1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 14 del 4-4-2007
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 176 ORDINANZA (Atto di promovimento) 11 luglio 2006
Ordinanza emessa l'11 luglio 2006 dal tribunale di Napoli - Sezione per il riesame sull'appello proposto da Bandolo Giovanni Processo penale - Misure cautelari - Custodia cautelare in carcere - Obbligatorieta' della misura in ordine al delitto di associazione di stampo mafioso (art. 416-bis, cod. pen.) in presenza di gravi indizi di colpevolezza, salvo che siano acquisiti elementi dai quali risulti la insussistenza di esigenze cautelari - Interpretazione della Corte di cassazione (in sede di giudizio di rinvio) per il superamento della presunzione legale di pericolosita': necessita' della prova dell'avvenuto scioglimento dell'associazione, ovvero dell'avvenuto recesso dalla stessa dell'indagato - Contrasto con il principio di ragionevolezza - Disparita' di trattamento rispetto agli imputati scarcerati per il venir meno delle esigenze cautelari, in base ad altra interpretazione della Corte di cassazione - Anticipazione del trattamento punitivo - Violazione del principio della riserva di legge per i provvedimenti restrittivi della liberta' personale. - Codice di procedura penale, art. 275, comma 3. - Costituzione, artt. 3, 13, comma secondo, e 27, primo comma. (007C0415) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.14 del 4-4-2007)

IL TRIBUNALE

Riunito in Camera di consiglio ha pronunziato la seguente
ordinanza, sull'appello proposto da Bandolo Giovanni avverso
l'ordinanza emessa in data 28 febbraio 2005 dal Giudice per le
indagini preliminari del Tribunale di Napoli, con la quale veniva
rigettata l'istanza di revoca della misura della custodia cautelare
in carcere;
Letta la precedente ordinanza emessa in data 30 marzo 2005 da
questo tribunale del riesame, con la quale veniva revocata
l'ordinanza di custodia cautelare in carcere;
Letta la sentenza n. 43027/2005 emessa dalla Corte suprema di
cassazione in data 27 ottobre 2005 (dep. 28 novembre 2005) con la
quale la predetta ordinanza di questo tribunale del riesame del 30
marzo 2005 è stata annullata con rinvio per un nuovo giudizio;
Sentito all'udienza camerale del 1° marzo 2006, alla quale il
pubblico ministero non è comparso, il difensore, avv. Caterina
Sanfilippo, in sostituzione dell'avv. Vittorio Giaquinto, che ha
depositato memoria con documenti ed ha concluso per l'accoglimento
dell'appello;
A scioglimento della riserva formulata all'udienza camerale del
1° marzo 2006.

F a t t o

1. - Con ordinanza in data 28 febbraio 2005 il Giudice per le
indagini preliminari del Tribunale di Napoli rigettava la richiesta
di revoca della misura della custodia cautelare in carcere formulata
del difensore di Bandolo Giovanni, imputato del delitto ex
artt. 416-bis, quale imprenditore addetto alla commercializzazione e
distribuzione negli stati esteri, di prodotti con marchi contraffatti
del sodalizio Licciardi.
2. - Riteneva il g.i.p. la persistenza delle esigenze cautelari,
stinte il difetto di prova dell'avvenuta rescissione del vincolo
associativo.
3. - Questo tribunale del riesame, con ordinanza in data 30 marzo
2005, decidendo sull'appello proposto da Bandolo Giovanni, prendeva
atto delle seguenti circostanze:
a) del decorso del tempo;
b) della specificità della condotta dell'appellante e del
suo ruolo marginale;
c) del sequestro preventivo di tutte le aziende di cui si
servivano i coimputati, idoneo a rendere impossibile la reiterazione
della condotta criminosa ascritta al Bandolo;
d) del comportamento processuale del Bandolo, il quale «-
estradato dal Canada con il suo consenso - aveva reso ampio
interrogatorio, manifestando la volontà di affrontare il processo e
di chiarire in modo esaustivo la sua vicenda processuale,
ricostruendo con accuratezza tutte le sue attività commerciali
oltreoceano».
