Serie Generale n. 171 del 25-7-2006
CIRCOLARI
MINISTERO DELLO SVILUPPO ECONOMICO
MINISTERO DELLO SVILUPPO ECONOMICO
CIRCOLARE 30 giugno 2006, n. 0019203
Attuazione del Regolamento (CE) n. 1435/2003 del Consiglio del 22 luglio 2003 relativo allo statuto della Societa' cooperativa europea (SCE). (GU Serie Generale n.171 del 25-07-2006)

Al Ministero del lavoro e della
previdenza sociale - Ufficio di
Gabinetto
Al Ministero del lavoro e della
previdenza sociale - Direzione
generale delle risorse umane e
affari generali
Al Ministero del lavoro e della
previdenza sociale - Direzione
generale della tutela delle
condizioni di lavoro
Al Dipartimento per le politiche
europee
Alla Regione autonoma Valle d'Aosta
- Ufficio cooperazione
Alla Regione autonoma Friuli
Venezia Giulia - Serv. cooperazione
Alla Regione autonoma Trentino Alto
Adige - Ufficio cooperazione
Alla Provincia autonoma di Trento -
Servizio cooperazione
Alla Provincia autonoma di Bolzano
- Servizio cooperazione
Alla Regione Siciliana - Ass. al
lavoro
Alla Regione Sardegna - Ass. lavoro
formazione professionale
cooperazione
Alle Regioni a statuto ordinario
All'Unioncamere
Alle Camere di commercio,
industria, artigianato ed
agricoltura
Alla Confederazione cooperative
italiane
Alla Lega nazionale cooperative e
mutue
All'Associazione generale coop.
italiane
All'Unione nazionale cooperative
italiane
All'Unione italiana cooperative
Premessa.
L'entrata in vigore del Regolamento (CE) n. 1435/2003 relativo allo
statuto della Società cooperativa europea (di seguito SCE),
approvato dal Consiglio il 22 luglio 2003, è fissata dall'art. 80
del medesimo al 18 agosto 2006.
Il quadro normativo che il Regolamento offre è particolarmente
complesso, in quanto, mentre alcuni istituti sono da esso
direttamente disciplinati, altri sono soggetti all'ordinamento dello
Stato in cui la SCE ha la propria sede legale, altri ancora
potrebbero essere oggetto di nuova disciplina da parte del medesimo
Stato membro. La complessità è tale da richiedere quindi allo Stato
italiano interventi chiarificatori ai sensi dell'art. 78 del
Regolamento, il quale stabilisce che «gli Stati membri prendono le
disposizioni appropriate per assicurare un'attuazione efficace del
presente regolamento».
Uno dei motivi della citata complessità risiede nel fatto che la
disciplina contenuta nel Regolamento è stata in gran parte il frutto
di mediazioni tra le diverse identità e culture cooperative presenti
nell'U.E. tanto che, nei casi in cui l'opera di composizione non ha
avuto successo, è stato inevitabile il rinvio alla legislazione
dello Stato membro in cui ha la sede legale la SCE.
Si tratta di tradizioni e di specificità «cooperativistiche» che
hanno radici storiche profonde, che si differenziano anche dai
restanti contesti economici nazionali, alle quali gli Stati membri
non hanno voluto rinunciare, tant'è che in uno dei Considerando (n.
14) si afferma che «tenuto conto della specifica natura comunitaria
della SCE, il regime della "sede reale" adottato per la SCE con il
presente regolamento non pregiudica le legislazioni degli Stati
membri, nè le scelte che potranno essere fatte per altri testi
comunitari in materia di diritto delle societa».
Per quanto riguarda l'Italia tali specificità riguardano anche la
suddivisione della materia della cooperazione fra Stato e Regioni, e
proprio in virtù di ciò, la individuazione delle Autorità
infrastatuali competenti viene demandata ad uno specifico e separato
provvedimento che questo Ministero si riserva di adottare, previo
preventivo parere della Conferenza permanente per i rapporti tra
Stato, Regioni e Province autonome.
Ciò premesso, nel fornire le successive istruzioni per
l'attuazione del Regolamento in esame, appare in primo luogo utile
considerare i principi generali e poi le disposizioni particolari che
direttamente regolano i rapporti tra la disciplina comunitaria e
quella degli Stati membri.
Considerazioni generali.
