Serie Generale n. 25 del 30-1-2013
DECRETI E DELIBERE DI ALTRE AUTORITA'
AUTORITA'  PER LE GARANZIE NELLE COMUNICAZIONI
AUTORITA' PER LE GARANZIE NELLE COMUNICAZIONI
DELIBERA 10 gennaio 2013
Ottemperanza alle sentenze del TAR Lazio (sez. prima) n. 8381/2012, n. 10263/2012 e n. 10265/2012 relative alla delibera n. 621/11/CONS del 17 novembre 2011, recante «Mercato dei servizi di terminazione di chiamate vocali su singole reti mobili (mercato n. 7 della raccomandazione della commissione europea n. 2007/879/CE): definizione del mercato rilevante, identificazione delle imprese aventi significativo potere di mercato ed eventuale imposizione di obblighi regolamentari». (Delibera n. 11/13/CONS). (13A00652) (GU Serie Generale n.25 del 30-01-2013)

L'AUTORITÀ

Nella sua riunione di Consiglio del 10 gennaio 2013;
Vista la legge 31 luglio 1997, n. 249, recante "Istituzione
dell'Autorità per le garanzie nelle comunicazioni e norme sui
sistemi delle telecomunicazioni e radiotelevisivo", pubblicata sulla
Gazzetta Ufficiale della Repubblica italiana del 31 luglio 1997, n.
177 - supplemento ordinario n. 154;
Visto il nuovo "Regolamento concernente l'organizzazione e il
funzionamento dell'Autorità per le garanzie nelle comunicazioni",
approvato con delibera n. 223/12/CONS del 27 aprile 2012, pubblicata
sulla Gazzetta Ufficiale della Repubblica italiana del 15 giugno
2012, n. 138 e successive modificazioni;
Vista la Raccomandazione della Commissione europea del 7 maggio
2009 sulla regolamentazione delle tariffe di terminazione su reti
fisse e mobili nell'Unione europea pubblicata sulla Gazzetta
ufficiale dell'Unione europea L 124/67 del 20 maggio 2009 (di seguito
la Raccomandazione);
Vista la delibera n. 667/08/CONS del 26 novembre 2008, recante
"Mercato della terminazione di chiamate vocali su singole reti mobili
(mercato n. 7 fra quelli identificati dalla raccomandazione della
Commissione europea n. 2007/879/CE)" pubblicata sulla Gazzetta
Ufficiale della Repubblica italiana del 3 gennaio 2009, n. 2 -
Supplemento Ordinario n. 5;
Vista la delibera n. 60/11/CONS del 9 febbraio 2011, recante
"Definizione di un modello di costo relativo al servizio di
terminazione vocale su rete mobile ai sensi dell'art. 14 della
delibera n. 667/08/CONS" pubblicata sulla Gazzetta Ufficiale della
Repubblica italiana del 22 febbraio 2011, n. 43;
Vista la delibera n. 254/11/CONS del 5 maggio 2011, recante
"Consultazione pubblica concernente l'identificazione e l'analisi dei
mercati dei servizi di terminazione di chiamate vocali su singole
reti mobili (mercato n. 7 fra quelli identificati dalla
Raccomandazione della Commissione europea n. 2007/879/CE):
definizione del mercato rilevante, identificazione delle imprese
aventi significativo potere di mercato ed eventuale imposizione di
obblighi regolamentari", pubblicata sulla Gazzetta Ufficiale della
Repubblica italiana del 23 maggio 2011, n. 118;
Vista la lettera della Commissione europea SG-Greffe (2011) D/10210
del 23 giugno 2011, relativa allo schema di provvedimento concernente
il "Mercato dei servizi di terminazione di chiamate vocali su singole
reti mobili (mercato n. 7 fra quelli identificati dalla
Raccomandazione della Commissione europea n. 2007/879/CE):
definizione del mercato rilevante, identificazione delle imprese
aventi significativo potere di mercato ed eventuale imposizione di
obblighi regolamentari" adottato dall'Autorità in data 5 maggio 2011
e notificato alla Commissione europea ed ai Paesi membri in data 16
maggio 2011 (di seguito la lettera di commenti);
Vista la delibera n. 621/11/CONS del 17 novembre 2011, recante
"Mercato dei servizi di terminazione di chiamate vocali su singole
reti mobili (mercato n. 7 fra quelli identificati dalla
Raccomandazione della Commissione Europea n. 2007/879/CE):
definizione del mercato rilevante, identificazione delle imprese
aventi significativo potere di mercato ed eventuale imposizione di
obblighi regolamentari", pubblicata sulla Gazzetta Ufficiale della
Repubblica italiana del 4 gennaio 2012, n. 3 - Supplemento Ordinario
n. 3;
Vista la sentenza del Tar del Lazio, sez. Terza Ter n. 1336 dell'11
febbraio 2011, confermata in sede d'appello (Consiglio di Stato, sez.
