Eindverslag van de raadadviseur-auditeur (1)

E.ON/Innogy

(Zaak M.8870)

(2020/C 379/06)

1. Op 31 januari 2019 heeft de Commissie een aanmelding van een voorgenomen concentratie in de zin van artikel 4 van de concentratieverordening (2) ontvangen waarbij E.ON SE (“E.ON”, Duitsland) uitsluitende zeggenschap verkrijgt over de divisies distributie en oplossingen voor de consument, alsook bepaalde activa voor elektriciteitsopwekking van Innogy SE (“Innogy”, Duitsland) (“voorgestelde transactie”). (3)

2. Op 7 maart 2019 besloot de Commissie een procedure overeenkomstig artikel 6, lid 1, onder c), van de concentratieverordening in te leiden (hierna het “besluit overeenkomstig artikel 6, lid 1, onder c)” genoemd). In dat besluit concludeerde de Commissie dat de voorgenomen transactie ernstige twijfels deed rijzen over de verenigbaarheid ervan met de interne markt en met de werking van de EER-Overeenkomst als gevolg van horizontale niet-gecoördineerde effecten op diverse markten voor de kleinhandelslevering van elektriciteit en gas in Tsjechië, Duitsland, Hongarije en Slowakije.

3. Op 20 maart 2019 diende E.ON haar antwoord in op het besluit overeenkomstig artikel 6, lid 1, onder c).

4. Nadat E.ON en Innogy hadden verzuimd volledige informatie te verstrekken in antwoord op verzoeken om inlichtingen, stelde de Commissie op 25 en 29 maart 2019 twee besluiten vast overeenkomstig artikel 11, lid 3, van de concentratieverordening, waarvan het eerste aan E.ON en het tweede aan E.ON en Innogy was gericht. Bij deze besluiten werden de in artikel 10, lid 3, eerste alinea, van de concentratieverordening genoemde termijnen opgeschort. E.ON (samen met Innogy wat betreft het tot zowel E.ON als Innogy gerichte besluit) heeft respectievelijk op 5 en 11 april 2019 een volledig antwoord ingediend. De eerste schorsing duurde derhalve van 22 maart tot eind 11 april 2019.

5. Nadat RWE en Innogy hadden verzuimd volledige informatie te verstrekken in antwoord op een verzoek om informatie, stelde de Commissie op 30 april 2019 een ander besluit vast overeenkomstig artikel 11, lid 3, van de concentratieverordening. Bij dit besluit werden eveneens de in artikel 10, lid 3, eerste alinea, van de concentratieverordening genoemde termijnen opgeschort. Innogy diende op 8 mei 2019 een volledig antwoord in en deze tweede schorsing duurde bijgevolg van 29 april tot eind 8 mei 2019.

6. Tussen 7 februari en 14 mei 2019 heb ik 18 ondernemingen die op dezelfde of verwante markten actief zijn toegelaten als belanghebbende derden in de zin van artikel 5 van Besluit 2011/695/EU. De Commissie heeft tijdens de procedure verschillende malen met deze personen contact gehad, zowel mondeling als schriftelijk, zodat zij hun standpunten over de voorgestelde transactie kenbaar konden maken, overeenkomstig artikel 16, lid 1, van de uitvoeringsverordening van de concentratieverordening. (4)

7. Op 7 juni 2019 verlengde de Commissie de termijn om een definitief besluit vast te stellen met twintig werkdagen, overeenkomstig artikel 10, lid 3, tweede alinea, derde zin, van de concentratieverordening.

8. Op 20 juni 2019 diende E.ON een eerste formele reeks voorgestelde toezeggingen in bij de Commissie, die de Commissie op 21 juni 2019 aan een markttoets heeft onderworpen. Op 3 juli 2019 diende E.ON herziene toezeggingen in bij de Commissie, waarbij rekening is gehouden met de in het kader van de markttoets ontvangen feedback (“definitieve toezeggingen”).

