1. – “Caixa AA, S.A.”, instaurou, nas Varas Cíveis de Lisboa, acção
declarativa sob a forma de processo ordinário contra “BB, S.A., Sucursal
en España”, com sede em Madrid, Espanha, pedindo a condenação da
Ré no pagamento da quantia de 115.950,00€, acrescida de juros, à taxa
legal, até integral e efectivo pagamento, sendo os vencidos no montante
de 26.298,22€.
Fundamentando a sua pretensão, alegou, no que aqui pode relevar:
– a Autora celebrou com a Ré, em 14/7/1995, um contrato de Factoring
Internacional mediante o qual ambas as Partes assumem o risco de
cobrança de créditos, gestão de carteira de devedores e diligências de
cobrança dos créditos que uma tenha no país da outra;
– em 21/1/2005, a Autora celebrou com “CC Colchões, S.A.” um contrato
de factoring, mediante o qual essa sociedade cedeu à Autora os créditos
resultantes de fornecimento de bens decorrentes da sua actividade
comercial, que engloba os créditos sobre a sociedade “DD, S.A.,” com
sede em Zamora, Espanha, pelo valor peticionado;
– tais créditos, porque de devedor com domicílio em Espanha, estão
englobados naquele contrato de Factoring Internacional, pelo que a Ré
será devedora das quantias tituladas nas facturas que identifica, que são
de montante inferior ao valor total do risco de facturação assumido pela
Ré relativamente ao devedor “DD, SA”.
A Ré contestou, excepcionando a incompetência internacional dos
tribunais portugueses.
Sustentou, para tanto, que as Partes não estipularam o lugar onde a
obrigação característica do contrato de factoring internacional deveria ser
cumprida, mas apenas que o pagamento dos créditos (que constituem
essa prestação), seria efectuado por transferência bancária utilizando o
sistema SWIFT, o que não significa que esses acordados pagamentos por
transferência bancária têm Portugal como local específico de pagamento,
donde que a Ré tenha de ser demandada em Espanha, por aplicação da
regra do art. 2º-1 do Regulamento CE n.º 44/2001.
A Autora respondeu para defender a aplicabilidade da norma do art. 5º-1-
a) do Regulamento 44/2001, pois que para efeito da transferência via
SWIFT, nos termos da cláusula 7ª do Contrato indicou à Ré, para recepção
do montante das facturas a sua conta bancária domiciliada em Lisboa,
que, assim, é o lugar do cumprimento da obrigação.
No despacho saneador julgou-se procedente a excepção, e declarou-se o
tribunal internacionalmente incompetente para apreciar a presente acção,
absolvendo a Ré da instância.
A Autora interpôs recurso de apelação, que a Relação julgou procedente,
reconhecendo a competência das Varas Cíveis de Lisboa para conhecer da
acção.
Agora é a Ré a pedir revista visando, mediante a revogação do acórdão
que impugna, a reposição do decidido na 1ª Instância.
Argumenta, nas conclusões que formulou como segue:
1. Ao contrário do fundamentado no Douto Acórdão do TRL, não se
poderá extrapolar que a Recorrente tenha admitido que os pagamentos
por si efectuados seriam realizados para uma conta corrente da Recorrida
domiciliada em Lisboa.
2. Apenas foi admitido que as partes se tinham vinculado nos termos
da cláusula do contrato de factoring internacional (contrato) a que
os pagamentos devidos pelas obrigações assumidas deveriam ser
efectuados, através de transferência bancária, para as contas indicadas,
em cada momento, pela Recorrente e pela Recorrida, sendo que, tais
transferências, deviam utilizar o sistema SWIFT.
3. Acresce que a Recorrente e a Recorrida não convencionaram o
que entendiam por lugar do cumprimento das obrigações, pelo que a
posição assumida pelo TRL não tem qualquer sentido e não corresponde
à verdade quando afirma ter a Recorrente aceite que o lugar do
cumprimento era em Lisboa, Portugal.
4. Face ao exposto, a regra especial de competência prevista na alínea a)
do n. 1 do Artigo 5° do Regulamento (CE) n. 44/2001 do Conselho, de 22
de Dezembro de 2000 (Regulamento) que estabelece que "uma pessoa
com domicílio no território de um Estado-Membro pode ser demandada
noutro Estado-Membro (...) em matéria contratual, perante o tribunal do
lugar onde foi ou deva ser cumprida a obrigação em questão" não poderá
ser aplicada.
