1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 40 del 23-9-1992
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 501 ORDINANZA (Atto di promovimento) 21 maggio 1992
N. 501 Ordinanza emessa il 21 maggio 1992 dal tribunale di Roma nel procedimento penale a carico di De Angelis Luigi Stupefacenti e sostanze psicotrope - Detenzione in misura superiore alla dose media giornaliera sufficiente per gg. 3 - Ipotesi criminosa da non inquadrarsi, per interpretazione della Corte di cassazione, nell'ambito di incriminazione attenuata per inequivoca destinazione al consumo personale - Lamentata previsione di una stessa sanzione per situazioni disomogenee - Violazione del diritto alla salute per impossibilita' di sottoporre il condannato ad un programma terapeutico - Violazione del principio di ponderatezza della pena e della finalita' di recupero e reinserimento sociale. (D.P.R. 9 ottobre 1990, n. 309, art. 73). (Cost., artt. 3, 24, 27 e 32). (092C1028) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.40 del 23-9-1992)

IL TRIBUNALE
Il Tribunale di Roma con sentenza del 31 giugno 1991 applicava, in
conformità della richiesta delle parti, nei confronti di De Angelis
Luigi imputato di detenzione di gr 4,9 di cocaina pari a 32 'dosi
medie giornalierè, la pena di anni due di reclusione e L. 4.000.000
di multa, ritenendo concorrere nella specie l'ipotesi attenuata
prevista dal V comma dell'art. 73 d.P.R. n. 309 del 1990.
Contro questa decisione ricorreva il sostituto procuratore
generale eccependo che "l'accertata quantità di cocaina sequestrata
costituiva un incontestabile impedimento alla configurabilità della
ipotesi attenuata".
La Corte di cassazione con sentenza del 19 dicembre 1991 annullava
la sentenza impugnata "limitatamente all'applicazione dell'attenuante
di cui all'art. 73 d.P.R. n. 309 del 1990" e rinviava per il nuovo
giudizio al tribunale di Roma.
Nel corso del dibattimento, instauratosi in seguito alla sentenza
della cassazione, la difesa dell'imputato proponeva eccezione di
legittimità costituzionale dell'art. 73 in relazione agli artt. 3,
24, 27, 32 della Costituzione.
In ordine a tale eccezione vanno fatte le seguenti osservazioni.
La Corte costituzionale ha affrontato nella sentenza n. 333 del 10
luglio 1991 il problema della quantificazione della pena prevista
dall'art. 73 del TULST, sottolineando come il criterio di
ragionevolezza fosse salvaguardato dalla "modulazione di sanzione"
attuabile attraverso l'applicazione del comma quinto del suddetto
articolo. Su tale argomento, rispondendo alle eccezioni motivate
sull'anelasticità di una previsione sanzionatoria indifferenziata
sia nel caso di uso personale della sostanza drogante sia nella
ipotesi di spaccio, la Corte ha individuato nell'attenuazione di pena
di cui al comma quinto la possibilità di adeguare la sanzione da
irrogare in concreto tenendo conto della diversa finalità della
condotta dell'agente. La valenza di tale principio è per la Corte
costituzionale tale che "anche se la detenzione di una quantità di
sostanza stupefacente eccede in misura non lieve la dmg può comunque
essere ricondotta nell'ambito della incriminazione attenuata ove il
giudice ritenga, in relazione alle circostanze del caso, di poter
valorizzare la inequivoca destinazione al consumo personale".
La preminenza di una indagine in ordine all'atteggiamento
psicologico dell'agente appare dall'altra parte uno dei principi
ispiratori della suddetta sentenza che ha sottolineato la necessità
di una consapevolezza da parte dell'agente di tutti gli elementi di
fatto (compreso quello relativo all'esatta quantità della sostanza
detenuta) costituenti l'ipotesi incriminatrice.
La sentenza in questione ha portato quindi una completa inversione
dei principi interpretativi che hanno ispirato in particolare la
giurisprudenza di legittimità con una omogenea serie di pronuncie,
in cui la quantità della sostanza detenuta è indicata come
"condizione necessaria per l'ulteriore verifica di sussistenza delle
caratteristiche inducente a un giudizio di minore potenzialità
offensiva del fatto". Tale tendenza giurisprudenziale ha avuto un
autorevole avallo nella sentenza delle sezioni unite dalla Corte di
cassazione del 31 marzo 1991 che ha sottolineato come il cosidetto
criterio oggettivo ha la preminenza sugli elementi soggettivi del
reato tanto da bloccare ogni indagine sulla finalità dell'azione.
