1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 13 del 1-4-1998
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 183 ORDINANZA (Atto di promovimento) 9 dicembre 1997
N. 183 Ordinanza emessa il 9 dicembre 1997 dalla Commissione tributaria regionale di Bari sul ricorso proposto da ufficio IVA di Bari contro la Zeta Emme S.r.l. Contenzioso tributario - Sospensione del processo - Mancata previsione in caso di pendenza di altro giudizio, anche penale, pregiudiziale per la decisione della controversia - Eccesso di delega per il mancato adeguamento sul punto delle norme del processo tributario a quelle del processo civile, come previsto dal legislatore delegante. (D.Lgs. 30 dicembre 1992, n. 546, (recte 31 dicembre 1992) art. 39, in relazione alla legge 30 dicembre1991, n. 413, artt. 30, comma 1, lett. g)). (Cost., art. 76). (098C0286) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.13 del 1-4-1998)

LA COMMISSIONE TRIBUTARIA REGIONALE
Ha pronunciato la seguente ordinanza sull'appello r.g. appelli n.
3099/1996, depositato il 3 settembre 1996 e proposto dall'ufficio IVA
di Bari in data 21 marzo 1996, avverso la decisione n. 79/05/1996 del
20 gennaio-10 febbraio 1996, emessa dalla soppressa Commissione
tributaria di primo grado di Bari - Sez. V, in materia di rifiuto
opposto all'istanza di rimborso dell'IVA, afferrente il periodo
d'imposta 1993;
Controparte ricorrente: Zeta Emme S.r.l., con sede in Andria (Bari)
alla via Lussemburgo n. 40/42, difesa dall'avv. Luigi Quercia del
foro di Bari, residente in Bari alla via Dante n. 150;
Visti gli atti e i documenti di causa;
Uditi nell'udienza pubblica del 25 novembre 1997 il relatore, nella
persona del dott. Giuseppe Bannino, e il sig. Saverio Fiorentino, per
l'amministrazione finanziaria appellante, nonchè l'avv. Luigi
Quercia, per la società ricorrente;
Con l'assistenza del segretario sig. Giuseppe Fortini;
Considerato in fatto
Con appello presentato in data 21 marzo 1996 presso la preesistente
Commissione tributaria di secondo grado di Bari il locale ufficio
provinciale IVA ha impugnato la decisione n. 79/1996 del 20
gennaio-10 febbraio 1996 della V Sezione della soppressa Commissione
tributaria di primo grado di Bari, con la quale era stato accolto ll
ricorso proposto dalla Zeta Emme S.r.l., con sede in Andria (Bari)
alla via Lussemburgo n. 40 - nella persona del suo rappresentante
legale pro-tempore sig. Di Bari Giuseppe, nato ad Andria il 5 agosto
1955 - avverso il provvedimento di diniego, ad effettuare il rimborso
dell'IVA relativa all'anno 1993, opposto dall'ufficio appellante, per
mezzo della comunicazione notificata il 17 marzo 1995, con
raccomandata postale.
L'appello dell'amministrazione finanziaria si fonda su un duplice
ordine di eccezioni:
a) una prima di fondo, la Società ricorrente, al di là
dell'acquisto di un unico bene strumentale compiuto nell'anno 1993,
consistente in un capannone industriale - e che darebbe luogo alla
controversa detrazione della relativa IVA, ai sensi dell'art. 19 del
d.P.R. 26 ottobre 1972, n. 633, ed al contestato rimborso - in
realtà non avrebbe mai svolto l'attività d'impresa dichiarata, anzi
più di recente, da notizie di stampa, sarebbero addirittura emersi
fondati sospetti sull'effettuazione di operazione inesistenti,
connesse alla fittizia commercializzazione all'ingrosso dell'olio di
oliva, attraverso la parvenza di una realtà aziendale puramente
cartolare;
b) ed una seconda più gradata, l'immobile acquistato non è
utilizzato dalla suddetta Società, bensì da un altro soggetto,
donde l'assenza nella specie del requisito dell'inerenza di
quest'acquisto, come operazione passiva, all'attività specifica
svolta dalla ricorrente, in termini effettivi ed attuali e non
meramente potenziali o futuri, epperciò l'indetraibilità
dell'annessa IVA.
