1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 40 del 1-10-1997
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 640 ORDINANZA (Atto di promovimento) 24 giugno 1997
N. 640 Ordinanza emessa il 24 giugno 1997 dal pretore di Benevento, sezione distaccata di Montesarchio nel procedimento civile vertente tra Del Viscovo Michele e l'A.S.L. Benevento 1 Sanita' pubblica - Medici di medicina generale e pediatri di libera scelta convenzionati con il Servizio sanitario nazionale - Cessazione dell'attivita' convenzionata al compimento del settantesimo anno di eta' - Irragionevolezza - Disparita' di trattamento rispetto ad altri liberi professionisti, anche di altri settori e ai pubblici dipendenti - Incidenza sul diritto al lavoro e sul principio di buon andamento della pubblica amministrazione. (Legge 28 dicembre 1995, n. 549, art. 2, comma 4). (Cost., artt. 3, primo comma, 4 2 97). (097C1072) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.40 del 1-10-1997)

IL VICE PRETORE
Esaminati gli atti e sentite le parti;
Ritenuto che con ricorso, depositato il 23 aprile 1997, il
ricorrente, assumendo di essere un medico di famiglia, titolare di un
rapporto parasubordinato con l'ASL BN/1, distretto n. 19 di
Montesarchio e che quest'ultima gli aveva comunicato che, maturando
egli al 17 agosto 1997 settanta anni, doveva essere estromesso dalla
convenzione (determinazione del 10 aprile 1997, sub prot. n. 3556),
per il raggiungimento del limite di età ai sensi della legge n.
549/1995 e del contratto di lavoro ex d.P.R. n. 484/1996 e che ciò
comporterebbe l'impossibilità di lavorare, ha chiesto l'immediata
sospensiva della cancellazione sopravveniente, mantenimento della
convenzione ed un rinvio alla Corte costituzionale della legge n.
549/1995, art. 2 e del d.P.R. n. 484/1996, art. 6, che ne ha fatto
applicazione, perchè sia la legge che il contratto di lavoro
contengono norme in contrasto con gli articoli 3 e 97 della
Costituzione;
Rilevato che la resistente, a cui il ricorso è stato
tempestivamente notificato, ne ha chiesto il rigetto, eccependo il
difetto di giurisdizione del giudice adito ex art. 37, primo comma
c.p.c., l'incompetenza per territorio del giudice adito ai sensi
dell'art. 413 c.p.c., quarto comma e nel merito l'infondatezza;
O s s e r v a:
1. - Non è fondata l'eccezione di difetto di giurisdizione ex art.
37 c.p.c., poichè il rapporto tra i medici convenzionati esterni e
le USL, contemplato dall'art. 48, legge 23 dicembre 1978, n. 833 e
disciplinato dagli accordi collettivi nazionali in applicazione della
norma medesima, integra un rapporto di prestazione d'opera
professionale, sia pure con i connotati della collaborazione
continuativa e coordinata, dal quale conseguono posizioni di diritto
soggettivo non suscettibili di affievolimento per determinazione
unilaterale dell'amministrazione. Ne consegue che le controversie
relative al predetto rapporto come quello promosso dal medico per
l'accertamento del denegato diritto a proseguirlo spettano alla
cognizione del giudice ordinario, al quale competono il sindacato
sulla legittimità degli atti regolamentati e dei provvedimenti
amministrativi lesivi degli indicati diritti al limitato fine della
disapplicazione e la verifica della compatibilità delle singole
domande con i limiti interni della propria giurisdizione (Cass.
SS.UU. 21 gennaio 1992, n. 681).
È pertanto, del tutto fuori luogo la sollevata eccezione giacchè
il ricorrente non contesta alla resistente "l'esercizio dei poteri
legislativamente e convenzionalmente previsti", ma solo
l'illegittimità costituzionale delle norme invocate dalla
resistente, che, a suo dire, ledono il diritto soggettivo al lavoro
ed all'esercizio della professione ed il principio costituzionale di
eguaglianza.
2. - Neppure è fondata l'eccezione di incompetenza per territorio,
ai sensi dell'art. 413 c.p.c., quarto comma, poichè il ricorrente
risiede ad Airola.
Il foro suindicato, che ha carattere esclusivo e la cui previsione
è ispirata ad esigenze di tutela del lavoratore parasubordinato,
deve essere identificato con riguardo al domicilio in cui si svolge o
si è svolta l'attività del lavoratore medesimo, dovendo escludersi
nel caso di rapporto già cessato la possibilità di riferimento al
domicilio del lavoratore al tempo dell'instaurazione della
controversia, atteso anche che tale possibilità consentirebbe allo
stesso lavoratore - in contrasto con l'art. 25, comma primo,
Costituzione - di scegliersi il giudice con il preventivo
trasferimento del proprio domicilio (Cass. 11 maggio 1994, n. 4581).
