiustificata la suddetta
limitazione.
2. - Denuncia, in diritto, l'illegittimità, in parte qua, del
provvedimento impugnato per violazione di legge, illegittimità
costituzionale del comma 2, dell'art. 4, legge n. 362 del 1991.
La disciplina dettata, in materia di farmacie, dai rr.dd. 27 luglio
1934, n. 1265, 30 settembre 1938, n. 1706, dalla legge 2 aprile 1968,
n. 475 e dal d.lgs. 8 agosto 1991, n. 258, non prevedeva alcun limite
massimo di età per la partecipazione ai concorsi farmaceutici. La
legge 8 novembre 1991, n. 262, senza alcuna giustificazione, all'art.
4, comma 2, ha, per la prima volta, escluso che gli
ultracinquantanovenni possano essere ammessi a detti concorsi.
Poichè, invece, l'art. 12, legge 2 aprile 1968, n. 475 consente il
trasferimento della titolarità di farmacie a favore del farmacista
che abbia già conseguito la titolarità o che sia risultato idoneo
in un precedente concorso, senza fissare alcun limite di età, si è
venuta a creare una ingiustificata disparità di trattamento tra chi
può acquistare a qualunque età una farmacia e chi, invece, non può
partecipare al concorso per acquisirne una perchè
ultracinquantanovenne. L'apposizione di un limite massimo di età
potrebbe giustificarsi solo se prevista in ogni caso, e cioè per
l'acquisto, della titolarità di farmacia sia a seguito di
trasferimento oneroso che a seguito del superamento dell'apposito
concorso, come frutto di una valutazione discrezionale in ordine
all'influenza che l'età potrebbe avere nell'esercizio della
professione.
Ma poichè, in base alla normativa vigente, una farmacia può
essere acquistata a qualsiasi età e la decadenza dall'autorizzazione
è prevista solo in caso di morte del suo titolare, la limitazione
contenuta nel comma 2, dell'art. 4, legge 8 novembre 1991, n. 362,
contrasterebbe con il principio di eguaglianza, di cui all'art. 3
Cost., e con il diritto al lavoro, di cui agli artt. 4 e 35 Cost.
3. - Alla pubblica udienza del 20 maggio 1998 la parte ricorrente
ha ribadito quanto già illustrato nel ricorso e ha concluso
chiedendo che la questione di legittimità costituzionale da lui
sollevata nei confronti dell'art. 4, legge 8 novembre 1991, n. 362,
venga sottoposta all'esame del giudice delle leggi.
D i r i t t o
1. - È noto che il procedimento normale per acquistare la
titolarità di una farmacia è la partecipazione e il superamento dei
concorsi pubblici che ogni due anni devono essere banditi per
l'assegnazione delle sedi disponibili. Senonchè il legislatore,
considerata anche la nautra imprenditoriale dell'attività
farmaceutica, ha consentito, con la legge 2 aprile 1968, n. 475, che
il rasferimento della titolarità della farmacia avvenga anche per
atto inter vivos ed a titolo oneroso. Per detta ipotesi l'art. 12,
secondo e ottavo comma, legge 2 aprile 1968, n. 475, si limita a
prescrivere, quale requisito soggettivo, che l'acquirente sia un
farmacista che abbia già conseguito la titolarità a seguito di un
pubblico concorso o che, iscritto all'albo professionale, abbia
comunque almeno due anni di pratica professionale, certificata
dall'autorità sanitaria competente.
Per la partecipazione ai concorsi pubblici preordinati
all'assegnazione di sedi farmaceutiche vacanti la normativa vigente
fino alla data di entrata in vigore della legge 8 novembre 1991, n.
362, non poneva alcun limite massimo di età (artt. 104-129 r.d. 27
luglio 1934, n. 1265; r.d. 30 settembre 1938, n. 1706; legge 2 aprile
1968, n. 475; d.P.R. 31 agosto 1971, n. 1275; d.lgs. 8 agosto 1991,
n. 258). La svolta si è avuta con l'art. 4, comma 2, della citata
legge n. 362 del 1991 che ha per la prima volta richiesto, come
requisito di ammissione alla procedura selettiva, che il candidato
non abbia superato il sessantesimo anno di età.
