Förstainstansrättens beslut (tredje avdelningen i utökad sammansättning) av den 22 oktober 1996. - Foreningen af Jernskibs- og Maskinbyggerier i Danmark, Skibsværftsforeningen, Assens Skibsværft A/S, Burmeister & Wain Skibsværft A/S, Danyard A/S, Fredericia Skibsværft A/S, Odense Staalskibsværft A/S, Svendborg Værft A/S, Ørskov Christensens Staalskibsværft A/S och Aarhus Flydedok A/S mot Europeiska kommissionen. - Statligt stöd - Varvsindustrin - Undantagsbestämmelser - Varv i före detta Tyska demokratiska republiken. - Mål T-266/94.



Rättsfallssamling 1996 s. II-01399



Sammanfattning

Parter

Domskäl

Beslut om rättegångskostnader

Domslut



Nyckelord

1 Förfarande - Intervention - Invändning om rättegångshinder som inte har framställts av svaranden - Avvisning

(EEG-stadgan för domstolen, artikel 37 tredje stycket; rättegångsregler för förstainstansrätten artikel 116.3)

2 Talan om ogiltigförklaring - Fysiska eller juridiska personer - Rättsakter som berör dem direkt och personligen - Kommissionens beslut att godkänna utbetalning av statligt stöd till ett företag som är verksamt på en marknad som karaktäriseras av att det finns ett litet antal tillverkare - Konkurrerande företag - Rätt att väcka talan

(EG-fördraget, artiklarna 93.3 och 173 fjärde stycket)

3 Statligt stöd - Förbud - Undantag - Stöd till varvsindustrin - Direktiv 90/684 - Stöd till östtyska varv - Kriterier för undantag - Utbetalning före den 31 december 1993 - Deposition till förmån för mottagaren före den 31 december 1993 i avvaktan på kommissionens slutgiltiga beslut - Tillåtlighet

(Rådets direktiv 90/684, artiklarna 10a.2 a och 11.2, och direktiv 92/68)

4 Statligt stöd - Förbud - Undantag - Stöd till varvsindustrin - Direktiv 90/684 - Stöd till östtyska varv - Sista dag för utbetalning av stöd fastställd till den 31 december 1993 - Kommissionens behörighet att godkänna ett stöd efter detta datum

(Rådets direktiv 90/684, artikel 10a, och direktiv 92/68)

5 Statligt stöd - Förbud - Undantag - Stöd till varvsindustrin - Direktiv 90/684 - Stöd till östtyska varv - Kriterier för undantag - Maximigräns - Beräkningsgrund och beräkningssätt - Bestämning med hänsyn till förarbetena

(Rådets direktiv 90/684, artikel 10a.2 a, och direktiv 92/68)

6 Statligt stöd - Förbud - Undantag - Stöd till varvsindustrin - Direktiv 90/684 - Stöd till östtyska varv - Kriterier för undantag - Kapacitetsminskning - Räckvidd

(Rådets direktiv 90/684, artikel 10a.2 c, och direktiv 92/68)

7 Statligt stöd - Förbud - Undantag - Stöd till varvsindustrin - Direktiv 90/684 - Stöd till östtyska varv - Kriterier för undantag - Kapacitetsminskning - Kommissionens utrymme för skönsmässig bedömning - Domstolsprövning

(Rådets direktiv 90/684, artikel 10a, och direktiv 92/68)

8 Statligt stöd - Förbud - Undantag - Stöd till varvsindustrin - Direktiv 90/684 - Stöd till östtyska varv - Kriterier för undantag - Kapacitetsminskning - Verklig och definitiv karaktär - Begrepp

(Rådets direktiv 90/684, artiklarna 7 och 10a, och direktiv 92/68)

9 Institutionernas rättsakter - Motivering - Skyldighet - Räckvidd - Hänsyn till sammanhanget

(EG-fördraget, artikel 190)

10 Statligt stöd - Planerade stödåtgärder - Kommissionens undersökning - Förberedande del och kontradiktorisk del - Respektive kännetecken

(EG-fördraget, artikel 93.2 och 93.3)

Sammanfattning

11 Enligt artikel 37 tredje stycket i EEG-stadgan för domstolen, vilken är tillämplig på förfarandet vid förstainstansrätten enligt artikel 46 första stycket i nämnda stadga, får endast en av parternas yrkanden biträdas genom yrkanden i interventionsansökan. Vidare måste intervenienten enligt artikel 116.3 i förstainstansrättens rättegångsregler godta målet sådant det föreligger vid tidpunkten för interventionen. Denne har således inte rätt att göra en invändning om rättegångshinder som inte finns med i svarandens yrkande.

12 Även om ett beslut av kommissionen om att godkänna ett statligt stöd till ett företag inte kan inverka på en konkurrents intressen förrän från och med den tidpunkt då de nationella åtgärder vidtas som har varit föremål för godkännandet, skall en konkurrent trots detta anses vara direkt berörd, i den mening som avses i artikel 173 fjärde stycket i fördraget, av ett sådant beslut, när det inte råder någon tvekan om att de nationella myndigheterna har för avsikt att bevilja stödet i fråga.

Konkurrenten kan även anses vara personligen berörd i den mening som avses i nämnda artikel när denne på grund av särskilda omständigheter, bland annat då de företag som är verksamma på marknaden är av begränsat antal, befinner sig i en särskild situation som med avseende på det statliga stödet i fråga särskiljer denne från alla andra ekonomiska aktörer.$

13 Villkoret i artikel 10a.2 a i direktiv 90/684 om stöd till varvsindustrin, som infördes genom rådets direktiv 92/68 i syfte att främja en nödvändig omstrukturering av denna sektor i före detta Tyska demokratiska republiken, enligt vilket det stöd som hade godkänts av kommissionen till förmån för östtyska varv skulle ha utbetalats före den 31 december 1993, har inte påverkats av direktiv 93/115, genom vilket tillämpningen av direktivet har förlängts till den 31 december 1994. Eftersom kommissionen inte kunde anta ett slutgiltigt beslut om att godkänna en av delarna av ett sådant stöd före det att fristen för dess utbetalning hade löpt ut, uppfyllde den tyska regeringen, som önskade bevilja en del av stödet, det ovannämnda villkoret genom att placera det ifrågavarande beloppet på spärrade bankkonton.

14 Kommissionen har behörighet att godkänna ett driftsstöd till förmån för ett östtyskt varv efter den 31 december 1993, som var sista dag för utbetalning av ett sådant stöd enligt artikel 10a.2 i direktiv 90/684 om stöd till varvsindustrin, som införts genom direktiv 92/68 i syfte att främja en nödvändig omstrukturering av denna sektor i den före detta Tyska demokratiska republiken.

För det första framgår det nämligen av punkt b i denna bestämmelse att kommissionen hade behörighet och skyldighet att beakta nödvändigheten och således även förenligheten av det driftsstöd som utbetalades till förmån för kontrakt som hade ingåtts under hela perioden från den 1 juli 1990 till den 31 december 1993, däribland kontrakt som eventuellt hade undertecknats den sista dagen.

För det andra finns det, med hänsyn till att prövningen av om statligt stöd är förenligt med den gemensamma marknaden normalt innefattar en komplicerad ekonomisk och teknisk bedömning som tar viss tid i anspråk, anledning att medge att gemenskapslagstiftaren vid antagandet av direktiv 92/68 tillerkände kommissionen behörighet att i vissa fall fatta beslut om förenligheten även efter den 31 december 1993. I detta avseende kan det konstateras att det inte framgår uttryckligen av själva lydelsen av artikel 10a i direktiv 90/684 att kommissionen är skyldig att fatta sitt beslut före den 31 december 1993. Vad dessutom beträffar driftsstöd, det vill säga i synnerhet stöd till produktion kopplad till särskilda kontrakt, är endast tidpunkten för undertecknandet av nämnda kontrakt avgörande för stödets inverkan på konkurrenssituationen och inte tidpunkten för kommissionens beslut om detta stöds förenlighet med den gemensamma marknaden.

15 I artikel 10a.2 a i direktiv 90/684 om stöd till varvsindustrin, som införts genom direktiv 92/68 i syfte att främja en nödvändig omstrukturering av denna sektor i den före detta Tyska demokratiska republiken, föreskrivs uttryckligen att den årliga normalomsättningen "efter" den planerade omstruktureringen skall användas som underlag för beräkning av maximigränsen, det vill säga efter år 1995, eftersom nämnda omstrukturering var planerad att pågå fram till den 31 december 1995.

Det kan erinras om att direktiv 92/68 inte innehåller någon definition av begreppet "årlig normalomsättning". Emellertid finns det en definition i kommissionens meddelande av den 25 maj 1992 som åtföljde förslaget till detta direktiv. Enligt denna definition skall den årliga normalomsättningen efter omstruktureringen beräknas genom att multiplicera det planerade antalet anställda vid slutet av omstruktureringsperioden med ett genomsnittligt produktionsvärde per anställd. Av förarbetena till direktiv 92/68 framgår även den maximigräns för driftsstödet som avsågs när nämnda direktiv antogs. Av de föreliggande uppgifterna kan utläsas, utan att det framgår uttryckligen av kommissionens förslag, det beräkningssätt som kommissionen skall ha använt för att beräkna maximigränsen för stödet med hjälp av en procentsats av den årliga normalomsättningen. Detta beräkningssätt, som överensstämmer med det som används i artikel 4.1 i direktiv 90/684 och som är den enda formel som kan förklara den maximigräns som fastställts i direktiv 92/68, har således godkänts implicit av rådet.

16 Artikel 10a.2 c i direktiv 90/684 om stöd till varvsindustrin, som införts genom direktiv 92/68 i syfte att främja en nödvändig omstrukturering av denna sektor i den före detta Tyska demokratiska republiken, skall tolkas på så sätt att där endast föreskrivs ett krav på en allmän kapacitetsminskning motsvarande 40 procent av den totala produktionskapaciteten på detta territorium, innan den planerade omstruktureringen har avslutats.

Det följer således av denna bestämmelse dels att kommissionen vid antagandet av ett beslut om att godkänna ett stöd till ett varv inte var skyldig att försäkra sig om att kapaciteten vid detta varv, taget för sig, skulle minskas eller begränsas till den kapacitet som den tyska regeringen hade beviljat, dels att kommissionen hade rätt att godkänna utbetalningen av en del av stödet enbart på grundval av den tyska regeringens åtaganden avseende en fördelning av kapaciteten mellan de östtyska varven och en total kapacitetsminskning före slutet av år 1995 då omstruktureringen skulle vara avslutad.

17 Även om kommissionens uppgift är begränsad till att kontrollera att villkoren i artikel 10a i direktiv 90/684 om stöd till denna sektor iakttas vid bedömningen av om driftsstöd som har beviljats i enlighet med undantagsbestämmelserna i direktiv 92/68, som införts för att främja en nödvändig omstrukturering av varvsindustrisektorn i den före detta Tyska demokratiska republiken, är förenligt med den gemensamma marknaden, förfogar kommissionen icke desto mindre, i fråga om villkoret avseende minskningen av stödmottagarnas framtida kapacitet, över ett stort utrymme för skönsmässig bedömning vad gäller de omständigheter som bildar underlag för uppskattningen av denna kapacitet.

I fråga om en komplicerad ekonomisk och teknisk bedömning, är gemenskapsdomstolarnas överprövning begränsad till att kontrollera att formföreskrifterna och föreskrifterna om motivering har följts, att fakta är materiellt riktiga och att en uppenbart oriktig bedömning inte har gjorts samt att maktmissbruk inte har förekommit.

18 Uttrycket "verklig och definitiv kapacitetsminskning" i artikel 10a.2 c i direktivet 90/684 om stöd till varvsindustrin, som införts genom direktiv 92/68 i syfte att främja en nödvändig omstrukturering av denna sektor i den före detta Tyska demokratiska republiken, skall tolkas på så sätt att kapaciteten kan ökas med kommissionens godkännande efter fem år från det att omstruktureringen har avslutats respektive efter tio år utan detta godkännande.

Eftersom artikel 10a inte innehåller en definition av detta uttryck skall det nämligen tolkas mot bakgrund av de andra bestämmelserna i direktiv 90/684, såsom artikel 7 om nedläggningsstöd, enligt vilken en nedläggning skall anses som definitiv när den har varat i mer än tio år och kommissionen i förekommande fall kan lämna tillstånd till att verksamheten återupptas efter fem år.

19 Den motivering som fordras enligt artikel 190 i fördraget skall vara anpassad efter vilken slags rättsakt det är fråga om och på ett klart och otvetydigt sätt visa hur den gemenskapsinstitution som är ansvarig för den ifrågasatta rättsakten har resonerat, så att de berörda kan få kännedom om skälen till åtgärden och gemenskapsdomstolarna ges möjlighet att överpröva rättsakten. Det krävs inte att motiveringen anger samtliga relevanta sakförhållanden och rättsliga överväganden, eftersom frågan huruvida motiveringen av en rättsakt uppfyller kraven i artikel 190 i fördraget inte enbart skall bedömas mot bakgrund av motiveringens lydelse, utan även mot bakgrund av det sammanhang i vilket motiveringen ingår samt alla rättsregler som reglerar den berörda frågan.

