Serie Generale n. 278 del 28-11-2000
DECRETI E DELIBERE DI ALTRE AUTORITA'
AUTORITA' PER LA VIGILANZA SUI CONTRATTI PUBBLICI DI LAVORI, SERVIZI E FORNITURE
AUTORITA' PER LA VIGILANZA SUI CONTRATTI PUBBLICI DI LAVORI, SERVIZI E FORNITURE
DETERMINAZIONE 15 novembre 2000
Giudizio arbitrale, regime transitorio. (Determinazione n. 52/2000). (GU Serie Generale n.278 del 28-11-2000)

Il consiglio della camera arbitrale nel rappresentare la necessità
di una sollecita emanazione da parte degli organi competenti
(Ministero dei lavori pubblici e Ministero della giustizia) del
decreto interministeriale di cui all'art. 32, comma 2, della legge 11
febbraio 1994, n. 109, e successive modificazioni, ha rappresentato
la esigenza di un chiarimento interpretativo in ordine alla
applicazione della nuova normativa in materia di definizione delle
controversie, ai sensi di quanto disposto dall'articolo citato della
legge-quadro e dagli articoli 150 e 151 del regolamento approvato con
decreto del Presidente della Repubblica 21 dicembre 1999, n. 554.
Detto chiarimento veniva richiesto, in particolare, in ordine alla
questione relativa alla portata dell'abrogazione della precedente
normativa in materia nel momento di inizio del procedimento
arbitrale.
Detto chiarimento, inoltre, risultava necessario in presenza di
istanze intese ad ottenere la indicazione della modalità di
presentazione delle domande per la designazione dei presidenti dei
collegi arbitrali.
Va premesso che l'art. 32, comma 4, della legge n. 109/1994 (nel
testo riformulato dalla legge n. 415/1998), dispone che "dalla data
di entrata in vigore del regolamento cessano di avere efficacia gli
articoli 42, 43, 44, 45, 46, 47, 48, 49, 50 e 51 del capitolato
generale di appalto approvato con il decreto del Presidente della
Repubblica 16 luglio 1962, n. 1063. Dalla medesima data il richiamo
ai collegi arbitrali da costituire ai sensi della normativa abrogata,
contenuto nei contratti di appalto già stipulati, deve intendersi
riferito ai collegi da nominare con la procedura camerale secondo le
modalità previste dai comma precedenti ed i relativi giudizi si
svolgono secondo la disciplina da essi fissata".
Va aggiunto che, ai sensi dell'art. 3, comma 5, della legge n.
109/1994, contestualmente all'entrata in vigore del regolamento è
entrato in vigore il nuovo capitolato generale di appalto, approvato
con decreto ministeriale 19 aprile 2000, n. 145, con sostituzione di
nuovo complesso normativo a quello del 1962.
Contemporaneamente, dalla data di entrata in vigore del
regolamento, l'Autorità per la vigilanza sui lavori pubblici è
stata investita del potere di nomina del Consiglio della Camera
arbitrale ed a ciò ha provveduto con atto del 28 luglio 2000.
Tutto ciò premesso, va, anzitutto, considerato che dal combinato
disposto degli articoli 32 e 3 della legge n. 109/1994 si trae, una
constatazione interpretativa.
Se l'entrata in vigore del nuovo capitolato generale implicava
l'abrogazione automatica di quello del 1962, la disposizione
esplicita di cui all'art. 32 della legge quadro scaturiva dal fatto
che il nuovo testo non conteneva norme direttamente sostitutive di
quelle di cui agli articoli dal 32 al 59 del precedente testo.
Si sarebbe potuto affermarne, pertanto, la sopravvivenza, laddove,
invece, l'intento del legislatore era quello di sostituire una nuova
ed originale normativa in una materia (quella arbitrale) su cui si
erano appuntate molte delle critiche rivolte al precedente sistema.
Ciò precisato è, poi, da constatare, senza che ne occorra
dimostrazione stante l'unanimità di valutazione, al riguardo - che
la disposizione di cui all'articolo 32 è norma - o esempio più
caratteristico di norma - connotata da valenza processuale e quindi
di immediata applicazione. Detta applicazione immediata cobra il
problema dell'ambito dell'applicazione stessa che è di particolare
valenza, per essere la disposizione relativa alla costituzione del
giudice il cui vizio comporta, come da pacifica giurisprudenza (v.
con ulteriori precisazioni che non rilevano sotto il profilo di
interesse, Cass. civ., Sez. I 23 maggio 2000, n. 6698) nullità
assoluta e rilevabile di ufficio.