Alcune importanti indicazioni emergono dalle «Considerazioni
generali del Regolamento»:
il punto 16 stabilisce che il Regolamento «non include altri
settori del diritto quali la fiscalità, la concorrenza, la
proprietà intellettuale o l'insolvenza. Pertanto nei settori su
indicati e in altri settori non contemplati dal presente regolamento
si applicano le disposizioni normative degli Stati membri e
comunitarie»;
il punto 17 prevede che «le norme sul coinvolgimento dei
lavoratori nella società cooperativa europea figurano nella
direttiva 2003/72/CE; le disposizioni di quest'ultima formano
pertanto un complemento indissociabile del presente regolamento e
devono essere applicate in concomitanza»;
il punto 18 ricorda che «i lavori per ravvicinare il diritto
societario degli Stati membri hanno compiuto progressi ragguardevoli,
il che consente per quanto riguarda la SCE, in settori per cui la sua
attività non richiede norme comunitarie uniformi, di fare
riferimento, per analogia, a talune disposizioni dello Stato membro
della sede sociale della SCE adottate ai fini dell'attuazione delle
direttive sulle società commerciali, nella misura in cui tali
disposizioni sono conformi alle norme che disciplinano la SCE». Si
tratta in particolare delle Direttive relative alla disciplina delle
garanzie richieste alle società per proteggere gli interessi dei
soci e dei terzi (prima direttiva 68/151/CEE); ai conti annuali di
taluni tipi di società (quarta direttiva 78/660/CEE); ai conti
consolidati (settima direttiva 83/349/CEE); all'abilitazione delle
persone incaricate del controllo di legge dei documenti contabili
(ottava direttiva 84/253/CEE); alla pubblicità delle succursali
create in un Stato membro da taluni tipi di società soggette al
diritto di un altro Stato (undicesima direttiva 89/666/CEE).
Nel corpo normativo del Regolamento sono presenti numerosi
articoli dedicati alla disciplina dei rapporti tra legislazione
comunitaria e legislazione dello Stato membro, il più importante dei
quali è indubbiamente l'art. 8, il quale stabilisce che «la SCE è
disciplinata:
a) dalle disposizioni del presente regolamento;
b) ove espressamente previsto dal presente regolamento, dalle
disposizioni dello statuto della SCE;
c) per le materie non disciplinate dal presente regolamento o,
qualora una materia lo sia parzialmente, per gli aspetti ai quali non
si applica il presente regolamento:
i) dalle leggi adottate dagli Stati membri in applicazione di
misure comunitarie concernenti specificamente le SCE;
ii) dalle leggi degli Stati membri che si applicherebbero ad
una cooperativa costituita in conformità della legge dello Stato
membro in cui la SCE ha la sede sociale;
iii) dalle disposizioni dello statuto della SCE, alle stesse
condizioni previste per una cooperativa costituita conformemente alla
legge dello Stato membro in cui la SCE ha la sede sociale».
Il medesimo articolo specifica poi che «se la normativa nazionale
prevede norme e/o restrizioni specifiche relative alla natura delle
attività svolte da una SCE, o forme di controllo da parte di
un'autorità di vigilanza, queste si applicano integralmente alla
SCE».
Il seguente art. 9, che introduce il principio di non
discriminazione, dispone inoltre che «fatte salve le disposizioni del
presente regolamento, una SCE è trattata in ciascuno Stato membro
come una cooperativa costituita in conformità della legge dello
Stato membro in cui la SCE ha la sede sociale».
Pertanto, per quanto riguarda gli istituti sui quali il Regolamento
comunitario non si pronuncia e non disciplina direttamente una
determinata situazione o non rinvia alla specifica legislazione dello
Stato membro o all'autonomia statutaria della SCE vale il quadro
normativo nazionale esistente per le società cooperative. Tale
complesso di norme nazionale deve intendersi comprensivo sia delle
disposizioni aventi carattere esclusivo per le cooperative sia delle
disposizioni di carattere generale che si applicano alle società
cooperative in quanto «societa».
In tale contesto la disciplina delle fonti, riportata nell'art. 8,
ed il principio di non discriminazione, di cui all'art. 9, delineano,
tenendo conto delle norme italiane applicabili, un sistema pienamente
definito e coerente, che consente sin dal 18 agosto 2006 l'attuazione
in Italia del Regolamento in questione. In quest'ottica si pone il
presente atto la cui funzione rivela il proprio carattere meramente
ricognitivo; in sostanza, la cogenza della regola dettata per le
società cooperative nazionali non abbisogna di essere ribadita
attraverso la emanazione di un provvedimento legislativo ma, al
contrario, la finalità può essere efficacemente conseguita per il
tramite della presente circolare che si limita ad illustrare come la
regula juris (di rango legislativo) sia già presente nell'attuale
sistema normativo e quindi che da essa, e non già dall'atto
amministrativo generale in parola, la disciplina della SCE tragga la
propria ragion d'essere.
