23.5.2002 IT C 122/1 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
I
(Comunicazioni)
SPAZIO ECONOMICO EUROPEO
AUTORITA `DI VIGILANZA EFTA
Linee direttrici sulle restrizioni verticali
(2002/C 122/01)
INDICE
Punti Pagina
I. INTRODUZIONE ............................................................. 1 – 7 3
1. Scopo delle linee direttrici . . . ............................................... 1 – 4 3
2. Applicabilità dell’articolo 53 agli accordi verticali . . . .......................... 5 – 7 4
II. ACCORDI VERTICALI CHE NON RIENTRANO DI NORMA NEL CAMPO D’APPLICA-
ZIONE DELL’ARTICOLO 53, PARAGRAFO 1 .................................... 8–20 4
1. Accordi di importanza minore e PMI ........................................ 8–11 4
2. Accordi di agenzia . ....................................................... 12–20 5
III. APPLICAZIONE DELL’ESENZIONE PER CATEGORIA ............................. 21–70 7
1. La «zona di sicurezza» istituita dall’esenzione per categoria ..................... 21–22 7
2. Campo di applicazione dell’esenzione per categoria . . ......................... 23–45 7
3. Restrizioni gravi previste dall’esenzione per categoria . . ........................ 46–56 12
4. Condizioni previste dall’esenzione per categoria . . ............................ 57–61 15
5. Nessuna presunzione di illegalità per gli accordi che non rientrano nel campo
d’applicazione dell’esenzione per categoria . . ................................. 6 2 1 6
6. Nessuna necessità di notifica preventiva . . . ................................... 63–65 16
7. Separabilità . . ............................................................. 66–67 17
8. Insieme di prodotti distribuiti attraverso uno stesso sistema di distribuzione . . .... 68–69 17
9. Periodo transitorio . ....................................................... 7 0 1 7
IV. REVOCA DEL BENEFICIO E DISAPPLICAZIONE DELL’ESENZIONE PER CATEGORIA 71–87 17
1. Procedura di revoca . ...................................................... 71–79 17
2. Disapplicazione dell’esenzione per categoria . . ................................ 80–87 19
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V. DEFINIZIONE DEL MERCATO E CALCOLO DELLA QUOTA DI MERCATO . . . ...... 88–99 20
1. Comunicazione dell’Autorità di vigilanza EFTA sulla definizione di mercato
rilevante ................................................................. 8 8 2 0
2. Il mercato rilevante per il calcolo della soglia basata sulla quota di mercato del
30 % ai fini dell’esenzione per categori . . ..................................... 89–95 20
3. Il mercato rilevante ai fini della valutazione individuale ........................ 9 6 2 1
4. Calcolo della quota di mercato ai sensi dell’esenzione . . . ....................... 97–99 22
VI. POLITICA DI APPLICAZIONE DELLA NORMATIVA NEI CASI INDIVIDUALI ........ 100–229 22
1. Quadro dell’analisi ..................................................... 103–136 23
1.1. Effetti negativi delle restrizioni verticali . . ................................. 103–114 23
1.2. Effetti positivi delle restrizioni verticali . .................................. 115–118 25
1.3. Regole generali per la valutazione delle restrizioni verticali . . ................ 1 1 9 2 7
1.4. Metodologia di analisi . . . ............................................... 120–136 28
1.4.1. Fattori pertinenti per la valutazione ai sensi dell’articolo 53, paragrafo 1 . . .... 121–133 28
1.4.2. Fattori pertinenti per la valutazione ai sensi dell’articolo 53, paragrafo 3 . . .... 134–136 30
2. Analisi di restrizioni verticali specifiche . . ................................. 137–229 31
2.1. Monomarchismo . . . ................................................... 138–160 31
2.2. Distribuzione esclusiva ................................................. 161–177 35
2.3. Attribuzione esclusiva di clienti . . . ...................................... 178–183 38
2.4. Distribuzione selettiva . . . ............................................... 184–198 39
2.5. Accordi di franchising . . . ............................................... 199–201 42
2.6. Accordi di fornitura esclusiva . .......................................... 202–214 44
2.7. Vendita abbinata . . . ................................................... 215–224 46
2.8. Prezzi raccomandati e prezzi massimi di rivendita ......................... 225–228 47
2.9. Altre restrizioni verticali ................................................ 2 2 9 4 8
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A. La presente comunicazione viene diramata in applicazione delle norme previste nell’accordo sullo
Spazio economico europeo (accordo SEE) e nell’accordo tra gli Stati dell’EFTA sull’istituzione diun’Autorità di vigilanza e di una Corte di giustizia (accordo su vigilanza e Corte).
B. La Commissione europea ha emesso una comunicazione dal titolo «Linee direttrici sulle restrizioni
verticali» (
1). Questo atto non vincolante definisce i principi da applicare ai fini della valutazione
degli accordi verticali ai sensi dell’articolo 81 del trattato CE.
C. L’Autorità di vigilanza EFTA ritiene che l’atto suddetto si applichi al SEE. Onde preservare la parità
delle condizioni di concorrenza e garantire l’applicazione uniforme in tutto lo Spazio economico
europeo delle norme SEE in materia di concorrenza, l’Autorità di vigilanza adotta la presente
comunicazione a norma dell’articolo 5, paragrafo 2, lettera b) dell’Accordo sull’Autorità di vigilanzae la Corte. Essa intende attenersi ai principi e alle regole contenuti nella presente comunicazione
nell’applicazione delle norme SEE a casi specifici.
D. La presente comunicazione sostituisce la comunicazione dell’Autorità di vigilanza EFTA concernen-
te gli atti di cui ai punti 2 e 3 dell’allegato XIV all’accordo SEE (regolamenti della Commissione
(CEE) n. 1983/83 e (CEE) n. 1984/83) sull’applicazione dell’articolo 53, paragrafo 3 dell’accordo
SEE a categorie di accordi di distribuzione esclusiva e di acquisto esclusivo (
2).
— la sezione IV (punti 71-87) descrive i principiI.INTRODUZIONErelativi alla revoca ed alla disapplicazione dell’esen-
zione per categoria;
1. Scopo delle linee direttrici
— la sezione V (punti 88-99) riguarda questioni di
definizione del mercato e di calcolo delle quote di
mercato;
(1) Le presenti linee direttrici definiscono i principi daapplicare ai fini della valutazione degli accordi verticali
ai sensi dell’articolo 53 dell’accordo SEE. La definizione
di accordi verticali è contenuta nell’articolo 2, paragra-— la sezione VI (punti 100-229) descrive il quadrofo 1 dell’atto di cui al punto 2 dell’allegato XIVgenerale per l’esame e la politica d’applicazioneall’accordo SEE (regolamento (CE) n. 2790/1999 (
3))delle regole di concorrenza da parte dell’Autoritàsull’applicazione dell’articolo 53, paragrafo 3 dell’accor-di vigilanza EFTA in relazione ai singoli casido SEE a categorie di accordi verticali e praticheriguardanti accordi verticali.concordate (l’esenzione per categoria) (cfr. punti 23-
45). Le presenti linee direttrici lasciano impregiudicata
la possibilità di un’applicazione parallela dell’articolo 54
dell’accordo SEE agli accordi verticali. Esse sono struttu-rate nel modo seguente:
(2) L’analisi è applicabile sia ai beni che ai servizi cherientrano nel campo di applicazione dell’accordo SEE (
4),
per quanto talune restrizioni si pratichino soprattutto — la sezione II (punti 8-20) descrive gli accordi
nella distribuzione dei beni. Analogamente, accordi verticali che non rientrano di norma nel campo
verticali possono essere conclusi per beni e servizi d’applicazione dell’articolo 53, paragrafo 1;
intermedi e finali. Salvo diversamente precisato, l’analisie le argomentazioni sviluppate nel testo si applicano atutti i tipi di beni e servizi e a tutti i livelli della catena — la sezione III (punti 21-70) fornisce un commento
sull’applicazione dell’esenzione per categoria commerciale. Il termine «prodotti» include sia beni che
servizi. I termini «fornitore» e «acquirente» sono usatiper tutti i livelli della catena commerciale.
(1) GU C 291 del 13.10.2000, pag. 1.
(2) GU L 153 del 18.6.1994, pag. 23 e supplemento SEE alla GU
n. 15 del 18.6.1994, pag. 12, come modificato da GU L 186 del
21.7.1994, pag. 69 e supplemento SEE alla GU n. 22 del21.7.1994, pag. 17. Cfr. in questo contesto anche il punto 70. (
4)E`necessario notare che l’accordo SEE ha un campo di applicazione
più limitato rispetto al trattato CE, viste ad esempio la mancanza (3) GU L 336 del 29.12.1999, pag. 21, come incorporato nell’accordo
SEE dalla decisione del comitato misto SEE n. 18/2000 del di un’unione doganale e l’applicazione limitata a determinati
prodotti ai sensi dell’articolo 8 dell’accordo SEE. 18 dicembre 2000 (GU L 103 del 12.4.2001, pag. 36).
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(3) Con le presenti linee direttrici l’Autorità di vigilanza (7) La tutela della concorrenza è l’obiettivo primario della
politica SEE di concorrenza in quanto essa incrementa EFTA intende fornire alle imprese uno strumento per
valutare autonomamente gli accordi verticali alla luce il benessere dei consumatori e determina un’efficiente
distribuzione delle risorse. Nell’applicare le regole di delle regole di concorrenza SEE. I criteri qui esposti
vanno applicati in circostanze specifiche per ogni caso concorrenza SEE, l’Autorità di vigilanza EFTA applica
un’impostazione di tipo economico, basata sugli effetti e cio ` ne esclude un’applicazione meccanica: ogni caso
deve essere valutato alla luce delle circostanze specifiche sul mercato; gli accordi verticali devono essere analizzati
nel loro contesto giuridico ed economico. Tuttavia, nel e le linee direttrici saranno applicate dall’Autorità di
vigilanza EFTA (5) in modo flessibile e ragionevole. caso di restrizioni «per oggetto» enumerate all’articolo 4
dell’esenzione per categoria, l’Autorità di vigilanza EFTA
non è tenuta ad esaminare gli effetti prodotti sulmercato. Nell’ambito del campo di applicazione dell’ac-
(4) Le presenti linee direttrici non pregiudicano le interpre-cordo SEE, l’integrazione dei mercati costituisce untazioni che possono essere date da parte della Corteulteriore obiettivo della politica di concorrenza delEFTA, del Tribunale di primo grado e della Corte diSEE (8). Le imprese non devono avere la possibilità digiustizia delle Comunità europee in relazione all’applica-ricostituire delle barriere di natura privata all’interno delzione dell’articolo 81 del trattato CE (6) e dell’articolo 53territorio a cui si applica l’accordo SEE, dopo che si èdell’accordo SEE agli accordi verticali.riusciti ad abolire le barriere statali.
2. Applicabilità dell’articolo 53 agli accordi verticaliII. ACCORDI VERTICALI CHE NON RIENTRANO DI NOR-
MA NEL CAMPO D’APPLICAZIONE DELL’ARTICOLO 53,
PARAGRAFO 1
(5) L’articolo 53 dell’accordo SEE si applica agli accordi
verticali che potrebbero incidere sugli scambi gli Statidel territorio a cui si applica l’accordo SEE e che
impediscono, restringono o falsano il gioco della con-1. Accordi di importanza minore e PMIcorrenza (in appresso denominati «restrizioni vertica-
li») (
7). Detto articolo fornisce un adeguato quadro
giuridico per la valutazione delle restrizioni verticali,(8) Gli accordi non suscettibili di pregiudicare in modotracciando una distinzione fra effetti anticoncorrenzialisignificativo gli scambi all’interno del territorio a cui sie effetti favorevoli alla concorrenza. Il paragrafo 1 vietaapplica l’accordo SEE o che non abbiano per oggetto ogli accordi che restringono o falsano la concorrenza inper effetto quello di restringere sensibilmente il giocomaniera significativa, mentre il paragrafo 3 consentedella concorrenza, non rientrano nel campo d’applica-l’esenzione degli accordi che producono sufficientizione dell’articolo 53, paragrafo 1. L’esenzione pervantaggi in termini di efficienza, tali da compensare glicategoria si applica esclusivamente agli accordi cheeffetti anticoncorrenziali.rientrano nell’ambito di applicazione dell’articolo 53,
paragrafo 1. Le presenti linee direttrici lasciano impre-
giudicata l’applicazione dell’attuale o di successive
(6) Per la maggior parte delle restrizioni verticali possono comunicazioni sugli «accordi di importanza minore» (9).
sorgere problemi sotto il profilo della concorrenza solo
qualora la concorrenza fra marche sia insufficiente, cioèqualora esista un certo grado di potere di mercato a
(9) Qualora sussistano le condizioni specificate ai punti 11,
18 e 20 della comunicazione sugli «accordi di importan- livello del fornitore, dell’acquirente, o di entrambi. In tal
caso diventa importante tutelare la concorrenza fra za minore» per quanto riguarda l’assenza di restrizioni
gravi e di eventuali effetti cumulativi, gli accordi verticali marche e all’interno di una stessa marca.
stipulati da imprese la cui quota sul mercato rilevante
non superi il 10 % sono generalmente esclusi dal campo
d’applicazione dell’articolo 53, paragrafo 1. D’altro
canto, non si presume che gli accordi verticali stipulati
(5) La competenza per trattare i casi individuali che rientrano nel da imprese la cui quota di mercato è superiore al 10 %
campo di applicazione degli articoli 53 e 54 dell’accordo SEE è violino automaticamente l’articolo 53, paragrafo 1.
suddivisa tra l’Autorità di vigilanza EFTA e la Commissione
europea secondo le norme di cui all’articolo 56 dell’accordo SEE.Per ogni singolo caso è competente una sola autorità.
(6) Tali pronunzie sono rilevanti per la prassi dell’Autorità di vigilanza
in base alle disposizioni dell’articolo 6 dell’accordo SEE e dell’arti- (8) Il fatto che l’accordo SEE abbia un campo di applicazione più
limitato rispetto al trattato CE puo `influire sulla valutazione colo 3 dell’Accordo sull’Autorità di vigilanza e la Corte.
(7) Cfr., tra l’altro, la sentenza della Corte di giustizia delle Comunità dell’integrazione del mercato tra Stati EFTA, nonché tra gli Stati
EFTA e la Comunità. europee del 26 settembre 1996, cause riunite 56/64 e 58/64
Grundig-Consten/Commissione, Racc. 1966, pag. 299; causa 56/ (9) Comunicazione sugli accordi di importanza minore che non sono
contemplati dall’articolo 53, paragrafo 1, dell’accordo SEE, GU 65, Technique Minière/Maschinenbau Ulm GmbH, Racc. 1966,
pag. 235; sentenza del Tribunale di primo grado, causa L 200 del 16.7.1998, pag. 55 e supplemento SEE alla GU n. 28
del 16.7.1998, pag. 13. T-77/92, Parker Pen/Commissione, Racc. 1994, pag. II-549.
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Anche accordi fra imprese la cui quota di mercato 2. Accordi di agenzia
superi tale tetto del 10 % possono non avere un effettosignificativo sul commercio fra gli Stati del territorio a
cui si applica l’accordo SEE e possono non costituire
(12) I punti 12-20 sostituiscono la comunicazione del 1994una restrizione sensibile della concorrenza (10). Talirelativa ai contratti di rappresentanza esclusiva stipulatiaccordi devono essere valutati nel loro contesto giuridi-con rappresentanti di commercio (13), in combinato
co ed economico. I criteri per la valutazione dei singolidisposto con l’atto di cui al punto 30 dell’Allegato VIIaccordi sono definiti ai punti 100-229.all’accordo SEE (direttiva 86/653/CEE del Consiglio
relativa al coordinamento dei diritti degli Stati Membri
concernenti gli agenti commerciali indipendenti) (14). Gi
accordi di agenzia commerciale sono accordi con iquali ad una persona fisica o giuridica (l’agente) viene
conferito il potere di negoziare e/o concludere contratti
(10) Per quanto riguarda le restrizioni fondamentali, l’artico-per conto di un’altra persona (il preponente), in nomelo 53, paragrafo 1 puo `applicarsi in taluni casi anche alproprio o in nome del preponente per:di sotto della soglia de minimis del 10 % qualora gli
accordi abbiano un effetto sensibile sugli scambi sul
commercio fra gli Stati del territorio a cui si applica — l’acquisto di beni o servizi destinati al preponente,
l’accordo SEE e sulla concorrenza. Rilevante sotto tale o
aspetto è la giurisprudenza in materia della Corte
EFTA, della Corte di giustizia e del Tribunale di primo
— la vendita di beni o servizi forniti dal preponente. grado (11); si vedano inoltre le particolari situazioni
rappresentate dal lancio di un nuovo prodotto o
dall’ingresso su un nuovo mercato, trattate nelle presenti
linee direttrici al punto 119, n. 10).(13) Quando si tratta di accordi di agenzia veri e propri, gliobblighi imposti all’agente in relazione ai contrattinegoziati e/o conclusi per conto del preponente non
rientrano nel campo di applicazione dell’articolo 53,
paragrafo 1. Il fattore determinante per valutare sesia applicabile l’articolo 53, paragrafo 1, è il rischio
(11) L’Autorità di vigilanza EFTA ritiene infine che, fermafinanziario e commerciale assunto dall’agente in relazio-restando la possibilità di problemi dovuti alla presenzane alle attività per le quali è stato nominato agente daldi restrizioni gravi e di effetti cumulativi, gli accordi frapreponente. A questo proposito, non è rilevante, ai finipiccole e medie imprese quali definite nella decisionedella valutazione, il fatto che l’agente agisca per uno odell’Autorità di vigilanza EFTA n. 112/96/COL delpiù preponenti. Gli accordi che non possono essere11 settembre 1996 (12) siano raramente di natura tale daconsiderati veri e propri accordi di agenzia possonoinfluenzare sensibilmente gli scambi fra Parti contraentirientrare nel campo di applicazione dell’articolo 53,dell’accordo SEE o da restringere in modo significativoparagrafo 1, nel qual caso sono applicabili l’esenzioneil gioco della concorrenza ai sensi dell’articolo 53,per categoria e le altre sezioni delle presenti lineeparagrafo 1, e non rientrino quindi, di regola, nel campodirettrici.di applicazione di detto articolo. Nei casi in cui, tuttavia,
tali accordi soddisfino le condizioni per l’applicazionedell’articolo 53, paragrafo 1, l’Autorità di vigilanza
(14) Vi sono due tipi di rischio finanziario o commercialeEFTA si asterrà in genere dall’avviare un procedimentoche sono pertinenti ai fini della valutazione dell’effettivaper mancanza di un interesse sufficiente nel contestonatura di un accordo di agenzia ai sensi dell’articolo 53,dell’accordo SEE, purché tali imprese non occupino,paragrafo 1. Innanzitutto, vi sono i rischi direttamentecongiuntamente o individualmente, una posizionecollegati ai contratti conclusi e/o negoziati dall’agentedominante in una parte sostanziale del territorio a cui siper conto del preponente, come il finanziamento delleapplica l’accordo SEE.scorte. In secondo luogo, vi sono i rischi risultanti da
investimenti specifici al mercato in causa. Si tratta diinvestimenti richiesti specificamente dal tipo di attività
per la quale l’agente è stato nominato dal preponente,
vale a dire quelli richiesti per consentire all’agente diconcludere e/o negoziare quel tipo di contratto. Tali
investimenti non sono solitamente recuperabili se,abbandonando quel particolare settore di attività, l’inve-
(10) Cfr. sentenza del Tribunale di primo grado nella causa T-7/93,
Langnese-Iglo GmbH/Commissione, Racc. 1995, pag. II-1533, stimento non puo `essere utilizzato per altre attività o
punto 98. ceduto senza incorrere in una perdita significativa.
(11) Cfr. sentenza della Corte di giustizia delle Comunità europee,
causa 5/69, Völk/Vervaecke, Racc. 1969, pag. 295; causa 1/71,Cadillon/Höss, Racc. 1971, pag. 351 e causa C-306/96, Javico/
Yves Saint Laurent, Racc. 1998, pag. I-1983, punti 16 e 17.
(12) GU L 42 del 13.2.1997, pag. 33. Corrisponde alla raccomanda- (13) GU L 153 del 18.6.1994, pag. 23 e supplemento SEE alla GU
n. 15 del 18.6.1994, pag. 22. zione della Commissione 96/280/CE (GU L 107 del 30.4.1996,
pag. 4). (14) GU L 382 del 31.12.1986.
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(15) L’accordo di agenzia è considerato effettivamente tale e di colpa dell’agente (ad esempio per non aver
adottato misure di sicurezza ragionevoli al fine di conseguentemente non rientra nel campo di applicazio-
ne dell’articolo 53, paragrafo 1, se l’agente non sostiene evitare la perdita delle scorte);
alcun rischio, o se sostiene rischi non significativi, in
relazione ai contratti conclusi e/o negoziati per conto
— non istituisce e/o gestisce un servizio assistenza del preponente ed in relazione ad investimenti specifici
clienti, un servizio di riparazioni oppure un servi- del mercato per quel settore di attività. In tal caso la
zio di garanzia a meno che non sia rimborsato vendita o l’acquisto dei beni o servizi rientrano nelle
integralmente dal preponente; attività del preponente stesso, anche se l’agente è
un’impresa separata. Il preponente assume pertanto i
rischi connessi, sia finanziari che commerciali, e l’agente
— non effettua investimenti in attrezzature, locali o non svolge alcuna attività economica indipendente in
formazione del personale, specifici per il mercato relazione alle attività per le quali è stato nominato come
in questione, come ad esempio la cisterna di agente dal preponente. In caso contrario, l’accordo di
benzina nel caso della vendita di carburante, agenzia rientra nell’ambito di applicazione dell’artico-
o software specifici per la vendita di prodotti lo 53, paragrafo 1. In tal caso l’agente assume rischi ed
assicurativi nel caso di agenti di assicurazioni; è trattato alla stregua di un rivenditore indipendente, il
quale deve restare libero di determinare la propria
strategia commerciale per poter recuperare gli investi-
— non assume responsabilità nei confronti di terzi menti relativi al contratto o quelli specifici del mercato.
per eventuali danni causati dal prodotto venduto I rischi connessi all’attività di prestazione di servizi
(responsabilità per il prodotto) salvo in caso di d’agenzia in via generale, come il rischio che il reddito
colpa dell’agente; di un agente sia legato ai risultati della sua attività di
agente, o gli investimenti generali in locali o personale,
non sono rilevanti ai fini di tale valutazione.