När det gäller ett beslut som har antagits efter det att det förberedande förfarande som föreskrivs i artikel 93.3 i fördraget har avslutats påverkas omfattningen av motiveringsskyldigheten av den omständigheten att kommissionen enligt nämnda artikel inte är skyldig att föra in tredje man i det administrativa förfarandet. Med förbehåll för skyldigheten att inleda förfarandet enligt artikel 93.2, inom ramen för vilket kommissionen är förpliktad att ge berörda parter tillfälle att yttra sig, kan kommissionen anta ett beslut med stöd av artikel 93.3 enbart på grundval av skriftväxlingen med den berörda medlemsstaten. Av detta följer att kommissionen i princip inte är skyldig att särskilt beakta det intresse som tredje man skulle kunna ha av förklaringar i motiveringen.

20 Det administrativa förfarandet avseende stöd består av två delar: dels den förberedande delen av prövningsförfarandet avseende stöd som föreskrivs i artikel 93.3 i fördraget, vilken endast har till syfte att ge kommissionen en möjlighet att bilda sig en första uppfattning om huruvida stödet är helt eller delvis förenligt med den gemensamma marknaden, dels den prövning som görs med stöd av artikel 93.2 i fördraget. Det är först inom ramen för den sistnämnda prövningen, som har till syfte att ge kommissionen fullständig kännedom om samtliga omständigheter i ärendet, som det i fördraget föreskrivs att kommissionen är skyldig att ge berörda parter tillfälle att yttra sig. Denna skyldighet föreligger dock inte i samband med det förberedande förfarandet.

Parter

I mål T-266/94,

Foreningen af Jernskibs- og Maskinbyggerier i Danmark, Skibsværftsforeningen, sammanslutning bildad enligt dansk rätt, Köpenhamn, som för talan i eget namn och i egenskap av ombud för:

Assens Skibsværft A/S, bolag bildat enligt dansk rätt, Assens (Danmark),

Burmeister & Wain Skibsværft A/S, bolag bildat enligt dansk rätt, Köpenhamn,

Danyard A/S, bolag bildat enligt dansk rätt, Fredrikshamn (Danmark),

Fredericia Skibsværft A/S, bolag bildat enligt dansk rätt, Fredericia (Danmark),

Odense Staalskibsværft A/S, bolag bildat enligt dansk rätt, Odense (Danmark),

Svendborg Værft A/S, bolag bildat enligt dansk rätt, Svendborg (Danmark),

rskov Christensens Staalskibsværft A/S, bolag bildat enligt dansk rätt, Frederikshamn (Danmark),

Aarhus Flydedok A/S, bolag bildat enligt dansk rätt, Århus (Danmark),

företrädda av advokaten Jan-Erik Svensson, Köpenhamn, med delgivningsadress i Luxemburg hos advokatbyrån Philippe Dupont, 8-10, rue Mathias Hardt,

sökande,

med stöd av

Konungariket Danmark, företrätt av avdelningschefen Peter Biering, utrikesministeriet, i egenskap av ombud, med delgivningsadress i Luxemburg hos Danmarks ambassad, 4, boulevard Royal,

intervenient,

mot

Europeiska gemenskapernas kommission, företrädd av Anders Christian Jessen och Ben Smulders, rättstjänsten, båda i egenskap av ombud, med delgivningsadress i Luxemburg hos Carlos Gómez de la Cruz, rättstjänsten, Centre Wagner, Kirchberg,

svarande,

med stöd av

Förbundsrepubliken Tyskland, företrädd av Ernst Röder, Ministerialrat, och Bernd Kloke, Oberregierungsrat, förbundsekonomiministeriet, båda i egenskap av ombud, biträdda under det muntliga förfarandet av advokaten Michael Schütte, Bryssel,

och

MTW Schiffswerft GmbH, (tidigare Meerestechnik Werft), bolag bildat enligt tysk rätt, Wismar (Tyskland), företrätt av advokaterna Hans-Jürgen Rabe och Georg M. Berrisch, Hamburg, med delgivningsadress i Luxemburg hos advokatbyrån François Turk, 13 B, avenue Guillaume,

intervenienter,

angående en talan om ogiltigförklaring, helt eller delvis, av kommissionens beslut av den 11 maj 1994 om utbetalning av den andra delen av ett statligt stöd till MTW Schiffswerft GmbH, tidigare Meerestechnik Werft,

meddelar

FÖRSTAINSTANSRÄTTEN

(tredje avdelningen i utökad sammansättning)

sammansatt av ordföranden B. Vesterdorf samt domarna C.P. Briët, P. Lindh, A. Potocki och J.D. Cooke,

justitiesekreterare: byrådirektören J. Palacio González,

med hänsyn till det skriftliga förfarandet och efter det muntliga förfarandet den 14 maj 1996,

följande

Dom

Domskäl

Tillämpliga bestämmelser

1 Rådet har på grundval av artikel 92.3 d i EEG-fördraget (artikel 92.3 e i EG-fördraget) och artikel 113 i EEG-fördraget fastställt särskilda bestämmelser avseende förenligheten med den gemensamma marknaden av statligt stöd till varvsindustrisektorn. Dessa bestämmelser återfinns i rådets direktiv 90/684/EEG av den 21 december 1990 om stöd till varvsindustrin (EGT L 380, s. 27, nedan kallat sjunde direktivet), i dess lydelse enligt rådets direktiv 92/68/EEG av den 20 juli 1992 (EGT L 219, s. 54, nedan kallat direktiv 92/68), rådets direktiv 93/115/EG av den 16 december 1993 (EGT L 326, s. 62, nedan kallat direktiv 93/115), samt rådets direktiv 94/73/EG av den 19 december 1994 (EGT L 351, s. 10). I sjunde direktivet görs skillnad mellan dels produktionsstöd, så kallat driftsstöd, för vilket är satt en maximigräns, dels omstruktureringsstöd för att främja önskvärda strukturförändringar inom den europeiska varvsindustrisektorn.

2 Den 25 maj 1992 lade kommissionen fram ett förslag till direktiv för rådet om fastställande av särskilda och tidsbegränsade regler om varven i före detta Tyska demokratiska republiken. Förslaget åtföljdes av ett meddelande med en analys av nödvändigheten av att undantagsvis godkänna driftsstöd som överskred den normala maximigränsen i syfte att främja nödvändig omstrukturering inom den östtyska varvsindustrisektorn (SEC(92) 991 slutlig, nedan kallat meddelande av den 25 maj 1992). Den 20 juli 1992 antog rådet direktiv 92/68.

3 Genom detta direktiv lades följande artikel 10a till kapitel IV i sjunde direktivet:

"1. Med undantag av artikel 4.6 och 4.7 är kapitel II inte tillämpligt på ny- och ombyggnad av fartyg vid varv som var i drift på före detta Tyska demokratiska republikens territorium den 1 juli 1990.

2. Fram till den 31 december 1993 skall driftsstöd till ny- och ombyggnad av fartyg vid de varv som avses i punkt 1 anses som förenligt med den gemensamma marknaden under följande förutsättningar:

a) Stöd som är avsett att främja den fortsatta driften av dessa varv under denna period får inte överskrida en maximigräns på 36 procent av omsättningen beräknad på grundval av varvets årliga normalomsättning multiplicerad med tre vad gäller ny- och ombyggnad av fartyg efter omstruktureringen. Detta stöd skall utbetalas före den 31 december 1993.

b) Ytterligare stöd till produktionen får inte beviljas för kontrakt som undertecknats mellan den 1 juli 1990 och den 31 december 1993.

c) Den tyska regeringen åtar sig, i överensstämmelse med en tidsplan som godkänts av kommissionen och i alla händelser före den 31 december 1995, att genomföra verkliga och definitiva kapacitetsminskningar motsvarande 40 procent av nettokapaciteten den 1 juli 1990, vilken uppgick till 545 000 K.BT.

d) Den tyska regeringen inkommer med bevis till kommissionen, i form av årsrapporter upprättade av oberoende revisorer, för att det stöd som utbetalas uteslutande används för verksamhet vid varv i före detta Tyska demokratiska republiken. Den första av dessa rapporter skall insändas till kommissionen senast den sista februari 1993.

3. Kommissionen skall försäkra sig om att det stöd som avses i denna artikel inte påverkar handeln på ett sätt som strider mot gemenskapens intressen."

Bakgrunden till tvisten

4 MTW Schiffswerft GmbH (nedan kallat MTW), Wismar (Tyskland), driver ett varv beläget på före detta Tyska demokratiska republikens territorium. Detta varv privatiserades genom en försäljning till Bremer Vulkan AG den 11 augusti 1992. Den tyska regeringen anmälde de stödåtgärder som planerades till förmån för detta varv till kommissionen genom en skrivelse av den 2 oktober 1992.

5 Det framgår av kommissionens uppgifter att det planerade driftsstödet uppgick till 597,2 miljoner DM (80,7 miljoner DM som täckning av 40 procent av tidigare uppkomna skulder, 57,7 miljoner DM som kapitaltillskott samt 458,8 miljoner DM som förlusttäckning under omstruktureringen).

6 Den 30 oktober 1992 sände kommissionen en skrivelse till de tyska myndigheterna med en begäran om ytterligare upplysningar. Dessa lämnades muntligen vid ett sammanträde den 2 december 1992 och skriftligen den 4 december 1992.

7 Under tiden uppdrog kommissionen åt konsulterna A & P Appledore International (nedan kallade Appledore) att genomföra en studie av de anmälda investeringsplaner till förmån för MTW och andra östtyska varv som hade tillkännagivits och att göra en uppskattning av dessa investeringars inverkan på kapaciteten. I sin första rapport, som sändes till kommissionen den 4 december 1992, konstaterade Appledore att gränsen på 100 000 K.BT (kompenserat bruttotonnage, "compensated gross tonnage", nedan kallat K.BT) som hade fastställts för MTW, iakttogs.

8 Vid ett sammanträde den 23 december 1992 beslutade kommissionen att godkänna utbetalningen till MTW av den första delen av driftsstödet som uppgick till 191,2 miljoner DM. Genom skrivelse av den 6 januari 1993 delgavs den tyska regeringen detta beslut (nedan kallat första beslutet eller beslutet av den 23 december 1992).

9 Den första april 1993 lade kommissionen fram sin andra rapport om kontrollen av privatiseringen i de nya tyska delstaterna. Det framgår bland annat av denna rapport att den tyska regeringen, inom ramen för undantaget, hade gått med på att genomföra en verklig och definitiv minskning på 40 procent före slutet av år 1995 av den varvskapacitet på 545 000 K.BT som fanns år 1990. Den tyska regeringen uppgav följande fördelning av den framtida kapaciteten för nybyggnad av fartyg vid varv i de nya delstaterna.

Kapacitet år

1990 (K.BT)

Framtida

kapacitet (K.BT)

Utveckling

MTW

87 275

100 000

+ 12 725

WW

133 804

85 000

- 48 804

PW

0

35 000

+ 35 000

VW

183 030

85 000

- 98 030

EWB

38 228

22 000

- 16 228

NW

97 042

0

- 97 042

RSW

5 662

0

- 5 662

Summa

545 041

327 000

- 218 041

10 Det framgår vidare av nämnda rapport från den 1 april 1993 att Appledore hade beräknat kapaciteten vid de tre privatiserade varven, MTW, WW och PW på grundval av investeringsplanerna. Enligt Appledore var det inte troligt att de överenskomna maximigränserna för kapaciteten (se tabell ovan) skulle överskridas av dessa tre varv i framtiden på grund av de kända tekniska flaskhalsar som fanns i produktionsanläggningarna.

11 Enligt kommissionens uppgifter sände de tyska myndigheterna den första rapporten som anges i artikel 10a.2 d i sjunde direktivet (nedan kallad spill over-rapporten) till kommissionen i mars 1993. Den ifrågavarande rapporten hade upprättats av C & L Treuarbeit Deutsche Revision och omfattade perioden från den 1 november 1992 till den 28 februari 1993.

12 Andra "spill over-rapporter" sändes till kommissionen den 11 oktober 1993, den 14 december 1993 och den 2 februari 1994. Den årliga "spill over-rapporten" för år 1993 inkom till kommissionen den 16 mars 1994.

13 I början av augusti 1993 meddelade de tyska myndigheterna kommissionen att MTW arbetade på ett flyttprojekt avseende varvet, på grund av att marken där varvet var beläget med stor sannolikhet var sådan att det var omöjligt att bygga ett sådant varv som angavs i privatiseringsavtalet. I syfte att utreda vilka eventuella effekter den föreslagna flytten skulle kunna få sammanträffade kommissionen med såväl de tyska myndigheterna den 19 augusti 1993, som med företrädare för det danska industriministeriet och med sökandena den 18 oktober 1993.