All'udienza pubblica del 25 novembre 1997 - come da richiesta
presentata in segreteria il 5 novembre 1997 dal difensore costituito
della Società contendente, a mente dell'art. 33 del d.lgs. 30
dicembre 1992, n. 546 - il rappresentante dell'ufficio IVA di Bari,
ha confermato le ragioni dell'appello e, per suffragarle, ha pure
depositato agli atti di causa una richista di rinvio a giudizio, di
cui agli articoli 416 e 417 c.p.p., rivolta l'11 luglio 1996 dalla
procura della Repubblica di Trani al g.i.p. dello stesso tribunale,
nei confronti, tra gli altri, del sig. Di Bari Giuseppe,
rappresentante legale della Zeta Emme S.r.l., per i reati previsti
dagli articoli 81 - cpv. e 110 c.p., nonchè dall'art. 4, lettere d)
ed f) della legge 7 luglio 1982, n. 516, perchè costui, in tale
propria qualità anche dell'altra società di comodo Olearia 93
S.r.l., in concorso con altre dodici persone, avrebbe simulato,
mediante false fatture, la vendita e l'acquisto, attraverso la
Uniolii di un certo Antolini Vincenzo (coimputato), di quel capannone
sito in Barletta alla via Trani, 80, oggetto dell'odierno controverso
rimborso IVA. Gli addebiti mossi a tutti i tredici coimputati, ivi
compresi il Di Bari e l'Antolini, riguardano i reati di associazione
a delinquere, frode fiscale ed indebito conseguimento di contributi
comunitari per la commercializzazione dell'olio di oliva.
Il difensore della Società contribuente, dal proprio canto, nel
contestare alla controparte la possibilità di depositare documenti
oltre la scadenza del termine fissato dall'art. 32 del succitato
d.lgs. n. 546/1992, ha insistito per la piena legittimità del
richiesto rimborso IVA, sulla scorta della recentissima circolare del
Dipartimento delle entrate del Ministero delle finanze n. 128/E
dell'8 maggio 1997, in tema di detraibilità dell'IVA assolta sugli
acquisti di cespiti ammortizzabili. A proposito poi degli asseriti
risvolti penali di questa operazione di compravendita, l'avv. Quercia
ha precisato che il Di Bari e l'Antolini sono già stati destinatari
di altra sentenza di assoluzione dal reato di truffa, adottata dal
pretore di Bisceglie il 7 novembre 1996 (n. 434 pubblicata il 5
febbraio 1997), di cui deposita copia.
Ritenuto in diritto
Il Collegio ritiene che la decisione sul merito dell'appello in
esame non possa essere adottata, senza aver previamente risolto una
questione di legittimità costituzionale, concernente l'art. 39 del
già menzionato d.lgs. n. 546/1992; nel quale, ad avviso di questo
giudice, si potrebbe configurare un fondato sospetto di violazione
dell'art. 76 della Costituzione, per eccesso di delega.
1. - Com'è noto, con l'art. 30 della legge 30 dicembre 1991, n.
413 si conferiva al Governo la delega ad emanare, entro dodici mesi,
uno o più decreti legislativi per "la revisione della disciplina e
l'organizzazione del contenziose tributario", dettando nel contempo i
relativi principi e criteri direttivi. La lettera g) del comma 1
dello stesso art. 30, nel sancire in proposito l'"adeguamento delle
norme del processo tributario a quelle del processo civile", in
particolare stabiliva, tra l'altro, al punto 3) che la "disciplina
della sospensione, dell'interruzione e dell'estinzione del processo,
nonchè della decadenza dalle impugnazioni", avrebbe dovuto tendere
"al fine di abbreviare la pendenza del processo in relazione
all'inerzia delle parti"; mentre alla successiva lettera m) disponeva
l'"attribuzione al presidente della Commissione o della sezione della
competenza a dichiarare la manifesta inammissibilità del ricorso,
nonchè la sospensione, l'interruzione e l'estinzione del processo
con decreto soggetto a reclamo".
Ora, dalla disamina del surrichiamato art. 39 del d.lgs. n.
