1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 24 del 19-6-1991
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 413 ORDINANZA (Atto di promovimento) 5 dicembre 1990- 3 giugno 1991
N. 413 Ordinanza emessa il 5 dicembre 1990 ed il 19 dicembre 1990 (pervenuta alla Corte costituzionale il 3 giugno 1991) dal tribunale amministrativo regionale delle Marche sui ricorsi riuniti proposti da Principe Vera contro l'u.s.l. n. 12 di Ancona e da Picciotti Ovidio contro l'u.s.l. n. 21 di Fermo. Impiego pubblico - Stato giuridico del personale delle uu.ss.ll. - Medici in posizione apicale - Collocamento a riposo al compimento del sessantacinquesimo anno di eta' come il restante personale medico delle uu.ss.ll. - Mancata previsione del trattenimento in servizio fino al settantesimo anno di eta' come per i dirigenti civili dello Stato e i professori - Ingiustificata disparita' di trattamento di situazioni analoghe - Incidenza sul diritto alla retribuzione (anche differita) proporzionata ed adeguata nonche' sui principi di imparzialita' e buon andamento della p.a. (D.P.R. 20 dicembre 1979, n. 761, art. 53; d.-l. 27 dicembre 1989, n. 413, art. 1, comma 4-quinquies, convertito in legge 28 febbraio 1990, n. 37). (Cost., artt. 3, 38, secondo comma, e 97). (091C0749) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.24 del 19-6-1991)

IL TRIBUNALE AMMINISTRATIVO REGIONALE
Ha pronunciato la seguente ordinanza sui ricorsi nn. 940 e 818 del
1990 proposti, rispettivamente, da Principe Vera, rappresentata e
difesa dall'avv. Marco Bertinelli Terzi, presso lo stesso
elettivamente domiciliata in Ancona, piazza Stamira, 13, contro
l'unità sanitaria locale n. 12 con sede in Ancona, in persona del
presidente pro-temporedel comitato di gestione, rappresentata e
difesa dall'avv. Paolo Pauri, presso lo stesso elettivamente
domiciliata in Ancona, via XXV Aprile, 28, e da Picciotti Ovidio,
rappresentato e difeso dagli avv.ti Antonio Funari e Nicola Sbano,
presso il secondo elettivamente domiciliato in Ancona, via San
Martino, 23, contro l'unità sanitaria locale n. 21 con sede in
Fermo, in persona del presidente pro-tempore del comitato di
gestione, rappresentata e difesa dall'avv. Aldo Vecchiotti, con lo
stesso elettivamente domiciliato in Ancona, via Piave 6/ b, presso
l'avv. Massimo Belelli, per l'annullamento:
a) quanto al ricorso n. 940 del 1990:
della deliberazione 25 maggio 1990 n. 1337/II con cui il
comitato di gestione dell'u.s.l. n. 12 di Ancona ha respinto
l'istanza della ricorrente volta ad ottenere il trattenimento in
servizio fino al compimento del settantesimo anno d'età, nonchè
della relativa nota di comunicazione 25 luglio 1990, n. 13953;
b) quanto al ricorso n. 818 del 1990:
della deliberazione 5 giugno 1990, n. 354, con cui il comitato
di gestione dell'u.s.l. n. 21 di Fermo ha respinto l'istanza del
ricorrente volta ad ottenere il trattamento in servizio fino al
compimento del settantesimo anno di età, nonchè occorrendo, della
deliberazione 20 febbraio 1990, n. 82, con cui lo stesso comitato di
gestione aveva disposto il collocamento a riposo del ricorrente a
decorrere dal 26 agosto 1990;
Visti i ricorsi con i relativi allegati;
Visti gli atti di costituzione in giudizio delle unità sanitarie
locali n. 12 di Ancona e n. 21 di Fermo;
Viste le memorie prodotte dalle parti a sostegno delle rispettive
difese;
Vista la propria ordinanza collegiale 8 novembre 1990, n. 671,
resa nel ricorso n. 940/1990, con cui è stata accolta la domanda di
sospensione dell'atto impugnato, prodotta dalla dott.ssa Principe
Vera;
Vista la propria ordinanza collegiale 25 luglio 1990, n. 469, resa
nel ricorso n. 818/1990, con cui è stata respinta la domanda di
sospensione dell'atto impugnato, prodotta dal dott. Picciotti Ovidio;
Visti gli atti tutti delle cause;
Udito, alla pubblica udienza del 5 dicembre 1990, il magistrato
relatore cons. Mario Di Giuseppe e uditi, altresì, l'avv. Marco
Bertinelli Terzi per la ricorrente Principe, e gli avvocati Paolo
Pauri ed Aldo Vecchiotti per le amministrazioni rispettivamente
patrocinate;
Ritenuto e considerato in fatto e in diritto quanto segue:
F A T T O
A). - Con atto notificato in data 4 settembre 1990 (ric. n.