5. Neste contexto, a competência territorial do Tribunal tem de ser
encontrada, necessariamente, através da regra geral prevista no Artigo
2° do Regulamento que estabelece que "(...) as pessoas domiciliadas no
território de um Estado-Membro" – como é o caso da Recorrente, que está
domiciliada em Espanha – "devem ser demandadas, independentemente
da sua nacionalidade, perante os Tribunais desse Estado", ou seja, em
Espanha, perante os Tribunais espanhóis, sendo os Tribunais portugueses
internacionalmente incompetentes
6. As obrigações contratuais em causa encontram-se igualmente
sujeitas às disposições previstas na Convenção de Roma de 19 de
Junho de 1980 (Convenção), cuja regra geral sobre a lei aplicável às
obrigações contratuais prevista no n° 1 do Artigo 3° é a de que as partes
escolhem, de acordo com a sua vontade e autonomia privada, qual a lei
que pretendem ver aplicada devendo "esta escolha (...) ser expressa
ou resultar de modo inequívoco das disposições do contrato ou das
circunstâncias da causa n.
7. Dispõe o Artigo 4°, n.º 1 e 2 da Convenção que nas situações em que
as partes nada digam quanto à lei aplicável ao contrato – como é o caso
em apreço -, a mesma deve apurar-se segundo o critério da conexão mais
estreita.
8. Tal como a acção vem delimitada pela Recorrida, dúvidas não restam
de que, na qualidade de Factor-Importador, foi a Recorrente quem
assumiu a realização da prestação característica. Ora, tendo em conta
que a Recorrente tem a sua sede/estabelecimento em Espanha, que o
contrato foi celebrado no dia 4 de Julho de 1995 em Madrid, redigido
unicamente em língua castelhana e de acordo com as expressões, usos
e costumes espanhóis, dúvidas não restam que o mesmo apresenta uma
conexão mais estreita com a ordem jurídica espanhola.
9. Sem prejuízo do acima exposto, também pelas normas de conflito
internas é aplicável a lei espanhola como resulta do n° 2 do Artigo 42°
do C.C. (CC), que manda aplicar aos negócios bilaterais "a lei do lugar da
celebração”.
A Recorrida respondeu em apoio do julgado.
2. – A questão proposta pode definir-se como sendo a de decidir se
são competentes para conhecer do litígio os tribunais portugueses, por
aplicação do disposto no art. 5º-1-a) do Regulamento CE n.º 44/2001,
cuja solução passa por determinar se se deve ter por demonstrado,
designadamente, por via da cláusula 7ª do Contrato celebrado entre as
Partes, o local do cumprimento da obrigação accionada.
3. – Elementos de facto.
Além do referido no relatório, importa considerar:
– no contrato de Factoring Internacional, as Partes estipularam que “(…)
Mediante la firma de este contrato llegam a acuerdo consistente em el
seguro de riesgo recíproco de Deudores que una de las partes tenga en
el pais de la outra parte. UFB FIN FACTOR assegurará a LUSOFACTOR el
Riesgo de la facturación de Clientes Portugueses que venden ou facturan
a Deudores Españoles hasta los limites de clasificación que establezca
el Factor Importador y LUSOFACTOR assegurará a UFB FIN FACTOR el
Riesgo de la facturación de Clientes Españoles que venden e facturan a
Deudores Portugueses hasta los limites de clasificación que establezca el
Factor Importador”;
– consta da cláusula 7ª do Contrato de Factoring que “no vencimento
das facturas, o Factor Importador obriga-se a enviar as importâncias
das facturas cobradas, de tal forma que o Factor Exportador receba os
fundos num prazo máximo de 5 dias após o vencimento. Será enviado o
montante na moeda acordada entre o devedor e o cliente como moeda de
pagamento. O envio de fundos realizar-se-á via SWIFT para as contas que
ambas as partes comuniquem”.
– a A. indicou à R., para pagamento das facturas cujo pagamento
reclama, uma sua conta bancária, domiciliada em Lisboa e o SWIFT (doc.
de fls. 59/60).
4. – Mérito do recurso.
4. 1. – Como referido ao enunciar a questão decidenda, a solução do
litígio passa, em primeiro lugar, por averiguar se, perante do conteúdo
cláusula 7ª do Contrato celebrado pelas Partes e dos demais elementos
de facto disponíveis, como a carta a indicar a conta bancária da Autora,
sediada em Lisboa, se encontra determinado o lugar do cumprimento do
contrato de factoring internacional celebrado entre as Partes.
