DECISÃO DA COMISSÃO de 20 de Setembro de 1995 relativa a um processo de aplicação do Regulamento (CEE) nº 4064/89 do Conselho IV/M.553 - RTL/Veronica/Endemol (O texto em língua inglesa é o único que faz fé) (96/346/CE)

A COMISSÃO DAS COMUNIDADES EUROPEIAS,

Tendo em conta o Tratado que institui a Comunidade Europeia,

Tendo em conta o Regulamento (CEE) nº 4064/89 do Conselho, de 21 de Dezembro de 1989, relativo ao controlo das operações de concentração de empresas (1) e, nomeadamente, o nº 3 do seu artigo 8º e o seu artigo 22º,

Tendo em conta a decisão da Comissão, de 22 de Maio de 1995, de dar início a um processo relativamente a este caso,

Tendo dado às empresas em causa a oportunidade de apresentarem as suas observações relativamente às objecções formuladas pela Comissão,

Tendo em conta o parecer do Comité consultivo em matéria de concentrações (2),

Considerando o seguinte:

(1) Em 21 de Abril de 1995 a Comissão recebeu um pedido do Governo neerlandês nos termos do artigo 22º do Regulamento (CEE) nº 4064/89 do Conselho (a seguir designado «Regulamento das concentrações») no sentido de examinar um projecto de criação de uma empresa comum - Holland Media Groep SA (HMG) - entre a RTL 4 SA (RTL) a Vereniging Veronica Homroeperganisatie (Veronica) e a Endemol Entertainmet Holding BV (Endemol). O Governo neerlandês tomou conhecimento desta operação em 23 de Março de 1995, através de um comunicado de imprensa que lhe foi enviado pelas partes. O pedido nos termos do artigo 22º foi, consequentemente, efectuado dentro do período de um mês previsto no nº 4 do artigo 22º (2) Após análise do pedido acima referido, a Comissão considerou-o admissível, nos termos do artigo 22º do regulamento das concentrações, considerando igualmente que a concentração levantava sérias dúvidas quanto à sua compatibilidade com o mercado comum. Por decisão de 22 de Maio de 1995, a Comissão deu, assim, início ao processo nos termos do nº 1, alínea c), do artigo 6º em articulação com o artigo 22º do regulamento das concentrações.

I. AS PARTES

(3) A RTL é uma empresa de direito luxemburguês que fornece principalmente programas de rádio e televisão em língua neerlandesa, tansmitidos sob responsabilidade da Compagnie Luxembourgeoise de Télédifusion (CLT). A CLT tem - directa e indirectamente P 47,27 % do capital da RTL. A CLT é uma empresa de radiodifusão, criada ao abrigo do direito luxemburguês que se dedica a actividades de rádio, televisão, edição e afins em diversos mercados nacionais. O volume de negócios consolidado da CLT em 1993 foi de 1 937 milhões de ecus. A empresa neerlandesa de edição NV Verenigd Bezit (VNU) tem indirectamente 38 % do capital da RTL. A RTL transmite dois canais de televisão comercial gratuitos em neerlandês, a RTL 4 e RTL 5, destinados aos Países Baixos.

(4) A Veronica é uma associação de direito neerlandês que, até Setembro de 1995, desenvolveu a sua actividade no mercado da televisão e da rádio neerlandeses enquanto organismo público da radiodifusão. A Veronica era um dos três organismos públicos de radiodifusão que emitem os seus programas no canal público «Nederland 2». Em 1994, a Veronica anunciou a sua intenção de abandonar o sistema público de radiodifusão afim de se tornar um radiodifusor comercial. A decisão de abandonar o sistema público de radiodifusão concretizou-se juridicamente em Janeiro de 1995, visto que a Veronica não apresentou um novo pedido de licença para operar enquanto radiodifusor público a partir de 1 de Setembro de 1995.

(5) A Endemol, empresa de direito neerlandês, resulta de uma fusão entre a JE Entertainment BV e a John de Mol Communications BV realizada em 1994. A Endemol é um produtor independente de programas de televisão, centrando as suas actividades nos Países Baixos.

II. OPERAÇÃO

(6) O objectivo da operação é a criação de uma nova empresa, a HMG, cuja actividade consiste no fornecimento de programas de televisão e rádio ou de «pacotes» destes programas, transmitidos pela própria empresa, pela CLT, pela Veronica ou por outras empresas nos Países Baixos e no Luxemburgo. Uma vez que as disposições normais de suspensão previstas no regulamento das concentrações não se aplicam aos processos iniciados nos termos do artigo 22º, as partes tiveram a possibilidade de, neste caso, realizar a operação, tal como será descrito mais pormenorizadamente.

A RTL tem 51 % do capital da HMG, enquanto a Veronica e a Endemol, através da sociedade gestora de participações sociais Veronica Media Groep (VMG), tem os restantes 49 %. A RTL adquiriu igualmente 20 % do capital da Veronica Blad BV (uma filial da Veronica que publica a revista semanal de televisão da Veronica) e 24,99 % da Endemol.

(7) As actividades de rádio e televisão das partes destinadas aos Países Baixos foram transferidas para a HMG.

Os activos transferidos pela RTL incluem os canais de televisão RTL 4 e RTL 5 e outros activos com eles relacionados, o canal de rádio de rock RTL, o direito («concessão») da HMG de beneficiar da licença de radiodifusão da CLT, cuja actividade consiste no fornecimento de programas de televisão e rádio principalmente em neerlandês ou pacotes destes programas, para transmissão nos Países Baixos e no Luxemburgo, e a sua participação de 50 % na IPN SA (IPN), a empresa de publicidade que vende tempo de publicidade televisiva para os canais RTL 4 e RTL 5.

(8) Os activos transferidos pela Veronica e pela Endemol incluem o canal de televisão Veronica e activos com ele relacionados, e as actividades de rádio de Endemol (ou seja o canal de rádio Holland FM).

(9) Os programas de televisão de HMG têm vindo a ser difundidos desde 1 de Setembro de 1995 através de 3 canais distintos. Os canais RTL 4 e RTL 5 são difundidos ao abrigo da licença («concessão») de radiodifusão da CLT no Luxemburgo. O canal Veronica é difundido ao abrigo de uma licença neerlandesa relativa à radiodifusão comercial.

III. CONCENTRAÇÃO

(10) A operação constitui uma concentração nos termos do artigo 3º do regulamento das concentrações. A HMG é uma empresa comum com carácter de concentração.

[ . . . ] (*) por um lado, [ . . . ].

(11) [ . . . ] Mesmo se a interpretação do nº 4 do artigo 3º agora avançada pelas partes for correcta, [ . . . . ], a Comissão continua a considerar que existe controlo conjunto da HMG. O facto de uma empresa-mãe ter um voto de qualidade caso não seja possível alcançar uma conciliação, apesar dos melhores esforços nesse sentido por parte de todas as empresas-mãe, não significa, necessariamente, que não exista controlo conjunto [ver comunicação sobre o conceito de concentração P JO nº C 385 de 31 de Dezembro de 1994, p. 5 (ponto 37)]. É o que acontece em especial nos casos em que a contribuição de cada empresa-mãe para a empresa comum é essencial para o fornecimento (ponto 34). No caso em apreço, o objectivo de base da empresa comum consiste em combinar os dois canais RTL com o novo canal comercial Veronica garantido o fornecimento de programas da Endemol o que é, segundo as partes, essencial para a manutenção do perfil dos canais HMG. As duas partes P RTL e Veronica-Endemol P fornecerão assim uma contribuição essencial para o funcionamento da HMG. Nestas circunstâncias, as empresas-mãe da HMG apenas poderão explorar a empresa comum caso contem com o acordo de outra parte no que se refere às decisões estratégicas mais importantes.

A utilização contestada do voto de qualidade da RTL seria, assim, na prática, limitada a situações fora do comum, não impedindo que a empresa comum seja controlada em conjunto.

(12) No entanto, mesmo que não existisse controlo conjunto da HMG, nos termos do artigo 3º do regulamento das concentrações, continuaria a existir uma concentração no presente caso, sob a forma de acquisição do controlo exclusivo, por parte da RTL, dos activos transferidos pela VMG para a HMG. Nas circunstâncias específicas do presente caso, este aspecto não altera a apreciação que se segue, em especial a apreciação dos efeitos de concentração sobre o mercado da produção uma vez que continuaria a existir uma ligação estrutural entre a Endemol e a HMG (ver ponto 100 infra).

(13) Uma vez que as empresas-mãe transferirão para a HMG praticamente todas as suas actividades nos mercados da empresa comum (rádio e televisão comerciais nos Países Baixos) não existe possibilidade de coordenação do comportamento concorrencial das empresas-mãe fora da empresa comum.

IV. INEXISTÊNCIA DE DIMENSÃO COMUNITÁRIA

(14) Com base nos dados fornecidos pelas partes não é atingido o limiar relativo ao volume de negócios conjunto à escala mundial de 5 mil milhões de ecus. Consequentemente, a concentração projectada não possui dimensão comunitária para efeitos do artigo 1º do regulamento das concentrações.

(15) Poderá assim ser deixada em aberto a questão de a VNU ser uma empresa em causa para efeitos do artigo 1º do regulamento das concentrações. Caso não seja uma empresa em causa, só uma das partes (RTL) atinge um volume de negócios conjunto à escala comunitária superior a 250 milhões de ecus.

V. EFEITO SOBRE O COMÉRCIO ENTRE ESTADOS-MEMBROS

(16) A concentração afecta o comércio entre os Estados-membros, nos termos do nº 3 do artigo 22º do regulamento das concentrações. A criação da empresa comum influenciará as condições de acesso de novos candidatos aos mercados neerlandeses da radiodifusão televisiva e da publicidade televisiva, incluido radiodifusores do exterior dos Países Baixos. Produzirá também um impacto no mercado da acquisição de programas em língua estrangeira (principalmente inglês) nos Países Baixos. Além disso, a empresa comum, HMG, é ela própria uma empresa sediada no Luxemburgo e, pelo menos os 2 canais RTL 4 e RTL 5, são transmitidos ao abrigo da licença («concessão») concedida pelo Grão Ducado do Luxemburgo. Por outro lado, os canais de televisão públicos neerlandeses são difundidos através das redes por cabo na Bélgica. Uma alteração na estrutura do mercado neerlandês de televisão terá, assim, pelo menos, um impacto indireco nos mercados de televisão da Bélgica. De notar ainda que, caso a situação jurídica da Bélgica relativa à VTM vier a alterar-se provocando um aumento da concorrência proveniente de canais estrangeiros nesse mercado, é provável que tal concorrência provenha principalmente de canais comerciais neerlandeses, incluindo os canais HMG.

VI. APRECIAÇÃO NOS TERMOS DO ARTIGO 2º DO REGULAMENTO DAS CONCENTRAÇÕES

A. Mercados de produto relevantes

(17) A concentração tem um impacto nos seguintes mercados de produto:

i) Mercado da radiodifusão televisiva;

Tal como será explicado mais pormenorizadamente, os radiodifusores televisivos concorrem entre si para a conquista de quotas de audiência. Contudo, uma vez que não existe qualquer relação comercial directa entre os radiodifusores dos canais de televisão «gratuita», no lado da oferta e os telespectadores, no lado da procura, poderá argumentar-se que a radiodifusão televisiva não constitui um mercado na acepção estritamente económica do termo. Uma vez que não é necessário chegar a uma conclusão sobre esta matéria para efeitos do presente processo, a questão é deixada em aberto. Todavia, dado que, de qualquer forma, as expressões «mercado de radiodifusão» e «mercado dos telespectadores» são utilizadas na sua acepção corrente por todos os interessados, a análise no âmbito da presente decisão adopta a terminologia normalmente reconhecida no sector;

ii) Mercado da publicidade televisiva;

iii) Mercado dos programas de televisão neerlandesas de produção independente, ou seja as produções televisivas excluindo as produções internas dos radiodifusores neerlandeses.