14 Den 27 oktober 1993 bad kommissionen de tyska myndigheterna att officiellt anmäla flyttprojektet avseende varvet. Anmälan gjordes genom skrivelse av den 5 november 1993. Flyttprojektet diskuterades därefter med medlemsstaterna vid ett multilateralt möte den 3 december 1993.

15 Genom skrivelse av den 15 december 1993 informerades den tyska regeringen om att kommissionen inte kunde fatta beslut om den andra delen av stödet före den 31 december 1993.

16 Diskussionerna om effekterna av att flytta varvet fortsatte under de första månaderna år 1994 och ett nytt multilateralt möte med medlemsstaterna hölls den 7 februari 1994. Den 29 april 1994 meddelade de tyska myndigheterna att flyttprojektet avseende varvet hade övergivits. Vid ett möte med kommissionen den 11 maj 1994 beslutade denna att godkänna utbetalning av den andra delen av stödet, det vill säga 406 miljoner DM, varav 220,8 miljoner i kontanta medel, eftersom villkoren i artikel 10a i sjunde direktivet var uppfyllda.

17 Beslutet av den 11 maj 1994 (nedan kallat det omtvistade beslutet) tillkännagavs genom ett pressmeddelande samma dag. Genom skrivelse av den 18 maj 1994 översände kommissionen beslutet till den tyska regeringen, till vilken detta beslut var riktat.

Förfarande och parternas yrkanden

18 Det är mot denna bakgrund som sökandena har väckt den föreliggande talan genom ansökan som inkom till förstainstansrättens kansli den 20 juli 1994.

19 Genom handling som inkom till förstainstansrättens kansli den 4 oktober 1994 begärde sökandena att rättegångsspråket skulle vara engelska i stället för danska. Genom beslut av den 8 november 1994 tillät förstainstansrätten att parterna fortsatte förfarandet på engelska.

20 Genom ansökan som inkom till förstainstansrättens kansli den 8 december 1994, ansökte MTW om att få intervenera till stöd för kommissionens yrkanden. Ordföranden på andra avdelningen i utökad sammansättning biföll denna interventionsansökan genom beslut av den 10 mars 1995.

21 Genom ansökan som inkom till förstainstansrättens kansli den 16 december 1994 ansökte Förbundsrepubliken Tyskland om att få intervenera till stöd för kommissionens yrkanden. Ordföranden på andra avdelningen i utökad sammansättning biföll denna interventionsansökan genom beslut av den 10 mars 1995.

22 Genom ansökan som inkom till förstainstansrättens kansli den 20 december 1994 ansökte Konungariket Danmark om att få intervenera till stöd för sökandenas yrkanden. Ordföranden på andra avdelningen i utökad sammansättning biföll denna interventionsansökan genom beslut av den 10 mars 1995.

23 Genom särskild handling som inkom till förstainstansrättens kansli den 17 februari 1995 begärde sökandena i enlighet med artiklarna 70 och 114 i förstainstansrättens rättegångsregler att förstainstansrätten dels skulle förelägga kommissionen att förete vissa handlingar som ansågs väsentliga och nödvändiga för att klargöra omständigheterna i målet, dels skulle inhämta sakkunnigutlåtande för att undersöka de metoder som kommissionen använde sig av för att kontrollera den kapacitetsminskning som föreskrivs i artikel 10a i sjunde direktivet. Vad beträffar handlingarna har sökandena begärt att få del av 1) de tyska myndigheternas anmälan av den 2 oktober 1992 och skrivelsen av den 4 december 1992 genom vilken myndigheterna tillhandahöll ytterligare upplysningar om anmälan, 2) "spill over-rapporterna" som avses i artikel 10a.2 d i sjunde direktivet, 3) handlingarna avseende utbetalning av den andra delen av stödet och i synnerhet de tyska myndigheternas skrivelse av den 2 februari 1994, 4) den tyska regeringens skrivelse av den 24 juli 1992, i vilken regeringen bekräftar åtagandet att genomföra verkliga och definitiva kapacitetsminskningar på 40 procent inom den angivna tidsfristen i enlighet med artikel 10a.2 c i sjunde direktivet, samt 5) kommissionens skrivelse av den 15 december 1993 som sändes till den tyska regeringen.

24 Genom handling som inkom till förstainstansrättens kansli den 11 april 1995 begärde kommissionen att förstainstansrätten skulle avslå sökandenas begäran om åtgärder för bevisupptagning, utom vad beträffar kommissionens skrivelse av den 15 december 1993, vilken kommissionen hade bifogat nämnda handling.

25 Genom skrivelse av den 30 maj 1995 anmodade förstainstansrätten kommissionen att förete de tyska myndigheternas skrivelse av den 2 februari 1994 om utbetalning av den andra delen av stödet. Kommissionen företedde denna skrivelse den 27 juni 1995.

26 Enligt förstainstansrättens beslut av den 19 september 1995 förordnades referenten att tjänstgöra på tredje avdelningen i utökad sammansättning och målet tilldelades följaktligen denna avdelning.

27 Med hänsyn till referentens rapport beslutade förstainstansrätten (tredje avdelningen i utökad sammansättning) att inleda det muntliga förfarandet utan föregående åtgärder för bevisupptagning. Förstainstansrätten anmodade emellertid parterna genom skrivelse av den 18 mars 1996 att förete vissa handlingar och att besvara vissa frågor skriftligen samt vid sammanträdet. Sökandena besvarade förstainstansrättens frågor genom skrivelse som inkom till kansliet den 1 april 1996. Kommissionen besvarade frågorna samt ingav de begärda handlingarna genom skrivelse som inkom till förstainstansrättens kansli den 23 april 1996.

28 Parterna har utvecklat sin talan samt besvarat förstainstansrättens frågor vid sammanträdet den 14 maj 1996.

29 Sökandena har yrkat att förstainstansrätten skall

- ogiltigförklara kommissionens beslut av den 11 maj 1994 om utbetalning av den andra delen av stödet till MTW, helt eller delvis,

- förplikta kommissionen att ersätta rättegångskostnaderna,

- förplikta intervenienten MTW att själv bära kostnaderna för sin intervention.

30 Svaranden har yrkat att förstainstansrätten skall

- ogilla talan,

- förplikta sökandena att ersätta rättegångskostnaderna.

31 Konungariket Danmark, intervenient, har yrkat att förstainstansrätten skall ogiltigförklara kommissionens beslut av den 11 maj 1994 om utbetalning av den andra delen av stödet till MTW.

32 Förbundsrepubliken Tyskland, intervenient, har yrkat att förstainstansrätten skall ogilla talan.

33 MTW, intervenient, har yrkat att förstainstansrätten skall

- ogilla talan,

- förplikta sökandena att ersätta rättegångskostnaderna, inklusive intervenientens rättegångskostnader.

Talans upptagande till sakprövning

Parternas argument

34 Intervenienten MTW har ifrågasatt om de åtta danska varv som räknas upp i ansökan kan anses som sökande i förevarande tvist. Eftersom det inte framgår klart av ansökan vilka som är sökande har MTW gjort gällande att det följer e contrario av artikel 44.6 i rättegångsreglerna att talan skall avvisas, åtminstone vad beträffar dessa varv.

35 Om förstainstansrätten anser att talan har väckts gemensamt av sammanslutningen och de åtta varven, skall de sistnämndas talan, tagen för sig, avvisas, eftersom de inte har bevisat att de har deltagit i det administrativa förfarandet (domstolens dom av den 28 januari 1986, Cofaz m.fl. mot kommissionen, 169/84, Rec. s. 391). Det kan tilläggas att de danska varven inte har anfört något särskilt argument om vilken inverkan det statliga stödet i fråga skulle kunna få på deras ställning på marknaden.

36 Sökandena har först och främst påpekat att det klart framgår av den danska versionen av ansökan att det är sammanslutningen av danska varv i sitt eget namn och i de i ansökan nämnda varvens namn som är sökande. De har vidare gjort gällande att MTW i egenskap av intervenient enligt artikel 116.3 i rättegångsreglerna och enligt artiklarna 37 tredje stycket och 46 i EG-stadgan för domstolen saknar rätt att göra invändning om rättegångshinder, eftersom svaranden inte har bestridit att talan kan upptas till sakprövning (domstolens dom av den 24 mars 1993, CIRFS m.fl. mot kommissionen, C-313/90, Rec. s. I-1125, punkt 20-22, och av den 15 juni 1993, Matra mot kommissionen, C-225/91, Rec. s. I-3203).

37 Sökandena anser att förstainstansrätten inte ex officio skall fastslå att talan inte kan tas upp till sakprövning, då MTW på ett mycket sent stadium i förfarandet har tagit upp frågan om rättegångshinder. Under alla omständigheter bör invändningen om partiellt rättegångshinder avvisas, eftersom det inte har bestridits att sammanslutningens talan kan tas upp till sakprövning och då det gäller en och samma talan (ovannämnda dom i målet CIRFS m.fl. mot kommissionen). För övrigt är de danska varven konkurrenter till MTW och det statliga stödet skulle i tillräckligt hög grad förändra deras ställning på marknaden, vilket klart och detaljerat framgår av ansökan. Sökandena uppfyller således villkoren för att ha talerätt (ovannämnda domarna i målen Cofaz mot kommissionen och Matra mot kommissionen).

Förstainstansrätten bedömning

38 Vad gäller MTW:s rätt att i egenskap av intervenient göra en invändning om rättegångshinder, kan det erinras om att enligt artikel 37 tredje stycket i domstolens stadga, vilken är tillämplig på förfarandet vid förstainstansrätten enligt artikel 46 första stycket i nämnda stadga, får endast en av parternas yrkanden biträdas genom yrkanden i interventionsansökan. Vidare måste intervenienten enligt artikel 116.3 i rättegångsreglerna godta målet sådant det föreligger vid tidpunkten för interventionen.

39 Av detta följer att MTW inte har rätt att göra en invändning om partiellt rättegångshinder och att förstainstansrätten inte är skyldig att pröva de argument som anförts till stöd för denna invändning (ovannämnda dom i målet CIRFS m.fl. mot kommissionen, punkt 22).

40 Förstainstansrätten kan emellertid med stöd av artikel 113 i rättegångsreglerna när som helst på eget initiativ pröva om talan skall avvisas till följd av att det föreligger ett rättegångshinder som inte kan avhjälpas.

41 Det kan inledningsvis konstateras att med hänsyn till den ansökan genom vilken talan har anhängiggjorts och till svaret på förstainstansrättens frågor är sökandena Foreningen af Jernskibs- og Maskinbyggerier i Danmark, Skibsværftsforeningen (sammanslutning av danska varv, nedan kallad Skibsværftsforeningen) i eget namn och i egenskap av ombud för följande danska varv: Assens Skibsværft A/S, Burmeister & Wain Skibsværft A/S, Danyard A/S, Fredericia Skibsværft A/S, Odense Staalskibsværft A/S, Svendborg Værft A/S, Ørskov Christensens Staalskibsværft A/S och Aarhus Flydedok A/S. Enligt Skibsværftsforeningens stadgar har denna sammanslutning bland annat till syfte att företräda varvsindustrisektorn i Danmark och i utlandet.

42 Till skillnad från MTW anser förstainstansrätten att ansökan i detta avseende är i överensstämmelse med artikel 44.1 i rättegångsreglerna.

43 Det skall vidare erinras om att enligt artikel 173 fjärde stycket i EG-fördraget (nedan kallat fördraget) får varje fysisk eller juridisk person föra talan mot ett beslut som är riktat till honom eller mot ett beslut som, även om det utfärdats i form av en förordning eller ett beslut riktat till en annan person, direkt och personligen berör honom. Det föreliggande fallet rör ett beslut riktat till den tyska regeringen.

44 Enligt fast rättspraxis kan andra personer än dem som ett beslut är riktat till göra anspråk på att vara personligen berörda endast om beslutet angår dem på grund av vissa egenskaper som är utmärkande för dem eller på grund av en faktisk situation som särskiljer dem i förhållande till alla andra personer och därigenom individualiserar dem på samma sätt som den som beslutet är riktat till (domstolens dom av den 15 juli 1963, Plaumann mot kommissionen, 25/62, Rec. s. 197, 223, förstainstansrättens dom av den 27 april 1995, ASPEC m.fl. mot kommissionen, T-435/93, REG s. II-1281, punkt 62, och av den 5 juni 1996, Kahn Scheepvaart mot kommissionen, T-398/94, ännu inte publicerad i rättsfallssamlingen, punkt 37).

45 Det kan även påpekas att det omtvistade beslutet har fattats av kommissionen inom ramen för det förberedande förfarande som föreskrivs i artikel 93.3 i fördraget. Eftersom sökandena emellertid inte har yrkat ogiltigförklaring av beslutet på den grunden att kommissionen har åsidosatt skyldigheten att inleda förfarandet i artikel 93.2 i fördraget eller på den grunden att de processrättsliga skyddsregler som den sistnämnda bestämmelsen innehåller har åsidosatts (domstolens dom av den 19 maj 1993, Cook mot kommissionen, C-198/91, Rec. s. I-2487, och ovannämnda dom i målet Matra mot kommissionen), räcker det inte att sökandena kan anses som "berörda" parter i den mening som avses i artikel 93.2 för att talan skall kunna tas upp till sakprövning. Följaktligen måste det prövas om sökandena påverkas av det omtvistade beslutet på grund av andra omständigheter som kan innebära att de i den mening som avses i ovannämnda dom i målet Plaumann individualiseras på samma sätt som den som beslutet är riktat till.

