【원고, 상고인】
이정파고령신씨종중 소송대리인 변호사 이성렬
【피고, 피상고인】
김재길 소송대리인 법무법인 한미합동법률사무소 담당변호사 유경희 외 1인
【원심판결】
광주지방법원 1990.4.27. 선고 89나5900 판결
【주 문】
원심판결을 파기하고 사건을 광주지방법원 합의부에 환송한다.
【이 유】
상고이유를 본다.
1. 원심판결 이유에 의하면, 원심은 이 사건 토지(순천시 조례동 415의 1 전 760평)는 원고 종중 명의로 등기되어 있던 원고 종중 소유였는데, 소외 1이 1977년경 다른 종중원들 몰래 그와 그의 아들들의 명의로 원고 종중의 정관을 1960.10.10. 작성된 양 소급하여 임의로 작성하고 원고종중이 이 사건 토지를 매도한다는 결의를 한 것처럼 허위의 결의서를 임의로 작성한 후 피고에게 이 문서들을 제시하여 1977.10.24. 매도하고 같은 달 27. 피고 앞으로 소유권이전등기를 마쳐준 사실을 인정할 수 있으나 이 사건 토지는 원래 원고 종중의 연고항존자로서 이 사건 토지 근처에 거주하는 소외 1의 원고 종중을 대신하여 관리하여 오다가, 종중제각을 건립할 자금이 부족하다고 하면서 스스로 원고 종중의 대표자로 행세하여 피고에게 원고 종중의 정관과 매도결의서를 제시하여 이를 매도하고, 소유권이전등기를 마쳐줌과 동시에 피고에게 이를 인도하여 피고가 그때부터 지금까지 이 사건 부동산을 점유하고 있는 사실을 인정할 수 있다고 전제하고 위에서 인정된 모든 사실을 아울러 보면 소외 1이 피고에게 제시하였던 원고 종중의 정관(갑제2호증)과 매도결의서가 위조 혹은 허위작성되었다는 점을 피고가 알았거나 알 수 있었다고 볼 수 있는 아무런 자료가 없는 이 사건의 경우에 있어서 피고가 이 사건 토지에 대한 점유를 개시함에 있어서 과실이 없었다고 할 것이라는 이유로 피고는 원고에 대하여 10년간의 점유로 인한 부동산소유권의 취득기간 만료를 원인으로 한 소유권이전등기청구권을 가지며 피고의 위 소유권이전등기는 실체적 권리관계에 부합되어 유효하다고 판단하여 원고의 말소청구를 배척하였다.
2. 부동산에 대한 등기부시효취득의 요건인 무과실에 관한 입증책임은 그 시효취득을 주장하는 사람에게 있는 것이고 부동산을 매수하는 사람으로서는 특별한 사정이 없는 한 매도인에게 그 부동산을 처분할 권한이 있는지 여부를 조사하여야 할 것이고 그 조사를 하였더라면 매도인에게 처분권이 없음을 알 수 있었을 것임에도 그와 같은 조사를 하지 아니하고 매수하였다면 부동산의 점유에 대하여 과실이 없다고 할 수는 없을 것이다( 당원 1985.7.9. 선고84다카1866 판결 참조).
3. 그런데 기록을 통하여 살펴보면, 원심이 인정한 모든 사실을 아울러 본다고 하여도 피고의 이 사건 토지에 대한 점유가 자주점유이고 선의라고 인정할 수는 있을지언정 그와 같은 사실만 가지고서 무과실이라고 인정하는 것은 무리라고 할 것이며 소외 1이 피고에게 제시하였던 원고 종중의 정관과 매도결의서가 위조 혹은 허위작성 되었다는 점을 피고가 알지 못하였다고 하여 무과실이라고 할 수도 없을 것이다.
4. 또한 성립에 다툼이 없는 갑제18호증(판결)의 기재에 의하면 원고종중은 고령신씨의 시조 신선용의 11세손인 이정공 신식을 공동선조로 하는 문중이고 성립에 다툼이 없는 갑제10호증(가승보)과 피고가 제출한 을제2호증(명단)의 기재에 의하면 소외 1은 신선용의 23세 손으로서 11세 신식의 생존 중인 성년자손이 176명으로 되어 있음을 알 수 있고 소외 1이 소급하여 임의로 작성하였다는 갑제2호증(정관)과 성립에 다툼이 없는 갑제1호증(호적등본)의 기재에 의하면 갑제2호증을 작성한 종중원인 소외 1과2, 3, 4, 5, 6은소외 1과 그 아들들이고 그 중 소외 6(1953.8.15.생), 소외 5(1941.11.7.생) 는 위 정관작성일을 기준으로 하면 미성년자였음을 인정할 수 있는바, 그렇다면 피고가 소외 1이 제시하였다는 정관이나 결의서의 내용을 살펴보고 소외 1에게 이 사건 토지를 처분할 권한이 있었는지 알아 보았다면 피고로서는 특별한 사정이 없는 한 소외 1이 제시한 정관이나 결의서가 허위이고 소외 1에게 이 사건 토지의 처분권한이 없었음을 알 수 있었다고 보아야 할 것이다.
5. 그렇다면 원심판결에는 등기부취득시효의 요건으로서의 무과실에 대한 입증책임에 관한 법리를 오해하였거나 아니면 심리를 미진하고 채증법칙을 위배하여 무과실을 인정한 위법이 있다고 할 것이고 이는 판결에 영향을 미치는 것이므로 논지는 이유있다.
그러므로 원심판결을 파기하고, 사건을 원심법원에 환송하기로 하여 관여 법관의 일치된 의견으로 주문과 같이 판결한다.
대법관 김덕주(재판장) 윤관 배만운 안우만