Dada a estrutura concorrencial do mercado, e uma vez que as quotas de mercado relativas às estações de rádio transferidas para a HMG são muito reduzidas, a Comissão considera que a operação não cria nem reforça uma posição dominante nos mercados da radiodifusão e da publicidade na rádio.

(18) As partes alegam que as investigações da Comissão no presente caso se deverão limitar ao mercado da publicidade televisiva uma vez que o Governo neerlandês convidou a Comissão examinar em que medida a concentração iria criar ou reforçar uma posição dominante, na sequência da qual a concorrência efectiva no mercado da publicidade televisiva dos Países Baixos seria significativamente restringida. Uma vez que o Governo neerlandês não identificou problemas em matéria de concorrência noutros mercados, qualquer análise desses mercados excederia consequentemente, segundo as partes, o pedido contido na solicitação do Governo neerlandês.

(19) A Comissão não pode concordar com a opinião das partes. Em primeira lugar, o nº 3 do artigo 22º refere expressamente que a decisão da Comissão diz respeito à operação de concentração em questão e não a alguns dos seus aspectos específicos tais como, por exemplo, os mercados de um produto específico. Neste aspecto, o artigo 22º difere do artigo 9º Nos termos deste último artigo, a Comissão só pode remeter uma concentração, no que se refere a um mercado distinto num Estado-membro, tendo em conta os mercados dos produtos ou serviçõs em causa e o mercado geográfico de referência (nº 3 do artigo 9º). Muitas vezes, os mercados onde ocorrem problemas em matéria de concorrência só são identificados após a análise da concentração efectuada pela Comissão na sequência do pedido do governo em questão. Neste contexto, o artigo 22º prevê o mesmo procedimento que o utilizado nos casos em que existe dimensão comunitária. Além disso, seria difícil para um Estado-membro determinar plenamente quais os mercados em que podem ocorrer problemas em matéria de concorrência, quando esse Estado-membro, tal como no caso em apreço, não dispõe de quaisquer poderes de investigação reais uma vez que não existem disposições nacionais relativas ao controlo das operações de concentração.

i) Radiodifusão televisiva

(20) Na radiodifusão televisiva, vulgarmente denominada mercado dos telespectadores (viewers' market), os radiodifusores concorrem para obterem quotas de audiência. Tal é o caso, em especial, da televisão comercial financiada através da publicidade e dos radiodifusores públicos, pelo menos em parte financiados através da publicidade, uma vez que as quotas de audiência no mercado da radiodifusão são um factor determinante para o êxito nos mercados da publicidade televisiva. Poderá também haver concorrência em matéria de quotas de audiência entre, por um lado, os radiodifusores financiados através da publicidade e, por outro, os radiodifusores públicos financiados apenas pelas receitas das taxas ou os fornecedores de televisão por assinatura financiados através do pagamento das assinaturas. Mesmo no caso dos radiodifusores que não transmitem publicidade televisiva, as quotas de audiência continuam a ser um importante indicador no que se refere ao seu poder de atracção e à aceitação dos canais pelo público em geral.

Com base no acima referido, o mercado dos telespectadores pode incluir todos os radiodifusores de televisão. Contudo, em termos das relações comerciais entre os radiodifusores, no lado da oferta, e os telespectadores, no lado da procura, deverá ser feita uma distinção entre, por um lado, o mercado da publicidade televisiva, em que os radiodifusores concorrem para obterem receitas de publicidade e, por outro, o mercado de televisão por assinatura, em que fornecedores deste tipo de televisão concorrem para obterem assinantes.

(21) Nos Países Baixos, os organismos públicos de radiodifusão são financiados simultaneamente pelas receitas das taxas e pela publicidade. Existe, além disso, um fornecedor de televisão por assinatura. Pelas razões acima referidas, todos os radiodifusores televisivos cujos programas são distribuídos nos Países Baixos estão incluídos na análise do mercado dos telespectadores a seguir apresentada.

Por tradição, os dados disponíveis relativos às quotas da audiência nos Países Baixos incluem sempre a parte da audiência relativa ao vídeo doméstico. Embora aparentemente o vídeo doméstico não faça parte do mercado da radiodifusão televisiva, a análise das quotas de audiência abaixo apresentada inclui igualmente este aspecto. Contudo, tal não afecta a análise do presente caso, uma vez que a quota de audiência atribuída ao vídeo doméstico não é relevante para a posição dos radiodifusores no mercado da publicidade televisiva.

ii) O mercado da publicidade televisiva

(22) No mercado da publicidade televisiva a concorrência exerce-se através da relação comercial entre os radiodifusores televisivos e os anunciantes, quer directamente, quer através de agências que representam os anunciantes nos seus contratos com os radiodifusores.

(23) O mercado da publicidade televisiva deverá ser distinguido do da publicidade através de outros meios de comunicação, principalmente a imprensa. Os consumidores que se pretendem atingir através dos diversos tipos de publicidade podem ser muito diferentes. Além disso, as técnicas empregues (ou seja pequenos filmes para a publicidade televisiva, gráficos para as revistas) e também os custos de produção associados são também completamente diferentes nos diversos meios de comunicação. Acrece ainda que os preços expressos em função do número de consumidores atingidos são também diferentes. Nos Países Baixos, por exemplo, em 1993 o custo por mil «contactos» publicitários elevava-se a 11,20 dólares dos Estados Unidos no que se refere à publicidade televisiva (média durante um dia inteiro) relativamente a 5,04 dólares dos Estados Unidos para a publicidade em revistas (1). Embora possam existir flutuações entre a publicidade televisiva e a publicidade noutros meios de comunicação, que serão seguidamente abordadas mais pormenorizadamente, pode concluir-se que a publicidade televisiva e a publicidade na imprensa constituem mercados distintos.

iii) O mercado dos programas de televisão neerlandeses de produção independente, ou seja produções televisivas excluindo as produções internas

(24) Tal como será explicado mais aprofundadamente nos pontos 89 e 90 infra, a produção independente de programas de televisão neerlandeses constitui um mercado de produto relevante, distinto do mercado da produção interna dos radiodifusores. As produções internas são principalmente utilizadas pelos radiodifusores apenas para utilização própria. Estas produções não concorrem com as dos produtores independentes. O mercado da produção independente caracteriza-se por uma relação comercial existente entre os radiodifusores que necessitam de programas para transmitir nos seus canais, e os produtores independentes, fornecedores desses programas.

B. Mercado geográfico

Radiodifusão televisiva

(25) O mercado geográfico relevante da radiodifusão televisiva limita-se, no caso presente, aos Países Baixos. Os factores relevantes que deverão ser considerados incluem o regime regulamentar aplicável, a existência de barreiras linguísticas, factores culturais e outras condições de concorrência existentes neste mercado (por exemplo a estrutura do mercado das redes de cabo). Com base nestes elementos, existe uma distinção nítida entre os Países Baixos e outros países.

(26) No que se refere à Flandres na Bélgica, as diferenças nas exigências regulamentares (por exemplo o sistema neerlandês específico aplicável aos radiodifusores públicos, licença exclusiva para a televisão comercial para a VTM) são tais que as transmissões de televisão comercial destinadas aos Países Baixos concorrem num mercado geográfico distinto mesmo relativamente a essa área vizinha. Além disso, a RTL 4 e a RTL 5 não são distribuídas na Bélgica. A Nederland 1, 2 e 3 são captadas na Bélgica, uma vez que são introduzidas nas redes de cabo belgas. Contudo, em 1994, atingiram apenas, em horário nobre (18 às 24 horas), quotas de audiência de 3 %, 4 % e 2 % respectivamente (atingindo respectivamente 16 %, 17 % e 18 % no território dos Países Baixos). O canal comercial belga VTM não é captado nos Países Baixos, uma vez que é apenas distribuído através das redes por cabo na Bélgica. Os canais públicos flamengos TV 1 e TV 2 são distribuídos através das redes por cabo nos Paíxes Baixos, tendo atingido em 1994 uma quota de audiência no horário nobre de apenas 2 e 1 % respectivamente (enquanto atingem conjuntamente na Bélgica 22 % do mercado televisivo). As barreiras culturais constituem um importante obstáculo para a interpenetração dos mercados de televisão neerlandês e belga. Os programas de televisão são difundidos na mesma língua na Bélgica e nos Países Baixos. Contudo, as diferenças na expressão verbal, nos gostos nacionais e nas preferências por certos profissionais de televisão são de tal ordem que, segundo as partes e segundo todos os outros radiodifusores e produtores contactados pela Comissão, os mercados televisivos dos Países Baixos e da região flamenga da Bélgica devem ser considerados mercados geográficos distintos.

Publicidade televisiva

(27) Existe também um mercado geográfico distinto no que se refere à publicidade televisiva dirigida aos consumidores neerlandeses, que deverá ser distinguido do mercado da publicidade televisiva na Bélgica.

(28) Existem condições de concorrência radicalmente diferentes no que se refere à obtenção de receitas de publicidade. Nos Países Baixos, a filial a 50 % da RTL - IPN - concorre com a STER, a empresa comum dos organismos públicos de radiodifusão, no que refere às receitas de publicidade. Na Bélgica, a VTM era, até há pouco tempo, o único canal comercial autorizado a vender espaço publicitário. A empresa neerlandesa STER (única a considerar, uma vez que a RTL 4 e a RTL 5 não são difundidas na Bélgica), que vende o espaço publicitário dos radiodifusores públicos neerlandeses, não toma em consideração o impacto da publicidade na parte flamenga da Bélgica, o que significa que não inclui a audiência televisiva desta região nas suas medições de audiência. Da mesma forma, a VTM não vende espaço publicitário nos Países Baixos. Acresce ainda que a regulamentação relativa à publicidade é distinta na Bélgica e nos Países Baixos. (Por exemplo na Bélgica existem restrições no que se refere à publicidade destinada às crianças que acompanha os programas infantis e relativamente à referência aos preços nas mensagens publicitárias). Além disso, tal como para a radiodifusão televisiva, como foi acima descrito, existem barreiras culturais (diferenças na expressão verbal, nos gostos, preferências por um determinado apresentador) que deverão ser tomadas em consideração na avaliação do mercado geográfico, e que levam a concluir que, no que se refere à publicidade televisiva, existe um mercado geográfico distinto limitado ao território dos Países Baixos.

Produções televisivas neerlandesas independentes

(29) Existe um mercado geográfico distinto para as produções televisivas neerlandesas independentes. A região flamenga da Bélgica deverá ser excluída do mercado relevante. As diferenças culturais são de tal ordem que na Bélgica não são compradas praticamente nenhumas produções neerlandesas, e nenhuma produção belga é adquirida nos Países Baixos. Este facto é confirmado pela investigação da Comissão no presente caso: de todos os produtores neerlandeses questionados sobre este ponto - incluindo a Endemol - apenas três referiram terem vendido algumas produções televisivas à Bélgica. Essas vendas são mínimas em termos de valor quando comparadas com o valor total do mercado da produção independente nerlandesa. As diferenças entre as produções televisivas dos dois países são especialmente relevantes no que se refere aos programas recreativos incluindo, por exemplo, programas de variedades e «sit-coms» e no que se refere aos programas de carácter político e cultural. Torna-se difícil atrair audiências na região flamenga da Bélgica através de um programa que utilize vedetas bem conhecidas nos Países Baixos e não na Flandres sendo, da mesma forma, difícil atrair a audiência neerlandesa com programas produzidos para a audiência belga.

C. Efeitos da concentração

(30) Os três mercados acima descritos estão de tal forma inter-relacionados que a posição da HMG ou das suas empresas-mãe num determinado mercado produz um impacto directo sobre a sua posição noutros mercados. As quotas de audiência no mercado dos telespectadores constituem um factor essencial para a determinação da posição no mercado da publicidade televisiva. As elevadas receitas alcançadas no mercado da publicidade permitem a aquisição de programas mais atraentes e de direitos relativos a acontecimentos desportivos o que, por sua vez, melhora a posição no mercado dos telespectadores. O acesso privilegiado a programas mais atraentes reforça a posição tanto no mercado da publicidade televisiva como no mercado dos telespectadores, enquanto a ligação da Endemol, enquanto produtor, ao maior radiodifusor nos Países Baixos reforça a sua posição no mercado da produção independente. Em especial, tal como será explicado mais pormenorizadamente em seguida, a combinação dos pontos fortes das partes no âmbito da HMG proporciona à própria empresa comum e também à Endemol uma posição extremamente forte relativamente aos seus concorrentes respectivos.