546/1992, intitolato "della sospensione del processo", s'evince che
il processo tributario può essere sospeso soltanto in caso di
presentazione di una querela di falso oppure di decisione, in via
pregiudiziale, su una questione attinente allo stato e alla capacità
delle persone, "salvo che si tratti della capacità di stare in
giudizio". S'esclude perciò qualsiasi altra ipotesi di sospensione,
anche quella necessaria di cui all'art. 295 c.p.c.; ossia quando la
decisione della causa dipende dalla definizione di altra controversia
pendente davanti allo stesso giudice adito oppure dinanzi ad altro
giudice.
In altri termini, nel processo tributario - a differenza di quello
civile, al quale avrebbe dovuto adeguarsi, secondo la proposizione
principale insita nella suddetta lettera g) dell'art. 30 legge n.
413/1991 - si trascura del tutto l'eventualità di doverlo
sospendere, nel caso risulti pendente un altro giudizio, anche
penale, la cui sentenza definitiva, rispetto al primo, rivesta
carattere di presupposizione logico-giuridica necessaria, per evitare
un bis in idem ovvero un conflitto fra giudicati.
Nel previgente sistema disciplinato dal d.P.R. 26 ottobre 1972, n.
636, come modificato dal seguente d.P.R. 28 novembre 1980, n. 787,
ab initio aveva operato il peculiare canone della "pregiudiziale
tributaria" al processo penale, ereditato dall'antica legge 7 gennaio
1929, n. 4; cui più di recente era subentrato, ad opera del primo
comma dell'art. 12 della legge 7 agosto 1982, n. 516 (di conversione
del d.-l. 10 luglio 1982, n. 429) ed in assonanza con l'art. 28 del
preesistente c.p.p., il principio dell'autorità del giudicato penale
(per i reati in materia di imposte dirette e di IVA) nel processo
tributario, dopo averne vietato la sospensione, in deroga allo schema
tradizionale della pregiudizialità penale a qualsiasi altro processo
civile o amministrativo, delineato dal precedente art. 3; al quale si
riferiva, peraltro, come ipotesi tipica di sospensione necessaria del
giudizio civile, il testo dell'art. 295 c.p.c. vigente prima della
novella recata dalla legge 26 novembre 1990, n. 353.
Sennonchè il nuovo codice di procedura penale, approvato con
d.P.R. 22 settembre 1988, n. 447, ha introdotto il criterio
radicalmente diverso della separatezza e autonomia fra processi, cui
ha fatto seguito, con l'art. 35 della su mentovata legge n. 353/1990,
la modifica del ridetto art. 295 c.p.c.; che, pur avendo espunto ogni
riferimento al suddetto art. 3 c.p.p., ormai abrogato, ha tuttavia
lasciato immutata la definizione di "necessaria" della sospensione
ivi disciplinata.
Vuol dire allora che nel nuovo sistema di relazioni fra processi,
come risulta ridisegnato dalle recenti riforme dei due codici di
procedura penale e civile, in quest'ultimo l'istituto della
sospensione, così com'è stato rimodellato, in pendenza di un
giudizio penale, da un lato, ha perso quel suo originario carattere
di automaticità, mantenendo però, dall'altro, la propria
connotazione di necessarietà; benchè si lasci sempre al giudice
quell'opportuno margine di discrezionalità, per valutare se nella
diversa fattispecie pendente dinanzi a sè o ad altro organo
giudicante sussistano o meno quei vincoli di indispensabile priorità
logico-giuridica, dalla cui definizione dipende la decisione del caso
di specie pervenuto al suo esame, onde evitare quel conflitto fra
giudicati dianzi rilevato. Il che non significa certo averne mutato
il carattere, rendendolo facoltativo.
D'altronde, mentre è pacifico che, ai sensi dell'art. 654 c.p.p.,
"la sentenza penale irrevocabile di condanna o di assoluzione
pronunciata in seguito a dibattimento ha efficacia di giudicato nel
giudizio civile o amministrativo, quando in questo si controverta
intorno ad un diritto o a un interesse legittimo il cui
riconoscimento dipende dall'accertamento degli stessi fatti materiali
che furono oggetto del giudizio penale, purchè i fatti accertati
siano stati ritenuti rilevanti ai fini della decisione penale e
purchè la legge civile non ponga limitazioni alla prova della
posizione soggettiva controversa"; opinabile rimane, invece, la
sopravvivenza del su menzionato comma primo, art. 12 della legge n.