— non assume responsabilità in caso di inadempi-
mento del contratto da parte dei clienti, ad eccezio-
ne della perdita della provvigione, salvo in caso di
colpa dell’agente (ad esempio per non aver adottatoragionevoli misure di sicurezza o antifurto, ovvero
(16) La questione relativa al rischio deve essere valutata casoper aver omesso di prendere i ragionevoli provvedi-per caso, tenendo conto della realtà economica dellamenti per denunciare il furto al preponente o allasituazione più che della forma giuridica. L’autoritàpolizia, o per non aver comunicato al preponentedi vigilanza EFTA ritiene tuttavia che l’articolo 53,l’informazione disponibile in merito all’affidabilitàparagrafo 1 non sia generalmente applicabile agli obbli-finanziaria del cliente).ghi imposti all’agente in relazione ai contratti negoziati
e/o conclusi per conto di un preponente se la proprietàdei beni oggetto del contratto acquistati o venduti non
(17) L’elenco non è esaustivo. Tuttavia, qualora l’agente passa all’agente o se l’agente non fornisce egli stesso i
sostenga uno o più dei rischi o costi sopracitati, servizi oggetto del contratto, e se l’agente:
l’articolo 53, paragrafo 1 puo ` essere applicato come nel
caso di qualsiasi altro accordo verticale.
— non concorre alle spese connesse alla fornitura/
(18) Qualora un accordo di agenzia non rientri nel campo di acquisto di beni o servizi oggetto del contratto,
applicazione dell’articolo 53, paragrafo 1, saranno esclu- inclusi i costi del trasporto dei beni; cio `non
si da tale campo d’applicazione tutti gli obblighi imposti impedisce all’agente di prestare il servizio di tra-
all’agente in relazione ai contratti conclusi e/o negoziati sporto, a condizione che i costi siano sostenuti dal
per conto del preponente. I seguenti obblighi imposti preponente;
all’agente saranno generalmente considerati parte inte-
grante di un contratto di agenzia. Ciascuno di essi
riguarda in effetti la facoltà del preponente di stabilire la
sfera delle attività dell’agente in relazione ai beni o— non è direttamente o indirettamente obbligatoservizi oggetto del contratto, elemento essenziale se è ilad effettuare investimenti nella promozione dellepreponente a dover assumere i rischi e ad esserevendite, come contributi ai budget pubblicitari delpertanto nella posizione di determinare la strategiapreponente;commerciale:
— limitazioni riguardanti il territorio in cui l’agente
— non mantiene, a proprio costo o rischio, scorte puo`vendere tali beni o servizi;
dei beni oggetto del contratto, inclusi i costi di
finanziamento delle scorte e della perdita delle
stesse e puo `restituire i beni invenduti al preponen- — limitazioni riguardanti i clienti cui l’agente puo `
vendere tali beni o servizi; te senza pagamento di un contributo, salvo in caso
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— il prezzo e le condizioni a cui l’agente puo `vendere ne la quota detenuta dall’acquirente sul mercato in cui
acquista i beni o servizi oggetto del contratto, quota che o comprare tali beni o servizi.
non deve superare la soglia del 30 % affinché si applichi
l’esenzione per categoria. Per le questioni relative alla
quota di mercato si veda la sezione V (punti 88-99).(19) Oltre a disciplinare le condizioni di vendita o acquistodei beni o servizi oggetto del contratto da parte
dell’agente per conto del preponente, gli accordi di
agenzia contengono spesso disposizioni riguardanti i
(22) Da un punto di vista economico, un accordo verticalerapporti fra le due parti. Tali disposizioni possono inpuo`avere effetti non solo sul mercato tra fornitore edparticolare ostare a che il preponente designi altri agentiacquirente, ma anche sui mercati a valle dell’acquirente.per un dato tipo di operazione, per un dato cliente oL’impostazione semplificata adottata nell’esenzione perterritorio (clausola di agenzia in esclusiva), e/o possonocategoria, che prende in considerazione solo la quota diostare a che l’agente operi come agente o distributore dimercato del fornitore o dell’acquirente (a seconda deiimprese in concorrenza con il preponente (clausole dicasi) sul mercato tra queste due parti, è giustificata dalnon concorrenza). Le clausole di agenzia in esclusivafatto che al di sotto della soglia del 30 % gli effetti suiriguardano solo la concorrenza all’interno di una stessamercati a valle saranno in genere limitati. Inoltre, il fattomarca e non producono, in genere, effetti anticoncor-di dover considerare solo il mercato tra fornitorerenziali. Le clausole di non concorrenza, incluse quelleed acquirente agevola l’applicazione dell’esenzione perche si estendono al di là della durata dell’accordo,categoria ed aumenta il livello di certezza giuridica,riguardano la concorrenza tra marche e possono violarementre resta sempre a disposizione lo strumento dellal’articolo 53, paragrafo 1, se causano effetti di esclusionerevoca (v. punti 71-87) per porre rimedio ad eventualidal mercato rilevante nel quale i beni o servizi oggettoproblemi che dovessero insorgere su altri mercati colle-del contratto sono venduti o acquistati (cfr.gati.sezione VI.2.1).
(20) Un accordo di agenzia puo `inoltre rientrare nel campo
d’applicazione dell’articolo 53, paragrafo 1 anche nel
caso in cui il preponente sopporti tutti i rischi finanziari2. Campo di applicazione dell’esenzione per categoriae commerciali rilevanti, quando esso agevola comporta-
menti collusivi. Potrebbe ad esempio trattarsi del caso
in cui un gruppo di preponenti utilizza gli stessi agentiimpedendo al tempo stesso collettivamente a terzi di
avvalersene a loro volta, ovvero utilizza gli agenti per
i) Definizione di accordi verticali porre in essere pratiche collusive relative alla strategia
commerciale o ai fini di uno scambio di informazioni
sensibili relative al mercato tra i preponenti.
(23) Gli accordi verticali sono definiti nell’articolo 2, paragra-
fo 1 dell’esenzione per categoria come «accordi opratiche concordate conclusi tra due o più imprese,
operanti ciascuna, ai fini dell’accordo, ad un livello
differente della catena di produzione o di distribuzione,
III. APPLICAZIONE DELL’ESENZIONE PER CATEGORIA
e che si riferiscono alle condizioni in base alle quali le
parti possono acquistare, vendere o rivendere determi-nati beni o servizi.»
1. La «zona di sicurezza» istituita dall’esenzione per cate-
goria
(24) Tale definizione comporta tre elementi principali:
— gli accordi o le pratiche concordate sono conclusi (21) L’esenzione per categoria introduce una presunzione di
legalità per gli accordi verticali, la quale dipende dalla fra due o più imprese. Non sono contemplati gli
accordi verticali in cui una delle parti sia un quota di mercato detenuta dal fornitore o dall’acquiren-
te. Ai sensi dell’articolo 3 dell’esenzione per categoria, è consumatore finale che non opera in qualità di
impresa. Più in generale, gli accordi con consuma- in genere la quota detenuta dal fornitore sul mercato in
cui vende i beni o servizi oggetto del contratto a tori finali non rientrano nel campo d’applicazione
dell’articolo 53, paragrafo 1, in quanto esso si determinare l’applicabilità dell’esenzione per categoria.
Tale quota di mercato non puo `superare la soglia del applica solo agli accordi tra imprese, alle decisioni
di associazioni di imprese e alle pratiche concorda- 30 %. Solo qualora l’accordo contenga un obbligo di
fornitura esclusiva quale definito all’articolo 1, lettera c) te. Resta comunque impregiudicata la possibile
applicazione dell’articolo 54 dell’accordo SEE; dell’esenzione per categoria, viene presa in considerazio-
C 122/8 IT 23.5.2002 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
— gli accordi o le pratiche concordate sono conclusi disposizioni dell’articolo 2, paragrafi 2, 3, 4, e 5,
escludono, direttamente o indirettamente, taluni accordi fra imprese operanti ciascuna, ai fini dell’accordo,
a un diverso livello della catena di produzione o verticali dall’applicazione dell’esenzione per categoria.
di distribuzione: cio `significa ad esempio che
un’impresa produce materie prime che l’altraimpresa utilizza come input, o che la prima è un
fabbricante, la seconda un grossista e la terza un
dettagliante. Cio `non esclude che un’impresa operi
a più di un livello della catena produttiva o ii) Accordi verticali tra imprese concorrenti
distributiva;
(26) L’articolo 2, paragrafo 4 dell’esenzione per categoria
esclude esplicitamente dal suo campo di applicazione— gli accordi o le pratiche concordate riguardano le«gli accordi verticali conclusi tra imprese concorrenti».condizioni a cui le parti dell’accordo, il fornitoreGli accordi verticali tra imprese concorrenti sarannoe l’acquirente, «possono acquistare, vendere oesaminati, per quanto riguarda eventuali effetti collusivi,rivendere determinati beni o servizi». Cio ` traducenell’ambito delle future linee direttrici sull’applicabilitàl’obiettivo dell’esenzione per categoria di copriredell’articolo 53 agli accordi di cooperazione orizzonta-gli accordi di acquisto e di distribuzione. Si trattale (16). Tuttavia, gli aspetti verticali di tali accordi devonodi accordi che riguardano le condizioni relativeessere esaminati nell’ambito delle presenti linee direttri-all’acquisto, alla vendita o alla rivendita dei beni oci. L’articolo 1, lettera a) dell’esenzione per categoriaservizi somministrati dal fornitore e/o le condizionidefinisce le imprese concorrenti come «fornitori attualirelative alla vendita, da parte dell’acquirente, deio potenziali nello stesso mercato del prodotto», indipen-beni o servizi che incorporano i beni o servizidentemente dal fatto che essi siano o meno concorrentisuddetti. Ai fini dell’applicazione dell’esenzione persullo stesso mercato geografico. Le imprese concorrenticategoria, sia i beni o servizi somministrati dalsono imprese che sono fornitori effettivi o potenzialifornitore sia i beni o servizi derivati sono conside-dei beni o dei servizi contrattuali, o di beni o servizi cherati beni o servizi oggetto del contratto. Sonosono sostituti dei beni o dei servizi contrattuali. Uninteressati tutti gli accordi verticali relativi a beni efornitore potenziale è un’impresa che non produceservizi, finali e intermedi. L’unica eccezione èattualmente un prodotto concorrente, ma che potrebberappresentata dal settore delle automobili, fintan-produrlo e che sarebbe verosimilmente indotta a pro-toché rimarrà disciplinato da una specifica esenzio-durlo, in assenza dell’accordo, in risposta ad un incre-ne per categoria quale quella concessa ai sensimento modesto ma permanente dei relativi prezzi.dell’atto di cui al punto 4a dell’Allegato XIVCio`significa che l’impresa sarebbe in grado di edell’accordo SEE (regolamento (CE) n. 1475/verosimilmente incline ad effettuare gli investimenti95 (15)). I beni o servizi somministrati dal fornitoresupplementari necessari e offrire i suoi prodotti sulpossono essere rivenduti dall’acquirente, o esseremercato nell’arco di un anno. Questa valutazione deveutilizzati da quest’ultimo come input per la produ-basarsi su fondamenti realistici; non è sufficiente lazione di propri beni o servizi.semplice possibilità teorica di ingresso su un mer-
cato (17).
(25) L’esenzione per categoria si applica anche ai beni
venduti e acquistati a fini di locazione a terzi. Non sono(16) L’articolo 5, paragrafo 1), lettera b) dell’Accordo sull’Autorità diinvece contemplati in quanto tali gli accordi di locazione vigilanza e la Corte prevede che l’Autorità, in conformità delle
e di leasing, in quanto non vi è la vendita di beni o disposizioni dell’Accordo SEE e allo scopo di assicurare l’adeguato
funzionamento dell’Accordo SEE, vigili sull’applicazione delle servizi dal fornitore all’acquirente. Più in generale,
norme dell’Accordo SEE in materia di concorrenza. Per quanto l’esenzione per categoria non esenta le restrizioni e gli
riguarda gli atti non vincolanti adottati dalla Commissione obblighi che non si riferiscono alle condizioni di
europea dopo la firma dell’Accordo SEE, l’Autorità adotta attiacquisto, vendita e rivendita, quali il divieto fatto allecorrispondenti ove rilevanti a livello di SEE. In attesa dell’adozio-parti di svolgere indipendentemente attività di ricerca ene di comunicazioni proprie, l’Autorità intende applicare isviluppo, che siano stati inclusi dalle parti in unprincipi stabiliti nelle comunicazioni della Commissione inaccordo che, per il resto, ha natura verticale. Inoltre, lemateria, comprese le linee direttrici della Commissione sull’appli-cabilità dell’articolo 81 del trattato CE agli accordi di cooperazio-ne orizzontale (GU C 3 del 6.1.2001, pag. 2).
(
17) Comunicazione dell’Autorità di vigilanza EFTA sulla definizione
del mercato rilevante ai fini dell’applicazione del diritto in materiadi concorrenza all’interno del SEE (GU L 200 del 16.7.1998,pag. 48), e supplemento SEE alla GU n. 28 del 16.7.1998, pag. 3,
punti; decisione della Commissione nel caso n. IV/32.009 —Elopak/Metal Box Odin (GU L 209 del 8.8.1990, pag. 15). (
15) GU L 145 del 29.6.1995, pag. 25.
23.5.2002 IT C 122/9 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
(27) Vi sono tre eccezioni alla norma generale dell’esclusione zione porta a concludere che la cooperazione tra
imprese nell’area dell’acquisto o della vendita è accettabi- degli accordi verticali tra concorrenti, tutte e tre stabilite
dall’articolo 2, paragrafo 4, e relative ad accordi non le, si renderà necessaria un’ulteriore valutazione per
esaminare gli accordi verticali conclusi dall’associazione reciproci. Si hanno accordi non reciproci quando, ad
esempio, un produttore diventa distributore dei prodotti con i suoi fornitori o con i singoli membri. Quest’ultima
valutazione si atterrà alle norme contenute nell’esenzio- di un altro produttore senza che quest’ultimo diventi
distributore dei prodotti del primo. Gli accordi non ne per categoria ed alle presenti linee direttrici. Ad
esempio, gli accordi orizzontali conclusi fra i membri reciproci rientrano nel campo d’applicazione dell’esen-
zione per categoria se 1) l’acquirente realizza un fattura- dell’associazione o le decisioni adottate dall’associazione
stessa, come la decisione che impone ai suoi membri di to non superiore a 100 milioni di euro, o 2) il
fornitore è un produttore e distributore di beni, mentre effettuare i loro acquisti presso l’associazione stessa, o
la decisione di attribuire territori esclusivi ai membri, l’acquirente è solo un distributore e non, al contempo,
un produttore di beni in concorrenza con i beni oggetto devono essere valutati innanzitutto come accordi oriz-
zontali. Solo se questa valutazione è positiva, si proce- del contratto, o 3) il fornitore è un prestatore di servizi
operante a diversi livelli della catena commerciale, derà alla valutazione degli accordi verticali tra l’associa-
zione ed i singoli membri o tra l’associazione ed i mentre l’acquirente non presta servizi in concorrenza
con quelli oggetto del contratto al livello della catena fornitori.
commerciale al quale li acquista. La seconda eccezione
fa sı `che nel regolamento rientrino le situazioni di
duplice distribuzione, ossia quelle in cui il produttore
di un bene opera anche in quanto distributore, in
concorrenza con i distributori indipendenti del benemedesimo. Un distributore che comunichi ad un produt- iv) Accordi verticali contenenti disposizioni relative ai
tore le specifiche per fabbricare determinati beni da diritti di proprietà immateriale (DPI)
commercializzare con il marchio del distributore stesso
non deve essere considerato come un produttore dei
beni suddetti. La terza eccezione riguarda situazioni
(30) L’articolo 2, paragrafo 3 dell’esenzione per categoria analoghe di duplice distribuzione, ma in questo caso in
include nel suo campo di applicazione gli accordi relazione ai servizi, quando il fornitore è anche un
verticali contenenti talune disposizioni relative alla prestatore di servizi allo stesso livello dell’acquirente.
cessione all’acquirente o all’uso da parte di quest’ultimo
di DPI ed esclude pertanto dal campo di applicazione
dell’esenzione per categoria tutti gli altri accordi verticalicontenenti disposizioni relative ai DPI. L’esenzione per
categoria si applica agli accordi verticali contenentiiii) Associazioni di dettagliantidisposizioni relative ai DPI quando sono soddisfatte
cinque condizioni:
(28) L’articolo 2, paragrafo 2 dell’esenzione per categoriainclude nel suo campo di applicazione gli accordi— le disposizioni relative ai DPI devono far parte diverticali conclusi da associazioni di imprese che soddisfi-un accordo verticale, vale a dire di un accordo cheno determinate condizioni ed esclude pertanto dall’esen-stabilisca le condizioni alle quali le parti possonozione per categoria gli accordi verticali conclusii da tutteacquistare, vendere o rivendere taluni beni ole altre associazioni. Gli accordi verticali conclusi traservizi;associazioni e i loro membri, o fra associazioni e i loro
fornitori, rientrano nel campo d’applicazione dall’esen-zione per categoria a condizione che tutti i membri
siano distributori al dettaglio di beni (e non di servizi) e— le disposizioni relative ai DPI devono riguardare lache ciascuno dei membri di dette associazioni realizzicessione all’acquirente o l’uso da parte dell’acqui-un fatturato non eccedente i 50 milioni di euro. Irente dei diritti in oggetto;dettaglianti sono distributori che rivendono beni ai
consumatori finali. Se solo un numero limitato dei
membri dell’associazione realizza un fatturato superiore,
ma non in misura significativa, alla soglia dei 50 milioni — le disposizioni relative ai DPI non devono costituire
di euro, questa circostanza non dovrebbe normalmente l’oggetto primario dell’accordo;
modificare il risultato della valutazione alla luce dell’arti-
colo 53.
— le disposizioni relative ai DPI devono essere diretta-
mente collegate all’uso, alla vendita o alla rivendita
di beni o servizi da parte dell’acquirente o dei
(29) Un’associazione di imprese puo `comportare accordi
orizzontali e verticali. Gli accordi orizzontali devono suoi clienti. Nel caso del franchising, in cui è la
commercializzazione a costituire l’oggetto dell’uso essere valutati alla luce dei principi enunciati nelle linee
direttrici sull’applicabilità dell’articolo 53 alla coopera- dei DPI, i beni o servizi devono essere distribuiti
dall’affiliato principale o dagli affiliati; zione orizzontale, di prossima adozione. Se tale valuta-
C 122/10 IT 23.5.2002 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
— le disposizioni relative ai DPI non devono compor- di applicazione dell’esenzione per categoria. Questo
significa in particolare che la subfornitura che comporti tare, in relazione ai prodotti o servizi contrattuali,
restrizioni di concorrenza aventi un oggetto o un il trasferimento di know-how ad un subfornitore (18)
non rientra nel campo di applicazione dell’esenzione effetto identico a quello delle restrizioni verticali
non esentate in virtù dell’esenzione per categoria. per categoria. Tuttavia, gli accordi verticali in virtù dei
quali l’acquirente comunica al fornitore specifiche che
si limitano a descrivere i beni o servizi da fornire sono
inclusi nel campo di applicazione dell’esenzione per(31) Queste condizioni assicurano che l’esenzione per cate-categoria.goria si applichi agli accordi verticali nei quali l’uso, la
vendita o la rivendita di beni o servizi puo `avvenire in
modo più efficiente grazie alla cessione o alla concessio-
ne in uso di DPI all’acquirente. In altre parole, restrizioni
(34) La terza condizione precisa che, affinché un accordorelative alla cessione o concessione in uso di DPI
verticale rientri nel campo di applicazione dell’esenzione possono essere incluse qualora l’oggetto primario del-
per categoria, l’oggetto primario dell’accordo non devel’accordo siano l’acquisto o la distribuzione di beni oessere la cessione di DPI o la concessione in licenza diservizi.
DPI, bensı `l’acquisto o la distribuzione di beni e servizi,
mentre i DPI sono finalizzati all’esecuzione dell’accordoverticale.
(32) La prima condizione precisa che il contesto in cuivengono concessi i DPI è rappresentato da un accordorelativo all’acquisto o alla distribuzione di beni ovvero
da un accordo relativo all’acquisto o alla prestazione di
(35) La quarta condizione implica che le disposizioni relativeservizi e non da un accordo di cessione o licenza di DPIai DPI devono mirare a facilitare l’uso, la vendita o laai fini della produzione di beni o da un semplice accordorivendita di prodotti o servizi da parte dell’acquirente odi licenza. L’esenzione per categoria non include, addei suoi clienti. I beni o servizi destinati a tale uso oesempio:rivendita sono abitualmente forniti dal licenziante ma
possono altresı `essere acquistati dal licenziatario presso
terzi. Le disposizioni relative ai DPI riguardano ingenerale la commercializzazione di beni o servizi. E `— gli accordi nei quali una parte fornisce ad un’altra
quanto avviene ad esempio in un contratto di franchi- una ricetta e la licenza per la produzione di una
sing, nel quale l’affiliante vende all’affiliato beni ai fini bevanda sulla base di tale ricetta;
della rivendita e gli concede inoltre la licenza per l’uso
del suo marchio e del suo know-how ai fini della
commercializzazione di tali beni. Lo stesso si verifica— gli accordi in virtù dei quali una parte fornisce adquando il fornitore di estratti concentrati per bevandeun’altra uno stampo o un originale e la licenza perconcede all’acquirente la licenza per diluire e imbotti-produrre e distribuire riproduzioni;gliare gli estratti ai fini della loro rivendita come
bevande.
