1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 38 del 3-10-2001
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 710 ORDINANZA (Atto di promovimento) 8 marzo 2001
Ordinanza emessa l'8 marzo 2001 dal tribunale amministrativo regionale della Liguria sul ricorso proposto da Roncarolo Valter contro Ministero della pubblica istruzione ed altro Impiego pubblico - Diritto degli impiegati civili dello Stato al trattamento economico nella misura stabilita dalla legge - Retribuibilita' delle mansioni superiori esercitate - Esclusione, secondo l'indirizzo interpretativo del Consiglio di Stato, non condiviso dal rimettente, ma costituente "diritto vivente" - Violazione del principio dell'equa retribuzione considerato dalla giurisprudenza della Corte costituzionale di immediata efficacia precettiva - Richiamo alle sentenze della Corte costituzionale nn. 57/1989, 296/1990, 236/1992 e 101/1995. - D.P.R. 10 gennaio 1957, n. 3, art. 33. - Costituzione, art. 36. (001C0931) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.38 del 3-10-2001)

IL TRIBUNALE AMMINISTRATIVO REGIONALE

Ha pronunciato la seguente ordinanza sul ricorso n. 821/1998
proposto dal sig. Roncarolo Valter, rappresento e difeso dall'avv.
Virginia Pennisi e presso il suo studio elettivamente domiciliato in
Genova, via XII Ottobre, n. 2/74;
Contro Ministero della pubblica istruzione e il provveditorato
agli studi di Genova, in persona del Ministro e del Provveditore in
carica rappresentati e difesi per legge dall'Avvocatura distrettuale
dello Stato domiciliataria in Genova, viale Brigate Partigiane, n. 2;
Per l'accertamento del diritto alla corresponsione di differenze
retributive tra il 6o e 7o livello e per l'annullamento dei
provvedimenti di diniego del Provveditore agli studi di Genova e del
Ministro della Pubblica istruzione.
Visto il ricorso con i relativi allegati;
Visto l'atto di costituzione in giudizio dell'Avvocatura dello
Stato per Ministero della pubblica istruzione;
Viste le memorie prodotte dalle parti a sostegno delle rispettive
difese;
Visti gli atti tutti della causa;
Udito alla pubblica udienza dell'8 marzo 2001 il relatore pres.
Balba e uditi, altresì, l'avv. Pennisi per il ricorrente e l'avv.
dello Stato Rocchitta per l'amministrazione resistente;
Ritenuto e considerato in fatto e in diritto quanto segue.
Esposizione del fatto
Con ricorso notificato il 18 maggio 1998 il sig. Valter
Roncarolo, docente di ruolo di laboratorio di Elettronica (classe di
concorso 27 C), chiedeva a questo tribunale che venisse accertato il
diritto alla corresponsione a suo favore delle differenze retributive
tra il livello di appartenenza, il 6o, e quello superiore, essendo
stato adibito per gli anni scolastici 1996/1997 e 1997/1998 ad
insegnare nella classe di concorso 47 A (Matematica) su incarico del
Provveditore agli studi di Genova, in quanto in esubero nella propria
classe di concorso.
Deduceva in diritto i seguenti motivi:
1) Violazione e/o falsa applicazione dell'art. 36 Cost.,
degli artt. 2103 e 2126 cod. civ., dell'art. 13 legge n. 300/1970,
dell'art. 2 d.lgs. n. 29/1993 e dell'art. 11 legge n. 59/1997.
Le disposizioni rubricate disciplinano la materia della
retribuibilità delle mansioni superiori per il pubblico impiego ed
hanno portato la giurisprudenza amministrativa a riconoscere la
legittimità della corresponsione delle maggiori differenze
retributive. Nè la previsione limitativa di cui all'art. 25 del
d.lgs. n. 80/1998 può negare il diritto del ricorrente, trattandosi
tra l'altro di disposizione valida solo per il futuro.
2) Violazione di legge ed eccesso di potere per motivazione
insufficiente o incongrua.
Le note dell'amministrazione con cui il diritto del ricorrente
viene negato non sono assistite da adeguata motivazione, facendo esse
mero riferimento all'assenza di disposizioni permissive in materia.
3) Eccesso di potere per disparità di trattamento,
ingiustizia grave e manifesta irragionevolezza.
Il ricorrente, in possesso di diploma di laurea, è un docente
tecnico in soprannumero che è stato designato a seguito di apposita
procedura a svolgere le mansioni di docente laureato in sostituzione
del titolare di cattedra ed in luogo di eventuale supplente non di
ruolo. Perciò la mancata corresponsione delle differenze retributive
appare gravemente ingiusta, anche perchè inferiore a quella che
sarebbe spettata ad un supplente non di ruolo.
Il ricorrente concludeva per l'accoglimento del ricorso con
vittoria di spese.
Si costituiva in giudizio il Ministero della pubblica istruzione,
sostenendo l'infondatezza del ricorso e chiedendone il rigetto.
Assegnato all'udienza pubblica odierna e ivi chiamato, il ricorso
passava in decisione.

