【신청인,피상고인】
레고코리아 주식회사 (소송대리인 변호사 장수길 외 5인)
【피신청인,상고인】
【원심판결】
부산고법 1998. 11. 27. 선고 98나888 판결
【주문】
원심판결을 파기하고, 사건을 부산고등법원에 환송한다.
【이유】
상고이유를 본다.
1. 원심판결 이유에 의하면, 원심은 그 채용한 증거에 의하여, 신청인 및 피신청인들이 각 조립식 블록완구 제조판매업을 국내에서 영위하게 된 연혁 및 그 판시 각 '성(城)시리즈' 상품 및 각 '경찰시리즈' 상품들을 제조·판매하게 된 경위, 신청인 및 피신청인들이 위 각 시리즈별 상품에 사용해 온 각 포장용기의 형상과 구조 및 크기, 포장용기의 외부에 그려진 그림의 소재와 그 구성요소의 색깔, 배경 색조, 포장용기에 나타난 상호나 상품명 또는 로고 등의 표시방법, 신청인이 출시한 위 각 상품들의 매출액, 위 상품들에 대한 광고량, 신청인의 국내의 판매망 및 조립완구시장의 국내 점유율 등을 그 판시와 같이 인정한 다음, 신청인이 1986년경에 '성시리즈' 상품을, 1987년경에 '경찰시리즈' 상품을 각 개발하여 국내에 시판하면서 이를 TV 및 어린이용 잡지 등에 상당한 광고를 하여 오면서, 매년 각 시리즈별로 상품의 기본 골격을 유지한 채 일부 조립과정과 조립부품을 바꾸어 새로운 상품모델을 개발하여 판매하여 온 점, 신청인의 위 각 상품들의 포장용기는 모델에 따라 표면에 그려진 그림의 모양에 약간의 차이는 있으나 각 시리즈별로 그림의 구성품이 유사하고, 그림 전체 분위기와 바탕색, 그림을 이루는 블록 장난감의 색깔 등이 비슷하여 각 포장용기의 전체 분위기가 각 시리즈별로 유사한 점, 신청인의 상품이 국내 어린이용 블록 장난감 시장에서 차지하고 있는 지명도 및 시장점유율, 신청인의 위 각 시리즈별 상품들의 판매기간, 광고기간, 판매량, 위 각 상품들이 일반인에게 알려진 정도 등을 고려하여 볼 때, 신청인의 위 각 시리즈별 상품들의 포장용기는 피신청인들이 그 판시 '성시리즈(마왕성)', '경찰시리즈(경찰청)' 각 상품들을 출시한 때에 국내에서 상품표지(商品標識)로서의 주지성을 획득하였다고 봄이 상당하고, 나아가 피신청인들의 각 시리즈별 상품 포장용기는 각 포장용기의 일부에 표시된 상호 내지 상표 또는 로고, 상품명 등 표시 부분에 있어서의 차이, 포장용기 표면의 그림에 나타난 각 구성부품의 위치, 구체적 모양과 색상에 있어서의 차이, 포장의 바탕색과 각 부품 색깔의 농도상의 차이가 있으나, 그 형상과 구조 및 크기, 포장 표면에 그려진 그림의 소재 내지 구성요소 및 전체적인 형상과 색상, 포장 전체의 배경을 이루는 바탕색조 등이 신청인의 각 시리즈별 상품 포장용기와 극히 유사하여, 양 포장용기를 객관적, 전체적, 이격적으로 관찰하는 경우 양 포장용기는 각 시리즈별로 상품표지로서 표상하는 상품간에 혼동을 일으킬 염려가 있고, 따라서 피신청인들이 그 판시 각 포장용기를 사용하여 '성시리즈(마왕성)', '경찰시리즈(경찰청)' 각 상품들을 판매하는 행위는 부정경쟁방지법(1998. 12. 31. 법률 제5621호로 부정경쟁방지및영업비밀보호에관한법률로 개정되기 전의 것, 이하 '법'이라 한다) 제2조 제1호 (가)목 소정의 부정경쟁행위에 해당한다고 판단하였다.
2. 일반적으로 상품의 용기나 포장은 상품의 출처를 표시하는 기능을 가진 것은 아니고, 다만 어떤 용기나 포장의 형상과 구조 또는 문양과 색상 등이 상품에 독특한 개성을 부여하는 수단으로 사용되고, 그것이 장기간 계속적·독점적·배타적으로 사용되거나 지속적인 선전광고 등에 의하여 그 형상과 구조 또는 색상 등이 갖는 차별적 특징이 거래자 또는 수요자에게 특정한 품질을 가지는 특정 출처의 상품임을 연상시킬 정도로 현저하게 개별화되기에 이른 경우에만 비로소 법 제2조 제1호 (가)목에서 정하는 '타인의 상품임을 표시한 표지(標識)'에 해당된다 할 것이다(대법원 1994. 12. 2. 선고 94도1947 판결, 1996. 11. 26. 선고 96도2295 판결, 1996. 11. 27.자 96마365 결정, 1997. 4. 24.자 96마675 결정 등 참조).