4. - Conseguentemente, in applicazione del principio di diritto
che, ai fini del superamento della presunzione di cui al terzo comma
dell'articolo 275 c.p.p., non è necessaria la dimostrazione di una
vera e propria avvenuta rescissione del vincolo associativo (cfr., ex
plurimis, Cass. pen., I sez., n. 43572, C.c. 6 novembre 2002, dep.
24 dicembre 2002, ric. Diana. rv. 223108; in senso conf.: Cass. pen.,
I sez., 1° febbraio 1993, Crudele; Cass. pen., I sez., 22 giugno
1992, Tallir; Cass. pen., VI sez., 7 giugno 1996, Frascati;), avuto
riguardo al positivo accertamento dei parametri suindicati, così
come già avvenuto per i coimputati Colella Gennaro, Ferraro Gennaro,
Russo Gioacchino, Maddaloni Raffaele, Laudano Alberto, Russo
Gioacchino, Pernice Vincenzo, Botta Salvatore, Perna Ciro, Caiazza
Angelo, Buonocore Mario, Avolio Gaetano, Barbato Mattia, Zinzi
Salvatore, Salati Luigi e Pasqualino Luigi, il tribunale disponeva la
revoca della misura della custodia cautelare in carcere anche nei
riguardi dell'imputato Bandolo Giovanni.
5. - La Corte suprema di cassazione, in accoglimento del ricorso
proposto dal Procuratore della Repubblica presso il Tribunale di
Napoli, annullava la ordinanza di questo tribunale del riesame, con
rinvio per un nuovo giudizio. Disattendendo l'interpretazione del
terzo comma dell'articolo 275 cod. proc. pen. formulata da questo
tribunale del riesame, il giudice di legittimità sosteneva la
necessità, per il superamento della presunzione legale circa la
sussistenza di esigenze cautelari e di adeguatezza della custodia
cautelare in carcere (prevista dal terzo comma dell'art. 275 c.p.p.),
della «dimostrazione che l'associato ha rescisso i suoi vincoli con
l'organizzazione criminosa, ovvero che sia positivamente accertata la
impossibilità per l'indagato di svolgere ancora, in concreto, una
attività conforme al proprio ruolo all'interno della organizzazione
mafiosa».
6. - All'odierna udienza camerale, alla quale il pubblico
ministero non è comparso, il difensore eccepiva e deduceva:
a) che analogo provvedimento di revoca della misura cautelare
personale, emesso da questo tribunale del riesame nei riguardi del
coimputato Ferraro Gennaro, gravato da identico ricorso per
cassazione del pubblico ministero, era stato condiviso da altra
sezione della Corte suprema di cassazione, che aveva rigettato il
ricorso del pubblico ministero, con la sentenza n. 42338/2005 (Cass.
pen., II sez., C.c. 8 novembre 2005, dep. 23 novembre 2005), che
aveva condiviso la contrapposta interpretazione del terzo comma
dell'articolo 275 c.p.p. seguita da questo tribunale del riesame;
b) che analogo provvedimento di revoca della misura cautelare
personale, emesso da questo tribunale del riesame nei riguardi del
coimputato Colella Gennaro, gravato da identico ricorso per
cassazione, era stato condiviso da altra sezione della Corte suprema
di cassazione, che aveva rigettato il ricorso del pubblico ministero,
con la sentenza n. 32874/2005 (Cass. pen., VI sez., C.c. 23 maggio
2005, dep. 2 settembre 2005), che aveva condiviso la contrapposta
interpretazione del terzo comma dell'articolo 275 c.p.p. seguita da
questo tribunale del riesame;
c) che analogo provvedimento di revoca della misura cautelare
personale, emesso da questo tribunale del riesame nei riguardi del
coimputato Maddaloni Raffaele, gravato da identico ricorso per
cassazione, era stato condiviso da altro Collegio della medesima
sezione della Corte suprema di cassazione, che aveva rigettato il
ricorso del pubblico ministero, con la sentenza n. 46560/2005 (Cass.
