1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 14 del 4-4-2001
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 245 ORDINANZA (Atto di promovimento) 27 settembre 2000
Ordinanza emessa il 27 settembre 2000 dal g.i.p. dal tribunale di Lecce nel procedimento penale a carico di Capoccia Raffaele ed altri Processo penale - Incompatibilita' del giudice - Giudice dell'udienza preliminare che abbia emesso decreto che dispone il giudizio nei confronti di coimputati del medesimo fatto reato - Incompatibilita' ad esercitare attivita' di giudizio nei confronti dei coimputati che abbiano richiesto di essere processati con il rito abbreviato - Mancata previsione - Contrasto con il principio di terzieta' del giudice - Lesione del diritto di difesa - Violazione del principio del giudice naturale precostituito per legge. - Cod. proc. pen., art. 34, comma 2. - Costituzione, artt. 24, 25 e 111, comma secondo. (001C0320) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.14 del 4-4-2001)

IL TRIBUNALE

Letti gli atti del procedimento iscritto al n. 74/1996 R.G. NR e
n. 11573/2000 R.G. GIP cartaceo a carico di Capoccia Raffaele, Morteo
Gianluca, Mazzotta Renato, Capoccia Francesco, Martina Antonio,
Passabì Pasquale e Carico Claudio, ha emesso la seguente ordinanza.

