【원고, 피항소인】
백태균
【피고, 항소인】
신향이 외14인
【원심판결】
제1심 대구지방법원(76가합624 판결)
【주 문】
이 항소를 각 기각한다.
다만 당심에서의 소송수계에 따른 청구취지 변경에 의하여 원판결 주문 제1항중 피고 백손갑에게 배당할 것을 명한 6/26지분 부분을 "피고 박금선, 백복란, 백금화, 백성화에게 각 21/351 피고 백락성에게는 18/351 피고 백성학, 백성만, 백성우에게는 각12/351 피고 백이만에게는 1/351의 지분비율로 배당할 것을 명한다"로 변경한다.
항소비용은 피고 등의 부담으로 한다.
【청구취지】
별지목록기재 부동산을 경매에 부쳐 그 매득금중에서 경매 절차비용을 공제하고 남은 금액을 원고 및 피고 백용가, 백을수, 백원수에게 각 4/26 피고 신향이에게는 2/26 피고 백용순, 백소순에게는 각 1/26 피고 박금선, 백복란, 백금화, 백성화, 백락성, 백성학, 백성만, 백성우, 백이만에게는 각 주문 제2항 기재 지분 비율에 의하여 배당할 것을 명한다.
소송비용은 피고 등의 부담으로 한다. (피고 박금선, 백복란, 백금화, 백성화, 백락성, 백성학, 백성만, 백성우, 백이만에 관한 부분은 당심에서 1심 피고였던 망 백손갑의 사망에 따른 소송수계에 의한 청구취지 변경에 인한 것임)
【이 유】
먼저 직권으로 살피건대, 기록에 의하면 원고는 당초 피고들 전원과 함께 별지목록기재 이건 부동산의 공유자라고 하여 피고들 전원을 공동 피고로 하여 이건 소를 제기하였다가 1976.9.24.자 원심 제2차 변론기일에 그 중 피고 백손갑에 대한 소를 취하하고 그후 같은 피고는 1977.5.27.자 원심 제10차 변론 기일에 소환을 받고 출석할 때까지 이에 대한 이의를 아니한 사실을 인정할 수 있으나 이건과 같은 공유물 분할청구의 소는 공유자 전원에 대하여 합일 확정의 필요가 있는 고유필요적 공동소송으로서 공유자 전원이 공동하여서만 당사자적격을 갖는 다고 할 것이고 또한 그 청구는 당사자수에 관계없이 1개의 청구로서 이에 대한 판단은 1개의 전부 판결에 의하여서만 종결되는 것이므로 그 소를 취하함에 있어서는 반드시 당사자 전원으로부터 또는 일부의 당사자에 대한 소의 취하는 가령 상대방의 동의가 있더라도 그 효력이 없다고 할 것이므로 원고의 피고 백손갑만에 대하여한 위 소의취하는 그 효력이 없다고 할 것이다.
나아가 본안에 관하여 보건대, 성립에 다툼이 없는 갑 제1호증의 1, 갑 제7호증의 1, 갑 제8호증의 1 및 변론의 전취지에 의하여 진정성립이 인정되는 위 각호증의 각2, 성립에 다툼이 없는 갑 제11호증의 각 기재와 변론의 전취지를 합쳐보면 별지목록기재의 이건 부동산은 원래 소외망 백정옥의 소유였는데 그가 1974.9.9. 사망한 사실을 인정할 수 있고 반증이 없으며 소송수계전 피고였던 망 백손갑은 위 백정옥의 장남으로서 그 호주상속을 하였고 피고 신향이는 그의 처 원고 및 피고 백용기, 백을수, 백원수는 그의 아들들이며 피고 백용순, 백소손은 그의 출가녀들인 사실과 위 백손갑이 1978.11.10. 사망함에 의하여 그의 장남인 피고 백락성이 그 호주상속을 하였고 피고 박금선은 그의처 피고 백성학, 백성우는 그의 아들들이고 피고 백복란, 백금화, 백성화는 그의 재가녀이고 피고 백이만은 그의 출가녀인 사실은 당사자간에 다툼이 없으므로 위 부동산은 위 백정옥이 사망함에 의하여 법정상속분에 따라 원고 및 피고 백용기, 백을수, 백원수가 각 그 4/26. 피고 신향이는 그 2/26. 피고 백용순, 백소순은 각 그 1/26, 위 백손갑은 그 6/26의 지분을 각 상속하였고 위 백손갑이 사망함에 따라 피고 백락성은 그 18/351 피고 백성학, 백성만, 백성우는 각 그 12/351, 피고 박금선, 백복란, 백금화, 백성화는 각 그 6/351, 피고 백이만은 그 3/351의 지분을 각 상속함으로써 위 부동산은 윈·피고등이 위 지분비율에 따라 이를 공유하고 있다고 할것이고 원·피고등 사이에 위 부동산에 관하여 분할에 관한 협의 없음은 변론의 전취지에 의하여 명백한 바 위 갑 제1,7,8호증의 각 1,2의 각 기재와 변론의 전취지에 의하면 위 부동산은 임야2필지 대지 및 도로 각 1필지로서 그 지목이나 위치가 각 상이하고 같은 필지에도 위치에 따라 가격의 고저가 있을 뿐 아니라 더욱이 도로인 중리동산 135의2 및 대지인 내당동 914의12는 그지적이 17평 및 57평으로서 이를 현물로 분할하기 어려워 현물로 분할한다면 그 교환가치를 감소시킬 염려가 있으므로 이를 경매하여 그 매득금중에서 경매비용을 공제한 나머지를 원.피고 등의 위 각지분 비율에 따라 분할 배당함이 상당하다고 할 것이다.
그렇다면 원.피고 등의 지분 비율에 따른 위 부동산의 경매에 의한 매득금의 분할을 구하는 원고의 이건 청구는 이유있어 인용할 것인 바 원판결은 이와결론을 같이하여 정당하고 이에 대한 피고 등의 항소는 각 그 이유가 없어 이를 기각하여야 할 것이나 다만 원심피고였던 위 백손갑이 당심에 이르러 사망하여 그 상속인들인 위 피고들의 소송수계에 따른 청구취지 변경에 의하여 원심판결중 피고 백손갑에 대한 부분을 위와 같이 변경하기로 하고 소송비용의 부담에 관하여는 민사소송법 제89조, 제95조, 제96조, 제93조를 적용하여 주문과 같이 판결한다.
판사 고정권(재판장) 안석태 김선옥