III, n. 3106/2011), con cui è stato respinto il ricorso di H3G
avverso la delibera n. 667/08/CONS;
Viste le sentenze del Tar Lazio, sez. I, n. 8381 del 10 ottobre
2012 e numeri 10263 e 10265 del 7 dicembre 2012 sui ricorsi promossi
rispettivamente da Telecom Italia S.p.A, Vodafone Omnitel N.V. e Wind
Telecomunicazioni S.p.A., che annullano la delibera n. 621/11/CONS
nella parte in cui si riconosce all'operatore H3G un'asimmetria
tariffaria fino al 30 giugno 2013;
Considerato, in particolare, che nelle citate sentenze il Tar Lazio
ha ritenuto che "... l'Agcom abbia disatteso le precise indicazioni
espresse dall'istituzione europea in quanto, da un lato essa ha
fissato per il raggiungimento della simmetria tariffaria un termine
successivo a quello ultimo del dicembre 2012 a tal fine previsto
nella citata Raccomandazione e ribadito nelle successive osservazioni
della Commissione; dall'altro, la stessa Autorità ha omesso di
fornire una puntuale motivazione, nei termini espressamente richiesti
dalla nota D/10210, circa la sussistenza di ragioni obiettive che
giustificassero la disposta misura";
Considerato che, secondo il predetto Collegio, l'Autorità ha
inteso giustificare il prolungamento dell'asimmetria in favore di H3G
invocando differenze dello spettro senza tuttavia chiarire "... in
che misura l'allocazione ineguale di frequenze avesse un impatto
sulla differenza dei costi di fornitura dei servizi di terminazione
delle chiamate vocali" e senza quantificare "... le potenziali
differenze del costo di terminazione delle chiamate vocali sulle
diverse reti (GSM900, DCS1800 e UMTS2100)"; e che, dunque, "... il
deficit motivazionale della delibera rispecchia la mancata
ponderazione da parte dell'Agcom delle ragioni evidenziate
dall'organo comunitario, ciò che determina l'illegittimità in parte
qua del provvedimento impugnato per l'avvenuta violazione della
disciplina - nazionale e comunitaria - che imponeva alla medesima
Autorità di tenere in massimo conto, nell'assolvimento dei propri
compiti, gli atti giuridici della Commissione";
Ritenuto di dovere ottemperare alle predette sentenze del Tar
Lazio, sez. I, n. 8381 del 10 ottobre 2012 e numeri 10263 e 10265 del
7 dicembre 2012, colmando il suddetto deficit motivazionale
attraverso l'estrinsecazione delle ragioni a fondamento delle scelte
compiute dall'Autorità nel caso in esame e qui confermate, alla luce
della esistenza dei presupposti indicati dall'organo comunitario
(nella Raccomandazione e nella lettera di commenti sopra menzionate)
per riconoscere un'asimmetria tariffaria;
Ritenuto, pertanto, in particolare, di dare evidenza in questa sede
di ottemperanza alle ragioni che hanno indotto l'Autorità, sin dalla
delibera n. 254/11/CONS, a prolungare l'asimmetria tariffaria in
favore di H3G rispetto al termine ultimo del 30 giugno 2012 previsto
dalla delibera n. 667/08/CONS;
Considerato quanto segue:
1. Con la delibera n. 667/08/CONS l'Autorità, in esito al
secondo ciclo di analisi del mercato della terminazione mobile,
imponeva a Telecom Italia, Vodafone, Wind ed H3G un percorso di
riduzione programmata dei prezzi di terminazione per il periodo
2009-2012, che avrebbe portato, in data 1° luglio 2012, al
raggiungimento della simmetria tariffaria. Alla determinazione dei
prezzi di terminazione l'Autorità era pervenuta facendo ricorso a un
modello di costo di tipo top down, definito sulla base dei dati di
contabilità regolatoria forniti dagli operatori e sottoposti a
certificazione da parte di un soggetto esterno.
