1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 37 del 15-9-2010
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 248 ORDINANZA (Atto di promovimento) 3 maggio 2010
Ordinanza del 3 maggio 2010 emessa dal Giudice di pace di Vigevano nel procedimento penale a carico di Mohamed Mohamed. Straniero - Ingresso e soggiorno illegale nel territorio dello Stato - Configurazione della fattispecie come reato - Lesione dei diritti inviolabili dell'uomo - Violazione del principio di ragionevolezza sotto diversi profili - Disparita' di trattamento rispetto all'analoga ipotesi di reato di cui all'art. 14, comma 5-ter, del d.lgs. n. 286 del 1998 - Violazione del principio di personalita' della responsabilita' penale e del principio di buon andamento della pubblica amministrazione. - Decreto legislativo 25 luglio 1998, n. 286, art. 10-bis, aggiunto dall'art. 1, comma 16, lett. a), della legge 15 luglio 2009, n. 94. - Costituzione, artt. 2, 3, 25, comma secondo, e 97. (010C0613) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.37 del 15-9-2010)

IL GIUDICE DI PACE

Nel procedimento penale a carico di: Mohamed Mohamed nato in
Egitto il 1° febbraio 1081, elettivamente domiciliato in Vigevano via
Dante n. 12 presso lo studio dell'avv. Paolo Comaschi del Foro di
Vigevano che lo assiste e difende, imputato del reato p. e p.
dall'art. 10-bis d.lgs. n. 286/1998 perchè si tratteneva nel
territorio dello Stato in violazione delle disposizioni inerenti
l'ingresso e il soggiorno degli stranieri nel territorio dello Stato.
Accertato in Vigevano l'11 febbraio 2010.
All'udienza del 3 maggio 2010 ha pronunciato la seguente
ordinanza.
Premesso che:
in data 26 gennaio 2010 l'Ufficiale di p.g. della Polizia
locale del Comune di Vigevano inviava alla Procura della Repubblica
presso il Tribunale di Vigevano, richiesta di autorizzazione alla
presentazione immediata a giudizio, ai sensi dell'art. 20-bis del
d.lgs. n. 274/2000 e successive modifiche, dell'imputato Mohamed
Mohamed, in relazione all'art. 10-bis d.lgs. n. 286/1998 perchè si
tratteneva nel territorio dello Stato in violazione delle
disposizioni inerenti l'ingresso ed il soggiorno degli stranieri nel
territorio dello Stato;
con provvedimento in data 20 febbraio 2010 (depositato il 22
gennaio 2010) la Procura della Repubblica presso il Tribunale di
Vigevano autorizzava la Polizia giudiziaria alla presentazione
immediata a giudizio dell'imputato, come sopra identificato, avanti
il giudice di pace per l'odierna udienza nel corso della quale la
difesa sollevava questione di legittimità costituzionale dell'art.
10-bis del d.lgs. n. 286/1998 come introdotto dall'art. 1 comma 16
della legge 15 luglio 2009 n. 94, in relazione agli artt. 2, 3, primo
comma e decimo comma, 25, secondo comma e 97, primo comma della
Costituzione.