Motivi della decisione

Oggetto della controversia è la retribuibilità delle mansioni
appartenenti alla qualifica immediatamente superiore, svolte dal
ricorrente in ottemperanza a disposizione emessa da organo competente
al fine di coprire una vacanza in pianta organica.
I fatti dedotti in causa non sono contestati dall'amministrazione
resistente; conseguentemente, visti i precedenti in materia di questa
sezione, il ricorso dovrebbe essere accolto.
Sennonchè la più recente giurisprudenza seguita alle pronunce
dell'Adunanza plenaria del Consiglio di Stato a partire dalla
decisione n. 22 del 18 novembre 1999 ha ricondotto l'orientamento
interpretativo su di una linea di rigetto della tesi della
retribuibilità delle mansioni superiori prestate dal pubblico
dipendente sulla base normativa dell'art. 2126 cod. civ. e
dell'applicazione diretta dell'art. 36 della Costituzione.
In sintesi le conclusioni dell'Adunanza plenaria giungono
all'esclusione della retribuibilità anteriormente alla vigenza del
d.lgs. 29 ottobre 1998, n. 387 in quanto in tale periodo non sarebbe
rinvenibile nell'ordinamento la norma specifica utile a generare il
diritto in parola in capo al pubblico dipendente, ad eccezione del
comparto sanitario, dotato, come è noto, della previsione di cui
all'art. 29 del d.P.R. n. 761/1979.
In particolare l'art. 57 d.lgs. n. 29/1993 non sarebbe mai stato
operativo e dunque il principio vigente sarebbe stato quello di cui
all'art. 33 del d.P.R. 10 gennaio 1957, n. 3 che, sempre secondo
l'Adunanza plenaria, ricollegherebbe i diritti retributivi del
dipendente alla sua mera situazione di diritto.
Descritto l'orientamento giurisprudenziale che appare in questo
momento prevalente e seguendone le conclusioni, andrebbe ritenuta
l'infondatezza delle tesi dell'odierno ricorrente e respinto il
ricorso; ma il collegio ritiene invece di aderire alle prospettazioni
dell'ordinanza n. 133 (in Gazzetta Ufficiale - 1a serie speciale - 28
febbraio 2001 n. 9) e seguenti con cui il Tribunale amministrativo
regionale della Puglia, sezione staccata di Lecce, ha investito la
Corte costituzionale della questione di legittimità costituzionale
dell'art. 33 d.P.R. n. 3/1957 sopra richiamato in riferimento
all'art. 36 Costituzione.
Nella ricostruzione dei precedenti della Corte costituzionale (23
febbraio 1989, n. 57; 19 giugno 1990, n. 296; 25 luglio 1990, n. 396;
27 maggio 1992, n. 236; 31 marzo 1995, n. 101; ord. nn. 908/1988,
408/1990 e 337/1993) si può rilevare l'esistenza di una lettura di
principi che porta alle tesi opposte a quanto sostenuto dal Consiglio
di Stato.
In primo luogo l'art. 36 Costituzione è norma di applicazione
diretta che impone di retribuire le effettive mansioni svolte dal
dipendente nel rispetto della proporzionalità tra retribuzione e
lavoro prestato. La forza cogente dell'art. 36 è assicurata
dall'art. 2126 cod. civ., il quale prevede il diritto alla
retribuzione proporzionata al lavoro prestato prescindendo dalla
validità dell'atto di assunzione, esclusi solo i casi di nullità
per illiceità dell'oggetto e della causa (Corte cost. n. 101/1995).
In secondo luogo la natura pubblica del datore di lavoro e i principi
di imparzialità e buon andamento degli uffici e della concorsualità
nell'assunzione dei pubblici impieghi sono comunque garantiti
dall'esistenza del posto (vacante) in pianta organica e dalla
temporaneità delle mansioni superiori.
Dunque l'art. 33 del d.P.R. n. 3/1957 si pone come un divieto
irragionevole di retribuire le mansioni prestate secondo quanto
determinato per legge in riferimento a quel determinato tipo di
mansioni.
La rilevanza della questione per la controversia in esame appare
deI tutto evidente, condizionandone l'esito.
Per le ragioni suesposte deve essere disposta la remissione degli
atti alla Corte costituzionale e la sospensione del giudizio ai sensi
dell'art. 134 della Costituzione, dell'art. 1 della legge
costituzionale 9 febbraio 1948, n. 1 e dell'art. 23 della legge 11
marzo 1953, n. 87.

P. Q. M.
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata, in riferimento
all'art. 36 della Costituzione, la questione di legittimità
costituzionale dell'art. 33 del d.P.R. 10 gennaio 1957, n. 3 per la
parte in cui prevede il divieto di retribuire le mansioni superiori
svolte dal dipendente pubblico.
Sospende il giudizio e ordina la trasmissione degli atti alla
Corte costituzionale.
Dispone che, a cura della segreteria della sezione, la presente
ordinanza sia notificata al Presidente del Consiglio dei ministri e
comunicata ai Presidenti del Senato e della Camera dei deputati.
Così deciso in Genova nella camera di consiglio dell'8 marzo
2001.
Il Presidente estensore: Balba
01c0931