1. Radiodifusão televisiva

i) Estrutura do mercado neerlandês da radiodifusão televisiva antes da criação da HMG (31) A radiotelevisão televisiva nos Países Baixos inclui radiodifusores públicos e comerciais. Para além dos canais especificamente dirigidos aos Países Baixos existem também canais estrangeiros não especificamente destinados a este país e que são transmitidos através da rede por cabo neerlandesa.

(32) O sector público difunde três canais, ou seja a Nederland 1, 2 e 3. Estes canais são explorados pela Nederlands Omroepprogramma Stichting (NOS) em nome de oito importantes organizações públicas de radiodifusão [Algemene Omroepvereniging (AVRO), Vereniging Evangelische Omroep (EO), Katholieke Radio Omroep (KRO), Nederlandse Christelijke Radio Vereniging (NCRV), TROS, Omroepvereniging VARA (VARA), Veronica Omroep Organisatie (VOO) - Veronica - e «Omroepvereniging VPRO» (VPRO)]. A NOS é uma organização de cúpula que presta serviços administrativos e que transmite ela própria principalmente noticiários e programas desportivos. Estas organizações têm um estatuto «A» (que determina o tempo de radiodifusão a que cada organização tem direito, ou seja 676 horas de televisão por ano num determinado canal) que é atribuído quando a organização obtém pelo menos 450 000 membros. Tradicionalmente, estas diferentes organizações reflectem as diferentes tendências culturais e políticas existentes nos Países Baixos, incluindo protestantes, católicos, liberais e socialistas. Segundo o OMROEP Handboek 1994/1995 (página 2), as características básicas destas oito principais organizações são as seguintes:

>POSIÇÃO NUMA TABELA>

O número total de membros destas associações (4 983 000 membros) representa 89 % das famílias neerlandesas. A estrutura de cada canal no que se refere à repartição entre estas associações é a seguinte:

>POSIÇÃO NUMA TABELA>

O Commissariaat voor de Media determina o tempo de radiodifusão, proporcionalmente ao tempo total de radiodifusão, atribuído a cada uma destas organizações, bem como os dias ou períodos durante o dia em que podem difundir. Além disso, o Commissariaat atribui tempo de emissão nos três canais a mais de trinta e cinco outras organizações e organismos de radiodifusão tais como cooperativas de educação (EDUCOM, NOT, RVU e Teleac), igrejas (por exemplo, IKON, RKK) e grupos sociais e culturais (por exemplo HOS, Socutera), o Minister van Algemene Zaken (gabinete do Primeiro Ministro) e partidos políticos.

(33) A estrutura dos radiodifusores públicos resultante desta configuração é bastante complexa e não flexível. Estas organizações devem proceder a discussões para transmitir os seus programas, mas a coordenação da programação entre elas é actualmente bastante difícil. O Governo neerlandês informou a Comissão das suas tentativas no sentido de melhorar a actual coordenação de programação entre as organizações. Estas tentativas articulam-se em torno de dois eixos, por um lado, para alcançar uma melhor coordenação vertical entre as organizações que difundem no mesmo canal e, por outro, para alcançar uma coordenação horizontal entre os diferentes canais. Contudo, duvida-se que tais tentativas conduzam a uma alteração significativa da situação nos próximos cinco anos. As diferenças de opinião e de orientações políticas são de tal ordem que a coordenação vertical será extremamente difícil na prática pelo menos durante alguns anos e a coordenação horizontal será provavelmente também limitada no que se refere ao actual conteúdo de programas.

(34) Os radiodifusores comerciais nos Países Baixos englobam canais que emitem em neerlandês e canais que emitem em língua estrangeira. Os canais que emitem em neerlandês compreendem a RTL 4 e a RTL 5 e alguns canais temáticos ou especializados tais como a Kindernet e a Eurosport. Além disso, existem novos canais como por exemplo o SBS 6 (que deverá começar a emitir a partir de Setembro de 1995) e canais temáticos tais como a TV 10 Gold e a Music Factory (canais da Arcade), que iniciaram as suas emissões em Maio do corrente ano. Os canais que efectuam radiodifusões em língua estrangeira são designadamente a ARD, WDR, BBC, TV 5 e RAI.

(35) Enquanto os canais públicos são distribuídos por cabo e transmissão terrestre (que abrange 98 % das famílias neerlandesas), os radiodifusores comerciais são principalmente distribuídos através de redes de cabo. Em 1994, a RTL 4 e a RTL 5 atingiam cerca de 93 % das famílias neerlandesas. Para que uma empresa possa transmitir nos Países Baixos deverá demonstrar a sua capacidade de atingir pelo menos 30 % da população que possui uma ligação às redes por cabo no primeiro ano de transmissão, e 60 % dessa população no segundo ano de transmissão. Contudo, aparentemente, este requisito legal poderá ser abandonado no futuro em conformidade com as actuais propostas no sentido de alterar, neste aspecto, a legislação em matéria de meios de comunicação social.

(36) A RTL começou a transmitir nos Países Baixos em 1989, ano em que o canal RTL 4 foi introduzido. Antes desta data, os canais públicos tinham cerca de 80 % do mercado dos telespectadores nos Países Baixos. Em 1992, a sua quota desceu para 53 % do total do telespectadores. As quotas de mercado anuais médias no mercado da televisão neerlandesa são (dados de 1994 no que se refere ao horário nobre, ou seja das 18 às 24 horas) as seguintes:

>POSIÇÃO NUMA TABELA>

Em 1994, os organismos públicos de radiodifusão atingiram uma quota de mercado de 51 %, a RTL 4 e a RTL 5 32 % e o conjunto dos restantes radiodifusores 17 %. Nos primeiros três meses de 1995, as quotas de mercado da RTL 4 e da RTL 5 aumentaram para 34,3 %.

ii) Estrutura do mercado da radiodifusão televisiva nos Países Baixos na sequência da concentração (37) Tal como havia anunciado, a Veronica comprometeu-se a abandonar o sistema público de radiodifusão no início de 1995, tornando-se um verdadeiro radiodifusor comercial, que funcionará sete dias por semana, em vez de dois dias e meio. A Veronica obteve uma licença das autoridades neerlandesas para explorar um canal comercial, tendo iniciado as transmissões em 1 de Setembro de 1995.

(38) Caso a HMG não fosse criada, a Veronica seria o concorrente comercial mais forte da RTL 4 e da RTL 5. Em consequência da criação da empresa comum, contudo, os programas da RTL 4, RTL 5 e Veronica serão coordenados. Consequentemente, a HMG tornar-se-á o radiodifusor mais forte dos Países Baixos.

(39) No plano de actividades da HMG (elaborado em Janeiro de 1995), as partes previam que os três canais obtivessem em 1996 uma quota de audiência conjunta de [ . . . ] (RTL 4 [ . . . ], RTL 5 [ . . . ] e Veronica [ . . . ]). As partes alegam agora que estes dados deverão ser corrigidos uma vez que consideram que o novo radiodifusor comercial SBS, que iniciou as suas transmissões no final de Agosto de 1995, obterá uma posição de mercado mais favorável do que inicialmente previsto pelas partes. As partes prevêem agora que a HMG obtenha uma quota de audiência de [ . . . ], caso a SBS atinja 4 %, e de [ . . . ] se a SBS atingir 8 %.

(40) A posição da HMG no mercado da radiodifusão será determinada, por um lado, pelos pontos fortes específicos desta combinação e, por outro, pela capacidade dos radiodifusores públicos e de outros radiodifusores comerciais, em especial a SBS, concorrerem contra a HMG.

iii) Pontos fortes da HMG

(41) A RTL 4 e a RTL 5 são os únicos canais comerciais neerlandeses que até à data oferecem um serviço de programas completo. O canal RTL 4, em funcionamento desde 1989, conquistou uma audiência anual média de 26 %. A sua programação é essencialmente de carácter familiar. Um dos seus grupos-alvo específico são as donas-de-casa. A RTL 4 pode ser definida como a «estação das vedetas», resultando esta imagem principalmente dos seus programas de variedades. O êxito da RTL 4 neste contexto poderá ser ilustrado pelo facto de, num total de cinquenta e seis programas não desportivos com as maiores quotas de audiência na época de 1993/1994, a RTL 4 ter transmitido trinta e três. O canal RTL 5 foi introduzido em 1993, tendo entretanto obtido uma quota de audiência média anual de 6 %. Os seus programas dirigem-se parcialmente aos jovens.

Uma vez que RTL 4 SA pertence ao grupo CLT, tem acesso aos amplos recursos deste grupo que também explora canais de televisão importantes e de êxito noutros países europeus.

(42) A Veronica é normalmente considerada como sendo o radiodifusor público mais popular. Quando transmitia através da Nederland 2, a quota de audiência da Veronica variava entre 17 % em Junho e Julho de 1994 e 25 % em Novembro do mesmo ano. A Veronica é a associação de radiodifusão com, de longe, o mais elevado número de membros (mais de 1 milhão relativamente a 500 a 600 000 para cada uma das outras associações). O principal grupo-alvo da Veronica são os jovens, principalmente o grupo etário dos 20 aos 34 anos, incluindo as famílias jovens. Está também um pouco mais orientada para uma audiência masculina do que os canais RTL. Tal como demonstrado pelo seu slogan «jovem, selvagem e excitante», a imagem da Veronica é a de uma estação de televisão moderna e dinâmica. Os seus programas com maior êxito são por exemplo o espectáculo semanal «All you need is love» que, em termos de taxa de audiência, é um dos programas não desportivos mais bem cotados.

(43) A combinação dos três canais RTL 4, RTL 5 e Veronica permite que a HMG coordene a sua programação por forma a atrair um máximo de telespectadores, em reacção a qualquer canal concorrente. Contrariamente a uma situação em que a Veronica se tornasse um canal comercial a título individual, não existirá qualquer concorrência entre a Veronica e os canais da RTL. Em contrapartida, a HMG poderá coordenar a adaptação aos diferentes grupos de telespectadores, fornecendo uma programação complementar nos três canais, durante todo o dia.

(44) Os principais grupos-alvo serão cobertos pela RTL 4 e pela Veronica. Consequentemente, a RTL 5 poderá ser utilizada como um «canal de luta» que poderá contra-atacar directamente a programação dos canais concorrentes e, em especial, os programas dos novos participantes no mercado. Com efeito, na carta geral de orientações da HMG dirigida ao seu pessoal, o director de programas afirmou que a RTL 5 se tornará um «canal de luta» e a estação mais flexível dos Países Baixos que, através da sua programação, se antecipará imediatamente, quando necessário, aos canais concorrentes.

(45) A combinação dos canais RTL e Veronica é ainda reforçada pela ligação estrutural da HMG à Endemol, uma das suas empresas-mãe. Tal como será explicado mais pormenorizadamente em seguida (ver pontos 91 a 97), a Endemol é, de longe, o maior produtor independente neerlandês de programas televisivos. A Endemol detém direitos relativamente aos mais populares programas de televisão, produzindo-os também. Possui um direito de acesso preferencial a formatos televisivos de grande êxito, tendo celebrado contratos com os mais populares profissionais da televisão, muitos dos quais numa base de exclusividade. A Endemol era já anteriormente o principal fornecedor de programas da RTL 4 e da RTL 5 bem como da Veronica. Contudo, esta relação passa agora a ser numa base estrutural que garante o acesso preferencial dos três canais às produções de maior êxito da Endemol. Embora este acesso preferencial decorra da própria relação estrutural, é também ilustrado pelo acordo de produção celebrado entre a HMG e a Endemol o qual, inter alia, concede à HMG [ . . . ].