Com efeito, só no caso de, se concluir não terem as Partes ali pactuado o
lugar onde a obrigação contratual da Ré deveria ser cumprida, conduzindo
à aplicação directa da regra especial contida no art. 5º, n.º 1, al. a) do
Regulamento (CE) n.º 44/2001, haverá lugar à indagação do critério
supletivo de determinação desse lugar de cumprimento, por aplicação das
normas do Tratado de Roma, ou ao recurso à regra geral constante do art.
2º do Regulamento, como propõe a Recorrente (domicílio da Ré).
4. 2. – A Ré-Recorrente começa por se insurgir contra a posição
da Relação ao admitir que os pagamentos por si efectuados seriam
“realizados para uma conta corrente da Recorrida domiciliada em Lisboa”,
pois que nunca tal admitiu, aceitando apenas o que consta da transcrita
cláusula 7ª.
Embora se trate de matéria irrelevante para a sorte deste recurso,
como a seguir se verá, crê-se que, efectivamente, não pode ter-se por
não impugnada a invocada alegação da Autora “de que tal pagamento
seria a efectuar na conta da recorrente”, alegação que, de resto, não
encontramos formulada em tais termos na petição inicial, articulado à
luz do qual, como é sabido, na análise da causa de pedir e do pedido,
tal como aí são apresentados, se afere da questão da competência
internacional dos tribunais.
O que a A. – Recorrida escreveu foi que “(…) o lugar do pagamento é a
sede da autora, sita em Lisboa”, além de juntar a carta de interpelação de
pagamento das facturas deste processo de fls. 59/60.
Consequentemente, descontada a referência a «conta corrente», que o
acórdão impugnado não utilizou, não poderia, em sede de matéria de
facto, admitir-se, como não se admite, mais que o pagamento deveria
realizar-se via SWIFT para as contas que ambas as partes comunicassem,
tendo a Autora, relativamente às facturas que reclama, indicado uma
conta bancária domiciliada em Lisboa.
4. 3. – Como se adiantou já, pensa-se que a cláusula 7ª do contrato,
complementada ou não com a indicação da conta bancária domiciliada
em Lisboa – forma incompleta ou indirecta de convenção sobre o lugar
de cumprimento -, não pode identificar-se como uma determinação pelas
Partes do lugar de cumprimento da obrigação contratual da Recorrente,
para fins de atribuição de competência do tribunal para conhecimento de
questões relativas a esse cumprimento ou incumprimento, por aplicação
dos critérios estabelecidos no Regulamento 44/2001(CE) do Conselho,
de 22/12/2000, seja directamente seja mediante intervenção prévia das
disposições da Convenção de Roma Sobre a Lei Aplicável às Obrigações
Contratuais, de 19/6/1980.
Para precisar o fundamento desse entendimento importa fazer uma
brevíssima alusão à natureza e conteúdo do contrato celebrado pelas
Partes.
O factoring ou cessão financeira vem sendo definida como “o contrato
uma das partes (o facturizado) cede ou se obriga a ceder a outra (o
factor) a totalidade ou parte dos seus créditos comerciais de curto prazo
decorrentes de contratos já celebrados ou a celebrar com certos terceiros
(clientes do cedente), para que este último os administre e cobre na
data do vencimento e, eventualmente, nos termos fixados nesse negócio
lhe conceda adiantamentos calculados sobre o valor nominal desses
créditos e/ou também garanta o cumprimento ou solvência dos credores
cedidos” (vd. L. M. PESTANA DE VASCONCELOS, “O contrato de Cessão
Financeira (Factoring) no Comércio Internacional”, Homenagem ao Prof.
Doutor Ribeiro de Faria, 405).
A lei não oferece um conceito do contrato, mas define a actividade de
factoring como consistindo na “aquisição de créditos a curto prazo,
derivados da venda ou da prestação de serviços, nos mercados interno ou
externo, compreendendo-se ainda na actividade de factoring a prestação
de outros serviços (art. 2º do DL. n.º 171/95, de 18/7).
O contrato engloba, assim, elementos como uma promessa de venda
de créditos futuros, uma assunção de risco e a prestação de diversos
serviços. Como contrato misto, dominam elementos da compra e venda
e da prestação de serviços (MENEZES CORDEIRO, “Manual de Direito
Bancário”, 578).
