【상 고 인】
(검사)홍종민
【피고인, 상고인】
【원심판결】
제1심 서울지방, 제2심 서울고등 1961. 6. 8. 선고 1961형공981
【이 유】
검사의 상고이유 제1점에 대하여 살피건대 원판결에 의하면 원심은 피고인 1은 4293년 6월 14일 오후 2시경 경기도 김포군 소재 김포 공항에서 수출금지품인 보석 2,09카랏트 1개를 소지하고 서북 항공기편으로 밀수출 하려한 것이다 라는 공소사실에 대하여 그 사실은 그 보석의 수입관세 포탈죄에 포괄되어 있고 따로 경합범으로 처단할 범죄가 되지 아니한다 하여 무죄를 선고하고 있다 그러나 어떤 물품의 수입관세의 포탈행위와 그 물품을 다시 밀수출하는 행위는 별개의 행위로 후자가 전자에 포괄되여 있다고할 수 없는 것이고 전자에 관하여는 관세법 제198조의 죄가 성립하고 후자에 관하여는 별도로 그 법 제198조의 2제114조의 죄가 성립한다고 해석하여야 할 것이므로 논지는 이유 있다 할 것이다 이에 원판결중 피고인 1에 대한 부분을 파기한다 그러나 본건 공소장에 의하면 적용법조로 법령 제19호를 기재하고있는 바 공소사실중 어느 부분이 법령 제19호에 해당하는 것인지 알 도리가 없고 또 이 본토 100불 권의 수입 사실에 대하여도 공소장에는 적용법조로 관세법 제197조를 들고 있는것 같으나 그 법 제126조 제4호가 폐지됨으로써 위 법조는 적용할 수 없게되여 같은 법 제198조의 2제114조를 적용하여야하게 되였는 바 공소장의 기재중 이 점에 대한 기재를 변경케하고 피고인으로 하여금 방어권을 충분히 행사하게한 후 심판함이 타당하다고 사료되므로 사건을 서울고등법원에 환송한다
대법관 민복기(재판장) 최윤모 이영섭