1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 28 del 15-7-1998
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 506 ORDINANZA (Atto di promovimento) 13 maggio 1998
N. 506 Ordinanza emessa il 25 marzo 1998 e 13 maggio 1998 dal tribunale amministrativo regionale per la Puglia sezione staccata di Lecce sul ricorso proposto da Giuliano Giovanni ed altri contro il comune di Avetrana Giustizia amministrativa - T.A.R. in sede di giurisdizione esclusiva in materia di pubblico impiego (nella specie: svolgimento presso il comune di Avetrana, da parte di ragioniere con rapporto simulato convenzionale, di mansioni di tipo impiegatizio in assenza di posto corrispondente nella pianta organica) - Ritenuta inapplicabilita', secondo il diritto vivente, dell'art. 2126 c.c. sulla prestazione di fatto con violazione di legge - Esclusione della valutazione equitativa della prestazione lavorativa come previsto per il processo del lavoro - Violazione dei principi di uguaglianza, di retribuzione proporzionata ed adeguata e di tutela giurisdizionale. (C.P.C., art. 432). (Cost., artt. 3, 36 e 113). (098C0783) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.28 del 15-7-1998)

IL TRIBUNALE AMMINISTRATIVO REGIONALE
Ha pronunciato la seguente ordinanza sul ricorso n. 948 del 1996
proposto da Giuliano Giovanni, Fusarò Italo Vincenzo, Olivieri
Michele e Saracino Annunziata, tutti rappresentati e difesi dall'avv.
Giovanni Pellegrino e dall'avv. Gabriella Spata e elettivamente
domiciliati in Lecce presso il loro studio alla via Braccio Martello
n. 36;
Contro comune di Avetrana, in persona del sindaco pro-tempore,
rappresentato e difeso dall'avv. Pietro Quinto ed elettivamente
domiciliato in Lecce presso il suo studio alla via G. Garibaldi n.
43;
Per l'annullamento della delibera g.m. di Avetrana n. 74 del 5
marzo 1996, nonchè di ogni atto presupposto e conseguenziale;
nonchè per l'accertamento della natura di rapporto di pubblico
impiego relativamente all'attività lavorativa prestata dai
ricorrenti in favore del comune di Avetrana con conseguente obbligo
del predetto comune del riconoscimento di diritti retributivi e
previdenziali, con rivalutazione e interessi.
Visti il ricorso con i relativi allegati;
Visto l'atto di costituzione in giudizio del comune di Avetrana;
Viste le memorie prodotte dalle parti a sostegno delle rispettive
difese;
Visti gli atti tutti della causa.
Udito il relatore cons. Antonio Pasca e uditi altresì gli avv.ti
G. Spata e P. Quinto.
Ritenuto in fatto e in diritto quanto segue:
F a t t o
Con il ricorso n. 948/1996, depositato in data 16 aprile 1996, i
ricorrenti impugnano la delibera g.m. di Avetrana n. 74/1996, con cui
sono stati negativamente riscontrati gli atti di diffida dagli stessi
notificati, chiedendo altresì accertarsi, in relazione alla
attività lavorativa prestata in favore del comune di Avetrana, la
natura di rapporto di pubblico impiego, con tutte le conseguenze sul
piano retributivo e previdenziale, con rivalutazione e interessi
sulle somme dovute. I ricorrenti assumono di aver prestato servizio
presso il comune di Avetrana in virtù di formali incarichi loro
conferiti con varie delibere di giunta, e - in particolare:
il Giuliano dal 2 maggio 1984 al 31 dicembre 1993 in qualità di
geometra - sesta qualifica funzionale - (g.m. 207/1984, annullata, e
successiva g.m. 374/1984, esecutiva);
il Fusarò dal 13 febbraio 1989 al 31 dicembre 1993 in qualità
di ragioniere - sesta qualifica funzionale - (g.m. 86/1989);
l'Olivieri dal 2 maggio 1984 al 31 dicembre 1993 in qualità di
ragioniere - sesta qualifica funzionale - (g.m. 207/1984, annullata,
e successiva g.m. 374/1984, esecutiva);
la Saracino dal 16 ottobre 1987 al 31 dicembre 1993, in qualità
dapprima, dal 16 ottobre 1987 al 31 dicembre 1988, di assistente
sociale (g.m. 623/1987) e, successivamente, dal 10 febbraio 1989 al
31 dicembre 1993, in qualità di ufficiale amministrativo - sesta