Del resto, tali considerazioni sono da ritenere alla base del
mancato inserimento del Regolamento 1435/2003/CE fra le disposizioni
di matrice comunitaria eventualmente da inserire nelle leggi ccdd.
Comunitarie annuali, laddove è stato previsto il recepimento con
decreto legislativo della coeva direttiva 72/2003/CE sul
coinvolgimento dei lavoratori nella SCE.
Ciò tanto più che la disciplina sulle società cooperative è
stata molto di recente rivisitata - come è noto - grazie alla
riforma del diritto societario (decreto legislativo n. 6/2003).
Con riferimento alle eventuali lacune normative che l'attuazione
del Regolamento potrà evidenziare nel corso del tempo, anche a causa
della specificità e della novità della SCE, successivi interventi
potranno essere effettuati negli ambiti demandati agli Stati membri.
Al fine di definire il quadro nazionale di riferimento, è da
delimitare il contesto normativo generale in cui si inseriscono le
disposizioni applicabili alle società cooperative e quindi alla SCE.
Come è noto, le cooperative italiane, per gli istituti non
direttamente disciplinati dal Titolo VI del Libro V del codice
civile, debbono applicare le disposizioni concernenti le SPA, a
condizione che le stesse siano compatibili con le caratteristiche
peculiari del modello cooperativo. La riforma del diritto societario
ha tuttavia introdotto una novità importante che obbliga o
facoltizza le cooperative, in presenza di particolari requisiti
legati alla compagine sociale o all'entità dell'attivo dello stato
patrimoniale, di assumere come quadro normativo di riferimento
l'ordinamento delle SRL, sempre a condizione che le relative
disposizioni siano compatibili con quelle delle cooperative (art.
2519 del codice civile).
Dalla lettura delle disposizioni contenute nel Regolamento
comunitario emerge un quadro normativo che si ispira alle
disposizioni dettate in tema di SPA e la cui portata è tale da
assorbire l'eventuale presenza di quei parametri per i quali in
Italia è possibile far riferimento alle disposizioni della SRL.
Pertanto per le SCE è coerente il riferimento alla SPA.
Prima di esaminare nel dettaglio le disposizioni che richiedono un
richiamo delle norme nazionali applicabili rispetto al quadro
generale sopra delineato, è necessario ricordare che il Regolamento
in tema di SCE è fortemente connesso (come stabilisce il
considerando n. 17 ed altre norme dispositive del Regolamento stesso)
al recepimento della Direttiva n. 72/2003, relativa al coinvolgimento
dei lavoratori, che deve avvenire con decreto legislativo entro il
18 agosto 2006, in base a quanto previsto dalla legge 18 aprile 2005,
n. 62.
Istruzioni di dettaglio
per gli articoli del Regolamento
Art. 1.
Con riguardo al comma 4, che prevede la facoltà statutaria della
SCE di svolgere la propria attività economica anche nei confronti di
terzi non soci, risulta evidente che tale disposizione introduce il
tema della distinzione tra Cooperative a mutualità prevalente (di
seguito CMP) e Cooperative diverse da quelle a mutualità prevalente
(di seguito CDMP) previste dall'art. 2512 del codice civile e
dall'art. 223-sexiesdecies delle norme di attuazione del codice
civile, introdotto dall'art. 9 del decreto legislativo 17 gennaio
2003, n. 6. L'istituzione dell'Albo delle Società cooperative,
costituito dalle due sezioni relative alle CMP ed alle CDMP, è stata
regolamentata con il decreto ministeriale 23 giugno 2004 ed è
compatibile con il Regolamento comunitario sulla SCE.
Pertanto, qualora la SCE decida di recepire le clausole
mutualistiche di cui all'art. 2514 del codice civile e dimostri di
possedere il requisito della prevalenza di cui all'art. 2513 del
codice civile, essa potrà essere iscritta nella Sezione dedicata
alle CMP, posta nell'ambito dell'Albo, e nel caso non dimostrasse il
possesso del suddetto requisito obbligatoriamente nella Sezione delle
CDMP del medesimo Albo.