46 Förstainstansrätten konstaterar i detta avseende att det framgår av handlingarna i ärendet att åtminstone två danska varv bland sökandena, nämligen Danyard A/S och Odense Staalskibsværft A/S, konkurrerar eller kommer att konkurrera direkt med MTW efter omstruktureringen. MTW har själv medgivit att det redan nu direkt konkurrerar med dessa två danska varv och kommer att göra det i än högre grad efter det att den nya torrdockan tas i bruk. I likhet med Danyard A/S bygger intervenienten MTW för närvarande medelstora oljetankers, bulklastfartyg ("bulk carriers") samt containerfartyg på upp till 40 000 dödviktston. Enligt uppgifter från MTW kommer detta varv med sina nya anläggningar att kunna bygga mycket stora lastfartyg (nedan kallade oljetankers eller fartyg av E3-typ) på upp till 300 000 dödviktston samt containerfartyg. Med detta produktsortiment kommer MTW, enligt egen uppgift, att befinna sig inom samma marknadssegment som Odense Staalskibsværft A/S. Det framgår vidare av handlingarna i ärendet att det endast finns ett mycket begränsat antal varv i gemenskapen som för närvarande bygger eller har kapacitet att bygga oljetankers av E3-typ, varav ett är Odense Staalskibsværft. Under det administrativa förfarandet har för övrigt anläggningarna vid detta sistnämnda varv varit föremål för flera jämförelser med anläggningarna vid MTW, i syfte att bedöma MTW:s framtida kapacitet.

47 Det är inte tillräckligt att en rättsakt kan få inflytande på de befintliga konkurrensförhållandena på den ifrågavarande marknaden för att alla ekonomiska aktörer som befinner sig i någon sorts konkurrensförhållande till den som rättsakten är riktad till skall anses vara direkt och personligen berörda av den nämnda rättsakten (domstolens dom av den 10 december 1969, Eridania m.fl. mot kommissionen, 10/68 och 18/68, Rec. s. 459, punkt 7). Det är emellertid fastställt genom handlingarna i ärendet (se föregående punkt) att beviljandet av det omtvistade statliga stödet skulle kunna få väsentliga återverkningar på den ställning på marknaden som sökandena Danyard A/S och Odense Staalskibsværft A/S har. Dessa bolag befinner sig således i en särskild konkurrenssituation som med avseende på det statliga stödet särskiljer dem från alla andra ekonomiska aktörer (ovannämnda dom i målet ASPEC m.fl. mot kommissionen, punkt 70).

48 Mot denna bakgrund skall Danyard A/S och Odense Staalskibsværft A/S anses som personligen berörda av det omtvistade beslutet.

49 När det gäller frågan om de två varven även är direkt berörda av det omtvistade beslutet är det riktigt att detta beslut endast skulle kunna påverka deras intressen om den tyska regeringen vidtar verkställighetsåtgärder. Förstainstansrätten konstaterar emellertid att det kontanta beloppet i den andra delen av det ifrågasatta stödet redan den 30 december 1993 placerades på spärrade konton i Commerzbank och i Dresdner Bank av den tyska regeringen i avvaktan på kommissionens godkännande. Följaktligen rådde det ingen tvekan om de tyska myndigheternas avsikt att bevilja stödet i fråga. Det finns därför anledning att medge att de två nämnda varven är direkt berörda av det omtvistade beslutet (se angående samma lösning domstolens dom av den 17 januari 1985, Piraiki-Patraiki m.fl. mot kommissionen, 11/82, Rec. s. 207).

50 Eftersom en talan väckt av Danyard A/S eller Odense Staalskibsværft A/S skulle ha tagits upp till sakprövning, skall en talan väckt av Skibsværftsforeningen i egenskap av ombud för dessa två varv också tas upp till sakprövning (förstainstansrättens dom av den 6 juli 1995, AITEC m.fl., T-447/93, T-448/93 och T-449/93, REG s. II-1971, punkt 59-62).

51 Då det gäller en och samma talan saknas anledning att pröva om de övriga varv som nämns i ansökan och om sammanslutningen av danska varv i sitt eget namn har talerätt (ovannämnda dom i målet CIRFS m.fl. mot kommissionen, punkt 31).

52 Av det ovan anförda följer sammantaget att talan skall upptas till sakprövning.

Saken

53 Sökandena har åberopat tre grunder till stöd för sin talan, vilka avser kommissionens bristande behörighet med avseende på tiden att godkänna den andra delen av stödet, ett åsidosättande av de villkor som anges i artikel 10a.2 i sjunde direktivet, samt ett åsidosättande av väsentliga formföreskrifter. Den danska regeringen har åberopat en grund avseende åsidosättande av principen om insyn.

Den grund som avser bristande behörighet med avseende på tiden

Frågan om grunden kan prövas - Parternas argument

54 Intervenienten MTW har hävdat att den föreliggande grunden inte kan tas upp till prövning. MTW har påpekat att det är fråga om en grund som avser ett åsidosättande av en formföreskrift, nämligen den frist som löpte ut den 31 december 1993, inom vilken kommissionen i enlighet med artikel 10a.2 i sjunde direktivet skulle ha fattat sitt beslut. Enligt rättspraxis kan denna grund endast prövas under förutsättning att förfarandet skulle ha lett till ett annat resultat om dessa felaktigheter inte hade förekommit eller om den bestämmelse som påstås ha åsidosatts var avsedd att skydda sökandenas berättigade intressen (domstolens dom av den 15 mars 1973, Marcato mot kommissionen, 37/72, Rec. s. 361, punkt 6, av den 10 juli 1980, Distillers Company mot kommissionen, 30/78, Rec. s. 2229, punkt 26, samt ovannämnda dom i målet Cofaz m.fl. mot kommissionen, punkt 23 och följande punkter). Sökandena har emellertid inte visat att detta är fallet.

55 Sökandena har bestridit dessa påståenden. För det första är det sannolikt att kommissionen hade beslutat annorlunda om formföreskrifterna inte hade åsidosatts. För det andra har sökandena under alla omständigheter ett berättigat intresse av att förstainstansrätten prövar dessa argument. Enbart möjligheten att en parts argument kan komma att förkastas, innebär inte att rättegångshinder föreligger.

- Förstainstansrättens bedömning

56 Den grund som sökandena har åberopat avser kommissionens bristande behörighet. Om den hade fog, skulle den i enlighet med artikel 173.2 i fördraget medföra att beslutet ogiltigförklarades.

57 Sökandena är på samma gång en sammanslutning av de största danska varven och åtta bolag som bedriver varvsverksamhet, varav åtminstone två konkurrerar direkt med det bolag som mottar det ifrågasatta stödet. MTW kan inte förneka att dessa sökande har ett intresse av att åberopa grunden och att få till stånd en domstolsprövning av omfattningen av kommissionens behörighet.

58 Av detta följer att grunden skall tas upp till prövning.

Frågan om grunden har fog

- Parternas argument

59 Sökandena har gjort gällande att kommissionen har godkänt ett statlig stöd vid en tidpunkt då den saknade behörighet att göra detta, eftersom det omtvistade beslutet fattades efter fristens sista dag, den 31 december 1993, vilken anges i artikel 10a.2 i sjunde direktivet, och även efter den sista dag som fastställts för utbetalning av stödet i artikel 10a.2 a i nämnda direktiv. Härigenom har kommissionen agerat utanför sin behörighet med avseende på tiden.

60 Det finns nämligen ingen annan bestämmelse i vilken föreskrivs att kommissionen har behörighet att efter den 31 december 1993 fatta beslut om godkännande av utbetalning av stödet, även om det gäller ett stöd som har anmälts i god tid och även om utbetalningen av stödet skulle ha ägt rum före detta datum. I de ifrågavarande direktiven är kommissionens behörighet strikt begränsad (domstolens dom av den 18 maj 1993, Belgien mot kommissionen, C-356/90 och C-180/91, Rec. s. I-2323).

61 I detta avseende framgår det enligt sökandena av förslaget till direktiv 92/68 att det godkända stödet till de östtyska varven skulle utbetalas senast den 31 december 1993. Gemenskapslagstiftaren har därför haft för avsikt att fastställa ett sista datum för när omstruktureringen av varvsindustrin i före detta Tyska demokratiska republiken skulle vara avslutad med hjälp av godkänt stöd som utbetalats av den tyska regeringen. Efter den 31 december 1993 har endast rådet behörighet att fatta beslut om godkännande av den andra delen av stödet i fråga enligt artikel 92.3 i fördraget.

62 Även om sista datum för tillämpning av sjunde direktivet flyttades från den 31 december 1993 till den 31 december 1994 genom direktiv 93/115, har det såvitt avser det sista datum som fastställs i artikel 10a.2 i sjunde direktivet för utbetalning av statligt stöd till östtyska varv i sig inte skett någon ändring.

63 Sökandena har bestridit kommissionens påstående att den frist som anges i artikel 10a inte var bindande. Ärendet diskuterades nämligen i rådet och direktiv 93/115 antogs den 16 december 1993, det vill säga dagen efter den dag då kommissionen hade informerat den tyska regeringen om svårigheterna att fatta ett beslut före den 31 december 1993.

64 Vid sammanträdet har sökandena påpekat att kommissionen i ett annat sammanhang avseende stöd till stålindustrin ansåg att den efter utgången av en frist fastställd i artikel 5 i kommissionens beslut nr 3855/91/EKSG av den 27 november 1991 (EGT L 362, s. 57) - en bestämmelse som är analog med den som har ifrågasatts i förevarande fall - inte längre hade den behörighet som den tillerkändes i nämnda artikel (se kommissionens tillkännagivande av den 31 oktober 1995 (EGT C 289, s. 11)).

65 Sökandena har vidare gjort gällande att den rättspraxis som har åberopats av kommissionen (domstolens dom av den 21 november 1991, Fédération nationale du commerce extérieur des produits alimentaires et Syndicat national des négociants et transformateurs de saumon, C-354/90, Rec. s. I-5505, nedan kallad dom i målet FNCE) inte är tillämplig i det föreliggande fallet.

66 I motsats till ovannämnda mål, i vilket stödet i fråga beviljades i enlighet med bestämmelserna i fördraget där ingen särskild frist finns angiven, gäller förevarande fall godkännandet efter det att fristen hade löpt ut av ett stöd som hade utbetalats i enlighet med särskilda och tidsbegränsade undantagsbestämmelser vilka upphörde att gälla den 31 december 1993. Det framgår av det nämnda målet att varken kommissionen eller domstolen i efterhand kan förklara ett stöd som utbetalats i strid med artikel 93.3 sista meningen i fördraget som giltigt och lagenligt. Om kommissionens påstående godtas, enligt vilket kommissionen även under dessa omständigheter kan förklara stödet i fråga förenligt med den gemensamma marknaden, innebär det att de tyska myndigheternas och MTW:s rättsliga ställning förbättras genom att en rättsstridig utbetalning godkänns, och dessutom att kommissionens behörighet utsträcks till att gälla även efter utgången av den frist som har fastställts av rådet.

67 Sökandena har påpekat att de först i samband med mottagandet av svaromålet informerades om att den andra delen av det omtvistade stödet hade placerats på spärrade konton före den 31 december 1993, medan det framgick av pressmeddelandet av den 11 maj 1994 att den delen skulle utbetalas efter det att det omtvistade beslutet hade fattats.

68 Enligt sökandena kan man av rättspraxis sluta sig till att det utgör ett åsidosättande av gemenskapsrätten att inte iaktta en sådan frist som den som anges i direktiv 92/68 (domstolens dom av den 8 februari 1973, kommissionen mot Italien, 30/72, Rec. s. 161). I det föreliggande fallet är kommissionens åsidosättande av sjunde direktivet inte berättigat, eftersom förseningen av ärendets handläggning endast kan tillskrivas MTW. Sökandena har tillagt att stödet inte endast skulle ha utbetalats först efter godkännande av kommissionen, det skulle dessutom ha varit förenligt med den gemensamma marknaden före den 31 december 1993. Det omtvistade beslutet fattades emellertid i maj 1994 och måste därför vara grundat på helt andra faktiska omständigheter än de som förelåg vid det tillfälle då stödet skulle ha utbetalats, nämligen vid en tidpunkt när varvet skulle ha flyttats. Dessa sistnämnda omständigheter medför att utbetalningen är rättsstridig (domstolens dom av den 5 maj 1977, Jansen, 104/76, Rec. s. 829).

69 Sökandena har bestridit MTW:s påstående att utbetalningen av den andra delen av stödet i sak hade godkänts när kommissionen den 23 december 1992 beslutade att godkänna den första delen av stödet. Detta påstående har kullkastats av den uppräkning kommissionen gjorde i samband med svaromålet av de villkor som måste vara uppfyllda innan den andra delen av stödet kan anses förenlig med den gemensamma marknaden.

