34

Mot denna bakgrund beslutade Gerechtshof te Amsterdam att vilandeförklara målet och ställa följande frågor till domstolen: ”1) Faller en tjänst bestående av tillhandahållandet av fritt tillgängliga radio- och tv-paket via kabel, för vilken det tas ut en överföringskostnad och en avgift för (fördelningen av kostnaderna för) ersättningen till sändande stationer och organisationer för kollektiv upphovsrätt i samband med spridning av deras innehåll inom tillämpningsområdet för det nya regelverket? 2) a) Har Hilversum, mot bakgrund av liberaliseringen av telekommunikationssektorn och syftet med det nya regelverket och dess strikta regler om samordning och samråd innan en nationell regleringsmyndighet ges (exklusiv) behörighet att ingripa i prissättningen mot konsument, fortfarande behörighet att för att värna allmänintresset för kommuninvånarna ingripa i denna prissättning i form av en [prisklausul]? b) Om svaret är nekande, hindrar det nya regelverket i så fall Hilversum från att tillämpa en [prisklausul] i avtalet om försäljningen av dess kabelnätbolag? Om frågorna [2 a och 2 b] besvaras nekande uppkommer följande fråga: 3) Är ett offentligt organ som Hilversum, i en situation som den förevarande, (även) bunden av unionens lojalitetsprincip om den vid ingåendet och den senare tillämpningen av [prisklausulen] inte handlar i syfte att fullgöra ett offentligt uppdrag utan i stället handlar inom ramen för en behörighet på privaträttens område (se även fråga 6 a)? 4) Om både det nya regelverket är tillämpligt och Hilversum är bunden av unionens lojalitetsprincip uppkommer följande frågor: a) Hindrar unionens lojalitetsprincip, i kombination med (syftet med) det nya regelverket och dess strikta regler om samordning och samråd innan en nationell regleringsmyndighet får ingripa i prissättningen mot konsument i form av en åtgärd som priskontroll, Hilversum från att tillämpa ifrågavarande [prisklausul]? b) Om svaret är nekande, är svaret på fråga [4 a] annorlunda för perioden efter det att kommissionen i sitt letter of serious doubt allvarligt betvivlade att OPTA:s föreslagna priskontroll var förenlig med målen för det nya regelverket i den mening som avses i artikel 8 i ramdirektivet, och efter vilket OPTA avstod från att vidta denna åtgärd? 5) a) Är artikel 101 FEUF en bestämmelse som hänför sig till grunderna för rättsordningen (ordre public) och som innebär att en nationell domstol ex officio ska tillämpa denna bestämmelse enligt artiklarna 24 och 25 i den nederländska civilprocesslagen? b) Om svaret är jakande, vid vilka i förfarandet förekommande sakförhållanden ska domstolen ex officio övergå till att pröva huruvida artikel 101 FEUF är tillämplig? Är domstolen även skyldig att göra detta om prövningen (eventuellt) leder till komplettering av sakförhållanden enligt artikel 149 i den nederländska civilprocesslagen, efter det att parterna har getts möjlighet att yttra sig? 6) Om artikel 101 FEUF ska tillämpas ex officio och mot bakgrund av (syftet med) det nya regelverket, OPTA:s och kommissionens tillämpning av detta och det faktum att begrepp i det nya regelverket som ’företag med betydande inflytande på marknaden’ och ’avgränsning av de relevanta marknaderna’ är baserade på motsvarande begrepp i unionens konkurrensrätt, uppkommer med anledning av sakförhållandena i förvarande mål följande frågor: a) Ska Hilversum vid försäljningen av sin kabelnätverksamhet och den i detta sammanhang överenskomna prisbegränsningsklausulen betraktas som ett företag i den mening som avses i artikel 101 FEUF (se även fråga 3)? b) Ska [prisklausulen] betraktas som en allvarlig begränsning i den mening som avses i artikel 101.1 a FEUF, och som närmare beskrivs i kommissionens tillkännagivande om avtal av mindre betydelse som inte märkbart begränsar konkurrensen enligt artikel 81.1 [EG] (de