940/1990) la ricorrente, primario di ruolo di anestesia in servizio
presso l'unità sanitaria locale n. 12 di Ancona, ha impugnato la
deliberazione 25 maggio 1990, n. 1337/II, con cui il comitato di
gestione non ha accolto la sua domanda 19 aprile 1990 volta ad
ottenere il trattenimento in servizio fino al compimento del
settantesimo anno d'età allo scopo di conseguire il massimo della
pensione, ai sensi dell'art. 1, comma 4-quinquies, del d.-l. 27
dicembre 1989, n. 413, come convertito dalla legge 28 febbraio 1990,
n. 37.
A sostegno del gravame sono stati dedotti: violazione e falsa
applicazione dell'art. 1, comma 4-quinquies del d.-l. 27 dicembre
1989, n. 413, convertito con modificazioni in legge 28 febbraio 1990,
n. 37, in relazione all'art. 15, secondo e terzo comma, della legge
30 luglio 1973, n. 477, ed all'art. 10, sesto comma, del d.-l. 6
novembre 1989, n. 357, convertito con modificazioni dalla legge 27
dicembre 1989, n. 417; violazione ed errata applicazione degli artt.
53 e 83 del d.P.R. 20 dicembre 1979, n. 761, e dell'art. 47 della
legge 23 dicembre 1978, n. 833.
L'amministrazione ha respinto l'istanza della ricorrente sulla
base della considerazione che al personale del servizio sanitario
nazionale sia applicabile esclusivamente l'art. 53 del d.P.R. n.
761/1979 citato, da cui è obbligatoriamente prescritto il
collocamento a riposo dei sanitari al compimento del
sessantacinquesimo anno d'età.
La ricorrente sostiene, in contrario, che l'art. 53 citato, non
esclude l'applicabilità nella specie dell'art. 1, comma 4-quinquies,
della legge n. 37/1990 citata, poichè quest'ultimo costituisce ius
superveniens da cui non è possibile prescindere e poichè la prima
norma riguarda tutto il personale mentre la seconda si riferisce solo
a quello rivestente una posizione dirigenziale apicale.
Sostiene, ancora, la ricorrente che la norma sopravvenuta va
interpretata nel senso di ricomprendere nell'ambito dei beneficiari
anche i primari ospedalieri senza che possa ostarvi l'art. 53 citato.
Secondo la ricorrente, peraltro, la sopravvenuta legge n. 37
citata opera non soltanto nei riguardi dei dirigenti dello Stato, ma
anche per le categorie ad esse equiparate e, quindi, agli apicali
(primari) ai sensi dell'art. 47 della legge n. 833 citato, secondo
cui in materia di stato giuridico ed economico del personale
sanitario trovano applicazione i principi generali e comuni del
pubblico impiego.
La ricorrente conclude, pertanto, che i primari ospedalieri
possono godere del beneficio del trattamento in servizio fion al
settantesimo anno d'età purchè in servizio al 1º ottobre 1974 e non
abbiano maturato il massimo della pensione, tenuto conto anche dei
servizi riscattati.
Con memoria depositata in data 5 dicembre 1990 la resistente
u.s.l. n. 12 di Ancona ha controdedotto nel merito del ricorso,
chiedendone la reiezione.
Con memoria depositata in data 23 novembre 1990 la ricorrente ha,
peraltro, sollevato eccezione d'incostituzionalità dell'art. 53,
primo comma, del d.P.R. n. 761/1979 con riferimento agli artt. 3, 97,
35, 36 e 38 della Costituzione.
B). - Con atto depositato in data 10 luglio 1990 (ric. n.
