4

De faktiska omständigheterna i förevarande mål, vilka redovisas i punkterna 1–47 i den överklagade domen, kan sammanfattas på följande sätt. ”1 Vivendi Universal SA … beslutade den 25 september 2002 att avyttra den förlagsverksamhet som bedrevs av dess dotterbolag [VUP]. Avyttringen avsåg VUP:s tillgångar i Europa. 2 [Lagardère] lämnade anbud på dessa tillgångar, vilka bestod av tillgångar och aktier som gav ett bestämmande inflytande i VUP (nedan kallade måltillgångarna). … 8 Den 29 oktober 2002 godkände [Vivendi Universal SA] att måltillgångarna skulle överlåtas till Lagardère. 9 Investima 10 SAS [nedan kallat Investima 10], ett helägt dotterbolag till Ecrinvest 4 SA [nedan kallat Ecrinvest 4] som i sin tur är ett helägt dotterbolag till Segex Sarl [nedan kallat Segex], vilket i sin tur till hundra procent kontrolleras av [Natexis Banques Populaire SA (nedan kallad NBP)], undertecknade den 3 december 2002 en utfästelse om att förvärva måltillgångarna till förmån för VUP. 10 Segex och Ecrinvest 4 ingick samma dag ett överlåtelseavtal … med Lagardère, varigenom det sistnämnda bolaget (genom Ecrinvest 4), efter kommissionens godkännande av den planerade företagskoncentrationen, tilläts förvärva hela aktiekapitalet i Investima 10, som innehade måltillgångarna med förbehåll för VUP:s utövande av den ovannämnda utfästelsen. Priset för dessa värdepapper hade betalats i förväg av Lagardère till Segex, som ägde samtliga aktier i Ecrinvest 4. 11 VUP utnyttjade den 20 december 2002 förvärvsutfästelsen från Investima 10, och detta bolag ingick samma dag ett avtal om förvärv av måltillgångarna med VUP. 12 NBP offentliggjorde även samma dag ett pressmeddelande med följande lydelse: ’NBP förvärvar samtliga av de avyttrade tillgångarna i syfte att överlåta dem [till Lagardère] så snart som konkurrensmyndigheterna har gett sitt godkännande. Från och med i dag innehas VUP:s tillgångar av bolaget Investima 10, som indirekt är helägt av NBP. Detta aktiebolag blir moderbolag till de bolag som ingår i den avgränsade del av verksamheten som överlåts. …’ … 14 Den 20 december 2002 tillsattes Investima 10:s styrelse, och B., ordförande för revisionsbyrån S., utsågs som styrelseledamot i egenskap av ’oberoende tredje part’, i den mening som avses i artikel 4.1 ii e i överlåtelseavtalet [mellan Segex och Ecrinvest 4 å ena sidan och Lagardère å den andra]. 15 I artikel 2.2 i det avtal som den 19 december 2002 undertecknats av Ecrinvest 4 och revisionsbyrån S., anges, i det första stycket, att B. inom ramen för sin fullmakt ska agera i Investima 10:s och måltillgångarnas intressen. B. ska i synnerhet handla i strävan att bevara tillgångarnas lönsamhet, ekonomiska värde och konkurrenskraft. … 17 Lagardère anmälde den 14 april 2003, enligt artikel 4.1 i [förordning nr 4064/89], sitt planerade förvärv av VUP:s måltillgångar till kommissionen. 18 Eftersom kommissionen fann att koncentrationen gav anledning till allvarliga tvivel vad gäller dess förenlighet med den gemensamma marknaden inledde den genom beslut av den 5 juni 2003 ett fördjupat granskningsförfarande avseende förvärvet med stöd av artikel 6.1 c i förordning nr 4064/89. 19 Det framgår av ingivna handlingar att Investima 10 blev Éditis SA [nedan kallat Éditis]… den 14 oktober 2003. 20 Den 27 oktober 2003 skickade kommissionen ett meddelande om invändningar till Lagardère och påpekade vissa problem i konkurrenshänseende som den anmälda företagskoncentrationen gav upphov till. Lagardère besvarade meddelandet den 17 november 2003. 21 Lagardère redovisade följaktligen den 2 december 2003 för kommissionen ett antal korrigerande åtgärder i form av åtaganden att sälja måltillgångarna vidare. 22 [B]eslut [2004/422], som antogs med stöd av artikel 8.2 i förordning nr 4064/89, har följande lydelse: ’Artikel 1 Den anmälda koncentrationen, i dess ändrade form till följd av åtagandepaketet av den 21 december 2003, varigenom Lagardère förvärvar fullständig kontroll av [måltillgångarna] i VUP, hädanefter kallat Éditis, förklaras förenlig med den gemensamma marknaden och [avtalet om det Europeiska ekonomiska samarbetsområdet av den 2 maj 1992 (EGT L 1, 1994, s. 3 )]. Artikel 2 Artikel 1 gäller under förutsättning att Lagardère till fullo uppfyller de åtaganden som anges [i] bilaga II. Artikel 3 Förevarande beslut hör samman med Lagardères ansvar att till fullo uppfylla de andra åtaganden som anges [i] bilaga II.’ 23 Enligt punkt 1 i dessa åtaganden som anges i bilaga II är Lagardère skyldig att vidareförsälja samtliga av Éditis tillgångar (nedan kallade de vidareförsålda tillgångarna) förutom de tillgångar som är uttömmande uppräknade i denna punkt (nedan kallade de behållna tillgångarna). 