Serie Generale n. 134 del 12-6-2003
DECRETI E DELIBERE DI ALTRE AUTORITA'
AUTORITA' PER LA VIGILANZA SUI CONTRATTI PUBBLICI DI LAVORI, SERVIZI E FORNITURE
AUTORITA' PER LA VIGILANZA SUI CONTRATTI PUBBLICI DI LAVORI, SERVIZI E FORNITURE
DETERMINAZIONE 21 maggio 2003
Chiarimenti alle SOA in materia di cessione di ramo d'azienda tra SOA. (Determinazione n. 12/2003). (GU Serie Generale n.134 del 12-06-2003)

IL CONSIGLIO

Considerato di fatto.
Sono stati richiesti all'Autorità chiarimenti in ordine alla
fattispecie della cessione del ramo d'azienda tra SOA; in
particolare, è stato chiesto se la SOA cessionaria del ramo
d'azienda è titolata a procedere alla sostituzione di tutte le
attestazioni rilasciate dalla SOA cedente.
Considerato in diritto.
Va in primo luogo osservato che nell'ipotesi suindicata vengono in
considerazione, quali riferimenti normativi essenziali:
a) l'art. 7, comma 3 del decreto del Presidente della Repubblica
25 gennaio 2000, n. 34, il quale impone che lo Statuto della SOA
prevede come «oggetto esclusivo» «lo svolgimento dell'attività di
attestazione e di effettuazione dei connessi controlli tecnici
sull'organizzazione aziendale e sulla produzione delle imprese di
costruzione, nonchè sulla loro capacità operativa ed
economico-finanziaria»;
b) l'art. 7, comma 4, del su indicato decreto del Presidente
della Repubblica n. 34/2000 il quale impone «il rispetto del
principio di indipendenza di giudizio e l'assenza di qualunque
interesse commerciale, finanziario che possa determinare
comportamenti non imparziali o discriminatori»;
c) l'art. 2361 del codice civile il quale prevede che
l'assunzione di partecipazione ne risulta sostanzialmente modificato
l'oggetto sociale determinato all'atto costitutivo»;
d) l'art. 2555 e seguenti del codice civile che disciplinano
l'azienda ed il suo trasferimento.
Visto il parere della Commissione consultiva di cui all'art. 8,
comma 3, della legge 11 febbraio 1994, n. 109 e successive
modificazioni, nonchè all'art. 5 del decreto del Presidente della
Repubblica n. 34/2000, espresso nella seduta del 17 ottobre 2001, in
materia di fusione tra SOA e di cessione di ramo d'azienda,
l'Autorità svolge le seguenti considerazioni.
Con determinazione n. 13 del 13 giugno 2002 l'Autorità si è
espressa positivamente in ordine all'ammissibilità delle operazioni
di trasformazione riguardanti SOA autorizzate con particolare
riferimento alle operazioni di fusione per incorporazione, ai sensi
dell'art. 2501 e ss. del codice civile, ed ha indicato regole per le
ipotesi che una SOA già autorizzata si fonda con un organismo
certificatore di qualità, ovvero che un organismo certificatore di
qualità si fonda con una SOA.
La cessione del ramo d'azienda di una SOA ad altra SOA non è
ipotesi sostanzialmente dissimile da quella della cessione di
azienda, stante la esclusività dell'attività svolta, quella di
attestazione, e quindi la sua unicità di contenuto.
Inoltre, l'ipotesi di cessione ad una SOA dell'intera azienda di
proprietà di altra SOA esercente attività di attestazione (art.
2555 e ss. del codice civile) è equiparabile alla alla fusione per
incorporazione vista la sostanziale equiparazione degli effetti,
derivanti da entrambe le operazioni, che comportano la «successione a
titolo universale» tra il soggetto cedente ed il soggetto
cessionario.
In tal caso, la cessione deve essere preceduta, o al più tardi
accompagnata, dalla comunicazione, da effettuarsi ai sensi dell'art.
8 del decreto del Presidente della Repubblica n. 34/2000, della SOA
alienante all'Autorità di cessazione della propria attività di
attestazione, per la conseguente revoca ai sensi dell'art. 10 del
decreto del Presidente della Repubblica n. 34/2000.
A sua volta, la SOA acquirente deve comunicare all'Autorità
l'operazione di acquisto dell'interno complesso aziendale della SOA
alienante.
Una volta acquisito il nulla osta di questa Autorità, le SOA
coinvolte nel conferimento devono trasmettere le rispettive delibere
assembleari dalle quali evincere la volontà dei soci di procedere al
trasferimento e acquisto d'azienda.