O s s e r v a

a) Violazione dell'art. 3 della Costituzione, sotto il profilo
dell'irragionevolezza della scelta legislativa di criminalizzare
l'ingresso e la permanenza dei clandestini nello Stato italiano.
La irragionevolezza della nuova fattispecie criminosa è
evidenziata dalla insussistenza di un benchè minimo fondamento
giustificativo, in quanto la sua sfera applicativa è destinata a
sovrapporsi integralmente a quella dell'espulsione quale misura
amministrativa. Infatti, l'obiettivo perseguito dalla nuova figura di
reato è costituito dall'allontanamento dello straniero irregolare
dal territorio dello Stato. E ciò si desume chiaramente dalle
previsioni accessorie alla fattispecie, aventi ad oggetto proprio
l'espulsione dello straniero: tale misura è, infatti, prevista come
sanzione sostitutiva irrogabile dal giudice di pace ai sensi
dell'art. 16 d.lgs. n. 286/1998, appositamente modificato per
comprendervi, tra i presupposti, la sentenza di condanna per il reato
di cui all'art. 10-bis. Inoltre, la effettiva espulsione dello
straniero in via amministrativa costituisce causa di non
procedibilità dell'azione penale, il che rende ulteriormente
evidente quale sia l'interesse primario perseguito dal legislatore.
Pertanto la chiara finalità della nuova fattispecie incriminatrice,
strumentale all'allontanamento dello straniero irregolare dal
territorio italiano, ne sottolinea l'assoluta inutilità, essendo
l'ambito di applicazione della nuova figura di reato perfettamente
coincidente con quello della preesistente misura amministrativa
dell'espulsione, sia sotto il profilo di soggetti destinatari, sia
sotto il profilo della ratio giustificativa.
La irragionevolezza della nuova figura di reato emerge anche
sotto il profilo sanzionatorio considerato nel suo complesso, quindi,
non solo della pena dell'ammenda da € 5.000 ad € 10.000, ma anche del
divieto di applicazione del beneficio condizionale della sospensione
condizionale della pena e della facoltà concessa al giudice di
sostituire la pena pecuniaria con una sanzione più grave, quale
quella dell'espulsione dallo Stato per un periodo non inferiore a
cinque anni (unico caso di misura sostitutiva più grave della
sanzione principale sostituita). Che la sanzione sostitutiva in
questione diventi la pena generalmente adottata dal GdP, laddove non
ricorrano le cause ostative di cui all'art. 14 comma 1, è del tutto
prevedibile, stante l'assoluta carenza di efficacia deterrente
dell'ammenda prevista. Non sarà certo il rischio di una mera
sanzione, se pur elevata (da € 5.000 ad € 10.000) e non oblazionabile
ex art. 162 c.p., a scoraggiare quanti sono spinti ad emigrare da
condizioni di vita insostenibili. Per altro, lo straniero
clandestino, prevedibilmente, non avrà mai in concreto, i mezzi
economici per pagare la somma a cui sarà condannato dal giudice, con
evidente vanificazione di ogni tentativo di esecuzione coattiva.
b) Violazione dell'art. 3 della Costituzione, sotto il profilo
dell'irragionevole disparità di trattamento tra la nuova fattispecie
e quella di cui all'art. 14 comma 5-ter d.lgs. n. 286/1998.
La irrazionale ed ingiustificata disparità di trattamento tra le
due fattispecie criminose - entrambe tese a colpire la stessa
situazione soggettiva: lo straniero ab origine o divenuto clandestino
- è stata evidenziata in quanto l'art. 14 comma 5-ter del citato
decreto subordina la punibilità della permanenza dello straniero nel
territorio dello Stato in violazione dell'ordine del Questore, al
fatto che ciò avvenga «senza giustificato motivo».
La nuova figura di reato, invece, non prevede alcuna scriminante
con la conseguenza che il contravventore dell'art. 10-bis risulta
posto in condizione peggiore dell'autore del delitto di cui all'art.
14 comma 5-ter che è più grave ed assorbe la contravvenzione
predetta.
c) Violazione dell'art. 3 e 25, secondo comma della Costituzione,
sotto il profilo della configurazione di una fattispecie penale
discriminatoria, perchè fondata su particolari condizioni personali
e sociali, anzichè su fatti e comportamenti riconducibili alla
volontà del soggetto attivo.
In effetti, si deve ammettere che la nuova figura di reato solo
apparentemente sanziona la condotta (l'azione di ingresso e
l'omissione del mancato allontanamento) ma in realtà è diretta a
colpire la mera condizione personale dello straniero (costituita dal
mancato possesso di un titolo abilitativo all'ingresso ed alla
successiva permanenza nel territorio dello Stato) che è altresì una
condizione sociale, propria di una categoria di persone.
Sanzionando penalmente in modo indiscriminato gli stranieri che
soggiornano illegalmente nel territorio dello Stato, la nuova
disposizione presuppone arbitrariamente riguardo a tutti l'esistenza
di una condizione di pericolosità sociale che, per giustificare
l'affermazione di una responsabilità penale, deve invece, essere
accertata in concreto e con riferimento ai singoli soggetti.
Del resto la Corte costituzionale (sent. n. 78/2007) ha escluso
che la condizione di mera irregolarità dello straniero sia
sintomatica di una pericolosità sociale dello stesso: pertanto, la
criminalizzazione di tale condizione stabilita dalla nuova
disposizione, si rivela, anche sotto questo aspetto, priva di
fondamento giustificativo.
d) Violazione dell'art. 97, primo comma della Costituzione.
Invero, in conseguenza della previsione di due distinti
procedimenti (amministrativo e penale) diretti allo stesso fine, si
finisce per influire negativamente sulla durata ragionevole del
processo penale e ciò a prescindere da ogni altra considerazione
relativa ai costi ed agli ulteriori incombenti di una nuova procedura
che di fatto duplica quella già esistente.
e) Violazione dell'art. 2 della Costituzione.
La nuova fattispecie, infine, appare in contrasto con l'art. 2
della Costituzione che riconosce e garantisce i diritti inviolabili
dell'uomo e che richiede l'adempimento dei doveri di solidarietà
politica, economica e sociale.
In sintesi, per tutto quanto in precedenza esposto, la questione
di costituzionalità come sopra enunciata, appare a questo giudice
rilevante e comunque, non manifestamente infondata. Inoltre la
rilevanza nel processo in oggetto, deriva dalla semplice
considerazione che in caso di declaratoria di illegittimità della
norma denunciata, l'imputato finirebbe per non avere conseguenza
alcuna sotto il profilo penale.

P. Q. M.

Visti gli artt. 137 della Costituzione, 1 della Legge
costituzionale 9 febbraio 1948 n. 1, e 23 della legge 11 marzo 1953
n. 87, ritenuta la rilevanza e non manifesta infondatezza, solleva
questione di legittimità costituzionale dell'art. 10-bis del decreto
legislativo 25 luglio 1998 n. 286 introdotto dall'art. 1 comma 16
della legge 15 luglio 2009 n. 94 con riferimento agli artt. 2, 3, 25
secondo comma e 97 nonchè del principio costituzionale di
ragionevolezza della legge penale.
Ordina l'immediata trasmissione degli atti alla Corte
costituzionale e sospende il giudizio in corso.
Ordina che a cura della cancelleria la presente ordinanza sia
notificata al Presidente del Consiglio dei ministri e comunicata ai
Presidenti delle due Camere del Parlamento.
Vigevano, addì 3 maggio 2010

Il Giudice di pace: Quaroni