1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 52 del 20-12-1995
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 873 ORDINANZA (Atto di promovimento) 31 luglio 1995
N. 873 Ordinanza emessa il 31 luglio 1995 dal tribunale di Catanzaro sull'istanza proposta da Marsicano Saverio Angelo Processo penale - Misure cautelari personali - Riesame del provvedimento applicativo - Impossibilita' per il giudice, secondo il diritto vivente, di verificare, in caso di rinvio a giudizio (anche sopravvenuto), le condizioni di applicabilita' di dette misure in ordine ai gravi indizi di colpevolezza - Lesione dei principi di eguaglianza e di buon andamento dell'organizzazione della amministrazione della giustizia - Compressione del diritto di difesa. (C.P.P. 1988, art. 309). (Cost., artt. 3, primo comma, 24, secondo comma, e 97, primo comma). (095C1548) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.52 del 20-12-1995)

IL TRIBUNALE
Ha deliberato la seguente ordinanza nel procedimento iscritto al
numero 450 del registro delle impugnazioni delle misure cautelari
personali dell'anno 1995 e vertente: Marsicano Saverio Angelo, nato a
Cosenza addì 1 dicembre 1952, colà residente alla via P. Orsi n. 2,
domiciliato in Rende alla via Brodolini Palazzo Fabiani; imputato.
Omissis ...
D) del delitto di associazione di tipo mafioso à sensi dell'art.
416-bis c.p. In Cosenza e località circostanti, acc. fino al 22
aprile 1994;
E) del delitto di associazione per delinquere à sensi dell'art.
416 c.p. In Cosenza e località circostanti acc. fino al 22 aprile
1994.
Omissis ...
Q-1) del delitto di omicidio tentato à sensi degli artt. 110, 56 e
575 c.p. in danno di Spedalieri Vittorio (già capo H-2 della rubrica
dell'ordinanza cautelare del 7 ottobre 1994);
R-1) dei delitti di detenzione e di porto illegali di arma comune
da sparo à sensi degli artt. 81 cpv. c.p., 10, 12 e 14 della legge
14 ottobre 1974, n. 497 (già capo I-2 della rubrica dell'ordinanza
cautelare del 7 ottobre 1994). In Rende il 25 febbraio 1982;
Omissis ...
H-2) del delitto di omicidio tentato à sensi degli artt. 110, 112
n. 1, 56 e 575 c.p. in danno di Pino Francesco e altri (già capo F-3
della rubrica dell'ordinanza cautelare del 7 ottobre 1994);
I-2) dei delitti di detenzione e di porto illegali di arma comune
da sparo à sensi degli artt. 110, 112, n. 1, 81 cpv. c.p., 10, 12 e
14 della legge 14 ottobre 1974, n. 497 (già capo G-3 della rubrica
dell'ordinanza cautelare del 7 ottobre 1994). In Cosenza il 12
ottobre 1982.
Sulla richiesta di riesame dell'ordinanza di applicazione della
misura cautelare coercitiva della custodia in carcere, emessa dal
giudice per le indagini preliminari del tribunale ordinario di
Catanzaro il 7 ottobre 1994;
Esaminati gli atti di causa;
Udito il presidente relatore;
Premette:
che, con ordinanza 7 ottobre 1994, il giudice per le indagini
preliminari presso il tribunale ordinario di Catanzaro, provvedendo
à termini dell'art. 328, comma 1-bis c.p.p., ha applicato
all'imputato, Marsicano Saverio Angelo, la misura cautelare,
coercitiva della custodia in carcere per i delitti indicati in
epigrafe, "unificate nell'unica fattispecie di cui al capo D) della
richiesta le fattispecie di cui ai capi D) ed E) della medesima";
che, con atti depositati in data 15 e 20 ottobre 1994, gli
avvocati Armando Veneto e Sergio Calabrese, nell'interesse
dell'imputato in epigrafe, hanno proposto richiesta di riesame
avverso l'ordinanza sopra indicata;
che questo tribunale, in esito alla trattazione del gravame, ha
revocato la misura cautelare, giusta ordinanza deliberata il 28
ottobre 1994 e depositata il 31 ottobre 1994;
che, sul ricorso proposto dal p.m. avverso detto provvedimento,
la Corte suprema di cassazione, Sezione VI penale, con sentenza 14
marzo 1995, n. 986 (depositata il 27 maggio 1995), ha annullato
l'ordinanza impugnata e ha rinviato a questo tribunale per nuovo
esame;
che gli atti sono pervenuti il 20 giugno 1995;
che, nelle more del deposito della precitata sentenza della Corte
suprema di cassazione, il giudice per le indagini preliminari ha
disposto il rinvio a giudizio dell'imputato, Marsicano Saverio
Angelo, dinanzi alla Corte di assise di Cosenza, per l'udienza dell'8
gennaio 1996, giusta decreto 4 maggio 1995;
che alla udienza del 27 luglio 1995, fissata per la trattazione
del gravame, giusta decreto 20 luglio 1995, e celebrata senza
l'intervento del p.m., il tribunale, sentito il difensore, ha
differito a nuovo decreto la trattazione del procedimento a cagione
della omessa notifica all'imputato dell'avviso del predetto decreto.