Va ricordato inoltre che la suddetta tendenza interpretativa ha
irrigidito ancora di più l'applicazione dell'art. 73, riportando la
quantità suscettibile di una ipotesi di lieve reato, a quella
considerata dalla giurisprudenza come modica quantità in regime
dell'art. 72 della legge n. 685/1975.
Si è cosi riproposto il criterio di indicizzazione del consumo
riportato al fabbisogno di un tossicodipendente medio nel periodo di
tre giorni (pari, per il consumo di cocaina, a gr 0,45). Il che
significa che la detenzione di cocaina per un quantitativo anche
superiore di un solo milligrammo alla misura indicata è sanzionata
con l'ipotesi più grave dell'art. 73, anche se risultasse del tutto
evidente che la droga abbia una destinazione esclusiva per uso
personale.
La validità di tale indirizzo giurisprudenziale la cui
antiteticità rispetto quello affermato dalla Corte costituzionale
appare evidente, è ribadita nella decisione della Corte di
cassazione che ha annullato la sentenza del tribunale di Roma
rinviando a questo collegio la decisione perchè ottemperi
all'applicazione dei principi interpretativi in oggetto. Nella
sentenza in questione è esplicitamente affermato che "non sussistono
motivi per discostarsi da tale affermato orientamento di questa
Corte, nemmeno dopo la sentenza n. 333".
Sul punto la Corte di cassazione specifica che la Corte
costituzionale non si è occupata direttamente del problema in quanto
è stata chiamata ha pronunciarsi sulla legittimità costituzionale
dell'attuale discrimine tra illecito penale e illecito
amministrativo, ha inoltre osservato che il concetto di "misura non
lieve" affermato dalla Corte costituzionale può essere ricondotto al
principio di "modica quantita'" i cui limiti permettono di "non
consentire accumulazione di sostanze stupefacenti e di contrastare
con la parcellizzazione il traffico dei narcotici".
La prima proposizione non può che trovare questo Tribunale
consenziente in quanto in effetti la Corte costituzionale non ha
avuto modo di occuparsi direttamente della differenzazione tra
l'ipotesi di cui l'art. 73, primo comma e quella attenuata di cui al
comma quinto dello stesso articolo. Tuttavia, come si è su riferito,
la portata dell'attenuante ha consentito (insieme ad altre
argomentazioni), l'affermazione di "ragionevolezza" e quindi un
giudizio positivo di costituzionalità dell'art. 73 del TULST.
La valutazione del problema in questione quindi è stata senza
dubbio incidentale, ma ha avuto un notevole peso sull'assetto
complessivo di una delle norme cardine del sistema sanzionatorio
posto dal TULST. In effetti consegue all'argomentazione della Corte
costituzionale che una limitazione alla indagine sui requisiti
soggettivi che consentono l'applicabilità di una attenuazione,
comporterebbe un principio di irragionevolezza dell'art. 73.
Tale limitazione viene ribadita dalla Corte di cassazione nella
pronuncia in oggetto che, anche se, con uno sforzo interpretativo,
ritiene la quantità "non lieve" indicata dalla Corte costituzionale,
coincida con "la modica quantita'", fissa comunque in questa misura
un parametro oggettivo invalicabile in quanto considerato di per sè
stesso una prova insuperabile della finalità di traffico.
Nel caso in specie ne consegue che superando la quantità detenuta
dall'odierno imputato la misura fissata dalla modica quantità,
determinata dalla sentenza della Corte di cassazione, è del tutto
preclusa a questo tribunale ogni indagine in ordine agli altri
elementi soggettivi da cui poter desumere (o escludere) una finalità
di traffico nel comportamento dell'agente.
Tale situazione ritiene questo tribunale venga a confliggere con
il principio costituzionale fissato nella sentenza della Corte
costituzionale.
In questo senso la eccezione sollevata dalla difesa dell'imputato
non appare manifestamente infondata e va quindi proposto alla Corte
costituzionale il quesito della legittimità costituzionale dell'art.
73 del TULST nei limiti in cui non preveda l'applicabilità
dell'attenuante di cui al quinto comma anche nei casi di detenzione
di sostanza stupefacente che ecceda in misura non lieve la dmg
qualora in relazione alle circostanze del caso possa essere
riconosciuta la inequivoca destinazione al consumo personale.
