1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 35 del 12-9-2007
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 595 ORDINANZA (Atto di promovimento) 4 aprile 2007
Ordinanza emessa il 4 aprile 2007 dal tribunale di Firenze nel procedimento penale a carico di Salham Omar Straniero e apolide - Espulsione amministrativa - Delitto di trattenimento, senza giustificato motivo, nel territorio dello Stato, in violazione dell'ordine di allontanamento impartito dal questore - Reclusione da uno a quattro anni - Violazione del principio di proporzionalita' e di ragionevolezza della pena, anche con riferimento al trattamento sanzionatorio previsto per analoghe fattispecie - Lesione del principio della finalita' rieducativa della pena. - Decreto legislativo 25 luglio 1998, n. 286, art. 14, comma 5-ter, sostituito dall'art. 1, comma 5-bis, del decreto legge 14 settembre 2004, n. 241, convertito, con modificazioni, nella legge 12 novembre 2004, n. 271. - Costituzione, artt. 3, primo comma, e 27, comma terzo. (007C1083) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.35 del 12-9-2007)

IL TRIBUNALE

Ritenuto che deve essere sollevata, per i motivi di seguito
esposti, questione di legittimità costituzionale dell'art. 14,
comma 5-ter prima parte del d.lvo n. 286/1998 come sostituito
dall'art. 1, comma 5-bis della legge n. 271/2004, di conversione con
modificazioni del d.l. n. 241/2004, nella parte in cui prevede la
pena della reclusione da uno a quattro anni per lo straniero che
senza giustificato motivo si trattiene nel territorio dello Stato in
violazione dell'ordine impartito dal questore ai sensi del comma
5-bis, questione rilevante e non manifestamente infondata in
riferimento agli artt. 3, primo comma e 27, terzo comma della
Costituzione,