Rileva: il rinvio della Cassazione concerne il punto della
sussistenza dei gravi indizi di colpevolezza.
In proposito è pregiudiziale il rilievo che - siccome esposto in
premessa - nelle more del deposito della sentenza di annullamento
della Corte suprema di cassazione, il giudice per le indagini
preliminari ha ordinato il rinvio a giudizio dell'imputato, Marsicano
Saverio Angelo, dinnanzi alla Corte di assise di Cosenza.
Secondo la costante e consolidata giurisprudenza di legittimità il
rinvio a giudizio (ancorchè sopravvenuto) dell'imputato preclude
l'esame della questione dei gravi indizi di colpevolezza.
La giurisprudenza della Corte suprema di cassazione ha, infatti,
stabilito che:
In tema di misure cautelari personali, al giudice dell'impugnazione
contro un provvedimento di coercizione emesso nella fase delle
indagini preliminari è preclusa ogni valutazione circa la
sussistenza dei gravi indizi di colpevolezza allorchè sia stato, nel
frattempo, disposto il giudizio o sia intervenuta sentenza di
condanna dell'imputato; e ciò perchè in tali casi l'apprezzamento
degli indizi deve considerarsi definitivamente rimesso al giudice del
dibattimento nei suoi vari gradi, salvo il caso che si sia in
presenza di fatti nuovi o sopravvenuti i quali, per ciò stesso, non
vengono ad essere in contrasto con l'intervenuta decisione di rinvio
a giudizio adottata all'esito dell'udienza preliminare. (Sez. 1,
sent. 04446 del 21 novembre 1994 (CC. 11 ottobre 1994) massima n.
199665).
In relazione alle ordinanze de libertate, una volta pronunciato il
decreto che dispone il giudizio, il giudice della fase delle indagini
preliminari si spoglia del processo e la cancelleria trasmette senza
ritardo il decreto stesso alla cancelleria del giudice competente
insieme al fascicolo per il dibattimento, per cui la competenza a
provvedere sulle richieste e sulle istanze relative alla libertà
personale passa ipso iure al giudice dibattimentale,
indipendentemente dalla circostanza che quest'ultimo non abbia ancora
ricevuto gli atti. Ne consegue che dopo la chiusura delle indagini
preliminari la competenza del tribunale della libertà è limitata
alla verifica delle esigenze cautelari di cui all'art. 274 cod. proc.
pen. e all'adeguatezza e proporzionalità delle misure ex art. 275
stesso codice, giacchè se gli si riconoscesse il potere di sindacare
i provvedimenti coercitivi, dopo la chiusura delle indagini
preliminari, anche in relazione alla sufficienza degli indizi, si
farebbe regredire il materiale probatorio allo stato iniziale,
obliterando le valutazioni compiute medio tempore dal giudice che ha
la piena cognizione della vicenda processuale, oppure gli si
attribuirebbe una competenza a rivedere tali valutazioni che la legge
conferisce in via esclusiva al giudice della fase o del grado
successivo del giudizio. (Sez. 1, sent. 00946 del 21 aprile 1993 (CC.
8 marzo 1993) massima n. 193712).