818/1990) il ricorrente, quale veterinario dirigente di ruolo presso
l'u.s.l. n. 21 di Fermo, ha impugnato la deliberazione 5 giugno 1990,
n. 354 con cui il comitato di gestione ha respinto la sua domanda 10
maggio 1990 volta ad ottenere il trattenimento in servizio fino al
compimento del settantesimo anno d'età allo scopo di conseguire il
massimo della pensione, ai sensi dell'art. 1, comma 4-quinquies, del
d.-l. 27 dicembre 1989, n. 413, come convertito dalla legge 28
febbraio 1990, n. 37.
Contestualmente il ricorrente ha impugnato, occorrendo, anche la
deliberazione 20 febbraio 1990, n. 82, con cui lo stesso comitato di
gestione aveva disposto il suo collocamento a riposo (per compimento
del sessantacinquesimo anno di eta') a decorrere dal 26 agosto 1990.
A sostegno del gravare sono stati dedotti:
1) violazione e mancata applicazione della legge 28 febbraio
1990, n. 37, in relazione all'art. 47 della legge n. 833/1978 ed agli
artt. 53 e 83 del d.P.R. n. 761/1979.
Il ricorrente sostiene, in sintesi, che non può essere esclusa
l'applicabilità in proprio favore della sopravvenuta legge n.
37/1990, sia perchè l'art. 47 citato estende al personale del
servizio sanitario nazionale i principi generali e comuni del
pubblico impiego, sia perchè lo stesso art. 53 citato, facendo salve
le vigenti deroghe in materia di limite massimo d'età, non pone un
tassativo principio di collocamento a riposo al sessantacinquesimo
anno d'età per tutto il personale delle uu.ss.ll.;
2) in subordine, questione di legittimità costituzionale della
legge n. 37/1990, ove questa non venga ritenuta direttamente
applicabile ai dipendenti del servizio sanitario nazionale, alla
stregua delle già esistenti ordinanze di rimessione alla Corte
costituzionale della medesima questione;
3) violazione dell'art. 4 del d.P.R. 29 dicembre 1973, n. 1092,
poichè il provvedimento di collocamento in pensione di esso
ricorrente avrebbe dovuto decorrere non prima del 1º settembre 1990
(primo giorno del mese successivo a quello del compimento del limite
d'eta');
4) ulteriori questioni di legittimità costituzionale in
relazione agli artt. 3 e 97 della Costituzione, all'art. 6 della
legge n. 336/1964, alla legge 3 settembre 1982, n. 627, alla legge 7
maggio 1965, n. 459, alla legge 2 aprile 1968, n. 517, ed all'art.
53, ultimo comma, del d.P.R. n. 761/1979.
Il ricorrente espone, ampiamente, le proprie argomentazioni in
ordine alle varie questioni di costituzionalità prospettate, che non
sarebbero state ancora affrontate e decise dalla Corte costituzionale
e tutte comunque coinvolgenti il diritto alla permanenza in servizio
fino al settantesimo anno d'età per i sanitari in posizione apicale.
Con memoria dopositata in data 17 novembre 1990, la resistente
u.s.l. n. 21 di Fermo ha controdedotto nel merito del ricorso,
chiedendone la reiezione.
Con memoria depositata in data 22 novembre 1990, il ricorrente ha
ulteriormente insistito per l'accogliemento del gravame.
Alla pubblica udienza del 5 dicembre 1990 entrambi i ricorsi sono
stati posti in decisione.
D I R I T T O
I ricorsi in epigrafe possono essere riuniti, ai fini della
decisione con unica pronuncia, prospettando entrambi, sia pure con
argomentazioni in parte diverse, l'illegittimità del collocamento a
riposo dei loro proponenti al compimento del sessantacinquesimo anno
di età senza aver conseguito il diritto al massimo della pensione,
riservato a coloro che abbiano maturato l'anzianità di quaranta anni
di servizio.
Comune ai diversi gravami è la censura di incostituzionalità
dell'art. 53 del d.P.R. 20 dicembre 1979, n. 761, nella misura in cui
esso effettivamente precluda l'applicazione della diversa normativa
che consente ad altre categorie di dipendenti pubblici il
trattenimento in servizio oltre il sessantacinquesimo anno di età e,
comunque, non oltre il settantesimo, ai fini del conseguimento del
menzionato diritto.
Ciò comporta che, sebbene con i predetti ricorsi si chieda, in
principalità, l'annullamento dei provvedimenti impugnati, siccome
illegittimi per violazione di legge, assume assorbente rilevanza la
censura di illegittimità costituzionale riferita al citato art. 53
e/o alle diverse norme che tale accoglimento precludono, stante
l'inestensibilità, ad avviso del collegio, in via interpretativa del
loro contenuto precettivo ai ricorrenti, dipendenti di unità
sanitarie locali con qualifica apicale.
