SV Europeiska unionens officiella tidning C 378/7

Sammanfattning av kommissionens beslut

av den 20 juli 2016

riktat till The International Swaps and Derivatives Association, Inc. om ett förfarande enligt artikel 101 i fördraget om Europeiska unionens funktionssätt och artikel 53 i EES-avtalet

(Ärende AT.39745 – CDS Information Market)

[delgivet med nr C(2016) 4583]

(Endast den engelska texten är giltig)

(2016/C 378/05)

Den 20 juli 2016 antog kommissionen ett beslut om ett förfarande enligt artikel 101 i fördraget om Europeiska unionens funktionssätt och artikel 53 i EES-avtalet. I enlighet med bestämmelserna i artikel 30 i rådets förordning (EG) nr 1/2003 (1) offentliggör kommissionen nedan namnen på parterna och huvuddragen i beslutet med beaktande av företagens berättigade intresse av att deras affärshemligheter skyddas.

1) Ärendet gäller marknaden för börshandel med obetalda kreditderivat, särskilt kreditswappar (CDS) och beslut fattade av International Swaps and Derivatives Association (nedan kallad ISDA) i egenskap av sammanslutning av företag avseende licensförfarande för ”slutpriset” för börshandel med kreditswappar.

1. PRELIMINÄRA KONKURRENSFARHÅGOR

2) I sitt meddelande om invändningar av den 1 juli 2013 som riktar sig till ISDA, Markit (2) och 13 investeringsbanker (nedan kallade handlare) drog kommissionen den preliminära slutsatsen att ett avtal/samordnat förfarande som ingåtts av handlare, tillsammans med företagssammanslutningarna Markit och ISDA, utgör en enda och fortlöpande överträdelse av artikel 101 i fördraget och artikel 53 i EES-avtalet. Kommissionen drog den preliminära slutsatsen att detta beteende kan ha haft till syfte och effekt att förhindra handel på marknaden för börshandlade obetalda kreditderivat mellan 2006 och 2009 och därigenom att förhindra eller försena tillkomsten av denna nya marknad. Meddelandet om invändningar beskrev ISDA:s beslut att förvägra Eurex (3) och CMDX (4) slutprislicenser och att undanta sådana licenser för futures eller börshandlade produkter eller transaktioner som överträdelser av artikel 101 i fördraget och av artikel 53 i EES-avtalet. I december 2015 avslutade kommissionen förfarandena mot handlarna, men fortsatte undersökningen av ISDA och Markit.

3) Enligt meddelandet om invändningar kan begränsningarna ha haft som syfte och effekt att avsevärt begränsa konkurrensen på investerares bekostnad och indirekt på bekostnad av deras kunder, som tvingades begränsa sig till OTC-handel. På OTC-marknader handlas derivatavtal privat och bilateralt, utan offentlig prissättning eller volymrapportering för enskilda transaktioner. Avtalen ingås genom handlare som gör vinst på skillnaden mellan köp- och säljkurs. Med tiden blir OTC-handlade derivat standardiserade och investerare har intresse av att handla sådana derivat på börsmarknader. Börshandel ökar likviditeten, minskar handelskostnaden tack vare konkurrenstrycket på skillnaden mellan köp- och säljkurs och reducerar riskerna eftersom clearing houses garanterar avtalens avkastning om köparen eller säljaren fallerar.

4) Kreditswappar är finansiella avtal i vilka en köpare betalar en regelbunden avgift till en säljare i utbyte mot en villkorad betalning i den händelse ett företag eller en suverän gäldenär som anges i avtalet fallerar. CDS-avtal används vanligen som säkring mot risken att skuldinstrument minskar i värde på grund av att utfärdaren fallerar eller att kreditvärdigheten minskar, samt som investering, som uttryck för en uppfattning om framtida förändringar i utfärdarens kreditvärdighet. Om under CDS-avtalets löptid ett fallissemang utlöser säljarens skyldighet att göra den villkorade utbetalningen, kan parterna välja mellan två typer av uppgörelse: antingen en fysisk, där köparen erhåller det fulla nominella beloppet och fysiskt lämnar över de obligationer som fallerat, eller kontant där säljaren av skydd betalar skillnaden mellan det fulla nominella beloppet för den skuld som fallerat och dess marknadsvärde. Kontantavvecklingar blev nödvändiga eftersom CDS-marknadens exponentiella tillväxt skulle ha medfört att fysiska uppgörelser snedvrider värdet av de leveransbara fordringarna genom alltför hög efterfrågan. För att hantera detta utvecklade ISDA ett auktionsförfarande för kontantavveckling. Det slutpris som resulterar av auktionen fastställer värdet av de fallerade obligationerna och har de facto blivit en branschstandard.