Ne consegue che nel caso di specie, sussiste la competenza per
territorio del giudice adito, poichè il domicilio del ricorrente è
Montesarchio, svolgendo l'attività di medico di famiglia nel
distretto di Montesarchio n. 19 della resistente.
3. - La questione di illegittimità costituzionale, sollevata dal
ricorrente, è ammissibile nel corso del procedimento cautelare.
La struttura di tale procedimento con la possibilità di anticipare
gli effetti della decisione militano a favore della tesi
dell'ammissibilità. Nè può opporsi come è stato sostenuto che la
sospensione degli atti in via provvisoria e temporanea fino alla
ripresa del giudizio, dopo l'incidente di costituzionalità,
determini l'esaurimento del potere cautelare del giudice stesso.
(Cort. cost. 12 ottobre 1990, n. 444).
Non si vede, invero, come il giudice cautelare potrebbe
comportarsi, se egli stesso ritenesse non manifestamente infondata la
questione di illegittimità costituzionale. Nel caso di rigetto
dell'istanza cautelare, in cui non si fa luogo al giudizio di merito,
mancherebbe del tutto la possibilità di sollevare la questione di
legittimità costituzionale, se fosse ritenuta non manifestamente
infondata.
Il ricorrente ha sollevato eccezione di illegittimità
costituzionale della disposta cancellazione in riferimento agli artt.
3 e 97 della Costituzione.
Con riferimento alla prima norma egli sostiene che è violato, il
principio di eguaglianza non fosse altro perchè eguale limite
temporale non sussiste nella convenzione libero - professionali per
altri liberi professionisti, sia del settore sanitario che di quello
non sanitario.
Sostiene altresì il ricorrente che, posto che la scelta del
medico, è fondata sulla libera scelta del cittadino e del rapporto
di fiducia, è del tutto irragionevole la limitazione in parola, che
è destinata soltanto ad impedire al medico ultrasettantenne
l'esercizio della professione. Il limite di età di settanta anni non
è previsto nemmeno per altre categorie di dipedenti pubblici e
privati (ad es. i magistrati possono restare in servizio fino a
settantadue anni, v. legge n. 125/1993).
La norma di cui all'art. 2, comma quarto, legge n. 549/1995,
secondo il ricorrente, appare anche in contrasto con l'art. 4 della
Costituzione, che garantisce a tutti i cittadini la possibilità di
svolgere la propria attività o funzione che concorra al progresso
della società; invero privare il medico di base della possibilità
di lavoro al raggiungimento del settantesimo anno significa negargli
la possibilità di lavoro, poichè il medico di medicina generale,
privato del rapporto convenzionale con la ASL, pur - se
ipoteticamente intenzionato a svolgere la libera professione -
sarebbe praticamente destinato a non poterla esercitare giacchè non
troverebbe dei clienti, essendo quest'ultimi costretti a preferirgli
i medici convenzionati, per fruire, per le stesse prestazioni, del
servizio sanitario nazionale gratuito.
Tali motivi possono condividersi e la questione dell'illegittimità
costituzionale della norma di cui all'art. 2, comma quarto, non
appare manifestamente infondata e poichè il presente giudizio
cautelare non può essere definito indipendentemente dalla
risoluzione di tale questione, va emessa ai sensi dell'art. 23 della
legge 11 marzo 1953, n. 87, ordinanza con la quale si deve disporre
la immediata trasmissione degli atti del presente giudizio alla Corte
costituzionale.
La sollevata questione impone la sospensione dell'intero
procedimento cautelare ed altresì in via provvisoria e temporanea,
fino alla ripresa del giudizio cautelare, dopo l'incidente di
costituzionalità, dell'efficacia della impugnata comunicazione del
10 aprile 1997 sub prot. 3556 ASL BN/1.

P. Q. M.
Ritenute infondate le eccezioni di difetto di giurisdizione e di
incompetenza per territorio, dichiara rilevante e non manifestamente
infondata, la questione di incostituzionalità dell'art. 2, comma
quarto, della legge 28 dicembre 1995, n. 549, per contrasto con gli
artt. 3, comma primo, 4 e 97 della Costituzione;
Sospende il giudizio cautelare in corso, nonchè l'efficacia nei
limiti di cui alla parte motivata della presente ordinanza della
comunicazione n. prot. 3556 del 10 aprile 1997 dell'ASL BN/1;
Rimette gli atti alla Corte costituzionale, disponendo, che, a cura
della cancelleria, l'ordinanza sia notificata alle parti in causa,
alla Presidenza del Consiglio dei Ministri, nonchè comunicata ai
Presidenti delle due Camere del Parlamento.
Montesarchio, addì 24 giugno 1997
Il vice pretore: Fedele
97C1072