pen., I sez., C.c. 8 novembre 2005, dep. 20 dicembre 2005), che aveva
condiviso la contrapposta interpretazione del terzo comma
dell'articolo 275 c.p.p. seguita da questo tribunale del riesame;
d) l'incostituzionalità degli artt. 33 e ss. cod. proc.
pen. e delle norme del r.d. 30 gennaio 1941, n. 12 e successive
modificazioni, in riferimento agli artt. 3, 24 e 25 della
Costituzione, nella parte in cui consentono l'adozione di
provvedimenti giurisdizionali radicalmente contrapposti, in materia
de libertate nell'ambito del medesimo processo.
Concludeva il difensore perchè questo tribunale del riesame
reiterasse la propria precedente ordinanza di revoca della custodia
cautelare già applicata a Bandolo Giovanni.
7. - Il tribunale si riservava la decisione.

D i r i t t o

1. - Nel presente giudizio di rinvio, secondo la costante
giurisprudenza della Corte costituzionale, è consentito al giudice
di rinvio sollevare dubbi di legittimità costituzionale coinvolgenti
l'interpretazione della norma, quale risultante dal principio di
diritto enunciato dalla Corte di cassazione, dovendo la norma stessa
ricevere obbligatoria applicazione nel giudizio rescissorio,
cosicchè il giudice di tale fase, essendo vincolato al detto
principio di diritto, non ha soluzione diversa, per contestare la
regula iuris indicata dal giudice della Corte suprema, da quella di
sollevare questione di legittimità costituzionale della norma che
sarebbe tenuto ad applicare, proprio perchè cosi interpretata; e
ciò sia ove tale principio costituisca la conseguenza di una linea
ermeneutica del tutto isolata sia, a maggior ragione, ove il detto
principio rappresenti l'adeguamento all'indirizzo interpretativo, se
non consolidato, almeno prevalente (Corte cost., sent. n. 408, 24
ottobre 2005; in senso conf.: Corte cost., sent. n. 16, 18 febbraio
1998; Corte cost. ord. n. 11 del 21 gennaio 1999).
2. - Tanto premesso in rito, va innanzitutto preso atto - e tale
principio viene integralmente condiviso dal Tribunale - che, in
presenza di gravi indizi di colpevolezza per il delitto di
associazione di stampo mafioso, deve essere senz'altro applicata la
misura della custodia cautelare in carcere, senza necessità di
accertare le esigenze cautelari, che sono presunte per legge, sicchè
al giudice di merito incombe solo l'obbligo di dare atto
dell'inesistenza di elementi idonei a vincere tale presunzione,
mentre l'obbligo della motivazione diventa più rigoroso nell'ipotesi
in cui l'indagato avvia posto in evidenza elementi idonei a
dimostrare l'insussistenza di esigenze cautelari, dovendosi allora
addurre o, quanto meno, dedurre gli elementi di fatto sui quali la
prognosi positiva può essere fatta (Cass., sez. un., 5 ottobre 1994,
Demitry).
3. - La questione di diritto sottoposta all'esame di questo
tribunale del riesame concerne l'interpretazione del terzo comma
dell'articolo 275 del codice di procedura penale, in ordine al quale
si sono formati due contrapposti orientamenti giurisprodenziali della
Corte suprema di cassazione.
4. - Secondo un primo indirizzo giurisprudenziale, nei confronti
di un indagato per il delitto associativo ex art. 416-bis c.p. la
presunzione di pericolosità sociale, che, a norma dell'art. 275,
comma 3 c.p.p., impone la misura della custodia cautelare in carcere,
può essere superata soltanto quando risulti dimostrato che
l'associato ha stabilmente rescisso i suoi legami con
l'organizzazione criminosa (Cass., sez. 6ª, 28 marzo 1996, Frascati;
Cass., sez. 1ª, 8 febbraio 1995, Bonventre). In tale filone
giurisprudenziale si colloca la sentenza della Corte suprema di
annullamento con rinvio del presente procedimento, che, a fini del
giudizio sulla persistenza o meno della presunzione legale di cui al
terzo comma dell'articolo 275 cod. proc. pen., ha vincolato questo
tribunale, con il principio di diritto che è necessaria la
«dimostrazione che l'associato ha rescisso i suoi vincoli con
l'organizzazione criminosa, ovvero che sia positivamente accertata la
impossibilità per l'indagato di svolgere ancora, in concreto, una
attività conforme al proprio ruolo all'interno della organizzazione
mafiosa (Cass. pen., I sez., n. 43027, C.c. 27 ottobre 2005, dep. 28
novembre 2005, ric. p.m. in proc. Bandolo).