2. La medesima delibera n. 667/08/CONS, all'art. 14, prevedeva
che l'Autorità, nell'ambito di un successivo procedimento, avrebbe
definito un modello a costi incrementali di lungo periodo (LRIC) di
tipo bottom-up (BU), che avrebbe sostituito quello di tipo top down
utilizzato sino a quel momento per la definizione dei prezzi dei
servizi di terminazione. Inoltre, sempre l'art. 14 stabiliva che, una
volta messo a punto il modello BU-LRIC, l'Autorità avrebbe
provveduto a riesaminare il glide path al termine di un nuovo
procedimento di analisi di mercato.
3. Per quanto qui di specifico interesse, si evidenzia che sempre
nella delibera n. 667/08/CONS l'Autorità constatava come "... anche
in ragione del recente riassetto per l'utilizzo delle bande di
frequenza a 900 e 2100 MHz da parte dei sistemi di comunicazione
elettronica - alla data del 2012 - non dovrebbero esservi più
diversità nell'allocazione delle risorse di spettro frequenziale tra
gli operatori sul mercato e che - pertanto - non vi saranno più
differenze di costo che siano al di fuori del controllo degli
operatori di rete mobile". In altre parole, l'Autorità considerava
che, una volta realizzato il predetto riassetto frequenziale, non vi
sarebbero potuti più essere "costi al di fuori del controllo degli
operatori", vale a dire "costi" che anche "l'operatore efficiente"
avrebbe potuto invocare per tentare di sottrarsi all'applicazione del
modello di costo (e, conseguentemente, al prezzo unico di
terminazione). Questo naturalmente non esimeva la medesima Autorità
- laddove invece la suddetta completa parità nell'assegnazione di
frequenze non si fosse ancora realizzata nel 2012 - dall'obbligo di
analisi e valutazione, per la definizione dei prezzi di terminazione
mobile a valle della nuova analisi di mercato, anche dei costi del
singolo operatore che potessero, eventualmente, giustificare un suo
trattamento differenziato. Del resto, lo stesso art. 14 della
delibera n. 667/08/CONS prevedeva la possibilità di riesaminare le
tariffe di terminazione del glide path per effetto dell'applicazione
del nuovo modello di costo (cfr. punto 2). Cosa che è poi
puntualmente avvenuta nell'ambito del procedimento che ha condotto
all'adozione della delibera n. 621/11/CONS.
4. Con la delibera n. 254/11/CONS l'Autorità ha avviato la
consultazione pubblica sul terzo ciclo di analisi del mercato dei
servizi di terminazione di chiamate vocali su singole reti mobili,
proponendo, tra l'altro, l'imposizione a Telecom Italia, Wind,
Vodafone ed H3G, dell'obbligo di controllo dei prezzi. Quest'ultimo
è stato attuato tenendo conto dei risultati del diverso modello di
costo bottom-up elaborato dall'Autorità con la delibera n.
60/11/CONS. Sulla base dei risultati di tale modello l'Autorità ha
definito la tariffa di terminazione efficiente, pari a 0,98 centesimi
di euro al minuto, che, alla luce di quanto proposto con la delibera
n. 254/11/CONS, sarebbe entrata in vigore il 1° gennaio 2015. Questa
tariffa è stata determinata in linea con quanto disposto dalla
Raccomandazione e rappresenta il costo incrementale di lungo periodo
di un ipotetico operatore efficiente che offre il servizio di
terminazione vocale sulla sua rete mobile.
5. Per quanto qui di specifico interesse, si segnala che i valori
iniziali del glide path (ossia quelli che, stando a quanto proposto
con la delibera n. 254/11/CONS, sarebbero dovuti entrare in vigore il
1° gennaio 2012 e che avrebbero portato al raggiungimento della
suddetta tariffa efficiente) sono stati determinati, invece,
riconciliando i risultati del modello con i costi effettivamente
sostenuti dagli operatori attraverso una specifica metodologia
definita anch'essa dall'Autorità con la delibera n. 60/11/CONS. E
così, laddove, nell'ambito della suddetta attività di
riconciliazione, si rilevavano sensibili differenze tra i dati
relativi agli elementi ed ai costi di rete e quelli derivanti dalle
corrispondenti voci del modello, l'Autorità ha provveduto a
rettificare i valori scaturiti dalla sola applicazione del modello
sulla base dei dati reali di costo degli operatori.