(46) Outro accionista da HMG é a VNU, um dos principais editores Neerlandeses. A VNU edita um grande número de revistas semanais de carácter geral destinadas às famílias (por exemplo Libelle, Margriet, Panorama, Story e Nieuwe Revue) que incluem informações sobre os programas de televisão e outras rubricas susceptíveis de promover determinados programas e certos artistas. A relação estrutural entre um radiodifusor televisivo e um meio de comunicação escrita que aborde, entre outros aspectos, questões relacionadas com a televisão, pode ser utilizada para promover os programas de televisão dos radiodifusores. Esta situação poderá ocorrer, apesar da existência de um estatuto de independência editorial, uma vez que a experiência tem revelado que a propriedade dos meios de comunicação escrita tende a influenciar a orientação geral desse meio de comunicação. Além disso, poderá existir uma cooperação directa entre os radiodifusores e os proprietários dos meios de comunicação escrita que estão ligados entre si. A título de exemplo refira-se a revista de saúde e beleza Top Santé propriedade a 40 % da VNU. Esta revista está ligada ao programa de televisão transmitido, com o mesmo nome, pela RTL 4. Não existe qualquer outro radiodifusor neerlandês que possua semelhantes vínculos com a impresa escrita.

Neste contexto, é também relevante que a associação Veronica seja proprietária da Veronica Gids que é o maior guia neerlandês de programas de televisão, com uma circulação semanal de mais de 1,2 milhões de exemplares e com uma quota no mercado correspondente de cerca de 25 %. Este facto proporciona aos três canais da HMG uma importante vantagem competitiva para a promoção dos seus programas.

iv) Possibilidades de reacção por parte dos organismos públicos de radiodifusão

(47) Contrariamente à HMG, os organismos públicos de radiodifusão não podem coordenar a programação nos três canais públicos por forma a fornecer uma programação complementar. Tal como referido acima (ponto 33), as diferentes orientações dos diversos organismos públicos de radiodifusão fazem com que seja difícil alcançar uma programação coordenada em cada um dos canais, dando a cada canal uma imagem ou identidade específica. A orientação para importantes grupos de telespectadores é, consequentemente, muito mais difícil para a Nederland 1, 2 e 3 individualmente do que para a RTL 4, RTL 5 e Veronica. Além disso, a experiência revela que a estrutura geral dos organismos públicos de radiodifusão dos Países Baixos torna difícil coordenar a programação entre os três canais. Verifica-se que o mesmo tipo de programa é transmitido simultaneamente em mais do que um dos canais públicos. Não obstante as tentativas no sentido de melhorar a coordenação horizontal e vertical na radiodifusão pública, afigura-se que, pelos motivos acima descritos, tais tentativas apenas poderão ter um êxito limitado durante os próximos cinco anos. Qualquer melhoria significativa exigiria provavelmente uma modificação radical do próprio sistema de radiodifusão pública.

(48) As partes alegam que os organismos públicos de radiodifusão possuem uma fonte de receitas garantida proveniente das taxas de relevisão, que se elevou a mais de 900 milhões de florins neerlandeses (a seguir designados florins) em 1994 e que, juntamente com as receitas de publicidade, atingiu mais de 1,4 mil milhões de florins, proporcionando assim aos organismos públicos de radiodifusão uma forte vantagem competitiva. Deverá notar-se, contudo, que as taxas de televisão e as receitas de publicidade da rádio e televisão não se destinam apenas à NOS e aos oito principais organismos de radiodifusão. Em 1994, as receitas do Ministério da Cultura dos Países Baixos, disponíveis para todo o sistema público de radiodifusão no país, compunham-se de 968 milhões de florins provenientes de taxas, 460 milhões de florins da publicidade da rádio e da televisão e 18 milhões de florins de juros. O montante total de 1,446 mil milhões de florins foi afectado da seguinte forma:

>POSIÇÃO NUMA TABELA>

Conclui-se que este orçamento e, em especial, as receitas provenientes das taxas se destinam a cobrir um grande número de diferentes rubricas que ultrapassam em muito o financiamento da NOS e das oito principais associações de radiodifusão. Mesmo o montante de cerca de mil milhões de florins destinado à radiodifusão a nível nacional não é, na totalidade, afectado às actividades de televisão destas organizações. Este montante abrange também o financiamento das estações públicas de rádio (217 milhões de florins) e das mais de trinta e cinco organizações e organismos acima mencionados que também transmitem através dos três canais públicos. No que se refere às oito principais organizações, cada uma delas recebeu, em 1994, 58,5 milhões de florins do total das receitas públicas provenientes das taxas e das receitas de publicidade. A NOS recebeu 180 milhões de florins (129 milhões de florins para a programação geral, 35 milhões para acontecimentos, 8 milhões de florins para o teletexto e 7 milhões para as minorias e para a televisão frísia). As receitas de publicidade (460 milhões de florins) destinam-se exclusivamente às transmissões de televisão e rádio a nível nacional. (O orçamento total de 1 059 milhões de florins para estas actividades é coberto até ao montante de 600 milhões de florins). Assim, as receitas de publicidade representam cerca de 43 % do orçamento para todas as actividades púbicas de televisão e rádio a nível nacional.

Com base no que procede pode concluir-se que as receitas provenientes das taxas são utilizadas para financiar um amplo e complexo sistema de radiodifusão pública que inclui a rádio e a televisão. A NOS, enquanto radiodifusor televisivo, e as oito outras principais associações recebem apenas parte das receitas provenientes das taxas. Além disso, as receitas da publicidade desempenham um importante papel.

(49) Ao considerar o montante de receitas garantidas dos organismos públicos de radiodifusão televisiva proveniente do pagamento de taxas, deverá ser tomado em consideração o facto de o nível de efectivos e, consequentemente, de despesas gerais dos radiodifusores públicos ser muito mais elevado do que o do seu concorrente comercial, a RTL 4. O número de empregados dos nove principais organismos públicos da radiodifusão eleva-se a cerca de 2 300 enquanto a RTL 4 e a RTL 5 operam com cerca de 350 empregados. A HMG, que irá explorar três canais tal como os radiodifusores públicos, terá cerca de 500 efectivos, o que representa menos de um quarto dos efectivos dos organismos públicos de radiodifusão neerlandês e, em especial, a multiplicidade das organizações de radiodifusão e actividades conexas conduzem inevitavelmente a custos comparativamente mais elevados para os radiodifusores públicos do que para os radiodifusores privados.

(50) As partes referem que, em 1995, para além das receitas normais provenientes das taxas, os organismos públicos de radiodifusão teriam recebido mais 67 milhões de florins de financiamento. Deverá contudo notar-se que estas receitas adicionais, provenientes das reservas dos organismos públicos de radiodifusão, constituíram, aparentemente, um pagamento pontual.

(51) Em contrapartida, tal como será seguidamente explicado em pormenor, na sequência da criação da HMG registar-se-á uma redução significativa a longo prazo das receitas provenientes da publicidade para os organismos públicos de radiodifusão, devido à posição que esta empresa conquistará no mercado da publicidade televisiva. Esta perda de receitas produzirá um impacto directo no orçamento de produção dos organismos públicos de radiodifusão o que, por sua vez, terá repercussões sobre o mercado dos telespectadores. Estas repercussões seriam particularmente significativas caso os radiodifusores públicos perdessem o seu direito de transmitir importantes acontecimentos desportivos a favor da HMG ou fossem obrigados a oferecer montantes muito elevados para manterem tais direitos (1). As partes referem que, enquanto os direitos em matéria de desporto a pagar à Federação neerlandesa de futebol se elevam actualmente a 17 milhões de florins, este custo deverá, segundo algumas fontes, aumentar para 75 milhões de florins em 1995/1996.

Em termos gerais, as partes alegam que a aquisição de direitos desportivos exige grandes investimentos que não podem ser compensados pelas receitas deles decorrentes provenientes da publicidade e que, consequentemente, serão principalmente os radiodifusores públicos, com financiamento público, que poderão pagar tais direitos. Contudo, o presidente da HMG afirmou explicitamente [ . . . ].

(52) Uma outra desvantagem dos radiodifusores públicos resultará da relação estrutural que passará a existir entre a HMG e a Endemol, que proporcionará à primeira um acesso preferencial aos formatos e programas mais atraentes da Endemol. Assim, os organismos públicos de radiodifusão não terão, em princípio, possibilidades de obter estes programas. Será particularmente difícil preencher o vazio criado pela saída da Veronica do sistema público, uma vez que o êxito da programação da Veronica dependia em larga medida das produções da Endemol.

(53) Pelas razões acima referidas, que constituem um elemento estrutural essencial do mercado televisivo neerlandês, são limitadas as possibilidades de os organismos públicos de radiodifusão concorrerem com a nova entidade, a HMG, no mercado dos telespectadores. Em termos mais gerais, as características específicas da radiodifusão pública limitam a possibilidade de os organismos públicos reagirem num espírito comercial a um radiodifusor comercial, como a HMG. Enquanto a HMG pode optimizar a sua programação do ponto de vista comercial for forma a atrair um número máximo de telespectadores, a missão de serviço público das associações de radiodifusão públicas não lhes permite tentar adoptar tal comportamento. Esta missão de serviço público exige que os três canais públicos forneçam pelo menos um mínimo de programas dirigidos a todo o leque de telespectadores, incluindo os que apenas são atraentes para um número limitado de entre eles (por exemplo, arte e outros programas culturais, programas informativos para as minorias, etc.).

v) Entrada da SBS no mercado (54) Em 28 de Agosto de 1995, a SBS, o novo radiodifusor comercial neerlandês, iniciou as suas transmissões nos Países Baixos. A SBS fornecerá um canal de programas recreativos de ordem geral (SBS 6), incluindo 45 % de produções em neerlandês. A SBS é propriedade da Scandinavian Broadcasting System (SBS), empresa criada em 1990, que explora canais de televisão comercial na Escandinávia e, desde Fevereiro de 1995, o canal em língua neerlandesa (VT 4) dirigido à região flamenga da Bélgica. O volume de negócios do grupo SBS elevava-se, em 1994, a cerca de 70 milhões de dólares dos Estados Unidos.

(55) As partes alegam que a SBS será um concorrente forte dos três canais da HMG. Afigura-se contudo que as possibilidades da SBS concorrer nos Países Baixos são limitadas em comparação com as da HMG. A RTL 4 e a RTL 5 são canais comerciais já bem estabelecidos nos Países Baixos e a Veronica, embora seja nova enquanto radiodifusor comercial, é contudo bem conhecida dos telespectadores neerlandeses em geral e, em especial, dos seus mais de 1 milhão de membros. Em contrapartida, o canal SBS 6 é completamente novo para os telespectadores neerlandeses e terá que desenvolver uma imagem a partir do nada. Além disso, a SBS apenas poderá explorar um canal, contrariamente aos três canais da HMG, que lhe permitem fornecer uma programação globalmente coordenada e complementar, e coordenar a orientação para todos os grupos-alvo de telespectadores.

(56) As partes realçam que a SBS anunciou que o canal SBS 6 terá um orçamento anual para programas de 70 milhões de florins. As partes inferem deste facto que a SBS será um importante interveniente no mercado, alcançando uma quota de pelo menos 8 %, ou mesmo mais. Todavia, nos Países Baixos, um orçamento para programas de 70 milhões de florins para um canal plenamente comercial afigura-se relativamente reduzido. Segundo o plano de actividades da HMG, o orçamento de programas do canal Veronica, por si só, eleva-se a cerca de [ . . . ].

(57) As partes alegam, além disso, que os principais accionistas da SBS são as empresas norte-americanas ABC e Viacom e que a SBS poderá assim beneficiar dos recursos financeiros e de programas destas empresas. Contudo, deve notar-se que a Viacom não tem qualquer participação directa, mas apenas uma opção para adquirir 6 %. Acresce ainda que a própria SBS é uma empresa relativamente pequena comparada, por exemplo, com o grupo CLT.

