BESLUIT (EU) 2018/2064 VAN DE EUROPESE AUTORITEIT VOOR EFFECTEN EN MARKTEN

van 14 december 2018

tot verlenging van het tijdelijke verbod van het op de markt brengen, verspreiden of verkopen van binaire opties aan retailcliënten

DE RAAD VAN TOEZICHTHOUDERS VAN DE EUROPESE AUTORITEIT VOOR EFFECTEN EN MARKTEN,

Gezien het Verdrag betreffende de werking van de Europese Unie,

Gezien Verordening (EU) nr. 1095/2010 van het Europees Parlement en de Raad van 24 november 2010 tot oprichting van een Europese toezichthoudende autoriteit (Europese Bankautoriteit), tot wijziging van Besluit nr. 716/2009/EG en tot intrekking van Besluit 2009/77/EG (1) van de Commissie, en met name artikel 9, lid 5, artikel 43, lid 2, en artikel 44, lid 1 daarvan,

Gezien Verordening (EU) nr. 600/2014 van het Europees Parlement en de Raad van 15 mei 2014 betreffende markten in financiële instrumenten en tot wijzing van Verordening (EU) nr. 648/2012 (2), en met name artikel 40 daarvan,

Gezien Gedelegeerde Verordening (EU) 2017/567 van de Commissie van 18 mei 2016 tot aanvulling van Verordening (EU) nr. 600/2014 van het Europees Parlement en de Raad met betrekking tot definities, transparantie, portefeuillecompressie en toezichtmaatregelen voor productinterventie en voor posities (3), en met name artikel 19 daarvan,

Overwegende hetgeen volgt:

(1) Bij Besluit (EU) 2018/795 van 22 mei 2018 (4), heeft de Europese Autoriteit voor effecten en markten (ESMA) het op de markt brengen, verspreiden of verkopen van binaire opties aan retailcliënten met ingang van 2 juli 2018 verboden voor een duur van drie maanden.

(2) In overeenstemming met artikel 40, lid 6 van Verordening (EU) nr. 600/2014 moet ESMA een tijdelijke productinterventiemaatregel na passende termijnen en ten minste elke drie maanden heroverwegen.

(3) Bij Besluit (EU) 2018/1466 (5), heeft ESMA het tijdelijke verbod op het op de markt brengen, verspreiden of verkopen van binaire opties aan retailcliënten met ingang van 2 oktober 2018 voor een duur van drie maanden verlengd en gewijzigd.

(4) ESMA's heroverweging van het verbod op binaire opties is het resultaat van, inter alia, een enquête onder nationale bevoegde autoriteiten (6) betreffende de concrete toepassing en de consequenties van de productinterventiemaatregel alsook van aanvullende informatie die door de nationale bevoegde autoriteiten en de belanghebbenden is verstrekt.

(5) De nationale bevoegde autoriteiten hebben slechts een beperkt aantal voorbeelden van niet-naleving van de productinterventiemaatregel van ESMA vastgesteld. Bovendien zijn sinds de aankondiging van de overeengekomen maatregelen op 27 maart 2018 geen nieuwe vergunningen meer verleend aan beleggingsondernemingen die binaire opties op de markt brengen, verspreiden of verkopen.

(6) De nationale bevoegde autoriteiten namen een geringe toename waar van het aantal cliënten dat op eigen verzoek als professionele beleggers werd behandeld. Het aantal cliënten dat op eigen verzoek als professionele belegger werd aangemerkt is evenwel gering in vergelijking met het aantal retailcliënten van aanbieders van binaire opties. ESMA is ervan op de hoogte dat een aantal ondernemingen uit derde landen actief cliënten benadert in de Europese Unie. Zonder vergunning of registratie in de Unie mogen deze ondernemingen echter alleen dienstverlening aan permanent in de Unie gevestigde of woonachtige cliënten aanbieden, indien dat uitsluitend op initiatief van de cliënt gebeurt. ESMA is ook op de hoogte van het feit dat ondernemingen begonnen zijn met het aanbieden van andere speculatieve beleggingsproducten. Zij blijft het aanbod van deze andere producten monitoren om te bepalen of er eventuele andere passende EU-maatregelen genomen moeten worden.

(7) Sinds vaststelling van Besluit (EU) 2018/795 heeft ESMA geen duidelijke aanwijzingen gekregen die haar algemene reden tot significante bezorgdheid over beleggersbescherming, zoals vastgesteld in Besluit (EU) 2018/795 of Besluit (EU) 2018/1466 („de Besluiten”), weerspreken. ESMA heeft om die reden geconcludeerd dat er sprake blijft van deze significante reden tot bezorgdheid over beleggersbescherming, zoals vastgesteld in de Besluiten, indien zij haar besluit om het op de markt brengen, verspreiden of verkopen van binaire opties aan retailcliënten niet verlengt.