Premesso in fatto

Che il p.m. in sede, con atto del 25 settembre 1999 chiedeva
disporsi il rinvio a giudizio di: 1) Capoccia Raffaele nato
l'8 giugno 1940 a Lecce; 2) Mazzotta Renato nato il 6 novembre 1943 a
Lecce; 3) Capoccia Francesco nato il 16 luglio 1967 a Lecce; 4) Elia
Poinpilio nato il 22 novembre 1950 a Squinzano; 5) Greco Salvatore
nato il 20 settembre 1964 a Lecce; 6) Castelluzzo Francesco nato il
27 gennaio 1948 a Campi Salentina; 7) De Pascalis Gianfranco nato il
5 gennaio 1961 a Lecce; 8) Cavone Giuseppe nato il 12 ottobre 1962 a
Melendugno; 9) Capone Vito nato l'11 dicembre 1946 a Castrì di
Lecce; 10) De Pascalis Luciano nato il 9 dicembre 1957 a Lizzanello;
11) Castelluzzo Giampaolo nato il 13 luglio 1964 a Lecce; 12)
Spennato Vittorio nato il 10 dicembre 1954 a Lecce; 13) Martina
Antonio nato il 12 novembre 1955 a Lecce; 14) Bokaj Kliton nato il 12
marzo 1971 a Valona; 15) Bevilacqua Antonio Giuseppe nato l'8 gennaio
1968 a Cavallino; 16) Salerno Franco nato il 5 aprile 1963 a Lecce;
17) Sparapane Piero nato il 28 giugno 1972 a Lecce; 18) Rizzello
Fernando nato il 25 febbraio 1952 a Gallipoli; 19) Calogiuri Cosimo
nato il 30 gennaio 1973 a Cavallino; 20) Bagorda Ignazio nato il 28
agosto 1961 a Fasano; 21) De Pasquale Amedeo nato il 13 novembre 1961
a Lecce; 22) De Salvatore Gaetano nato il 3 agosto 1938 a Lecce; 23)
Carico Claudio nato il 16 marzo 1966 a Lecce; 24) Minafro Antonio
nato il 22 maggio 1946 a Lecce; 25) Bene Antonio nato il 30 dicembre
1962 a Lecce; 26) Morleo Giuseppe nato l'8 febbraio 1968 ad Erchie;
27) Passabì Pasquale nato il 7 aprile 1966 a Lizzanello; 28)
Castelluzzo Salvatore nato il 18 maggio 1950 a Gallipoli; 29)
Ponzetta Cristian nato il 15 settembre 1971 a Lecce; 30) Metrangolo
Silvano nato il 21 gennaio 1966 a Lecce; 31) Saponaro Cipriano nato
il 13 dicemre 1955 a San Pietro in Lama; 32) Morteo Gianluca nato il
16 febbraio 1973 a Lecce; 33) Lamhamdi Brahim nato il 1o gennaio 1965
in Marocco; 34) De Luca Andrea nato il 9 settembre 1967 a San
Cesario; 35) Cantafio Vincenzo nato il 13 aprile 1964 a La Spezia;
36) Mazzeo Silvio nato il 19 febbraio 1973 a Lecce; 37) Ricchello
Antonio nato il 2 gennaio 1937 ad Ugento; 38) Rizzato Mario nato il
1o settembre 1944 a Lecce;
Imputati:
A) del delitto di cui all'art. 416 c.p. per essersi associati
fra loro al fine di compiere una serie di delitti di importazione,
acquisto e cessione di T.L.E. di contrabbando, assumendo Capoccia
Raffaele, Mazzotta, Capoccia Francesco, Elia, Greco, ruolo e compiti
organizzativi, avendo disponibilità di mezzi economici e impartendo
le direttive circa la distribuzione dei tabacchi ai "minutanti" -
come da loro stessi collocati nelle diverse aree della città di
Lecce e provincia -, tenuti a rendere il conto a tutti loro delle
cessioni effettuate, per il tramite di quanti provvedevano al
fornimento della merce quali: Castelluzzo, De Pascalis Gianftanco,
Cavone, Capone, De Pascalis Luciano, Castelluzzo Giampaolo, Spennato,
Mattina;
B) del delitto di cui agli artt. 81 e 110 c.p., 2, legge
n. 50/1994, 292 e ss. d.P.R. n. 43/1973 e successive modificazioni,
perchè, in concorso fra loro, con più azioni esecutive del medesimo
disegno criminoso, cedevano a terzi quantitativi imprecisati di
T.L.E. in quantità superiore a quindici chilogrammi, introdotti nel
territorio nazionale in violazione delle leggi vigenti e senza il
pagamento dei diritti di confine;
C) della contravvenzione di cui agli artt. 81 e 110 c.p., 1 e
70, d.P.R. n. 633/1972 perchè, in concorso fra loro e con più
azioni esecutive del medesimo disegno criminoso, omettevano il
pagamento dell'I.V.A. su un quantitativo imprecisato di T.L.E. di
contrabbando.
Lecce, fino al mese di aprile 1996;
che il procedimento veniva assegnato a questo giudice
remittente, che con decreto del 14 febbraio 2000 fissava l'udienza
preliminare per il 29 marzo 2000, all'esito della quale disponeva il
rinvio a giudizio di tutti gli imputati, ad eccezione di Capoccia
Raffaele, Morteo Gianluca, Mazzotta Renato, Capoccia Francesco,
Martina Antonio, Passabì Pasquale e Carico Oronzo, nei riguardi dei
quali, avendo essi chiesto di essere giudicati con rito abbreviato,
ordinava la separazione del processo con formazione di autonomo
fascicolo contrassegnato con i numeri in epigrafe indicati; che il
suddetto fascicolo separato veniva chiamato alla medesima udienza
del29 marzo 2000 dopo l'emissione del decreto che dispone il giudizio
nei confronti degli altri coimputati;
che, subito dopo la costituzione delle parti questo giudice
avanzava richiesta di astensione al presidente del tribunale
evidenziando che egli doveva ritenersi incompatibile per l'attività
di giudizio, avendo disposto il rinvio a giudizio nei confronti degli
altri coimputati dei medesimi fatti ed avendo quindi implicitamente
valutato anche la posizione degli imputati che avevano richiesto di
essere giudicati ai sensi dell'art. 442 c.p.p.;
che dopo alterne vicende, il presidente del tribunale, con
decreto del 22 luglio 2000 rigettava la richiesta di astensione
avanzata da questo giudice evidenziando testualmente "... ritenuto
che non ricorre la causa di incompatibilità dedotta dal g.i.p. dr.
Manzo in relazione al disposto di cui all'art. 34, comma 2, c.p.p.,
in quanto tale fattispecie contempla - tra le altre - l'ipotesi del
giudice che abbia emesso il provvedimento conclusivo dell'udienza
preliminare, il quale non può - perciò - partecipare al giudizio
nella successiva fase dibattimentale, ossia una diversa ipotesi da
quella invocata dal dr. Manzo, nessuna incompatibilità dovendosi
ravvisare, in capo a quel giudice che, avendo ordinato il rinvio a
giudizio di alcuni imputati, sia chiamato a decidere nei confronti di
altri coimputati i quali abbiano chiesto ed ottenuto di essere
giudicati con il rito abbreviato, com'è avvenuto nel caso in esame.
Ritenuto che siffatta interpretazione appare conforme
all'orientamento espresso dalla Corte costituzionale nell'ordinanza
20-26 maggio 1998 (di manifesta infondatezza della questione di
legittimità costituzionale dell'art 34, comma 2, sollevata in
riferimento agli artt. 3 e 24 Cost.) secondo cui - premesso che la
disciplina dell'incompatibilità del giudice mira ad evitare che
l'attività di "giudizio , cioè di valutazione nel merito della
causa sia, o appaia, pregiudicata da precedenti valutazioni della
medesima natura compiute dallo stesso giudice - la configurazione
dell'udienza preliminare esclude che in essa possa ravvisarsi una
funzione di "giudizio poichè l'apprezzamento del giudice in detta
udienza, e in vista del decreto che dispone il giudizio, non si
sviluppa secondo un canone sia pure prognostico, di colpevolezza o
innocenza, ma si incentra sulla ben diversa prospettiva di deliberare
se risulti o meno necessario dare ingresso alla successiva fase del
dibattimento".