— la semplice licenza di un marchio di fabbrica o di
un segno distintivo a fini di merchandising;
(36) La quinta condizione implica in particolare che le
disposizioni relative ai DPI non devono avere lo stesso
oggetto o effetto delle restrizioni fondamentali di cui— i contratti di sponsorizzazione riguardanti il dirittoall’articolo 4 dell’esenzione per categoria o delle restri-di farsi pubblicità come sponsor ufficiale di unzioni non esentate ai sensi dell’articolo 5 dell’esenzioneevento;per categoria (v. punti 46-61).
— la licenza di diritti d’autore come i contratti di
diffusione radiofonica e televisiva riguardanti il (37) I diritti di proprietà immateriale destinati all’esecuzione
diritto di registrare e/o trasmettere un avveni- di accordi verticali ai sensi dell’articolo 2, paragrafo 3
mento. dell’esenzione per categoria, coprono generalmente tre
aree principali: i marchi, i diritti d’autore e il know-how.
(33) La seconda condizione precisa che l’esenzione per
categoria non si applica qualora i DPI vengano trasferiti
dall’acquirente al fornitore, indipendentemente dal fattoche essi riguardino le modalità di produzione o di
distribuzione. Un accordo relativo al trasferimento di (18) Comunicazione dell’Autorità di vigilanza EFTA sui contratti di
DPI al fornitore e contenente possibili restrizioni alle subfornitura, GU L 153 del 18.6.1994, pag. 23 e supplemento
SEE alla GU n. 15 del 18.6.1994, pag. 29. vendite effettuate dal fornitore non rientra nel campo
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Marchi (43) La concessione di licenze prevista dagli accordi di
franchising rientra nell’esenzione per categoria se tuttele cinque condizioni enumerate al punto 30 sono
(38) Una licenza di utilizzazione di un marchio concessa adsoddisfatte. Solitamente cio `si verifica poiché, nellaun distributore puo `essere collegata alla distribuzione inmaggior parte degli accordi di franchising, compresi gliun particolare territorio dei prodotti di chi concede laaccordi di franchising principale, l’affiliante forniscelicenza. Una licenza esclusiva è da equiparare allabeni e/o servizi, soprattutto servizi di assistenza com-distribuzione esclusiva.merciale o tecnica, all’affiliato. I DPI aiutano l’affiliato a
rivendere i prodotti forniti dall’affiliante o da un fornito-
re da questi designato, ovvero ad utilizzare tali prodottiDiritti d’autoree vendere i beni o i servizi derivati. Qualora l’accordo di
franchising riguardi esclusivamente o principalmente la
licenza di utilizzazione di DPI, un simile accordo non (39) I rivenditori di beni tutelati da diritti d’autore (libri,
rientra nell’ambito d’applicazione dell’esenzione per software, ecc.) possono essere obbligati dal titolare
categoria, ma sarà trattato in maniera analoga agli del diritto d’autore stesso a rivendere il bene solo a
accordi di franchising ammessi dall’esenzione per cate- condizione che l’acquirente, che si tratti di un altro
goria. rivenditore o dell’utente finale, si impegni a non violare
tale diritto. Tali obblighi imposti al rivenditore, qualora
rientrino nel campo d’applicazione dell’articolo 53,
paragrafo 1, sono ammessi dall’esenzione per categoria.
(44) In particolare, per tutelare i diritti di proprietà immate-riale dell’affiliante, all’affiliato sono generalmente impo-
(40) Gli accordi che prevedono la fornitura di copie di unsti i seguenti obblighi che, se rientranti nel campo disoftware su supporto materiale a fini di rivendita, e inapplicazione dell’articolo 53, paragrafo 1, sono anch’essicui il rivenditore non acquisisce una licenza sul softwareammessi dall’esenzione per categoria:ma si limita ad avere il diritto di rivendere le copie su
supporto materiale, devono essere considerati, ai fini
dell’esenzione per categoria, come accordi relativi alla
fornitura di beni per la rivendita. In questa forma dia) non intraprendere, direttamente o indirettamente,distribuzione, l’unico accordo di licenza del software èattività simili;quello fra il titolare del diritto d’autore e l’utilizzatore
del software: esso puo `assumere la forma di una «shrink
wrap licence», ossia di una licenza soggetta a una serie
di condizioni incluse nella confezione della copia su
b) non acquisire partecipazioni nel capitale di un’im- supporto materiale, e che si ritiene che l’utente finale
presa concorrente, tali da conferire all’affiliato il accetti con l’apertura della confezione stessa.
potere di influenzare il comportamento economico
di tale impresa;
(41) Gli acquirenti di hardware che incorpora software
protetto da diritti d’autore possono essere obbligati dal
proprietario del copyright a non violare tale diritto, per
esempio a non fare copie e a non rivendere il software,c) non rivelare a terzi il know-how fornito dall’affi-o a non fare copie e ad utilizzare il software inliante finché tale know-how non sia divenuto dicombinazione con altro hardware. Tali restrizioni all’uti-dominio pubblico;lizzazione, qualora rientrino nel campo d’applicazione
dell’articolo 53, paragrafo 1, sono ammesse dall’esenzio-
ne per categoria.
d) comunicare all’affiliante qualsiasi esperienza acqui-
sita sfruttando il franchising, e concedere all’affi-
Know-how liante e agli altri affiliati una licenza non esclusiva
per il know-how che risulta da tale esperienza;
(42) Gli accordi di franchising, con l’eccezione di quelli difranchising industriale, sono il più chiaro esempio di
trasferimento di know-how all’acquirente per fini di
e) segnalare all’affiliante le violazioni dei diritti di commercializzazione. Essi contengono licenze di diritti
proprietà immateriale sotto licenza, intraprendere di proprietà immateriale relativi a marchi o segni
azioni legali contro i trasgressori o assistere l’affi- distintivi e know-how per l’utilizzo e la distribuzione di
liante in qualsiasi azione legale intentata contro gli beni o la prestazione di servizi. In aggiunta alla licenza
stessi; di utilizzazione di DPI, l’affiliante solitamente fornisce
all’affiliato, per la durata dell’accordo, assistenza com-
merciale o tecnica, come servizi di approvvigionamento,formazione, consulenze immobiliari, pianificazione
finanziaria, ecc. La licenza e l’assistenza sono parti f) non utilizzare il know-how concesso in licenza
dall’affiliante a fini diversi dallo sfruttamento del integranti della formula commerciale oggetto del fran-
chising. franchising;
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g) non cedere i diritti e gli obblighi derivanti dall’ac- essere attuata in modo indiretto. Esempi di quest’ulti-
mo caso sono: gli accordi che fissano il margine del cordo di franchising senza il consenso dell’affi-
liante. distributore, o il livello massimo degli sconti che il
distributore puo `praticare a partire da un livello di
prezzo prescritto; la subordinazione di sconti o delrimborso dei costi promozionali da parte del fornitore
al rispetto di un dato livello di prezzo; il collegamentov) Relazione con altre esenzioni per categoriadel prezzo di rivendita imposto ai prezzi di rivendita
dei concorrenti; minacce, intimidazioni, avvertimenti,
penalità, rinvii o sospensioni di consegne o risoluzioni
(45) L’articolo 2, paragrafo 5, stabilisce che l’esenzione perdi contratti in relazione all’osservanza di un datocategoria non si applica agli accordi verticali oggettolivello di prezzo. Gli strumenti diretti o indiretti perdi altre esenzioni per categoria. Cio `significa che ilfissare i prezzi possono essere resi più efficaci seregolamento di esenzione per categoria non si applicacombinati con altre misure volte a individuare iall’atto di cui al punto 5 dell’allegato XIV all’accordodistributori che praticano riduzioni, come l’attuazioneSEE sul trasferimento di tecnologia (regolamento (CE)di un sistema di controllo dei prezzi, o l’obbligo, pern. 240/96 della Commissione (19)), all’atto di cui ali dettaglianti, di riferire in merito ai membri della retepunto 4, lettera a) dell’allegato XIV all’accordo SEE sulladi distribuzione che si discostano dal livello didistribuzione di autoveicoli (regolamento (CE) n. 1475/prezzo standard. Analogamente, la fissazione diretta o95 della Commissione (20)) o agli atti di cui ai punti 6 eindiretta dei prezzi puo `essere resa più efficace in7 dell’allegato XIV all’accordo SEE che esentano glicombinazione con misure volte a ridurre gli incentiviaccordi verticali conclusi nel contesto di accordi oriz-per l’acquirente a ridurre il prezzo di rivendita, adzontali (regolamenti (CEE) n. 417/85 (21) e (CEE) n. 418/esempio quando il fornitore stampa un prezzo85 (22)) ovvero da eventuali regolamenti futuri inseritidi rivendita raccomandato sul prodotto o obbliganell’accordo SEE.l’acquirente ad applicare una «clausola del cliente più
favorito». Gli stessi mezzi indiretti e le stesse misure
di «sostegno» possono essere impiegati per trasformare
i prezzi massimi o raccomandati in prezzi di rivenditaimposti. Si considera tuttavia che la comunicazione3. Restrizioni gravi previste dall’esenzione per categoriada parte del fornitore all’acquirente di un listino di
prezzi raccomandati o massimi non comporti, di persé, alcuna imposizione di un prezzo di rivendita.
(46) L’esenzione per categoria contiene, all’articolo 4, unalista di restrizioni gravi che comportano l’esclusione
dell’accordo verticale nella sua totalità dal campo d’ap-
plicazione dell’esenzione per categoria stesso. Il presenteelenco di restrizioni fondamentali si riferisce agli accordi
verticali relativi agli scambi all’interno del territorio a
cui si applica l’accordo SEE. Nella misura in cui gliaccordi verticali riguardano le esportazioni all’esterno
del SEE o le importazioni/reimportazioni dall’esterno
del SEE, si veda la sentenza della Corte nella causa Javico
(48) Nel caso di accordi di agenzia, il preponente stabiliscec/Saint Laurent (23). La concessione di un’esenzionedi norma i prezzi di vendita, in quanto l’agente nonindividuale ad accordi verticali che contengano talidiviene il proprietario dei beni. Tuttavia, qualora unrestrizioni gravi è improbabile.accordo di agenzia rientri nel campo di applicazione
dell’articolo 53, paragrafo 1 (v. punti 12-20), un obbligo
che impedisca all’agente, o limiti la sua possibilità di(47) La restrizione grave di cui all’articolo 4, lettera a)ripartire la sua commissione, fissa o variabile, con ildell’esenzione per categoria riguarda l’imposizione dicliente costituirebbe una restrizione grave ai sensiprezzi di rivendita, ossia gli accordi o pratiche concorda-dell’articolo 4, lettera a) dell’esenzione per categoria.te volti a stabilire, direttamente o indirettamente, unL’agente dovrebbe dunque essere lasciato libero diprezzo di rivendita fisso o minimo o un livello di prezzoridurre il prezzo effettivo pagato dal cliente senza perfisso o minimo che deve essere rispettato dall’acquirente.questo ridurre il reddito del preponente (24).In caso di disposizioni contrattuali o pratiche concorda-
te che stabiliscono direttamente il prezzo di rivendita la
restrizione è palese, ma tale imposizione puo ` anche
(19) GU L 31 del 9.2.1996, pag. 2.
(20) GU L 145 del 29.6.1995, pag. 25.
(21) GU L 53 del 22.2.1985, pag. 1. (24) Cfr., ad esempio, la decisione 91/562/CE della Commissione nel
caso IV/32.737 — Eirpage (GU L 306 del 7.11.1991, pag. 22, in (22) GU L 53 del 22.2.1985, pag. 5.
(23) Vedi nota 11, pag. 5. particolare punto 6).
23.5.2002 IT C 122/13 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
(49) del suo territorio o verso il suo gruppo di clienti, dalle La restrizione grave di cui all’articolo 4, lettera b)
vendite attive da parte del fornitore e di ogni altro dell’esenzione per categoria riguarda accordi o pratiche
acquirente del fornitore nel territorio a cui si applica concordate che hanno come oggetto diretto o indiretto
l’accordo SEE. Il fornitore puo `combinare l’attribuzione la restrizione delle vendite da parte dell’acquirente, con
di un territorio esclusivo e quella di un gruppo di riferimento al territorio in cui o ai clienti ai quali
clienti esclusivo, ad esempio nominando un distributore l’acquirente puo ` vendere i beni o servizi oggetto del
esclusivo per un particolare gruppo di clienti in un contratto. Questa restrizione grave riguarda la riparti-
determinato territorio. Questa protezione di territori o zione del mercato per territori o clienti. Cio `puo`risultare
gruppi di clienti attribuiti in esclusiva deve tuttavia da obblighi diretti, come l’obbligo, per il distributore, di
consentire le vendite passive in quei territori e a quei non vendere a determinati clienti o a clienti in determi-
gruppi di clienti. Ai fini dell’applicazione dell’articolo 4, nati territori, o l’obbligo di passare tali ordini ad altri
lettera b) dell’esenzione per categoria, Autorità di vigi- distributori. Lo stesso risultato puo ` essere ottenuto
lanza EFTA intende le vendite attive e passive nel modo attraverso misure indirette volte a indurre il distributore
seguente: a non effettuare vendite a tali clienti, come dinieghi o
diminuzioni di premi e sconti, dinieghi di forniture,riduzioni nei volumi delle forniture oppure limitazionidei volumi delle forniture in funzione del volume della
domanda esistente all’interno di un territorio o di
una clientela, minacce di risoluzione dei contratti od
— vendite «attive»: il contatto attivo con singoli clienti obblighi di cedere i profitti. Si puo `trattare infine del
all’interno del territorio esclusivo o del gruppo di rifiuto del fornitore di offrire una garanzia valida
clienti esclusivo di un altro distributore, ad esempio sull’intero territorio del SEE, garanzia in virtù della quale
per posta o mediante visite ai clienti, oppure il i distributori siano tenuti ad offrire essi stessi il servizio
contatto attivo con uno specifico gruppo di clienti, e a farsi rimborsare per tale servizio dal fornitore, anche
o con clienti situati in uno specifico territorio in relazione a prodotti venduti da altri distributori
attribuito in esclusiva ad un altro distributore all’interno del loro territorio. Tali pratiche possono più
attraverso inserzioni pubblicitarie sui media ofacilmente operare come restrizioni delle vendite per
altre promozioni specificamente indirizzate a quell’acquirente quando il fornitore realizza nel contempogruppo di clienti o a clienti in quel territorio,un sistema di controllo volto a verificare l’effettivaoppure l’apertura di un deposito o punto venditadestinazione dei beni forniti (ad esempio con l’uso diall’interno del territorio esclusivo di un altro distri-etichette differenziate o di numeri di serie). Tuttavia, unbutore;divieto di vendita a determinati utenti finali imposto a
tutti i distributori non è considerato una restrizionegrave se vi è una giustificazione oggettiva legata a quelprodotto, come un divieto generale di vendere sostanzepericolose a determinati clienti per motivi di sicurezzao di salute. Questo implica che neppure il fornitore— vendite «passive»: la risposta ad ordini non solleci-venda ai clienti in oggetto. Neanche gli obblighi impostitati di singoli clienti, incluse la consegna di beni oai rivenditori di esporre il marchio del fornitore sonola prestazione di servizi a tali clienti. Sono venditeconsiderati restrizioni gravi.passive le azioni pubblicitarie o promozioni di
portata generale realizzate attraverso i media o viaInternet che raggiungano clienti all’interno del
territorio esclusivo o del gruppo di clienti esclusivo
di un altro distributore, ma che costituiscano unmodo ragionevole per raggiungere clienti al di
fuori di tali territori o gruppi di clienti, ad esempio
per raggiungere clienti in territori non concessi inesclusiva o all’interno del proprio territorio.
(50) Vi sono quattro eccezioni alle restrizioni gravi di cui
all’articolo 4, lettera b) dell’esenzione per categoria. Laprima eccezione consente ad un fornitore di limitare le
(51) Qualsiasi distributore deve essere libero di utilizzare
vendite attive dei suoi diretti acquirenti a territori o Internet per pubblicizzare o vendere prodotti. Una
gruppi di clienti attribuiti in esclusiva ad un altro restrizione dell’uso di Internet da parte dei distributori
acquirente o che il fornitore si è riservato. Un territorio potrebbe essere compatibile con l’esenzione per catego-
o un gruppo di clienti sono attribuiti in esclusiva ria solo se le promozioni o le vendite via Internet
quando il fornitore acconsente vendere i propri prodotti corrispondessero a vendite attive nei territori o ai gruppi
ad un unico distributore perché li distribuisca in un di clienti esclusivi di altri distributori. L’uso di Internet
particolare territorio o ad un particolare gruppo di non è in generale considerato come una forma di vendita
attiva nei territori o ai gruppi suddetti, trattandosi di clienti ed il distributore esclusivo è protetto, all’interno
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un modo ragionevole per raggiungere tutti i clienti. Il dei membri di una rete di distribuzione selettiva. Cio `
significa che ai distributori operanti in un sistema fatto che cio `possa produrre effetti al di fuori del proprio
territorio o gruppo di clienti è una conseguenza della di distribuzione selettiva, quale definita all’articolo 1,
lettera d) dell’esenzione per categoria, non possono tecnologia, che consente un facile accesso da qualsiasi
luogo. Se un cliente visita il sito di un distributore e lo essere imposte restrizioni quanto agli utenti, o agli
agenti incaricati di tali acquisti per conto degli utenti, ai contatta, e se tale contatto si conclude con una vendita,
inclusa la consegna effettiva, cio `viene considerato come quali essi possono vendere. Anche in un sistema di
distribuzione selettiva, ad esempio, il distributore una vendita passiva. La lingua utilizzata sul sito o nella
comunicazione non svolge di norma alcun ruolo a dovrebbe essere libero di pubblicizzare e vendere via
Internet. La distribuzione selettiva puo `essere combinata tale proposito. Nella misura in cui un sito non è
specificamente destinato a raggiungere clienti principal- con la distribuzione esclusiva a condizione che non vi
sia alcuna limitazione delle vendite attive e passive. Il mente all’interno di un territorio o di una clientela
attribuiti in esclusiva ad un altro distributore, ad esem- fornitore puo `pertanto impegnarsi a rifornire solo
un distributore o un numero limitato di distributori pio mediante banner o link in pagine di provider
specificamente disponibili a tali clienti, il sito non è all’interno di un dato territorio.
considerato una forma di vendita attiva. Messaggi diposta elettronica non sollecitati e inviati a singoli clienti
o a specifici gruppi di clienti sono invece considerati
forme di vendita attiva. Le stesse considerazioni si
(54) Possono inoltre essere ammesse, in caso di distribuzione applicano alle vendite su catalogo. A prescindere da
selettiva, restrizioni imposte al distributore riguardo quanto affermato sopra, il fornitore puo `esigere il
all’ubicazione dei locali in cui svolgere la propria attività. rispetto di standard qualitativi in relazione all’uso di siti
Ai distributori autorizzati puo `essere vietato esercitare Internet per la rivendita dei suoi beni, cosı `come puo `
l’attività da locali diversi, o aprire nuovi punti vendita in farlo in relazione ad un punto vendita o all’attività
sedi diverse. Se il distributore possiede un punto vendita pubblicitaria e promozionale in generale. Quest’ultimo
mobile, puo `essere definita un’area al di fuori della quale aspetto puo `essere importante in particolare per la
non potrà operare. distribuzione selettiva. Un divieto assoluto di vendere
via Internet o su catalogo è possibile solo se vi è unagiustificazione oggettiva. Ad ogni modo, il fornitore
non puo `riservarsi in esclusiva la possibilità di utilizzare
Internet ai fini della vendita o della pubblicità.
(55) La restrizione grave di cui all’articolo 4, lettera d)
dell’esenzione per categoria riguarda la restrizione delle
forniture incrociate tra distributori autorizzati nell’ambi-
to di un sistema di distribuzione selettiva. Cio `significa
che un accordo o una pratica concordata non possonoavere come oggetto diretto o indiretto quello di impedire
o limitare le vendite attive o passive dei prodotti
contrattuali fra i distributori autorizzati, i quali devono
(52) Vi sono altre tre eccezioni alla seconda restrizionerimanere liberi di acquistare detti prodotti da altrigrave di cui all’articolo 4, lettera b) dell’esenzionedistributori autorizzati della rete, operanti allo stessoper categoria. Tutte e tre le eccezioni consentono lalivello o a un livello diverso della catena commerciale.restrizione sia delle vendite attive che di quelle passive.La distribuzione selettiva non puo `pertanto essereSono cosı ` consentite: la restrizione delle vendite aglicombinata con restrizioni verticali volte ad obbligare iutilizzatori finali da parte di un grossista; la restrizionedistributori ad acquistare i prodotti oggetto del contrattodelle vendite, a qualsiasi livello della catena commercia-esclusivamente da una fonte determinata, come avviene,le, a distributori non autorizzati da parte di un membroad esempio, negli accordi di acquisto esclusivo. Questodi un sistema di distribuzione selettiva all’interno deisignifica inoltre che nell’ambito di una rete di distribu-mercati dove tale sistema è in essere; la restrizionezione selettiva non puo `essere imposta ai grossistidella rivendita, a concorrenti del fornitore, da parteautorizzati alcuna restrizione quanto alle vendite deldell’acquirente di componenti destinati all’incorporazio-prodotto contrattuale a dettaglianti autorizzati.ne. Il termine «componenti» include qualsiasi bene
intermedio ed il termine «incorporazione» si riferisceall’uso come input per la produzione di un bene.