Relevam aqui – além da prestação de outros serviços eventualmente
convencionados – o financiamento ao aderente, com a prestação de
pagamentos antecipados, a gestão das contas referentes aos créditos, a
sua cobrança dos créditos e a eventual assunção do risco decorrente da
falta de pagamento dos terceiros devedores.
O contrato de factoring diz-se internacional quando tem por objecto um
negócio entre uma empresa de um Estado (facturizado ou aderente) –
exportadora/credora – e uma empresa de outro Estado – importadora/
devedora – em que o factor garante o pagamento desta, realizando a
cobrança do crédito e entregando o adiantamento acordado do crédito
cedido.
Assim, a nota caracterizadora do contrato internacional é a sua referência
a um contrato internacional de compra e venda ou de prestação de
serviços.
No contrato dos autos está-se perante factoring internacional com a
intervenção de dois factors, encontrando-se justamente em causa o
denominado inter factors agreement, ou seja o contrato entre o factor
do exportador e o factor do importador, a quem incumbe, além de outros
serviços, cobrar o crédito do devedor no Estado do estabelecimento deste.
Existem, agora, dois contratos, sendo um celebrado entre o facturizado
ou aderente exportador e o factor exportador e outro entre este e o factor
importador, sendo que aquele factor adianta ao aderente/exportador o
valor dos créditos adquiridos e o factor importador assume o risco da
cobrança dos créditos ao devedor importador e procede à respectiva
cobrança e envio do montante cobrado, nos termos convencionados (cfr.
sobre este ponto, PESTANA DE VASCONCELOS, ob. e loc. cit., 422)
De notar, pois, que a obrigação de cobrança dos créditos cedidos ao
factor exportador, no caso a Autora, é através do novo contrato celebrado
entre factors, transmitida para o factor importador, aqui a Ré, que fica
incumbido de realizar essa cobrança e enviar o produto da mesma ao
factor exportador.
4. 4. – O Regulamento, cuja aplicabilidade à determinação do foro
competente não suscita divergência entre as Partes, estabelece, como
regra geral, em matéria de competência internacional, o foro do domicílio
do réu, seja qual for a sua nacionalidade – art. 2º-1.
Porém, no que toca a matéria contratual, a única que aqui interessa ter
presente, prevê, em seu art. 5º-1-a), competências especiais, admitindo
que uma pessoa com domicílio no território de um Estado-Membro pode
ser demandada noutro, ou seja, perante o tribunal do lugar onde foi ou
deva ser cumprida a obrigação em questão.
Depois, concretizando o conceito de lugar de cumprimento da obrigação,
especifica que para efeitos desta disposição e salvo convenção em
contrário, esse lugar será:
“- no caso da venda de bens, o lugar num Estado-Membro onde, nos
termos do contrato, os bens foram ou devam ser entregues, e
– no caso da prestação de serviços, o lugar num Estado-Membro onde,
nos termos do contrato, os serviços foram ou devam ser prestados” – al.
b).
Por último, a alínea c) previne se não “se aplicar a alínea b), será
aplicável a alínea a)”.
É entendimento corrente e, ao que se sabe, unânime na doutrina e
na jurisprudência que subjacente ao critério especial acolhido no art.
5º-1-a) do Regulamento esteve a ponderação de que o foro do lugar do
cumprimento da obrigação é o mais bem colocado para a condução do
processo, bem como aquele com o qual, em geral, o litígio apresenta
a conexão mais estreita e, que, com objectivo de limitar divergência
associadas ao recurso à aplicação das regras de direito de conflitos do
Estado do foro, na referida al. b) se “estabeleceu um conceito autónomo
de lugar de cumprimento da obrigação” nas concretas situações de venda
de bens e de prestação de serviços, adoptando “uma solução prática
(designação pragmática do local da execução) que assenta num critério
puramente factual, sempre aplicável qualquer que seja a obrigação
em litígio, incluindo quando esta obrigação consista no pagamento da
contrapartida pecuniária do contrato”.
A obrigação relevante será, portanto, apenas a obrigação característica
do contrato – a entrega dos bens ou da prestação dos serviços e não a
correspondente obrigação de pagamento de uma quantia em dinheiro,
designadamente a respeitante a contrapartida desses bens ou dos
serviços prestados, mesmo que o pedido se fundamente nessa obrigação,
salvo estipulação diversa das partes (cfr. acs. de 08/6/2006 – proc.