Art. 6.
L'art. 6 dispone che la sede sociale della SCE debba essere
situata, all'interno della comunità, nello stesso Stato in cui ha
l'amministrazione centrale. Quindi, la SCE sarà regolata dalla legge
dello Stato in cui essa ha la sede sociale e l'amministrazione
centrale.
Non appare, tuttavia opportuno imporre alla SCE, utilizzando la
facoltà concessa dalla seconda parte dell'art. 6, di far coincidere
l'ubicazione dell'amministrazione centrale con quella della sede
sociale, anche per evitare discriminazioni con le altre cooperative e
con le altre tipologie di società.
Art. 7.
La Commissione europea ha recepito un'indicazione di uno Stato
membro per cui il riferimento contenuto alla fine del 5 comma,
«all'art. 4, paragrafo 4», deve intendersi «all'art. 3, paragrafo 4».
Il trasferimento della sede sociale della SCE «italiana» in un
altro Stato membro comporta, secondo quanto stabilisce il successivo
art. 8 l'applicazione della disciplina normativa di quest'ultimo, e
la sottrazione alla legislazione italiana.
Qualora la SCE, che trasferisce la sede sociale in un altro Stato
membro, abbia, in base ad una scelta volontaria, beneficiato delle
agevolazioni fiscali previste dallo Stato italiano, in quanto
iscritta a richiesta nella categoria delle CMP, di fatto si sottrae
alla legislazione italiana ed alla verifica del rispetto delle
clausole mutualistiche.
Pertanto, per come già accade per le cooperative italiane, per la
SCE viene applicata, con riferimento al patrimonio indivisibile,
tutte le disposizioni che si applicano, oltre che per il passaggio
dalla sezione delle CMP a quella delle CDMP, anche per la
trasformazione in forma societaria non cooperativa, che equivale alla
sottrazione delle clausole mutualistiche italiane. In questo caso si
tratta di estendere le disposizioni dell'art. 17 legge n. 388/2000 e
dell'art. 16 del decreto legislativo n. 220/2002, già previste per
le CMP, sia nel caso di soppressione delle clausole mutualistiche,
sia nel caso di violazione delle stesse, sia nell'ipotesi di
trasformazione e fusione, alla SCE che trasferisce la propria sede in
uno Stato diverso.
Infatti, la SCE italiana, grazie alle agevolazioni connesse alla
iscrizione all'Albo delle cooperative sezione CMP, può aver maturato
un patrimonio, il quale non può che essere indivisibile tra i soci
durante la vita della cooperativa e all'atto del suo scioglimento.
Ne consegue che, al pari delle cooperative italiane, per le SCE con
sede in Italia valgano le seguenti procedure e disposizioni in
materia di devoluzione ai «fondi mutualistici» previsti dall'art. 11
della legge 31 gennaio 1992, n. 59:
1) per la SCE che passa da CMP a CDMP, si applicano l'art.
2545-octies e seguenti del codice civile;
2) per la SCE che si trasforma da CDMP ad altra forma societaria
non cooperativa e per la SCE che trasferisce la sua sede in un altro
Stato membro si applicano l'art. 2545-undecies e seguenti del codice
civile.
La previsione di preservare al sistema cooperativo nazionale il
patrimonio indivisibile accumulato grazie ad agevolazioni fiscali,
rientra peraltro nel più ampio concetto di «interesse pubblico»,
previsto dall'art. 7, comma 14. Infatti attraverso le facilitazioni
fiscali lo Stato italiano incentiva, solo ed esclusivamente,
l'impresa cooperativa sulla quale esercita, peraltro, specifiche
attività di vigilanza non previste per le altre forme di società.
Tale interesse pubblico del sistema cooperativo italiano è
talmente specifico che, nel momento in cui una cooperativa italiana
non persegua lo scopo mutualistico secondo quanto stabilito dalla
legge viene «sanzionata» con la devoluzione ai fondi mutualistici .
La mancata sottoposizione della SCE a tali disposizioni, anche nel
caso di trasferimento della sede in un altro Stato membro, che di
fatto consente che il patrimonio indivisibile possa essere destinato
a finalità estranee rispetto a quelle stabilite dalla legislazione
italiana, costituirebbe una discriminazione nei confronti delle
cooperative nazionali.