(56) La restrizione grave di cui all’articolo 4, lettera e)
dell’esenzione per categoria, infine, riguarda accordi
volti a impedire o limitare ad utenti finali, riparatoriindipendenti e prestatori di servizi la possibilità di
accedere ai pezzi di ricambio direttamente presso il
produttore di tali pezzi. Un accordo fra un produttoredi pezzi di ricambio e un acquirente «assemblatore»
(53) La restrizione grave di cui all’articolo 4, lettera c)
dell’esenzione per categoria riguarda le limitazioni delle che incorpora tali pezzi nei propri prodotti («original
equipment manufacturer») non puo `, direttamente o vendite attive o passive agli utenti finali siano essi
utilizzatori professionali o consumatori finali da parte indirettamente, impedire o limitare le vendite di tali
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componenti, da parte del produttore degli stessi, ad tempo. Cio `lascia impregiudicata la possibilità, nel caso
ad esempio di un nuovo punto vendita, di differire il utenti finali, riparatori indipendenti o prestatori di
servizi. Restrizioni indirette possono aversi, in particola- rimborso relativo al primo anno o ai primi due anni,
quando le vendite non hanno ancora raggiunto un re, quando al fornitore dei pezzi di ricambio sono
poste limitazioni relative alla fornitura di informazioni determinato livello. L’acquirente deve avere la possibilità
di rimborsare l’eventuale debito residuo al termine tecniche e di apparecchiature speciali necessarie per
l’impiego dei pezzi di ricambio da parte di utenti finali, dell’obbligo di non concorrenza. Analogamente, se il
fornitore fornisce all’acquirente apparecchiature non riparatori indipendenti o prestatori di servizi.
specificamente funzionali al rapporto contrattuale, l’ac-
quirente dovrebbe avere la possibilità di rilevare tali Tuttavia l’accordo puo `contenere restrizioni relative alla
apparecchiature al loro valore di mercato al termine fornitura dei pezzi di ricambio ai riparatori o ai
dell’obbligo di non concorrenza. prestatori di servizi incaricati dall’assemblatore della
riparazione o della manutenzione dei propri prodotti.
In altre parole, l’assemblatore puo `esigere che la sua rete
di riparazione e manutenzione acquisti da lui i pezzi di
ricambio.
4. Condizioni previste dall’esenzione per categoria
(57) L’articolo 5 dell’esenzione per categoria esclude determi-
nati obblighi dal campo di applicazione dell’esenzione
anche se non viene superata la soglia della quota
di mercato. Tuttavia, l’esenzione per categoria resta
(59) Il limite di cinque anni non si applica quando i beni o applicabile alla parte restante dell’accordo verticale se
servizi sono rivenduti dall’acquirente «in locali e terreni questa puo `essere separata dagli obblighi che non
di proprietà del fornitore o da questi affittati presso terzi beneficiano dell’esenzione.
non collegati all’acquirente.» In tali casi l’obbligo di non
concorrenza puo `essere della stessa durata del periodo di(58) La prima esclusione è disposta dall’articolo 5, lettera a)occupazione del punto vendita da parte dell’acquirentedell’esenzione per categoria e riguarda gli obblighi di(articolo 5, lettera a) dell’esenzione per categoria). Lanon concorrenza. Per obbligo di non concorrenza siragione di tale eccezione è che sarebbe irragionevoleintende qualsiasi obbligo che impone all’acquirente diattendersi che un fornitore acconsenta alla vendita diacquistare dal fornitore o da un’altra impresa da questoprodotti concorrenti in locali e terreni di sua proprietàindicata più dell’80 % degli acquisti annui complessivisenza il suo consenso. La costituzione artificiale di undei beni o servizi contrattuali e dei loro succedaneidiritto reale volta ad aggirare il limite di durata di cinqueeffettuati dall’acquirente stesso nell’anno precedente (cfr.anni non puo ` beneficiare di questa eccezione.definizione di cui all’articolo 1, lettera b) dell’esenzione
per categoria), impedendo in tal modo all’acquirente di
acquistare beni o servizi concorrenti o limitando tali
acquisti a meno del 20 % degli acquisti complessivi.Se non sono disponibili dati sugli acquisti rilevanti
dell’acquirente per l’anno che precede la conclusione del
contratto, puo ` essere presa in considerazione la stima
più accurata del suo fabbisogno annuo complessivo
presentata dall’acquirente. Questi obblighi di non con-correnza non sono ammessi dall’esenzione per categoria
quando la loro durata è indeterminata o superiore a
cinque anni. Neanche gli obblighi di non concorrenzatacitamente rinnovabili oltre i cinque anni sono ammes-
si dall’esenzione per categoria. Tuttavia, gli obblighi di
(60) La seconda esclusione è definita dall’articolo 5, lettera b)
dell’esenzione per categoria e riguarda gli obblighi di non concorrenza sono ammessi dal regolamento quan-
do la loro durata è limitata a cinque anni o ad un non concorrenza che si protraggono dopo la scadenza
dell’accordo. Tali obblighi non sono generalmente periodo più breve, o quando il rinnovo oltre i cinque
anni richiede il consenso esplicito di entrambe le parti e ammessi dall’esenzione per categoria, a meno che essi
non siano indispensabili per proteggere il know-how non esistono ostacoli tali da rendere problematico per
l’acquirente porre effettivamente termine all’obbligo di trasferito dal fornitore all’acquirente, siano limitati ai
punti vendita da cui l’acquirente ha operato durante il non concorrenza allo scadere dei cinque anni. Se,
ad esempio, l’accordo prevede un obbligo di non periodo di vigenza del contratto e siano limitati ad un
periodo massimo di un anno. In base alla definizione di concorrenza di cinque anni ed il fornitore concede
all’acquirente un prestito, il rimborso di tale prestito non cui all’articolo 1, lettera f) dell’esenzione per categoria,
il know-how deve essere «sostanziale» nel senso «che il dovrebbe impedire all’acquirente di porre effettivamente
termine all’obbligo di non concorrenza allo scadere dei know-how comprende conoscenze indispensabili all’ac-
quirente per l’uso, la vendita o la rivendita dei beni o dei cinque anni; il rimborso deve essere strutturato in rate
di importo costante o decrescente e non aumentare nel servizi contrattuali».
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(61) La terza esclusione è contenuta nell’articolo 5, lettera c) Cio `significa in pratica che non è necessaria alcuna
notifica preventiva a titolo precauzionale. Se sorge una dell’esenzione per categoria e riguarda la vendita di beni
concorrenti in un sistema di distribuzione selettiva. controversia l’impresa puo ` sempre notificare l’accordo
all’autorità competente ai sensi dell’accordo SEE (27): in L’esenzione per categoria copre la combinazione della
distribuzione selettiva e con un obbligo di non concor- tal caso, l’Autorità di vigilanza EFTA, in caso di notifica,
puo` esentarlo con effetto retroattivo a decorrere dalla renza che impone al distributore di non rivendere
marche concorrenti in generale. Tuttavia, se il fornitore data della sua entrata in vigore, se sono soddisfatte
tutte e quattro le condizioni stabilite dall’articolo 53, impedisce ai distributori autorizzati, direttamente o
indirettamente, di acquistare prodotti destinati alla paragrafo 3. La parte notificante non è tenuta a spiegare
perché non abbia provveduto a farlo prima, e l’esenzione rivendita presso alcuni particolari fornitori concorrenti,
tale obbligo non puo `beneficiare dell’esenzione per retroattiva non potrà esserle negata semplicemente per
tale motivo. Qualsiasi notifica sarà esaminata nel merito. categoria. Obiettivo dell’esclusione di questo obbligo è
quello di evitare che un gruppo di fornitori, i quali La modifica dell’articolo 4, paragrafo 2 della sezione II
del Protocollo 4 dell’Accordo sull’Autorità di vigilanza utilizzino gli stessi rivenditori autorizzati, impedisca ad
uno o più concorrenti particolari di utilizzare tali e la Corte dovrebbe eliminare le controversie artificiali
portate davanti ai tribunali nazionali, rafforzando cosı ` rivenditori per distribuire i loro prodotti (preclusione
del mercato ad un fornitore concorrente, che equivar- l’esecutività dei contratti dal punto di vista del diritto
civile. Essa tiene inoltre conto dei casi in cui le imprese rebbe ad una forma di boicottaggio collettivo) (25).
non hanno notificato gli accordi perché presumevanoche fossero ammessi dall’esenzione per categoria.
5. Nessuna presunzione di illegalità per gli accordi che non
rientrano nel campo d’applicazione dell’esenzione per
(64) Poiché la data della notifica non limita più la possibilitàcategoriadi esenzione da parte dell’Autorità di vigilanza EFTA,
i giudici nazionali devono valutare l’eventualità che
l’articolo 53, paragrafo 3 si applichi agli accordi verticali
(62) Gli accordi verticali che non rientrano nel campoche rientrano nell’articolo 53, paragrafo 1. Se esiste taled’applicazione dell’esenzione per categoria non si presu-possibilità, essi devono sospendere il procedimento inmono illeciti, ma potranno richiedere un esame indivi-attesa che l’Autorità di vigilanza EFTA si pronunci.duale. Le imprese sono invitate a effettuare una propriaPuo` accadere tuttavia che i giudici nazionali adottinovalutazione senza notificare l’accordo. Nel caso di unprovvedimenti provvisori in attesa della valutazione daesame individuale da parte dell’Autorità di vigilanzaparte dell’Autorità di vigilanza EFTA riguardo all’appli-EFTA, questa dovrà dimostrare che l’accordo in questio-cabilità dell’articolo 53, paragrafo 3, cosı ` come avvienene viola l’articolo 53, paragrafo 1 e qualora emerganoquando la Corte EFTA è invitata a pronunciarsi insignificativi effetti anticoncorrenziali le imprese potran-via pregiudiziale ai sensi dell’articolo 34 dell’Accordono addurre prove degli effetti positivi dell’accordo insull’Autorità di vigilanza e la Corte. Non è necessariatermini di efficienza economica e spiegare perché unalcuna sospensione dei procedimenti esecutivi quandodato sistema di distribuzione puo `apportare beneficiai giudici nazionali è conferita la facoltà di valutarerilevanti ai fini delle condizioni per un’esenzione ai sensiessi stessi la possibile applicazione dell’articolo 53,dell’articolo 53, paragrafo 3.paragrafo 3 (28).
(65) A meno che non vi siano controversie pendenti presso 6. Nessuna necessità di notifica preventiva
i giudici nazionali o che le sia stata presentata una
denuncia, nella politica dell’Autorità di vigilanza EFTAin materia di applicazione delle regole di concorrenza
(63) Ai sensi dell’articolo 4, paragrafo 2 della sezione II delnon sarà data priorità alle notifiche degli accordiProtocollo 3 dell’Accordo sull’Autorità di vigilanza e laverticali. La notifica in quanto tale non conferisceCorte, come modificato da ultimo dall’Accordo tra glivalidità provvisoria all’esecuzione dell’accordo. QualoraStati EFTA dell’11 maggio 2000 (26), gli accordi verticalile imprese non abbiano notificato un accordo poichépossono beneficiare dell’esenzione di cui all’articolo 53,presumevano in buona fede che la soglia basata sullaparagrafo 3 a partire dalla data della loro entrata inquota di mercato stabilita per l’applicazione dell’esenzio-vigore, anche se la notifica viene fatta dopo tale data.ne per categoria non fosse superata, l’Autorità di
vigilanza EFTA non infliggerà ammende.
(25) Un esempio di misure indirette aventi simili effetti di esclusione
si puo `ritrovare nella decisione 92/428/CEE della Commissione
europea sul caso Parfums Givenchy (GU L 236 del 19.8.1992,
pag. 11). (27) Vedi nota 5, pag. 4.
(28) Cfr. sentenza della Corte di giustizia delle Comunità europee, (26) Accordo tra gli Stati EFTA che modifica il Protocollo 4 dell’Accor-
do tra gli Stati EFTA sull’istituzione di un’Autorità di vigilanza e causa C-234/89 Delimitis/Henninger Bräu, Racc. 1991, pag. I-
935, punto 52. di una Corte di giustizia, 11 maggio 2000 (non pubblicato).
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7. Separabilità ria prevede un periodo transitorio per gli accordi
verticali già in vigore prima di tale data, che nonsoddisfano le condizioni per l’esenzione stabilite dalla
(66) L’esenzione per categoria esenta gli accordi verticali a stessa ma soddisfano le condizioni delle esenzioni per
condizione che essi non contengano o non configurino categoria venute a scadenza il 31 maggio 2000 [gli atti
nessuna delle restrizioni gravi di cui all’articolo 4 di cui ai punti 2 e 3 dell’allegato XIV all’accordo SEE
dell’esenzione per categoria. Nel caso siano presenti una prima dell’entrata in vigore, il 1ogiugno 2000, delle
o più restrizioni gravi, il beneficio dell’esenzione per modifiche apportate dalla decisione del comitato misto
categoria è inapplicabile all’accordo nella sua interezza. SEE n. 18/2000 [regolamenti della Commissione euro-
Non vi è separabilità per le restrizioni fondamentali. pea (CEE) n. 1983/83, (CEE) n. 1984/83 e (CEE) n. 4087/
88)]. Anche la comunicazione dell’Autorità di vigilanzaEFTA relativa a detti atti era applicabile fino al 31 mag-
(67) La regola della separabilità si applica invece alle condi- gio 2000. Questi ultimi accordi possono continuare a
zioni stabilite dall’articolo 5 dell’esenzione per categoria. beneficiare degli atti in scadenza fino al 31 dicembre
Il beneficio dell’esenzione per categoria sarà pertanto 2001. Gli accordi conclusi da fornitori la cui quota di
negato solo in relazione a quella parte dell’accordo mercato non supera il 30 % e che hanno sottoscritto
verticale che non sia conforme a tali condizioni. con i loro acquirenti accordi di non concorrenza
di durata superiore ai cinque anni sono ammessi
dall’esenzione per categoria se al 1ogennaio 2002 la
durata residua degli accordi di non concorrenza non
8. Gamma di prodotti distribuiti attraverso uno stesso supera i cinque anni.
sistema di distribuzione
(68) Quando un fornitore distribuisce diversi beni o servizi
in base allo stesso accordo di distribuzione, alcuni diquesti beni o servizi possono rientrare nel campo
d’applicazione dell’esenzione per categoria ed altri no,
IV. REVOCA DEL BENEFICIO E DISAPPLICAZIONE DELL’E-secondo la quota di mercato che rappresentano. In talSENZIONE PER CATEGORIAcaso gli accordi sono esentati per i beni e servizi che
soddisfano le condizioni dell’esenzione per categoria
stessa.
(69) Ai beni o servizi non contemplati dall’esenzione per
categoria si applicano le ordinarie regole di concorrenza,1. Procedura di revocae cio`significa che:
— non vi è esenzione per categoria, ma non vi è
neppure presunzione di illegalità; (71) La presunzione di legalità conferita dall’esenzione percategoria puo `essere revocata se un accordo verticale,
considerato isolatamente ovvero in combinazione con— qualora si configuri una violazione dell’articolo 53,accordi simili attuati da fornitori o acquirenti concorren-paragrafo 1, e non vi sia possibilità d’esenzione, èti, rientra nel campo d’applicazione dell’articolo 53,possibile esaminare se vi siano soluzioni adeguateparagrafo 1, e non soddisfa tutte le condizioni di cuiper eliminare il problema di concorrenza nell’ambi-all’articolo 53, paragrafo 3. Cio ` puo ` accadere quandoto del sistema di distribuzione esistente;un fornitore, o un acquirente in caso di accordi di
fornitura esclusiva, che detiene una quota di mercato
— se non vi sono soluzioni adeguate, il fornitore non superiore al 30 %, stipula un accordo verticale
interessato dovrà adottare altri accordi di distribu- che non produca vantaggi obiettivi di natura tale da
zione. compensare il danno arrecato alla concorrenza. Cio `puo`
verificarsi, in particolare, in relazione alla distribuzione
Tale situazione puo `altresı `verificarsi nel caso in cui di beni ai consumatori finali che sono spesso in una
l’articolo 54 trovi applicazione in relazione solo a certi posizione molto più debole rispetto a quella degli
prodotti facenti parte di una gamma e non rispetto ad acquirenti professionali di beni intermedi. Nel caso delle
altri della stessa gamma. vendite ai consumatori finali, gli svantaggi determinati
da un accordo verticale possono avere ripercussionimaggiori che nel caso della vendita e dell’acquisto di beni
intermedi. Quando le condizioni di cui all’articolo 53,
paragrafo 3, non sono soddisfatte, l’Autorità di vigilanza 9. Periodo transitorio
EFTA, nei casi in cui è competente ai sensi dell’artico-
lo 56 dell’accordo SEE, puo `revocare il beneficio dell’e-
senzione per categoria ai sensi dell’articolo 6, allo scopo
(70) L’esenzione per categoria si applica a decorrere dal1
ogiugno 2000. L’articolo 12 dell’esenzione per catego- di accertare una violazione dell’articolo 53, paragrafo 1.
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(72) Qualora l’Autorità di vigilanza EFTA applichi la proce- materia di concorrenza o, quanto meno, di revocare
il beneficio dell’esenzione per categoria, lo Stato in dura di revoca, spetta ad essa dimostrare che l’accordo
rientra nel campo d’applicazione dell’articolo 53, para- questione puo ` chiedere all’Autorità di vigilanza EFTA di
avviare un procedimento a tal fine. grafo 1, e che esso non soddisfa tutte e quattro le
condizioni dell’articolo 53, paragrafo 3.
(73) Le condizioni per un’esenzione ai sensi dell’articolo 53,
(77) La Commissione europea e l’Autorità di vigilanza EFTA paragrafo 3 possono non essere soddisfatte in particola-
condividono, ai sensi delle disposizioni dell’articolo 56 re quando l’accesso al mercato rilevante o la concorren-
dell’accordo SEE sulla distribuzione dei casi tra le due za al suo interno risultino significativamente limitati
autorità, il potere esclusivo di revocare il beneficio dall’effetto cumulativo di reti parallele di accordi verticali
dell’esenzione per categoria per quanto riguarda gli simili posti in essere da fornitori o acquirenti concorren-
accordi verticali che limitano la concorrenza su un ti. Le reti parallele di accordi verticali devono essere
mercato geografico rilevante più vasto del territorio di considerate simili se contengono restrizioni verticali che
un singolo Stato SEE. Quando il mercato geografico producono sul mercato effetti simili. Effetti analoghi si
rilevante è costituito dal territorio di un singolo Stato verificheranno generalmente nel caso delle restrizioni
SEE, o da una parte di esso, l’autorità di vigilanza verticali praticate da fornitori o acquirenti concorrenti
competente e lo Stato SEE interessato avranno una che rientrano in uno dei quattro gruppi elencati ai
facoltà concorrente di decidere la revoca. Tali casi si punti 104-114. Una tale situazione puo `ad esempio
prestano spesso a un’applicazione decentrata delle nor- verificarsi quando, su un dato mercato, alcuni fornitori
me da parte delle autorità nazionali garanti della praticano un tipo di distribuzione selettiva puramente
concorrenza; l’Autorità di vigilanza EFTA si riserva qualitativa, mentre altri fornitori praticano una distribu-
tuttavia il diritto, nel contesto dell’EFTA, di trattare zione selettiva quantitativa. In tali circostanze la valuta-
determinati casi che presentino un particolare interesse zione deve tenere conto degli effetti anticoncorrenziali
ai senso dell’accordo SEE, come quelli che sollevano una attribuibili a ciascuna singola rete di accordi. Se del
nuova questione di diritto. caso, la revoca puo `riguardare solo le limitazioni
quantitative del numero di distributori autorizzati. Altri
casi in cui puo `essere adottata una decisione di revoca
includono le situazioni nelle quali l’acquirente, adesempio nel contesto della fornitura esclusiva o della
(78) Le decisioni nazionali di revoca sono prese in confor-distribuzione esclusiva, detiene un potere di mercatomità con le procedure stabilite dalla legislazione nazio-significativo nel mercato a valle in cui rivende i beni onale e avranno effetto solo nel territorio dello Stato SEEpresta i servizi.
interessato. Esse non devono pregiudicare l’applicazione
uniforme delle norme SEE in materia di concorrenza ela piena efficacia dei provvedimenti adottati in applica-
(74) La responsabilità per gli effetti cumulativi anticoncor-
zione delle stesse (30). In osservanza di tale principio, le renziali puo `essere attribuita solo a quelle imprese che
autorità nazionali garanti della concorrenza debbono vi contribuiscono in misura significativa. Gli accordi
effettuare la loro valutazione rispetto all’articolo 53 alla conclusi da imprese il cui contributo all’effetto cumulati-
luce dei criteri pertinenti elaborati dalla Corte EFTA, dal vo è insignificante non ricadono nel divieto sancito
Tribunale di primo grado e dalla Corte di giustizia delle dall’articolo 53, paragrafo 1 (29) e non sono pertanto
Comunità europee e delle comunicazioni e precedenti soggetti al meccanismo di revoca. La valutazione di tale
decisioni adottate dalla Commissione europea e dall’Au- contributo sarà effettuata conformemente ai criteri
torità di vigilanza EFTA. esposti ai punti 137-229.