6. Nel dettaglio, all'esito della suddetta attività di
riconciliazione è emersa una sensibile differenza tra i dati reali
di costo dell'operatore H3G e quelli degli altri tre operatori di
rete mobile (Telecom Italia, Vodafone e Wind). In particolare,
l'Autorità ha riscontrato come tale differenza di costo fosse
riconducibile alla diversa dotazione infrastrutturale dell'operatore
H3G e, segnatamente, al fatto che quest'ultimo, all'epoca in cui
venivano forniti i dati contabili oggetto di riconciliazione, non
disponeva ancora dell'accesso alle risorse frequenziali nella banda a
900 MHz.
7. Ciò posto, occorre a questo punto rappresentare - intendendo
così colmare il deficit motivazionale censurato dal Tar nelle
sentenze n. 8381 del 10 ottobre 2012 e numeri 10263 e 10265 del 7
dicembre 2012, alle quali si ottempera col presente provvedimento -
come il permanere della suddetta diseguale assegnazione delle
frequenze ancora nel 2012 (contrariamente al suo auspicato
superamento di cui è traccia nella delibera n. 667/08/CONS) abbia
assunto rilevanza - proprio nei termini richiesti dalla Commissione
europea - nel mantenimento di un'asimmetria in favore di H3G anche
per un periodo successivo al 30 giugno 2012, impattando sulla
differenza dei costi di fornitura dei servizi di terminazione delle
chiamate vocali; nonchè motivare, altresì, sotto un distinto ma
collegato profilo, in merito all'individuazione del quantum di tale
differenza di costo riscontrata dall'Autorità.
8. Sotto il primo profilo, relativamente, quindi, all'impatto
della diseguale allocazione delle risorse frequenziali sui costi di
terminazione e sul giustificato mantenimento di un'asimmetria in
favore di H3G, si evidenzia che la mancata disponibilità di risorse
frequenziali nella banda a 900 MHz determina, come noto e come già
evidenziato nella delibera n. 667/08/CONS, a parità di domanda di
traffico, la necessità per l'operatore che ne è sprovvisto
d'installare un numero maggiore di siti di trasmissione rispetto agli
altri operatori di rete mobile. La disponibilità delle frequenze
aggiuntive nella banda a 900 MHz avrebbe permesso ad H3G di
sviluppare una rete più efficiente di quella attuale, dal momento
che sarebbe bastato installare un numero di trasmettitori di gran
lunga inferiore a quello effettivamente installato per soddisfare la
stessa domanda di traffico. La mancata disponibilità di risorse
frequenziali nella banda a 900 MHz da parte di H3G, determina un
incremento dei suoi costi di terminazione. Tale incremento non può
essere attribuito ad inefficienze nella gestione dei costi imputabili
all'operatore, poichè il mancato accesso a tali frequenze dipende da
fattori esogeni che sfuggono al suo controllo ed esulano del tutto
dalla propria sfera di dominio, dal momento che le frequenze nella
banda a 900 MHz non sono state assegnate attraverso una procedura
basata sul mercato (ad esempio tramite una gara).
9. Sotto il distinto ma collegato profilo relativo
all'individuazione della quantificazione della differenza di costo,
si evidenzia che dalle analisi condotte dall'Autorità nell'ambito
della delibera n. 254/11/CONS, è emerso che qualora H3G avesse avuto
un completo accesso alle frequenze nella banda a 900 MHz già nel
2012, quest'ultimo avrebbe potuto soddisfare la sua domanda di
traffico con un numero di siti assai inferiore. Ciò trovava conferma
nei risultati dell'attività di riconciliazione dalla quale emergeva
che il costo di terminazione per l'operatore H3G era pari a 5,1
centesimi di euro al minuto, mentre quello degli altri operatori di
rete mobile risultava pari a 4,1 centesimi di euro al minuto.