70 Slutligen har sökandena tillbakavisat kommissionens påstående att sökandena saknade berättigat intresse av att begära ogiltigförklaring av det omtvistade beslutet, och invänt att de var direkt och personligen berörda av detta beslut. Det framgår för övrigt av rättspraxis att en viss formalism är nödvändig i kommissionens verksamhet (domstolens dom av den 15 juni 1994, kommissionen mot BASF m.fl., "PVC-målet", C-137/92 P, Rec. s. I-2555, förstainstansrättens domar av den 29 juni 1995, Solvay mot kommissionen, T-32/92, REG s. II-1825, för närvarande föremål för ett överklagande vid domstolen antecknat som nr C-288/95 P, och ICI mot kommissionen, T-37/91, REG s. II-1901, för närvarande föremål för ett överklagande vid domstolen antecknat som nr C-286/95 P). Att inte iaktta formföreskrifter utgör i sig en överträdelse som medför att ett beslut blir ogiltigt, oavsett om detta har inverkat på det ifrågasatta beslutet eller inte.

71 Den danska regeringen har anslutit sig till sökandenas argumentation, enligt vilken kommissionen i maj 1994 saknade behörighet att fatta det omtvistade beslutet. Den frist som anges i artikel 10a.2 i sjunde direktivet är inte en formell formföreskrift, utan utgör ett villkor för att stödet skall vara förenligt med den gemensamma marknaden. I motsats till vad kommissionen anser är skillnaden mellan ett rättsstridigt stöd och ett stöd som är oförenligt med den gemensamma marknaden inte relevant för bedömningen av statligt stöd som grundas på de särskilda och tidsbegränsade bestämmelser som har införts för varven i före detta Tyska demokratiska republiken genom direktiv 92/68.

72 Den danska regeringen har bestridit kommissionens påstående att de tidsbegränsade bestämmelserna på grund av ett missförstånd inte uttryckligen förlängdes vid antagandet av direktiv 93/115. Den danska regeringen har påpekat att frågan har debatterats i rådet vid granskningen av förslaget till nämnda direktiv. Rådet var enigt i sin mening att giltighetstiden för de särskilda bestämmelserna avseende varven i före detta Tyska demokratiska republiken inte skulle förlängas. Vidare hade den nämnda fristen fastställts med beaktande av medlemsstaternas och andra intresserade parters möjligheter att vidta kommersiella åtgärder. Dessa måste kunna agera i rättsligt skyddad visshet om att de kan förlita sig på bestämmelserna i direktivet och den gällande fristen. Kommissionen har själv medgivit fristens avgörande betydelse i sitt svar på den skriftliga frågan nr 2792/92 som ställdes av Europaparlamentet (EGT C 195, 1993, s. 18).

73 Kommissionen har för övrigt genom det omtvistade beslutet godkänt utbetalningen av den andra delen av stödet på felaktig grund. Vid det tillfälle då den tyska regeringen informerade kommissionen om utbetalningen av det ifrågasatta stödet, det vill säga den 17 mars 1994, var stödet avsett för ett varv som skulle flyttas. Kommissionen har emellertid i det omtvistade beslutet antagit att MTW skulle stanna på den plats som ursprungligen hade angivits.

74 Slutligen, vad gäller placeringen av ett visst belopp av den andra delen av stödet på spärrade konton i avvaktan på kommissionens godkännande, anser den danska regeringen att om denna deponering gällde som utbetalning är den rättsstridig, eftersom kommissionen ännu inte hade givit sitt godkännande. Den danska regeringen har vidare tillagt att om deponeringen däremot inte gällde som utbetalning, så har utbetalningen inte ägt rum förrän spärren på kontona hävdes år 1994. Utbetalningen skulle i så fall vara rättsstridig, eftersom kommissionens godkännande gavs vid ett datum då kommissionen inte längre hade behörighet att ge detta och eftersom utbetalningen inte kunde ske lagligen efter den 31 december 1993. I detta avseende framgår det inte klart av det omtvistade beslutet om utbetalningen ägde rum år 1993 eller först år 1994.

75 Kommissionen har gjort gällande att det enligt rättspraxis skall skiljas mellan dels ett ogiltigt (eller rättsstridigt) statligt stöd, dels ett statligt stöd som är oförenligt med den gemensamma marknaden (ovannämnda dom i målet FNCE, punkt 9-11).

76 Kommissionen har understrukit att i förevarande fall utbetalade de tyska myndigheterna stödet innan kommissionen hade givit sitt godkännande. Den omständigheten att detta stöd enligt ovannämnda rättspraxis var ogiltigt, hindrade emellertid inte kommissionen från att förklara att det var förenligt med den gemensamma marknaden, eftersom det hade beviljats före det sista datum som anges i artikel 10a.2 i sjunde direktivet och eftersom samtliga andra villkor som anges i denna artikel dessutom var uppfyllda. Kommissionens roll var således begränsad till att bedöma stödets förenlighet, trots att detta hade utbetalats före kommissionens godkännande.

77 Vad gäller utbetalningen av den andra delen av stödet har kommissionen hävdat att det framgår av skrivelsen av den 2 februari 1994, skickad av de tyska myndigheterna, att 220,8 miljoner DM i kontanter placerades på spärrade konton den 30 december 1993 till förmån för MTW i avvaktan på kommissionens godkännande. Kommissionen har i detta avseende bestridit sökandenas påstående att de inte hade informerats om denna utbetalning innan talan väcktes. Utbetalningen av det omtvistade stödet var föremål för diskussion vid möten den 3 februari 1994, den 7 februari 1994 och den 21 mars 1994, i vilka även sökandena deltog. Enligt artikel 48 i rättegångsreglerna får sökandena inte i samband med repliken åberopa argument grundade på detta felaktiga påstående.

78 Med hänsyn till orsakerna till dröjsmålet med beslutet, nämligen presentationen av ett flyttprojekt som motiverades av rent objektiva skäl och det stora antal diskussioner med bland andra sökandena som följde på detta förslag, har kommissionen bestridit att den skulle sakna behörighet med avseende på tiden.

79 I detta avseende har kommissionen vid sammanträdet gjort gällande att utbetalningen av driftsstöd för kontrakt som undertecknades mellan den 1 juli 1990 och den 31 december 1993 var godkänd enligt artikel 10a i sjunde direktivet. Kommissionen hade därför behörighet att godkänna stöd även efter detta sistnämnda datum, under förutsättning att stödet utbetalades i samband med dessa kontrakt. Den frist som anges i artikel 10a är således inte den frist som gäller för att fatta beslutet om stödet var förenligt med den gemensamma marknaden.

80 Kommissionen har vidare påpekat att, även om det är riktigt att den 31 december 1993 föreskrivs som sista datum i artikel 10a.2 första stycket, var den motsvarande fristen inte en "tvingande frist". Den togs endast med i direktiv 92/68 för att få detta direktivs giltighetstid att överensstämma med sjunde direktivets. Vid det tillfälle när direktiv 92/68 antogs, den 20 juli 1992, visste man ännu inte att sjunde direktivets giltighet den 16 december 1993 skulle förlängas fram till den 31 december 1994 genom direktiv 93/115. Även om det är beklagligt att det inte uttryckligen anges i detta sistnämnda direktiv att fristen i artikel 10a.2 förlängs, vore det överdrivet formalistiskt att endast på denna grund dra slutsatsen att kommissionen inte hade behörighet att godkänna den andra delen av stödet efter den 31 december 1993.

81 Slutligen skall ett stöds förenlighet med den gemensamma marknaden bedömas med hänsyn till den inverkan det får på marknaden vid det tillfälle när det beviljas, det vill säga före den 31 december 1993, vilket har skett i det föreliggande fallet. Den omständigheten att kommissionen inte fattade sitt beslut förrän efter den 31 december 1993 har inte haft någon negativ inverkan på sökandebolagens konkurrenssituation. Följaktligen har dessa inte något berättigat intresse av att begära ogiltigförklaring av det omtvistade beslutet.

82 Intervenienten MTW har anslutit sig till kommissionens argumentation i den del den avser följderna av att fristen i artikel 10a.2 hade löpt ut. Det framgår särskilt av rättspraxis att stödet inte blir oförenligt med den gemensamma marknaden enbart på grund av åsidosättandet av artikel 93.3 sista meningen i fördraget - genom att stödet utbetalades före den 31 december 1993 - eftersom kommissionen inte har behörighet att förklara att ett stöd är oförenligt enbart på den grunden att sistnämnda artikel har åsidosatts (ovannämnda dom i målet FNCE, punkterna 13 och 14, generaladvokaten Jacobs förslag till avgörande i detta mål, punkt 21).

83 Det ifrågasatta stödet blev redan i sak godkänt genom kommissionens beslut av den 23 december 1992 om den första delen av stödet. Genom kommissionens två beslut godkändes inte två olika statliga stöd, utan en första och en andra del av ett och samma stöd. Genom sitt beslut av den 23 december 1992 påpekade kommissionen att den kunde utvärdera stödet i fråga mot bakgrund av de uppgifter som hade tillhandahållits av den tyska regeringen den 2 och den 4 december 1992. Utbetalningen av den andra delen av stödet var endast beroende av att den tyska regeringen inkom med en redogörelse för den totala kapacitetsminskningen inom varvsindustrin, fördelad mellan olika varv, och med "spill over-rapporter". Under dessa förhållanden hade kommissionen behörighet att godkänna utbetalningen av den andra delen år 1994, eftersom denna endast var beroende av att dessa formella krav uppfylldes.

84 Slutligen har MTW gjort gällande att med hänsyn till att fristen i fråga var en ren formföreskrift, är frågan om den förevarande grunden har fog beroende av att sökandena visar att kommissionen skulle ha vägrat att godkänna utbetalningen av den andra delen av stödet om den hade fattat sitt beslut före utgången av år 1993 eller att bestämmelserna i fråga syftade till att skydda deras intressen (ovannämnda dom i målet Distillers Company mot kommissionen och i målet Marcato mot kommissionen). Detta är dock inte fallet här.

- Förstainstansrättens bedömning

85 Det kan inledningsvis understrykas att direktiv 92/68, genom vilket artikel 10a infördes i sjunde direktivet, utgjorde ett särskilt och tidsbegränsat undantag i fråga om statligt stöd. Det framgår av det andra övervägandet i ingressen till direktiv 92/68 dels att en omstrukturering av den östtyska varvsindustrisektorn var nödvändig för att göra den konkurrenskraftig, dels att det "bör införas en särskild övergångsordning för att varvsindustrin [i före detta Tyska demokratiska republiken] skall kunna fortsätta sin verksamhet under den fortlöpande omstruktureringen som gör det möjligt för den att följa de bestämmelser om statligt stöd som gäller i gemenskapen i dess helhet".

86 Även om artikel 13 i sjunde direktivet har ändrats genom direktiv 93/115 så att direktivets giltighet förlängts till att omfatta år 1994, har de frister som anges i artikel 10a i sjunde direktivet inte ändrats. För att den nya frist som fastställdes i direktiv 93/115 även skulle gälla för de särskilda bestämmelserna avseende de östtyska varven, hade det varit nödvändigt att fristen i artikel 10a uttryckligen förlängdes i direktiv 93/115.

87 Vad gäller frågan om villkoret i artikel 10a.2 a in fine, enligt vilket stödet skall ha utbetalats före den 31 december 1993, har beaktats i förevarande fall konstaterar förstainstansrätten att det framgår av kommissionens svar på förstainstansrättens skriftliga frågor, utan att detta har bestridits av sökandena, att ett kontant belopp av den andra delen av det berörda stödet den 30 december 1993 placerades på spärrade konton i Commerzbank och i Dresdner Bank till MTW:s förmån. Spärren på dessa konton kunde hävas endast efter godkännande av en förvaltare utsedd av den tyska regeringen och en förvaltare utsedd av stödmottagaren.

88 Det ankommer på förstainstansrätten att pröva om denna deponering skall gälla som utbetalning i den mening som avses i artikel 10a.2 a in fine. I motsats till vad kommissionen har påstått utgör artikel 48 i rättegångsreglerna inte hinder för sökandena att åberopa en eventuell felaktighet som skett vid utbetalningen av den andra delen av stödet, eftersom det enligt denna artikel inte är förbjudet att åberopa ett nytt argument till stöd för den aktuella grunden.

89 Förstainstansrätten erinrar i detta avseende om att det framgår av artikel 11 i sjunde direktivet att medlemsstaterna på förhand skall anmäla individuella beslut om att tillämpa de särskilda bestämmelser som har införts genom artikel 10a till kommissionen, som skall ge sitt godkännande innan de kan "genomföra[s]".