R i l e v a

SALHAM OMAR è stato arrestato in data 3 aprile 2007 nella
flagranza del reato di cui all'art. 14, comma 5-ter del d.lgs.
n. 286/1998. Il decreto di espulsione del Prefetto di Firenze e
l'ordine di espulsione emessi del questore della stessa città in
data 25 gennaio 2007 ex articoli 13 e 14, comma 5-bis, tradotti anche
in lingua conosciuta dall'interessato, risultano essere stati
notificati al prevenuto il quale ha sottoscritto i relativi verbali.
All'udienza tenutasi il 4 aprile 2007 - all'esito della convalida
dell'arresto, non richiesta dal p.m. l'applicazione di misure - si è
proceduto con rito direttissimo e l'imputato ha tempestivamente
richiesto il giudizio abbreviato; si è, pertanto, disposto ai sensi
dell'art. 440 c.p.p.; le parti hanno formulato e illustrato le
rispettive conclusioni.
La sanzione da comminare in ipotesi di affermazione di penale
responsabilità dovrebbe essere determinata con riguardo a quella
prevista dalla disposizione della cui legittimità costituzionale si
dubita.
A) L'evoluzione normativa.
Il testo originario dell'art. 14 non comprendeva l'incriminazione
dello straniero che non avesse ottemperato all'ordine emesso dal
questore in esecuzione del decreto di espulsione del prefetto.
La fattispecie di reato in discorso è stata introdotta dalla
legge n. 189/2002, come contravvenzione punibile con l'arresto da sei
mesi a un anno e ad arresto obbligatorio.
La Corte costituzionale, con la sentenza n. 223/2004, ha
dichiarato l'illegittimità costituzionale dell'art. 14,
comma 5-quinquies per contrasto con gli articoli 3 e 13 della
Costituzione «nella parte in cui stabilisce che per il reato previsto
dal comma 5-ter del medesimo art. 14 è obbligatorio l'arresto
dell'autore del fatto», rilevando la manifesta irragionevolezza di
provvedimento provvisorio in materia di libertà personale in
difetto, atteso il titolo di reato, della condizione di
applicabilità ex art. 280 c.p.p. anche in riferimento all'art. 391,
quinto comma c.p.p.
Il d.l. n. 241/2004, non modificando la pena suddetta, limitava
l'arresto obbligatorio all'ipotesi, ex art. 14, comma 5-quater, di
delitto punibile con la reclusione da uno a quattro anni (reingresso
nel territorio dello Stato dello straniero espulso).
In sede di conversione del d.l. citato il reato di cui all'art.
14, comma 5-ter è stato previsto come delitto punibile con la
reclusione da uno a quattro anni e nuovamente stabilito l'arresto
obbligatorio, ad eccezione dell'ipotesi di espulsione motivata
dall'essere scaduto il permesso di soggiorno, per la quale non si è
modificata la pena dell'arresto da sei mesi a un anno.
Dunque, è intervenuto un notevole inasprimento della pena, per
questa parte la norma attualmente in vigore apparendo in contrasto
con gli artt. 3, primo comma e 27, terzo comma della Costituzione.
B) La non manifesta infondatezza per violazione delle richiamate
disposizioni costituzionali.
La Corte costituzionale, pur riservando alla «discrezionalità
del legislatore stabilire quali comportamenti debbano essere puniti,
determinare quali debbano essere la qualità e la misura della pena
ed apprezzare parità e disparità di situazioni», ha però
costantemente ribadito il principio che «l'esercizio di tale
discrezionalità può essere censurato quando esso non rispetti il
limite della ragionevolezza e dia quindi luogo ad una disparità di
trattamento palese e ingiustificata» (sentenza n. 25/1994; il
principio è richiamato anche nella sentenza n. 333/1992,
nell'ordinanza n. 220/1996, nella sentenza n. 84/1997).
E la sentenza n. 409/1989 individua i contenuti e la portata dei
requisiti di proporzionalità e ragionevolezza: «il principio di
uguaglianza, di cui all'art. 3, primo comma, Costituzione esige che
la pena sia proporzionata al disvalore del fatto illecito commesso,
in modo che il sistema sanzionatorio adempia nel contempo alla
funzione di difesa sociale ed a quella di tutela delle posizioni
individuali», disconoscendo la legittimità di quelle «incriminazioni
che, anche se presumibilmente idonee a raggiungere finalità statuali
di prevenzione, producono, attraverso la pena, danni all'individuo
(ai suoi diritti fondamentali) ed alla società sproporzionatamente
maggiori dei vantaggi ottenuti (o da ottenere) da quest'ultima con la
tutela dei beni e dei valori offesi dalle predette incriminazioni».
Il principio è ora recepito anche dalla Costituzione europea
(«le pene inflitte non devono essere sproporzionate rispetto al
reato», art. 2 - 109).
Inoltre, si è ripetutamente affermato (sentenze 313/1995 e
343/1993) che la manifesta mancanza di proporzionalità rispetto ai
fatti reato non corrisponde all'esigenza della finalità di
rieducazione posta dall'art. 27, terzo comma.
Ora, nella stessa relazione all'emendamento del d.l. n. 241/2004,
l'introduzione di una sanzione così elevata viene giustificata in
riferimento soltanto alla assenta necessità di adeguarsi alla
sentenza n. 223/2004 della Corte costituzionale, ma ciò nel senso
non condivisibile di inasprire la pena unicamente in funzione di
consentire l'arresto obbligatorio e l'eventuale successiva
applicazione di misure coercitive personali per coloro che non
ottemperino all'ordine del questore. L'intenzione traspare
dall'essere la stessa pena prevista per il fatto di chi rientra nel
territorio nazionale dopo un'espulsione disposta dal giudice,
condotta di assai più rilevante gravità in quanto presuppone la
commissione di un reato o quantomeno la pendenza di un procedimento
penale.
Dunque si deve concludere che si è operata una trasposizione di
un'esigenza processuale nel diritto penale sostanziale in palese
contrasto con i criteri che devono informare la determinazione in
astratto delle sanzioni penali.
Nè il prospettato dubbio di costituzionalità è risolto ove si
consideri il trattamento sanzionatorio conseguente alla violazione di
precetti di norme incriminatrici che, delineando comportamenti
antigiuridici assimilabili, sono poste a tutela degli stessi
interessi, l'ordine pubblico e la sicurezza pubblica, protetti dalla
disposizione in esame.
L'art. 650 c.p. punisce con l'arresto fino a tre mesi o con la
sola ammenda l'inottemperanza ad un provvedimento legalmente dato
dall'autorità per ragioni di sicurezza pubblica o d'ordine pubblico
(oltre che di giustizia e igiene).
L'art. 2 della legge n. 1423/1956 presuppone un ordine della
pubblica autorità concernente persone ritenute «pericolose per la
sicurezza pubblica» - una pericolosità accertata in concreto e non
«potenziale», come nel caso dello straniero clandestino - e
l'inottemperanza configura una contravvenzione sanzionata con
l'arresto da uno a sei mesi.
Per l'appunto, in applicazione degli stessi parametri di
normazione, il legislatore del 2002 aveva coerentemente previsto come
contravvenzione l'ipotesi di cui all'art. 14, comma 5-ter, e la pena
da sei mesi a un anno di arresto, stabilita in misura maggiore per lo
straniero, trovava ragionevole giustificazione nell'esigenza, fatta
propria quale insindacabile scelta politica, di contrastare in modo
specifico il fenomeno dell'immigrazione clandestina, inesistente
all'epoca della redazione del codice penale e della legge
n. 1423/1956.
Al contrario, è di immediata evidenza la sproporzione tra la
pena per il delitto di cui all'art. 14, comma 5-ter, attualmente in
vigore, e le sanzioni per le contravvenzioni di cui agli articoli 650
c.p. e 2, legge n. 1423/1956.
L'irragionevolezza si apprezza, pertanto, sotto un duplice
profilo, sia con riguardo alla pena che il legislatore solo due anni
prima aveva ritenuto congrua, sia con riguardo alle pene previste per
analoghe fattispecie.
L'art. 3, primo comma della Costituzione impone, invece, che il
bilanciamento tra gli interessi da tutelare e il bene della libertà
personale tenga conto delle sanzioni previste per le analoghe
condotte di pregiudizio degli stessi interessi, derivandone l'effetto
che, solo quando la pena sia stabilita con la necessaria
proporzionalità, essa risponde alla funzione rieducativa di cui
all'art. 27, terzo comma della Costituzione.

P. Q. M.
Visti gli articoli 134 Cost. e 23 e ss. legge 11 marzo 1953,
n. 87;
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata la questione di
legittimità costituzionale dell'art. 14, comma 5-ter prima parte
d.lgs. n. 286/1998 come sostituito dall'art. 1, comma 5-bis legge
n. 271/2004 (che ha convertito in legge con modificazioni il
d.l. n. 241/2004) nella parte in cui prevede la pena della reclusione
da uno a quattro anni per lo straniero che senza giustificato motivo
si trattiene nel territorio dello Stato in violazione dell'ordine
impartito dal questore ai sensi del comma-bis, in riferimento agli
articoli 3 e 27, terzo comma della Costituzione;
Dispone l'immediata trasmissione degli atti alla Corte
costituzionale, sospendendo il giudizio in corso;
Ordina che a cura della cancelleria la presente ordinanza sia
notificata al Presidente del Consiglio dei ministri e comunicata ai
Presidenti delle due Camere.
Firenze, addì 4 aprile 2007
Il giudice: Gratteri
07C1083