In particolare, i contratti stipulati dalla SOA alienante e non
ancora conclusi con il rilascio delle corrispondenti attestazioni, si
trasferiscono automaticamente alla SOA acquirente, giusto quanto
prevede l'art. 2558 del codice civile.
La SOA acquirente, inoltre, subentra in tutti i contratti stipulati
per l'esercizio dell'azienda che non hanno carattere personale (art.
2558 del codice civile, com-ma 1 e 3). Il terzo contraente può
tuttavia recedere dal contratto entro tre mesi dall'iscrizione del
trasferimento, se sussiste una giusta causa, salvo in questo caso la
responsabilità del conferente (art. 2558 del codice civile,
comma 2).
Va infine ricordato quanto già precisato per l'ipotesi di fusione
per incorporazione e, cioè, che le attestazioni rilasciate dalla
società cedente l'azienda (ovvero incorporata) continuano a
mantenere la stessa efficacia e durata. Tuttavia, la SOA cessionaria
(ovvero incorporante) deve procedere a ritirare le attestazioni
rilasciate dalla SOA cedente (incorporata) sostituendole con altre
proprie attestazioni che devono riportare obbligatoriamente la
dicitura «sostituisce l'attestazione n. .../...........». Ciò a
prescindere dalla eventuale richiesta delle imprese attestate di
apportare alle attestazioni le cosiddette «variazioni minime».
Si ribadisce, inoltre, che si verifica la totale assunzione di
responsabilità, sia nei confronti di terzi, sia nei confronti
dell'Autorità, della SOA cessionaria sulle attestazioni emesse dalla
SOA cedente.
A tale scopo, la SOA cedente deve comunicare a questa Autorità
l'avvenuta consegna della documentazione relativa alle attestazioni
già rilasciate e di quella relativa alle attestazioni in corso, al
fine di determinare il momento in cui la SOA cessionaria avvierà le
verifiche sulle attestazioni già rilasciate dalla SOA cedente.
Per quel che concerne i rapporti di lavoro in corso al momento del
conferimento d'azienda, si applicano le disposizioni normative in
vigore (art. 2112 del codice civile). Già nella determinazione n.
13/2002, l'autorità ha sottolineato il verificarsi della successione
della società incorporante in tutti i rapporti giuridici attivi e
passivi (dunque, anche, nei rapporti di lavoro); è, quindi, compito
degli organi decisionali delle SOA (società per azioni di diritto
privato speciale) garantire la corretta applicazione delle
disposizioni del codice civile in tale ambito e di informare
successivamente alla conclusione dell'atto di conferimento o della
procedura di fusione per incorporazione, Autorità degli estremi del
personale assunto ai sensi e nel rispetto di quanto indicato
dall'art. 9 del decreto del Presidente della Repubblica n. 34/2000,
inviando l'organigramma nominativo e per funzioni svolte.
Nei confronti della SOA cedente, come osservato, deve procedersi
alla revoca dell'autorizzazione all'esercizio dell'attività di
qualificazione; ne segue che la SOA cedente, la quale svolge
esclusivamente attività di qualificazione, deve procedere allo
scioglimento della società di capitali: volontario - art. 2448,
comma 1, n. 5 del codice civile - ovvero per impossibilità di
conseguire l'oggetto sociale - art. 2448, comma 1, n. 2 del codice
civile. Anche a tale ultima causa ci si può rifare, a differenza
delle ipotesi in cui le società svolgano più attività, in quanto
la SOA ha oggetto esclusivo e la stessa revoca dell'autorizzazione
all'esercizio dell'attività di qualificazione estingue l'oggetto
sociale esclusivo e diviene inutile la permanenza del vincolo
societario tra i soci (Cassazione 21 giugno 1981, n. 4683) venendo a
mancare il presupposto legale per potere proseguire l'attività
societaria.
Sulla base delle predette considerazioni l'Autorità è dell'avviso
che:
a) un trasferimento di ramo d'azienda da una SOA ad altra SOA è
ammissibile in quanto equiparabile alla fusione per incorporazione;
b) in tale ipotesi, stante l'esclusività dell'oggetto sociale,
si producono gli effetti propri dell'estinzione della società la cui
azienda risulta acquisita da altra SOA;
c) valgono in materia le indicazioni di cui alla determinazione
n. 13 del 13 giugno 2002.
Roma, 21 maggio 2003
Il presidente: Garri