MEDDELANDE FRÅN KOMMISSIONEN TILL EUROPAPARLAMENTET enligt artikel 251.2 andra stycket i EG-fördraget om Gemensam ståndpunkt antagen av rådet inför antagandet av Europaparlamentets och rådets direktiv om finansiella säkerhetsordningar

2001/0086 (COD)

MEDDELANDE FRÅN KOMMISSIONEN TILL EUROPAPARLAMENTET enligt artikel 251.2 andra stycket i EG-fördraget om Gemensam ståndpunkt antagen av rådet inför antagandet av Europaparlamentets och rådets direktiv om finansiella säkerhetsordningar

1. BAKGRUND

Datum för översändande av förslaget till Europaparlamentet och rådet (dokument nr KOM(2001)168 slutlig - 2001/0086 (COD)): // 27.3.2001

Datum för Ekonomiska och sociala kommitténs yttrande [1]: // 28.11.2001

[1] EGT C ..., ..., s. ...

Datum för Europaparlamentets yttrande, första behandlingen [2]: // 13.12.2001

[2] EGT C ..., ..., s. ... Rapportör: Fernández Perez Royo.

Datum för antagandet av den gemensamma ståndpunkten [3]: // 5.3.2002

[3] EGT C ..., ..., s. ...

2. SYFTET MED KOMMISSIONENS FÖRSLAG

Förslaget till direktiv avser att lösa de huvudsakliga problemen i samband med användning av gränsöverskridande säkerheter på institutionella finansiella marknader. Förslaget främjar därigenom integrationen av de europeiska finansiella marknaderna och syftar till att säkerställa att fördelarna med den gemensamma valutan i full utsträckning förverkligas. Förslaget syftar till att avskaffa de befintliga administrativa bördorna och komplikationerna, skapa en tydlig rättssäker ram på området för säkerheter genom att

- tillhandahålla en effektiv och okomplicerad gemenskapsordning för utställande av säkerheter,

- tillhandahålla begränsat skydd mot att vissa bestämmelser i insolvenslagstiftningen tillämpas på säkerhetsordningar, särskilt sådana som kan förhindra att säkerheter realiseras på ett effektivt sätt eller medför att giltigheten hos allmänt använda tekniker sätts i fråga,

- skapa rättslig säkerhet vad gäller gränsöverskridande tillhandahållande av säkerheter, i form av kontoförda finansiella instrument, genom att utsträcka tillämpningsområdet för de principer som redan tillämpas enligt direktivet om slutlig avveckling 98/26/EG [4] för att fastställa var sådan finansiella instrument är belägna,

[4] EGT L 166, 11.6.1998, s. 45.

- begränsa kostsamma formaliteter för såväl utställandet av säkerheter som verkställandet av säkerhetsordningar,

- säkerställa effektiva överenskommelser som gör det möjligt för säkerhetstagarna att återanvända säkerheten för sina egna syften genom pantsättningssystem, som är det gängse sättet att tillhandahålla säkerheter på.

3. KOMMENTARER TILL DEN GEMENSAMMA STÅNDPUNKTEN

3.1. Allmänna synpunkter

Även om betydande delar av förslagets ursprungliga text har omformulerats, bevaras i den gemensamma ståndpunkten andemeningen i kommissionens ursprungliga förslag. Kommissionen stödde den text det nåddes enhällig politisk överenskommelse om vid Ekofin-rådets möte den 13 december 2001 som sådan, genom att muntligen ändra sitt ursprungliga förslag (i stället för att lägga fram ett skriftligt ändringsförslag). De få ändringarna i sak i den gemensamma ståndpunkten rör följande punkter:

- tillämpningsområdet,

- de krav som måste uppfyllas av de parter som upprättar en säkerhetsordning för att den skall kunna omfattas av det skydd direktivet ger, som exempelvis hur ordningen skall vara styrkt skriftligen och undertecknad av parterna,

- säkerhetstagarens beslag av en säkerhet när en utlösande händelse inträffar,

- artikel 9 (10 i det ursprungliga förslaget) om konflikt mellan lagstiftningar, som avgör var de kontoförda finansiella instrumenten är belägna och därigenom vilken lagstiftning som styr egendomsrättsliga aspekter hos sådana finansiella instrument, på motsvarande sätt som i artikel 9.2 i direktiv 98/26/EG.