5. - Un contrapposto orientamento giurisprudenziale (quello
seguito da questo tribunale del riesame proprio con l'ordinanza del
30 marzo 2005, poi annullata dalla sentenza della Corte suprema di
cassazione) considera, viceversa, possibile il venire meno della
presunzione legale del periculum in libertate a fronte di elementi
concreti e specifici, non necessariamente indicativi dell'avvenuta
rescissione del rapporto associativo (Cass. pen., Iª sez., n. 43572,
C.c. 6 novembre 2002, dep. 24 dicembre 2002, ric. Diana, rv. 223108),
quali la sostanziale ammissione del fatto da parte dell'indagato, la
peculiarità degli antecedenti e delle circostanze del fatto stesso
(Cass., sez. 1ª, 1° febbraio 1993, Crudele), la sussistenza degli
estremi della legittima difesa, reale o putativa, l'incensuratezza
dell'indagato e l'assenza di carichi pendenti, la spontanea
costituzione (Cass., sez. 1ª, 22 giugno 1992, Tallir), il ruolo
svolto dal partecipante all'associazione mafiosa, caratterizzato da
assoluta specificità e da esclusivo rilievo soggettivo, che rendono
impossibile l'ulteriore attività criminosa (Cass., sez. 6ª, 7 giugno
1996, Frascati).
6. - Orbene, qualora il tribunale non sollevasse la presente
questione di legittimità costituzionale, si troverebbe costretto a
rigettare l'appello proposto da Bandolo Giovanni, non essendovi in
atti la «dimostrazione che l'associato ha rescisso i suoi vincoli con
l'organizzazione criminosa», nè la prova «che sia positivamente
accertata la impossibilità per l'indagato di svolgere ancora, in
concreto, una attività conforme al proprio ruolo all'interno della
organizzazione mafiosa», bensì soltanto la prova che il ruolo svolto
dal Bandolo è stato caratterizzato da assoluta specificità e da
esclusivo rilievo soggettivo, che rendono impossibile l'ulteriore
attività criminosa (Cass., sez. 6ª, 7 giugno 1996, Frascati), prova
ritenuta insufficiente dalla sentenza di annullamento con rinvio: da
ciò discende la rilevanza della questione, concernente la
legittimità costituzionale del terzo comma dell'articolo 275 cod.
proc. pen., così come interpretato dalla Corte suprema di cassazione
nella sentenza di annullamento con rinvio, costituendo tale
interpretazione un precetto vincolante per questo tribunale del
riesame, in virtù dell'art. 627, 3° comma cod. proc. pen.:
interpretazione che - tuttavia - viene ritenuta dal tribunale in
contrasto con gli articoli 3; 13, secondo comma e 27, primo comma
della Costituzione.