Di qui lo specifico rilievo per le incidenti conseguenze che
derivano da questa sanzione di nullità in relazione a pronunzie che
risolvono controversie di rilevante interesse economico e la
necessaria attenzione che deve porre l'Autorità deputata a
verificare, ma ad evitare anzitutto, il verificarsi di danni
erariali.
La disciplina operativa nel regime transitorio della definizione
delle controversie quale dettata dall'art. 32 non incide, ovviamente,
sui giudizi arbitrali all'esame di collegi già nominati e costituiti
alla data di entrata in vigore del regolamento.
Per le altre ipotesi e soprattutto per il caso di collegi arbitrali
non costituiti alla stessa data si pone il problema della normativa
applicabile.
In proposito è da considerare che l'uso di due diverse espressioni
"da costituire" e "da nominare" contenute nella norma in esame,
l'art. 32 citato, offre un chiaro elemento testuale interpretativo.
La norma adopera l'espressione "collegi arbitrali da costituire"
per i quali non si applica dalla data di entrata in vigore del
regolamento la normativa del 1962, in quanto in questa normativa si
fa appunto riferimento alla "costituzione" del Collegio arbitrale
nell'articolo (il 48) che prevede questo come momento iniziale del
relativo giudizio, dopo che si sia avuto lo scambio di domanda e
deduzione tra le parti, la presentazione di istanza per la nomina
degli altri arbitri e la "costituzione" appunto del collegio.
Quando, invece, detto art. 32 vuole richiamare la nuova normativa
fa riferimento ai "collegi da nominare", secondo la nuova procedura
della Camera arbitrale e che si debbono svolgere secondo le nuove
norme.
Ecco allora che, se i collegi arbitrali non sono costituiti nei,
sensi anzidetti, non possono i componenti, ancorchè prima nominati,
procedere, dopo l'entrata in vigore del regolamento alla costituzione
del collegio.
Non può avere ingresso in questa sede il problema che si collega
al fatto che la norma dell'art. 32 comporterebbe la automatica
sostituzione di un diverso contenuto legislativo alla clausola
compromissoria vigente in quanto inserita in un contratto già
concluso, questione proponibile, semmai, in sede diversa.
Per quanto riguarda gli inconvenienti pratici, è certo compito e
dovere delle autorità competenti di attuare con ogni sollecitudine
gli adempimenti necessari per la entrata in funzione del nuovo
sistema, dall'emanazione del decreto interministeriale cui si è
fatto cenno all'inizio, alla designazione da parte delle magistrature
superiori di componenti da iscrivere negli albi, alla precisazione
che coevamente viene stabilita delle modalità di presentazione delle
domande di iscrizione agli albi.
Di fronte al chiaro precetto normativo non vi è alternativa, si fa
testuale riferimento alle "clausole dei contratti già stipulati".
Il rilievo che può avere comunque un contenzioso in materia rende
praticabile e tuzioristica la soluzione di una intesa tra le parti
contraenti per riformulare la clausola compromissoria, aderendo con
mutuo consenso alle modalità di espletamento del giudizio arbitrale
introdotto dalle nuove norme, intesa che trova fondamento nella
sopravvenuta impossibilità di giungere alla definizione delle
controversie sulla base della precedente normativa testualmente
abrogata e nell'interesse reciproco a questa definizione.
Accanto agli argomenti di carattere testuale vi è un argomento di
carattere strettamente funzionale.
Ogni innovazione normativa va valutata anche in quanto rispondente
a determinate esigenze o determinati interessi di carattere generale.
Le innovazioni in materia di arbitrato sono state innovazioni
destinate a incidere su situazioni che hanno dato luogo a valutazioni
negative.
Ogni interpretazione diversa da quella prima indicata comporterebbe
la ultrattività delle disposizioni precedenti, come detto
negativamente valutate, per un periodo di tempo indefinibile nella
sua durata e con rilevante ricaduta di carattere economico.
Sulle base delle suesposte considerazioni il Consiglio accerta che
il regime transitorio in tema di risoluzione delle controversie
comporta l'applicabilità della precedente disciplina esclusivamente
ai giudizi arbitrali che si trovino in fasi successive a quella della
costituzione del collegio come previsto dall'art. 8 del decreto del
Presidente della Repubblica 1962;
che in ogni altro caso ed anche con riferimento a clausole
compromissorie sottoscritte anteriormente alla nuova disciplina ed a
domande di arbitrato presentate prima della sua entrata in vigore si
applica ai fini della nomina del collegio la normativa contenuta
nella legge-quadro e nel regolamento.
Roma, 15 novembre 2000
Il presidente: Garri