1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 1 del 2-1-1991
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 747 ORDINANZA (Atto di promovimento) 10 ottobre 1990
N. 747 Ordinanza emessa il 10 ottobre 1990 dal tribunale militare di Napoli nel procedimento penale a carico di Sabatino Vittore Reati militari - Diserzione - Non consentito giudizio in contumacia se non per ordine specifico del procuratore generale militare - Esclusione, a seguito della entrata in vigore del nuovo codice di procedura penale, della possibilita' di emettere, per i reati di diserzione o di mancanza alla chiamata, una qualunque misura cautelare coercitiva - Conseguenze - Ingiustificato privilegio a favore di quanti, astenendosi dal rientrare nel reparto, permangono nella arbitraria assenza, sottraendosi cosi' agli obblighi di leva - Procedibilita' rimessa alla valutazione discrezionale del procuratore generale militare in contrasto con il principio della obbligatorieta' dell'azione penale - Violazione dell'obbligo militare. (C.P.M.P., art. 377). (Cost., artt. 3 e 112). (090C1418) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.1 del 2-1-1991)

IL TRIBUNALE MILITARE
Ha pronunciato la seguente ordinanza nella causa contro Sabatino
Vittore, nato il 3 maggio 1969 a Napoli ed ivi residente alla via
Vecchia San Rocco n. 36, celibe, incensurato, soldato, libero,
imputato di diserzione aggravata
(artt. 148, n. 2, e 154, n. 1, del c.p.m.p.) perchè, al termine di
un riposo concessogli dal comando provinciale militare di Napoli e
scaduto l'8 gennaio 1989, ometteva, senza giusto motivo, di rientrare
al corpo, rimanendo assente per oltre sei mesi e tuttora.
FATTO E DIRITTO
Anteriormente all'apertura del dibattimento il pubblico ministero,
constatato che l'imputato, ritualmente citato, non è comparso senza
leggittimo impedimento, ha richiesto il giudizio in contumacia nella
convinzione che la mancata cessazione dell'assenza arbitraria
ascritta al Sabatino non fosse a ciò di ostacolo, essendo stata
abrogata dal nuovo codice di rito la norma contenuta nell'art. 377
del c.p.m.p., secondo cui non è consentito procedersi in contumacia
per i reati di cui agli artt. 148 e 151 del c.p.m.p. in caso di
mancata cessazione della permanenza degli stessi, salvo che vi sia
concorso di altro delitto o che sia diversamente ordinato dal
procuratore generale militare della Repubblica.
La difesa si è opposta alla dichiarazione di contumacia.
Questo tribunale, pur essendo del parere che con l'entrata in
vigore del nuovo codice di procedura penale sono state espressamente
abrogate tutte le norme processuali di natura speciale (artt. 1 del
c.p.p. e 207 del d-lgs 28 luglio 1989, n. 271), ritiene ancora
operante l'art. 377 del c.p.m.p., ciò per effetto dell'art. 50 del
c.p.p. che, limitando la sospensione o interruzione dell'esercizio
dell'azione penale ai casi espressamente previsti dalla legge,
chiaramente fa salve tutte quelle disposizioni relative alla
procedibilità contenute nella previgente normativa, ivi compresa
quella di cui si tratta.
Questa interpretazione non si pone affatto in contrasto con il
principio sopra affermato della abrogazione espressa delle norme
processuali speciali ad opera del nuovo codice; prevista come tale,
ne ribadisce e conferma la correttezza.
Nè vale a contestare l'assunto qui propugnato l'osservazione
secondo cui la norma in esame sarebbe incompatibile con l'attuale
sistema processuale che prevede per il pubblico ministero
l'inevitabile alternativa tra esercizio dell'azione penale e
archiviazione; infatti, ponendosi come condizione di proseguibilità
dell'azione penale, consente al Pubblico Ministero l'inizio di
questa, ma ne inibisce la prosecuzione al momento di un eventuale
giudizio contumaciale.
Nell'impossibilità, quindi, di procedere al giudizio
contumaciale, questo tribunale ritiene di dover effettuare una
valutazione globale dell'attuale situazione processuale in cui l'art.
377 del c.p.m.p. viene ad operare.