Va ricordato che l'accesso alle agevolazioni fiscali da parte delle
cooperative, e quindi dal 18 agosto anche della SCE, avviene in modo
volontario, per cui l'obbligo di devoluzione del patrimonio di cui
agli articoli 2545-octies e seguenti del codice civile si applica
solo in questo caso.
Al contrario, qualora la SCE italiana scelga di non accedere ad
alcun tipo di agevolazione fiscale essa non avrà l'obbligo di
devolvere il patrimonio, non incorrendo nella disciplina recata
dall'art. 17 della legge n. 388/2000 e dall'art. 16 del decreto
legislativo n. 220/2002.
La prova della devoluzione del patrimonio indivisibile costituisce
una delle formalità preliminari al trasferimento e, quindi, in sua
assenza non potrà essere rilasciato il certificato previsto dal
comma 8 dell'articolo in questione.
Fino alla emanazione di una apposita legge che definisca altri casi
di «interesse pubblico» potranno essere opposte al trasferimento di
sede della SCE esclusivamente fattispecie scaturenti
dall'espletamento di attività in particolari settori.
Articoli 8 e 9.
In base a quanto riportato nella premessa iniziale, la disciplina
applicabile alle SCE delineata dal Regolamento comunitario comprende
le seguenti disposizioni di legge, applicabili nelle parti che non
contrastano con il Regolamento medesimo:
|regio decreto 16 marzo 1942, n. 262 - codice civile, libro V,
1. |titoli VI e X;
---------------------------------------------------------------------
2. |regio decreto 16 marzo 1942, n. 267 - disciplina fallimentare;
---------------------------------------------------------------------
|decreto legislativo n. 1577/1947 - provvedimenti per la
3. |cooperazione;
---------------------------------------------------------------------
|decreto del Presidente della Repubblica 29 settembre 1973, n. 601
4. |- disciplina delle agevolazioni tributarie;
---------------------------------------------------------------------
|legge 17 luglio 1975, n. 400 - norme intese ad uniformare ed
|accelerare la procedura di liquidazione coatta amm.va degli enti
5. |cooperativi;
---------------------------------------------------------------------
|legge 8 novembre 1991, n. 381 - disciplina delle cooperative
6. |sociali;
---------------------------------------------------------------------
|legge 31 gennaio 1992, n. 59 - nuove norme in materia di società
7. |cooperative;
---------------------------------------------------------------------
|legge 18 gennaio 1994, n. 44 - disposizioni in materia di
8. |cooperative agricole;
---------------------------------------------------------------------
|legge 3 aprile 2001, n. 142 - revisione della legislazione in
|materia cooperativistica, con particolare riferimento alla
9. |posizione del socio-lavoratore;
---------------------------------------------------------------------
|decreto-legge 15 aprile 2002, n. 63, convertito in legge n. 112
10.|del 2002, art. 6 (disposizioni riguardanti le cooperative);
---------------------------------------------------------------------
|decreto legislativo 2 agosto 2002, n. 220 - disposizioni in tema
11.|di vigilanza cooperativa;
---------------------------------------------------------------------
|le leggi speciali nazionali e regionali e delle province autonome
|riguardanti i vari settori della cooperazione (es.: credito,
|agricoltura, consumo, sociale, pesca, acquicoltura, editoria) non
|esplicitamente in sede di rinvio alla legislazione
12.|cooperativistica {generale}.
Inoltre trovano applicazione i conseguenti provvedimenti
amministrativi di attuazione fra cui si evidenziano in particolare:
|decreto ministeriale 23 giugno 2004 - Istituzione dell'Albo delle
13.|società cooperative;
---------------------------------------------------------------------
|decreto ministeriale 7 dicembre 1967 - approvazione delle norme
|sulle ispezioni ordinarie e straordinarie alle società
|cooperative e dei loro consorzi e sulla formazione e tenuta
14.|dell'elenco degli ispettori;
---------------------------------------------------------------------
|dd.mm. di determinazione della misura del contributo dovuto dagli
15.|enti cooperativi per le spese relative alle ispezioni;
---------------------------------------------------------------------
16.|circolare 18 giugno 2002, n. 53/E dell'Agenzia delle entrate;
---------------------------------------------------------------------
|circolare 9 luglio 2003, n. 37/E - Ulteriori chiarimenti in
|merito al trattamento fiscale riservato alle società
17.|cooperative;
---------------------------------------------------------------------
|le disposizioni amministrative specifiche riguardanti l'attività
|di vigilanza e quelle dettate in tema di disciplina dei vari
|settori della cooperazione non esplicitamente menzionate in sede
18.|di rinvio alla legislazione cooperativistica statale {generale}.