La previsione di un siffatto limite, imposto solo per il
conferimento di sede farmaceutica a seguito di concorso, è stata
ritenuta dall'odierno ricorrente priva di qualsiasi razionale
spiegazione: se, infatti, potrebbe anche avere una ratio escludere,
sempre ed in ogni caso, dall'esercizio dell'attività farmaceutica
coloro che hanno raggiunto i sessanta anni, sulla base di una
valutazione discrezionale in ordine all'influenza che l'età potrebbe
avere sull'esercizio della professione non appare, invece,
giustificabile imporre detto limite solo a chi deve sostenere una
prova selettiva per poter accedere ad una sede vacante. Per siffatte
ragioni l'art. 4, comma 2, legge n. 362 del 1991, sempre secondo la
sua prospettazione, si porrebbe in contrasto con il principio di
eguaglianza ex art. 3 Cost., e con il diritto al lavoro ex artt. 4 e
35 Cost.
2. - Ritiene in primo luogo il collegio di dover affermare la
rilevanza della questione sottoposta dal ricorrente: questi, infatti,
pur essendo da anni gestore provvisorio di una farmacia rurale, è
stato escluso dalla partecipazione al concorso bandito per la
copertura delle sedi farmaceutiche vacanti o di nuova istituzione nei
comuni della provincia di Potenza perchè ultracinquantanovenne.
3. - Ma la questione di costituzionalità sollevata dal ricorrente,
oltre che rilevante, sembra al collegio anche non manifestamente
infondata.
Ciò che, infatti, fa dubitare della costituzionalità del citato
art. 4, comma 2, non è la previsione di un limite massimo di età
quanto, piuttosto, che detto limite sia stato imposto, senza una
ragionevole spiegazione, solo per l'ipotesi di concorso, soprattutto
ove si consideri che il legislatore del 1991 ha sottoposto a
revisione l'art. 12 della legge n. 475 del 1968, modificandone,
però, il solo settimo comma e, quindi, volutamente lasciando
inalterati i precedenti commi secondo e ottavo.
Nè appare possibile giustificare detta diversa previsione con il
carattere imprenditoriale che connota il trasferimento della farmacia
rispetto alla sua assegnazione per concorso. Se, infatti, è
innegabile che diverso è il modo con cui si acquista la titolarità
della sede farmaceutica nel primo e nel secondo caso, identica è,
invece, l'attività che il farmacista è chiamato a svolgere e la
mancata previsione, in entrambi i casi, come per ogni libero
professionista, di un limite massimo di età per l'esercizio
dell'attività.
Ancora più ingiustificata appare, poi, la previsione dell'art. 4,
legge n. 362 del 1991 ove si consideri che la sede farmaceutica
assegnata per concorso andrebbe comunque a chi ha dimostrato le sue
attuali capacità superando prove selettive e che, dunque,
indipendentemente dall'età, ha palesato di essere idoneo
all'esercizio della professione.
Ritiene, infine, il collegio che una giustificazione non possa
essere neppure ricercata nell'intento di conformare la disciplina
concorsuale per l'assegnazione di sedi farmaceutiche a quella per
l'accesso al pubblico impiego, giacchè anche per quest'ultima il
limite di età, già fissato in quaranta anni dalla legge 27 gennaio
1989, n. 25 e poi aumentato di un anno dal comma 4, dell'art. 1,
legge 8 dicembre 1995, n. 549, è stato definitivamente abolito
dall'art. 3, comma 6, legge 15 maggio 1997, n. 127.
In conclusione, sembra di poter affermare che il comma 2, dell'art.
4, legge n. 362 del 1991, ove letto in stretta relazione con il
secondo e ottavo comma dell'art. 12, legge n. 475 del 1968, violi
l'art. 3 Cost., giacchè comporta una ingistificata disparità di
trattamento tra coloro che intendono esercitare l'attività
farmaceutica, nonchè gli artt. 4 e 35 Cost., che tutelano il diritto
al lavoro in tutte le sue forme e applicazioni.
Per le considerazioni che precedono il collegio ritiene di dover
sollevare questione di legittimità costituzionale dell'art. 4, comma
2, legge 8 novembre 1991, n. 362, per contrasto con gli artt. 3, 4 e
35 della Costituzione. Conseguentemente va disposta la trasmissione
degli atti alla Corte costituzionale, mentre il presente giudizio
deve essere sospeso ai sensi dell'art. 23, legge 11 marzo 1953, n.
87, fino alla pronuncia sulla legittimità costituzionale della norma
indicata.

P. Q. M.
Il tribunale amministrativo regionale per la Basilicata
pronunciando sul ricorso proposto, come in epigrafe, dal dott.
Antonio Coiro, dichiara rilevante e non manifestamente infondata la
questione di legittimità costituzionale dell'art. 4, comma 2, legge
8 novembre 1991, n. 362, per violazione degli art. 3, 4 e 35 Cost.;
Manda alla segreteria di trasmettere gli atti alla Corte
costituzionale e sospende, nelle more, il giudizio, ai sensi
dell'art. 23, legge 11 marzo 1953, n. 87;
Ordina che, a cura della segreteria, la presente ordinanza sia
notificata alle parti in causa e al Presidente del Consiglio dei
Ministri e sia comunicata ai Presidenti delle due Camere del
Parlamento.
Così deciso in Potenza, il 20 maggio 1998.
Il presidente: Perricone
L'estensore: Ferrari
98C1115