Por outro lado, contrariamente à CLT que tem um interesse estratégico em apoiar o primeiro radiodifusor dos Países Baixos, poder-se-á colocar a questão de saber em que medida uma empresa de comunicação social norte-americana como a ABC, que tem uma participação de 23,4 % na SBS, terá um interesse estratégico equivalente em apoiar um canal neerlandês relativamente pequeno, para além de estabelecer uma certa base nos Países Baixos. Além disso, deverá notar-se que a ABC não tem direitos próprios sobre filmes. É um facto que a SBS concluiu um acordo com a Paramount Pictures, uma filial da Viacom, que permite à SBS ter acesso ao catálogo de filmes da Paramount Pictures. Contudo, a SBS não poderá tirar partido desta oportunidade nos próximos dois ou três anos [ . . . ].

(58) As partes alegam ainda que a SBS poderia obter um acesso preferencial aos direitos sobre os filmes de Walt Disney Corporation através do projecto de acquisição da Capital Cities-ABC pela Walt Disney. Contudo, deverá referir-se que a CLT criou recentemente uma empresa comum com a Walt Disney, que irá explorar um novo canal de televisão alemão, a Super RTL. Esta operação parece fazer parte de uma acção de cooperação mais ampla entre a CLT e a Disney para desenvolver em conjunto canais Disney nos países europeus. Além disso, deve notar-se que a ABC tem uma participação no canal de televisão alemão RTL 2, do qual a CLT é outra accionista. [ . . . ].

(59) Acresce ainda, em termos gerais, que a obrigação imposta pela legislação neerlandesa segundo a qual um novo canal comercial deve ter acesso a redes de cabo que cubram, pelo menos, 30 % das famílias em, pelo menos, cinco províncias constitui, por agora, uma importante barreira para os novos canais comerciais que não são ainda conhecidos dos telespectadores. Devido a esta exigência, a SBS teve de enfrentar uma forte posição negocial por parte dos operadores de cabo por forma a atingir este limiar e a obter uma ampla cobertura de audiência televisiva neerlandesa (actualmente 45 %). A Veronica, em contrapartida, tem já pleno acesso a todos os sistemas de cabo neerlandeses devido à sua anterior presença nos Países Baixos enquanto organismo público de radiodifusão e devido à sua popularidade entre os telespectadores. Mesmo que o requisito em termos de cobertura das redes de cabo neerlandesas de cabo venha no futuro a ser suprimido, continuará a existir na prática a necessidade de cobrir um número significativo de famílias que possuem ligações à rede por cabo por forma a penetrar no mercado televisivo neerlandês, dado que as frequências terrestres nos Países Baixos estão reservadas aos organismos públicos de radiodifusão e que o número de residências com satélite é relativamente reduzido neste país devido à ampla cobertura das redes por cabo. Esta necessidade de transmissão através das redes por cabo e o controlo existente nestas redes em termos de capacidade proporciona, de qualquer forma, uma forte posição negocial aos operadores de cabo neerlandeses face a qualquer novo participante, o que constitui um importante obstáculo para estes últimos. Esta situação será provavelmente agravada pelo facto de, segundo as propostas no sentido de alterar a actual legislação em matéria de meios de comunicação social, os operadores de cabo poderem passar a explorar também canais de televisão oferecendo os seus próprios pacotes de canais televisivos, o que lhes proporciona uma nova vantagem negocial.

(60) Por último, a SBS é particularmente vulnerável da HMG utilizar a RTL 5 como um «canal de luta» contra qualquer novos concorrentes no mercado. Com efeito, a SBS declarou na audição que a programação da RTL 5, recentemente anunciada, constitui uma cópia exacta da programação já antes apresentada aos anunciantes pela SBS. Consequentemente, a SBS foi obrigada a alterar a sua programação, numa tentativa de se diferenciar da HMG e teme que esta alteração venha a reduzir a possibilidade de a SBS 6 manter a sua audiência durante toda uma noite.

(61) Segue-se que, apesar de uma entrada com êxito no mercado neerlandês ser por si já difícil, as possibilidades de a SBS atingir uma posição significativa no mercado televisivo neerlandês são ainda mais dificultadas na sequência da criação da HMG.

vi) Outros canais (62) Existem ainda outros pequenos canais em neerlandês que operam nos Países Baixos e que são principalmente canais temáticos tais como Kindernet (programas infantis), Eurosport (programas desportivos) ou estação regionais ou locais. Até ao momento esses canais não consquistaram uma quota de mercado significativa.

Além disso, a empresa neerlandesa Arcade lançou recentemente dois canais: o Music Factory, e o TV 10 Gold. Quanto ao primeiro trata-se de um canal musical. Caso este canal venha a atingir uma certa quota de mercado, será principalmente em detrimento do canal musical pan-europeu MTV que é transmitido através das redes de televisão por cabo neerlandesas. A TV 10 Gold é principalmente um canal de reposições que transmite produções já existentes, tais como antigas séries televisivas.

(63) Os canais acima referidos estão todos eles limitados em termos do âmbito dos seus programas. Qualquer tentativa da sua parte no sentido de alargar o âmbito da programação de forma significativa teria de fazer face à forte posição dos três canais da HMG. Assim, a existência da HMG poderá desencorajar e provavelmente disuadir tais tentativas. No que se refere às associações públicas de radiodifusão, deverá notar-se que tiveram a mesma oportunidade que a Veronica de se tornarem canais comerciais. Contudo, no início deste ano, todos eles apresentaram um pedido de licença de radiodifusor público para os próximos cinco anos. Assim, pelo menos durante este período, não existirá qualquer novo canal comercial saído dos organismos públicos de radiodifusão.

vii) Conclusão (64) Pelos motivos atrás mencionados, a HMG conquistará uma posição extremamente forte no mercado da radiodifusão televisiva nos Países Baixos. Esta quota de mercado deverá elevar-se a cerca de 42 a 43 % e proporcionará aos três canais da HMG uma quota de mercado mais elevada do que a dos três canais públicos em conjunto. De qualquer forma, a posição de mercado atingirá provavelmente pelo menos cerca de 40 % o que colocará a HMG e os três canais públicos praticamente ao mesmo nível. Todavia, não é necessário determinar a quota de audiência precisa uma vez que, para a avaliação do presente caso em termos de concorrência, a quota de audiência é principalmente importante como parâmetro essencial para determinar a influência no mercado da publicidade televisiva. Tal como será seguidamente explicado, a Comissão é de opinião de que a HMG obterá uma posição dominante no mercado da publicidade televisiva em qualquer das duas situações.

2. Impacto da HMG no mercado da publicidade televisiva i) Estrutura antes da criação da HMG (65) Em 1994, a quota de mercado conjunta dos radiodifusores públicos, nos Países Baixos, bem como da RTL era de 50 %. De notar que a RTL possuía uma quota igual no mercado da publicidade televisiva embora a sua quota de audiência fosse significativamente inferior à dos radiodifusores públicos. Com efeito, a RTL 4 e a RTL 5 beneficiavam de um coeficiente positivo de 1,3 (ou seja, se forem excluídos os canais que não transmitem directamente para o mercado neerlandês, isto é, os que representam a quota de audiência de 17 %, a quota de audiência da RTL 4 e da RTL 5 elevava-se a 38,6 % em 1994, o que implica um coeficiente positivo de 1,3 no mercado da publicidade televisiva, uma vez que a sua quota neste mercado era de 50 %). Este coeficiente positivo poderá explicar-se, nomeadamente, pelas restrições impostas aos canais públicos pela legislação neerlandesa em matéria de comunicação social. O volume de publicidade que podem transmitir está limitado a 6,5 % do tempo total de transmissão. Além disso, os radiodifusores públicos não podem interromper os seus programas com publicidade. Em contrapartida, a RTL, enquanto radiodifusor comercial, deve unicamente respeitar as regras incluídas na directiva relativa às actividades de radiodifusão televisiva de 1989 (que limita a publicidade a um máximo de 15 % do tempo total de emissão e, ainda mais relevante, permite que sejam feitos intervalos publicitários dentro de certos limites). Na prática, em especial a possibilidade de proceder a intervalos publicitários confere uma vantagem comercial considerável à RTL. Enquanto radiodifusor comercial a Veronica beneficia agora da mesma vantagem relativamente aos radiodifusores públicos.

(66) De modo mais geral, os canais RTL beneficiaram anteriormente, e os canais da HMG irão beneficiar no futuro, de outras vantagens concorrenciais no mercado da publicidade televisiva relativamente aos radiodifusores públicos. Enquanto a RTL podia (e a HMG poderá) dar aos seus canais um perfil específico para atingir grupos-alvo, torna-se muito mais difícil para os radiodifusores públicos conferir um perfil aos seus canais. Uma vez que os diversos organismos públicos de radiodifusão devem partilhar o mesmo canal, o radiodifusor muda, com efeito, todos os dias. Devido às diferentes orientações gerais dos diversos organismos públicos de radiodifusão é difícil, se não mesmo impossível, que um canal público crie uma programação coerente e desenvolva consequentemente uma identidade e perfil permanentes. Por outro lado, as limitações impostas aos radiodifusores públicos resultantes da sua emissão de serviço público e da sua estrutura organizativa tornam muito mais difícil uma estrtura de programação numa base permanente, o que é particularmente atraente para o sector de publicidade. No que se refere à missão de serviço público deve salientar-se que pelo menos 10 % dos seus programas tem carácter cultural (incluindo um mínimo de 5 % sobre arte) e 15 % têm carácter informativo e educativo. Além disso, de notar que não só as taxas mas também as receitas de publicidade (obtidas através da STER) são em primeito lugar transferidas para o Estado neerlandês. Tal como acima referido, a NOS recebe posteriormente uma parte destas receitas com base num orçamento aprovado pelo Estado neerlandês. As restantes oito principais organizações de radiodifusão recebem, cada uma, uma parte equitativa das receitas provenientes das taxas e da publicidade. É evidente que este sistema suprime alguns dos incentivos que poderiam levar os radiodifusores públicos a fornecer programas principalmente com o objectivo de maximizar as receitas de publicidade.

ii) Situação após a criação da HMG (67) No seu plano de actividades as partes prevêem atingir uma quota de [ . . . ] do mercado neerlandês da publicidade televisiva, em termos das receitas provenientes dos «spots» em 1996, que passaria a [ . . . ] em 1999. As partes alegam agora que estes dados deverão ser reavaliados uma vez que o potencial competitivo da SBS é mais forte do que considerado no início do ano. Segundo as partes, a quota de mercado da HMG será de [ . . . ], caso a SBS atinja uma quota de mercado de 4 % e de [ . . . ] caso a SBS atinja uma quota de mercado de 8 %. O coeficiente positivo agora atribuído pelas partes à HMG é de [ . . . ].

(68) Tal como referido acima, é provável que os três canais de HMG consigam atingir uma quota de audiência de 42 a 43 %. Uma quota de audiência de 42 % da totalidade do mercado corresponderia a uma quota de mercado de 50,6 %, excluindo as estações estrangeiras. Com base num coeficiente de 1,3 (o coeficiente anterior da RTL 4 e da RTL 5) atingir-se-ia uma quota no mercado da publicidade televisiva de 65,8 %. Com base num coeficiente de 1, 2, [ . . . ], os três canais da HMG atingiram 60,7 % do mercado da publicidade televisiva.

(69) A Comissão encomendou um estudo econométrico a uma empresa de consultoria experiente no mercado neerlandês da comunicação social. (Foi enviada às partes uma cópia deste estudo). O estudo baseia-se num modelo econométrico de mercado, utilizando alguns dos parâmetros básicos determinantes para o desenvolvimento do mercado da publicidade televisiva nos Países Baixos e para a posição dos intervenientes neste mercado. O modelo calculou quotas de mercado no mercado da publicidade televisiva baseadas em hipóteses alternativas das estruturas futuras da audiência dos radiodifusores nos Países Baixos.