9. De Commissie heeft geen mededeling van punten van bezwaar overeenkomstig artikel 13, lid 2, van de uitvoeringsverordening bij de concentratieverordening doen uitgaan. (5) Er is derhalve geen formele hoorzitting overeenkomstig artikel 14 van die verordening gehouden.

10. Op 7 augustus 2019 wees de raadadviseur-auditeur een gezamenlijk verzoek van twee belanghebbende derden om toegang tot de motivering van de Commissie, de voorlopige conclusies van het onderzoek en het voorgenomen besluit van de Commissie op grond van artikel 7, lid 2, onder d), en lid 3, van Besluit 2011/695/EU af. Gezien de specifieke interacties met deze belanghebbende derden (meer in het algemeen beschreven in punt 6 hierboven), waren zij voldoende geïnformeerd over de aard en het onderwerp van de procedure en in staat gesteld hun recht om hun standpunt over de schadelijke gevolgen van de aangemelde concentratie voor hen kenbaar te maken daadwerkelijk uit te oefenen. Het recht van belanghebbende derden om te worden gehoord omvat niet het recht om te worden geïnformeerd over het voorgenomen besluit van de Commissie of de daaraan ten grondslag liggende redenen. (6)

11. In het ontwerpbesluit concludeert de Commissie dat de definitieve toezeggingen de significante belemmeringen voor de daadwerkelijke mededinging op de interne markt of een wezenlijk deel ervan, waartoe de voorgestelde transactie anders zou hebben geleid, wegnemen. Bijgevolg wordt de voorgenomen transactie bij het ontwerpbesluit verenigbaar met de interne markt en met de EER-Overeenkomst verklaard, mits de definitieve toezeggingen volledig worden nagekomen.

12. Alles bijeengenomen ben ik van oordeel dat de daadwerkelijke uitoefening van de procedurele rechten bij de onderhavige procedure is geëerbiedigd.

Brussel, 5 september 2019. Joos STRAGIER

(1) Opgesteld overeenkomstig de artikelen 16 en 17 van Besluit 2011/695/EU van de voorzitter van de Europese Commissie van 13 oktober 2011 betreffende de functie en het mandaat van de raadadviseur-auditeur in bepaalde mededingingsprocedures (PB L 275 van 20.10.2011, blz. 29) (“Besluit 2011/695/EU”).

(2) Verordening (EG) nr. 139/2004 van de Raad van 20 januari 2004 betreffende de controle op concentraties van ondernemingen (“EG-concentratieverordening”) (PB L 24 van 29.1.2004, blz. 1) (“concentratieverordening”).

(3) Innogy staat momenteel onder zeggenschap van RWE AG (“RWE”, Duitsland). De voorgestelde transactie maakt deel uit van een ingewikkelde activaruil tussen RWE en E.ON. In een afzonderlijke zaak (zaak M.8871) heeft RWE een aanmelding van de geplande verwerving van gezamenlijke of uitsluitende zeggenschap over bepaalde activa voor elektriciteitsproductie van E.ON bij de Commissie ingediend, die op 26 februari 2019 zonder voorwaarden door de Commissie werd goedgekeurd.

(4) Verordening (EG) nr. 802/2004 van de Commissie van 21 april 2004 tot uitvoering van Verordening (EG) nr. 139/2004 van de Raad betreffende de controle op concentraties van ondernemingen (PB L 133 van 30.4.2004, blz. 1) (“uitvoeringsverordening van de concentratieverordening”).

(5) Verordening (EG) nr. 802/2004 van de Commissie tot uitvoering van Verordening (EG) nr. 139/2004 van de Raad betreffende de controle op concentraties van ondernemingen (PB L 133 van 30.4.2004, blz. 1; rectificatie PB L 172 van 6.5.2004, blz. 9).

(6) Zie het arrest in de zaak Kaysersberg/Commissie, T-290/94, EU:T:1997:186, punten 105-109.