1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n. 47 del 26-11-2003
ATTI DI PROMOVIMENTO DEL GIUDIZIO DELLA CORTE
N. 984 ORDINANZA (Atto di promovimento) 5 marzo 2003
Ordinanza emessa il 5 marzo 2003 (pervenuta alla Corte costituzionale il 23 ottobre 2003) dal tribunale di Prato nel procedimento penale a carico di Osun Mary Joy Straniero - Espulsione amministrativa - Reato di trattenimento, senza giustificato motivo, nel territorio dello Stato, in violazione dell'ordine di allontanamento impartito dal questore - Arresto obbligatorio in flagranza - Disparita' di trattamento rispetto ad ipotesi di reato analoghe o piu' gravi - Violazione del principio di ragionevolezza - Carenza del requisito della necessita' ed urgenza per l'adozione da parte della polizia giudiziaria di provvedimenti provvisori destinati ad incidere sulla liberta' personale. - D.Lgs. 25 luglio 1998, n. 286, art. 14, comma 5-quinquies, aggiunto dalla legge 30 luglio 2002, n. 189. - Costituzione, artt. 3 e 13, comma terzo. (003C1217) (GU 1a Serie Speciale - Corte Costituzionale n.47 del 26-11-2003)

IL TRIBUNALE

Ha emesso la seguente ordinanza.
Letti gli atti del procedimento penale n. 796/2003 a carico di
Osun Mary Joy, nata in Nigeria il 3 marzo 1982, sedicente, senza
fissa dimora; imputata del reato p.e p. dall'art. 14, comma 5-ter,
d.lgs. n. 286/1998 nel testo modificato dalla legge 189/2002, per
essersi trattenuta senza giustificato motivo nel territorio dello
Stato in violazione dell'ordine impartito dal Prefetto e dal Questore
ai sensi del comma 5-bis, con decreti emessi da dette autorità il
giorno 31 ottobre 2002 e notificati in pari data; reato per il quale
la Osun veniva tratta in arresto in Calenzano alle ore 2,30 del 5
marzo 2003;
Fissata l'udienza per la convalida dell'arresto sulla base del
decreto di presentazione dell'arrestata dinanzi a questo giudice con
il quale il Procuratore della Repubblica ha sollevato la questione di
legittimità costituzionale della norma di cui all'art. 14, comma
5-ter e 5-quinquies del citato d.lgs. ed ha formulato richiesta di
convalida dell'arresto subordinatamente alla risoluzione in senso
negativo della questione da parte del Giudice delle leggi;
Sentita la relazione del personale della stazione C.C. di
Calenzano e sentita l'imputata che si è avvalsa della facoltà di
non rispondere;
Udito il difensore che si è associato alle conclusioni del p.m.;