Art. 11.
La seconda parte del comma 4 stabilisce che, nel caso in cui lo
statuto sia in contrasto rispetto alle modalità stabilite ai sensi
della direttiva 2003/72/CE, uno Stato membro può prevedere che
l'organo di direzione o di amministrazione della SCE sia autorizzato
ad apportare modifiche allo statuto senza ulteriori decisioni
dell'assemblea generale.
Tale disciplina risulta già presente all'art. 2365, comma 2, del
codice civile nella parte in cui fa riferimento ad «adeguamenti dello
statuto a disposizioni normative».
Art. 14.
Il primo comma, terzo paragrafo, stabilisce che «le entità
giuridiche, aventi la qualità di soci, sono considerate soci
utilizzatori in quanto rappresentanti dei propri membri, a condizione
che i membri che sono persone fisiche siano utilizzatori». Si tratta
di una traslazione del concetto/servizio mutualistico: una persona
giuridica può essere ammessa come socio cooperatore di una SCE, ma i
benefici dell'attività di quest'ultima devono essere diretti ai
membri - persone fisiche - della persona giuridica medesima.
Il riferimento alle persone fisiche, pur avendo valenza generale,
non può tuttavia essere interpretato nel senso della sua
applicazione a tutte le tipologie di SCE. Infatti, tale disposizione
non può coinvolgere le SCE il cui scambio mutualistico sia
caratterizzato dalle prestazioni lavorative dei soci, in quanto i
lavoratori di un socio persona giuridica non possono essere mai
considerati utilizzatori della cooperativa.
Art. 16.
La disposizione contenuta nel comma 1 prevede che «salvo in caso di
cessione di quote e fatte salve le disposizioni dell'art. 3, la
perdita della qualità di socio dà diritto al rimborso della parte
di capitale sottoscritto, eventualmente ridotta in proporzione delle
perdite imputabili al capitale sociale».
Pertanto in presenza di perdita della qualità di socio, qualora
non si sia in presenza di cessione di quote, se durante il rapporto
sociale non vi è stato aumento di capitale tramite imputazione di
risorse distribuibili (art. 3, comma 8), il rimborso è limitato al
capitale sottoscritto e versato dal socio uscente, con esclusione
dell'attribuzione di eventuali riserve divisibili.
Art. 21.
Per la fusione valgono tutte le considerazioni effettuate per il
trasferimento di sede in un altro Stato membro, oltre che quelle
relative al cambio di sezione da CMP a CDMP.
Art. 23.
Nel caso di fusione per quanto attiene ai criteri di determinazione
del rapporto di cambio occorre tener conto che l'effettivo valore
patrimoniale è condizionato dalla presenza di riserve indivisibili.
Art. 28.
La facoltà concessa allo Stato membro di adottare, nei confronti
di cooperative dipendenti dalla sua giurisdizione, che partecipano ad
una fusione, disposizioni volte a garantire la tutela dei soci che si
sono pronunciati contro la fusione, trova applicazione nell'art. 2502
del codice civile che consente il diritto di recesso del socio
dissenziente.
Sezione III.
Questa Sezione del Regolamento disciplina nel dettaglio i sistemi
dualistico e monistico ma non esclude espressamente il sistema
cosiddetto «tradizionale», adottato dalle società italiane che
prevede assemblea dei soci, consiglio di amministrazione e collegio
sindacale ove necessario.
Infatti, in virtù del coordinamento della disciplina delle fonti
contenuta nell'art. 8 e delle disposizioni dedicate al sistema
monistico (articoli 42 e seguenti) e al controllo dei conti annuali e
consolidati (art. 68, primo comma) si può giungere alla conclusione
che la SCE «italiana» possa statutariamente adottare il sistema
tradizionale, con quanto ne consegue ai fini della distribuzione
delle competenze.
Con specifico riguardo, all'organo di controllo interno, la SCE
«italiana» avrà l'obbligo di costituire il collegio sindacale
qualora superi i parametri previsti dalla legislazione italiana. In
caso contrario, avrà l'obbligo di affidare al revisore contabile
esterno il compito del mero controllo contabile.
Art. 37.