7. - Il contrasto con l'articolo 3 della Costituzione investe, ad
avviso di questo giudice remittente, il principio di ragionevolezza,
dal momento che un'interpretazione della norma in esame così rigida,
finisce con lo snaturare la volontà del Legislatore, che, nel
delimitare la presunzione in esame all'area dei delitti di
criminalità organizzata di tipo mafioso, pur avendo inteso
attribuire un coefficiente di pericolosità per le condizioni di base
della convivenza e della sicurezza collettiva che agli illeciti di
quel genere è connaturato, non ha di certo inteso privare il giudice
di merito del potere-dovere di accertare la sussistenza o meno delle
esigenze cautelari. Ciò è disvelato, ad avviso di questo tribunale,
dalla chiara locuzione impiegata dal legislatore della norma in esame
(«salvo che siano acquisiti elementi dai quali risulti che non
sussistono esigenze cautelari»): ciò rende manifesto che la
presunzione può considerarsi superata anche nell'ipotesi in cui
coesistano specifici elementi che, come nel caso di specie, fanno
ragionevolmente escludere la pericolosità dell'indagato: di talchè,
pur in mancanza di una formale o univoca rescissione, per facta
concludentia, del vincolo associativo, il giudice di merito deve
essere tenuto a porre a raffronto il dato derivante dall'attribuzione
del delitto ex art. 416-bis c.p. con gli elementi di segno contrario,
dedotti dalla parte o comunque risultanti dagli atti, al fine di
stabilirne la prevalenza o meno per negare o affermare l'esistenza
delle esigenze cautelari.
8. - Un ulteriore profilo di violazione dell'articolo 3 della
Costituzione si rileva dalla circostanza che, nel presente
procedimento, alcuni coimputati del Bandolo (Colella Gennaro, Ferraro
Gennaro, Laudano Alberto, Maddaloni Raffaele, Russo Gioacchino,
Pernice Vincenzo, Boita Salvatore, Perna Ciro, Caiazza Angelo,
Buonocore Mario, Avolio Gaetano, Barbato Mattia, Zinzi Salvatore,
Salati Luigi e Pasqualino Luigi) risultano essere stati scarcerati,
proprio in virtù dell'interpretazione del terzo comma dell'articolo
275 cod. proc. pen. facente capo al filone giurisprudenziale seguito
da questo tribunale del riesame, che ha ritenuto venute meno le
esigenze cautelari, conferendo rilievo decisivo - a tal fine - sia al
positivo comportamento processuale, sia all'intervenuto sequestro
delle aziende risultate riferibili al sodalizio. Tale
interpretazione, peraltro, è stata condivisa da alcune sezioni della
Corte suprema di cassazione che, nel rigettare il ricorso del
pubblico ministero, hanno reso definitiva la scarcerazione dei
coimputati del Bandolo, mentre quest'ultimo, ove venisse accolta la
contrapposta linea giurisprudenziale indicata dalla sentenza di
annullamento con rinvio della Corte suprema di cassazione, finirebbe
per essere ingiustamente discriminato in peius rispetto ai coimputati
del medesimo processo. Ciò comporta la lesione del principio di
uguaglianza di tutti i cittadini di fronte alla legge.
9. - Inoltre, un'interpretazione così rigida del terzo comma
dell'articolo 275 cod. proc. pen. si pone in contrasto anche con gli
articoli 13, secondo comma e 27, primo comma, della Costituzione.
Tale interpretazione, infatti, genera radicali incertezze circa
l'applicazione di una norma - quella sottoposta a scrutinio di
costituzionalità - che si appalesa decisiva per il mantenimento o
meno della custodia cautelare in carcere, così rimanendo vulnerato
il secondo comma dell'articolo 13 della Costituzione, secondo cui la
restrizione della libertà personale è ammessa «nei soli casi e modi
previsti dalla legge»: legge che deve essere «certa», attesa la
riserva di legge prevista dalla Costituzione, che ha stabilito che
deve essere il Legislatore a stabilire i presupposti legali per poter
determinare la detenzione in carcere, con una legge che - ovviamente
- deve essere «certa» ed «uguale» nei confronti di tutti i cittadini.