10. Ecco perchè con la delibera n. 254/11/CONS l'Autorità,
tenendo conto di tale differenza oggettiva di costo, proponeva per
l'anno 2012 il riconoscimento di un'asimmetria tariffaria per H3G
pari ad 1 centesimo di euro al minuto. Inoltre, nella medesima
delibera n. 254/11/CONS, l'Autorità proponeva altresì che
l'asimmetria perdurasse fino alla data del 31 dicembre 2013 (data in
cui si sarebbe dovuta concludere l'attività di riallocazione e
razionalizzazione dell'intera banda a 900 MHz). (1)
11. Con la successiva delibera n. 621/11/CONS, l'Autorità, a
seguito delle indicazioni rese dalla Commissione nella lettera di
commenti, si è determinata ad anticipare al 1° luglio 2013 il
raggiungimento della tariffa efficiente ed a ridurre opportunamente i
valori inziali del glide path di tutti e quattro gli operatori.
Quanto all'operatore H3G, l'Autorità ha ridotto il periodo di
asimmetria tariffaria, inizialmente proposto con la delibera n.
254/11/CONS, prevedendo la simmetria a partire dal 1° luglio 2013
tenendo comunque conto del fatto che "[...] occorrerà ancora un
certo lasso di tempo prima che le disparità nella dotazione
frequenziale tra H3G e gli altri operatori siano risolte con riflessi
apprezzabili anche in termini di efficienza e riduzione dei costi
unitari di fornitura del servizio di terminazione" (punto V.52 della
delibera n. 621/11/CONS).
12. Quanto all'entità dell'asimmetria tariffaria, l'Autorità,
in considerazione degli esiti dell'attività di riconciliazione,
nella delibera n. 621/11/CONS ha ritenuto corretto confermare
l'asimmetria già determinata nella delibera n. 254/11/CONS (pari ad
un centesimo di euro) fino al 31 dicembre 2012, per poi ridurla
dell'80% per il periodo 1° gennaio 2013 - 30 giugno 2013. Più
precisamente, con riferimento al periodo 1° luglio 2012 - 31 dicembre
2012, l'Autorità ha ritenuto che la minore efficienza della rete di
H3G dovuta alla suddetta indisponibilità di frequenze nella banda a
900 MHz avrebbe comportato maggiori costi di realizzazione della rete
di quest'ultimo, valutabili nell'ordine del 70% con un riflesso anche
sul costo di terminazione nell'ordine di 1 centesimo di euro al
minuto (come peraltro emerso dalla summenzionata attività di
riconciliazione), che corrisponde al 40% in più del prezzo stabilito
per gli altri tre MNO.
Ritenuto alla luce di tutte le considerazioni innanzi svolte - di
avere colmato il deficit motivazionale della delibera n. 621/11/CONS
come censurato dal TAR Lazio nelle sentenze del Tar del Lazio, sez.
prima, n. 8381 del 10 ottobre 2012 e numeri 10263 e 10265 del 7
dicembre 2013;
Udita la relazione del Commissario Maurizio Decina, relatore ai
sensi dell'art. 31 del Regolamento concernente l'organizzazione ed il
funzionamento dell'Autorità;

Delibera:

Art. 1

1. In ottemperanza alle sentenze del Tar Lazio, n. 8381 del 10
ottobre 2012 e numeri 10263 e 10265 del 7 dicembre 2012 sono
confermate le previsioni recate nella delibera n. 621/11/CONS nella
parte in cui si riconosce all'operatore H3G un'asimmetria tariffaria
fino al 30 giugno 2013, così come motivate nella presente delibera.
La presente delibera è pubblicata nella Gazzetta Ufficiale della
Repubblica italiana e sul sito web dell'Autorità.
Avverso il presente provvedimento può essere presentato ricorso al
Tribunale amministrativo regionale del Lazio, entro sessanta giorni
dalla data della sua pubblicazione (art. 135, comma 1, lettera b), e
119 del codice del processo amministrativo).
Roma, 10 gennaio 2013

Il presidente: Cardani

Il commissario relatore: Decina

(1) Determina del Dipartimento comunicazione del Ministero dello
sviluppo economico con il quale si approva il «Piano per la
razionalizzazione dei diritti d'uso della banda a 900 MHz»,
dell'11 febbraio 2009.