Dessa förändringar i den gemensamma ståndpunkten i förhållande till kommissionens ursprungliga förslag, som har samma övergripande syfte som Europaparlamentets ändringsförslag, kommenteras i detalj nedan. Därutöver beskrivs även de övriga förändringarna i den gemensamma ståndpunkten jämfört med det ursprungliga förslaget.

3.2. Innebörden i de av parlamentets ändringsförslag som har medtagits i den gemensamma ståndpunkten

3.2.1. Skäl

3.2.1.1. Allmänna synpunkter

Kommissionen godtog parlamentets förslag till ändring i ingressen under omröstningen vid den första behandlingen. Övriga ändringar i texten i den gemensamma ståndpunkten avspeglar de ändringar som gjordes av artiklarna, eller preciserar hur de befintliga artiklarna skall tolkas, i linje med det ursprungliga förslaget.

3.2.1.2. Skäl som ändrats för att beakta parlamentets ändringsförslag

Parlamentets Ändringsförslag 1 har godtagits i den gemensamma ståndpunkten. Den andra meningen i skäl 11, som underströk att direktivet inte ger något skydd åt så kallade kompletterande säkerheter för kreditrisk, "credit risk top-up", (kompletterande säkerheter som lämnas till följd av att en säkerhetsställares kreditvärdighetsbetyg har försämrats), har sålunda utgått, för att låta skyddet av sådana slag av säkerheter regleras av den nationella lagstiftningen.

Ändringsförslag 2, som rekommenderar att skäl 14 om kommittéförfarande utgår, har även antagits, vilket är i linje med att artiklarna 10 och 11 om samma fråga utgår.

3.2.1.3. Ändringar som gjorts i skälen i den gemensamma ståndpunkten oberoende av parlamentets ändringsförslag rörande skälen

Följande skäl i texten i den gemensamma ståndpunkten är nästan identiska med texten i det ursprungliga förslaget: 1-3, 5 (4 i det ursprungliga förslaget), 7 (5), 12 (7), 14 (10), 21 (15) och 22 (16). De innehåller i huvudsak en närmare beskrivning av de grundläggande skälen för och syftena med förslaget.

Följande nya skäl ger ytterligare stöd åt det ursprungliga kommissionsförslagets tolkning: 4, 6, 10 (hälften av texten härrör från artikel 4.2 i det ursprungliga förslaget), 13, 15, 16 (första meningen från det tidigare skäl 11), 17, 19 och 20. I formuleringarna i dessa skäl upprätthålls det balanserade synsätt som anslogs i förslaget: att främja icke-formalistiska verkställighetsförfaranden som bekräftar giltigheten av vissa befintliga finansiella tekniker (såsom ställande av kompletterande finansiella säkerheter "top-up financial collateral") eller förfoganderätten när det gäller "pantsatta" tillgångar) mot vissa regler om automatiskt undandragande, utan att detta påverkar befintliga konstaterade rättsliga skyddsmekanismer, som förblir nödvändiga i händelse av ond tro och transaktioner som inte uppfyller rimliga krav på affärsmässighet.

Följande skäl är nya eller ändrade i överensstämmelse med ändringar i artiklarna: 8 (motsvarar 8 i det ursprungliga förslaget), 9 (6), 11 och 18 (13). Ändringarna i skäl 8-9 är i linje med parlamentets ändringsförslag 3 och 17 till artiklarna, dvs. de rör artikeln om konflikt mellan lagstiftningar och kravet att säkerheterna måste utställas för att omfattas av direktivets tillämpningsområde (i skäl 11 anges vidare hur säkerhetstransaktionen måste dokumenteras för det ändamålet). I skäl 18 förtydligas användningen av säkerheter i form av kontanter.