(75) Una decisione di revoca puo `avere solo effetto ex nunc,
il che significa che l’esenzione degli accordi interessati
(79) L’Autorità di vigilanza EFTA ritiene che si debbanorimarrà valida fino alla data in cui la revoca diventaapplicare i meccanismi di consultazione stabiliti nellaefficace.sua comunicazione concernente la cooperazione tra
l’Autorità di vigilanza EFTA e le autorità nazionaligaranti della concorrenza (
31), per evitare i rischi di(76) Ai sensi dell’articolo 7 dell’esenzione per categoria,
decisioni contraddittorie e di inutili duplicazioni deil’autorità competente di uno Stato SEE puo `revocare ilprovvedimenti.beneficio dell’esenzione per gli accordi verticali che
producono effetti anticoncorrenziali in tale Stato SEE o
in una parte di esso avente tutte le caratteristiche di un
mercato geografico distinto. Qualora uno Stato EFTAnon disponga di una normativa che consenta all’autorità
nazionale competente di applicare le norme SEE in (30) Sentenza della Corte di giustizia delle Comunità europee, causa
14/68, Walt Wilhelm/Bundeskartellamt, Racc. 1969, pag. 1,punto 4 e sentenza della Corte di giustizia nella causa Delimitis.
(31) GU C 307 del 12.12.2000, pag. 6 e supplemento SEE alla GU
n. 1 del 12.12.2000, pag. 5 punti da 49 a 53. (29) Sentenza della Corte di giustizia nella causa Delimitis.
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2. Disapplicazione dell’esenzione per categoria (84) Nel valutare la necessità di applicazione dell’articolo 8,
l’autorità di vigilanza competente dovrà giudicare seuna revoca individuale del beneficio dell’esenzione
possa essere una soluzione più appropriata. Cio `puo`
dipendere, in particolare, dal numero di imprese concor-
renti che contribuiscono al prodursi di un effetto
(80) L’articolo 8 dell’esenzione per categoria stabilisce checumulativo su un dato mercato o dal numero deil’autorità competente puo `, mediante regolamento, esclu-mercati geografici interessati all’interno del SEE.dere dal campo d’applicazione dell’esenzione per catego-
ria le reti parallele di restrizioni verticali simili, qualoraesse coprano più del 50 % di un mercato rilevante. Tale
misura non è indirizzata a singole imprese, ma riguarda
tutte le imprese i cui accordi siano definiti nell’atto
sull’inapplicabilità dell’esenzione per categoria.
(85) Qualsiasi atto adottato ai sensi dell’articolo 8 deve
definire con precisione il proprio campo d’applicazione.Cio`comporta, in primo luogo, che l’autorità di vigilanza
competente definisca il prodotto e i mercati geografici
rilevanti e, in secondo luogo, che individui il tipo di
(81) Mentre la revoca del beneficio dell’esenzione ai sensi restrizione verticale a cui l’esenzione per categoria non
dell’articolo 6 implica l’adozione di una decisione che sarà più applicabile. Per quanto riguarda quest’ultimo
constati una violazione dell’articolo 53 da parte di una aspetto, l’autorità di vigilanza competente potrà adegua-
singola impresa, un atto adottato ai sensi dell’articolo 8 re il campo d’applicazione del suo atto di disapplicazio-
annulla semplicemente tale beneficio per le restrizioni e ne in relazione al problema di concorrenza che essa
i mercati interessati, e ripristina la piena applicazione intende affrontare. Ad esempio, mentre per stabilire il
dell’articolo 53, paragrafi 1 e 3. Dopo l’adozione di un tasso di copertura del mercato del 50 % verranno prese
atto che dichiara l’esenzione inapplicabile a determinate in considerazione tutte le reti parallele di accordi di
restrizioni verticali in un dato mercato, saranno i criteri monomarchismo, l’autorità di vigilanza competente
elaborati dalla relativa giurisprudenza della Corte EFTA, potrà invece limitare il campo d’applicazione dell’atto
del Tribunale di primo grado e della Corte di giustizia che dichiara l’inapplicabilità dell’esenzione per categoria
delle Comunità europee e delle comunicazioni e prece- ai soli obblighi di non concorrenza che superino una
denti decisioni adottate dalla Commissione europea e determinata durata. Gli accordi di durata minore o di
dalla Autorità di vigilanza EFTA a guidare l’applicazione natura meno restrittiva potranno quindi non esserne
dell’articolo 53 ai singoli accordi. Qualora cio `si riveli interessati, in considerazione del minor effetto escluden-
una misura appropriata, l’Autorità di vigilanza EFTA te ad essi attribuibile. Analogamente, quando la distribu-
adotterà una decisione in un caso specifico, che potrà zione selettiva è praticata, su un dato mercato, in
servire come punto di riferimento per tutte le imprese combinazione con ulteriori restrizioni come obblighi di
operanti sul mercato interessato. non concorrenza o imposizioni di volumi d’acquisto
minimi, l’atto di disapplicazione dell’esenzione percategoria puo `riguardare solo tali restrizioni supplemen-
tari. Qualora cio `risulti appropriato, l’autorità di vigilan-
za competente puo `anche fornire indicazioni riguardo
al livello della quota di mercato che, nello specifico
(82) Al fine di calcolare il tasso di copertura del mercato delcontesto, si ritiene non contribuisca significativamente50 %, deve essere presa in considerazione ciascunaa causare effetti cumulativi da parte di una singolasingola rete di accordi verticali contenenti restrizioni oimpresa.combinazione di restrizioni aventi sul mercato effetti
simili. Effetti simili risultano generalmente quando le
restrizioni in causa rientrano in una delle quattrocategorie elencate ai punti 104-114.
(86) Il periodo transitorio non inferiore ai sei mesi stabilitoai sensi dell’articolo 8, paragrafo 2 dall’autorità di
vigilanza competente, dovrebbe consentire alle imprese
(83) L’articolo 8 non comporta l’obbligo, per l’autorità di interessate di modificare i propri accordi in considera-
vigilanza competente, di intervenire ogniqualvolta sia zione dell’atto sull’inapplicabilità dell’esenzione per cate-
superato il tasso di copertura del mercato del 50 %. La goria.
disapplicazione risulta in generale appropriata quando
è verosimile che l’accesso al mercato rilevante o laconcorrenza al suo interno sono ristretti in maniera
significativa, e cio `puo`verificarsi in particolare quando
reti parallele di distribuzione selettiva che coprono piùdel 50 % di un mercato si avvalgono di criteri di
(87) Un atto che dichiara l’inapplicabilità dell’esenzione per
categoria non inciderà sulla validità dell’esenzione degli selezione non necessari rispetto alla natura del prodotto
rilevante o praticano discriminazioni verso determinate accordi interessati nel periodo precedente la sua entrata
in vigore. forme di distribuzione atte alla vendita di tali prodotti.
C 122/20 IT 23.5.2002 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
V. DEFINIZIONE DEL MERCATO E CALCOLO DELLA QUO- (91) Ai fini dell’applicazione dell’esenzione per categoria, la
TA DI MERCATO quota di mercato del fornitore è la sua quota sul mercato
rilevante del prodotto e sul mercato geografico in cui
vende il prodotto ai suoi acquirenti (33). Nell’esempio
riportato al punto 92 è il mercato A. Il mercato delprodotto dipende in primo luogo dalla sua sostituibilità
dal punto di vista dell’acquirente. Quando il prodotto 1. Comunicazione dell’Autorità di vigilanza EFTA sulla
fornito è utilizzato come input per la fabbricazione di definizione di mercato rilevante
altri prodotti e non è di norma individuabile nel
prodotto finale, il mercato del prodotto è solitamente
definito dalle preferenze degli acquirenti diretti. I clienti
(88) La comunicazione dell’Autorità di vigilanza EFTA sulladegli acquirenti non avranno in genere una particolaredefinizione del mercato rilevante ai fini dell’applicazionepreferenza per gli input da essi utilizzati. Solitamentedel diritto in materia di concorrenza all’interno delle restrizioni verticali concordate tra il fornitore eSEE (32) fornisce indicazioni sulle regole, i criteri e glil’acquirente degli input riguardano esclusivamente laelementi utilizzati dall’Autorità di vigilanza EFTA pervendita e l’acquisto del prodotto intermedio e non ladefinire il mercato. Detta comunicazione non saràvendita del prodotto finito. Nel caso della distribuzioneulteriormente illustrata nell’ambito delle presenti lineedi beni finali, la sostituibilità per gli acquirenti direttidirettrici e servirà come base per le questioni di defini-sarà di norma determinata o influenzata dalle preferenzezione del mercato. In questa sede saranno trattati solodei consumatori finali. Un distributore, in quanto riven-aspetti specifici relativi alle restrizioni verticali, che nonditore, non puo `ignorare le preferenze dei consumatorisono contemplati nella comunicazione generale soprafinali quando effettua i suoi acquisti di beni finali.indicata.Inoltre, al livello della distribuzione, è più frequente che
le restrizioni verticali non riguardino solo la vendita di
prodotti dal fornitore all’acquirente, ma anche la lororivendita. Poiché generalmente vi sono diverse forme di
distribuzione concorrenti, i mercati non sono solita-
2. Il mercato rilevante per il calcolo della soglia basata mente definiti dalla forma di distribuzione praticata. Nel
sulla quota di mercato del 30 % ai fini dell’esenzione per caso in cui i fornitori vendano una gamma di prodotti,
categoria tale gamma puo `determinare il mercato del prodotto
qualora sia la gamma nel suo insieme e non i singoliprodotti ad essere considerata come sostituibile dagli
acquirenti. Poiché gli acquirenti sul mercato A sono
(89) Ai sensi dell’articolo 3 dell’esenzione per categoria, è in
acquirenti professionali, il mercato geografico è general- generale la quota di mercato del fornitore ad essere
mente più ampio del mercato in cui il prodotto è determinante per l’applicazione dell’esenzione per cate-
rivenduto al consumatore finale. Cio `porta spesso alla goria. In caso di accordi verticali conclusi tra un’associa-
definizione di un mercato geografico nazionale o ancora zione di dettaglianti e singoli membri, l’associazione
più ampio. rappresenta il fornitore e deve prendere in considerazio-
ne la sua quota di mercato in quanto fornitore. Solo nelcaso di fornitura esclusiva, quale definita all’articolo 1,
lettera c) dell’esenzione per categoria, è la quota di
mercato dell’acquirente, e solo tale quota, ad esseredeterminante.
(92) In caso di fornitura esclusiva, la quota di mercato
dell’acquirente è costituita dalla sua quota di tutti gli
(90) Per calcolare la quota di mercato è necessario definire il acquisti sul mercato rilevante a monte (34). Nell’esempio
mercato rilevante, più precisamente il mercato rilevante sotto riportato è sempre il mercato A.
del prodotto e il mercato geografico rilevante. Il mercato
rilevante del prodotto comprende tutti i beni o serviziconsiderati intercambiabili dall’acquirente in ragione
delle loro caratteristiche, del prezzo e dell’uso cui sono
destinati. Il mercato geografico rilevante comprendel’area in cui le imprese interessate forniscono e acquista-
no beni o servizi rilevanti, caratterizzata da condizioni
(33) Ad esempio il mercato olandese per i pneumatici nuovi di scortadi concorrenza sufficientemente omogenee e che puo `per autocarri ed autobus nella causa Michelin (sentenza dellaessere distinta dalle aree geografiche vicine poiché inCorte di giustizia delle Comunità europee nella causa C-322/esse sussistono condizioni di concorrenza sensibilmente81, NV Nederlandsche Banden-Industrie Michelin/Commissione,diverse.Racc. 1983, pag. 3461) e i diversi mercati delle carni nel caso dei
macelli danesi, decisione 2000/42/CE della Commissione nelcaso IV.M.1313 — Danish Crown/Vestjyske Slagterier (GU L 20del 25.1.2000, pag. 1).
(34) Per un esempio dei mercati degli acquisti, v. decisione 1999/
674/CE della Commissione nel caso IV/M. 1221 — Rewe/Meinl (32) GU L 200 del 16.7.1998, pag. 48 e supplemento SEE alla GU
n. 28 del 16.7.1998, pag. 3. (GU L 274 del 23.10.1999, pag. 1).
23.5.2002 IT C 122/21 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
(93) Nel caso in cui un accordo verticale sia concluso tra tre (95) Quando l’accordo verticale, oltre alla fornitura del bene
contrattuale, contiene anche disposizioni relative ai DPI parti che operano ciascuna ad un diverso livello della
catena commerciale, la loro quota di mercato deve come una disposizione relativa all’uso del marchio di
fabbrica del fornitore che facilitano all’acquirente la essere inferiore alla soglia massima del 30 % ad entrambi
tali livelli perché l’accordo possa beneficiare dell’esenzio- commercializzazione del bene contrattuale, la quota di
mercato detenuta dal fornitore sul mercato dove questi ne per categoria. Se ad esempio, un accordo fra un
produttore, un grossista (o un’associazione di dettaglian- vende il bene contrattuale è decisiva ai fini dell’applica-
zione dell’esenzione per categoria. Quando l’affiliante ti) e un dettagliante prevede un obbligo di non concor-
renza, sia la quota di mercato del produttore che quella non fornisce beni destinati alla rivendita, ma un insieme
di servizi combinati con DPI i quali nel complesso del grossista (o di un’associazione di dettaglianti) non
devono superare la soglia del 30 % per beneficiare costituiscono la formula commerciale oggetto del fran-
chising , l’affiliante deve tenere conto della sua quota di dell’esenzione per categoria.
mercato in quanto fornitore di una formula commercia-le. A tal fine, l’affiliante deve calcolare la sua quota sul
mercato in cui la formula commerciale viene sfruttata,
vale a dire sul mercato in cui l’affiliato utilizza la formula
(94) Se un fornitore produce sia il prodotto assemblato sia i commerciale in questione per offrire beni o servizi agli
pezzi di ricambio o per la riparazione di questo utenti finali. L’affiliante deve basare la sua quota di
prodotto, tale fornitore sarà spesso l’unico o il principale mercato sul valore dei beni o servizi offerti dai suoi
fornitore del mercato dei pezzi di ricambio e di ripara- affiliati su tale mercato. Su tale mercato, i concorrenti
zione. Lo stesso puo `accadere anche quando il fornitore possono offrire altre formule commerciali in franchi-
(assemblatore) subappalti la fabbricazione dei pezzi di sing, ma anche fornire beni o servizi intercambiabili
ricambio o per riparazione. A seconda delle circostanze non in franchising. Ad esempio, senza pregiudizio per
specifiche del caso in esame, come gli effetti delle la definizione di un tale mercato, se vi fosse un mercato
restrizioni considerate, l’arco di vita del prodotto assem- dei servizi di ristorazione rapida, un affiliante operante
blato e l’importanza dei costi di riparazione o sostituzio- su questo mercato dovrebbe calcolare la sua quota sulla
ne, il mercato rilevante ai fini dell’applicazione dell’esen- base dei dati relativi alle vendite effettuate dai suoi
zione per categoria puo `essere il mercato del prodotto affiliati su detto mercato. Se l’affiliante, oltre alla formula
assemblato inclusi i pezzi di ricambio, ovvero i due commerciale, fornisce anche determinati input, come
mercati considerati separatamente (35). carni e spezie, egli deve calcolare anche la sua quota di
mercato sul mercato in cui tali beni sono venduti.
(35) Ad esempio il caso Pelikan/Kyocera nella XXV Relazione della
Commissione europea sulla politica di concorrenza, punto 87 ele decisioni della Commissione: 91/595/CEE sul caso IV/M.12 —
3. Il mercato rilevante ai fini della valutazione individualeVarta/Bosch (GU L 320 del 22.11.1991, pag. 26), sul caso IV/
M.1094 — Caterpillar/Perkins Engines (GU C 94 del 28.3.1998,pag. 23) e sul caso IV/M.768 — Lucas/Varity (GU C 266 del13.9.1996, pag. 6). Cfr. inoltre la causa Eastman Kodak Co. v.Image Technical Services, Inc et al., Supreme Court of the United(96)
Ai fini della valutazione individuale di accordi nonStates, n. 90 1029. Cfr. anche il punto 56 della comunicazione
rientranti nella sfera d’applicazione dell’esenzione per dell’Autorità di vigilanza EFTA sulla definizione del mercato
categoria, puo `essere necessario esaminare altri mercati rilevante ai fini dell’applicazione del diritto comunitario in
materia di concorrenza. oltre al mercato rilevante definito per l’applicazione
C 122/22 IT 23.5.2002 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
dell’esenzione per categoria. Un accordo verticale puo ` dotto assemblato ridurrà, generalmente, le proba-
bilità di effetti anticoncorrenziali sul mercato avere effetto non solo sul mercato fra il fornitore e
l’acquirente, ma puo ` anche influenzare i mercati a valle. secondario.
Per una valutazione individuale di un accordo verticale
saranno presi in considerazione i mercati rilevanti atutti i livelli della catena commerciale interessati dalle
restrizioni contenute nell’accordo: 4. Calcolo della quota di mercato ai sensi dell’esenzione
(97) Il calcolo della quota di mercato deve essere basato in
principio su dati espressi in valore. Qualora questi non
siano disponibili, possono essere effettuate delle stime i) Per quanto riguarda i «beni o servizi intermedi» che
basate su elementi verificabili e su altre informazioni di sono incorporati dall’acquirente nei suoi beni o
mercato attendibili, ivi compresi i volumi delle vendite servizi, le restrizioni verticali hanno in generale
(v. articolo 9, paragrafo 1 dell’esenzione per categoria). effetti solo sul mercato fra il fornitore e l’acquiren-
te. Un obbligo di non concorrenza imposto all’ac-
quirente, ad esempio, puo `escludere dal mercato
(98) La produzione interna, ossia la produzione di un bene altri fornitori, ma non porterà ad un indebolimento
intermedio per uso proprio di un’impresa, puo `essere di della concorrenza nei punti vendita a valle. In caso
notevole rilievo ai fini dell’analisi della concorrenza in di fornitura esclusiva, tuttavia, anche la posizione
quanto costituisce un elemento di pressione concorren- dell’acquirente sul suo mercato a valle è importan-
ziale, oppure perché accentua la posizione di un’impresa te, poiché un comportamento escludente dell’ac-
sul mercato. Ai fini della definizione del mercato e del quirente potrà avere effetti negativi significativi
calcolo della quota di mercato per i beni e i servizi solo se questi ha un potere di mercato sul mercato
intermedi la produzione interna, tuttavia, non sarà presa a valle.
in considerazione.
(99) In caso di duplice distribuzione, ossia nel caso in cui il
produttore di un bene finale operi anche come distribu-ii) Per quanto riguarda i «prodotti finali», è menotore sul mercato, la definizione di mercato e il calcoloprobabile che un’analisi limitata al mercato tradella quota di mercato dovranno comunque includere ifornitore ed acquirente sia sufficiente, in quanto lebeni venduti dal produttore e dai suoi concorrentirestrizioni verticali possono avere effetti negativiattraverso i loro distributori ed agenti integrati (v.riduzione della concorrenza fra marche e/o all’in-articolo 9, paragrafo 2, lettera b) dell’esenzione perterno della stessa marca sul mercato di rivendita,categoria). I «distributori integrati» sono imprese collega-cioè sul mercato a valle dell’acquirente. La distribu-te ai sensi dell’articolo 11 dell’esenzione per categoria.zione esclusiva, ad esempio, puo ` non solo portare
a effetti di esclusione dal mercato fra il fornitore e
l’acquirente, ma puo `innanzitutto provocare una
minore concorrenza fra marche nei territori deidistributori. Il mercato della rivendita è particolar-
VI. POLITICA DI APPLICAZIONE DELLA NORMATIVA NEI
mente importante se l’acquirente è un dettagliante CASI INDIVIDUALI
che vende ai consumatori finali. Un obbligo di non
concorrenza stipulato fra un produttore e un
grossista puo `impedire ad altri produttori di rivol- (100) Le restrizioni verticali sono in genere meno pregiudizie-
gersi a tale grossista, ma non è molto probabile voli per la concorrenza rispetto alle restrizioni orizzon-
che si verifichi un indebolimento della concorrenza tali. La ragione principale per cui le restrizioni verticali
all’interno dei punti vendita a livello di grossisti. possono essere trattate con maggiore indulgenza delle
Lo stesso accordo concluso con un dettagliante restrizioni orizzontali risiede nel fatto che queste ultime
puo`, tuttavia, comportare anche una riduzione consistono in accordi conclusi tra concorrenti che
della concorrenza fra marche all’interno dei punti producono prodotti o forniscono servizi identici o
vendita sul mercato della rivendita. intercambiabili. Sul piano orizzontale, l’esercizio di un
potere di mercato da parte di un’impresa (vendita del
suo prodotto ad un prezzo più elevato) puo `andare a
vantaggio dei concorrenti, il che puo `far sı `che le
imprese in concorrenza si inducano reciprocamente a
tenere comportamenti anticoncorrenziali. Negli accordi iii) Nei casi di valutazione individuale del «mercato
secondario» post vendita, il mercato rilevante puo ` verticali l’output dell’una costituisce l’input dell’altra.
Cio`significa che l’esercizio di un potere di mercato da essere, a seconda delle circostanze, il mercato del
prodotto assemblato o il mercato secondario. In parte dell’impresa a monte, o da parte dell’impresa a
valle, è normalmente pregiudizievole per la domanda del ogni caso, la situazione su di un mercato seconda-
rio separato sarà valutata tenendo conto della prodotto dell’altra. Le imprese partecipanti all’accordo
hanno pertanto buoni motivi per impedirsi reciproca- situazione sul mercato dell’assemblaggio. Una
posizione poco significativa sul mercato del pro- mente di esercitare un potere di mercato.
