que tais atos praticados pelo devedor caracterizam-se como fatos extintivos do direito do credor, o que autoriza o juiz a deles conhecer de oficio. Nelson Nery Junior, ao escrever sobre os principios fundamentais dos recursos, reputa a existencia da preclusao "pro judicato", que impede o juiz de julgar materia ja decidida, exceto quando a materia for de ordem publica ou de direito indisponivel. Afirma que se a materia for recorrivel, interposto ou nao o recurso de agravo, sobre tais materias nao incide a preclusao ( (31)). Sob o pensamento do refutado jurista, concluimos que nao ha preclusao "pro judicato", enquanto a materia nao for decidida por orgao hierarquicamente superior. Ou seja, o juiz "a quo" nao esta impedido de julgar novamente materia ja decidida, desde que o novo julgamento tenha por objeto materia de ordem publica ou de direito indisponivel; a menos, que a estes possam ser assemelhados. Neste compasso, entendemos que havendo recurso de agravo pendente sobre decisao do juiz que nao conheceu a excecao de pre-executividade, a materia arguida nesta podera ser novamente alegada e decidida pelo juiz, visto que:a) trata-se de materias de ordem publica ou de direito indisponivel;b) sobre tais materias nao ocorre a preclusao, tendo em vista que o juiz de primeiro grau limitou-se a nao conhecer o incidente defensivo; c) nao houve decisao de orgao hierarquicamente superior;d) mesmo que haja manifestacao do juizo "ad quem" no sentido dar provimento ao recurso, a excecao devera retomar seu tramite no juizo "a quo", para que se instaure o contraditorio e, apos, ulterior decisao do juiz sobre a materia, sob pena de supressao de um grau de jurisdicao;e) se o Tribunal nao conhecer ou nao prover o recurso de agravo, o devedor perdera o momento processual para opor embargos alegando a mesma materia discutida na excecao de pre-executividade, perdendo, assim, a oportunidade de discutir amplamente o alegado e provar os fatos extintivos, modificativos ou impeditivos do direito do credor por todos os meios de provas admitidos, o que poderia causar um gravame ainda maior ao devedor, caso a arguicao em nosso ordenamento juridico se refira a uma das hipoteses do rol do artigo 741 do CPC. Igualmente polemico e o oferecimento simultaneo da excecao de pre-executividade e dos embargos, cuja solucao nao se afigura simples. Marcos Valls Feu Rosa ( (32)) nao admite a utilizacao simultanea das duas vias defensivas, pois haveria duplicidade de instrumento para um mesmo fim. Aduz que se ocorrer tal fato, a excecao devera ser analisada primeiramente, funcionando como uma preliminar dos embargos. Mais adiante propoe outra solucao, expondo que o juiz podera dar prosseguimento somente aos embargos, pois estes consomem todas as hipoteses de questionamento, devendo a excecao de pre-executividade permanecer intangivel. Justificou que a excecao de pre-executividade nao podera ser rejeitada exatamente porque foi oposta e levou em consideracao que os embargos podem ser rejeitados ou julgados improcedentes, razao pela qual a apreciacao da excecao e de rigor. Ja Alberto Camina Moreira ( (33)) entende que a excecao deve ser apreciada em primeiro lugar, equivalendo-se a uma preliminar dos embargos, desde que a