Skäl 9 i det ursprungliga förslaget (om motparter i tredje land) har utgått.

3.2.2. Materiella bestämmelser

3.2.2.1. Allmänna synpunkter

Parlamentets ändringsförslag till artiklarna godtogs av kommissionen vid omröstningen efter den första behandlingen, med förbehåll för vissa omformuleringar i syfte att nå en slutlig enighet om texten i den gemensamma ståndpunkten.

3.2.2.2. Artiklar som ändrats för att beakta parlamentets ändringsförslag i första behandlingen

- Ändringsförslag nr 3, 4, 10, 11 och 12 - Artiklarna 1 och 2 (2 och 3 i det ursprungliga förslaget)

De krav, som parterna som upprättar en säkerhetsordning måste uppfylla i överensstämmelse med direktivet, har slutligen finjusterats efter långa och komplicerade förhandlingar. I artikel 2 i kommissionens ursprungliga förslag krävdes ett regelrätt skriftligt avtal (även i elektronisk form) där villkoren i säkerhetsordningen anges. Därutöver krävdes att ordningen undertecknats av säkerhetsställaren (även skyddad elektronisk signatur). Dessa krav har emellertid anpassats för att förse marknadsaktörerna med en ännu mer flexibel ram, vilket avspeglas i parlamentets ändringsförslag 3 och 10, samt i artikel 1.5 i den gemensamma ståndpunkten, som kräver att ställandet av säkerheten styrks skriftligen. Dessutom anges närmare i artikel 1.5 i den gemensamma ståndpunkten att ordningen måste kunna styrkas skriftligen eller "på ett rättsligt likvärdigt sätt", vilket är både välbetänkt, genomförbart/säkert och tillräckligt flexibelt för att dels vara förenligt med parlamentets synpunkter och dels tillfredsställa kommissionen.

Definitionen av "skriftligen" har reviderats i enlighet därmed: artikel 2.3 i den gemensamma ståndpunkten avspeglar således i stort sett parlamentets ändringsförslag 12. En annan nödvändig förutsättning för att en finansiell säkerhet skall omfattas av direktivet är avhändande, dvs. överföring av äganderätt eller kontroll till säkerhetstagaren eller till en person som handlar på dennes vägnar. Detta ingår såsom det betonas i definitionen av "att ställa" en säkerhet i artikel 2.2 i den gemensamma ståndpunkten i ungefär samma formulering som i parlamentets ändringsförslag 11. Slutligen hänvisar den gemensamma ståndpunkten till "finansiella" säkerhetsordningar, i enlighet med preciseringen i ändringsförslag 4.

- Ändringsförslag nr 5 - 9, 18 och 19 - artikel 1.2 (2.4 i det ursprungliga förslaget)

De personer som omfattas av direktivförslaget har även anpassats för att avspegla de bestämda uppfattningar som både Europaparlamentet och rådet givit uttryck för. I kommissionens ursprungliga förslag omfattades offentliga myndigheter, finansiella institut som stod under statlig tillsyn och stora företag som definierades med hjälp av vissa tröskelvärden som skulle kunna uppdateras genom ett kommitté- förfarande. Denna sistnämnda metod har emellertid inte fått stöd av parlamentet, vars ändringsförslag 5 och 9 vidgar tillämpningsområdet genom att inbegripa alla slag av företag under förutsättning att deras motparter, i huvudsak, antingen är ett finansiellt institut eller en offentlig myndighet. Artikel 1.2 i den gemensamma ståndpunkten avspeglar både samma tillsynslogik och en politisk kompromiss, genom att införliva en undantagsklausul ("opt-out clause") som gör det möjligt för medlemsstaterna att undanta icke-finansiella företag från direktivets tillämpningsområde: vissa medlemsstater ansåg att inkluderandet av alla slag av icke-finansiella företag skulle kunna skapa svårigheter i händelse av konkurs när det gäller rangordningen av borgenärerna.