23.5.2002 IT C 122/23 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
(101) Tuttavia questo fattore di autodisciplina non deve essere (104) Tali effetti negativi possono essere determinati da
restrizioni verticali di vario tipo. Accordi aventi forma sopravvalutato. Un’impresa che non dispone di alcun
potere di mercato puo ` aumentare gli utili solo ottimiz- diversa possono produrre i medesimi effetti sulla con-
correnza. Per poter analizzare gli eventuali effetti negati- zando i propri processi di fabbricazione e di distribuzio-
ne, con o senza l’ausilio di restrizioni verticali. Per vi, occorre distinguere quattro categorie di restrizioni
verticali: il monomarchismo, la distribuzione limitata, contro, un’impresa che beneficia di un potere di mercato
puo`anche tentare di accrescere i propri utili a spese dei l’imposizione di prezzi di rivendita e la compartimenta-
zione dei mercati. Le restrizioni verticali di ciascuna di concorrenti diretti, aumentando i loro costi, nonché a
detrimento dei suoi clienti ed in ultima analisi dei queste categorie producono effetti negativi ampiamente
simili sulla concorrenza. consumatori, appropriandosi di una parte del loro
margine. Una situazione simile puo `verificarsi quando
l’impresa a monte e l’impresa a valle si suddividono gli
utili supplementari o quando l’una delle due si avvale
(105) La classificazione in quattro categorie si basa su quelli delle restrizioni verticali per appropriarsi di tutti gli utili
che potremmo definire gli elementi fondamentali delle supplementari.
restrizioni verticali. Ai punti 103-136 vengono analiz-
zate queste quattro categorie. Ai punti 137-229 vengo-
no esaminati gli accordi verticali quali si configurano in (102) Nella valutazione dei singoli casi per i quali ha giurisdi-
pratica, dato che molti accordi verticali utilizzano più di zione, l’Autorità di vigilanza EFTA adotterà un approc-
uno di questi elementi. cio economico per quanto riguarda l’applicazione del-
l’articolo 53 alle restrizioni verticali. Di conseguenzal’articolo 53 si applicherà soltanto alle imprese che
detengono un certo potere di mercato, dove la concor-
renza tra marche potrebbe essere insufficiente. In talicasi la protezione della concorrenza tra marche eMonomarchismoall’interno di ogni marca è importante per assicurare
vantaggi in termini di efficienza e benefici per i consu-matori.
(106) La denominazione «monomarchismo» raggruppa gli
accordi la cui principale caratteristica è che l’acquirente
è indotto a concentrare gli ordini di un particolare tipodi prodotto presso un unico fornitore. Questa categoria 1. Quadro dell’analisi
comprende, tra l’altro, gli obblighi di non concorrenza
e l’imposizione di quantità minime di acquisto, nel casoin cui un sistema di obblighi o incentivi pattuito tra
fornitore e acquirente induca quest’ultimo ad acquistare1.1. Effetti negativi delle restrizioni verticaliil suo fabbisogno di un determinato prodotto e dei suoi
possibili sostituti unicamente o principalmente presso
un unico fornitore. La stessa componente puo `ritrovarsi
(103) Gli effetti negativi sul mercato che possono derivare da
nella vendita abbinata, dove il sistema di obblighi o di accordi verticali anticoncorrenziali e che il diritto delle
incentivi si riferisce ad un prodotto che l’acquirente è norme SEE in materia è volto a prevenire sono i
tenuto ad acquistare come condizione per l’acquisto di seguenti:
un altro prodotto. Il primo prodotto è quello abbinato,
il secondo quello principale.
i) preclusione del mercato, sia nei confronti di altri
fornitori che di altri acquirenti, per mezzo della
creazione di ostacoli all’ingresso;
(107) Vi sono quattro effetti principali sulla concorrenza:1) gli altri fornitori di tale mercato non possonoii) riduzione della concorrenza tra marche tra impresevendere a determinati acquirenti, il che si traduce nellaoperanti su un mercato, compresa l’agevolazionepreclusione del mercato o, nel caso di vendita abbinata,della collusione tra fornitori o acquirenti; peralla preclusione del mercato del prodotto oggettocollusione si intende sia la collusione esplicitadell’abbinamento; 2) il monomarchismo rende le quotesia la collusione tacita (comportamento parallelodi mercato più rigide e puo `favorire la collusione seconsapevole);applicato da diversi fornitori; 3) per quanto riguarda
la distribuzione di beni finali, i singoli dettaglianti
venderanno un unico marchio, pertanto non vi saràiii) riduzione della concorrenza all’interno della marcaalcuna concorrenza tra marchi all’interno dei loro puntitra i distributori della medesima marca;
vendita (assenza di concorrenza nei singoli negozi) e
4) in caso di vendita abbinata, l’acquirente è costretto apagare per il prodotto abbinato un prezzo più elevato iv) creazione di ostacoli all’integrazione dei mercati,
tra cui, in primo luogo, limitazioni alla libertà dei di quello che avrebbe dovuto pagare altrimenti. Tutti
questi effetti possono dare luogo ad una riduzione della consumatori di acquistare beni o servizi nello Stato
SEE di propria scelta. concorrenza tra marchi.
C 122/24 IT 23.5.2002 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
(108) La riduzione della concorrenza tra marchi puo `essere Imposizione dei prezzi di rivendita
mitigata da una forte concorrenza iniziale tra fornitoriper l’ottenimento dei contratti di monomarchismo, ma
quanto più lunga è la durata dell’obbligo di non
concorrenza, tanto più è probabile che questo effetto
(111) La categoria dell’ «imposizione dei prezzi di rivendita»non sia tale da compensare la riduzione della concorren-comprende gli accordi la cui principale caratteristicaza tra marchi.consiste nel fatto che l’acquirente è obbligato o indotto
a rivendere non al di sotto di un determinato prezzo, adun determinato prezzo o non al di sopra di un
determinato prezzo. Questa categoria include i prezziAccordi di distribuzione limitatadi rivendita minimi, fissi, massimi e raccomandati. I
prezzi di rivendita massimi o raccomandati, i quali non
costituiscono restrizioni fondamentali, possono tuttavia
(109) La categoria degli «accordi di distribuzione limitata»avere l’effetto di restringere la concorrenza.raggruppa gli accordi la cui caratteristica principale è il
fatto che il produttore vende ad un solo acquirente o adun numero limitato di acquirenti. La finalità puo `essere
quella di restringere il numero di acquirenti su un dato
territorio o per una determinata categoria di clienti o di
(112) I principali effetti sulla concorrenza dell’imposizione di
limitare il tipo di acquirenti. Questo elemento si ritrova prezzi di rivendita sono due: 1) vi è una riduzione della
tra l’altro: concorrenza sui prezzi all’interno del marchio e 2) vi
è una maggiore trasparenza dei prezzi. In caso di
imposizione di prezzi di rivendita fissi o minimi, i— nella distribuzione esclusiva e nell’attribuzione deidistributori non possono più farsi concorrenza suiclienti in esclusiva, nel cui ambito il fornitoreprezzi per i prodotti di una data marca e vi è pertantolimita le proprie vendite ad un unico acquirenteeliminazione completa della concorrenza sui prezziper un determinato territorio o una determinataall’interno del marchio. I prezzi di rivendita massimi oclasse di clienti;raccomandati possono divenire un punto di convergen-
za per i rivenditori e condurre ad una applicazione più
o meno uniforme di tale livello di prezzo. La maggiore— nella fornitura esclusiva e nell’imposizione di quan-trasparenza dei prezzi e la responsabilità per le variazio-tità minime di fornitura, quando esiste un sistemani di questi, facilitano la collusione orizzontale tradi obblighi o di incentivi concordato tra fornitoreproduttori o distributori, quanto meno nei mercati cone acquirente in base al quale il primo è obbligatoelevato grado di concentrazione. Giacché la pressione ala vendere solo o principalmente ad un unicoribasso sul prezzo del singolo bene diminuisce, laacquirente;riduzione della concorrenza all’interno del marchio
potrebbe provocare indirettamente una riduzione della
concorrenza tra marchi.— nella distribuzione selettiva, nell’ambito della quale
le condizioni imposte o pattuite con i distributori
autorizzati ne limitano solitamente il numero;
— nelle restrizioni alle vendite sul mercato secondario
in quanto limitano le possibilità di vendita delCompartimentazione dei mercatifornitore del prodotto destinato all’assemblaggio.
(110) Gli effetti sulla concorrenza sono principalmente di tre
tipi: 1) taluni acquirenti del mercato in oggetto non (113) Il termine «compartimentazione dei mercati» compren-
de gli accordi la cui principale caratteristica consiste nel possono più approvvigionarsi presso un certo fornitore;
in altri termini, in particolare in caso di fornitura fatto di limitare le possibilità di approvvigionamento o
di rivendita di un determinato prodotto da parte di un esclusiva, viene precluso l’accesso al mercato degli
acquisti; 2) se tutti o la maggior parte dei fornitori acquirente. Questo elemento si ritrova nell’acquisto
esclusivo, in cui un sistema di obblighi o di incentivi concorrenti limitano il numero dei dettaglianti, diventa
più facile la collusione, a livello di distributori o di pattuito tra il fornitore e l’acquirente induce quest’ultimo
ad acquistare il suo fabbisogno di determinati prodotti, fornitori e 3) la concorrenza all’interno del marchio
diminuisce, giacché il prodotto in oggetto viene offerto ad esempio la birra di marca X, esclusivamente dal
fornitore, consentendogli tuttavia di acquistare e riven- da un numero minore di distributori. In caso di ampi
territori esclusivi o in certi casi di attribuzione dei clienti dere liberamente prodotti concorrenti, ad esempio birre
di marchi concorrenti. La categoria comprende inoltre in esclusiva, ne puo `risultare un’eliminazione totale della
concorrenza all’interno del marchio. La riduzione della le restrizioni territoriali sulle vendite, l’attribuzione
di un’area di responsabilità primaria, le restrizioni concorrenza all’interno del marchio puo `a sua volta
dare luogo ad un indebolimento della concorrenza tra sull’ubicazione di un distributore e le restrizioni sulle
rivendite ai clienti marchi.
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(114) Il principale effetto negativo sulla concorrenza è una prodotto deve inoltre avere un certo valore, perché
altrimenti non sarebbe interessante per un cliente riduzione della concorrenza all’interno del marchio che
potrebbe aiutare il fornitore a compartimentare il recarsi in un negozio per ottenere informazioni e
andare in un altro negozio per fare l’acquisto. mercato e pertanto ad ostacolarne l’integrazione, agevo-
lando la differenziazione dei prezzi. Se tutti o la maggior Infine deve essere difficile per il fornitore imporre
per contratto a tutti gli acquirenti requisiti di parte dei fornitori concorrenti limitano le possibilità di
approvvigionamento o di rivendita dei loro acquirenti, qualità riguardanti i servizi da prestare prima della
vendita. diventa più facile la collusione, a livello dei distributori
o dei fornitori.
Il parassitismo tra fornitori è inoltre possibile
solo in situazioni specifiche, vale a dire se la
promozione viene realizzata presso i locali dell’ac- 1.2. Effetti positivi delle restrizioni verticali
quirente ed è generica e non specifica al marchio.
(115) E`importante riconoscere che le restrizioni verticali
hanno sovente effetti positivi, in particolare promuo-
vendo la concorrenza non basata sui prezzi ed ilmiglioramento della qualità dei servizi. Quando un’im-2) «Aprire o accedere a nuovi mercati». Qualora unpresa non dispone di alcun potere di mercato puo `produttore voglia entrare in un nuovo mercatoaumentare gli utili solo ottimizzando i propri processigeografico, ad esempio esportando per la primadi fabbricazione e di distribuzione. In un certo numerovolta in un altro paese, il distributore dovràdi casi le restrizioni verticali possono essere utili a taleffettuare specifici investimenti iniziali per afferma-fine in quanto le normali contrattazioni tra produttorere il marchio sul mercato. Per convincere une dettagliante nel libero mercato, che portano esclusiva-distributore locale ad effettuare tali investimenti,mente a determinare il prezzo e la quantità per unapotrebbe essere necessario fornire a tale distributo-data transazione, possono dare origine ad un livellore una protezione territoriale in modo tale chesubottimale degli investimenti e delle vendite.possa recuperare il costo degli investimenti prati-
cando temporaneamente un prezzo più elevato. I
distributori basati su altri mercati dovrebbero
quindi essere indotti ad astenersi per un periodolimitato dal vendere sul nuovo mercato, in modo
(116) Le presenti linee direttrici intendono fornire un quadro
tale da evitare la forma di parassitismo di cui al delle varie motivazioni che possono giustificare le
punto 1). restrizioni verticali ma non pretendono di essere né
complete né esaustive. Le ragioni seguenti possono
giustificare l’applicazione di talune restrizioni verticali:
1) «Risolvere un problema di parassitismo». Un distri-
butore puo `avvantaggiarsi degli sforzi promozio- 3) «La questione del parassitismo di certificazione». In
certi settori, taluni dettaglianti sono rinomati per nali di un altro distributore. Questo tipo di proble-
ma è assai comune a livello di grossisti e dettaglian- vendere esclusivamente prodotti di qualità. In un
tal caso, vendere tramite questi dettaglianti puo ` ti. La distribuzione esclusiva o restrizioni analoghe
possono essere utili per combattere il fenomeno essere importantissimo per il lancio di un nuovo
prodotto. Se inizialmente il produttore non puo ` del parassitismo. Questo problema puo ` verificarsi
anche tra fornitori, ad esempio quando uno di essi limitare le sue vendite ai negozi del segmento alto
del mercato, corre il rischio di vedersi dereferenzia- investe nella promozione del suo marchio nei
punti di vendita dell’acquirente, in generale a livello to ed il lancio del prodotto potrebbe fallire. Cio `
significa che potrebbe essere giustificato permette- di dettagliante, facendo sı `che anche i concorrenti
beneficino della clientela che questi sforzi fanno re l’imposizione, per un periodo limitato, di una
restrizione quale la distribuzione esclusiva o la affluire nei negozi. Restrizioni quali un obbligo di
non concorrenza possono costituire una soluzione distribuzione selettiva. Tale periodo deve essere
sufficiente a garantire il lancio del nuovo prodotto, soddisfacente a questo tipo di parassitismo. Per
costituire un problema, il parassitismo deve essere ma non di durata cosı `lunga da impedirne la
diffusione su grande scala. Questi benefici sono reale. Il parassitismo tra acquirenti è possibile solo
nei servizi prima della vendita e non nei servizi più probabili in relazione a beni la cui qualità è di
difficile valutazione prima del consumo (cosiddetti post-vendita. Il prodotto deve inoltre essere relati-
vamente nuovo o tecnicamente complesso, poiché prodotti «experience») o a beni complessi che
rappresentino un acquisto relativamente oneroso altrimenti il cliente sa, di norma, in anticipo cio `
che vuole sulla base dei suoi acquisti anteriori. Il per il consumatore finale.
C 122/26 IT 23.5.2002 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
4) «Il cosiddetto problema dell’hold-up». Vi sono 6) «Economie di scala nella distribuzione». Per veder
sfruttate le economie di scala e garantirsi pertanto talora investimenti specifici alla relazione contrat-
tuale che devono essere realizzati o dal fornitore o un prezzo al dettaglio inferiore per il proprio
prodotto, il produttore puo `decidere di concentrar- dall’acquirente, come nel caso di attrezzature spe-
ciali o di formazioni specifiche. Si pensi ad esempio ne la rivendita presso un numero limitato di
distributori. A tal fine potrebbe utilizzare la distri- ad un fabbricante di componenti che deve costruire
nuovi macchinari e attrezzature per soddisfare buzione esclusiva, quantitativi minimi d’acquisto,
la distribuzione selettiva che comporti un tale una particolare esigenza di uno dei suoi clienti.
L’investitore potrebbe non procedere agli investi- obbligo o l’acquisto esclusivo.
menti necessari, a meno di definire in precedenza
le condizioni che disciplineranno le forniture.
Tuttavia, come negli altri esempi di parassitismo,
un rischio di sotto-investimento è reale o significa-
tivo solo se si è in presenza di un certo numero di 7) «Imperfezioni del mercato dei capitali». I normali
condizioni. In primo luogo, l’investimento deve fornitori di capitali (banche, mercati azionari)
essere specifico al rapporto contrattuale. Un inve- possono concedere prestiti in modo subottimale
stimento effettuato dal fornitore è considerato quando dispongono di informazioni imperfette
specifico al rapporto contrattuale se, in caso di sulla qualità del mutuatario o vi è una base
risoluzione del contratto, non puo `essere utilizzato inadeguata per garantire il prestito. L’acquirente
dal fornitore in relazione ad altri clienti e non o il fornitore possono disporre di informazioni
puo`essere venduto senza incorrere in perdite migliori ed essere in grado, tramite una relazione
consistenti. Un investimento effettuato dall’acqui- esclusiva, di ottenere una garanzia aggiuntiva per
rente è considerato specifico al rapporto contrat- il loro investimento. Se è il fornitore a concedere
tuale se, in caso di risoluzione del contratto, non il prestito all’acquirente, potrebbe imporgli una
puo`essere utilizzato dall’acquirente per acquistare restrizione del tipo «obbligo di non concorrenza»
e/o utilizzare prodotti forniti da altri fornitori e o «imposizione di quantitativi minimi di acquisto».
non puo `essere venduto senza incorrere in perdite Se è invece l’acquirente a concedere il prestito al
consistenti. Un investimento è quindi specifico fornitore, potrebbe imporgli una restrizione del
al rapporto in quanto, ad esempio, puo `essere tipo «fornitura esclusiva» o «imposizione di quanti-
utilizzato solo per produrre un componente per tativi minimi di fornitura».
un marchio specifico o per stoccare prodotti di un
particolare marchio e pertanto non puo `essere
utilizzato in modo redditizio per produrre o
rivendere prodotti alternativi. In secondo luogo,
deve trattarsi di un investimento di lungo termineil cui costo non puo `essere recuperato a breve8) «Uniformità e standardizzazione della qualità». Unatermine. In terzo luogo, l’investimento deve essererestrizione verticale puo `contribuire ad incremen-asimmetrico, ossia uno dei contraenti investe piùtare le vendite creando un’immagine di marca chedell’altro. Quando ricorrono queste condizioni sirenda quindi un prodotto più allettante per igiustifica di solito una restrizione verticale per ilconsumatori finali imponendo ai distributori unperiodo necessario ad ammortizzare l’investimen-certo grado di uniformità e di standardizzazioneto. La restrizione verticale adeguata sarà del tipodella qualità. Cio `vale ad esempio per la distribuzio-«obbligo di non concorrenza» o «imposizione dine selettiva e il franchising.quantitativi minimi di acquisto» se l’investimento è
sostenuto dal fornitore, e del tipo «distribuzione
esclusiva», «attribuzione dei clienti in esclusiva» o«fornitura esclusiva» se viene realizzato dall’acqui-
rente.
5) «Lo specifico problema della rinuncia all’investi-
mento che puo `derivare in caso di trasferimento
(117) Le otto situazioni di cui al punto 116 evidenziano
che in talune condizioni gli accordi verticali possono consistente di know-how». Il know-how trasferito
non puo `essere recuperato ed è possibile che il contribuire a conseguire vantaggi in termini di efficienza
e a sviluppare nuovi mercati, il che potrebbe compensa- fornitore del know-how voglia evitare che sia
utilizzato per o dai suoi concorrenti. Nella misura re i possibili effetti negativi. Quanto precede è particolar-
mente vero per le restrizioni verticali di durata limitata in cui il know-how non è facilmente accessibile
all’acquirente, è sostanziale ed è indispensabile per che agevolino il lancio di prodotti nuovi e complessi
o proteggano investimenti specifici ad un rapporto il funzionamento dell’accordo, il trasferimento puo `
giustificare una restrizione del tipo «obbligo di non contrattuale. Talora una restrizione verticale puo `essere
necessaria per l’intero periodo in cui il fornitore vende il concorrenza» che non rientrerebbe di norma nel
campo di applicazione dell’articolo 53, para- suo prodotto all’acquirente (v. in particolare le situazioni
descritte al punto 116, numeri 1, 5, 6 e 8). grafo 1.
23.5.2002 IT C 122/27 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
(118) Vi è una grande sostituibilità tra le diverse restrizioni scelta dei consumatori. Queste sono particolar-
mente dannose quando escludono dal mercato i verticali. Se ne puo `dedurre che un medesimo problema
di inefficienza potrebbe essere risolto con diverse restri- distributori più efficienti o quelli che hanno una
forma di distribuzione diversa. Cio `puo`limitare zioni verticali. Ad esempio, le economie di scala nella
distribuzione potrebbero essere realizzate utilizzando l’introduzione di innovazioni nella distribuzione e
priva i consumatori del servizio particolare o restrizioni quali la distribuzione esclusiva, la distribuzio-
ne selettiva, l’imposizione di quantitativi minimi o della combinazione prezzo-servizio che i predetti
distributori potrebbero offrire. l’acquisto esclusivo. E `un punto importante in quanto
gli effetti negativi sulla concorrenza possono variare da
una restrizione verticale all’altra. Tale fattore deve essere
preso in considerazione quando si valuta il carattereindispensabile di una restrizione alla luce dell’artico-
lo 53, paragrafo 3.
4) Gli accordi di esclusiva sono in linea di massima
più dannosi per la concorrenza rispetto agli altri
tipi di accordi. Gli accordi di esclusiva prevedono
espressamente o hanno in pratica come effetto che
1.3. Regole generali per la valutazione delle restrizioni una delle parti soddisfi la totalità o la quasi
verticalitotalità del suo fabbisogno presso l’altra parte. Una
clausola di non concorrenza, ad esempio, limita irifornimenti dell’acquirente ad un’unica marca.