qualifica funzionale - nell'ambito dell'ufficio anagrafe. I
ricorrenti, benchè la iniziale durata degli incarichi convenzionali
relativamente conferiti fosse temporanea, salvo proroghe, asseriscono
di aver prestato la propria opera, contrariamente a quanto previsto
dalla convenzione, in via continuativa, in virtù di ulteriori
successive delibere adottate dall'a.c. di Avetrana. I ricorrenti
assumono di essere stati sin dall'inizio inseriti nell'apparato
organizzativo dell'ente, prestando la propria opera con vincolo di
subordinazione gerarchica, avvalendosi di mezzi e di attrezzature
forniti dall'ente, con sede di lavoro presso gli uffici comunali, con
osservanza del normale orario di servizio, con retribuzione
predeterminata e svolgendo mansioni rientranti nei fini istituzionali
dell'ente. I rapporti in questione, nonostante la formale
qualificazione come contratti d'opera ex art. 2222 c.c., si sarebbero
concretamente atteggiati come veri e propri rapporti di pubblico
impiego. I ricorrenti, con separati atti, hanno notificato appositi
atti di diffida, sui quali si è formato il silenzio rifiuto,
impugnato dagli stessi con i ricorsi 1370/1993, 1369/1993, 1371/1993
e 1410/1993. A seguito di quanto sopra, il comune di Avetrana con
l'impugnata delibera g.m. n. 74 del 5 marzo 1996 ha deliberato di
respingere tutte le istanze contenute negli atti di diffida.
A sostegno della proprie pretese i ricorrenti deducono i seguenti
motivi di censura:
1) eccesso di potere per falsa presupposizione e violazione dei
principi generali in tema di pubblico impiego, in relazione alla
circostanza che erroneamente l'amministrazione comunale avrebbe
supportato il proprio diniego alla rilevata omessa impugnazione degli
atti deliberativi con i quali gli incarichi convenzionali sono stati
conferiti, qualificandosi detti rapporti come contratti d'opera;
nonchè in relazione alla circostanza che erroneamente
l'amministrazione avrebbe ritenuto di non ravvisare nelle fattispecie
in questione la sussistenza degli indici rivelatori del rapporto di
pubblico impiego; a dire dei ricorrenti viceversa:
a) l'Olivieri avrebbe svolto tutti gli adempimenti dell'ufficio
ragioneria (compilazione mandati e registrazione degli stessi,
contabilità e impostazione di bilancio, verbali di chiusura, conto
consuntivo, etc;)
b) il Giuliano avrebbe svolto mansioni di geometra dell'U.T.C.
(predisposizione e rilascio di certificati di destinazione
urbanistica, predisposizione di concessioni e autorizzazioni
edilizie, calcolo oneri concessori, "presenziando" altresì ad
udienze presso la pretura di Manduria in sostituzione del tecnico
comunale geom. Urselli;
c) il Fusarò avrebbe svolto presso gli uffici segreteria e
ragioneria le relative attività (predisposizione atti deliberativi,
compilazione ruoli R.S.U., classificazione e archiviazione
contribuenti I.C.I.A.P. e R.S.U., emissione avvisi di accertamento
l.C.I.A.P., etc);
d) la Saracino avrebbe svolto dapprima compiti di assistente
sociale e, successivamente, compiti di ufficiale amministrativo di
sesta qualifica funzionale presso l'ufficio anagrafe. Risulterebbe
pertanto violato il disposto di cui agli artt. 36 Cost. e 2126 c.c.,
nonchè sussistere il dedotto vizio di eccesso di potere sotto i vari
profili denunciati, in relazione alla circostanza che
l'amministrazione non avrebbe adeguatamente valutato la
configurabilità dei rapporti in esame come rapporti di pubblico
impiego, sussistendone tutti gli indici rivelatori e a prescindere
dal nomen fittiziamente attribuito agli stessi, non rilevando in
senso contrario l'omessa impugnazione giurisdizionale degli atti
deliberativi di conferimento degli incarichi.
In data 4 maggio 1996 si è costituito in giudizio il comune di
Avetrana, chiedendo dichiararsi l'inammissibilità del ricorso e, in
subordine, pervenirsi alla reiezione dello stesso.
Con ordinanza n. 613/1996 del 7 maggio 1996 è stata accolta
l'istanza cautelare proposta dai ricorrenti.