Per la SCE con sede in Italia, la facoltà connessa alla disciplina
in materia di deleghe amministrative è attuata con l'applicazione
dell'art. 2544 (Sistemi di amministrazione) del codice civile il
quale, al comma 1, stabilisce che «indipendentemente dal sistema di
amministrazione adottato non possono essere delegati dagli
amministratori, oltre le materie previste dall'art. 2381, i poteri in
materia di ammissione, di recesso e di esclusione dei soci e le
decisioni che incidono sui rapporti mutualistici con i soci».
Per quanto attiene la composizione dell'organo di amministrazione,
in mancanza di disposizioni specifiche il coordinamento delle norme
civilistiche dedicate al consiglio di amministrazione ed al consiglio
di gestione nel sistema dualistico, nelle società cooperative, porta
ad affermare che anche nel consiglio di gestione la maggioranza degli
amministratori debba essere espressione dei soci cooperatori. In
altre parole, amministratori che non siano espressione dei soci
cooperatori possono essere nominati a condizione che la loro presenza
sia prevista dallo statuto e che essi siano in una posizione di
minoranza (articoli 2542, comma 2, e 2544 del codice civile,
comma 2).
In tal caso, spetta al consiglio di sorveglianza, assicurare che la
maggioranza dei componenti del consiglio di gestione siano soci
cooperatori o persone indicate da soci cooperatori persone
giuridiche.
Art. 48.
In merito alle operazioni soggette ad autorizzazione, è stabilito
che lo statuto della SCE elenchi le categorie di operazioni per le
quali si richiede un'autorizzazione all'organo di direzione da parte
dell'organo di vigilanza o dell'assemblea generale. Lo Stato membro
della sede della SCE ha facoltà di determinare le categorie minime
di operazioni, individuare l'organo che rilascia l'autorizzazione e/o
prevedere che l'organo di vigilanza determini esso stesso le
categorie di operazioni soggette ad autorizzazione.
Risulta applicabile in questo caso l'art. 2409-terdecies del codice
civile (Competenza del consiglio di sorveglianza) che al comma 1,
lettera f-bis) stabilisce che, lo stesso,«se previsto dallo statuto,
delibera in ordine alle operazioni strategiche e ai piani industriali
e finanziari della società predisposti dal consiglio di gestione,
ferma in ogni caso la responsabilità di questo per gli atti
compiuti».
Art. 59.
Le disposizioni contenute nel comma 2, concernenti l'attribuzione
di voti plurimi ai soci cooperatori sono applicabili alle SCE
«italiane» facendo esclusivo riferimento alle fattispecie e ai limiti
contemplati dall'art. 2538, commi 3 e 4 del codice civile.
Art. 62.
In mancanza di indicazioni a proposito della redazione del verbale
dell'assemblea straordinaria, per come previsto in capo alle
cooperative «nazionali», trova applicazione il comma 2 dell'art. 2377
del codice civile che impone la verbalizzazione a carico di un
notaio.
Art. 64.
La previsione che il valore nominale complessivo dei titoli o delle
obbligazioni detenuti non può superare l'ammontare stabilito nello
statuto va attuata tenendo conto della distinzione tra titoli diversi
dalle quote ed obbligazioni.
Infatti, mentre l'attribuzione allo statuto del compito di
stabilire il valore nominale complessivo dei titoli diversi dalle
quote (cioè quelli di partecipazione al patrimonio) non determina
alcun problema, al contrario, per i titoli obbligazionari si pone la
questione se questi possano essere emessi dalla SCE non rispettando i
limiti previsti dalla legislazione italiana.
Il Considerando n. 4 evidenzia la specificità delle SCE rispetto
alla Società Europea (SE) di cui al Regolamento CE n. 2157/2001.
Tuttavia tali specificità non possono riguardare aspetti che
incidono sulla salvaguardia e garanzia dei sottoscrittori del
credito. Pertanto risulta applicabile la previsione dell'art. 5 del
Regolamento sulla SE che prevede: «Fatto salvo l'art. 4, paragrafi 1
e 2, il capitale della SE, la sua salvaguardia, le sue modificazioni,
nonchè le azioni, le obbligazioni e gli altri titoli assimilabili
della SE sono disciplinati dalle disposizioni che si applicherebbero
ad una società per azioni con sede nello Stato membro in cui la SE
è iscritta».