L’imposizione di quantità minime di acquisto lascia
(119) Si possono enunciare alcune regole generali per valutare
invece all’acquirente un certo margine di manovra le restrizioni verticali dal punto di vista della politica di
per procurarsi beni concorrenti. L’effetto escluden- concorrenza:
te puo ` pertanto essere minore in caso di imposizio-
ne di quantità minime di acquisto.
1) La maggior parte delle restrizioni verticali pone
problemi sotto il profilo della concorrenza solo
quando la concorrenza tra marche è insufficiente,
ossia quando esiste un certo potere di mercato alivello del fornitore o dell’acquirente o di entrambi.
5) Le restrizioni verticali concordate per i beni e i Concettualmente il potere di mercato è la capacità
servizi che non sono di marca sono in linea di di praticare prezzi superiori al livello concorrenzia-
massima meno dannose delle restrizioni riguardan- le e di realizzare, quanto meno nel breve termine,
ti la distribuzione di beni e servizi di marca. Il utili superiori al normale. Le imprese possono
marchio tende ad accrescere la differenziazione del detenere un potere di mercato anche al di sotto del
prodotto e a ridurne la fungibilità e pertanto riduce livello di posizione dominante che costituisce la
l’elasticità della domanda ed accresce la possibilità soglia per l’applicazione dell’articolo 54. Qualora
di aumentare i prezzi. La distinzione tra i beni o i numerose imprese siano in concorrenza in un
servizi di marca e non di marca coinciderà spesso mercato non concentrato si puo `supporre che le
con la distinzione tra beni e servizi intermedi e restrizioni verticali non fondamentali non provo-
beni e servizi finali. I beni e i servizi intermedi chino conseguenze negative rilevanti. Un mercato
sono venduti alle imprese perché esse li utilizzino viene definito non concentrato quando l’indice
come input per produrre altri beni o servizi ed in Herfindahl-Hirschman, calcolato sommando i qua-
linea di massima non sono riconoscibili nel bene drati delle singole quote di mercato di tutte le
o nel servizio finale. Gli acquirenti di prodotti imprese nel mercato rilevante, è inferiore a 1 000.
intermedi sono generalmente ben informati, sono
in grado di valutare la qualità e pertanto si affidano
meno al marchio e all’immagine. I beni finali 2) Le restrizioni verticali che limitano la concorrenza
sono, direttamente o indirettamente, venduti ai tra marche sono in generale più dannose di quelle
consumatori finali, che spesso si affidano maggior- che riducono solo la concorrenza all’interno della
mente al marchio e all’immagine. Giacché i distri- stessa marca. Ad esempio, gli obblighi di non
butori (dettaglianti, grossisti) devono rispondere concorrenza possono avere maggiori effetti negati-
alla domanda dei consumatori finali, il pregiudizio vi netti rispetto alla distribuzione esclusiva. Esclu-
arrecato alla concorrenza puo `essere più grave dendo gli altri marchi, la prima di queste restrizioni
quando si privino i distributori della possibilità di puo` infatti impedirne l’ingresso sul mercato, men-
vendere una o più marche, che non quando tre la seconda, pur escludendo taluni acquirenti,
s’impedisca agli acquirenti di prodotti intermedi di raramente impedisce ai beni in oggetto di raggiun-
acquistare prodotti concorrenti da talune fonti di gere il consumatore finale.
approvvigionamento. Le imprese che acquistano
beni o servizi intermedi hanno di norma diparti-menti specializzati o consulenti che controllano 3) In caso di insufficiente concorrenza tra marche,
le restrizioni verticali appartenenti alla categoria l’andamento del mercato. Data l’entità delle opera-
zioni realizzate, i costi di ricerca non sono general- «distribuzione limitata», possono avere l’effetto di
restringere in maniera significativa la possibilità di mente proibitivi. Una perdita di concorrenza all’in-
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terno di un marchio è dunque meno importante a nuovo prodotto venga sottoposto a sperimentazio-
ne commerciale in un territorio limitato o con un livello intermedio.
gruppo limitato di clienti, i distributori incaricati
di vendere il nuovo prodotto nel mercato in cui si
effettua la sperimentazione possono essere soggetti
6) In generale, una combinazione di restrizioni verti- ad una restrizione delle loro vendite attive al di
cali aggrava i loro effetti negativi. Talune combina- fuori di tale mercato per un periodo massimo di
zioni di restrizioni verticali sono tuttavia meno un anno senza ricadere nell’ambito d’applicazione
limitative per la concorrenza rispetto al ricorso dell’articolo 53, paragrafo 1.
isolato a ciascuna di esse. Ad esempio in un sistema
di distribuzione esclusiva il distributore puo `avere
la tentazione di aumentare il prezzo dei prodotti,1.4. Metodologia di analisidato che la concorrenza all’interno del marchio è
stata ridotta. L’imposizione di quantità minime di
(120) La valutazione di una restrizione verticale comporta in acquisto o la fissazione di un prezzo massimo di
linea generale le quattro tappe seguenti: rivendita puo `limitare tali aumenti dei prezzi.
1) In primo luogo le imprese interessate devono
definire il mercato rilevante per stabilire la quota
7) I potenziali effetti negativi delle restrizioni verticali di mercato del fornitore o dell’acquirente a seconda
sono rafforzati quando vari fornitori organizzano del tipo di restrizione verticale (v. punti 88-99, in
nello stesso modo i rapporti commerciali con i particolare da 89 a 95).
propri acquirenti. Questi «effetti cumulativi» costi-
tuiscono un problema in un certo numero di2) Se la quota del mercato rilevante non superasettori.la soglia del 30 %, l’accordo verticale beneficia
dell’esenzione per categoria, ammesso che nonincluda le restrizioni gravi e rispetti le condizioni
previste dal regolamento.8) Quanto più la restrizione verticale è legata al
trasferimento di know-how, tanto più puo `essere
3) Se la quota del mercato rilevante è superiore ragionevole attendersi vantaggi in termini di effi-
alla soglia del 30 %, è necessario valutare se la cienza e tanto più puo `essere necessaria una
restrizione verticale rientra nel campo di applica- restrizione verticale per proteggere il know-how
zione dell’articolo 53, paragrafo 1. trasferito o i costi di investimento sostenuti.
4) Se l’accordo verticale rientra nel campo di applica-
zione dell’articolo 53, paragrafo 1, è necessario
9) Quanto più la restrizione verticale è collegata esaminare se siano soddisfatte le condizioni per
ad investimenti che sono specifici al rapporto un’esenzione a titolo dell’articolo 53, paragrafo 3.
contrattuale tanto più sono giustificabili talune
restrizioni verticali, la cui durata dipenderà daitempi necessari per ammortizzare l’investimento. 1.4.1. F a t t o r i p e r tinenti per la valutazione
ai sensi dell’articolo 53, paragrafo 1
(121) Per la valutazione dei casi in cui la quota di mercato10) Nel caso di un prodotto nuovo o di un prodottosupera la soglia del 30 % l’Autorità di vigilanza EFTAgià esistente venduto per la prima volta in uneffettuerà un’approfondita analisi sotto il profilo delladiverso mercato geografico, puo `essere difficile perconcorrenza. Per stabilire se un accordo verticale com-l’impresa definire il mercato, e la sua quota diporti una restrizione sensibile della concorrenza a titolomercato puo ` essere molto elevata. Tuttavia non sidell’articolo 53, paragrafo 1, si devono prendere indovrebbe trattare di un grave problema in quantoconsiderazione i seguenti fattori principali:le restrizioni verticali collegate alla penetrazione
di nuovi mercati del prodotto o geografici non
a) la posizione di mercato del fornitore; limitano in linea di massima la concorrenza.
b) la posizione di mercato dei concorrenti;
Questa regola si applica, indipendentemente dalla
quota di mercato dell’impresa, per un periodo di c) la posizione di mercato dell’acquirente;
due anni a decorrere dalla prima immissione del
prodotto sul mercato. Si applica a tutte le restrizio-d) le barriere all’accesso;ni verticali non fondamentali e, nel caso di un
nuovo mercato geografico, alle restrizioni imposte
e) la maturità del mercato; agli acquirenti diretti del fornitore, situati in altri
mercati, per le loro vendite attive e passive agliintermediari sul nuovo mercato. Nel caso in cui un f) il livello degli scambi;
23.5.2002 IT C 122/29 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
g) la natura del prodotto; restrizioni verticali. Il potere dell’acquirente in particola-
re puo `accentuare gli effetti negativi in caso di restrizioni
appartenenti alle categorie «distribuzione limitata» e h) altri fattori.
«compartimentazione dei mercati», quali la fornitura
esclusiva, la distribuzione esclusiva e la distribuzione(122) L’importanza dei singoli fattori puo `variare da caso aselettiva quantitativa.caso e dipende da tutti gli altri fattori. Ad esempio, una
quota di mercato elevata detenuta dal fornitore è disolito un buon indicatore dell’esistenza di un potere di
mercato. Tuttavia in caso di assenza di barriere all’acces-Barriere all’accessoso, tale potere puo `non sussistere. Pertanto è impossibile
elaborare regole rigorose sull’importanza dei singoli
fattori. Tuttavia si puo `osservare quanto segue:
(126) L’esistenza di barriere all’accesso viene misurata in
funzione della capacità delle imprese già insediate nel
mercato di portare il loro prezzo al di sopra del livello La posizione di mercato del fornitore
concorrenziale, generalmente al di sopra del costo totale
medio minimo, e realizzare utili superiori al normale(123) La posizione di mercato del fornitore dipende in primosenza attirare l’ingresso di altri concorrenti. In assenzaluogo dalla sua quota di mercato sul mercato, deldi barriere all’accesso, nuovi concorrenti entrerebberoprodotto e geografico, rilevante. Quanto più è elevata lain modo agevole e rapido e i sovrapprofitti verrebberosua quota di mercato, tanto è maggiore il suo poteremeno. Le barriere all’accesso possono essere consideratidi mercato. La posizione di mercato del fornitore èbassi se è probabile che entro 1 o 2 anni si verifichiulteriormente rafforzata se beneficia di taluni vantaggieffettivamente l’ingresso di nuovi operatori, tale dain termini di costi rispetto ai suoi concorrenti. Taliimpedire o ridurre la realizzazione di utili superiori alvantaggi competitivi possono derivare dal fatto di esserenormale.stato uno dei primi operatori (sito migliore, ecc.), di
detenere brevetti fondamentali, di avere una tecnologiasuperiore, di detenere il marchio leader o di avere un
(127) Le barriere all’accesso possono derivare da un’ampiaportafoglio superiore.varietà di fattori quali economie di scala e di gamma,
normative statali (soprattutto se istituiscono diritti esclu-
sivi), aiuti di Stato, dazi sulle importazioni, dirittiLa posizione di mercato dei concorrentidi proprietà immateriale, proprietà di risorse la cui
disponibilità è ridotta a causa ad esempio di limiti(124) I medesimi indicatori, ossia la quota di mercato ednaturali (36), infrastrutture fondamentali, vantaggio deleventuali vantaggi concorrenziali, vengono utilizzati perpioniere e fedeltà dei consumatori al marchio a seguitovalutare la posizione di mercato dei concorrenti. Quantodi una pubblicità incisiva. Anche le restrizioni verticalipiù i concorrenti sono forti e quanto più è elevato ile l’integrazione verticale possono agire come barrieraloro numero, tanto più ridotto è il rischio che ilall’accesso rendendo l’ingresso più difficile e precluden-fornitore o l’acquirente in questione possa impediredo il mercato ai concorrenti (potenziali). Barriere all’ac-individualmente l’accesso al mercato o che vi sia unacesso potrebbero essere presenti a livello solo deiriduzione della concorrenza tra marche. Tuttavia, se ilfornitori o solo degli acquirenti o ad entrambi i livelli.numero dei concorrenti diventa alquanto ridotto e la
loro posizione di mercato (in termini di dimensioni,costi, potenziale di R&S ecc.) è abbastanza simile, tale
(128) Alcuni di questi fattori possono essere considerati comestruttura di mercato puo `far aumentare il rischio dibarriere all’accesso a seconda che siano o meno collegaticollusione. Quote di mercato fluttuanti o soggette aa spese irrecuperabili (o sommerse). Vengono considera-rapidi cambiamenti sono generalmente un’indicazionete spese irrecuperabili quelle che devono essere sostenu-di intensa concorrenza.te per entrare od operare su un mercato e che sono
perse in caso di uscita dal mercato stesso. I costi dipubblicità volti a rafforzare la fedeltà dei consumatoriPosizione di mercato dell’acquirentesono di norma spese irrecuperabili a meno che un’im-
presa che esca dal mercato possa vendere il suo marchio
(125) Il potere dell’acquirente discende dalla sua posizione di o utilizzarlo altrove senza subire perdite. Quanto più le
mercato. Il primo indicatore del potere dell’acquirente è spese sono irrecuperabili, tanto più i potenziali nuovi
la quota di mercato dell’acquirente sul mercato degli operatori devono soppesare i rischi di un ingresso nel
acquisti. Tale quota rispecchia l’importanza della sua mercato e tanto più gli operatori già insediati possono
domanda presso i suoi possibili fornitori. Altri indicatori minacciare in modo credibile di allinearsi sulla nuova
hanno per oggetto la posizione di mercato dell’acquiren- concorrenza in quanto le spese irrecuperabili rendono
te sul suo mercato della rivendita e includono caratteri-
stiche quali un’ampia copertura geografica dei puntivendita, la detenzione di marchi propri dell’acquirente/
distributore e l’immagine presso i consumatori finali.L’incidenza del potere dell’acquirente sulla probabilità
(36) Cfr. la decisione 97/26/CE della Commissione (caso IV/M.619 —
Gencor/Lonrho) (GU L 11 del 14.1.1997, pag. 30). di effetti anticoncorrenziali non è uguale per le diverse
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onerosa per loro un’eventuale uscita dal mercato. Se ad menti che possono indicare o agevolare la collusione
quali la leadership di prezzo, le modifiche di prezzo esempio i distributori sono vincolati ad un produttore
tramite un obbligo di non concorrenza, l’effetto esclu- preannunciate e le discussioni sul prezzo «giusto», la
rigidità dei prezzi a fronte di una capacità in eccesso, la dente sarà più significativo se l’istituzione di una rete di
distribuzione propria imporrà spese irrecuperabili ad un discriminazione mediante differenziazione dei prezzi e
comportamenti collusivi passati. potenziale nuovo operatore.
(129) In generale l’ingresso sul mercato comporta costi irrecu-
perabili, che possono essere di minore o di maggiore
entità a seconda dei casi. Pertanto la concorrenza attuale 1.4.2. F a t t o r i p e r tinenti per la valutazione
è in linea di massima più efficace e avrà un peso ai sensi dell’articolo 53, paragrafo 3
maggiore della concorrenza potenziale nella valutazione
di un caso.
(134) L’applicazione dell’articolo 53, paragrafo 3 richiede ilrispetto di quattro condizioni cumulative:
Maturità del mercato
— la restrizione verticale deve contribuire a migliorare
(130) Un mercato maturo è un mercato che esiste da un certola produzione o la distribuzione dei prodotti o aperiodo di tempo e ha le caratteristiche seguenti: lapromuovere il progresso tecnico o economico;tecnologia utilizzata è ben nota e diffusa e non è in
grande evoluzione, non vi sono significative innovazioni
sotto il profilo dei marchi e la domanda è relativamente
— la restrizione verticale deve riservare ai consumato- stabile o in calo. In un siffatto mercato gli effetti negativi
ri una congrua parte dell’utile che ne deriva; sono più probabili che in mercati più dinamici.
— la restrizione verticale non deve imporre alleLivello della catena commercialeimprese interessate restrizioni che non siano indi-
spensabili per raggiungere tali obiettivi;
(131) Il livello della catena commerciale è collegato alla
distinzione tra beni e servizi intermedi e beni e servizifinali. Come indicato in precedenza, gli effetti negativi— la restrizione verticale non deve dare a tali imprese
sono in linea di massima meno probabili a livello di la possibilità di eliminare la concorrenza per una
beni e servizi intermedi.parte sostanziale dei prodotti di cui trattasi.
Natura del prodotto
(135) L’ultimo criterio, l’eliminazione della concorrenza per
una parte sostanziale dei prodotti di cui trattasi, è
connesso alla questione del predominio. Una restrizione(132) Per i prodotti finali la natura del prodotto incide ai finiverticale che ha effetti anticoncorrenziali significatividella valutazione degli effetti potenzialmente negativi enon puo `in linea di massima essere esentata, qualorapositivi della restrizione verticale. Al fine di valutare gliun’impresa detenga una posizione dominante o ottengaeffetti potenzialmente negativi è importante stabilire seuna posizione dominante in virtù dell’accordo verticale.i prodotti sul mercato siano più omogenei o eterogenei,La restrizione verticale puo `tuttavia esulare dal campose il prodotto sia costoso e assorba gran parte deldi applicazione dell’articolo 53, paragrafo 1 se esistebilancio del consumatore oppure se sia economico, e seuna giustificazione obiettiva, ad esempio quando siail prodotto costituisca un acquisto una tantum o venganecessaria per la protezione di investimenti ad unacquistato ripetutamente. In generale quando il prodottorapporto contrattuale o per il trasferimento di know-è più eterogeneo, economico e costituisce un acquistohow sostanziale senza il quale non avrebbe luogo launa tantum, è maggiore la probabilità che le restrizionifornitura o l’acquisto di taluni beni o servizi.verticali abbiano effetti negativi.
(136) Qualora il fornitore e l’acquirente non detengano unaAltri fattoriposizione dominante, sono importanti gli altri tre criteri.
Il primo, riguardante il miglioramento della produzione
o della distribuzione e la promozione del progresso (133) Nella valutazione di restrizioni particolari è possibileche debbano essere presi in considerazione altri fattori. tecnico o economico, è basato sui vantaggi in termini di
efficienza di cui ai punti 115-118. Questi vantaggi Tra tali fattori puo `figurare l’effetto cumulativo, cioè la
presenza sul mercato di accordi simili, la durata degli devono essere provati e produrre un effetto positivo
netto. Per contro, non saranno accettate speculazioni accordi, il fatto che l’accordo sia «imposto» (una parte è
maggiormente soggetta a restrizioni o obblighi) o sulla prevenzione di fenomeni di parassitismo o dichia-
razioni generiche su risparmi di costi. Né sono accettabi- «concordato» (entrambe le parti accettano restrizioni o
obblighi), il quadro normativo e gli eventuali comporta- li i risparmi di costi derivanti dal puro esercizio del
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potere di mercato o da comportamenti anticoncorren- (139) Il monomarchismo è esentato in virtù dell’esenzione
per categoria se la quota di mercato del fornitore non ziali. In secondo luogo, i vantaggi in termini di efficienza
devono apportare benefici non solo alle parti ma anche supera il 30 % e a condizione che l’obbligo di non
concorrenza non abbia una durata superiore ai 5 anni. ai consumatori. In linea generale il trasferimento dei
vantaggi ai consumatori dipenderà dall’intensità della Per la valutazione dei singoli casi al di sopra della
predetta soglia di quota di mercato o oltre il limite di concorrenza nel mercato rilevante. Normalmente la
pressione concorrenziale farà sı `che i risparmi sui costi 5 anni vengono fornite le indicazioni seguenti.
vengano trasferiti attraverso un abbassamento dei prezzio che le imprese siano incentivate a introdurre nuovi
prodotti nel mercato il più velocemente possibile.
(140) La «posizione di mercato del fornitore» è di grande Pertanto se nel mercato si mantiene un livello di
importanza per valutare possibili effetti anticoncorren- concorrenza tale da limitare efficacemente le parti
ziali di un obbligo di non concorrenza. In linea di dell’accordo, il processo concorrenziale garantirà in una
massima questo tipo di obbligo è imposto dal fornitore, situazione normale che i consumatori ricevano una
il quale ha accordi simili con altri acquirenti. congrua parte dei vantaggi economici. Il terzo criterio
contribuirà a garantire che per ottenere taluni effettipositivi si scelga la restrizione che comporta i minori
effetti anticoncorrenziali.
(141) Non è soltanto la posizione di mercato del fornitore che
è importante ma anche la portata e la durata dell’obbligo
di non concorrenza applicato. Quanto più è elevata la
quota di mercato vincolata, cioè la parte della suaquota di mercato corrispondente alle vendite effettuate
mediante l’applicazione di un obbligo di monomarchi-
smo, tanto più si presume sia significativo l’effettoescludente. Analogamente, quanto più è elevata la
2. Analisi di restrizioni verticali specifiche durata dell’obbligo di non concorrenza, tanto più si
presume sia significativo l’effetto escludente. In linea dimassima si considera che gli obblighi di non concorren-
za di durata inferiore ad un anno conclusi da imprese
che non detengono una posizione dominante non dianoluogo ad effetti anticoncorrenziali o effetti negativi netti
(137) E`possibile che gli accordi verticali contengano una
significativi. Per gli obblighi di non concorrenza di combinazione di due o più degli elementi costitutivi
durata compresa tra 1 e 5 anni assunti da imprese che delle restrizioni verticali di cui ai punti 103-114. In
non detengono una posizione dominante è necessario appresso le restrizioni verticali e le combinazioni di
di solito un adeguato equilibrio di effetti pro- e anti- restrizioni verticali più diffuse vengono analizzate
concorrenziali, mentre nel caso di obblighi di non secondo la metodologia di analisi di cui ai punti 120-
concorrenza aventi una durata superiore ai 5 anni non 136.
si ritiene che per la maggior parte degli investimenti tale
durata sia necessaria per ottenere i vantaggi di efficienza
conclamati o che i vantaggi possano compensare il loro
effetto escludente. E `vietato alle imprese che detengono
una posizione dominante imporre ai propri acquirenti
obblighi di non concorrenza a meno che esse non
forniscano una giustificazione oggettiva di tale pratica2.1. Monomarchismoalla luce dell’articolo 54.