(70) O primeiro cenário adopta as hipóteses [ . . . ] mas corrige este número tomando em consideração uma quota de mercado de 4 % para a SBS 6 (1). As hipóteses relativas às quotas de mercado em 1996 são as seguintes:

Hipóteses relativas às quotas de mercado da audiência de 1996

(das 18 às 24 horas) >POSIÇÃO NUMA TABELA>

Com base nestas hipóteses, a quota das receitas da publicidade televisiva seria a seguinte, para o ano de 1996:

Quota das receitas da publicidade televisiva (1996)

>POSIÇÃO NUMA TABELA>

(71) O segundo cenário é semelhante ao primeiro, excepto quanto ao facto de a SBS obter uma quota de mercado de 8 %. Consequentemente, as hipóteses em termos de quotas de audiência seriam as seguintes:

Hipóteses relativas às quotas de audiência em 1996

(das 18 às 24 horas) >POSIÇÃO NUMA TABELA>

Com base nestas hipóteses, as quotas no mercado da publicidade televisiva seriam as seguintes:

Quota das receitas de publicidade televisiva (1996)

>POSIÇÃO NUMA TABELA>

Ambos os cenários partiram do pressuposto de que os três canais da HMG poderiam, em conjunto, atingir uma quota de audiência mais elevada do que os radiodifusores públicos.

(72) Uma outra série de cenários baseou-se na hipótese de os três canais da HMG atingirem uma quota de audiência equivalente à dos radiodifusores públicos.

Com base numa quota de audiência de 39,5 %, tanto para os radiodifusores públicos como para a HMG, e numa quota de mercado de 4 % para a SBS 6, o modelo calculou as quotas de mercado no mercado da publicidade televisiva da seguinte forma:

Quota das receitas de publicidade televisiva (1996)

>POSIÇÃO NUMA TABELA>

Com base numa quota de audiência de 37,5 % para os radiodifusores públicos e para a HMG, e numa quota de mercado de 8 % para a SBS 6, o modelo calculou as quotas no mercado da publicidade televisiva da seguinte forma:

Quota das receitas da publicidade televisiva (1996)

>POSIÇÃO NUMA TABELA>

(73) Em três dos quatro cenários acima descritos, a quota de mercado da HMG no mercado da publicidade televisiva elevou-se a cerca de 60 %, ou mais. Num dos cenários mantinha-se a um nível de 56 % (1).

(74) Dadas as previsões das partes acima referidas, o coeficiente previsto para a HMG e os resultados do modelo econométrico, é extremamente provável que a quota de mercado da HMG no mercado da publicidade televisiva se eleve, pelo menos, a 60 %.

(75) Com efeito, existem indícios de que esta quota de mercado poderia ser significativamente superior em 1996 ou, pelo menos, nos anos seguintes. Os parâmetros relevantes para o desenvolvimento futuro da posição da HMG no mercado da publicidade televisiva são, designadamente, os seguintes:

- melhoria das taxas de audiência e das quotas de audiência,

- flexibilidade na oferta das faixas horárias adequadas nos três canais da HMG, incluindo intervalos publicitários,

- possibilidade de propor compras agrupadas aos anunciantes,

- patrocínios.

(De realçar que nem todos estes parâmetros foram plenamente tomados em consideração no estudo acima referido).

(76) Dadas as vantangens estratégicas da HMG, enquanto empresa que combina três canais, tal como acima demonstrado, e o seu acesso preferencial às produções da Endemol mais populares, poderá prever-se que a quota do mercado dos telespectadores da HMG e as suas taxas de audiência irão aumentar no futuro. Tal acontecerá sobretudo se a HMG conseguir adquirir os direitos de acontecimentos desportivos importantes, como por exemplo os direitos relativos à Federação neerlandesa de futebol. Embora as partes aleguem que as receitas de publicidade provenientes dos programas desportivos não cobrem, muitas vezes, o custo dos próprios direitos, a transmissão de programas desportivos poderá ser um factor de grande importância para o perfil de um canal, justificando-se assim em termos comerciais. Além disso, uma vez que HMG explora três canais, tem uma excelente oportunidade para maximizar a utilização dos direitos, em termos de radiodifusão e de publicidade.

(77) A possibilidade de recorrer a intervalos publicitários confere normalmente uma vantagem importante aos radiodifusores comerciais. Esta vantagem é ainda reforçada caso um radiodifusor comercial explore três canais inteiramente coordenados. A HMG pode maximizar a possibilidade de oferecer faixas horárias adequadas ao sector publicitário, oferecendo, por exemplo, faixas horárias destinadas a grupos-alvo específicos de forma complementar nos três canais.

(78) De forma mais geral, a HMG pode propor aos anunciantes compras agrupadas, que irão mais longe do que a prática normal de concessão de descontos com base no valor total do espaço de publicidade adquirido. Em termos comerciais, a HMG tem a possibilidade de ligar a publicidade transmitida num canal com a publicidade feita num ou em vários dos seus outros canais. Para tal, poderá reorganizar a sua estrutura tarifária, por forma a levar os anunciantes a recorrer às compras agrupadas. Poderá também fazê-lo através da oferta de descontos ocultos aos anunciantes, oferecendo por exemplo um determinado período de tempo de publicidade gratuito num canal com menor êxito. Em princípio, a STER pode também oferece compras agrupadas relativamente aos três canais públicos, uma vez que actua enquanto organização de vendas de todos os radiodifusores públicos. Contudo, as compras agrupadas oferecidas pela HGM serão provavelmente mais atraentes do ponto de vista comercial que as da STER uma vez que, dada a estrutura do sistema público de radiodifusão, se afigura difícil desenvolver um perfil específico para cada público e cobrir grupos-alvo específicos.

(79) O outro elemento importante na publicidade televisiva são os patrocínios. De realçar que as quotas no mercado da publicidade televisiva acima referidas apenas se referem à publicidade através de «spots», não incluindo outros tipos de publicidade, como por exemplo:

- «bill-boarding» (ou seja, indicar que um programa foi apoiado por uma determinada marca - cartão filmado),

- «in-script advertising» (por exemplo, apresentação de um produto ou marca específica durante um «talk-show» - patrocínio principal),

- «in-programme advertising» (ou seja, apresentação de marcas de produtos que são ganhos enquanto prémios de um concurso - montra de prémios),

- programas caritativos, que promovem organizações caritativas,

- lotarias patrocinadas pelos anunciantes,

- programas de aconselhamento do consumidor, patrocinados por exemplo por bancos ou por organizações de saúde,

- «product placement» (ou seja a promoção de uma marca específica durante um teledramático ou de outra produção, chamando a atenção do telespectador para as marcas utilizadas no programa).

(80) Considera-se que estes tipos de patrocínio representam cerca de 10 % do mercado total da publicidade televisiva nos Países Baixos. Dadas as restrições impostas aos radiodifusores públicos no que se refere aos patrocínios, nos Países Baixos a publicidade feita por outro meio que não os «spots» é principalmente transmitida pela RTL 4 e RTL 5. Assim, é provável que a HMG, com os seus três canais, passe a ocupar no futuro esta posição. É evidente que os acordos relativos aos patrocínios poderão também estar relacionados com a venda de «spots». A posição da HMG no segmento dos patrocínios do mercado da publicidade irá, por sua vez, reforçar a sua posição no mercado dos «spots».

iii) Posição dos anunciantes (81) As partes alegam que o mercado da publicidade televisiva é normalmente um mercado comprador no qual os anunciantes adquirem tempo de publicidade quer junto da STER, que representa os radiodifusores públicos, quer da IPN, que representa a RTL 4 e a RTL 5, podendo movimentar-se facilmente entre estas duas empresas.

Segundo as partes, o elevado nível de concorrência no mercado neerlandês da publicidade televisiva é ainda evidenciado pelo facto de, a partir de 1990, se ter registado uma descida média de preços dos 63 % (corrigido por forma a tomar em conta a inflação).

(82) Contudo, esta linha de argumentação não toma em consideração, em primeiro lugar, o facto de a actual situação concorrencial ir sofrer uma alteração radical na sequência da criação da HMG. Contrariamente à anterior situação, em que a RTL apenas explorava dois canais e tinha por principal objectivo (com o seu canal RTL 4) as famílias mais velhas e as donas de casa, a HMG, ao incluir o canal Veronica, que tem por alvo as famílias mais jovens e que tem uma orientação mais masculina, abrangerá todos os grupos-alvo principais que interessam aos anunciantes. Dada a quota de audiência prevista para a HMG e as suas vantagens concorrenciais no mercado da publicidade televisiva acima descritas, parece inevitável que os anunciantes adquiram espaço publicitário nos canais da HMG. Assim, os anunciantes dependerão de tal forma da IPN que lhes será quase impossível fazer jogar a concorrência entre a STER e a IPN, e evitar que seja a HMG a fixar os preços.

Em segundo lugar, é um facto que se registou uma descida média de preços de 6,3 %, se se tomar em consideração 1990 como ano de referência. Contudo, esta situação deve-se ao facto de se ter registado uma acentuada descida de preços entre 1990 e 1991, na sequência da entrada da RTL 4 no mercado. Em contrapartida, quando é feita uma comparação de preços utilizando 1991 como ano de referência, a evolução dos preços revela claramente um aumento nos preços reais, ou seja corrigidos por forma a tomar em conta a inflação. Segundo as estatísticas da VEA (associação das agências de publicidade), os preços, expressos por mil contactos, evoluíram da seguida forma:

>POSIÇÃO NUMA TABELA>

(Este quadro da VEA não inclui a evolução dos descontos especiais concedidos aos anunciantes, uma vez que não estão disponíveis dados oficiais. A VEA considera que, devido a um certo aumento nestes descontos, o índice para 1994, no que se refere ao período 00.00 P24.00 horas se situaria em cerca de 104 em vez de 108. Tal significa, contudo, que existirá ainda um aumento significativo nos preços reais no período em apreço, o que conduzirá a um índice, incluindo os descontos, de 107 em 1995 para o período 00.00 P24.00 horas e de 110 para o período 18.00 P24.00 horas).

A entrada da RTL 4 no mercado abriu a concorrência e conduziu, a curto prazo, a uma redução significativa dos preços. Contudo, a partir de 1991, altura em que a RTL 4 estava já estabelecida no mercado, a evolução dos preços da publicidade foi claramente superior à taxa geral de inflação e o aumento de preços foi especialmente elevado durante o horário nobre (18.00 P24.00 horas). Contudo, não é certo que, o mesmo no passado, o mercado fosse tão concorrencial como alegado pelas partes e, de qualquer forma, uma evolução de preços como a acima apresentada não é muito indicativa de um mercado comprador.

(83) As partes alegam, além disso, que o mercado da publicidade televisiva não pode ser considerado, ao longo do tempo, de forma isolada uma vez que os anunciantes deslocam, com o decorrer do tempo, partes dos seus orçamentos de publicidade da publicidade televisiva para a imprensa escrita e vice-versa. É um facto que, no que se refere a determinadas marcas, a proporção da publicidade televisiva no «media-mix» das suas campanhas publicitárias pode aumentar ou diminuir ao longo do tempo. Contudo, alguns anunciantes utilizarão sempre a televisão pelo menos para uma parte da sua publicidade. As alterações nesta repartição devem-se mais a uma nova estatégia publicitária do que a uma reacção às alterações dos preços. Esta situação poderá ser demonstrada pelo facto de se registar um aumento significativo e contínuo no mercado da publicidade televisiva mesmo apesar dos aumentos de preços, após a inflação, da publicidade nas revistas e jornais serem inferiores aos da publicidade televisiva durante o período entre 1991 e 1995 (índice 1995 - revistas 106, jornais 103).

iv) Novos participantes potenciais (84) As partes alegam que o mercado neerlandês da publicidade televisiva irá registar um aumento substancial no futuro e que, consequentemente, atrairá a entrada de novos participantes. De acordo com as previsões gerais para o mercado, uma taxa de crescimento médio anual de 8 % afigura-se realista. Contudo, um crescimento de 8 % em valor não resulta necessariamente num aumento de 8 % no tempo de publicidade televisiva vendido. Este valor inclui igualmente o aumento de preços devido à inflação geral e também, tal como anteriormente, os aumentos de preços em termos reais.