(8) Sinds de vaststelling van dat besluit zijn de toepasselijke wettelijke vereisten uit hoofde van EU-wetgeving onveranderd gebleven en blijft de door ESMA vastgestelde dreiging niet te worden geadresseerd door deze wettelijke vereisten. Bovendien hebben de nationale bevoegde autoriteiten geen maatregelen genomen om deze dreiging af te wenden, dan wel zijn de genomen maatregelen niet effectief gebleken voor het afwenden van voornoemde dreiging. Meer in het bijzonder heeft geen enkele nationale bevoegde autoriteit sinds de vaststelling van het besluit een eigen nationale productinterventiemaatregel genomen op grond van artikel 42 van Verordening (EU) nr. 600/2014 (7).

(9) De verlenging van het verbod heeft geen nadelige effecten op de efficiëntie van de financiële markten noch op de beleggers zelf, die niet in verhouding staan tot de voordelen van de maatregel en leveren om dezelfde redenen als uiteengezet in de Besluiten geen risico van reguleringsarbitrage op.

(10) Indien het tijdelijke verbod niet verlengd wordt, blijft ESMA het waarschijnlijk achten dat binaire opties opnieuw worden aangeboden aan retailcliënten en dat dezelfde of vergelijkbare producten wederom op de markt komen die de aanleiding vormden voor de in de Besluiten vastgestelde schadelijkheid voor de consument.

(11) Om deze redenen, gevoegd bij de redenen die al in de Besluiten werden toegelicht, heeft ESMA besloten het verbod met een periode van drie maanden te verlengen onder dezelfde voorwaarden als in Besluit (EU) 2018/1466 werd uiteengezet, teneinde de significante bezorgdheid over beleggersbescherming weg te nemen.

(12) Aangezien de voorgestelde maatregelen, in beperkte mate, verband kunnen houden met landbouwgrondstoffenderivaten heeft ESMA de openbare instanties geraadpleegd die bevoegd zijn met betrekking tot toezicht, beheer en regulering van fysieke landbouwmarkten onder Verordening (EG) nr. 1234/2007 (8). Geen van deze instanties heeft enig bezwaar opgeworpen tegen de voorgestelde verlenging van de Maatregelen.

(13) ESMA heeft de nationale bevoegde autoriteiten in kennis gesteld van dit voorstel voor een Besluit.

HEEFT HET VOLGENDE BESLUIT VASTGESTELD

Artikel 1 Tijdelijk verbod op binaire opties met betrekking tot retailcliënten 1. Het op de markt brengen, verspreiden of verkopen aan particuliere cliënten van binaire opties is verboden. 2. Met betrekking tot lid 1 geldt dat een binaire optie, ongeacht of deze via een handelsplatform wordt verhandeld, een derivaat is dat aan de volgende voorwaarden voldoet: a) het moet in contanten worden afgewikkeld of kan in contanten worden afgewikkeld, naar keuze van een der partijen, anders dan vanwege verzuim of een andere ontbindende gebeurtenis; b) het voorziet uitsluitend in betaling ten tijde van vroegtijdige beëindiging of aan het einde van de looptijd; c) de betaling is beperkt tot: i) een vooraf bepaald vast bedrag of een bedrag van nul euro indien de onderliggende waarde van het derivaat aan een of meer van de vooraf bepaalde voorwaarden voldoet, en ii) een vooraf bepaald vast bedrag of een bedrag van nul euro indien de onderliggende waarde van het derivaat niet aan een of meer van de vooraf bepaalde voorwaarden voldoet. 3. Het verbod in lid 1 is niet van toepassing op: a) een binaire optie, waarvoor het lagere bedrag van de twee vooraf bepaalde vaste bedragen minimaal gelijk is aan de totale betaling voor de binaire optie door een retailcliënt, inclusief eventuele provisies, transactietarieven en aanverwante kosten; b) een binaire optie die aan de volgende voorwaarden voldoet: i) de tijd vanaf de uitgifte tot het einde van de looptijd bedraagt minimaal 90 kalenderdagen; ii) een in overeenstemming met Richtlijn 2003/71/EG van het Europees Parlement en de Raad (9) opgestelde en goedgekeurde prospectus wordt beschikbaar gesteld aan het publiek, en iii) de binaire optie stelt de aanbieder niet bloot aan marktrisico's gedurende de looptijd van de binaire optie, en de aanbieder of de andere groepsentiteiten maken geen winst dan wel verlies met de binaire optie, uitgezonderd vooraf kenbaar gemaakte provisies, transactietarieven en aanverwante kosten.