90 Efter att ha informerats genom skrivelse av den 15 december 1993 om att kommissionen inte kunde fatta ett slutgiltigt beslut före slutet av år 1993 (se ovan punkt 15), var den tyska regeringen - om den fortfarande ville bevilja driftsstöd till MTW - tvungen att beakta konflikten mellan de tillämpliga bestämmelserna. Å ena sidan måste stödet enligt artikel 10a.2 i sjunde direktivet utbetalas till stödmottagaren före den 31 december 1993. Å andra sidan måste artikel 11.2 i samma direktiv iakttas, enligt vilken medlemsstaterna inte får "genomföra" statliga stödåtgärder innan kommissionen givit sitt godkännande.

91 Med hänsyn till den mycket speciella situationen i det föreliggande fallet anser förstainstansrätten att den tyska regeringen, som fortfarande önskade bevilja den andra delen av stödet till MTW, blev tvungen att placera det kontanta beloppet av den andra delen på spärrade konton i syfte att iaktta villkoren i artikel 10a. Det kan således medges att villkoret avseende utbetalningen av stödet blev uppfyllt genom den deponering som gjordes till förmån för MTW före den 31 december 1993. Denna bedömning styrks av att räntan på de spärrade kontona tillföll MTW enligt uppgifter som kommissionen har lämnat vid sammanträdet och som inte har bestridits av sökandena.

92 När det gäller frågan om kommissionen i maj 1994 hade behörighet att förklara den andra delen av stödet till MTW förenlig med den gemensamma marknaden, kan det erinras om att kommissionens behörighet när det gäller att förklara statligt stöd till varvsindustrisektorn som förenligt med den gemensamma marknaden begränsas genom gällande direktiv (domstolens ovannämnda dom av den 18 maj 1993, Belgien mot kommissionen, punkt 24-33, och dom av den 5 oktober 1994, Tyskland mot kommissionen, C-400/92, Rec. s. I-4701, punkt 13-16).

93 Det framgår av strukturen och systematiken i artikel 92 i fördraget att punkt 3 i denna artikel innefattar en möjlighet att i särskilda fall medge undantag från förbudet mot stöd som annars skulle vara oförenligt. Vidare kan rådet enligt artikel 92.3 e utöka antalet slag av stöd som anses som förenliga med den gemensamma marknaden, utöver de slag som anges i a, b, c, och d. I samband med antagandet av sjunde direktivet beaktade rådet, med utgångspunkt från konstaterandet att statligt stöd till varvsindustrisektorn var oförenligt och i enlighet med ändamålet med artikel 92.3, ett antal krav av ekonomisk och social art vilka föranledde rådet att använda sig av den i fördraget erkända rätten att ändå anse detta stöd som förenligt med den gemensamma marknaden under förutsättning att de villkor för undantag som detta direktiv innehåller är uppfyllda (ovannämnda dom av den 5 oktober 1994, Tyskland mot kommissionen, punkt 15).

94 Vid tidpunkten för de omtvistade händelserna tillerkändes kommissionen i sjunde direktivet rätt att förklara driftsstöd som förenligt med den gemensamma marknaden under förutsättning att det individuella stöd som hade beviljats för ett kontrakt inte översteg en maximigräns som hade fastställts till 9 procent av kontraktsvärdet före stödet. I syfte att underlätta omstruktureringen i före detta Tyska demokratiska republiken fastställde rådet i artikel 10a i sjunde direktivet emellertid, med avvikelse från denna ordning, att särskilt driftsstöd som överskred denna maximigräns "[f]ram till den 31 december 1993 [kunde] anses som förenligt med den gemensamma marknaden", under förutsättning att vissa villkor i artikel 92.2 och 92.3 var uppfyllda.

95 Det finns vidare anledning att påpeka att ett av villkoren för att tillåta utbetalning av detta särskilda driftsstöd var att "[y]tterligare stöd till produktionen får inte beviljas för kontrakt som undertecknats mellan den 1 juli 1990 och den 31 december 1993" (artikel 10a.2 b i sjunde direktivet). Förstainstansrätten anser att det framgår av denna bestämmelse att kommissionen hade behörighet och skyldighet att beakta nödvändigheten och således även förenligheten av det driftsstöd som utbetalades till förmån för kontrakt som hade ingåtts under hela denna referensperiod, däribland kontrakt som eventuellt undertecknades den sista dagen, det vill säga den 31 december 1993.

96 Med hänsyn till att prövningen av om statligt stöd är förenligt med den gemensamma marknaden normalt innefattar en komplicerad ekonomisk och teknisk bedömning som tar viss tid i anspråk, finns det anledning att medge att gemenskapslagstiftaren vid antagandet av direktiv 92/68 tillerkände kommissionen behörighet att i vissa fall fatta beslut om förenligheten även efter den 31 december 1993. I detta avseende kan det konstateras att det inte framgår uttryckligen av själva lydelsen av artikel 10a att kommissionen är skyldig att fatta sitt beslut före den 31 december 1993. Vad dessutom beträffar driftsstöd, det vill säga i synnerhet stöd till produktion kopplad till särskilda kontrakt, anser förstainstansrätten att endast tidpunkten för undertecknandet av nämnda kontrakt är avgörande för stödets inverkan på konkurrenssituationen och inte tidpunkten för kommissionens beslut om detta stöds förenlighet med den gemensamma marknaden.

97 Med hänsyn till dessa överväganden anser förstainstansrätten att kommissionen i maj 1994 hade behörighet att i det omtvistade beslutet förklara att den andra delen av det ifrågasatta stödet var förenligt med den gemensamma marknaden.

98 Den omständigheten att det kontanta beloppet av den andra delen av stödet hade placerats på spärrade konton innan detta beslut fattades, vilket ansågs utgöra en utbetalning i den mening som avses i artikel 10a.2 a in fine i sjunde direktivet, ändrar inte denna bedömning. Domstolen har i sin dom i målet FNCE avgjort att kommissionen är skyldig att pröva om ett stöd är förenligt med den gemensamma marknaden även i de fall där medlemsstaten har underlåtit att iaktta förbudet mot genomförande av stödåtgärder innan kommissionen har fattat sitt beslut.

99 Såsom sökandena och den danska regeringen har påpekat vid sammanträdet har kommissionen, i samband med stöd till stålindustrin, ansett att det följde av artikel 5 i kommissionens ovannämnda beslut nr 3855/91 att "regionalt investeringsstöd [kunde] anses som förenligt med den gemensamma marknaden fram till den 31 december 1994..." och att kommissionen efter utgången av fristen inte längre hade den behörighet som den tillerkändes i denna artikel. Även om det antas att denna bedömning är riktig, kan den inte vara bindande för förstainstansrätten. I alla händelser är en motsvarande bedömning inte nödvändig i det föreliggande fallet, om inte annat så för att ingen frist för anmälan föreskrivs i artikel 10a i sjunde direktivet, till skillnad från det åberopade beslutet i vars artikel 6.1 föreskrevs att anmälan om planerade stödåtgärder skulle göras i god tid, i detta fall minst sex månader före sista datum för att kommissionen skulle kunna inleda och avsluta förfarandet före detta datum.

100 Det kan för övrigt konstateras att den omständigheten att det omtvistade beslutet fattades efter den 31 december 1993 motiverades av objektiva skäl. Staden Wismar hade uttryckt önskemål om att hitta en annan plats för varvet, vilket medförde att MTW undersökte möjligheterna att flytta till ett nytt område som fram till dess hade använts av sovjetiska trupper. Undersökningen försenades emellertid på grund av det skick i vilket den sovjetiska armén hade lämnat området. Följaktligen kunde den tyska regeringen inte informera kommissionen om flyttprojektet förrän under augusti 1993. Flyttprojektet övergavs den 29 april 1994 och kommissionen fattade det omtvistade beslutet strax efteråt. Med hänsyn även till den omständigheten att den planerade stödåtgärden hade anmälts redan år 1992 och att den första delen av stödet hade godkänts av kommissionen i december 1992, anser förstainstansrätten att den tyska regeringen inte har sökt att kringgå de ifrågavarande bestämmelserna.

101 Slutligen kan det påpekas att beslut år 1994 om att den andra delen var förenlig med den gemensamma marknaden inte kan ha kommit överraskande för de ekonomiska aktörerna på marknaden. Frågan om förenligheten hade i själva verket varit föremål för flera multilaterala möten under år 1993 och i början av år 1994. I synnerhet sökandena hade fördjupade kunskaper om fakta i ärendet. De kände till beslutet av den 23 december 1992 om godkännande av den första delen av stödet och deltog i flera möten under det administrativa förfarandet. Slutligen hade de fått tillgång till flera handlingar i ärendet. Även om man anser att fristen för att fatta beslutet hade fastställts för att beakta medlemsstaternas och andra intresserade parters möjligheter att vidta kommersiella åtgärder, måste det ändå konstateras att sökandena själva faktiskt var i stånd att vidta relevanta kommersiella åtgärder, med hänsyn till deras medverkan i det administrativa förfarandet och i synnerhet med hänsyn till deras kännedom om att detta hade försenats.

102 Av det ovan anförda följer sammantaget att den föreliggande grunden inte kan godtas.

Den grund som avser ett åsidosättande av villkoren i artikel 10a.2 i sjunde direktivet

103 Grunden kan delas in i tre delar. Sökandena har först och främst invänt mot att kommissionen har godkänt ett stöd som överstiger maximigränsen på 36 procent i artikel 10a.2 a i sjunde direktivet. De har vidare tillagt att kommissionen inte har försäkrat sig om att den tyska regeringen före den 31 december 1995 skulle genomföra en verklig och definitiv kapacitetsminskning vid varven motsvarande 40 procent av den kapacitet som fanns den 1 juli 1990. Slutligen har de hävdat att kommissionen felaktigt har beviljat möjligheten att öka kapaciteten efter fem eller tio år.

Den första delen av grunden: Åsidosättande av artikel 10a.2 a i sjunde direktivet

- Parternas argument

104 Sökandena har gjort gällande att det stöd som har godkänts överstiger den maximigräns som fastställs i artikel 10a.2 a i sjunde direktivet. Maximigränsen har fastställts till "36 procent av omsättningen beräknat på grundval av varvets årliga normalomsättning multiplicerad med tre vad gäller ny- och ombyggnad av fartyg efter omstruktureringen". I enlighet med meddelandet av den 25 maj 1992 skall den årliga normalomsättningen beräknas genom att multiplicera det planerade antalet anställda vid slutet av omstruktureringsperioden med ett genomsnittligt produktionsvärde per anställd på 240 000 DM. Antalet arbetstillfällen vid varvet år 1995 beräknades till 1 790, vilket innebar att maximigränsen för stöd uppgick till 464 miljoner DM.

105 I samband med repliken beräknade sökandena maximigränsen till 486 miljoner DM genom att grunda sig på omsättningen för åren 1992 och 1993, vilka uppgick till omkring 450 miljoner DM och vilka kommissionen kände till när den fattade det omtvistade beslutet. I alla händelser överskred det sammanlagda stödet om 597,2 miljoner DM (en första del om 191,2 miljoner DM och en andra del om 406 miljoner DM) den fastställda maximigränsen.

106 Kommissionen har bestridit att det godkända stödet överskred den fastställda maximigränsen i artikel 10a.2 a i sjunde direktivet. Det framgår av förarbetena, bland annat av meddelande av den 25 maj 1992, att ett driftsstöd om 714,6 miljoner DM hade planerats till förmån för MTW. Maximigränsen på 36 procent hade beräknats på denna grund i syfte att tillåta att ett stöd motsvarande detta belopp beviljades. Rådet var fullt medvetet om dessa uppgifter vid antagandet av direktiv 92/68. Det faktiskt utbetalade stödet uppgick dock endast till 597,2 miljoner DM och utgjorde således inte ett åsidosättande av artikel 10a.2 a i sjunde direktivet.

107 Kommissionen har dessutom gjort gällande att sökandena felaktigt har använt de verkliga årsomsättningarna för åren 1992 och 1993. Enligt den ifrågavarande bestämmelsen skall emellertid maximigränsen fastställas på grundval av "varvets årliga normalomsättning multiplicerad med tre ... efter omstruktureringen". Att använda sig av de verkliga årsomsättningarna för de två räkenskapsåren före omstruktureringen ens var avslutad strider därför mot såväl bestämmelsens faktiska lydelse som rådets avsikter såsom de framgår av förarbetena.

108 Den tyska regeringen anser att omfattningen av det stöd som slutligen beviljades till MTW, det vill säga 597,2 miljoner DM, endast uppgår till 31,7 procent.

109 MTW har i allt väsentligt anslutit sig till kommissionens argumentation.

- Förstainstansrättens bedömning

110 Enligt artikel 10a.2 a i sjunde direktivet kan driftsstöd anses som förenligt med den gemensamma marknaden under förutsättning att det "inte överskrid[er] maximigränsen på 36 procent av omsättningen beräknad på grundval av varvets årliga normalomsättning multiplicerad med tre vad gäller ny- och ombyggnad av fartyg efter omstruktureringen".

