1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 27 del 29-6-1994
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 379 ORDINANZA (Atto di promovimento) 24 maggio 1994
N. 379 Ordinanza emessa il 24 maggio 1994 dal tribunale militare di sorveglianza nel procedimento penale a carico di Tonello Giampaolo Tribunale militari - Militari in servizio permanente condannati per reati comuni - Prevista sostituzione della reclusione comune con quella militare - Conseguente attribuzione ai tribunali militari della competenza in ordine alle istanze di affidamento in prova al servizio sociale o di altri benefici applicabili alla reclusione militare - Contrasto con il principio costituzionale secondo cui la giurisdizione dei tribunali militari in tempo di pace e' limitata ai reati militari commessi dagli appartenenti alle Forze armate. (Legge 7 maggio 1981, n. 180, art. 4, sostituito dal d.l. 27 ottobre 1986, n. 700, art. 2, convertito in legge 23 dicembre 1986, n. 897; c.p.m.p., art. 63, n. 3). (Cost., art. 103). (094C0714) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.27 del 29-6-1994)

IL TRIBUNALE MILITARE DI SORVEGLIANZA
Ha pronunciato, all'udienza del 24 maggio 1994, la seguente
ordinanza.
Il detenuto Tonelo Giampaolo, nato a Milano il 24 luglio 1966 e
residente a Menaggio in via Regina n. 11, si trova ristretto nel
carcere militare di Peschiera del Garga in espiazione della condanna
ad anni tre e mesi otto di reclusione inflittagli dal g.i.p. presso
il tribunale di Monza con sentenza in data 17 dicembre 1992, per il
reato di detenzione di sostanze stupefacenti.
Con provvedimento in data 9 marzo 1994 il g.i.p. presso il
tribunale di Monza, competente per l'esecuzione, ha sostituito la
reclusione con la reclusione militare per eguale durata in forza
dell'art. 63, n. 3, del c.p.m.p., poichè il detenuto risulta
militare in servizo permanente e la condanna riportata non importa
l'interdizione perpetua dai pubblici uffici (v. f. 9).
Con istanza in data 28 marzo 1994 il detenuto chiede a questo
tribunale militare di sorveglianza di essere ammesso al beneficio
dell'affidamento in prova al servizio sociale.
In ordine al preliminare punto della competenza a conoscere del
procedimento in questione si osserva che sulla base della vigente
normativa tale competenza risulta assegnata a questo tribunale.
Se infatti, estraneo alla vicenda appare l'art. 4 della legge 29
aprile 1983, n. 167, che espressamente demanda al Tribunale militare
di sorveglianza la competenza sulle domande di affidamento in prova
del condannato dall'autorità giudiziaria militare (cfr. art. 1 della
legge medesima), va rilevato che tale norma non esaurisce la sfera di
competenza del tribunale in ordine ad altra tipologia di affidamento
in prova, segnatamente quella di cui all'art. 47 della legge n.
354/1975.
Ciò si ricava dall'art. 4 della legge n. 180/1981, quale
introdotto dall'art. 2 del d.l. 27 ottobre 1986, n. 700, convertito
in legge 23 dicembre 1986, n. 897. Il terzo comma di tale articolo
stabilisce che "per le funzioni e provvedimenti del tribunale
militare di sorveglianza" si osservino "in quanto applicabili" le
disposizioni dell'art. 70 della legge n. 354/1975, relativo alle
competenze del tribunale di sorveglianza ordinario. La norma è
espressa indubiamente in forma sincopata, giacchè una attribuzione
di competenza, di per sè, non può operare "in quanto applicabile";
tale limite è plausibilmente riferito alla normativa sostanziale
relativa al settore di intervento del tribunale militare di
sorveglianza, che, espressamente, non viene designato.
Lo si può ricavare, in via sistematica, dall'art. 61 del c.p.m.p.
che, nello stabilire che la pena militare detentiva è vigilata dal
giudice, sembra riservare al "giudice militare di sorveglianza" la
competenza in questione.
Pertanto si può sensatamente ritenere che l'art. 4 della legge n.
180/1981 vada letto come attributivo al tribunale militare di
sorveglianza di una competenza "corrispondente" a quella del
tribunale di sorveglianza ordinario, in relazione alla "materia"
demandata alla vigilanza del giudice militare di sorveglianza, cioè
alla reclusione militare. In questo senso acquista significato
l'inciso, altrimenti incomprensibile, "in quanto applicabili",
poichè non tutti gli istituti menzionati nel richiamato art. 70,
relativi alla pena detentiva comune, sono o possono considerarsi
pienamente applicabili alla pena detentiva militare (cfr. p. es.