Il rimando alla legislazione italiana, coerente con il principio di
non discriminazione di cui all'art. 9, consente l'applicazione alle
SCE dell'art. 2412 del codice civile che dispone che, salve alcune
esplicite deroghe, la società possa emettere obbligazioni al
portatore o nominative per una somma complessivamente non eccedente
il doppio del capitale sociale, della riserva legale e delle riserve
disponibili risultanti dall'ultimo bilancio approvato. La ratio di
tale limite si rinviene nella garanzia in senso tecnico
(soddisfacimento del credito) degli obbligazionisti e nell'equilibrio
tra le due principali forme di finanziamento di massa (azioni ed
obbligazioni) dell'impresa.
Art. 65.
La SCE con sede in Italia deve rispettare le disposizioni
obbligatorie previste dalla legislazione italiana destinando alla
riserva legale il 30% degli utili netti annuali, ai sensi dell'art.
2545-quater (Riserve legali, statutarie e volontarie) del codice
civile.
La SCE «italiana» non può interrompere la destinazione degli utili
a riserva legale ma deve continuare ad alimentarla, indipendentemente
dalla soglia minima prevista dal Regolamento, in quanto il primo
comma fa salve, a livello generale le destinazioni obbligatorie
previste dalla legislazione nazionale.
In generale, in tema di destinazione degli utili, il rimando alla
legislazione nazionale sottopone la SCE all'art. 2545-quater del
codice civile che stabilisce che «una quota degli utili netti annuali
deve essere corrisposta ai fondi mutualistici per la promozione e lo
sviluppo della cooperazione, nella misura e con le modalità previste
dalla legge».
La legge di riferimento è la n. 59 del 1992 che all'art. 11
dispone che ogni cooperativa debba versare a Fondi istituiti dalle
Associazioni riconosciute del movimento cooperativo cui aderiscono un
contributo pari al 3% degli utili netti annuali e che in caso di non
adesione il versamento deve confluire in uno specifico capitolo di
bilancio dello Stato.
Art. 73.
Il termine previsto al comma 2 per il ripristino dei requisiti
relativi alla sede sociale (art. 6) è fissato, in analogia all'art.
2522 del codice civile, in un anno, superato il quale si procedere
alla definitiva liquidazione ai sensi dell'art. 2545-septiesdecies
del codice civile, per come stabilito dal comma 3 dell'art. 73.
Art. 75.
La legislazione italiana in tema di devoluzione dell'attivo appare
coerente con il principio della «devoluzione disinteressata» e con la
predeterminazione nello statuto di forme alternative nel rispetto
della medesima legislazione italiana.
Nel primo caso la devoluzione prevista in Italia non rappresenta
altro che la specificazione del principio comunitario della
«devoluzione disinteressata» altrimenti senza contenuti; nel secondo
la previsione statutaria della SCE non potrà far altro che dare
attuazione alla disposizione nazionale.
L'applicazione delle disposizioni sopra ricordate avrà una
declinazione diversa a seconda del modello cooperativo che la SCE
«italiana» sia una CMP oppure una CDMP.
Nel caso che la SCE abbia richiesto l'applicazione del regime
fiscale di maggior favore previsto dalla legislazione italiana per le
CMP, dimostrando di possedere il requisito della prevalenza
mutualistica di cui agli articoli 2512 e 2513 del codice civile e di
aver recepito nel proprio statuto le clausole mutualistiche di cui
all'art. 2514 del codice civile, dovrà seguire le indicazioni
dell'art. 2514 del codice civile relativamente alla remunerazione del
capitale dei soci cooperatori, alla formazione e qualificazione delle
riserve delle cooperative e alla devoluzione - ai sensi della legge
n. 59 del 1992 - del patrimonio in caso di scioglimento, subendo le
sanzioni previste in caso di eventuali violazioni delle stesse.
Qualora la SCE «italiana» abbia scelto di beneficiare di un regime
fiscale di minore favore, di norma quello previsto per le CDMP, e
quindi non ha l'obbligo di recepire le clausole mutualistiche, fatti
salvi gli obblighi di cui alla riserva legale e al contributo del 3%
ai Fondi mutualistici, potrà disporre, nel rispetto delle norme
statutarie, degli utili residui.
La presente circolare verrà inviata al Ministero della giustizia -
Ufficio pubblicazioni leggi e decreti, per l'inserimento nella
Gazzetta Ufficiale della Repubblica italiana.
Roma, 30 giugno 2006

Il direttore generale
per gli enti cooperativi
Cinti