Kommissionen har godtagit denna undantagsklausul, grundat på en förväntan om att denna möjlighet endast kommer att utnyttjas i mycket begränsade fall och om den utnyttjas får begränsade effekter. Enligt kommissionens uppfattning skulle det vara mycket svårt eller till stor skada för en medlemsstat att varaktigt utesluta företag från direktivets fördelar, särskilt eftersom vissa stora företag redan använder säkerhetstekniker på den institutionella finansiella marknaden.

Med hänvisning till ändringar i den övergripande strukturen rörande personer som omfattas av direktivets tillämpningsområde, införlivas i artikel 1.2 i den gemensamma ståndpunkten också en ytterligare precisering i fråga om definitionen av de inbegripna instituten, med nästan samma ordalydelse som i parlamentets ändringsförslag 6 - 8.

I överensstämmelse med parlamentets ändringsförslag 9 utgår tröskelvärdena för att definiera de slag av företag som omfattas av direktivets tillämpningsområde. De tidigare artiklarna 11 och 12, som nu är överflödiga, har följaktligen också utgått, såsom anges i parlamentets ändringsförslag 18 och 19.

- Ändringsförslag nr 13 och 14 - artikel 4 (5 i det ursprungliga förslaget)

När en "utlösande händelse" inträffar, som ger säkerhetstagaren rätt att avveckla säkerhetsordningen, tilläts säkerhetstagaren redan i kommissionens ursprungliga förslag att sälja säkerheten bestående av finansiella instrument. Som ett alternativ till försäljning, medges i den gemensamma ståndpunkten också beslag av säkerhetstagaren, på villkor att detta har avtalats mellan parterna, och att de även kommit överens om hur säkerheten skall värderas, såsom anges i parlamentets ändringsförslag 13 och 14. Det är emellertid en grundprincip i vissa medlemsstater att kräva att säkerheter realiseras på armslängds avstånd för att garantera en oberoende korrekt värdering av säkerheten. Därför ansågs det i den gemensamma ståndpunkten nödvändigt att tillåta medlemsstater, som inte medger beslag vid det datum direktivet träder i kraft, att inte erkänna denna teknik.

- Ändringsförslag nr 15 - artikel 5 (6 i det ursprungliga förslaget)

Texten i den gemensamma ståndpunkten klargör att säkerhetstagaren endast har förfoganderätt över pantsatta säkerheter i den mån detta har överenskommits mellan parterna i avtalet om en finansiell säkerhetsordning avseende pant, i överensstämmelse med parlamentets ändringsförslag 15.

- Ändringsförslag nr 17 - artikel 9 (10 i det ursprungliga förslaget)

Artikeln om konflikt mellan lagstiftningar har omarbetats betydligt: närmare bestämt har den tidigare punkten 2 utgått i den gemensamma ståndpunkten, i överensstämmelse med parlamentets ändringsförslag 17, för att inte inverka på diskussionerna inom ramen för Haagkonferensen om internationell privaträtt. Dessa täcker samma frågeställningar om konflikt mellan lagstiftningar som denna artikel. De kvarvarande bestämmelserna har vidare finjusterats för att ta hänsyn till utvecklingen i fråga om utkastet till Haagkonvention.