그리고 법 제2조 제1호 (가)목 소정의 상품표지의 유사 여부 내지 혼동가능성에 관한 판단에 있어서는 동종의 상품에 사용되는 두 개의 상품표지를 전체적·객관적·이격적으로 관찰하여 외관, 호칭, 관념의 어느 하나가 형식적으로 유사하다 하더라도 거래사정을 감안하여 혼동의 염려가 없다면 그 유사성 내지 혼동가능성은 부정된다 할 것이고, 특히 상품표지가 도형, 문양, 문자, 기호, 색깔 등 여러 요소로 이루어진 경우에 그 표지의 구성요소를 자의적으로 나누어 그 일부에만 초점을 두고 표지들의 유사 여부 내지 혼동가능성을 판단할 것이 아니라 상품의 출처를 표시함에 기여하고 있는 일체의 자료를 고려하여 그 표지가 수요자 내지 거래자에게 주는 인상, 기억, 연상 등을 종합적으로 관찰·비교하는 이른바 전체적 관찰이 필요하다 할 것이고(대법원 1978. 7. 25. 선고 76다847 판결 참조), 상품표지가 외관상 또는 관념상 그 구성요소를 분리관찰하는 것이 부자연스럽다고 여겨질 정도로 불가분적으로 결합된 것이 아닌 한 수요자의 주의를 끄는 주요 부분을 분리하여 그 부분을 기준으로 유사 여부를 판단하는 이른바 분리관찰 내지 요부관찰도 보완적 수단으로 이루어져야 한다 할 것인바, 상품의 용기나 포장에 상표, 상호 또는 상품명 등 식별력 있는 요소가 표시되어 있는 경우에는 그 부분이 지나치게 작다든가 제품설명서에만 기재되어 있는 등으로 특별히 눈에 띄지 않거나, 용기나 포장의 전체 구성에 비추어 현저히 그 비중이 낮다고 보여지는 경우가 아닌 한 그 상표나 상호, 상품명 등의 표기 부분은 상품표지로서의 용기나 포장의 주요 부분으로 보아 그 부분의 유사 여부 등도 고려하여 다른 표지와의 유사성 내지 혼동가능성 여부를 판단하여야 할 것이다.
3. 기록에 의하면, 신청인의 각 포장용기는 직육면체 상자 모양이고, 전면 뚜껑은 책표지처럼 열리게 되어 있어 이를 열면 투명한 창문 형태의 셀로판지를 통하여 내용물을 관찰할 수 있으며, 그 안의 내용물 중 일반 블록은 비닐봉지에, 특수한 형태의 블록은 그 특수 형태에 맞도록 요철이 형성된 용기에 담겨져 있는 점, 각 포장용기에 그려진 그림의 소재가 원심 판시 '성시리즈' 상품은 중세의 성, 원심 판시 '경찰시리즈' 상품은 경찰과 각 관련된 구성부품을 조립하였을 경우의 모습이며, 각 구성부품의 형태 및 색깔, 그림의 배경색조 등에 있어서 각 시리즈 상품별로 어느 정도 공통되는 점이 있으나, 조립식 블록 완구의 포장용기에 있어서 위와 같은 형상과 모양 및 구조를 취하는 것이나, 그 포장용기 표면에 구성 부품인 블록을 조립하였을 경우의 모습을 배경과 함께 그리는 것은 조립완구제품의 포장용기에 흔히 사용되는 방법으로서 신청인이 독점·배타적으로 사용해 온 특징적인 것임을 인정할 만한 아무런 자료가 없을 뿐만 아니라, 나아가 신청인의 각 포장용기에 나타난 그림을 살펴보아도 같은 시리즈 내의 상품들끼리도 모델마다 각 포장용기에 그려진 그림의 전체적인 구도, 조립완성물의 형태와 모양, 소재로 된 블록들의 구성과 구체적인 형상 및 색상, 그리고 배경그림의 구체적인 형상과 색상이 다르다고 할 것이어서, 신청인의 위 각 포장용기의 형태나 구조 및 크기, 또는 포장용기에 그려진 그림의 소재와 형상 및 색상, 배경의 모양과 색상 등이 거래자 또는 수요자에게 특정한 품질을 가지는 특정 출처의 상품임을 연상시킬 정도로 개별화된 차별적 특징에 해당하고 나아가 그러한 차별적 특징이 거래자들이나 수요자들에게 널리 인식된 것이라고 쉽사리 단정하기 어렵다.