516/1982 (peraltro, non intaccato dalla legge 15 maggio 1991, n. 154,
di conversione del d.-l. 16 marzo 1991, n. 83), a cagione della sua
caratterizzazione meramente ricettizia di canoni codicistici non più
vigenti, come affermato in termini più problematici dalla Corte di
cassazione nella più recente sentenza n. 7403 del 5 luglio 1995,
dopo alterne pronunce che propendevano per tale permanenza (cfr.
sentenze nn. 9729 del 12 ottobre 1992 e 10813 del 26 ottobre 1991)
oppure la negavano sic et simpliciter (cfr. sentenza n. 10792 del 20
ottobre 1994).
ll comma secondo seguente è stato riconosciuto, invece pienamente
legittimito dalla sentenza del giudice delle leggi n. 120 del 23
marzo 1992.
Donde, ad avviso di questa Commissione, il manifesto non infondato
contrasto con l'art. 76 della Costituzione di quest'art. 39 d.lgs.
n. 546/1992, che, in violazione del criterio direttivo contenuto nel
più volte citato art. 30, comma primo, lettera g) della legge n.
413/1991 - secondo cui il processo tributario avrebbe dovuto
adeguarsi a quello civile - pur nell'apprezzabile intento di
accelerare i tempi della giustizia fiscale, ma soltanto in relazione
l'inerzia delle parti, tuttavia non consente al giudice tributario di
sospendere il proprio giudizio, ogni qualvolta dalla definizione di
un altro parallelo celebrando processo, anche penale, possa dipendere
la decisione della contesa che vede opposti il cittadino-contribuente
e l'amministrazione finanziaria.
Del resto il d.lgs. n. 546/1992, per sembrare coerente con la
premessa esiziale della suddetta delega, colloca al proprio inizio
(nell'art. 1, comma secondo) la norma di rinvio, in termini
apparentemente generali: "i giudici tributari applicano le norme del
presente decreto e, per quanto da esse non disposto e, con esse
compatibili, le norme del codice di procedura civile", mentre in
effetti, con siffatte limitazioni lessicali, finisce per conferire ad
essa una valenza meramente residuale, oltre che di chiusura del suo
sistema intrinsecamente compiuto - pure in tema di sospensione,
interruzione ed estinzione del processo (Sezione V, capo I, Titolo
II, artt. 39-46) - che può tollerare altre prescrizioni categoriche,
ma non anche l'esercizio di potestà discrezionali perchè potrebbe
risultare con esso interferente epperciò incompatibile. Sicchè non
è un caso se in quest'ultimo art. 46, dopo aver disciplinato nei
precedenti articoli 44 e 45, in analogia agli articoli 306 e 307
c.p.c., l'estinzione del processo rispettivamente "per rinuncia al
ricorso" e "per inattività delle parti", sia contemplata l'ulteriore
ipotesi di estinione del giudizio "per cessazione della materia del
contendere", del tutto ignorata dal processo civile.
2. - Circa l'altro presupposto della rilevanza dell'insorta
questione di costituzionalità nel giudizio a quo, richiesto
dall'art. 23 della legge 11 marzo 1953, n. 87, v'è da considerare
che nel caso di specie il giudice tributario è chiamato a giudicare,
come notato in premessa, su un appello proposto dall'ufficio IVA di
Bari, avverso la decisione di primo grado che accoglieva il ricorso
della Zeta Emme S.r.l. e riconosceva, quindi, ad essa il diritto ad
ottenere il rimborso dell'imposta sul valore aggiunto detraibile, ai
sensi dell'art. 19 del d.P.R. n. 633/1972.
Invero quest'operazione di detrazione, riguardando l'IVA pagata
sull'acquisto di un bene strumentale - com'è giustappunto un
capannone per una società che ha come finalità precipua il
commercio all'ingrosso di olii alimentari - di per sè apparentemente
sarebbe neutra; però, poichè costituisce la fase terminale di una
serie di contratti di compravendita (due) dello stesso immobile
industriale, realizzati nell'arco di appena quattro giorni (tra il 16
e il 20 aprile 1993) fra tre società, potrebbe risultare, in un
probabile progetto criminoso ben più ampio di quello che appare
prima facie finalizzato alla realizzazione di quell'illecita
acquisizione di contributi dell'Unione Europea che il p.m. del
tribunale di Trani ha ritenuto di ascrivere a tredici coimputati, tra
cui i due rappresentanti legali di queste tre società.