Risultando pacificamente acquisito che anche ai reati militari si
applicano le disposizioni del nuovo codice di rito in tema di
libertà personale, occorre prendere atto che in nessun caso può
adottarsi a carico del militare, che si trovi in stato di perdurante
assenza arbitraria dal servizio, un provvedimento restrittivo della
libertà, in forza del quale venga a cessare la permanenza del reato.
Nè è ammissibile attribuire alla polizia giudiziaria il potere di
porre fine coattivamente alla permanenza del reato (ad esempio
mediante l'accompagnamento del disertore al corpo) in adempimento del
dovere di impedire che i reati vengano portati ad ulteriori
conseguenze sancito dall'art. 55 del c.p.p., ciò in quanto tale
norma non è attributiva di poteri ulteriori a quelli previsti dal
codice, come si evince dalla giurisprudenza formatasi sull'abrogato
art. 219 del codice di rito del 1930.
Pertanto, la cessazione della permanenza del reato può solo
avvenire o con il volontario rientro del disertore o con il venir
meno degli obblighi militari (normalmente il 31 dicembre dell'anno in
cui si compiono i quarantacinque anni di età, come disposto
dall'art. 9 del d.P.R. 14 febbraio 1964, n. 237).
Il militare disertore può quindi, senza alcun condizionamento,
decidere di non porre fine all'assenza e sottrarsi agli obblighi di
leva, con la sola remora della possibilità di ricevere una sanzione
penale al compimento dei quarantacinque anni di età.
Tale situazione, autonomamente valutata, non è fonte di alcun
dubbio di costituzionalità per questo tribunale, nella convinzione
che il legislatore è senz'altro libero di configurare e tutelare
l'obbligo della difesa della Patria previsto dall'art. 52 della
Costituzione nei modi ritenuti più opportuni. Nè tantomeno è
negativamente valutata la mancanza di qualsiasi specialità delle
norme regolanti il procedimento penale militare in tema soprattutto
di libertà personale.
Con estrema perplessità si osserva, invece, che la perdurante
vigenza dell'art. 377 del c.p.m.p. comporta una macroscopica
disparità di trattamento fra coloro che, non ponendo fine alla
permanenza del reato, si sottraggono all'obbligo del servizio
militare e nel contempo riviano al compimento del quarantacinquesimo
anno di età il giudizio e la sanzione per il reato commesso, e
coloro i quali pongono fine all'assenza arbitraria e sono
immediatamente giudicati.
Tale situazione suscita fondati dubbi sulla costituzionalità
dell'art. 377 del c.p.m.p. in relazione all'art. 3 della
Costituzione; infatti la norma in questione fa scaturire dal
protrarsi di un comportamento antigiuridico un regime di
improcedibilità, mentre, per contro, ad un comportamento
positivamente valutabile (quale il rientro al corpo e la regolare
ripresa del servizio) lascia conseguire il regolare giudizio e
l'irrogazione della pena.
Vero è che l'articolo di cui si contesta la legittimità
costituzionale prevede la possibilità di procedere in contumacia in
caso di un ordine in tal senso del procuratore generale Militare.
Peraltro siffatto potere di carattere politico-amministrativo,
totalmente discrezionale (cfr. T.S.M. 19 febbraio 1946 in Mass.
sentenze del T.S.M. 1942-1951) attribuito al capo della pubblica
accusa risulta in chiaro contrasto con l'art. 112 della Costituzione
non essendo conforme al principio di obbligatorietà dell'azione
penale.
Infine non sembrano sussistere dubbi circa la rilevanza della
questione, tenuto conto che la norma censurata inibisce il
procedimento in contumacia che dovrebbe essere instaurato a carico
dell'imputato.

P. Q. M.
Letto l'art. 23 della legge 11 marzo 1953, n. 87;
Dichiara non manifestamente infondata e rilevante la questione di
legittimità costituzionale dell'art. 377 della c.p.m.p. in relazione
agli artt. 3 e 112 della Costituzione;
Dispone la sospensione del procedimento e la trasmissione degli
atti alla Corte costituzionale;
Dispone che la presente ordinanza sia notificata alle parti e al
Presidente del Consiglio dei Ministri e comunicata ai Presidenti dei
due rami del Parlamento.
Napoli, addì 10 ottobre 1990
Il presidente: (firma illeggibile)
Il giudice estensore: (firma illeggibile)
90C1418