Rileva

In ordine alla citata normativa l'esistenza di profili di
incostituzionalità che non appaiono manifestamente infondati e che
sembra pertanto indispensabile sottoporre al vaglio della Corte
costituzionale, data la rilevanza ai fini della decisione poichè
dalla loro risoluzione dipende la convalida o meno dell'arresto e la
conseguente prosecuzione del giudizio nelle forme del giudizio
direttissimo secondo quanto espressamente previsto
dall'art. 5-quinquies dell'art. 13 del citato d.lgs.
Dubbi di costituzionalità appaiono profilarsi in relazione:
all'art. 13 Cost. posto che la norma costituzionale consente
la privazione, con carattere di provvisorietà, della libertà
personale di cittadini e stranieri ad opera dell'autorità di
pubblica sicurezza solo «in casi eccezionali di necessità e di
urgenza», che non appaiono ricorrere nella fattispecie. Da un lato,
infatti, in relazione all'illecito in questione non si configurano
esigenze di acquisizione e di conservazione delle prove che
potrebbero giustificare l'immediato intervento dell'autorità di
polizia in temporanea vece dell'autorità giudiziaria; dall'altro, se
la finalità sottesa alla disciplina in esame è da ritenere essere
quella di rendere concretamente operante l'allontanamento dello
straniero illegittimamente soggiornante nel territorio dello stato,
non può non evidenziarsi la ridondanza di un meccanismo (arresto
obbligatorio e conseguente celebrazione del rito direttissimo con
l'imputato in vinculis) che per la realizzazione di tale scopo
appresti strumenti di privazione della libertà personale;
all'art. 3 Cost. per motivi diversi: a) perchè l'arresto si
manifesta del tutto inadeguato rispetto al raggiungimento dello scopo
anzidetto, perseguibile con minore dispendio di uomini e di mezzi
attraverso il già apprestato strumento amministrativo
dell'accompagnamento alla frontiera; b) perchè la libertà personale
dello straniero (e, si badi, non di tutti gli stranieri ma soltanto
dei cittadini extracomunitari e degli apolidi) risulta in questo caso
conculcabile in deroga ai principi generali riguardo a fatti
contravvenzionali. La Corte costituzionale nella sentenza n. 39/1970
dichiarò l'illegittimità costituzionale dell'art. 220 t.u.p.s.
nella parte relativa all'arresto obbligatorio in flagranza del
contravventore del divieto di comparire mascherato in pubblico,
rilevando come la privazione della libertà personale ante iudicatum
fosse consentita solo per reali ed obiettive situazioni di
particolare gravità. Ed è indicativo ad esempio che l'arresto non
sia previsto per la violazione delle prescrizioni della sorveglianza
speciale di p.s. senza obbligo o divieto di soggiorno, per quanto si
tratti di prescrizioni imposte dall'autorità giudiziaria; mentre se
ricorrono l'obbligo o il divieto di soggiorno la relativa
inosservanza costituisce delitto punito con la reclusione da uno a
cinque anni, con facoltà di arresto anche fuori della flagranza; c)
infine perchè l'art. 13, comma 13-ter introduce l'arresto
facoltativo in relazione: 1) al reato previsto dal .precedente comma
13, che, in quanto sostanziantesi nella condotta dello straniero
espulso che fa rientro nello Stato ed in quanto punito con pena
identica a quella comminata per il reato previsto dall'art. 14, comma
5-ter, appare valutato dal legislatore di pari gravità, per
sostanziale omogeneità della condotta e per identità di sanzione;
2) in relazione al reato previsto dal precedente comma 13-bis, che,
nella stessa, evidente valutazione del legislatore, è assai più
grave, trattandosi di trasgressione ad un divieto espresso dal
giudice, configurato come delitto punito con pena della reclusione
fino a quattro anni e dunque perfino suscettibile di applicazione di
misura cautelare. Sembra dunque corretto ritenere che l'art. 14,
comma 5-quinquies, prevedendo l'arresto obbligatorio del
contravventore, riservi al medesimo un trattamento decisamente più
affittivo di quello riservato, per fatti analoghi o addirittura più
gravi, nel medesimo testo normativa, senza che, dalle norme, sia
desumibile la sussistenza di una indicazione di ragionevolezza di una
simile scelta.
I prospettati dubbi di legittimità impongono la sospensione del
procedimento e dunque l'immediata rimessione in libertà
dell'arrestato in mancanza di adeguato titolo detentivo;

P. Q. M.
Visto l'art. 391 c.p.p.
Dispone l'immediata liberazione di Osun Mary Joy se non detenuta
per altra causa;
Visti gli artt. 134 Cost. e 23 legge n. 87/1953;
Dichiara rilevante e non manifestamente infondata la questione di
legittimità costituzionale dell'art. 14, comma 5-quinquies del
d.lgs. n. 286/1998 introdotto dalla legge n. 189/2002 nella parte in
cui prevede l'arresto obbligatorio dell'indagato, per violazione
degli artt. 3 e 13, comma terzo della Costituzione;
Dispone la sospensione del presente giudizio e la trasmissione
degli atti alla Corte costituzionale;
Dispone che la cancelleria provveda alla notifica dei presente
provvedimento al Presidente del Consiglio dei ministri ed alla sua
comunicazione ai presidenti della Camera e del Senato.
Prato, addì 5 marzo 2003
Il giudice: Paternostro
03C1217