Artikel 2 Verbod op deelname aan ontduikingsactiviteiten Het is verboden om doelbewust deel te nemen aan activiteiten die ontduiking van de vereisten van artikel 1 als oogmerk hebben of als resultaat, en eveneens om daartoe op te treden als vervanger van de aanbieder van binaire opties.

Artikel 3 Inwerkingtreding en toepassing 1. Dit Besluit treedt in werking op de dag volgende op die van de bekendmaking ervan in het Publicatieblad van de Europese Unie. 2. Dit Besluit is van toepassing met ingang van 2 januari 2019 gedurende een periode van drie maanden.

Opgemaakt in Parijs, 14 december 2018. Namens de raad van toezichthouders Steven MAIJOOR De voorzitter

(1) PB L 331 van 15.12.2010, blz. 84.

(2) PB L 173 van 12.6.2014, blz. 84.

(3) PB L 87 van 31.3.2017, blz. 90.

(4) Besluit (EU) 2018/795 van 22 mei 2018 van de Europese Autoriteit voor effecten en markten om het op de markt brengen, verspreiden of verkopen van binaire opties aan retailcliënten in de Europese Unie tijdelijk te verbieden overeenkomstig artikel 40 van Verordening (EU) nr. 600/2014 van het Europees Parlement en de Raad (PB L 136, 1.6.2018, blz. 31).

(5) Besluit (EU) 2018/1466 van de Europese Autoriteit voor effecten en markten van 21 september 2018 tot verlenging en wijziging van het tijdelijke verbod op het op de markt brengen, verspreiden of verkopen van binaire opties aan niet-professionele cliënten, zoals vastgelegd in Besluit (EU) 2018/795 (PB L 245 van 1.10.2018, blz. 17).

(6) 24 nationale bevoegde autoriteiten hebben geantwoord: Financial Market Authority (AT — FMA), Cyprus Securities and Exchange Commission (CY — CySEC), Czech National Bank (CZ — CNB), Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht (DE — BaFiN), Finanstilsynet (DK — Finanstilsynet), Hellenic Capital Markets Commission (EL — HCMC), Comisión Nacional del Mercado de Valores (ES — CNMV), Finnish Financial Supervisory Authority (FI — FSA), Autorité des Marchés Financiers (FR — AMF), Magyar Nemzeti Bank (HU — MNB), Central Bank of Ireland (IE — CBI), Financial Supervisory Authority (IS — FME), Commissione Nazionale per le Società e la Borsa (IT — Consob), Commission de Surveillance du Secteur Financier (LU — CSSF), Malta Financial Services Authority (MT — MFSA), Autoriteit Financiële Markten (NL — AFM), Finanstilsynet (Finanstilsynet — NO), Komisja Nadzoru Finansowego (PL — KNF), Comissão do Mercado de Valores Mobiliários (PT — CMVM), Romanian Financial Supervisory Authority (RO — FSA), Finansinspektionen (SE — Finansinspektionen), Agencija za trg vrednostnih papirjev (SI — ATVP), National Bank Slovakia (NBS — SK), Financial Conduct Authority (UK — FCA).

(7) Op 4 juni 2018 heeft een bevoegde autoriteit van een EER-/EVA-staat, NO-Finanstilsynet, nationale productinterventiemaatregelen getroffen met dezelfde toepassingsvoorwaarden en -data als de ESMA-maatregelen. Voorts heeft de IJslandse financiële toezichthouder op 5 juli 2018 bekendgemaakt dat het op de markt brengen, verspreiden of verkopen van binaire opties in tegenspraak is met rechtmatige en degelijke bedrijfsprocedures en -praktijken, overeenkomstig de nationale wetgeving (artikel 5 van Wet nr. 108/2007 inzake effectentransacties). Bovendien is in Roemenië op 6 juli 2018 een nationale wet van kracht geworden met bepalingen die vergelijkbaar zijn met de maatregelen van ESMA.

(8) Verordening (EG) nr. 1234/2007 van de Raad van 22 oktober 2007 houdende een gemeenschappelijke ordening van de landbouwmarkten en specifieke bepalingen voor een aantal landbouwproducten (integrale GMO-verordening) (PB L 299 van 16.11.2007, blz. 1).

(9) Richtlijn 2003/71/EG van het Europees Parlement en de Raad van 4 november 2003 betreffende het prospectus dat gepubliceerd moet worden wanneer effecten aan het publiek worden aangeboden of tot de handel worden toegelaten en tot wijziging van Richtlijn 2001/34/EG (PB L 345 van 31.12.2003, blz. 64).