Eindverslag van de raadadviseur-auditeur (1)

Zaak M.9014 — PKN Orlen/Grupa Lotos

(2021/C 196/04)

1. Op 3 juli 2019 heeft de Commissie een aanmelding van een voorgenomen concentratie ontvangen, waarin Polski Koncern Naftowy ORLEN Spółka Akcyjna (“Orlen”) in de zin van artikel 3, lid 1, onder b), van Verordening (EG) nr. 139/2004 van de Raad (2) (“de concentratieverordening”) de uitsluitende zeggenschap over de volledige Grupa Lotos Spółka Akcyjna (“Lotos”) wil verkrijgen (“de voorgenomen transactie”). In dit verslag worden Orlen en Lotos gezamenlijk “de partijen” genoemd.

2. Op 7 augustus 2019 heeft de Commissie besloten een procedure overeenkomstig artikel 6, lid 1, onder c), van de concentratieverordening in te leiden.

3. Op 23 en 30 september en 22 november 2019 heeft de Commissie overeenkomstig artikel 11, lid 3, van de concentratieverordening vier besluiten vastgesteld waarin zij de partijen verzocht inlichtingen te verstrekken die het voorwerp waren geweest van verschillende verzoeken van de Commissie aan de partijen. (3) Bij deze besluiten werd de in artikel 10, lid 3, van de concentratieverordening bedoelde termijn opgeschort overeenkomstig artikel 9, lid 1, van Verordening (EG) nr. 802/2004 van de Commissie (4) (de “uitvoeringsverordening van de concentratieverordening”). Bij brief van 2 maart 2020 deelde de Commissie Orlen mee dat de opschorting van de termijn op 28 februari 2020 was geëindigd nadat de partijen op die datum de vereiste inlichtingen hadden verstrekt.

4. Op 7 april 2020 heeft de Commissie een mededeling van punten van bezwaar aangenomen. Op 8 april 2020 (5) is Orlen formeel in kennis gesteld van de mededeling van punten van bezwaar en kreeg Orlen 24 april 2020 toegekend als uiterste datum voor het indienen van opmerkingen. Op 7 april 2020 is Lotos in kennis gesteld van de vaststelling van de mededeling van punten van bezwaar en van de mogelijkheid om dienaangaande opmerkingen in te dienen overeenkomstig artikel 13, lid 2, van de uitvoeringsverordening van de concentratieverordening.

5. Op 8 april 2020 verzocht Orlen om een verlenging van vijf werkdagen om zijn opmerkingen over de mededeling van punten van bezwaar in te dienen, aangezien het verwachtte dat het verzamelen van gegevens en inlichtingen meer tijd zou vergen als gevolg van de coronaviruscrisis. Op 14 april 2020 heeft het directoraat-generaal Concurrentie een dergelijke verlenging tot 4 mei 2020 toegestaan.

6. Op 7 april 2020 kreeg Orlen toegang tot de toegankelijke documenten in het dossier van de Commissie door de overhandiging van een dvd. Er werd regelmatig verdere toegang tot het dossier verleend voor wat betreft documenten die later aan het dossier werden toegevoegd. Bepaalde gegevens waren alleen toegankelijk voor de economische adviseurs van Orlen, door middel van een virtuele dataroom, om de conclusies die de Commissie daaruit heeft getrokken, te verifiëren (6) Ik heb geen klachten of verzoeken van de partijen ontvangen met betrekking tot de toegang tot het dossier.

7. Tussen 30 september 2019 en 27 april 2020 heb ik zes ondernemingen (concurrenten en/of klanten van de partijen) als belanghebbende derden in deze zaak toegelaten. De belanghebbende derden ontvingen een niet-vertrouwelijke versie van de mededeling van punten van bezwaar en een termijn waarbinnen zij hun opmerkingen konden indienen.

8. Op 4 mei 2020 heeft Orlen zijn schriftelijke antwoord op de mededeling van punten van bezwaar ingediend.

9. Op dezelfde dag heeft Orlen overeenkomstig artikel 8, lid 2, en artikel 10, lid 2, van de concentratieverordening formele toezeggingen jegens de Commissie gedaan om de voorgenomen transactie verenigbaar te maken met de interne markt en de werking van de EER-overeenkomst. De Commissie heeft op 6 mei 2020 een marktonderzoek verricht met betrekking tot de toezeggingen.

