1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 47 del 19-11-1997
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 791 ORDINANZA (Atto di promovimento) 11 giugno 1997
N. 791 Ordinanza emessa l'11 giugno 1997 dal giudice per le indagini preliminari presso il tribunale militare di Cagliari nel procedimento penale a carico a carico di Pes Elvi' Reati militari - Reato permanente (nella specie: diserzione) - Trattamento sanzionatorio - Possibilita' che il militare, gia' condannato a pena di durata pari al servizio ancora da svolgere, sia assoggettato a ulteriori condanne, fino al raggiungimento del quarantacinquesimo anno di eta' - Lesione del principio di eguaglianza in relazione al trattamento sanzionatorio previsto per chi rifiuti il servizio militare - Violazione del principio di legalita' della pena - Incidenza sul principo della umanita' e della finalita' rieducativa delle pene - Richiamo alle sentenze della Corte costituzionale nn. 343/1993, 467/1991, 469/1990, 43/1997, 409/1989, 503/1989, 163/1993. (C.P.M.P., art. 148, in relazione alla legge 15 dicembre 1972, n. 772, art. 8, commi secondo e terzo). (Cost., artt. 3, 25 e 27, comma terzo). (097C1258) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.47 del 19-11-1997)

IL GIUDICE DELL'UDIENZA PRELIMINARE
Ha pronunciato la seguente ordinanza nel procedimento penale n.
252/1996 a carico di Pes Elvi'n, nato il 7 ottobre 1964 ad Augsburg
(D), imputato del reato di cui agli artt. 148 n. 2 e 154 n. 1
c.p.m.p. perchè, il 14 luglio 1992, condannato dal t.m. di Cagliari
per un precedente reato di assenza, non si presentava, senza giusto
motivo, al proprio reparto o ad altra autorità militare, rimanendo
assente per oltre sei mesi consecutivi e sino a tutt'oggi.
Fatto e diritto
Al termine delle indagini preliminari il p.m. chiedeva il rinvio a
giudizio di Pes Elvì per il reato di cui in rubrica.
All'odierna udienza preliminare il p.m. chiede che sia sollevata
questione di legittimità costituzionale dell'art. 148 c.p.m.p., in
relazione all'art. 8, commi terzo e quarto, legge 15 dicembre 1972,
n. 772, per violazione degli artt. 3, 25 e 27 della Costituzione,
nella parte in cui non esclude la possibilità di più di una
condanna per il militare che sia stato già condannato a pena di
durata uguale al servizio ancora da svolgere.
Analoga eccezione viene presentata dalla difesa dell'imputato con
riferimento alla violazione degli artt. 3, 21, 25 e 27 della
Costituzione.
Va osservato, innanzitutto, che, secondo un consolidato
orientamento giurisprudenziale costituente diritto vivente i reati di
assenza dal servizio, quale quello di diserzione, sono reati
permanenti per i quali una volta intervenuta la condanna, viene in
rilievo una nuova contestazione relativa al reato commesso con la
successiva ed autonoma condotta.
L'imputato dovrebbe allora essere sottoposto a successive e sempre
più rigorose condanne fino al momento del congedo assoluto, cioè
fino al raggiungimento da parte dell'imputato del quarantacinquesimo
anno di età. Si verrebbe, cosi, a realizzare il fenomeno della cd.
"spirale delle condanne" per un unico fatto criminoso.
Tuttavia, sul punto, la Corte costituzionale, pronunciandosi in
riferimento al reato di rifiuto del servizio militare previsto
dall'art. 8 legge n. 772/1972, ha proprio inteso evitare l'effetto
"perverso" del susseguirsi delle condanne penali in quanto in
contrasto con i valori ed i fini espressi dal combinato disposto
degli artt. 3 e 27, comma terzo, della Costituzione (v. sentenza
Corte costituzionale n. 343/1993), osservando che "l'incriminazione
del rifiuto totale di adempiere l'obbligo di leva, se deve condurre
ad un sacrificio della libertà personale, non può tuttavia
estendere questo sacrificio al punto da sottoporre colui che abbia
commesso i relativi reati a una serie di condanne penali così lunga
e pesante da poterne distruggere la sua intima personalità umana e
la speranza di una vita normale" (v. anche sentenza Corte
costituzionale n. 467/1991).
Deve osservarsi che l'attuale situazione normativa si è
determinata a seguito di successive modifiche del sistema regolante i
reati di assenza. In primis, vi era la norma dell'art. 377 c.p.m.p.
(caducata a seguito dell'intervento della Corte costituzionale con
sentenza n. 469 del 22 ottobre 1990), che vietava il giudizio in
contumacia per i reati di diserzione e di mancanza alla chiamata,
salvo che ne fosse cessata la permanenza, cosicchè veniva impedita
concretamente l'ipotesi di "spirale delle condanne".
Tuttavia, i militari più ostinati che omettevano di rientrare al
reparto o di ripresentarsi alle armi, autoesentandosi di fatto dal
servizio, acquisivano un ingiustificabile privilegio rispetto a
coloro che si rendevano nuovamente disponibili a riprendere il
servizio.