- Ändringsförslag nr 20 - Artikel 11 (12 i det ursprungliga förslaget)

I ändringsförslag 20 har parlamentet intagit ståndpunkten att direktivet bör genomföras ett år tidigare (slutet av 2003) än vad som angavs i kommissionens ursprungliga förslag (slutet av 2004). Till följd av direktivets komplicerade effekter på äganderätter, konkurslagstiftning och konflikt mellan lagregler, krävs i den gemensamma ståndpunkten helt enkelt att medlemsstaterna genomför direktivet senast 18 månader efter det att det trätt i kraft. Det är emellertid tydligt att medlemsstaterna, i enlighet med slutsatserna från Europeiska rådets möte i Stockholm (2001), delar uppfattningen att alla bör göra sitt yttersta för att ta de avgörande stegen i syfte att skapa en integrerad värdepappersmarknad före utgången av 2003. Detta gemensamma åtagande kräver ett snabbt antagande och, därefter, genomförande av direktivet.

3.2.2.3. Nya bestämmelser som införts av rådet

- Artikel 1 (1 och 2 i det ursprungliga förslaget)

Artikel 1.4 b i den gemensamma ståndpunkten gör det möjligt för medlemsstaterna att utesluta finansiella instrument som är direkt knutna till säkerhetsställarens produktionsmedel från direktivets tillämpningsområde. Syftet är att undvika att äventyra säkerhetsställarnas möjligheter till omstruktureringsåtgärder. Detta är helt och hållet i linje med det ursprungliga förslaget, dvs det har aldrig varit avsikten att låta exempelvis fastigheter eller lösöre omfattas av direktivets tillämpningsområde.

Artikel 1.6 i det ursprungliga förslaget, som definierade de "gällande ekonomiska förpliktelser" som direktivet avser att täcka, har flyttats till definitionerna i artikel 2.1 f.

- Artikel 2 (3 i det ursprungliga förslaget)

Följande definitioner har utgått eftersom de anses överflödiga: "återköpsavtal", "säkerhetsställare", "säkerhetstagare", "finansiell säkerhet", "relevant förmedlare" och "konto för säkerhet i form av finansiella instrument". En definition av "finansiella säkerheter" har emellertid införts i artikel 1.4 a i den gemensamma ståndpunkten. Den gemensamma ståndpunkten har också infört en ny definition av "kontanter" i artikel 2.1 d, i syfte att utesluta fysiska sedlar från direktivets tillämpningsområde.

- Artikel 3 (4 i det ursprungliga förslaget)

I syfte att främja begränsningen av formella krav för genomförandet av finansiella säkerhetsordningar, inkluderades i kommissionens ursprungliga förslag en (icke uttömmande) lista på onödiga "formella handlingar", om de går utöver de formella krav som anges i den ursprungliga artikel 2 (se punkt 3.2.2.2 ovan). Den lista på exempel som ursprungligen angavs i den tidigare artikel 4.2 har flyttats till skäl 10. I artikel 3.1 förtydligas också att någon formell handling inte heller kan krävas för ställandet av en säkerhet. Följaktligen har den föregående hänvisningen i den tidigare artikel 4.1 till de krav som anges i den ursprungliga artikel 2, som klargjorde att det inte krävdes några ytterligare steg för att göra säkerhetsordningen gällande gentemot tredje man, ersatts med den nya artikel 3.2.

- Artikel 4 (5 i det ursprungliga förslaget)

I den ursprungliga artikel 5.1 preciserades villkoren för att en säkerhetstagare skall kunna realisera de finansiella säkerheterna när "en utlösande händelse" inträffat (se ovan om "beslag"). Denna punkt har delats upp på artiklarna 4.1 och 4.4 i den gemensamma ståndpunkten. Artikel 5.2 i det ursprungliga förslaget som medgav slutavräkning har flyttats till artikel 7.2 i den gemensamma ståndpunkten.

Artikel 4.6 i den gemensamma ståndpunkten, som motsvarar den ursprungliga artikel 5.4, i vilken krävs att värderingen av finansiella säkerheter skall genomföras med beaktande av rimliga krav på affärsmässighet, har utsträckts till att även omfatta beräkningen av gällande ekonomiska förpliktelser i samband med slutavräkning i överensstämmelse med artiklarna 5 - 7 i den gemensamma ståndpunkten.