10. Orlen heeft verzocht om een formele mondelinge behandeling, die op 11 mei 2020 heeft plaatsgevonden. (7)

11. Op 25 mei 2020 heeft Orlen toezeggingen gedaan aan de Commissie. Op 26 mei 2020 zijn deze herziene toezeggingen ook aan een marktonderzoek onderworpen.

12. Op 28 mei 2020 heeft de Commissie een “letter of facts” aan Orlen gericht, waarin zij de onderneming informeerde over aanvullende feitelijke elementen die reeds ten tijde van de mededeling van punten van bezwaar in het dossier aanwezig waren en waarop in de mededeling van punten van bezwaar nog niet uitdrukkelijk een beroep was gedaan, maar die de Commissie na verdere analyse van het dossier relevant acht ter ondersteuning van haar argumenten, alsmede over bepaalde aanvullende bewijsstukken die na de vaststelling van de mededeling van punten van bezwaar onder de aandacht van de Commissie waren gebracht. Orlen heeft op 3 juni 2020 zijn antwoord op deze “letter of facts” ingediend.

13. Eerst op 22 en ten slotte op 23 juni 2020 werden verdere herziene toezeggingen (de “definitieve toezeggingen”) bij de Commissie ingediend.

14. In het ontwerpbesluit concludeert de Commissie dat de definitieve toezeggingen de significante belemmeringen voor een daadwerkelijke mededinging op de interne markt of op een wezenlijk deel daarvan, waartoe de voorgenomen transactie anders aanleiding zou hebben gegeven, wegnemen, terwijl de bezwaren op bepaalde relevante markten die in de mededeling van punten van bezwaar waren opgenomen, zijn ingetrokken. Als gevolg hiervan wordt de voorgenomen transactie bij het ontwerpbesluit verenigbaar verklaard met de interne markt en de EER-Overeenkomst, mits de definitieve toezeggingen volledig worden nagekomen.

15. Gezien het bovenstaande ben ik van mening dat de daadwerkelijke uitoefening van de procedurele rechten in deze zaak geëerbiedigd is.

Brussel, 2 juli 2020. Wouter WILS

(1) Opgesteld overeenkomstig de artikelen 16 en 17 van Besluit 2011/695/EU van de voorzitter van de Europese Commissie van 13 oktober 2011 betreffende de functie en het mandaat van de raadadviseur-auditeur in bepaalde mededingingsprocedures (PB L 275 van 20.10.2011, blz. 29) (“Besluit 2011/695/EU”).

(2) Verordening (EG) nr. 139/2004 van de Raad van 20 januari 2004 betreffende de controle op concentraties van ondernemingen (“de EG-concentratieverordening”) (PB L 24 van 29.1.2004, blz. 1).

(3) Het besluit van 23 september 2019 was gericht tot Orlen, het besluit van 30 september 2019 was gericht tot zowel Orlen als Lotos, en de Commissie heeft op 22 november 2019 twee afzonderlijke besluiten aan Orlen en Lotos gezonden.

(4) Verordening (EG) nr. 802/2004 van de Commissie van 21 april 2004 tot uitvoering van Verordening (EG) nr. 139/2004 van de Raad betreffende de controle op concentraties van ondernemingen (PB L 133 van 30.4.2004, blz. 1).

(5) Op 7 april 2020 is bij wijze van (informele) informatie vooraf een kopie van de mededeling van punten van bezwaar met begeleidend schrijven naar de advocaten van Orlen verzonden.

(6) Deze virtuele dataroom werd georganiseerd ter vervanging van de gebruikelijke fysieke dataroom, omdat er door de aanhoudende coronaviruspandemie geen fysieke dataroom kon worden georganiseerd. De economische adviseurs mochten een niet-vertrouwelijk verslag over hun conclusies met de partijen delen nadat de Commissie had bevestigd dat het geen vertrouwelijke inlichtingen bevatte.

(7) Vanwege de aanhoudende coronaviruspandemie werd de hoorzitting op afstand gehouden door middel van een beveiligde gecodeerde videoconferentie.