Intervenuta la richiesta di rinvio a giudizio, non può essere più
oggetto di discussione in sede di riesame la questione concernente la
sussistenza di gravi indizi di colpevolezza. (Sez. 1, sent. 01720 del
10 novembre 1992 (CC. 21 aprile 1992) massima n. 192163).
Dopo il rinvio a giudizio la questione sulla sussistenza dei gravi
indizi che legittimano, ai sensi dell'art. 273, primo comma, cod.
proc. pen., la custodia cautelare, è esaurita in virtù del
provvedimento stesso che dispone il giudizio, ed ogni valutazione al
riguardo è assorbita necessariamente nella più pregnante e
conclusiva decisione in ordine all'accertamento della prova sulla
responsabilità, che è pronunziata in esito al dibattimento. (Sez.
1, sent. 04220 del 10 dicembre 1991 (CC. 11 novembre 1991) massima n.
188706).
V., pure: Cass., Sez. V, 5 maggio 1994 n. 1652, massima n. 198022;
cui adde: 12 giugno 1991, n. 2145, massima n. 187476; Sez. V, 12
giugno 1991, n. 483, massima n. 187637; Sez. I, 5 giugno 1992, n.
1963, massima n. 190856; Sez. I, 26 maggio 1993, n. 5355, massima n.
194218; Sez. I, 19 luglio 1993, n. 2678, massima n. 194739; Sez. I,
7 gennaio 1994, n. 5120, massima n. 196084; Sez. I, 12 febbraio 1994,
n. 5196, massima n. 196408; Sez. V, 17 marzo 1994, n. 895, massima n.
197291 in Archivio penale - C.E.D. Cassazione.
Consegue a ciò, che l'art. 309 c.p.p., alla stregua del diritto
vivente, non consente al giudice del riesame di valutare, nel caso di
rinvio a giudizio dell'imputato, la condizione generale di
applicabilità della misura cautelare, prevista dall'art. 273, primo
comma, c.p.p., della sussistenza dei gravi indizi di colpevolezza.
Ma questo Collegio dubita della legittimità costituzionale di
detta norma di diritto vivente, nei termini sopra indicati, per
sospetta violazione: (I) dell'art. 3, primo comma della Costituzione;
(II) dell'art. 97, primo comma della Costituzione; (III) dell'art.
24, secondo comma della Costituzione.
La questione è, innanzitutto, rilevante, in quanto la Corte
suprema di cassazione ha demandato a questo tribunale, quale giudice
del rinvio, proprio la rivalutazione del punto concernente la
condizione della sussistenza dei gravi indizi di colpevolezza,
sicchè è preliminare la decisione se, in seguito al sopravvenuto
decreto del 4 maggio 1995, che ha disposto il giudizio nei confronti
dell'imputato, la questione de qua deve ritenersi, ormai preclusa al
giudice del riesame alla stregua della norma di diritto vivente,
sospettata di incostituzionalità, ovvero no.
La questione appare al tribunale non manifestamente infondata.
Sotto il primo profilo basta considerare che, rispetto al
procedimento incidentale di applicazione delle misure cautelari, le
eventualità del rinvio a giudizio dell'imputato è circostanza
meramente estrinseca e accidentale.
Peraltro, simmetricamente, l'ordinamento non prevede, neppure in
relazione ai reati di cui all'art. 275, terzo comma c.p.p., che il
rinvio a giudizio comporti di per sè l'adozione di alcuna misura
cautelare: ne consegue che, sul piano normativo, la relazione tra il
procedimento incidentale di applicazione delle misure cautelari e di
adozione del decreto che dispone il giudizio di assoluta e reciproca
indifferenza.
Tale indifferenza implica, allora, che, in sede cautelare, le
posizioni (a) dell'imputato, nei cui confronti è stato disposto il
rinvio a giudizio, (b) dell'imputato, non ancora rinviato a giudizio,
e (c) del mero indagato devono considerarsi necessariamente uguali.
Epperò il difforme trattamento di posizioni (cautelarmente) uguali
- discriminazione conseguente al riconoscimento della preclusione
sospettata di illegittimità costituzionale - pare porsi in contrasto
con il principio di uguaglianza consacrato dall'art. 3 della
Costituzione.