Il collegio rileva, peraltro, che il quadro legislativo nel quale
la Corte costituzionale ha dichiarato manifestamente infondate
analoghe questioni è radicalmente mutato, come è stato posto in
luce dal tribunale amministrativo regionale per la Lombardia, sezione
staccata di Brescia, e da quello per la Campania, con le ordinanze,
rispettivamente, n. 510 del 27 aprile 1990 e n. 708 del 17 luglio
1990.
Al mutamento di tale quadro ha concorso da ultimo, l'art. 1, comma
4-quinquies, introdotto dalla legge 28 febbraio 1990, n. 37, in sede
di conversione del d.-l. 27 dicembre 1989, n. 413, il quale ha
stabilito che, dalla data di entrata in vigore del decreto stesso, le
disposizioni di cui all'art. 15, secondo e terzo comma, della legge
30 luglio 1973, n. 477 e all'art. 10, sesto comma, del d.-l. 6
novembre 1989, n. 357, convertito, con modificazioni, dalla legge 27
dicembre 1989, n. 417 "sono estese ai dipendenti civili dello Stato".
Come è stato posto in evidenza, in particolare, nella citata
ordinanza dal tribunale amministrativo per la Campania, con tale
ultimo ampliamento della sfera dei destinatari del beneficio del
trattenimento in servizio fino al settantesimo anno di età, ai fini
sopra ricordati, sono venute meno quelle ragioni equitative
(assicurare un regime transitorio nel passaggio da un regime più
favorevole ad uno meno favorevole) che erano state evidenziate, per
il personale della scuola in servizio alla data del 1º ottobre 1974,
dalla stessa Corte costituzionale nelle sentenze n. 207 del 9-24
luglio 1986 e n. 461 del 19-27 luglio 1989.
Senza riproporre in questa sede le argomentazioni già svolte
nelle recenti richiamate ordinanze del giudice amministrativo, sembra
soltanto opportuno ribadire che la logica delle deroghe, di cui un
lungo elenco (di tipo esemplificativo) si rinviene nella sentenza
della Corte costituzionale n. 134/1986 e nelle stesse ordinanze dei
tribunali amministrativi regionali per la Lombardia e per la
Campania, ancorata a principi di salvaguardia di posizioni acquisite
(come è stato detto a proposito del personale del comparto della
scuola), ha ceduto il passo a diverse esigenze, tra cui quella, di
valenza costituzionale, evidenziata dalla stessa Corte costituzionale
nella sentenza n. 444 del 12 ottobre 1990, della più compiuta
attuazione dell'art. 38, secondo comma, della Costituzione auspicata
dal giudice delle leggi in precedenti occasioni (n. 461/1989).
Il medesimo giudice, nella più recente pronuncia sopra
richiamata, ha rilevato, per un verso, come sia "meritevole di
considerazione" l'interesse del lavoratore ad essere trattenuto in
servizio per il tempo necessario "al conseguimento della pensione
normale.. .. ...", tenuto conto che "la presunzione secondo cui al
compimento dei sessantacinque anni si pervenga a una diminuita
disponibilità di energie incompatibile con la prosecuzione del
rapporto è destinata ad essere vieppiù inficiata dai riflessi
positivi del generale miglioramento delle condizioni di vita e di sa-
lute dei lavoratori sulla capacità di lavoro", e, per altro verso,
proprio riferendosi all'intervenuta legislazione di estensione ai
dirigenti civili dello Stato della legislazione già in vigore in
favore del personale della scuola in servizio alla data del 1º
ottobre 1974, che tale legislazione "mira ad estendere ad altre
categorie le norme derogatorie dettate per il personale scolastico",
nella ricordata ottica della più compiuta attuazione del diritto
garantito dall'art. 38 della Costituzione.
