12

Bakgrunden till tvisten, sådan den anges i punkterna 10–59 i den överklagade domen, återges nedan: ”10 [Vivendi Universal SA (nedan kallat Vivendi Universal)] beslutade den 25 september 2002 att avyttra den förlagsverksamhet som bedrevs av dess dotterbolag VUP. Avyttringen avsåg VUP:s tillgångar i Europa. 11 Lagardère lämnade anbud på dessa tillgångar, vilka bestod av värdepapper och tillgångar som gav ett bestämmande inflytande i VUP (nedan kallade måltillgångarna). 12 Det visade sig emellertid att den planering för överlåtelsen som [Vivendi Universal] hade fastställt inte var förenlig med tidsplanen för de formaliteter som var nödvändiga för att konkurrensmyndigheterna dessförinnan skulle godkänna uppköpet. [Vivendi Universal] önskade nämligen genomföra försäljningen och få betalt för denna så snart som möjligt. 13 Lagardère begärde därför att [NBP] skulle träda i dess ställe, och genom ett av bankens dotterbolag, som hade bildats i detta syfte, förvärva måltillgångarna från VUP, förvara dem tillfälligt och därefter, när Lagardères uppköp av dessa tillgångar godkänts, vidareförsälja dem till sistnämnda bolag. 14 Sedan Lagardère åtagit sig att i förhållande till NBP bära samtliga risker knutna till de transaktioner som var avsedda för att genomföra den planerade företagskoncentrationen och att hålla NBP helt skadelös, godtog NBP Lagardères begäran genom skrivelse av den 8 oktober 2002. 15 Lagardère och NBP redovisade de huvudsakliga villkoren för NBP:s förvärv av måltillgångarna för [kommissionen], som godkände dessa. 16 Den 14 oktober 2002 slöt NBP och Lagardère ett avtal benämnt ’Avtal NBP/Groupe Lagardère om VUP’. Del I i avtalet, med rubriken, ’Förvärvsstrukturer’ (’HOLDCO’), bestod av följande klausuler: Enda föremål Förvärv från [Vivendi Universal], innehav och överlåtelse av VUP:s verksamhet ... NBP:s finansiering av HOLDCO 100 procent av priset för [mål]tillgångarna, inbegripet eventuella justeringar i enlighet med avtalet för förvärv av [Vivendi Universals] [mål]tillgångar Eget kapital på 38 500 euro Lån från NBP:s aktieägare för resterande belopp Bestämmelser tillämpliga på transaktionen Artikel 3.5 a i förordning ... nr 4064/89 ...; avsikt att vidareförsälja HOLDCO:s samtliga aktier till Lagardère 17 Lagardère lämnade därefter sitt anbud på måltillgångarna till [Vivendi Universal]. Anbudet innebar att NBP eller någon annan enhet i denna koncern skulle träda i Lagardères ställe. 18 [Vivendi Universal] beslöt att inleda förhandlingar med Lagardère avseende överlåtelsen av måltillgångarna. 19 I en gemensam skrivelse av den 23 oktober 2002 uppgav Lagardère och NBP följande: ’Det [...] är i fullt samförstånd med [Vivendi Universal] som NBP intervenerade på [Lagardères] begäran i övertagandet av VUP … NBP:s intervention omfattas av artikel 3.5 a i förordning nr 4064/89 …, som gör det möjligt för ett finansinstitut att förvärva ett bolag i avsikt att vidareförsälja det utan att behöva erhålla kommissionens godkännande … (eftersom en sådan transaktion inte utgör en företagskoncentration).’ 20 Den 29 oktober 2002 godkände [Vivendi Universal] försäljningen av måltillgångarna till Lagardère. Måltillgångarna bestod av VUP:s bokförlagsverksamhet i Europa och Sydamerika med undantag för Brasilien. 21 Investima 10 …, ett helägt dotterbolag till Ecrinvest 4 … som i sin tur är ett helägt dotterbolag till Segex …, vilket i sin tur till 100 procent kontrolleras av NBP, undertecknade den 3 december 2002 en utfästelse om att förvärva måltillgångarna till förmån för VUP. Enligt utfästelsen åtog Investima 10 sig att ingå avtalet om förvärv av måltillgångarna (nedan kallat förvärvsavtalet), under förutsättning att VUP fullgjorde utfästelsen. 22 Segex och Ecrinvest 4 ingick samma dag ett överlåtelseavtal med Lagardère, varigenom det sistnämnda bolaget (genom Ecrinvest 4) skulle tillåtas förvärva samtliga aktier i Investima 10 (nedan kallat överlåtelseavtalet). 23 I enlighet med överlåtelseavtalet skulle Segex överlåta till Lagardère dels samtliga aktier i Ecrinvest 4 som Segex innehade, dels två transaktionskontofordringar som Segex hade på Ecrinvest 4, sådana de var vid den tidpunkt äganderätten till dem övergick från Segex till Lagardère. 