Sotto il secondo profilo sembra del tutto illogico, al di là di
ogni ragionevole esercizio della discrezionalità legislativa, e,
comunque, in conflitto con il principio del "buon andamento"
organizzativo, fissato dall'art. 97, primo comma della Costituzione,
che il giudice del riesame - epperò, in base all'ordo judiciorum dei
procedimenti incidentali de libertate, il giudice superiore -
incontri nell'esame della materia oggetto della impugnazione una
preclusione che è costituita da atto (peraltro insindacabile e
inoppugnabile, v. infra) adottato proprio dal giudice a quo, e cioè,
dal giudice inferiore, autore del provvedimento impugnato.
Sotto il terzo profilo il diritto di difesa dell'imputato, in
relazione al bene primario della libertà, sembra doppiamente
vulnerato dalla considerazione:
a) che, avverso il decreto che dispone il giudizio, l'ordinamento
non consente all'imputato di sperimentare alcuna impugnativa, sicchè
la (positiva) valutazione operata dal giudice per le indagini
preliminari, in sede di applicazione della misura cautelare, sul
punto della gravità degli indizi di colpevolezza, finirebbe col
restare assolutamente insindacabile e sottratta a qualsiasi rimedio e
controllo (è appena il caso di aggiungere che, allorchè, come nel
caso di specie, atteso il titolo del reato, il periculum libertatis
è normativamente presunto à termini dell'art. 275, terzo comma,
c.p.p., l'imputato - considerata la estrema difficoltà della
rigorosa prova della esclusione del periculum - resta di fatto,
addirittura, completamente priva di ogni effettiva e concreta
possibilità di difesa della propria libertà personale);
b) che l'art. 429, primo comma, lettera d) c.p.p. stabilisce che
il decreto che dispone il giudizio deve contenere (soltanto)
"l'indicazione sommaria delle fonti di prova e dei fatti cui esse si
riferiscono" e non pure l'enunciazione degli "elementi di fatto da
cui sono desunti (gli indizi che giustificano in concreto la misura
cautelare disposta) e i motivi della loro rilevanza" (cfr.: art.
292, secondo comma, lettera c) c.p.p.), con la aberrante conseguenza
che l'adozione (precedente, contestuale o sopravvenuta) del decreto
che dispone il rinvio a giudizio dell'imputato precluderebbe il
sindacato del giudice del riesame in ordine alla condizione della
sussistenza dei gravi indizi di colpevolezza, anche nel caso in cui
l'ordinanza cautelare impugnata sia, sul punto, insufficientemente
motivata ovvero, addirittura, affatto priva di motivazione (ipotesi
questa costituente "colpa grave" à sensi dell'art. 2, terzo comma,
lettera d) della legge 13 aprile 1980, n. 117).
Tanto considerato, il tribunale delibera di sollevare di ufficio la
questione di legittimità costituzionale nei termini esposti.
La presente ordinanza è emessa de plano, senza procedere alla
celebrazione di nuova udienza in camera di consiglio, per evidenti
ragioni di speditezza e di economia processuale.

P. Q. M.
Letti e applicati gli artt. 309, 623, primo comma, del c.p.p., 1
della legge costituzionale 9 febbraio 1948, n. 1 e 23 della legge 11
marzo 1953 n. 87, e procedendo su rinvio della Corte suprema di
cassazione, giusta sentenza 14 marzo 1995, n. 986, così provvede:
Solleva di ufficio la questione di legittimità costituzionale
dell'art. 309 del c.p.p., nella parte in cui, secondo il diritto
vivente, non consente al giudice del riesame di valutare, nel caso di
rinvio a giudizio dell'imputato, la condizione generale di
applicabilità delle misure cautelari, prevista dall'art. 273, primo
comma del c.p.p., della sussistenza dei gravi indizi di colpevolezza,
per sospetta violazione degli artt. 3, primo comma, 24, secondo comma
e 97, primo comma della Costituzione;
Dispone che la presente ordinanza sia a cura della cancelleria
notificata al pubblico ministero, all'imputato, ai difensori e al
Presidente del Consiglio dei Ministri e comunicata ai Presidenti
delle due Camere del Parlamento;
Ordina trasmettersi gli atti alla Corte costituzionale;
Sospende il procedimento.
Così deciso in Catanzaro, addì 31 luglio 1995.
Il presidente estensore: Vecchio
95C1548