24 De vidareförsålda tillgångarna motsvarade ungefär 60–70 procent av VUP:s globala omsättning och 70–80 procent av VUP:s omsättning inom den franskspråkiga förlagssektorn som den godkända företagskoncentrationen avser … 25 I punkt 2 i Lagardères åtaganden anges att redogörelsen för behållna tillgångar återfinns i bilaga 1 till dessa åtaganden. 26 Enligt punkt 3 i åtagandena ska Lagardère ingå oåterkalleliga avtal om vidareförsäljning inom en frist som hålls konfidentiell och som beräknas från delgivningen av beslutet om det villkorliga godkännandet. Lagardère ska därefter genomföra vidareförsäljningen inom en frist som hålls konfidentiell och som beräknas från slutandet av avtalet. 27 Lagardère hade möjlighet att välja vem som skulle ta över de vidareförsålda tillgångarna, i enlighet med de urvalskriterier som anges i punkt 10 i åtagandena och har följande lydelse: ’För att bevara en verksam konkurrens på de relevanta marknaderna ska den anmälande parten avyttra de överlåtna tillgångarna till en eller flera förvärvare som är oberoende av den anmälande parten och uppfyller följande villkor: …’ 28 I punkt 14 i Lagardères åtaganden anges att valet av förvärvare måste godkännas av kommissionen och att begäran om godkännande av förvärvarna ska innehålla tillräckliga upplysningar för att kommissionen ska kunna kontrollera att deras anbud uppfyller villkoren i den ovan i punkt 27 nämnda punkt 10. 29 Lagardère skulle enligt punkt 15 i åtagandena utse en fullmaktshavare som uppfyllde villkoren i nämnda åtaganden. Punkt 15 har följande lydelse: ’Den anmälande parten utser en fullmaktshavare för att utföra de nedan angivna uppgifterna. Fullmaktshavaren ska vara oberoende av Lagardère och Éditis, besitta nödvändiga kvalifikationer för att utföra sitt uppdrag, till exempel i egenskap av corporate finance-rådgivare, konsult eller revisor, och inte vara inblandad i en intressekonflikt. Fullmaktshavaren erhåller ersättning från Lagardère på villkor som inte strider mot ett gott utförande av dennes uppdrag eller oberoende.’ 30 I punkt 9 i Lagardères åtaganden anges, vad avser utnämningen av en oberoende förvaltare av tillgångarna (Hold Separate Manager), följande villkor: ’Den anmälande parten ska utse en oberoende förvaltare av tillgångarna, vilken ska vara ansvarig för förvaltningen av de överlåtna tillgångarna, under fullmaktshavarens kontroll. [Förvaltaren] ska oberoende förvalta de överlåtna tillgångarna inom ramen för normal affärsverksamhet, för att säkerställa bevarandet av deras ekonomiska lönsamhet, säljbarhet, konkurrenskraft och oberoende i förhållande till behållna tillgångar och andra delar av Lagardères verksamhet. Om en person i ledande ställning i ett dotterbolag till Éditis som är föremål för överlåtelseåtagandet slutar, har [förvaltaren] behörighet att utse en efterträdare till denne, under fullmaktshavarens kontroll.’ 31 Fullmaktshavarens uppdrag definieras i Lagardères åtaganden enligt följande: ’20. Fullmaktshavarens medverkan har till syfte att säkerställa uppfyllandet av åtagandena. Kommissionen förser, på eget initiativ eller på fullmaktshavarens eller den anmälande partens begäran, fullmaktshavaren med alla nödvändiga anvisningar för att säkerställa uppfyllandet av dessa åtaganden. …’ 32 I punkt 24 i åtagandena föreskrivs därutöver följande: ’Ifall oenighet uppkommer mellan Lagardère och Éditis vad avser de omstruktureringsåtgärder som är nödvändiga för uppfyllandet av förevarande åtaganden, kan vardera parten informera fullmaktshavaren om detta genom ett rekommenderat brev varav en kopia bör tillställas den andra parten. Efter att ha hört parterna i enlighet med den kontradiktoriska principen ska fullmaktshavaren snarast utfärda en rekommendation avseende omfattningen av de omstruktureringsåtgärder som är nödvändiga. Fullmaktshavaren ska genom en rapport upplysa kommissionen om rekommendationen. Om oenigheten mellan Lagardère och Éditis kvarstår kan vardera part begära att kommissionen, efter att ha hört parterna i enlighet med den kontradiktoriska principen, ska fastställa omfattningen av de omstruktureringsåtgärder som är nödvändiga.’ 