111 Det framgår av bestämmelsens lydelse att sökandenas beräkningssätt, som förts fram i deras replik och som grundas på de verkliga årsomsättningarna för åren 1992 och 1993, inte är relevant. I den nämnda bestämmelsen föreskrivs uttryckligen att den årliga normalomsättningen "efter" den planerade omstruktureringen skall användas som beräkningsgrund, det vill säga efter år 1995, eftersom nämnda omstrukturering var planerad att pågå fram till den 31 december 1995.

112 Sökandenas påstående i ansökan (se ovan punkt 104) kan inte heller godtas.

113 Det kan erinras om att direktiv 92/68 inte innehåller någon definition av begreppet "årlig normalomsättning". Emellertid finns det en definition i meddelandet av den 25 maj 1992. Den årliga normalomsättningen efter omstruktureringen skall enligt detta meddelande "beräknas genom att multiplicera det planerade antalet anställda vid slutet av omstruktureringsperioden med ett genomsnittligt produktionsvärde per anställd på 240 000 DM".

114 Förstainstansrätten konstaterar följaktligen att gemenskapslagstiftaren har infört en hypotetisk årsomsättning som beräkningsgrund, eftersom omstruktureringen var planerad att pågå fram till år 1995 medan det stöd som godkänts genom direktiv 92/68 var avsett att främja den fortsatta driften av de östtyska varven under den fortlöpande omstruktureringsperioden.

115 Enligt meddelandet av den 25 maj 1992 hade alla östtyska varv arbeten att utföra fram till år 1993, på grundval av kontrakt som hade undertecknats före den 1 juli 1990 och för vilka stödet inte ansågs som driftsstöd i den mening som avses i sjunde direktivet. Av denna anledning visade det sig nödvändigt att använda en hypotetisk omsättning. Gemenskapslagstiftaren kunde inte använda en särskild maximigräns uttryckt i procent av kontraktsvärdet före stöd (se artikel 4 i sjunde direktivet) och inte heller uttryckt i procent av stödmottagarens årsomsättning (se artikel 5 i samma direktiv).

116 Det är ostridigt att antalet anställda kunde beräknas till 1 790 vid slutet av omstruktureringsperioden enligt kommissionens beräkningar som framgår av tillkännagivandet av den 25 maj 1992. Det kan därför konstateras att det belopp som motsvarade MTW:s "årliga normalomsättning multiplicerad med tre vad gäller ny- och ombyggnad av fartyg" enligt nämnda definition uppgick till 1 288,8 miljoner DM (1 790 x 3 x 240 000 DM).

117 Det följer av förarbetena till direktiv 92/68, i synnerhet punkt V.8 i meddelandet av den 25 maj 1992, att det vid tidpunkten för antagandet av nämnda direktiv fanns planer på att bevilja MTW ett driftsstöd på 714,6 miljoner DM. För att kunna tillåta ett stöd av denna storlek beräknade kommissionen i sitt meddelande maximigränsen för stöd "baklänges", uttryckt i procent av den "årliga normalomsättning[en] multiplicerad med tre vad gäller ny- och ombyggnad av fartyg efter omstruktureringen". Nämnda omsättning fastställdes till 1 288,8 miljoner DM.

118 Utan att det framgår uttryckligen av kommissionens förslag måste procentsatsen 35,7 procent vad gäller MTW ha beräknats med hjälp av följande formel:

Stöd 714,6 miljoner DM

---------------- = ------------------ = 35,7 %.

Omsättning + stöd (1 288,8 + 714,6) miljoner DM

119 Förstainstansrätten anser att detta beräkningssätt, som överensstämmer med det som används i artikel 4.1 i sjunde direktivet (se även definitionen i artikel 1 e i sjunde direktivet) och som förklaras av en önskan att behandla det stöd som lämnas direkt till varvet på samma sätt som stöd som lämnas indirekt genom förmedling av ett rederi, har godkänts implicit av rådet. Detta är i själva verket den enda formel som, utifrån det uttryckligen planerade stödet på 714,6 miljoner DM och den beräkning av omsättningen som angivits ovan i punkt 116, kan förklara den maximigräns på 36 procent som föreskrivs i direktiv 92/68.

120 Av det ovan anförda följer att den maximigräns som anges i artikel 10a.2 a gjorde det möjligt att bevilja ett totalt driftsstöd på 714,6 miljoner DM. Eftersom det stöd som faktiskt utbetalades endast uppgick till 597,2 miljoner DM kan godkännande av den andra delen följaktligen inte utgöra ett åsidosättande av nämnda bestämmelse.

121 Den första delen av grunden kan därför inte godtas.

Den andra delen av grunden: Åsidosättande av artikel 10a.2 c i sjunde direktivet i den del den innehåller föreskrifter om att en kapacitetsminskning skall ha genomförts före den 31 december 1995

- Parternas argument

122 Sökandena har gjort gällande att kommissionen godkände stödet utan att försäkra sig om att den tyska regeringen före den 31 december 1995 skulle genomföra en verklig och definitiv kapacitetsminskning motsvarande 40 procent av den kapacitet som existerade i före detta Tyska demokratiska republiken den 1 juli 1990. Omstruktureringen av varvet MTW, i den form den har godkänts genom det omtvistade beslutet, innebär inte att kapaciteten begränsas till 100 000 K.BT i den mening som avses i sjunde direktivet, utan ger i stället MTW möjlighet att producera en betydligt större kvantitet. Enligt sökandenas konsult, C.R. Cushing & Co. Inc. (nedan kallad Cushing), skulle kapaciteten kunna uppnå 200 000 K.BT per år. Den totala minskningen i de nya delstaterna, efter omstruktureringen, skulle därför inte bli 40 procent.

123 Sökandena anser att även om det är riktigt att det enligt artikel 10a.2 c i sjunde direktivet krävs att en minskning av den totala kapaciteten skall genomföras vid samtliga varv i före detta Tyska demokratiska republiken, måste likväl en viss kapacitet anslås för varje varv. Med beaktande av kommissionens ovannämnda rapport av den 1 april 1993 har den tyska regeringen åtagit sig att vad gäller MTW iaktta en kapacitetsgräns på 100 000 K.BT (se ovan punkt 9). I detta avseende innefattar fördelningen i kvoter inte någon marginal för kapacitetsökningar, vilket innebär att den totala kapaciteten kommer att överskridas om de K.BT-kvoter som anslagits för de olika varven överskrids och följaktligen att kravet på en kapacitetsminskning på 40 procent åsidosätts.

124 Sökandena har vidare påstått att stödet beviljades utan att en tidsplan, genom vilken en verklig och definitiv kapacitetsminskning motsvarande 40 procent av nybyggnadskapaciteten inom före detta Tyska demokratiska republiken säkerställs, först hade godkänts i enlighet med artikel 10a.2 c i sjunde direktivet. Dessutom verkar den första "spill over-rapporten" inte ha inlämnats till kommissionen före februari månads slut år 1993. Dessa villkor är emellertid väsentliga bestämmelser som är nära förbundna med övriga villkor i artikel 10a.

125 Vad gäller begreppet "kapacitet" har sökandena gjort gällande att kommissionen både har misstolkat det och ändrat det under det administrativa förfarandet. Det har följaktligen blivit omöjligt att avgöra om den gräns som anges i artikel 10a.2 c i sjunde direktivet verkligen har iakttagits, i synnerhet vad gäller MTW.

126 Med begreppet "kapacitet" skall förstås varvets maximala produktion under optimala förhållanden. En sådan tolkning styrks av den omständigheten att kapaciteten vid antagandet av direktiv 92/68 beräknades på grundval av "en beräkning av tillgångarna genom att jämföra antalet mantimmar som fordras för att bygga ett fartyg med det antal mantimmar som finns att tillgå" (se meddelande av den 25 maj 1992).

127 Med hänvisning till kommissionens rapport av den 8 november 1991 om läget för varvsindustrin inom gemenskapen (dokument SEC(91) 2057 slutlig) och särskilt till de verkliga produktionssiffrorna inom före detta Tyska demokratiska republiken har sökandena gjort gällande att kapaciteten den 1 juli 1990, som hade fastställts till 545 000 K.BT i direktiv 92/68, aldrig hade uppnåtts. Den maximala verkliga produktionen uppgick till omkring 502 000 K.BT (åren 1984 och 1985) och till omkring 345 000 K.BT år 1990.

128 Följaktligen skall begreppet kapacitet förstås som den absoluta maximala produktionen. Det välgrundade i denna tolkning bekräftas av förarbetena, bland annat av rådets dokument nr 7049/92 av den 10 juni 1992 om ett möte inom Coreper under juni 1992 och av kommissionens dokument (GD III.C.3 av den 4 februari 1985), i vilket begreppet "nationell kapacitet" anses jämställt med begreppet "maximal teoretisk kapacitet". Vidare finns en definition av begreppet kapacitet i det globala informationssystem om kapaciteten inom varvsindustrin, årsrapporter, som upprättats av Internationella organisationen för ekonomiskt samarbete mellan industriländer (nedan kallad OECD). Där definieras kapacitet som "den maximala kapacitet som kan utnyttjas för nybyggnad av handelsfartyg, med beaktande av fysiska möjligheter och samtliga lagstadgade och administrativa restriktioner på området". Slutligen är kapaciteten enligt den sakkunnigrapport som Cushing har utarbetat "produktionsförmågan, det vill säga den maximala produktionen".

129 För att undvika att den minskning som stadgas i direktiv 92/68 inte skall bli skenbar är det viktigt att innebörden av begreppet kapacitet inte ändras. Innebörden av detta begrepp har emellertid ändrats senare av kommissionen, genom att denna vid uppskattning av kapaciteten efter omstruktureringen inte prövade den potentiella kapaciteten utan den "verkliga kapaciteten" i strid med direktiv 92/68, det vill säga "den produktion som är möjlig under goda och normala förhållanden".

130 I detta sammanhang är den verkliga produktionen alltid lägre än kapaciteten på grund av de flaskhalsar som finns i produktionen. Kommissionens påstående att kapaciteten kan minskas på ett verkligt och definitivt sätt genom att det säkerställs att flera restriktioner och flaskhalsar i produktionsanläggningarna bibehålls kan inte godtas, eftersom dessa flaskhalsar endast minskar den verkliga produktionen och inte kapaciteten.

131 Sökandena har med stöd av den sakkunnigrapport som utarbetades av Cushing (bilaga 24 till repliken) påstått att förhållandevis små investeringar skulle göra det möjligt att undanröja flertalet av de utpekade flaskhalsarna, under förutsättning att sådana antas existera. När det till exempel gäller stålframställning är det tillräckligt att förbättra beredningsutrustningen. Särskilt utrymmet vid stålberedningen utgör ingen verklig flaskhals och i beräkningen av kapaciteten skall alltid ingå ett antagande om treskift - det maximalt möjliga under normala förhållanden - och inte "1,7-skift", vilket kommissionen har antagit.

132 Det framgår vidare av skriftväxlingen med kommissionen att det enligt kommissionens konsult är möjligt att undanröja de flaskhalsar genom vilka MTW:s "kapacitet" begränsas till 100 000 K.BT. Produktionen skulle således kunna överskrida den anslagna maximigränsen.

133 Kommissionens uppskattning av MTW:s kapacitet är oriktig, eftersom den grundas på det felaktiga antagandet att varvet producerar 2,5 oljetankers av E3-typ. På denna punkt har kommissionens konsulter - och följaktligen även kommissionen själv - grundat sin uppskattning av kapaciteten på möjligheten att omvandla 102 500 ton stål per år, vilket motsvarar en produktion av 2,5 oljetankers av E3-typ och enligt kommissionen, den kapacitet om 100 000 K.BT per år som anslagits för MTW. Denna beräkningsmetod är dock bedräglig av flera skäl.

134 För det första överensstämmer inte antagandet att MTW endast tillverkar fartyg av E3-typ med verkligheten, vilket kommissionen och MTW har medgivit under det skriftliga förfarandet genom att förklara att de var medvetna att produktionen byggde på en diversifiering av fartygen, som bland annat innefattade oljetankers av E3-typ, containerfartyg och passagerarfartyg. Det är dessutom föga troligt att MTW kommer att bygga fartyg av E3-typ i framtiden, eftersom efterfrågan på världsmarknaden är lägre än väntat, eftersom det inte verkar finnas några beställningar på oljetankers av E3-typ i MTW:s orderstock, och på grund av att hamnen i Wismar för närvarande inte är tillräckligt stor för att ett fartyg av E3-typ skall kunna gå ut.

FORTS. AV DOMSKÄL UNDER DOK.NR: 694A0266.1

135 För det andra skulle kapaciteten, uttryckt i K.BT, överskrida den godkända gränsen på 100 000 K.BT om den beräknades på en mer sannolik och förutsägbar fartygsproduktion och under förutsättning att alla andra omständigheter är desamma, bland annat omvandlingen av 102 500 ton stål per år. Det framgår i själva verket av OECD:s dokument C/WP6/SG(94)8 att om andra fartygstypers högre koefficienter användes, skulle kapaciteten uttryckt i K.BT öka, vilket kommissionens konsulter har medgivit. Enligt sökandena framgår det av en handling som de har uppvisat vid sammanträdet att om ett annat produktsortiment hade använts som beräkningsgrund, och i synnerhet det sortiment som MTW ursprungligen hade för avsikt att producera, skulle produktionen vid varvet, inom ramen för den godkända omvandlingen av stål, ha överskridit de anslagna 100 000 K.BT.