Ed ancora, l'interpretazione qui denunziata, proprio perchè
pretende una prova impossibile a fornirsi, finirebbe con
l'equiparare, di fatto, la posizione del «giudicabile» a quella del
«condannato». Con la conseguenza che la misura cautelare verrebbe a
configurarsi come di fatto mai revocabile e, quindi, come vera e
propria anticipazione del trattamento punitivo: in violazione del
primo comma dell'articolo 27 della Costituzione. A tale proposito,
risulta significativa la circostanza che il coimputato Maddaloni
Raffaele, imprenditore, cui risultava contestata, come al Bandolo, la
commercializzazione, in paesi esteri, di capi di abbigliamento con
marchi contraffatti per conto del clan, all'esito del giudizio
abbreviato, è stato assolto dall'imputazione di cui all'articolo
416-bis c.p. e condannato alla pena, condizionalmente sospesa, di
anni uno e mesi otto di reclusione ed euro 1000 di multa, per i soli
reati di cui agli artt. 473 e 517 cod. pen.
10. - In altri termini, ritiene il tribunale che le ragioni che
sorreggono l'orientamento giurisprudenziale prescelto, risultano
rispondenti alla ratio effettiva della speciale disposizione di cui
all'art. 275, comma 3, c.p.p., di indubbia natura eccezionale, la cui
portata - proprio perchè riferita ad una norma già «eccezionale» -
non può essere ulteriormente «dilatata», sino al punto da fare
coincidere il superamento della presunzione legale soltanto con la
dimostrazione dell'avvenuta definitiva rescissione del vincolo
associativo. Difatti, l'attribuzione alla norma di un tale contenuto
precettivo significa, nella sostanza, ritenere che la presunzione
possa essere vinta nei soli casi nei quali essa non sia più
applicabile per il fatto che la partecipazione all'associazione
mafiosa non è più attuale, mentre le linee della disciplina,
rivelate dalla chiara locuzione impiegata dal Legislatore («salvo che
siano acquisiti elementi dai quali risulti che non sussistono
esigenze cautelari»), rendono manifesto che la presunzione deve
potersi considerare superata anche nell'ipotesi in cui coesistano
specifici elementi che fanno ragionevolmente escludere la
pericolosità dell'indagato: di talchè, pur in mancanza di una
formale o univoca rescissione, per facta concludentia, del vincolo
associativo, il giudice di merito deve essere tenuto, ad avviso di
questo tribunale, a porre a raffronto il dato derivante
dall'attribuzione del delitto ex art. 416-bis c.p. con gli elementi
di segno contrario, dedotti dalla parte o comunque risultanti dagli
atti, al fine di stabilirne la prevalenza o meno per negare o
affermare l'esistenza delle esigenze cautelari.
11. - Per tutte le ragioni esposte in motivazione il tribunale
ritiene che la dedotta questione di legittimità costituzionale sia
non manifestamente infondata e, altresì, rilevante, atteso che la
decisione di questo tribunale - in sede di giudizio di rinvio dalla
Corte di cassazione - sull'appello in trattazione, si fonda proprio
sulla interpretazione del terzo comma dell'articolo 275 cod. proc.
pen.: norma sottoposta al presente scrutinio di costituzionalità.

P. Q. M.
Visti gli artt. 134 della Costituzione, 1 della legge
costituzionale 9 febbraio 1948, n. 1 e 23 della legge 11 marzo 1953,
n. 87;
Solleva d'ufficio questione di legittimità costituzionale del
terzo comma dell'articolo 275 del codice di procedura penale, per
contrasto con gli artt. 3; 13, secondo comma e 27, primo comma della
Costituzione, nella parte in cui prevede che la presunzione della
susuistenza delle esigenze cautelari e della possibilità di
salvaguardarle esclusivamente con la custodia cautelare in carcere,
possa venire meno soltanto con la prova dell'avvenuto scioglimento
dell'associazione, ovvero dell'avvenuto recesso dalla stessa
dell'indagato;
Sospende il presente giudizio ed ordina la trasmissione degli
atti alla Corte costituzionale;
Ordina che, a cura della cancelleria, la presente ordinanza sia
notificata all'imputato Bandolo Giovanni, al difensore, al
Procuratore della Repubblica presso il Tribunale di Napoli, nonchè
al Presidente del Consiglio dei ministri e sia comunicata ai
Presidenti del Senato della Repubblica e della Camera dei deputati;
Così deciso in Napoli, il 1° marzo 2006.
Il Presidente: Iazzetti
07C0415