In data 11 marzo 1996 la difesa del comune di Avetrana ha
depositato in atti una memoria difensiva; in data 15 marzo 1997 la
difesa dei ricorrenti ha depositato in atti una memoria difensiva.
Con sentenza parziale di questo tribunale n. 330/1997 del 20 maggio
1997 il ricorso in esame è stato dichiarato in parte inammissibile
nei termini ivi precisati, disponendosi per il resto incumbenti
istruttori; la richiesta documentazione è stata depositata in data
26 luglio 1997. In date 14 marzo 1998 e 23 marzo 1998 la difesa dei
ricorrenti e, rispettivamente, la difesa del comune di Avetrana hanno
depositato in atti memorie conclusive.
All'udienza del 25 marzo 1998, in esito all'orale discussione, il
ricorso è stato introitato per la decisione.
D i r i t t o
Occorre premettere che l'ambito decisorio della presente sentenza
deve intendersi limitato alle parti del ricorso che non siano state
definite con la sentenza parziale n. 330/1997. Con tale sentenza il
ricorso in esame, relativamente all'azione di accertamento proposta
da Giuliano Giovanni, è stato già dichiarato inammissibile
limitatamente alle pretese relative al periodo dal 2 maggio 1984 al 6
maggio 1993 (data di notifica del ricorso 1370/1993).
Ciò premesso e considerato, rileva preliminarmente il collegio che
il giudizio sul ricorso in esame deve essere sospeso con trasmissione
degli atti alla Corte costituzionale.
Con il ricorso in esame i ricorrenti chiedono, previa
qualificazione del rapporto come rapporto di pubblico impiego,
l'accertamento del proprio diritto alle differenze retributive, oltre
interessi e rivalutazione, nonchè alla regolarizzazione del rapporto
sotto il profilo contributivo assistenziale e previdenziale.
A seguito della acquisizione agli atti, in esecuzione della citata
sentenza parziale n. 330/1997, della relazione in data 23 luglio 1997
a firma del segretario comunale, nonchè della relazione in data 25
giugno 1997 a firma congiunta del dirigente dell'ufficio tecnico
comunale e del segretario generale del comune di Avetrana, è emerso
- in disparte ogni altra considerazione in ordine alla prova della
sussistenza dei cd indici rivelatori - che, con riferimento alla
posizione di tutti e quattro i ricorrenti e relativamente al periodo
7 maggio 1993 - 31 dicembre 1993, non risultava previsto e/o vacante
il corrispondente specifico posto all'interno della pianta organica.
In particolare:
a) relativamente alla posizione di Olivieri, in servizio presso
l'ufficio di ragioneria del comune, è emerso che: "... presso
l'ufficio ragioneria risultava vacante il posto di ragioniere economo
di sesta qualifica funzionale sino al 28 dicembre 1992, coperto a
seguito di espletamento di concorso interno";
b) relativamente alla posizione di Fusarò, in servizio sia
presso l'ufficio ragioneria, sia presso l'ufficio di segreteria,
valendo per l'ufficio ragioneria quanto già sopra evidenziato sub
a), è emerso che: "presso l'ufficio segreteria... non vi erano posti
di sesta qualifica funzionale vacanti", con riferimento al periodo 13
febbraio 1989 - 31 dicembre 1993 e, quindi, anche con riferimento al
periodo 7 maggio 1993 - 31 dicembre 1993 quì considerato;
c) relativamente alla posizione di Saracino, in servizio sia
presso l'ufficio anagrafe (prevalente), sia come assistente sociale
(ma solo per il periodo 8 febbraio 1988 - 31 novembre 1988, estraneo
al presente ricorso), è emerso che: "presso l'ufficio anagrafe...
non vi erano posti di sesta qualifica funzionale vacanti";
d) relativamente alla posizione di Giuliano, in servizio presso
l'ufficio tecnico, è emerso che: "per quanto attiene alla presenza o
meno in pianta organica del posto di geometra, ... tale figura
professionale era già occupata fin dal gennaio 1983 dal geom.
Urselli Francesco, nè successivamente alcuna modifica è stata
apportata a tutt'oggi ...".

Il seguito del testo dell'ordinanza è perfettamente uguale a
quello dell'ordinanza pubblicata in precedenza (Reg. ord. n.
502/1998).
98C0783