06B2189 e de 08/4/2010, proc. 4632/07.8TBBCL.G1. S1; A. C. NEVES
RIBEIRO, “Processo Civil da União Europeia, 2002, pg. 68; L. LIMA
PINHEIRO, “Direito Internacional Privado”, III, 80 e ss; DÁRIO MOURA
VICENTE, “Competência Judiciaria e Reconhecimento de Decisões
Estrangeiras, no Regulamento (CE) n.º 44/2001”, in Scientia Iuridica, T.
LI, n.º 293, pg. 362/63).
4. 5. – Uma vez que a Ré, como é pacífico, tem domicílio em Espanha,
importa apurar é se, por via da aplicação do critério das regras de
competência especiais do art. 5º-1 pode ser demandada em Portugal,
o que, por sua vez, só pode acontecer com o fundamento de ser este o
Estado em que a obrigação deveria ser cumprida.
Ora, como atrás se expôs, a obrigação a executar pelo factor importador
– cobrança e gestão de créditos e envio dos valores cobrados ao factor
exportador – deve qualificar-se como prestação de serviços, serviços
esses que, pela própria natureza e objecto do contrato tinham de
ser prestados no Estado do estabelecimento do devedor, ou seja, em
Espanha.
Como se referiu já, a cláusula 7ª, ao dispor sobre o envio das facturas
cobradas pela Ré à A. deve ser entendida como mera indicação do
modo e, se complementada pela comunicação, do lugar de pagamento
do valor dos serviços prestados, e não como determinação do lugar
de cumprimento da obrigação característica da Ré, que corresponde,
necessariamente, pelos termos clausulados e pela própria natureza
do contrato, à gestão e cobrança dos créditos cedidos e envio das
importância devidas (prestação de serviços à A.) cedidos, e não apenas
ao pagamento à A. de uma quantia pecuniária.
Este simples lugar de pagamento, determinado ou não, não
corresponderá ao do cumprimento da obrigação contratual, irrelevando,
como se viu, para efeito de aplicação do art. 5º-1 do Regulamento (vd.
acs. 06B3288; 07A3119; e, 07B072).
Como, segundo as referidas normas especiais, a competência só poderá
ser deferida aos tribunais portugueses se os serviços da Ré tivessem de
ser prestados em Portugal, os pressupostos da respectiva aplicabilidade
não concorrem, havendo que a atribuir aos tribunais espanhóis, seja a
coberto da regra geral consagrada no art. 2º, seja por via do critério
especial a que conduzem as alíneas a) e b)-2º travessão do Regulamento.
Em consequência, por isso que não poderia agir a coberto das regras
especiais acolhidas pelo art. 5º-1 do Regulamento, vedado estava à
Autora intentar a acção nos tribunais portugueses.
4. 6. – Desnecessária, pois, a proposta apreciação da questão da
competência – questão diferente da lei aplicável ao contrato – mediante
prévia determinação da lei reguladora das obrigações contratuais, ao
abrigo da Convenção de Roma, com vista a nela encontrar a norma
reguladora do lugar de cumprimento e posterior subsunção ao regime do
Regulamento.
4. 7. – Respondendo, em síntese final, á questão colocada poderá
concluir-se:
– O Regulamento (CE) 44/2001 do Conselho elege, como regra, o
domicílio do réu como factor de conexão relevante para a determinação
da competência internacional.
– Em matéria contratual, o art. 5º-1 do Regulamento, permite que uma
pessoa com domicílio no território de um Estado-membro possa ser
demandada noutro, perante o tribunal do lugar onde foi ou deva ser
cumprida a obrigação em questão, entendendo-se, no caso de prestação
de serviços, o lugar onde, nos termos do contrato, os serviços foram ou
deviam ser prestados, segundo um critério puramente factual.
– Os tribunais portugueses são internacionalmente incompetentes para
conhecer de acção intentada por uma sociedade de factoring sediada em
Portugal, como factor exportador, contra outra sociedade de factoring
domiciliada em Espanha, como factor importador, para obter o pagamento
de facturas cuja cobrança, por contrato de factoring internacional
entre ambas celebrado, estava incumbida de efectuar a uma empresa
espanhola, a coberto do risco assumido, em virtude se estar perante
um contrato em que o cumprimento da prestação característica da
demandada consiste ou se resolve em prestação de serviços pelo factor
importador, em Espanha, irrelevando a obrigação de envio das quantias
pecuniárias para o domicílio do factor exportador.