Corte costituzionale sentenza n. 412/1991, in tema di detenzione
domiciliare).
In conclusione, il diritto positivo vigente assegnando agli organi
giudiziari militari di sorveglianza (esclusivamente) la vigilanza
sull'esecuzione della reclusione militare, riserva in particolare a
questo tribunale la competenza a conoscere della istanze di
affidamento in prova non solo in relazione a condanne (alla pena
della reclusione militare) dell'autorità giudiziaria militare, ma
anche a condanne del giudice ordinario che comportino comunque
l'espiazione della reclusione militare.
Occorre però ulteriormente verificare se simile congegno
normativo (art. 4 della legge n. 180/1981, art. 70 della legge n.
354/1975, art. 63, n. 3 del c.p.m.p.) che attribuisce giurisdizione a
un tribunale militare in relazione ad una condanna per reato comune
possa considerarsi compatibile con la misura costituzionale della
giurisdizione dei tribunali militari in tempo di pace, tracciata
nell'art. 103, terzo comma, della Costituzione.
Sul punto il contrasto appare irrefutabile. Dei due elementi a cui
tale norma subordina in ogni caso il ricorso alla speciale
giurisdizione, qualità di appartenente alle forze armate e natura
militare del reato commesso, potrebbe riscontrarsi, nella specie,
soltanto quello soggettivo. Anche se la Corte costituzionale ha
indicato con chiarezza che ai fini processuali la nozione di
appartenente alle forze armate deve presupporre nel soggetto
l'attualità del servizio, essendo in particolare esclusa per i
militari in congedo (sentenza n. 429/1992), si potrebbe nel caso di
specie ravvisare nel detenuto in questione una attuale posizione
diversa da quella di militare in congedo, cioè quella di militare in
aspettativa o comunque sospeso dall'impiego, che ai fini della legge
sostantiva "è considerato in servizio" (art. 5 del c.p.m.p.: così
Corte costituzionale sentenza n. 429/1992).
Difetta irrimediabilmente, invece, il parametro oggettivo che
giustifichi l'intervento della giurisdizione militare nel caso de
quo. L'avvenuta sostituzione di pena ai sensi del citato art. 63 non
fa infatti venier meno la natura non militare del commesso reato,
tale che competente a conoscere nella fase cognitiva è stato il
giudice ordinario, che è anche il giudice dell'esecuzione ai sensi
dell'art. 665 del c.p.p. Non che non sia ammessa una scissione, anche
sotto il profilo giuristizionale, tra giudice dell'esecuzione e
giudice di sorveglianza; occorre che l'operata scissione rispetti il
limite costituzionale imposto dall'art. 103, terzo comma.
Poichè, dunque, attraverso il congegno normativo sopra descritto
si perviene al risultato che il tribunale militare di sorveglianza
sia chiamato a conoscere di una condanna per reato comune, in
violazione dell'art. 103, terzo comma della costituzione, va
dichiarata non manifestamente infondata la questione di
costituzionalità che coinvolge le norme sopra richiamate; tale
questione è palesemente rilevante nel presente giudizio, ponendosi
il profilo della competenza come preliminare all'esame della domanda,
quanto al merito ed eventualmente all'ammissibilità della stessa.

P. Q. M.
Sulle conclusioni delle parti come da verbale;
Dichiara non manifestamente infondata e rilevante la questione di
costituzionalità dell'art. 4 della legge 7 maggio 1981, n. 180, come
sostituito dall'art. 2 del d.l. 27 ottobre 1986, n. 700, convertito
in legge 23 dicembre 1986, n. 897, e dell'art. 63, n. 3, del
c.p.m.p., nella parte in cui comportano che il tribunale militare di
sorveglianza decida in ordine all'affidamento in prova, o ad altri
benefici applicabili alla reclusione militare, rispetto a condanne
pronunciate dal giudice ordinario per reato comune;
Ordina la trasmisisone degli atti alla Corte costituzionale e
sospende il giudizio in corso;
Dispone inoltre, che, a cura della Cancelleria, la presente
ordinanza sia notificata al Presidente del Consiglio dei ministri e
comunicata ai Presidenti delle due Camere del Parlamento.
Roma, addì 24 maggio 1994
Il presidente: FABRETTI
Il magistrato estensore: BRUNELLI
Il collaboratore di cancelleria: LAVEZZO
94C0714