Con quest'ultima pronuncia la Corte ha riconosciuto che
l'esclusione del personale ultrasessantacinquenne, assunto dopo la
ripetuta data del 1º ottobre 1974, dal trattenimento in servizio, sia
pure fino al conseguimento del diritto alla pensione minima (e
comunque non oltre il settantesimo anno di eta') "non risponde,
nell'attuale quadro normativo, al precetto contenuto nel parametro
costituzionale dianzi citato", quadro che, viceversa, si considerava
di realizzazione dell'equilibrio faticosamente raggiunto allorchè la
ripetuta Corte venne investita della questione di legittimità
costituzionale della legge 3 settembre 1982, n. 627 (sentenza 4
giugno 1986, n. 134).
In tale rinnovato contesto di valutazioni a fondamento della
deroga al pensionamento dei pubblici dipendenti al raggiungimento del
sessantacinquesimo anno di età non sembra manifestamente infondato
al collegio il dubbio di legittimità costituzionale dell'art. 53 del
d.P.R. n. 761/1979 e/o dell'art. 1, comma 4-quinquies, della legge n.
413/1989, che priva i dipendenti delle unità sanitarie locali con
funzioni primariali, in servizio al 1º ottobre 1974, della
possibilità di permanere in servizio fino al conseguimento del
diritto al massimo della pensione, come è, invece, consentito, ora,
a tutti i dirigenti delle amministrazioni statali. Nè per questi
ultimi, in difetto di qualsiasi ausilio ermeneutico desumibile dagli
atti parlamentari, è dato rintracciare una ratio legis diversa da
quella della considerazione del normale ritardo dell'ingresso in
carriera, dipendente dal completamento di un più ampio ciclo di
studi, tanto più verificabile per il personale sanitario di
qualifica apicale, attesa la lunghezza della durata del corso di
laurea in medicina e la necessità di specializzazione.
Conclusivamente sembra al collegio che il più volte citato art.
53 del d.P.R. n. 761/1979 ovvero l'art. 1, comma 4-quinquies del
d.-l. n. 413/1989, convertito, con modificazioni, dalla legge n.
37/1990, nella parte in cui non estende al personale medico o
veterinario in posizione apicale il beneficio ivi previsto,
contrasti:
con l'art. 3 della Costituzione, poichè il deteriore
trattamento per il personale di che trattasi con qualifica
dirigenziale non si dimostra nè logico nè razionale a confronto
della situazione del personale dirigente dello Stato;
con l'art. 97, primo comma, della Costituzione, poichè in tal
modo la pubblica amministrazione viene a privarsi di esperienza e
professionalità di personale qualificato, la cui formazione ha
richiesto ingenti costi per la collettività;
con l'art. 38, secondo comma, della Costituzione, in quanto la
mancata estensione al personale sanitario dirigente delle unità
sanitarie locali dell'art. 15, secondo e terzo comma, della legge n.
477/1973, la cui finalità è anche quella di incrementare la base
stipendiale pensionabile, rappresenta una minore garanzia del diritto
alla pensione sotto forma del diritto alla giusta retribuzione
differita, riconosciuto a tutti i lavoratori (Corte costituzionale n.
238/1988).

P. Q. M.
Visti gli artt. 134 della Costituzione, 1 della legge
costituzionale 9 febbraio 1948, n. 1, e 23 della legge 11 marzo 1953,
n. 87;
Ritenuta rilevante e non manifestamente infondata in relazione
agli artt. 3, 38, secondo comma, e 97, primo comma, della
Costituzione, la questione di costituzionalità dell'art. 53 del
d.P.R. 20 dicembre 1979, n. 761, e dell'art. 1, comma 4-quinquies,
del d.-l. 27 dicembre 1989, n. 413, come convertito dalla legge 28
febbraio 1990, n. 37, nella parte in cui non prevede l'estensione
delle disposizioni dell'art. 15, secondo e terzo comma, della legge
30 luglio 1973, n. 477, e dell'art. 10, sesto comma, del d.-l. 6
novembre 1989, n. 357, come convertito dalla legge 27 dicembre 1989,
n. 417, anche al personale medico veterinario delle unità sanitarie
locali in posizione apicale;
Sospende il giudizio e ordina la immediata trasmissione degli atti
alla Corte costituzionale;
Dispone che, a cura della segreteria, la presente ordinanza sia
notificata a tutte le parti in causa e al Presidente del Consiglio
dei Ministri e comunicata ai Presidenti delle due Camere del
Parlamento.
Così deciso in Ancona, nella camera di consiglio del 5 e 19
dicembre 1990.
Il presidente: GRASSI
Il consigliere estensore: DI GIUSEPPE
Il consigliere: RAVALLI
91C0749