(85) Verifica-se que uma taxa de crescimento anual média das receitas de publicidade televisiva de cerca de 8 % nos próximos quatro anos, apenas proporcionará aos novos participantes um limitado campo de acção. O plano de actividades apresenta um aumento nas previsões das receitas dos «spots» de [ . . . ] em 1997, de [ . . . ] em 1998 e de [ . . . ] em 1999, o que corresponde a um crescimento médio anual de [ . . . ]. Dadas as elevadas quotas de mercado das partes (pelo menos 60 % em 1996), uma taxa de crescimento média anual das receitas de publicidade televisiva da HMG superior às previsões gerais de crescimento do mercado provocaria inevitavelmente uma situação em que o crescimento do mercado da publicidade televisiva reverteria, essencialmente, a favor da HMG. Além disso, poderá esperar-se que outros radiodifusores que desenvolvem a sua actividade no mercado neerlandês da publicidade televisiva tentarão manter tanto quanto possível a sua quota de mercado, que se situará já a um nível relativamente baixo em 1996. Poderá prever-se, consequentemente que, apesar do crescimento futuro comparativamente elevado do mercado neerlandês da publicidade televisiva, não existirá um campo de acção significativo para os novos participantes no mercado.

(86) Além disso, os pontos fortes da HMG, tal como acima referidos, constituem um obstáculo importante para os novos participantes. Seria difícil que qualquer novo participante pudesse propor, no mercado neerlandês, uma programação atraente para os anunciantes, uma vez que os principais grupos-alvo estão já cobertos pela HMG. Qualquer novo participante teria que enfrentar o poder conjunto dos três canais da HMG e as possibilidades da empresa reagir imediatamente à entrada de novos participantes, nomeadamente através da utilização da RTL 5 enquanto «canal de luta». Assim, a existência da HMG é, por si própria, um factor dissuasivo para a entrada no mercado de qualquer novo participante potencial.

v) Conclusão (87) Pelos motivos acima referidos, a HMG será claramente líder no mercado neerlandês da publicidade televisiva com uma posição de mercado muito superior à dos outros intervenientes, estando em condições de contra-atacar qualquer tentativa de concorrência deles proveniente; por outro lado, irá tornar a entrada de novos participantes neste mercado extremamente difícil. Neste contexto, deverá notar-se que diversas agências de compra de meios e diversos anunciantes, embora acolham na generalidade favoravelmente a decisão da Veronica de se tornar um radiodifusor comercial, expressaram a sua preocupação quanto à combinação dos canais da RTL e Veronica no âmbito da HMG.

Com base na análise precedente, a Comissão chegou à conclusão de que a criação da HMG conduzirá a uma posição dominante no mercado neerlandês da publicidade televisiva.

3. Mercado da produção televisiva independente dos Países Baixos i) Situação actual (88) A produção televisiva em língua neerlandesa é efectuada quer por produtores independentes quer através da produção interna dos radiodifusores neerlandeses. Enquanto a RTL 4 e a RTL 5 apenas têm uma produção interna limitada, os radiodifusores públicos produzem, eles próprios, uma proporção significativa dos seus programas. É principalmente o caso da NOS cuja produção interna, em termos de horas de transmissão, é superior a 80 % (percentagem baseada numa ventilação dos programas transmitidos em Março e Novembro de 1994). No que se refere aos outros radiodifusores públicos, os programas produzidos por produtores independentes variam, em termos de horas de transmissão, entre menos de 10 % para a VPRO e cerca de 50 % ou mais para a Veronica e a TROS. Contudo, estes dados dizem respeito ao número total de horas transmitidas, incluindo os programas adquiridos no estrangeiro. Além disso, baseiam-se em horas de programas e não no valor das produções em questão. No que se refere principalmente à Veronica e à TROS, que têm a maior proporção de produções independentes, os programas recreativos, que são normalmente onerosos, representam entre metade e dois terços das produções independentes. A quota das produções televisivas independentes será, consequentemente, muito mais elevada em termos de valor do que em termos de volume. Neste contexto, deverá realçar-se que a produção interna dos organismos públicos de radiodifusão se limita frequentemente a produções com uma curta existência, (tais como programas de informação, concursos com um orçamento reduzido e «talk shows») que são normalmente apenas transmitidos uma vez. Não constituem, assim, um activo efectivo. Em contrapartida, os grandes programas recreativos e as séries dramáticas, principalmente produzidos por produtores independentes, são normalmente explorados diversas vezes, constituindo assim um activo.

(89) A produção interna dos organismos públicos de radiodifusão destina-se essencialmente a utilização própria. Embora estas produções sejam por vezes oferecidas no mercado internacional, não são normalmente oferecidas a outros radiodifusores no mercado televisivo neerlandês. Por conseguinte, não existe qualquer concorrência directa entre a produção interna e os programas produzidos por produtores independentes que são oferecidos no mercado. Todavia, as partes argumentam que a produção interna deveria ser incluída no mercado geral das produções televisivas neerlandesas, uma vez que os radiodifusores têm sempre de optar entre a produção ou a acquisição. Esta argumentação não corresponde com efeito à realidade. Um organismo público de radiodifusão, com um volume significativo de produção interna, teve de efectuar um investimento considerável em termos de meios de produção e teve em especial, de contratar o pessoal necessário à sua produção, o que constitui um importante factor de custo. Com efeito, tal como acima referido, o elevado número de empregados dos organismos públicos de radiodifusão, comparativamente com os radiodifusores comerciais, deve-se em larga medida, ao pessoal afectado à produção interna. Nestas circunstâncias, não é possível que um organismo público de radiodifusão escolha livremente entre produzir ele próprio um programa ou encomendá-lo a um produtor independente. Caso um organismo público de radiodifusão aumente significativamente o número de encomendas junto dos produtores independentes em detrimento da sua produção interna, terá de continuar a pagar os elevados custos gerais e de pessoal relativos aos meios de produção interna, sem rentabilizar de forma adequada estes custos em termos de programas produzidos. Assim, uma política deste tipo não seria exequível em termos comerciais, pelo menos a longo prazo. Existe, consequentemente um mercado limitado às produções de televisão indepententes, que não inclui os programas destinados a utilização própria.

(90) De notar igualmente neste contexto que se verifica, em termos gerais, que as produções internas se destinam em larga medida a determinadas categorias de programas, tais como programas noticiosos e outros programas informativos, programas culturais e para a juventude, documentários, programas desportivos e alguns tipos de programas recreativos. Nestes segmentos, a experiência e o saber-fazer adquiridos pelos radiodifusores públicos permitem-lhes não depender dos produtores independentes. Contudo, os organismos públicos de radiodifusão não são, na generalidade, reconhecidos enquanto produtores de grandes programas recreativos, tais como os fornecidos pela Endemol e referiram que seria extremamente problemático deslocar este tipo de programas recreativos para a produção interna. Assim, a estrutura de produção interna dos organismos públicos de radiodifusão não é suficiente para contrabalançar a posição de que beneficia a Endemol no mercado das produções independentes.

(91) O mercado dos produtores televisivos independentes dos Países Baixos tem a estrutura seguinte:

- um produtor de grandes dimensões (Endemol),

- um número reduzido de produtores relativamente pequenos mas significativos, e - um grande número de produtores de pequenas dimensões (1 a 10 empregados).

Com base no valor dos programas produzidos em 1994, a estrutura das quotas de mercado é a seguinte:

>POSIÇÃO NUMA TABELA>

Esta estrutura de mercado revela que a Endemol tem uma posição predominante no mercado. Com efeito, a empresa Endemol resulta da fusão, efectuada em 1994, dos dois anteriores maiores produtores neerlandeses: JE Entertainment BV e John de Mol Communications BV.

As partes alegam que o cálculo das quotas de mercado deveria basear-se no volume de horas produzidas e não no valor dos programas. Este tipo de abordagem, daria contudo, uma imagem totalmente enganadora dos intervenientes no mercado. Segundo a investigação da Comissão, o valor, por hora, das suas produções televisivas situa-se entre 30 000 florins, por exemplo para documentários pouco onerosos, e 300 000 florins, por exemplo para teledramáticos onerosos e programas recreativos. Nestas circunstâncias, o único cálculo adequado para as quotas de mercado é o que se baseia no valor e não no volume.

(92) Para além desta quota de mercado extremamente elevada comparativamente com os seus concorrentes, a Endemol possui diversos outros pontos fortes que lhe conferem uma posição no mercado muito superior aos seus concorrentes.

A Endemol é proprietária de um grande número dos formatos televisivos neerlandeses mais populares e, devido à sua dimensão e aos seus elevados recursos comparativamente aos dos outros produtores independentes, tem um acesso preferencial aos formatos televisivos estrangeiros, que são posteriormente adaptados à audiência neerlandesa. Por exemplo, nos últimos três anos, mais de [ . . . ] programas produzidos pela JE Entertainments BV ou pela John de Mol baseavam-se em formatos televisivos estrangeiros, cujos direitos foram directamente cedidos a estas empresas. (As partes alegam que diversos destes formatos foram transmitidos em 1992, 1993 e 1994 e que a Endemol apenas produziu durante este período [ . . . ] programas baseados em formatos estrangeiros de que a empresa era directamente proprietária).

(93) A Endemol celebrou contratos com um elevado número dos profissionais de televisão mais populares dos Países Baixos, muitos dos quais numa base de exclusividade. A Endemol tem actualmente [ . . . ] contratos exclusivos com profissionais de televisão e, nos últimos anos, apenas perdeu [ . . . ] vedetas, [ . . . ]. Por outro lado, a Endemol é o único produtor neerlandês que tem a possibilidade de oferecer às vedetas de televisão outras oportunidades noutros meios de comunicação social (por exemplo peças de teatro), dadas as suas actividades noutros tipos de programas recreativos, como por exemplo teatros e «tournées». Por último, a Endemol possui a sua própria agência de artistas. Dadas estas facilidades, a Endemol pode criar vedetas e vinculá-las à empresa, de uma forma que não está ao alcance de nenhum outro produtor neerlandês.

(94) As partes contestam que a Endemol possua os formatos televisivos de maior êxito e que tenha um acesso preferencial aos formatos estrangeiros. Contestam igualmente que esta empresa tenha contratos com as vedetas mais em voga. Todavia, na investigação realizada pela Comissão, estes pontos levantaram sérias preocupações para um grande número de produtores independentes e também para o público e outros radiodifusores comerciais. Todos eles confirmaram as conclusões da Comissão, tal como acima descritas.

(95) Com base nos recursos acima referidos, a Endemol produz os programas recreativos mais populares dos Países Baixos. Por exemplo, na época 1993/1994, vinte e oito dos cinquenta e seis programas não desportivos com maior taxa de audiência foram produzidos pela Endemol. Os programas da Endemol são normalmente transmitidos no horário nobre. Contribuiram de forma significativa para o êxito da RTL 4 e da Veronica, contribuindo também de forma apreciável para a definição do perfil destes canais.

(96) Por outro lado, a Endemol possui amplas actividades fora dos Países Baixos. O valor das suas produções internacionais eleva-se actualmente a cerca de [ . . . ] de florins por ano, relativamente aos cerca de [ . . . ] para as produções neerlandesas. Estas actividades internacionais vêm ainda melhorar a posição da Endemol no que se refere aos formatos televisivos estrangeiros, fornecendo-lhe recursos adicionais o que, por seu lado, reforça a sua posição no mercado neerlandês da produção. Nenhum dos concorrentes da Endemol nos Países Baixos possui actividades internacionais comparáveis.