24 I artikel 3.2 i i överlåtelseavtalet preciserades att det datum då äganderätten till aktierna i Ecrinvest 4 och till Segex fordringar på Ecrinvest 4 skulle överlåtas till Lagardère skulle inträffa senare än den tidpunkt behöriga konkurrensmyndigheter gav Lagardères tillstånd att förvärva Ecrinvest 4. 25 Enligt artikel 3.3 första och andra styckena i överlåtelseavtalet skulle äganderätten till måltillgångarna, i form av aktierna i Investima 10, som innehade måltillgångarna, övergå senast trettio dagar efter det att beslutet om godkännande av den planerade företagskoncentrationen meddelades eller om den dagen inte var en vardag, påföljande vardag. 26 I artikel 1.1 andra stycket i överlåtelseavtalet preciserades att äganderätten till aktierna i Ecrinvest 4 skulle övergå till Lagardère på dagen för övergången, i kraft av att Segex uppfyllde de formaliteter som var nödvändiga för äganderättsövergången. 27 I artikel 1.2 och 1.3 andra och fjärde styckena i överlåtelseavtalet preciserades att äganderätten till Segex två fordringar på Ecrinvest 4 skulle övergå på dagen för övergången och att Lagardère skulle träda i Segex ställe som Ecrinvest 4:s fordringsägare räknat från den dagen. 28 I artikel 3.1 andra och tredje styckena i överlåtelseavtalet stipulerades följande: ’... överlåtelsen av aktierna [och fordringarna] är bindande, slutgiltig och oåterkallelig, i beslut från behöriga konkurrensmyndigheter fastställs dagen för övergången [till Lagardère] av äganderätten till nämnda aktier och fordringar. Parterna är införstådda med att äganderätten till aktierna [och fordringarna] inte kan övergå före övergångsdagen och följaktligen kan [Segex] inte överlåta hela eller delar av aktierna [och fordringarna] eller ställa säkerhet i de sistnämnda eller emittera värdepapper som omedelbart eller på sikt ger eller kan ge tillgång till en kapitalandel eller rösträtt i Ecrinvest 4, eller förplikta sig till att på sikt eller under vissa villkor företa någon av de ovannämnda transaktionerna.’ 29 Bilaga 7 till överlåtelseavtalet räknar enligt följande upp de beslut av Investima 10:s ledning som skulle läggas fram för styrelsen för att göra det möjligt för den att eventuellt använda sin vetorätt: ’1. Alla former av överlåtelser eller övergångar, eller uppdelning av samtliga eller delar av [t]illgångarna på tredje man som inte kontrolleras av [Investima 10], eller ställande av säkerhet i samtliga eller delar av [t]illgångarna eller inträde i kapitalet i [t]illgångarna som görs av en sådan tredje man, eller förpliktelse att på sikt eller under vissa villkor utföra någon av dessa transaktioner, utom om det sker för att följa ett avtal som har slutits av [Investima 10] det datum som förevarande avtal slöts. Utnämning av bolagsorganen i de bolag som ingår i tillgångarna. Verkställighet av klausuler för justeringar av pris och garantier för tillgångar och skulder i [överlåtelseavtalet]. Verkställighet av förköpsrätter, försäljnings- eller köplöften, gemensamt utträde och liknande avseende [v]ärdepapper, som anges i [överlåtelseavtalet]. Förskottsutdelning.’ 30 Parterna kom i artikel 2.1 och 2.2 i överlåtelseavtalet överens om ett sammanlagt pris för överlåtelsen av aktierna och ett pris för överlåtelsen av de två fordringarna. I enlighet med dessa bestämmelser erlade Lagardère priset för aktierna och de båda fordringarna till Segex redan den 3 december 2002. 31 Segex godkände aktieägarlån från Ecrinvest 4 och det bolaget godkände motsvarande aktieägarlån från Investima 10, för att göra det möjligt för sistnämnda bolag att förvärva måltillgångarna, förutsatt att VUP:s köplöfte avseende måltillgångarna infrias. 32 Lagardère åtog sig att ersätta Segex, Ecrinvest 4 och Investima 10 för eventuella skador som kunde uppstå på grund överlåtelseavtalet, utom vid bedrägeri eller grov vårdslöshet. 33 Lagardère instruerade Crédit agricole Indosuez SA att till Segex ställa ut en garanti som ska infrias på anfordran för sina åtaganden i förhållande till Segex. Lagardère åtog sig i detta syfte att erlägga alla garantibelopp till Crédit agricole Indosuez som detta institut kunde anmodas att betala. 