Ciò non appare neppure peregrino, se si considera che il
rappresentante legale della prima società venditrice, l'Olearia '93,
e della terza compratrice, Zeta Emme - aventi, peraltro, entrambe la
sede ubicata in Andria allo stesso indirizzo di via Lussemburgo n.
40 - s'identifica nella stessa persona fisica (il Di Bari Giuseppe);
e che questi, dopo essere stato assolto, insieme con il
rappresentante legale (l'Antolini Vincenzo) della seconda società -
l'Uniolii, posta in liquidazione volontaria il 7 maggio 1993 subito
dopo la predetta compravendita - da una prima imputazione di truffa
ai danni di un'altra società (l'impresa edile di Damiano Blegiovine
e c. s.a.s.), giusta sentenza del pretore di Bisceglie n. 434 del 7
novembre 1996-5 febbraio 1997, è destinatario, insieme al proprio
fratello Di Bari Giovanni, della suddetta nuova richiesta di rinvio a
giudizio da parte del procuratore della Repubblica di Trani, per vari
reati; che vanno dall'associazione a delinquere, alla truffa ai danni
dell'Unione europea e all'evasione fiscale e che sarebbero stati
commessi in concorso con altri soggetti, tra i quali, in via
principale, il su generalizzato Antolini.
Ordunque, se ciò fosse accertato - e al Di Bari Giuseppe si
contesta pure, in concorso con quest'ultimo, proprio la particolare
imputazione di aver simulato, attraverso false fatturazioni, quella
compra-vendita - si sarebbe in presenza di una tipica ipotesi di
nullità del relativo contratto per causa illecita (artt. 1343 e 1418
c.c.), per cui mancherebbero nella specie, a mente dell'art. 4 della
suddetta legge n. 516/1982, i presupposti per la detraibilità della
relativa imposta sul valore aggiunto; anche perchè in quell'anno
1993 fu l'unica operazione compiuta dalla Società contendente,
tant'è vero che, l'IVA richiesta a rimborso corrisponde esattamente
all'importo pagato su quell'unica fattura.
D'altro canto giammai il Collegio avrebbe potuto prescindere da
dati di fatto così importanti, pregiudiziali alla propria adottanda
decisione di merito, sol perchè l'ufficio IVA, ad avviso del
patrocinatore della Società contribuente, nell'esibire la connessa
documentazione, non avrebbe formalmente rispettato il termine
previsto dall'art. 32 d.lgs. n. 546/1992, anche perchè l'appello in
discussione si fonda giustappunto su quelle verosimili e ragionevoli
supposizioni.
Dal che sorge la necessità di sospendere il presente processo in
attesa della definizione di quello penale, dal quale, certamente
potranno scaturire quegli elementi di fatto e di giudizio di cui allo
stato attuale è impossibile disporre, onde consentire a questo
giudice tributario di poter pervenire, secondo legge, alla soluzione
del caso sottoposto al suo odierno esame.
Visti l'art. 134 della Costituzione e l'art. 23 della legge 11
marzo 1953 n. 87;

P. Q. M.
La Commissione tributaria regionale di Bari - Sezione IV, ritenuta
la rilevanza ai fini della decisione da adottare nella controversia
di che trattasi, nonchè la non manifesta infondatezza del sospetto
d'illegittimità costituzionale dell'art. 39 del d.lgs. 30 dicembre
1992 n. 546, in relazione all'art. 76 della Costituzione, per
violazione dei principi e criteri direttivi fissati dall'art. 30,
comma 1, lettera g) della legge 30 dicembre 1991 n. 413, per
l'esercizio della delega ivi contenuta, solleva d'ufficio tale
questione e, per l'effetto, sospende il presente giudizio ed ordina
alla segreteria l'immediata trasmissione degli atti alla Corte
costituzionale.
Si dispone altresì che, a cura della medesima segreteria, la
presente ordinanza venga notificata alle parti in causa e al
Presidente del Consiglio dei Ministri, nonchè comunicata ai
Presidenti della Camera dei Deputati e del Senato della Repubblica.
Così deciso in Bari, nella Camera di Consiglio del 9 dicembre
1997.
Il presidente: Lorusso
98C0286