5) Meddelandet om invändningar drog den preliminära slutsatsen att ISDA:s styrelse, där handlare är företrädda, 2007 nekade Eurex och 2009 CMDX slutprislicenser för börshandel. Vidare antog ISDA 2007 ett användaravtal som omfattar allmänna begränsningar för användande av slutpriser för börshandlade derivat. Enligt meddelandet om invändningar finns inga riktiga alternativ till ISDA:s slutpris för en framgångsrik lansering av börshandel. Alternativa auktioner eller godtyckliga fasta återvinningsvärden skulle inte överensstämma med villkoren i befintliga CDS-avtal och slutpris enligt branschstandarden skulle begränsa deltagandet och snedvrida priserna i alternativa auktioner.

2. BESLUT OM ÅTAGANDE

6) Den 19 april 2016 erbjöd sig ISDA att göra åtaganden enligt artikel 9.1 i förordning (EG) nr 1/2003 för att undanröja kommissionens betänkligheter i konkurrenshänseende.

7) Den 29 april 2016 offentliggjorde kommissionen i enlighet med artikel 27.4 i förordning (EG) nr 1/2003 ett tillkännagivande i Europeiska unionens officiella tidning med en sammanfattning av ärendet och åtagandena samt uppmanade berörda parter att inkomma med synpunkter inom en månad. Den 2 juni 2016 informerade kommissionen ISDA om de synpunkter som inkommit från berörda parter sedan meddelandet offentliggjorts.

8) I kraft av artikel 9 i förordning (EG) nr 1/2003 gjorde kommissionen dessa åtaganden bindande för ISDA genom beslut av den 20 juli 2016. Åtagandenas huvudinnehåll sammanfattas nedan. a. ISDA åtar sig att bevilja slutpris för börshandel på rättvisa, rimliga och icke-diskriminerande villkor (FRAND-villkor). b. ISDA ska utse en förvaltare som ska övervaka att ISDA uppfyller sina åtaganden. Kommissionen ska ha befogenhet att godkänna eller avvisa den föreslagna förvaltaren innan denna utses. c. I avsaknad av avtal på FRAND-villkor får den licenssökande ta tvisten till en oberoende skiljedomare och i sista hand till domstol. Om ISDA underlåter att bevilja licens av skäl som inte är FRAND-relaterade ska den överlämna ärendet till förvaltaren och anta bevisbördan. Om ISDA avser att avsluta en licens med hänvisning till auktionsmanipulation ska den för förvaltaren visa att manipulationen sammanhänger med ett börshandlat derivats särskilda egenskaper, samt att inga mindre störande åtgärder är tillgängliga. Sådana förvaltarbeslut är bindande för parterna men utan påverkan på kommissionens egen bedömning. d. För att utesluta CDS-handlare från ISDA:s licensbeslut med avseende på slutpris kommer befogenheten att bevilja sådana licenser inte längre att tillfalla ISDA:s styrelse utan ISDA:s VD. e. ISDA åtar sig att ge instruktioner till administratören för webbplatsen www.creditfixings.com, som offentliggör information om slutpris efter auktioner, att undanröja de begränsningar som förbjuder användandet av slutpris i börshandelssyfte.

9) Åtagandena kommer att gälla för en period på tio år från och med den dag då beslutet rörande åtagandet delgivits ISDA.

10) Rådgivande kommittén för kartell- och monopolfrågor avgav i juni 2016 ett positivt yttrande om antagande av beslutet. Den 7 juli 2016 inkom förhörsombudet med sin slutliga rapport.

11) Beslutet innebar slutpunkten för förfarandet om ISDA:s vägran att utfärda slutprislicenser.

(1) EGT L 1, 4.1.2003, s. 1.

(2) Markit tillhandahåller finansiell information och finansiella tjänster. Sedan avslutning av en företagskoncentration den 13 juli 2016: ”IHS Markit”.

(3) Eurex är Deutsche Börses dotterföretag för derivathandel. Eurex misslyckades 2007 med att lansera börshandlade credit futures på iTraxx-index.

(4) CMDX var ett gemensamt företag mellan Chicago Mercantile Exchange och Citadel, en hedgefond. Enligt meddelandet om invändningar försökte CMDX år 2008 lansera en plattform för clearing och börshandel. Det gemensamma företaget upplöstes i juli 2009.