34 Slutligen blev Lagardère medborgensman för Investima 10 som garanti för Investima 10:s betalningar till VUP:s hyresvärd av hyran för en fastighet som var avsedd att samla större delen av VUP:s förlagsverksamhet. 35 Den 10 december 2002 gjorde Lagardère en preliminär anmälan till kommissionen om övertagandet av måltillgångarna. 36 Den 20 december 2002 begärde VUP att Investima 10 skulle fullgöra sitt åtagande att förvärva måltillgångarna, och samma dag ingick Investima 10 avtalet med VUP om förvärv av måltillgångarna. 37 Den 14 april 2003 anmälde Lagardère sitt planerade övertagande av måltillgångarna till kommissionen i enlighet med artikel 4.1 i förordning nr 4064/89. 38 I enlighet med artikel 4.3 i förordning [nr] 4064/89 offentliggjordes följande meddelande i Europeiska unionens officiella tidning den 17 april 2003 (EUT C 92, s. 9): ’1 Kommissionen mottog den 14 april 2003 en anmälan av en föreslagen koncentration enligt artikel 4 i [förordning nr 4064/89], genom vilken [Lagardère] förvärvar, på det sätt som avses i artikel 3.1 b i förordningen, fullständig kontroll över företaget [VUP France], för närvarande kontrollerat av [NBP] via Investima 10, genom förvärv av aktier. …’ 39 Eftersom kommissionen fann att företagskoncentrationen gav anledning till allvarliga tvivel vad gäller dess förenlighet med den gemensamma marknaden inledde den genom beslut av den 5 juni 2003 ett fördjupat granskningsförfarande avseende förvärvet med stöd av artikel 6.1 c i förordning nr 4064/89. Ett meddelande om beslutet offentliggjordes i den officiella tidningen den 12 juni 2003 (EUT C 137, s. 14 ...). 40 I skälen 6–8 i [nämnda] beslut … angav kommissionen följande: ’6. Eftersom säljaren ville genomföra koncentrationen och motta betalningen så snart som möjligt anpassade sig Lagardère till säljarens önskemål vid förvärvet av [måltillgångarna]. På Lagardères begäran deltog [NBP] i förvärvet av de berörda tillgångarna i VUP för att genomföra förvärvet så snabbt som möjligt. 7. Den 3 december 2002 ingick [NBP] ett bindande försäljningsavtal med Lagardère, som gjorde det möjligt för Lagardère att (via Ecrinvest 4), efter kommissionens godkännande av företagskoncentrationen, bli ägare till samtliga aktier i Investima 10, som innehar [måltillgångarna]. Lagardère betalade samma dag i förskott priset för aktierna till Segex (som äger samtliga aktier Ecrinvest 4). 8. Koncentrationen innebär alltså ett förvärv av ensam kontroll i den mening som avses i artikel 3.1 b i [förordning nr 4064/89]’ 41 I enlighet med artikel 11.1 i förordning nr 4064/89 uppmanade kommissionen Lagardère att inkomma med upplysningar. Eftersom Lagardère inte inkom med alla begärda upplysningar inom den föreskrivna fristen, antog kommissionen två beslut av den 16 juni respektive den 8 augusti 2003 om begäran om upplysningar med stöd av artikel 11.5 i förordning nr 4064/89. 42 Den frist på fyra månader räknat från den dag kommissionen inledde ett fördjupat granskningsförfarande enligt artikel 10.3 i förordning nr 4064/89 för att eventuellt slå fast att en företagskoncentration inte är förenlig med den gemensamma marknaden med tillämpning av artikel 8.3 i nämnda förordning, avbröts vid två tillfällen i enlighet med artikel 10.4 i samma förordning. 43 Det framgår av ingivna handlingar att Investima 10 blev Éditis SA [(nedan kallat Éditis)] den 14 oktober 2003. 44 Den 27 oktober 2003 skickade kommissionen ett meddelande om invändningar till Lagardère och påpekade vissa problem i konkurrenshänseende som den anmälda företagskoncentrationen gav upphov till. Lagardère yttrade sig över meddelandet den 17 november 2003. 45 Lagardère redovisade följaktligen den 2 december 2003 för kommissionen ett förslag som innehöll ett antal korrigerande åtgärder i form av åtaganden att vidareförsälja måltillgångarna. 46 Den 22 december 2003 avgav rådgivande kommittén för koncentrationer ett enhälligt yttrande i vilket kommittén tillstyrkte utkastet till beslut om villkorat godkännande av den anmälda koncentrationen. Yttrandet avgavs till kommissionen enligt artikel 19.3 i förordning nr 4064/89. 