Ritenuto in diritto

Che le argomentazioni del presidente del tribunale non appaiono
condivisibili a seguito delle notevoli innovazioni legislative -
anche di natura costituzionale - intervenute dopo l'ordinanza della
Corte costituzionale citata. Va al riguardo anzitutto osservato che
la legge costituzionale 23 novembre 1999, n. 2, ha introdotto il c.d.
principio di costituzionalizzazione della terzietà del giudice
secondo cui "ogni processo si svolge nel contraddittorio fra le
parti, in condizioni di parità, derivanti a un giudice terzo ed
imparziale". Tale canone costituzionale ha sovvertito quasi tutta la
precedente giurisprudenza, anche della Corte costituzionale, essendo
divenuta l'esigenza della terzietà del giudice molto più incisiva e
penetrante e, comunque, non più soggetta al "distinguo" introdotto
dalla precedente produzione giurisprudenziale. Essa costituisce un
valore assoluto irrinunciabile. D'altra parte, nel caso di specie,
non può non evidenziarsi che l'art. 425 c.p.p. nella vigente
riformulazione effettuata con legge 16 dicembre 1999 n. 479, ha reso
molto più incisive e penetranti le valutazioni di merito da
compiersi dal giudice dell'udienza preliminare, come si evince dal
terzo comma della norma, che ha, in sostanza, attribuito al g.u.p. i
poteri del giudice della fase del giudizio previsti dall'art. 530,
secondo comma, c.p.p.
Tali innovazioni legislative hanno radicalmente trasformato
l'istituto dell'udienza preliminare richiedendo ormai al giudice
anche un'attività di giudizio, sia pure in negativo, prima di
emettere il decreto che dispone il giudizio, che, in tal modo, non
può più essere ritenuto mero atto di impulso processuale, ma il
compendio di un'intensa e puntuale attività di giudizio.
Alla luce delle considerazioni che precedono non può che
dubitarsi della attuale legittimità costituzionale dell'art. 34,
secondo comma, c.p.p., nella parte in cui non prevede
l'incompatibilità del giudice dell'udienza preliminare che abbia
emesso il decreto che dispone il giudizio nei confronti di coimputati
del medesimo fatto reato e che abbia, dunque implicitamente valutato
anche la posizione degli altri imputati che abbiano richiesto
l'accesso a riti alternativi, ad esercitare attività di giudizio,
(sia pure abbreviato) nei confronti di questi ultimi.
La mancanza di previsione dell'incompatibilità del giudice in
tali casi, in adeguamento alla produzione legislativa intervenuta
successivamente alla formulazione originaria della norma denunciata,
fa sì che essa confligga sia con l'art. 111, secondo comma, Cost.,
sia con l'art. 24 della Costituzione - essendo evidente che il
giudizio celebrato dal giudice non imparziale viola il diritto di
difesa dell'imputato - sia con l'art. 25 della Costituzione in tema
di giudice naturale precostituito per legge.
La questione, pertanto, non appare manifestamente infondata ed è
rilevante ai fini della celebrazione del giudizio abbreviato, venendo
in considerazione le condizioni di capacità del giudice.

P. Q. M.
Letto l'art. 23, legge 11 marzo 1953, n. 87;
Solleva d'ufficio questione di legittimità costituzionale
dell'art. 34, comma 2, c.p.p., nella parte in cui non prevede che il
giudice dell'udienza preliminare che abbia emesso il decreto che
dispone il giudizio nei confronti di coimputati del medesimo
fatto-reato, non sia incompatibile ad esercitare attività di
giudizio, sia pure nelle forme di cui all'art. 442 c.p.p., nei
confronti dei coimputati che abbiano richiesto di essere processati
con il rito abbreviato.
Sospende il giudizio in corso.
Ordina che a cura della cancelleria gli atti siano messi alla
Corte costituzionale e che la presente ordinanza sia comunicata alle
parti in premessa, ai loro difensori, al p.m., al Presidente del
Consiglio dei ministri ed ai Presidenti delle due Camere del
Parlamento.
Lecce, addì 27 settembre 2000.
Il giudice per le indagini preliminari: Manzo
01C0320