뿐만 아니라, 피신청인들이 사용한 각 상품의 포장용기와 신청인의 위 각 포장용기를 비교해 보더라도 피신청인들의 각 포장용기 중 일부(원심 판시 별지 제1목록 3, 4 및 별지 제2목록 4의 각 포장용기)는 그 크기와 상자 전면 뚜껑의 구조 등이 신청인의 것과 유사하지 않고, 피신청인들의 각 포장용기에 표현된 그림의 구체적인 소재나 구도가 신청인의 것과 현저히 다르거나, 각 부품의 구성 및 그 형상과 모양, 색상, 그리고 배경의 모양과 색상에 있어서도 신청인의 것과는 다른 부분이 많고, 다만 위 양 포장용기들에 사용된 배경그림의 바탕 색상이 '성시리즈' 제품에는 황색, '경찰시리즈' 제품에는 청색이 주로 사용되어 있어서 전체적인 색조에 어느 정도의 유사성이 있음은 인정되나, 상품의 포장용기 등에 사용할 수 있는 색상은 상품의 종류에 따라 어느 정도 한정되어 있고 그러한 색상의 선택은 누구나가 자유롭게 할 수 있어야 함이 원칙이며, 완구와 같이 각종 색상이 사용되는 상품에 관하여 거래자나 수요자가 상품의 출처를 그 포장용기의 색상에 의하여 식별하는 경우는 매우 드물다고 할 것이므로, 같은 종류의 상품 포장용기에 타인이 사용하는 것과 유사한 색상을 사용하는 것을 부정경쟁행위로 인정하는 것은 장기간에 걸친 독점적이고 일관된 사용에 의하여 그러한 색상을 사용한 상품을 보면 누구라도 특정인의 상품인 것으로 생각할 정도에 이른 경우 등 매우 제한적으로만 인정하여야 할 것인바, 기록에 의하면 황색과 청색은 조립완구의 포장용기에 일반적으로 흔히 사용되는 색상이고, 신청인은 위 '성시리즈' 및 '경찰시리즈' 제품 외에도 수십여 가지에 이르는 제품을 생산 판매하고 있는데 그 각 제품 포장용기에는 거의 모든 종류의 색상을 바탕색으로 사용하고 있으며 '성시리즈' 제품 및 '경찰시리즈' 제품들 사이에도 바탕색상의 농도나 다른 색깔이 섞인 정도(특히 '성시리즈' 제품에서 붉은 색깔)가 각 제품마다 서로 다름을 알 수 있으므로, 위와 같은 황색이나 청색을 바탕으로 사용한 것이 신청인의 조립완구 제품이 가지는 차별적 특징에 해당한다거나 그와 유사한 색상을 조립완구 제품의 포장용기에 사용하는 경우 상품출처의 혼동이 일어날 것으로 보기는 매우 어렵다고 할 것이다. 더구나 기록에 의하면 신청인 상품의 각 포장용기의 전·후면 및 측면 등에는 누구나 쉽게 볼 수 있는 자리에 신청인 상호의 약칭 내지 상표로서 상품의 출처를 표시하는 "LEGO", 또는 "LEGOSYSTEM", 또는 "LEGOLAND"라는 표시가 큰 글씨로 표시되어 있음에 비하여, 피신청인들측의 각 포장용기의 전·후면 및 측면 등에는 누구나 쉽게 볼 수 있는 자리에 상품명을 표시하는 '사탄 표시의 도형' 및 "마왕성"이란 글씨, '경찰마크 도형' 및 "경찰청"이란 상품명을 각 시리즈별로 크게 표시하고, 우측 상단에는 붉은 색 사각형 안에 사각모를 쓴 동물 그림을 배치하고 그 아래에 피신청인들측의 상호인 "OXFORD"라는 글씨를 기재한 상표를 표시하여 상품의 출처를 명백히 나타내고 있고, 신청인 및 피신청인들의 위 각 포장용기의 전체의 면적에 비추어 본 위 각 상호 내지 상표 또는 상품명의 표시 부분의 크기, 그 표시의 방법과 횟수 및 그 배경색과 대비되는 정도 등 여러 사정에 비추어, 신청인과 피신청인들의 각 시리즈별 상품의 양 포장용기를 전체적·객관적·이격적으로 관찰하였을 때 수요자 내지 거래자가 각 포장용기에 표시된 위 상호 내지 상표 또는 상품명 등의 각 표시에 의하여 쉽게 그 출처를 구별할 수 있을 것으로 보여질 뿐, 위 각 포장용기의 형태나 구조, 또는 포장용기에 그려진 그림이나 배경색상 등에 의하여 상품 출처의 혼동을 일으킬 가능성이 있다고는 보기 어렵다고 할 것이다.
그럼에도 원심이 각 포장용기에 표시되어 있는 상품명, 상호 내지 상표의 표시가 포장 전체 면적에 비하여 차지하는 부분이 얼마 되지 아니한다거나, 양 포장용기의 형태나 구조, 포장용기에 나타난 그림 부분의 형상 및 색조 등에 있어서 그 판시와 같은 유사성이 인정된다는 사정 등을 들어 피신청인들의 판시 각 포장용기의 사용이 법 제2조 제1호 (가)목의 상품출처혼동행위에 해당한다고 판단한 것은 상품출처혼동행위와 관련한 용기나 포장 등의 상품표지성과 주지성 및 유사성 내지 혼동가능성에 관한 법리를 오해하였거나 심리미진으로 이에 관한 사실을 오인한 위법이 있다 할 것이고 이를 지적하는 상고이유의 주장은 이유 있다.
4. 그러므로 원심판결을 파기하고 사건을 다시 심리·판단하게 하기 위하여 원심법원에 환송하기로 하여 관여 대법관의 일치된 의견으로 주문과 같이 판결한다.
대법관 이강국(재판장) 조무제 이용우(주심) 강신욱