47 I [det omtvistade] beslutet, som antogs i enlighet med artikel 8.2 i förordning nr 4064/89, godkände kommissionen den anmälda koncentrationen … under förutsättning att Lagardère till fullo uppfyller sina åtaganden såsom de anges [i] bilaga II till beslutet. 48 Kommissionen lyfte fram i [det omtvistade] beslutet att VUP och [Hachette Livre SA (nedan kallat Hachette), som kontrolleras av Lagardère,] var de enda stora grupperna av franskspråkiga förlag som kunde utvecklas helt självständigt, i den mån de, utöver förlagsverksamhet, utövar en komplett försäljningsverksamhet (spridning och distribution) och därutöver förfogar över populära pocketböcker. Övriga grupper var mer eller mindre beroende av VUP och/eller Hachette för viss verksamhet och särskilt för försäljningen. Genom att kombinera de två största företagens koncentration på den franskspråkiga förlagsmarknaden, skulle den anmälda koncentrationen få konkurrenshämmande horisontella och vertikala effekter samt konglomerateffekter. 49 Av detta drog kommissionen slutsatsen att om det inte vidtogs några korrigerande åtgärder skulle [den aktuella] företagskoncentrationen skapa eller förstärka dominerande ställningar i flera marknadssektorer. Detta skulle medföra att den effektiva konkurrensen påtagligt hämmades. 50 Lagardère skulle enligt sina åtaganden vidareförsälja samtliga måltillgångar (nedan kallade de vidareförsålda tillgångarna), med undantag av följande måltillgångar …: … 51 De vidareförsålda tillgångarna motsvarade ungefär 60–70 procent av VUP:s globala omsättning och 70–80 procent av VUP:s omsättning på den relevanta franskspråkiga förlagsmarknaden som företagskoncentrationen avser. 52 Kommissionen bedömde i [det omtvistade] beslutet att Lagardères åtaganden medförde att nästan alla horisontella överlappningar mellan de verksamheter som bedrevs av parterna till [den aktuella] företagskoncentrationen avskaffades på de franskspråkiga marknaderna där koncentrationen skapade eller förstärkte en dominerande ställning, med undantag för marknaden för facklitteratur där avyttringen som Lagardère har samtyckt till överstiger [Hachettes] ursprungliga marknadsandel. 53 Kommissionen bedömde även att Lagardères åtaganden skulle eliminera större delen av de vertikala effekterna och konglomerateffekterna av den företagskoncentration som analyserades i [det omtvistade] beslutet för det fall försäljningen gjordes till en ensam köpare. Dessa effekter följer bland annat av den samlade styrka som den enhet som skapas genom företagskoncentrationen har i den franskspråkiga förlagssektorn och i synnerhet för spridningen och distributionen av böcker. Dessa effekter bidrog vidare till att skapa eller förstärka en dominerande ställning på den relevanta marknaden. 54 Kommissionen drog av detta – med hänsyn till Lagardères åtaganden – slutsatsen att [den aktuella] företagskoncentrationen, varken skulle skapa eller förstärka en dominerande ställning för den fusionerade enheten på den gemensamma marknaden. 55 Kommissionen beslutade följaktligen att Lagardères förvärv av ensam kontroll över [måltillgångarna], i den mening som avses artikel 3.1 b i förordning nr 4064/89, var förenligt med den gemensamma marknaden och avtalet om det Europeiska ekonomiska samarbetsområdet [av den 2 maj 1992 (EGT L 1, 1994, s. 3)], under förutsättning att Lagardère fullgjorde de åtaganden som bolaget hade gjort enligt artiklarna 2.2 och 8.2 i nämnda förordning, 56 [Det omtvistade] beslutet offentliggjordes enligt artikel 20.1 i förordning nr 4064/89 i sammanfattad form i den officiella tidningen av den 28 april 2004 ... 57 Lagardère tog kontakt med flera bolag, däribland klaganden, som kunde förvärva de vidareförsålda tillgångarna. Klaganden visade intresse för denna transaktion. 58 Den 28 maj 2004 ingick Lagardère och Wendel Investissements SA … ett preliminärt avtal, enligt vilket Wendel skulle förvärva de [vidareförsålda tillgångarna]. 59 Lagardère begärde genom skrivelse av den 4 juni 2004 att kommissionen skulle godkänna Wendel [Investissement] som förvärvare av [de vidareförsålda] tillgångarna ...”