- Artikel 5 (6 i det ursprungliga förslaget)

Artikel 5 i den gemensamma ståndpunkten anger ramen för säkerhetstagarens förfoganderätt över "pantsatta' finansiella instrument. I artikel 5.2 klargörs att säkerhetstagaren, om så överenskommits med säkerhetsställaren, kan göra en avräkning mot värdet på den likvärdiga finansiella säkerheten med de gällande ekonomiska förpliktelserna i stället för att överföra säkerheten tillbaka till säkerhetsställaren och kräva inlösen av lånet. Vidare har den ursprungliga punkten 3 utgått såsom överflödig.

I den nya punkten 4 i artikel 5 i den gemensamma ståndpunkten förtydligas att utnyttjandet av en säkerhet inte innebär att säkerhetsordningen gentemot tredje man blir ogiltig på grund av att säkerheten inte innehas eller kontrolleras av säkerhetsställaren såsom krävs i artiklarna 1.5 och 2.2.

- Artikel 6 (7 i det ursprungliga förslaget)

Med tanke på vikten av slutavräkning för äganderättsöverföring och ordningar för återköpsavtal ("repo arrangements"), bekräftas i den nya punkten 2 i artikel 6 i den gemensamma ståndpunkten att sådana ordningar kan avslutas genom slutavräkning, om parterna till ordningen har kommit överens om detta.

- Artikel 7 (8 i det ursprungliga förslaget)

Punkterna 1 och 2 i artikel 8 i det ursprungliga förslaget, om erkännandet av slutavräkningsklausuler, har förts samman i punkt 1 i artikel 7. Den nya artikeln 7.2, som uttryckligen undantar slutavräkningsklausuler från vissa formella krav, har flyttats från artikel 5.2 i det ursprungliga förslaget.

- Artikel 8 (9 i det ursprungliga förslaget)

Syftet med det ursprungliga förslaget fick brett stöd i parlamentet och rådet, nämligen att skydda några av de viktigaste vanligen använda teknikerna på marknaden (dvs. kompletterande finansiella säkerheter ["top-up" collateral] och "ersättning" av säkerheter) mot insolvenslagstiftning, och även mot s. k. "zero-hour rules" (dessa ger retroaktiv verkan för beträffande tidpunkten för den utlösande obeståndshändelsen genom att anse att den började vid midnatt, ["zero-hour"]). Efter tekniska diskussioner i rådet har denna artikel därför helt omformulerats i den gemensamma ståndpunkten, vilket emellertid inte innebär någon ändring i sak.

I den gemensamma ståndpunkten införs inte desto mindre en ny punkt 2 i artikel 8 som syftar till att skydda de säkerhetstagare, som har erhållit säkerheter efter inledandet av ett obeståndsförfarande, förutsatt att de kan visa att de handlat i god tro. Kommissionen välkomnade denna regel, som överensstämmer med en liknande regel i artikel 3.1 i direktiv 98/26/EG.

- Artikel 10

Genom artikel 10 i den gemensamma ståndpunkten införs en skyldighet för kommissionen att lägga fram en rapport för Europaparlamentet och rådet om tillämpningen av detta direktiv och i synnerhet om de ovan beskrivna undantagsklausulerna och införandet av förfoganderätt över pantsatta säkerheter i artikel 5 senast tre år efter dagen för genomförandet av direktivet.

4. SLUTSATS

Kommissionen anser att de viktigaste grundstenarna i dess förslag och i de av parlamentets ändringsförslag som godkändes och infördes i den gemensamma ståndpunkten under förhandlingarna i rådet bevaras i den gemensamma ståndpunkten. Kommissionen stödjer ordalydelsen i den gemensamma ståndpunkten om detta mycket angelägna direktiv, som är av avgörande betydelse för aktörerna på den institutionella finansiella marknaden och för att skapa en integrerad värdepappersmarknad till slutet av år 2003.