(97) Pelas razões acima mencionadas, conclui-se que a Endemol tem já, nos Países Baixos, uma posição dominante no mercado das produções televisivas independentes em língua neerlandesa.

ii) Efeitos de criação da HMG (98) Uma vez que a Endemol é uma das empresas-mãe da HMG, obteve, através da criação da empresa comum, uma ligação estrutural com o futuro radiodifusor líder dos Países Baixos. É um facto que a Endemol, mesmo antes da criação da HMG, era já o principal fornecedor de programas para a RTL 4, e Veronica. Contudo, contrariamente ao que aconteceu no passado, a participação da Endemol na HMG assegura-lhe uma ampla base de vendas para a sua produção, segura e inatacável por parte dos concorrentes. Este facto poderá ser demonstrado através da garantia concedida à Endemol no acordo de produção acima referido celebrado entre à HMG e a Endemol. Nos termos deste acordo, a HMG compromete-se a adquirir à Endemol [ . . . ] do valor das suas necessidades de programas em neerlandês. Tal corresponde, mesmo em 1996, a um volume de negócios garantido de [ . . . ] de florins no que se refere às produções a fornecer pela Endemol. [ . . . ], o que vem demonstrar a importância estratégica da ligação da Endemol à HMG.

(99) Além disso, o montante acima referido corresponde apenas ao mínimo garantido de fornecimentos da Endemol à HMG. Enquanto empresa-mãe, a Endemol pode utilizar a sua influência na HMG por forma a obter ainda mais encomendas por parte desta empresa. Nenhum outro produtor nos Países Baixos goza de uma possibilidade semelhante de dispor de uma base de vendas segura para a sua produção e de exercer uma influência junto de um radiodifusor no que se refere à acquisição de programas.

(100) As partes alegam agora que a Endemol não terá qualquer influência relevante na HMG uma vez que na sua opinião, a Endemol não possui um controlo conjunto da HMG. Tal como acima referido, contudo, a Comissão chegou à conclusão de que a HMG é uma empresa controlada em conjunto pela RTL, por um lado, e pela Veronica e a Endemol, através da VMG, por outro. Além disso, mesmo que não existisse um controlo conjunto, através da sua ligação estrutural à HMG, a Endemol está em condições de influenciar a programação geral e a política de aquisição de programas de HMG por forma a reforçar a actual posição da Endemol no mercado da produção independente.

Em termos económicos, a VMG constitui um meio de agregar na HMG as participações da Veronica e da Endemol que no total se elevam a 49 %. A RTL por um lado e a VMG por outro estão representadas de forma equitativa na Assembleia de accionistas, na qual são adoptadas as principais decisões estratégicas relacionadas com o comportamento comercial da HMG. A participação da Endemol na HMG eleva-se a 23 % (47 % de 49 %). Uma participação de 23 % numa empresa que desempenha a sua actividade num mercado a jusante deverá ser considerada uma participação estratégica e não uma participação financeira, principalmente quando esta participação é combinada com uma representação significativa do accionista no órgão de tomada de decisões da empresa. O accionista poderá obter todas as informações relativas às decisões estratégicas e será envolvido nas discussões e no processo de adopção de decisões, podendo, em especial, influenciar as decisões relacionadas com o mercado a montante, onde ele próprio desenvolve a sua actividade.

Esta avaliação de carácter geral é reforçada no presente caso dada a relação de fornecimento existente com a RTL e a Veronica, respectivamente, que no passado obtiveram a maioria dos seus programas jundo da Endemol. As partes afirmaram, elas próprias, que esta relação de fornecimento constitui um factor importante na determinação da imagem dos canais RTL 4, RTL 5 e Veronica e seria também um importante factor para o êxito futuro da HMG. Com estes antecedentes factuais seria irrealista partir do pressuposto de que a participação da Endemol na HMG constitui uma mera participação financeira, não proporcionando à Endemol qualquer influência relevante.

(101) A nova situação resultante da criação da HMG reforça de forma significativa a já poderosa posição da Endemol no mercado neerlandês da produção. Na sua qualidade de principal radiodifusor dos Países Baixos, a Endemol estará em condições de impedir o acesso de outros produtores à HMG, em especial, no que se refere aos programas adicionais que a Veronica irá necessitar uma vez que passará a transmitir sete dias por semana. As partes realçaram que as produções da Endemol contribuirão, em larga medida, para definir a imagem da RTL 4, RTL 5 e Veronica.

(102) No que se refere às produções fornecidas a outros radiodifusores, a Endemol, a sequência da criação da HMG, poderá, ainda com mais êxito, contra-atacar qualquer concorrência de outras produções independentes dada a sua base de vendas ampla e garantida. O mesmo acontece no que se refere ao acesso aos formatos televisivos atraentes e à relação de exclusividade com as vedetas mais populares.

(103) As partes argumentam que, no futuro, existirá um aumento da procura de produções em língua neerlandesa, uma vez que serão necessários novos programas para a Veronica na sua qualidade de canal comercial, bem como para os radiodifusores públicos, por forma a preencher o vazio criado pela saída da Veronica, e ainda para a SBS 6 enquanto novo participante no mercado. Contudo, deverá notar-se que a maior parte da procura adicional de produções em neerlandês será proveniente da Veronica, que irá necessitar de programação adicional para quatro dias e meio de transmissão. Em contrapartida, os radiodifusores públicos apenas têm de preencher um vazio de dois dias e meio de transmissão, na sequência da saída da Veronica do sistema público. Neste contexto, existem também dúvidas quanto ao facto de os programas adicionais encomendados pelos radiodifusores públicos terem um valor comparável ao dos programas encomendados pela Veronica devido às perdas nas receitas de publicidade de radiodifusores públicos resultantes da criação da HMG. No que se refere à SBS, deverá notar-se que o orçamento de programas da Veronica, tal como acima referido, é quase três vezes superior ao da SBS 6. Acresce ainda que a maior parte do valor dos programas adicionais poderá ser imputada à Veronica, que será conquistada pela Endemol. No que se refere aos programas adicionais remanescentes, a Endemol, tal como acima explicado, goza de uma posição muito superior à dos seus concorrentes.

(104) Dada a sua base de vendas na HMG e a sua influência sobre a programação dos canais desta empresa, será de prever que a Endemol penetre com êxito em segmentos de mercado onde não tem estado presente de forma significativa até à data, por exemplo os documentários. Esta situação iria ter novas consequências negativas para as possibilidades de pequenos produtores de televisão neerlandeses continuarem a desenvolverem a sua actividade.

iii) Conclusão (105) Pelo que precede, a Comissão chegou à conclusão de que, em consequência da criação da HMG, a posição dominante da Endemol no mercado neerlandês da produção televisiva independente será reforçada.

iv) Artigo 22º (106) As partes alegaram que, nos termos do nº 3 do artigo 22º, não se trata de determinar se a concentração afecta ou não o comércio entre os Estados-membros mas sim em que medida a concentração afecta este comércio. Na opinião das partes, o impacto da concentração nos mercados neerlandeses da radiodifusão televisiva e da publicidade televisiva e, em especial, nos mercados neerlandeses da produção, não afecta de modo suficiente o comércio entre os Estados-membros para que a Comissão possa actuar contra a HMG.

(107) Esta argumentação apresentada pelas partes não é clara. As partes são, aparentemente, de opinião de que a Comissão pode intervir ao abrigo do artigo 22º no que se refere aos efeitos sobre o comércio entre os Estados-membros. Tal significaria que as análises ao abrigo do artigo 22º se limitaram aos aspectos que ultrapassam o mercado do território do Estado-membro que apresentou o pedido. Nestas circunstâncias, contudo, o artigo 22º ficaria desprovido de qualquer significado e seria contrário à interpretação do nº 5 desse artigo, segundo a qual «a Comissão limitar-se-á a tomar as medidas necessárias para preservar ou restabelecer uma concorrência efectiva no território do Estado-membro».

As partes poderão ainda considerar que deveria existir uma prova específica para avaliar o efeito sobre o comércio entre Estados-membros, diferente da normal, por exemplo ao abrigo do artigo 86º Neste caso, no entanto, a natureza de tal prova não é de forma alguma clara. Com efeito, o nº 2 do artigo 22º prevê que a concentração em causa deverá ter um efeito sobre o comércio entre Estados-membros. Não existem quaisquer indicações relativamente ao facto de tal efeito dever ser superior ao previsto noutras regras em matéria de concorrência de legislação comunitária.

(108) A argumentação apresentada pelas partes apenas terá sentido se pretender significar que a Comissão não pode basear uma decisão negativa, ao abrigo do artigo 22º, numa posição dominante num determinado mercado de produto ou num determinado mercado geográfico, caso a concentração não tenha qualquer efeito sobre o comércio entre Estados-membros no que se refere a tal mercado, embora se verifique esse efeito noutros mercados atingidos pela operação. É discutível que tal interpretação do artigo 22º esteja correcta. Mesmo que o reforço da posição dominante da Endemol no mercado neerlandês da produção televisiva independente não produza, por si só, um efeito directo sobre o comércio entre Estados-membros, os três mercados em apreço estão, tal como acima referido, interligados e o impacto da concentração no mercado da produção altera as condições de concorrência nos restantes mercados. Além disso, as partes afirmaram que a participação da Endemol na HMG é necessária por forma a melhorar a sua posição no mercado da produção televisiva fora dos Países Baixos. Neste contexto, deverá também notar-se que a concentração virá aumentar ainda mais a capacidade da Endemol adquirir formatos televisivos estrangeiros dado o seu acesso preferencial ao maior radiodifusor comercial nos Países Baixos.

(109) As partes argumentam, ainda, que num processo ao abrigo do artigo 22º a Comissão não pode declarar uma concentração incompatível com o mercado comum sem ter examinado se existem outras medidas suficientes para restabelecer a concorrência. Na opinião das partes, esta situação decorre do disposto no nº 5 do artigo 22º, tal como acima referido. Contudo, este parecer baseia-se numa má interpretação do objectivo e função do nº 5 do artigo 22º Nos termos do nº 3 do artigo 22º, a Comissão pode adoptar as decisões previstas no segundo parágrafo do nº 2, e nos nºs 3 e 4 do artigo 8º Na ausência de compromissos suficientes propostos pelas partes, nos termos do nº 2 do artigo 8º, a Comissão deve adoptar uma decisão negativa, nos termos do nº 3 do mesmo artigo, podendo também adoptar uma decisão ao abrigo do nº 4 do artigo 8º, por forma a restabelecer as condições de uma concorrência efectiva, caso a operação de concentração tiver já sido realizada. Nesta situação, o nº 5 do artigo 22º limita as medidas a adoptar ao abrigo do nº 4 do artigo 8º, às que são estritamente necessárias para preservar ou restabelecer uma concorrência efectiva no território do Estado-membro em questão. Caso a concentração não tiver ainda sido realizada, o nº 5 do artigo 22º garante que a decisão negativa da Comissão se limitará à posição dominante criada ou reforçada no Estado-membro que efectuou o pedido, por forma a preservar a concorrência efectiva neste Estado-membro.

v) Outros argumentos das partes (110) As partes alegaram que necessitam que a HMG mantenha a sua actual estrutura por forma a ser competitiva relativamente aos intervenientes multinacionais no mercado televisivo e para ter uma melhor posição no que se refere à participação no futuro mercado multimédia. Neste contexto, todavia, deverá realçar-se que a CLT é já um grande grupo multinacional de comunicação social. É difícil compreender por que razão as partes necessitam de tal posição forte no mercado neerlandês da televisão, em detrimento de outros radiodifusores neerlandeses. No que se refere aos futuros mercados multimédia e, em especial à futura televisão digital, há que realçar que, de momento, a HMG centra as suas actividades principalmente no actual ambiente televisivo analógico. De qualquer forma, caso as partes desejem desenvolver actividades na futura televisão digital, continua a ser difícil compreender por que motivo necessitam desta combinação especifíca de canais líderes, juntamente com o produtor dominante. Afigura-se que, dado o poder conjunto das partes, a HMG poderia tornar-se no principal interveniente na futura televisão digital. Esta situação poderia mesmo ser contraproducente para o desenvolvimento da televisão digital nos Países Baixos.

VII. COMPROMISSOS PROPOSTOS PELAS PARTES

(111) As partes propuseram compromissos no sentido de eliminar as dúvidas levantadas quanto à comp