minimis) (EGT C 368, 2001, s. 13, punkt 11)? Om så är fallet, rör det sig redan av detta skäl om en märkbar begränsning av konkurrensen i den mening som aves i artikel 101.1 FEUF? Om så inte är fallet, påverkas svaret av de i fråga 6 d … nämnda omständigheterna? c) Om prisbegränsningsklausulen inte är en allvarlig begränsning, har denna i så fall ett konkurrensbegränsande syfte (redan) av det skälet att — den nederländska konkurrensmyndigheten har konstaterat att UPC inte har missbrukat sin dominerande ställning genom sina (högre) priser för tillhandahållandet av liknande tjänster som tillhandahållandet av baspaketet via kabel på samma marknad, — kommissionen i sitt letter of serious doubt uttryckt allvarliga tvivel om huruvida ett ingripande (genom en förhandspriskontroll) i prissättningen mot konsument för sådana tjänster som UPC:s tillhandahållande av baspaket via kabel är förenligt med de mål som anges i artikel 8 i ramdirektivet? Påverkas svaret av den omständigheten att OPTA med anledning av kommissionens letter of serious doubt har avstått från priskontroll? d) Begränsar avtalet (avtal om framtida drift av kabelnätet i Hilversum), i vilket [prisklausulen] ingår, märkbart konkurrensen i den mening som avses i artikel 101.1 FEUF, med beaktande av att — UPC enligt det nya regelverket betraktas som ett företag med betydande inflytande på marknaden (punkt 7 i de minimis-tillkännagivandet), och — nästan alla nederländska kommuner, som under 1990-talet sålde sina kabelnätbolag till kabeloperatörer som UPC, i dessa avtal har förbehållit sig vissa rättigheter avseende prissättningen av baspaketet (punkt 8 i de minimis-tillkännagivandet)? e) Ska avtalet, med dess [prisklausul], anses (kunna) utgöra en märkbar påverkan av handeln mellan medlemsstaterna i den mening som avses i artikel 101.1 FEUF, och som närmare beskrivs i riktlinjerna om begreppet påverkan på handeln i artiklarna 81 [EG] och 82 [EG] (EUT C 101, 2004, s. 81), med beaktande av att — UPC enligt det nya regelverket betraktas som ett företag med betydande inflytande på marknaden, — OPTA har följt det europeiska samrådsförfarandet för beslut om priskontrollåtgärder vad gäller sådana tjänster som kabeloperatörers tillhandahållande av baspaket via kabel vilka tillhandahålls av ett företag med betydande inflytande på marknaden som UPC, ett förfarande som enligt det nya regelverket ska följas om en planerad åtgärd kommer att påverka handeln mellan medlemsstaterna, — avtalet vid den aktuella tidpunkten var värt 51 miljoner nederländska gulden (NLG) (det vill säga mer än 23 miljoner euro), och — nästan alla nederländska kommuner som under 1990-talet sålde sina kabelnätbolag till kabeloperatörer – däribland UPC – i avtalen har förbehållit sig vissa rättigheter avseende prissättningen av baspaket [via kabel]? 7) Är den nationella domstolen, mot bakgrund av det nya regelverket och de allvarliga tvivel som kommissionen har gett uttryck för i sitt letter of serious doubt vad gäller huruvida det är förenligt med målen för konkurrensrätten att (på förhand) ingripa i prissättningen mot konsument, fortfarande behörig att med stöd av artikel 101.3 FEUF förklara att ett förbud enligt artikel 101.1 FEUF inte ska tillämpas på [prisklausulen]? Påverkas svaret på denna fråga av den omständigheten att OPTA med anledning av kommissionens letter of serious doubt har avstått från den planerade priskontrollen? 8) Kan ogiltighetssanktionen i artikel 101.2 FEUF ha relativ verkan över tid mot bakgrund av omständigheterna vid den tidpunkt avtalet ingicks (inledningen av liberaliseringen av telekomsektorn) och den senare utvecklingen inom telekommunikationssektorn, däribland ikraftträdandet av det nya regelverket och de allvarliga tvivel mot ingåendet av ett avtal om priskontroll som kommissionen med anledning av detta har gett uttryck för?”