Caduta anche la norma dell'art. 308 c.p.m.p. che consentiva
l'arresto in flagranza per tutti i reati militari (v. sentenza Corte
costituzionale 15 novembre 1989, n. 503) ed in mancanza di una
razionalizzazione del sistema si è creata la situazione attuale che
provoca il perpetuarsi di condanne per fatti di assenza
ontologicamente unitari, tanto che la giurisprudenza, riconoscendone
il collegamento, li unifica con il vincolo della continuazione.
In tale contesto è intervenuta la sentenza n. 43/1997 della Corte
medesima che, esaminando l'art. 8 legge n. 772/1972 nella parte in
cui consente la ripetuta sottoponibilità a procedimento penale del
medesimo soggetto già condannato per i fatti ivi previsti, ne ha
affermato l'illegittimità costituzionale proprio laddove non è
esclusa la possibilità di più di una condanna per il reato di chi
rifiuta il servizio militare di leva, in tempo di pace, prima di
assumerlo, adducendo i motivi di cui all'art. 1 legge citata.
Vi è ulteriormente da aggiungere che con altre pronunce, la n.
409/1989, e la n. 343/1993, la Corte costituzionale ha affermato
l'identità dell'interesse leso nelle due distinte ipotesi di reato,
quella prevista dalla normativa sull'obiezione di coscienza e quella
relativa ai reati di assenza dal servizio. Ciò ha determinato che la
condanna alla pena della reclusione in misura complessivamente non
inferiore al servizio di leva, nel caso di diserzione, comporti
necessariamente l'esonero dal servizio militare, al pari di quanto è
previsto per colui che rifiuta il servizio militare di leva per i
motivi di cui all'art. l legge n. 772/1972.
A riguardo la Corte costituzionale ha sostenuto che non può essere
percepita alcuna differenza tra colui che rifiuta il servizio di leva
adducendo, magari in modo pretestuoso, i motivi di cui all'art. 8,
primo comma, legge n. 772/1972 e colui il quale rifiuta il servizio
militare di leva, senza addurre motivo alcuno o adducendone di
diversi, (come avviene nel caso del reato di cui all'art. 148
c.p.m.p.).
Questo giudice reputa fondato il dubbio di costituzionalità
sollevato dalle parti in riferimento all'art. 148 c.p.m.p., in
relazione all'art. 8, commi secondo e terzo legge n. 772/1972, nella
parte in cui non esclude la possibilità di più di una condanna, una
volta che il militare sia già stato condannato a pena pari al
servizio ancora da svolgere. Appare, infatti, leso il principio di
eguaglianza di cui all'art. 3 della Costituzione, poichè al militare
condannato per il reato di cui all'art. 148 c.p.m.p. viene riservato
un trattamento ben deteriore rispetto a chi rifiuta il servizio
militare, punito ai sensi dell'art. 8 legge n. 772/1972. Nella prima
ipotesi, il militare potrà essere punito per un numero indefinito di
volte ed anche l'eventuale riconoscimento del vincolo della
continuazione tra le condotte successivamente sottoposte a processo
può solo attenuare ma non annullare le conseguenze del meccanismo
delle condanne a catena. Mentre nel secondo caso, l'obbiettore di
coscienza viene punito con un unica condanna.
La notevole diversità di trattamento penale tra le due ipotesi in
considerazione rileva sotto il profilo della proporzionalità, insita
nel principio di eguaglianza (v. sentenza Corte cost. n. 163/1993),
quale regola implicita che deve essere valutata "in relazione agli
effetti pratici prodotti o producibili nei concreti rapporti della
vita".
Anche l'art. 27, comma terzo, della Costituzione appare vulnerato
dal sistema normativo attuale, poichè una serie indeterminata di
condanne per un fatto sostanzialmente unico viene a ledere il senso
di umanità delle pene, tendendo, invece, alla coartazione morale
della persona.
Inoltre, non è ravvisabile alcuna finalità rieducativa nella
"prova di forza" creatasi tra la volontà dello Stato e quella
dell'individuo, le cui azioni finirebbero con l'essere giudicate solo
dal timore di riportare una molteplicità di condanne a proprio
carico.

P. Q. M.
Visti gli artt. 1 della legge n. 1/1948 e 23 della legge n.
87/1953; dichiara non manifestamente infondata e rilevante nel
presente giudizio la questione di legittimità costituzionale
dell'art. 148 c.p.m.p. in riferimento all'art. 8, commi secondo e
terzo, legge n. 772/1972 nella parte e nei termini precisati in
motivazione;
Sospende il giudizio in corso ed ordina la immediata trasmissione
degli atti alla Corte costituzionale;
Dispone che copia della presente ordinanza, a cura della
Cancelleria, sia notificata al Presidente del Consiglio dei Ministri
e comunicata ai Presidenti del Senato della Repubblica e della Camera
dei deputati.
Cagliari, addì 11 giugno 1997
Il giudice dell'udienza preliminare: Simonelli
97C1258