33 Slutligen föreskrivs i avsnittet ’Ombildning av Éditis associationsform’ i Lagardères åtaganden följande: ’30. Efter kommissionens godkännande av den nya bolagsordningen, ska den anmälande parten ombilda Éditis till [associationsformen] société par actions simplifiée [en form av privat aktiebolag i fransk associationsrätt, vilket har juridiska personer som delägare och vars förvaltning kännetecknas av stor flexibilitet (nedan kallat förenklat aktiebolag)]. Éditis bolagsorgan ska efter ombildningen bestå av … en verkställande direktör, som sköter uppdraget som [oberoende förvaltare] och … en aktieägarkommitté som består av tre … representanter för den fullmaktshavare som avses ovan i punkt 15 och två … representanter för Lagardère. 31. Det förenklade aktiebolaget ska organiseras enligt följande principer: … 32. Under perioden från det att kommissionen antar ett beslut om att godkänna den anmälda koncentrationen fram till ombildningen av Éditis till förenklat aktiebolag ska Éditis fortsatt styras av befintliga bolagsorgan, i samarbete med fullmaktshavaren. Lagardère har under denna period, i egenskap av aktieägare i Éditis, rätt till all information som avser de behållna tillgångarna. Vad beträffar de överlåtna tillgångarna, ska fullmaktshavaren tillse att Lagardère delges den information som avses ovan i punkt 31 c.’ 34 Kommissionen har den 5 februari 2004: — godkänt A.K. som oberoende förvaltare av tillgångarna och godkänt förslaget till hans uppdragsskrivelse som ingavs den 30 januari 2004, och — godkänt revisionsbyrån S., företrädd av dess ordförande, B., som fullmaktshavare och godkänt förslaget där byråns fullmakt definieras, som ingavs den 30 januari 2004. 35 Den 9 februari 2004 utnämnde Lagardère revisionsbyrån S. som fullmaktshavare. 36 Éditis ombildades den 25 mars 2004 enligt punkt 30 i Lagardères åtaganden till ett förenklat aktiebolag, vars bolagsorgan sedermera, utöver den verkställande direktören som agerade som oberoende förvaltare, även omfattade aktieägarkommittén, bestående av tre representanter för fullmaktshavaren och två representanter för Lagardère. 37 Lagardère kontaktade flera företag, däribland [Éditions Odile Jacob SAS (nedan kallat Odile Jacob)], som skulle kunna förvärva de vidareförsålda tillgångarna. 38 [Odile Jacob] visade intresse för förvärvet. Genom fax av den 28 april 2004 lämnade sökanden sitt anbud till Lagardère. 39 Lagardère uppgav i ett meddelande av den 19 maj 2004 att anbud från fem potentiella förvärvare, däribland [Odile Jacobs], hade valts ut och att företaget hade beviljat en av dem, [Wendel Investissement], ensamrätt fram till midnatt den 25 maj 2004. 40 Den 28 maj 2004 överenskom Lagardère och [Wendel Investissement] om förvärv av de vidareförsålda tillgångarna. 41 Lagardère begärde genom ansökan av den 4 juni 2004 att kommissionen skulle godkänna [Wendel Investissement] som förvärvare av tillgångarna. 42 Revisionsbyrån S. ingav den 5 juli 2004 sin sammanställande rapport till kommissionen. Av denna framgick att [Wendel Investissements] anbud uppfyllde de villkor för godkännande som anges i punkt 10 i Lagardères åtaganden. 43 Kommissionen godkände genom [det omtvistade beslutet] [Wendel Investissement] som förvärvare av de vidareförsålda tillgångarna, efter att ha fastställt att bolaget uppfyllde villkoren för godkännande som anges i punkt 10 i Lagardères åtaganden. 44 Detta beslut antogs i enlighet med punkt 14 i Lagardères åtaganden. Till grund för beslutet låg den ovannämnda ansökan om godkännande, utkastet till överlåtelseavtal som bilagts beslutet, rapporten från revisionsbyrån S., Lagardères och [Wendel Investissements] skriftliga svar på kommissionens begäran om upplysningar, de upplysningar [Wendel Investissement] tillhandahöll under ett möte med kommissionen, samt ett åsiktsutbyte avseende [bolagets] anbud med organisationer som företrädde Éditis personal och berörda tredje parter. 45 [Odile Jacob] väckte genom ansökan som inkom till förstainstansrättens kansli den 8 juli 2004 talan om ogiltigförklaring av [beslutet 2004/422] (mål T-279/04). 46 På [Odile Jacobs] begäran försåg kommissionen, genom fax av den 27 augusti 2004, [förlaget] med [det omtvistade beslutet]. 47 Överföringen till [Wendel Investissement] av äganderätten till dessa tillgångar, kallade ’Nouvel Éditis’, skedde den 30 september 2004.”