Il principio costituzionale violato è quello previsto dall'art. 3
della Costituzione in quanto l'interpretazione della Cassazione viene
a determinare una disparità di trattamento con la previsione di una
stessa sanzione per situazioni disomogenee quali lo spaccio e il
consumo di droga e in quanto prevede una presunzione assoluta di
spaccio, collegata alla quantità di sostanza drogante detenuta.
Tale presunzione appare menomare il diritto di difesa in quanto
sarebbe alla stessa preclusa la possibilità di proporre una indagine
in ordine all'atteggiamento soggettivo dell'agente, con violazione
del principio di cui all'art. 24 della Costituzione.
Appaiono inoltre violati i principi affermati dagli artt. 32 della
Costituzione perchè in caso di detenzione di droga per uso
personale, la comminazione della pena prevista dall'art. 73 prima
parte impedirebbe l'applicazione dei provvedimenti previsti dalla
stessa legge a difesa della salute del consumatore. In effetti
l'applicazione di sanzioni irrogate secondo l'ipotesi non attenuata
dell'art. 73 del testo unico comporta sia l'inapplicabilità della
sospensione dell'esecuzione della pena per consentire al condannato
di sottoporsi a un programma terapeutico (art. 90 del suddetto testo
t.u.) con la conseguente impossibilità di pervenire alla estinzione
del reato (art. 93), sia il divieto di affidamento in prova previsto
dall'art. 94.
Questa situazione comporta inoltre la violazione del principio
costituzionale che sancisce: "le pene non possono consentire in
trattamenti contrari al senso di umanità e alla rieducazione del
condannato" (art. 27 della Costituzione). Su questo punto, appare
fondato il dubbio che condannare a un minimo di otto anni di
reclusione una persona sulla base di una presunzione che non permette
di tener conto della situazione soggettiva e in particolare non
consente di valutare la possibilità di utilizzazione a scopo
personale di una quantità di droga che è tanto maggiore "non lieve"
quanto più lo stato di tossicodipendenza è reale e grave, violi il
principio di ponderatezza della pena al caso concreto e la finalità
di recupero e reinserimento sociale, che non solo il dettato
costituzionale, ma lo stesso TULST assumono essere uno degli
obiettivi del legislatore in aderenza all'orientamento internazionale
in materia.
La rilevanza della questione nel caso in specie appare del tutto
evidente, in quanto la sentenza di rinvio condiziona questo tribunale
all'applicazione del principio sancito dalla Corte di cassazione, con
le conseguenze illustrate precedentemente.
Dall'altra parte, come la Corte costituzionale ha più volte
affermato, il contenuto della norma giuridica viene a prendere corpo
in relazione all'impulso che viene impresso dalla interpretazione
giurisprudenziale. I connotati di costituzionalità della norma
quindi vengono a formarsi attraverso le decisioni dei giudici. Ne
consegue che il pericolo che la norma possa svolgere la sua funzione
viziata da una interpretazione non aderente ai principi
costituzionali va prospettato all'attenzione della Corte
costituzionale. Nel caso in specie l'autorevolezza dell'organo da cui
proviene l'interpretazione giurisprudenziale su citata e il già
rilevato consolidarsi dell'orientamento ampliano il pericolo di un
irrobustimento di una lettura della norma in chiave incostituzionale.

P. Q. M.
Dichiara non manifestamente infondata e rilevante nel caso in spe-
cie la questione di legittimità costituzionale, in relazione agli
artt. 3, 24, 27 e 32 della Costituzione, dell'art. 73 del d.P.R. 9
ottobre 1990, n. 309, nei limiti in cui non preveda l'applicabilità
dell'attenuante di cui al quinto comma, anche in caso di detenzione
di sostanza stupefacente che ecceda in misura non lieve la "dose me-
dia giornaliera", qualora in relazione alle circostanze del caso
possa essere riconosciuta la inequivoca destinazione al consumo
personale;
Dispone la sospensione del giudizio in corso nei confronti di De
Angelis Luigi e l'immediata trasmissione degli atti alla Corte
costituzionale.
Manda in cancelleria per le comunicazioni e notifiche di rito.
Roma, addì 21 maggio 1992
Il presidente: (firma illeggibile)

92C1028