136 Slutligen har sökandena invänt att kommissionen felaktigt har tillämpat koefficienten för fartyg av E3-typ med enkelskrov (0,25), i stället för koefficienten för fartyg med dubbelskrov (0,30) som var tillämplig när det omtvistade beslutet fattades.

137 Den danska regeringen har gjort gällande att kommissionen inte har säkerställt att den gräns för kapaciteten som fastställs i artikel 10a.2 c i sjunde direktivet skulle komma att iakttas från den 1 januari 1996. Det omtvistade beslutet skall följaktligen ogiltigförklaras.

138 När det gäller den totala kapaciteten vid varven i före detta Tyska demokratiska republiken har den danska regeringen gett sitt fulla stöd till sökandenas argumentation.

139 Den danska regeringen anser beträffande kapaciteten vid MTW-varvet att den överskred 100 000 K.BT den 31 december 1995. På grundval av en rapport som utarbetats av Carl Bro Industry & Marine A/S (nedan kallad Carl Bro), har regeringen dragit slutsatsen att MTW:s kapacitet och den totala kapaciteten i före detta Tyska demokratiska republiken uppgick till omkring 240 000 K.BT respektive 576 000 K.BT per år. Till stöd för detta antagande har den danska regeringen anfört att produktionsanläggningarna vid MTW-varvet föreföll vara överdimensionerade i förhållande till den godkända kapaciteten och att de flaskhalsar som hade installerats i varvet saknade verklig betydelse, eftersom lyftkranarna och dockorna är de enda flaskhalsarna med en verkligt begränsande inverkan för ett varv. Följaktligen är kapacitetsminskningen inte definitiv.

140 Slutligen har den danska regeringen hävdat att MTW:s kapacitet, i motsats till kommissionens uppfattning, inte kan kontrolleras på grundval av en begränsning av stålframställningen, eftersom det inte finns något fast samband mellan kompenserat bruttotonnage, vilket är ett mått på produktionen och kapaciteten, och användningen av stål för olika fartygstyper. Den danska regeringen har i allt väsentligt anslutit sig till sökandenas argumentation i denna fråga.

141 Kommissionen har inledningsvis erinrat om att gemenskapsdomstolarnas överprövning av kommissionens bedömningar skall begränsas till att kontrollera att formföreskrifterna och föreskrifterna om motivering har följts, att fakta är materiellt riktiga och att en uppenbart oriktig bedömning inte har gjorts samt att maktmissbruk inte har förekommit. I detta avseende har sökandena inte anfört omständigheter som kan styrka förekomsten av ett sakfel som ligger till grund för det omtvistade beslutet eller att en uppenbart oriktig bedömning har gjorts.

142 Kommissionen har, fortfarande inledningsvis, påpekat att sökandenas påstående om den framtida kapaciteten är förhastat. Även om det antas att MTW genomför sådana förändringar som resulterar i en ökning av kapaciteten, kan detta endast utgöra en överträdelse av det omtvistade beslutet som föranleder att stödet inte längre kan anses som förenligt med den gemensamma marknaden. I detta avseende hade de tyska myndigheterna ända fram till den 31 december 1995 på sig för att genomföra en total kapacitetsminskning.

143 Gemenskapslagstiftaren har upplåtit kommissionen ett viss utrymme för skönsmässig bedömning vid tolkningen av begreppet kapacitet. Den tolkning av detta begrepp som sökandena har fört fram används normalt sett inte inom denna sektor och strider i alla händelser mot rådets avsikt att inom varvsindustrisektorn bibehålla en livskraftig produktion med kapacitet att tillverka 327 000 K.BT (545 000 K.BT minskat med 40 procent).

144 Enligt kommissionen skall begreppet kapacitet förstås så att det hänför sig till den produktion som är möjlig under goda och normala förhållanden, med hänsyn till de befintliga anläggningarna. Begreppet har tillämpats på detta sätt vid uppskattningen av den kapacitet som nämns i direktiv 92/68, vilket även har godkänts av medlemsstaterna. Det framgår av relevanta uppgifter att de östtyska varven, i motsats till vad sökandena har påstått, kunde tillverka kvantiteter som mer eller mindre motsvarade uppskattningen av kapaciteten för år 1990.

145 Kommissionen har vidare påpekat att dess godkännande av driftsstödet var beroende av att flera restriktioner och flaskhalsar i produktionen bibehölls. Även om flaskhalsarna endast är av tillfälligt slag, skulle undanröjandet eller kringgåendet av dessa endast ha en bromsande inverkan på andra ställen i produktionskedjan. På denna punkt bortsåg sökandenas konsult i sin rapport från flera sakförhållanden vid MTW, när denne fastställde att flaskhalsarna kunde undanröjas till förhållandevis låg kostnad.

146 Vad beträffar begreppet "kapacitet" har kommissionen inte ändrat dess innebörd, även om metoden att uppskatta denna kapacitet har förfinats något mellan den utvärdering som gjordes för år 1990 och den som avsåg den framtida kapaciteten. Den metod som användes skiljde sig något åt, eftersom kommissionen hade tillgång till betydligt mer detaljerad information vid utvärderingen av den framtida kapaciteten.

147 När det gäller sökandenas invändning om att en tidsplan för kapacitetsminskningen saknas, har kommissionen påpekat att denna invändning inte styrks av några bevis. Kommissionen har understrukit att den skrivelse av den 24 juli 1992 som de tyska myndigheterna sände till kommissionen innehöll en tidsplan. I alla händelser har minskningar av kapaciteten i före detta Tyska demokratiska republiken faktiskt ägt rum. Sökandena har följaktligen inget berättigat intresse av att föra fram denna invändning.

148 Vad gäller de sakkunnigrapporter som har utarbetats antingen av Cushing, på sökandenas begäran, eller av Carl Bro, den danska regeringens konsult, saknar dessa bevisvärde, eftersom de grundas på en mycket ofullständig kännedom om omständigheterna. Vidare har konsulterna inte haft tillfälle att besöka området och har inte heller haft tillgång till investerings- eller konstruktionsplaner.

149 Kommissionen har bestridit sökandenas påstående att den har gjort en felaktig utvärdering genom att anta att produktionen endast omfattade oljetankers av E3-typ. Kommissionen har hävdat att denna aldrig har gjort ett sådant antagande. Kommissionen har varit fullt medveten om att det framtida produktsortimentet är föremål för diversifiering och innefattar oljetankers, containerfartyg samt passagerarfartyg. Mot bakgrund av att MTW hade för avsikt att uppnå en maximal produktion på 2,5 oljetankers av E3-typ per år, motsvarande 100 000 K.BT, var det emellertid naturligt att utvärdera stålframställningen i förhållande till denna fartygstyp. För övrigt är MTW:s aktuella beställningar inte betydande, eftersom dockan ännu inte är klar.

150 Slutligen har kommissionen anmärkt att den ursprungligen använde den koefficient som var tillämplig år 1992. Rättssäkerhetsskäl har således utgjort hinder för att i slutet av konstruktionsfasen använda nya koefficienter som har förhandlats fram under tiden.

151 Den tyska regeringen har för det första påpekat att den gentemot kommissionen har åtagit sig att se till att varven iakttar de investerings- och konstruktionsplaner som har lagts fram för kommissionens oberoende sakkunnige och som har godkänts av denne, i syfte att säkerställa att de fastställda maximigränserna för de olika varven inte överskrids.

152 Den tyska regeringen har vidare gjort gällande att produktionssiffrorna för varven i före detta Tyska demokratiska republiken har fastställts genom undersökningar som utförts av DMS Deutsche Maschinen- und Schiffbau AG (nedan kallat DMS) i samarbete med de olika varven. Skillnaden jämfört med produktionssiffrorna före återföreningen kan förklaras av den omständigheten att före detta Tyska demokratiska republiken inte överlämnade information till en multilateral organisation och att industrin inte heller lämnade några formella redogörelser till en branschorganisation.

153 Av detta följer att varven, med befintliga anläggningar och arbetstagare under goda men normala förhållanden, skulle ha kunnat uppnå en effektiv produktion motsvarande omkring 545 000 K.BT per år under före detta Tyska demokratiska republikens sista år, medan kapaciteten snarare uppgick till omkring 600 000 K.BT.

154 Slutligen har den tyska regeringen anslutit sig till kommissionens uppskattning, enligt vilken ett varvs kapacitet skall beräknas på grundval av "1,7-skift". I själva verket är genomsnittet för den tyska industrin "1,2-skift" enligt en undersökning utförd av sammanslutningen Verband für Schiffbau und Meerestechnik eV. Förbundsregeringen har vidare påpekat att anläggningsarbetena i hamnen i Wismar skulle inledas under den andra hälften av år 1995. Dessa arbeten skulle enligt regeringen gör det möjligt för oljetankers av E3-typ att gå in till Wismar.

155 Enligt intervenienten MTW saknar det betydelse med avseende på artikel 10a i sjunde direktivet att MTW eventuellt kan producera mer än 100 000 K.BT - vilket inte är fallet. I artikel 10a.2 c krävs inte en allmän kapacitetsminskning i före detta Tyska demokratiska republiken. Följaktligen är kommissionen enligt denna bestämmelse inte skyldig att se till att kapaciteten vid intervenientens varv, taget för sig, minskas.

156 Eftersom sökandena inte har styrkt att andra östtyska varv överskrider eller använder hela den kapacitet som anslagits för dem, så att ett överskridande av kapaciteten vid intervenientens varv skulle medföra ett överskridande av den allmänna gränsen på 327 000 K.BT, saknar sökandenas påståenden vad gäller den individuella kapaciteten vid intervenientens varv relevans.

157 MTW har vidare anmärkt att sista datum som anges i artikel 10a.2 c för när kapacitetsminskningen skulle vara avslutad var den 31 december 1995. Kommissionen var således inte skyldig att vid antagandet av det omtvistade beslutet förklara att ett stöd inte var förenligt med den gemensamma marknaden på den grunden att en kapacitetsminskning - som vid detta tillfälle inte var tvingande - inte hade garanterats. Vidare krävs enligt nämnda bestämmelse, i strikt mening, inte att kapaciteten skulle minskas med 40 procent, utan endast att den tyska regeringen skulle åta sig att genomföra denna minskning. Eftersom den tyska regeringen gick med på detta var det ovannämnda kravet uppfyllt. Följaktligen saknar grunderna avseende kapacitetsminskningen fog.

158 När det gäller hänvisningen till oljetankers av E3-typ som beräkningsgrund för kapaciteten, har MTW gjort gällande att sökandenas argumentation vilar på flera tolkningsfel. För det första är dockan avsedd för konstruktion av fartyg av E3-typ. För det andra har den tyska regeringen redan planerat utbyggnaden av hamnen i Wismar för att göra det möjligt för stora fartyg att anlöpa hamnen och dessa arbeten skall vara slutförda år 1997. För det tredje är det felaktigt att påstå att MTW aldrig har haft för avsikt att bygga oljetankers av E3-typ. MTW är det enda varvet inom Bremer Vulkan-koncernen som är utformat för att bygga fartyg av E3-typ. MTW:s orderstock, som sökandena har åberopat, saknar relevans, eftersom samtliga fartyg som fanns antecknade där skulle vara färdigställda och levererade i februari 1996, det vill säga före arbetet med den nya produktionsanläggningen skulle ha slutförts.

- Förstainstansrättens bedömning

159 Förstainstansrätten anser att artikel 10a.2 c i sjunde direktivet skall tolkas på så sätt att där endast föreskrivs ett krav på en allmän kapacitetsminskning motsvarande 40 procent av den totala produktionskapaciteten i före detta Tyska demokratiska republiken, det vill säga en minskning från 545 000 K.BT till 327 000 K.BT före den 31 december 1995.

160 Det följer således av artikel 10a dels att kommissionen vid antagandet av sitt beslut inte var skyldig att försäkra sig om att kapaciteten vid MTW-varvet, taget för sig, skulle minskas eller begränsas till 100 000 K.BT, dels att kommissionen år 1994 hade rätt att godkänna utbetalningen av den andra delen enbart på grundval av den tyska regeringens åtaganden avseende en fördelning av kapaciteten mellan de östtyska varven och en total kapacitetsminskning före slutet av år 1995.

161 Det kan i detta avseende konstateras att, med förbehåll för skyldigheten att iaktta den 31 december 1995 som sista datum för minskningen av kapaciteten med 40 procent, var den tyska regeringen vid denna tid ensam behörig att fördela den totala kapaciteten mellan de olika östtyska varven och kunde följaktligen anslå en maximikapacitet för MTW på 100 000 K.BT eller mer per år.

162 Det framgår av kommissionens rapport av den 1 april 1993 (se ovan punkt 9) att den tyska regeringen med tillämpning av undantaget i direktiv 92/68 hade gått med på att minska kapaciteten före