(142) Per valutare il potere di mercato del fornitore, è
importante prendere in considerazione la «posizione di (138) Un accordo di non concorrenza si basa su un sistema di
obblighi o incentivi che induce l’acquirente ad acquistare mercato dei suoi concorrenti». Se i concorrenti sono
sufficientemente numerosi e forti, sono improbabili in pratica presso un unico fornitore l’intero suo fabbiso-
gno su un determinato mercato. Cio `non significa che effetti anticoncorrenziali significativi. L’esclusione dei
fornitori concorrenti è possibile soltanto se tali fornitori l’acquirente possa soltanto comperare direttamente dal
fornitore, bensı `che egli non compererà e rivenderà o sono notevolmente più piccoli del fornitore che applica
l’obbligo di non concorrenza. Non è invece molto utilizzerà come componenti beni o servizi concorrenti.
I possibili rischi per la concorrenza sono l’esclusione probabile che i concorrenti vengano esclusi se essi
detengono posizioni di mercato analoghe e possono dal mercato dei fornitori concorrenti e dei fornitori
potenziali, l’agevolazione della collusione tra i fornitori offrire prodotti simili di qualità equivalente. In tal caso
tuttavia puo `verificarsi l’esclusione di nuovi concorrenti in caso di uso cumulativo e, qualora l’acquirente sia un
dettagliante che vende ai consumatori finali, una perdita potenziali se più fornitori importanti concludono accor-
di di non concorrenza con un numero significativo di della concorrenza tra marche all’interno dei punti
vendita. Tutti e tre gli effetti restrittivi hanno una acquirenti nel mercato rilevante (situazione di effetto
cumulativo). In questa situazione, inoltre, gli accordi di conseguenza diretta per la concorrenza tra marchi.
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non concorrenza possono agevolare la collusione tra esclusivamente o principalmente presso il fornitore
dominante puo `facilmente dare luogo ad effetti di fornitori concorrenti. Se individualmente questi fornito-
ri sono ammessi al beneficio dell’esenzione per catego- preclusione significativi sul mercato. Quanto più è forte
la posizione dominante, tanto è maggiore il rischio di ria, potrebbe essere necessario revocare l’esenzione per
far fronte al problema dell’effetto cumulativo. In linea preclusione di altri concorrenti.generale si ritiene che una quota di mercato vincolata
inferiore al 5 % non contribuisca in misura significativa
all’effetto cumulativo di esclusione.
(147) Se l’accordo riguarda la fornitura di un prodotto finalea livello del commercio all’ingrosso, la probabilità che
insorga un problema di concorrenza al di sotto del
livello di posizione dominante dipende in gran parte dal
(143) Nei casi in cui la quota di mercato del fornitore maggioretipo di vendita all’ingrosso e dalle barriere all’accesso innon supera il 30 % e la quota di mercato dei cinquetale mercato. Se i produttori concorrenti possonomaggiori fornitori (CR5) non supera il 50 % è improba-facilmente istituire un proprio canale di vendita all’in-bile che si verifichi un effetto anticoncorrenziale indivi-grosso non sussiste un rischio reale di preclusione. Leduale o cumulativo. Se un nuovo concorrente potenzialebarriere all’accesso sono più o meno basse in funzionenon puo `entrare nel mercato ottenendo un profitto, cio `del tipo di vendita all’ingrosso, cioè a seconda delè probabilmente dovuto a fattori diversi dagli obblighifatto che i grossisti possano operare in modo efficacedi non concorrenza, quali ad esempio le preferenze deitrattando soltanto il prodotto oggetto dell’accordo (adconsumatori. E `improbabile che si verifichi un problemaesempio gelati) o che non risulti invece più economicodi concorrenza se ad esempio 50 imprese, di cui nessunaper loro trattare un’intera gamma di prodotti (addetenga un’importante quota di mercato, sono tra loroesempio prodotti congelati). In quest’ultimo caso per unin forte concorrenza in un particolare mercato.produttore che venda un unico prodotto non risulta
economico avviare una propria organizzazione di vendi-
ta all’ingrosso. In tal caso possono insorgere effetti
anticoncorrenziali anche al di sotto del livello di posizio-ne dominante. Inoltre, problemi dovuti ad un effetto
(144) «Le barriere all’accesso» sono importanti per stabilire se
cumulativo possono insorgere quando diversi fornitori vi sia una reale esclusione. Nella misura in cui è
vincolano la maggior parte dei grossisti disponibili. relativamente facile per i fornitori concorrenti creare
nuovi sbocchi o trovare acquirenti alternativi per il loro
prodotto, è improbabile che vi sia un problema reale diesclusione dal mercato. Le barriere all’accesso sono
tuttavia frequenti, a livello sia della produzione sia della
(148) Per quanto riguarda i prodotti finali in linea di massima
distribuzione. è più probabile che un fenomeno di preclusione si
verifichi a livello del commercio al dettaglio, date le
barriere significative che si frappongono alla costituzio-
ne, da parte dei produttori, di punti di vendita al
dettaglio per i loro prodotti. Inoltre, a livello di detta-(145) «Il potere dell’acquirente» è rilevante in quanto acquirentiglianti, le clausole di non concorrenza possono dareimportanti difficilmente tollereranno di essere privatiluogo ad una riduzione della concorrenza tra marchedella possibilità di rifornirsi di prodotti o servizi concor-all’interno dei punti vendita. Per le ragioni predette erenti. Pertanto, il rischio dell’esclusione che non siaconsiderati tutti gli altri fattori pertinenti, a livello dibasata sull’efficienza e provochi effetti negativi per ivendita al dettaglio possono insorgere effetti anticoncor-consumatori finali esiste soprattutto in caso di dispersio-renziali significativi se un fornitore che non è inne degli acquirenti. Tuttavia, se vengono stipulati accor-posizione dominante vincola una quota pari o superioredi di non concorrenza con acquirenti importanti essial 30 % del mercato rilevante. Nel caso di un’impresa inpossono avere un forte effetto escludente.posizione dominante, anche una quota di mercato
vincolata modesta puo `già dare luogo ad effetti anticon-
correnziali significativi. Quanto più forte è la posizione
dominante, tanto maggiore è il rischio di esclusione di
altri concorrenti. (146) Infine, per il verificarsi di un fenomeno di preclusione è
rilevante il livello della catena commerciale. L’esclusione
è meno probabile nel caso di un prodotto intermedio.Quando il fornitore di un prodotto intermedio non ha
una posizione dominante, una parte considerevole
(149) Anche al livello della vendita al dettaglio potrebbe
verificarsi un effetto di preclusione cumulativo. Quando della domanda continua ad essere «disponibile» per i
concorrenti. Al di sotto del livello di posizione dominan- tutte le imprese hanno quote di mercato inferiori al
30 % è improbabile che si verifichi un tale effetto te, si puo `verificare tuttavia un grave effetto di preclusio-
ne per i concorrenti reali o potenziali in caso di effetto cumulativo se la quota di mercato vincolata totale è
inferiore al 40 % ed una revoca dell’esenzione per cumulativo. E `improbabile che si verifichi un grave
effetto cumulativo se è vincolato meno del 50 % del categoria è quindi improbabile. Questo valore puo `
essere più elevato quando si prendono in considerazione mercato. In caso di posizione dominante del fornitore,
l’esistenza di un qualsiasi obbligo ad acquistare i prodotti altri fattori quali il numero dei concorrenti, le barriere
23.5.2002 IT C 122/33 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
all’accesso, ecc. Quando non tutte le imprese detengono (problema della rinuncia all’investimento) e 7 (imperfe-
zioni del mercato dei capitali). quote di mercato inferiori alla soglia dell’esenzione per
categoria, ma nessuna ha una posizione dominante, è
improbabile un effetto cumulativo di preclusione se la(154) In caso di vantaggi di efficienza quali quelli di cui alquota di mercato totale vincolata è inferiore al 30 %.punto 116, numeri 1 ,4e7 , l’imposizione di volumi
minimi di acquisto potrebbe essere un’alternativa meno
restrittiva. Un obbligo di non concorrenza potrebbeessere l’unica via praticabile per conseguire un vantaggio
quale quello descritto al punto 116, numero 5 (proble-
(150) Se l’acquirente opera dai locali e terreni di proprietà delma della rinuncia all’investimento connesso al trasferi-fornitore o da lui affittati da terzi, la possibilità dimento di know-how).imporre rimedi efficaci a un eventuale effetto di preclu-
sione risulterà limitata. In tal caso è improbabile unintervento da parte dell’Autorità di vigilanza EFTA al di
(155) Nel caso di un investimento specifico al rapporto
sotto del livello di posizione dominante. contrattuale effettuato dal fornitore (si veda il fattore di
efficienza 4 al punto 116) un accordo di non concorren-za o di imposizione di quantitativi minimi di acquisti
per il periodo di ammortamento degli investimenti
soddisfa in linea generale le condizioni di cui all’artico-
(151) In taluni settori la vendita di più di un marchio in uno lo 53, paragrafo 3. Nel caso di elevati investimenti
stesso locale puo `essere difficile nel qual caso unspecifici al rapporto contrattuale puo `essere giustificato
problema di esclusione puo ` essere risolto limitando la un obbligo di non concorrenza di durata superiore ai
durata effettiva dei contratti. 5 anni. Un investimento specifico al rapporto contrat-
tuale puo `essere rappresentato ad esempio dall’installa-
zione o dall’adattamento di attrezzature che il fornitorepossa utilizzare in seguito solo per produrre componen-
ti per un particolare acquirente. Investimenti generali
(152) E`prevedibile che la cosiddetta «clausola inglese», cheo specifici ad un mercato volti a creare capacitàprescrive all’acquirente di riferire al fornitore eventuali(supplementari) non costituiscono normalmente inve-offerte migliori e gli consente di accettare tali offertestimenti specifici al rapporto contrattuale. Tuttavia sesolo quando il fornitore non puo ` eguagliarle, abbiaun fornitore installa nuove capacità specificatamentelo stesso effetto di un obbligo di non concorrenzacollegate alle attività di un particolare acquirente, comespecialmente quando l’acquirente deve rivelare chi fanel caso ad esempio di un’impresa produttrice di lattinel’offerta migliore. Inoltre, aumentando la trasparenzametalliche che creasse nuove capacità per produrredel mercato essa potrebbe facilitare la collusione tra ilattine nei locali di un produttore di alimenti o nellefornitori. Tale clausola puo `tuttavia avere lo stessovicinanze del suo impianto di inscatolamento, le nuoveeffetto di una imposizione di volumi di acquisto.capacità potrebbero essere economicamente redditizieL’imposizione di volumi di acquisto è una forma piùsolo per la produzione destinata a questo particolareleggera di divieto di concorrenza e consiste in uncliente e in tal caso l’investimento dovrebbe esseresistema di obblighi o incentivi pattuito tra fornitore econsiderato specifico al rapporto contrattuale.acquirente che induce quest’ultimo a concentrare in
misura significativa i propri acquisti presso un unico
(156) Se il fornitore concede un prestito all’acquirente o fornitore. L’imposizione di volumi di acquisto puo `ad
gli fornisce attrezzature non specifiche al rapporto esempio assumere la forma di obblighi di quantitativi
contrattuale, normalmente cio `non puo `essere di per sé minimi di acquisto o di applicazione di prezzi non
sufficiente a giustificare l’esenzione in caso di effetto di lineari (sistemi di sconti per quantità o per fedeltà, o un
esclusione sul mercato. I casi di imperfezioni del listino composto di due parti: una commissione fissa e
mercato dei capitali nei quali risulta più efficiente che il un prezzo per unità). L’imposizione di volumi di
prestito sia concesso dal fornitore di un prodotto acquisto avrà effetti escludenti analoghi ma più lievi
piuttosto che da una banca sono limitati (si veda il rispetto a un obbligo di non concorrenza. La valutazione
fattore di efficienza 7 al punto 116). Anche se il di queste diverse forme dipenderà dal loro effetto sul
fornitore di un prodotto fosse il fornitore di capitali più mercato. Inoltre l’articolo 54 proibisce specificatamente
efficiente, un prestito potrebbe giustificare un obbligo alle imprese in posizione dominante di applicare clauso-
di non concorrenza solo a condizione che all’acquirente le inglesi o sistemi di sconti di fedeltà.
non sia impedito di porre fine a tale divieto rimborsando
la parte di prestito ancora in essere in qualsiasi momento
e senza alcuna penale. Ne consegue che il rimborso del
prestito dovrebbe avvenire in rate uguali o decrescentianziché aumentare con il tempo e che all’acquirente
(153) Qualora venga riscontrata l’esistenza di sensibili effetti
anticoncorrenziali, la possibilità di un’esenzione ai sensi dovrebbe essere consentito di rilevare a prezzo di
mercato un’attrezzatura fornitagli dal fornitore. Cio `non dell’articolo 53, paragrafo 3 sussiste a condizione che il
fornitore non detenga una posizione dominante. Per gli osta alla possibilità, nel caso ad esempio di un nuovo
punto di distribuzione, di differire il rimborso per il obblighi di non concorrenza possono essere rilevanti
soprattutto i vantaggi in termini di efficienza di cui al primo anno o per i primi due anni finché le vendite non
abbiano raggiunto un certo livello. punto 116, numero 1 (parassitismo tra i fornitori), 4, 5
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(157) Il trasferimento di un know-how sostanziale (fattore di no know-how particolare e non sono specifici al
marchio. Pertanto è improbabile che sussistano le efficienza 5 al punto 116) giustifica solitamente un
obbligo di non concorrenza per l’intera durata dell’ac- condizioni per l’esenzione.
cordo di fornitura, come ad esempio nel contesto del
franchising.
(160) Esempio di imposizione di quantitativi minimi di(158) Al di sotto del livello di posizione dominante, laacquisto:combinazione di un divieto di concorrenza e della
distribuzione esclusiva puo `giustificare che l’obbligo di
non concorrenza perduri per tutto il periodo di validità
dell’accordo. In quest’ultimo caso è probabile che l’obbli-go di non concorrenza migliori gli sforzi di distribuzioneUn produttore X con una quota di mercato del 40 %del distributore esclusivo nel suo territorio (v. punti 161-vende l’80 % dei suoi prodotti tramite contratti che177).prevedono che il rivenditore è tenuto ad acquistare da
X almeno il 75 % del suo fabbisogno di quel tipo diprodotto. In cambio il produttore X offre finanziamenti
ed attrezzature a tassi favorevoli. I contratti hanno una
(159) Esempio di divieto di concorrenza:durata di 5 anni nel corso dei quali il rimborso del
prestito è previsto con rate uniformi. Dopo i primi
2 anni, tuttavia, gli acquirenti hanno la possibilità di
risolvere il contratto con un preavviso di sei mesi se Il leader di un mercato nazionale di un prodotto di
rimborsano il prestito ancora in essere e rilevano le consumo d’impulso, che detiene una quota di mercato
attrezzature al valore di mercato. Al termine dei cinque del 40 %, vende la maggior parte dei suoi prodotti
anni le attrezzature diventano proprietà dell’acquirente. (90 %) tramite dettaglianti vincolati (quota di mercato
Dei 12 produttori concorrenti la maggior parte è di vincolata pari al 36 %). Gli accordi obbligano i detta-
piccole dimensioni il principale ha una quota di mercato glianti ad effettuare acquisti solo dal leader del mercato
del 20 % ed essi hanno concluso contratti analoghi con per un periodo minimo di quattro anni. Il leader del
durata diversa. I produttori aventi quote di mercato mercato è rappresentato in modo particolarmente forte
inferiori al 10 % hanno spesso contratti di durata nelle aree più densamente popolate quali la capitale. I
maggiore e con clausole di risoluzione meno generose. 10 concorrenti, alcuni dei quali presenti solo localmen-
I contratti del produttore X lasciano ai concorrenti te, hanno tutti quote di mercato inferiori, pari al
la possibilità di soddisfare il 25 % del fabbisogno massimo al 12 %. Questi 10 concorrenti vendono
dell’esercizio. Negli ultimi tre anni due nuovi produttori complessivamente un altro 10 % del mercato tramite
sono entrati nel mercato e hanno acquisito una quota punti vendita vincolati. Nel mercato vi è una forte
di mercato congiunta pari a circa 8 %, in parte rilevando differenziazione per marchi e prodotti. Il leader di
i prestiti di vari rivenditori in contropartita della stipula- mercato detiene i marchi più forti; è l’unico a realizzare
zione di contratti. regolarmente campagne pubblicitarie nazionali e forni-
sce ai suoi dettaglianti vincolati banconi particolari per
lo stoccaggio e la presentazione dei suoi prodotti.
La quota di mercato vincolata del produttore X è pari al
24 % (0,75 × 0,80 × 40 %). La quota di mercato Il risultato è che complessivamente il 46 % (36 % +
10 %) del mercato è precluso per i potenziali nuovi vincolata degli altri produttori è pari a circa il 25 %. Ne
consegue che in totale circa il 49 % del mercato è operatori e per i concorrenti esistenti che non dispongo-
no di punti vendita vincolati. Per i nuovi operatori precluso ai nuovi operatori e agli operatori esistenti che
non dispongono di punti vendita vincolati almeno per i potenziali l’ingresso nel mercato è ancora più difficile
proprio nelle aree densamente abitate, nelle quali vor- primi due anni dei contratti di fornitura. La situazione
del mercato è tale che i rivenditori incontrano spesso rebbero di preferenza accedere al mercato e dove la
preclusione è ancora più forte. Inoltre, data la forte difficoltà ad ottenere prestiti dalle banche e sono
generalmente troppo piccoli per ottenere capitali per differenziazione dei marchi e dei prodotti e gli elevati
costi di ricerca in relazione al prezzo del prodotto, altre vie, ad esempio emettendo azioni. Il produttore X
inoltre è in grado di dimostrare che concentrando le l’assenza di concorrenza tra marchi all’interno del punto
vendita dà luogo ad un’ulteriore perdita di benessere per vendite presso un numero limitato di rivenditori realizza
una migliore pianificazione delle vendite e una riduzione i consumatori. I vantaggi dell’esclusività del punto
vendita, che il leader di mercato afferma derivare da una delle spese di trasporto. In considerazione di quel 25 %
non vincolato nei contratti del produttore X, della riduzione dei costi di trasporto e un possibile problema
di rinuncia all’investimento riguardante i banconi di possibilità reale di risolvere il contratto anticipatamente,
del recente ingresso di nuovi produttori e del fatto che stoccaggio e presentazione, sono limitati e non contro-
bilanciano gli effetti negativi sulla concorrenza. I vantag- circa la metà dei rivenditori non è vincolata, è probabile
che l’imposizione di un volume di acquisti minimo del gi in termini di efficienza sono limitati, in quanto i costi
di trasporto sono funzione dei quantitativi e non 75 % da parte del produttore X soddisfi le condizioni
per l’applicazione di un’esenzione. dell’esclusività ed i banconi di stoccaggio non contengo-
23.5.2002 IT C 122/35 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
2.2. Distribuzione esclusiva più fornitori gestiscono sistemi analoghi di distribuzio-
ne. Il rischio di collusione aumenta ulteriormente quan-do fornitori diversi designano lo stesso distributore
esclusivo in un determinato territorio, vale a dire nel
caso di un concessionario esclusivo comune a vari
(161) In un accordo di distribuzione esclusiva, il fornitore fornitori («distribuzione esclusiva multipla»). L’attribu-
acconsente a vendere i propri prodotti ad un unico zione ad un concessionario di un diritto esclusivo a
distributore perché li rivenda in un particolare territorio. distribuire due o più prodotti concorrenti importanti
Al tempo stesso al distributore viene imposto un limite nello stesso territorio puo ` ridurre sostanzialmente, per
alla vendita attiva in altri territori assegnati su base tali marche, la concorrenza tra le marche stesse. Quanto
esclusiva. I possibili effetti sulla concorrenza sono maggiore è la quota di mercato cumulata delle marche
essenzialmente una riduzione della concorrenza all’in- distribuite dal rivenditore comune di più fornitori, tanto
terno di una stessa marca e la compartimentazione maggiore è il rischio di collusione e la riduzione di
del mercato, che possono facilitare in particolare la concorrenza tra le marche. Tali effetti cumulativi posso-
discriminazione di prezzo. Quando tutti o quasi tutti i no giustificare la revoca dell’esenzione altrimenti appli-
fornitori applicano accordi di distribuzione esclusiva, la cabile quando le quote di mercato dei fornitori sono
collusione, sia a livello di fornitori che di distributori, è inferiori alla soglia fissata per l’esenzione per categoria.
agevolata.
(162) La distribuzione esclusiva rientra nell’ambito dell’esen-
(165) «Le barriere all’accesso» che possono impedire ai fornito-zione per categoria quando la quota di mercato del
ri di creare nuovi distributori o di trovare distributori fornitore non supera il 30 %, anche se in combinazione
alternativi sono criteri meno importanti per valutare i con altre restrizioni verticali non gravi, quali l’obbligo
possibili effetti anticoncorrenziali della distribuzionedi non concorrenza limitato a 5 anni, l’imposizione
esclusiva. L’esclusione degli altri fornitori non si verifica di determinati quantitativi o l’acquisto esclusivo. La
se la distribuzione esclusiva non è accompagnata dal combinazione di accordi di distribuzione esclusiva e
monomarchismo. di distribuzione selettiva beneficia dell’esenzione per
categoria solo se la vendita attiva in altri territori non èsottoposta a limitazioni. Le seguenti linee direttrici
servono per valutare i casi di distribuzione esclusiva,
qualora la soglia di mercato del 30 % sia superata.
(166) L’esclusione degli altri distributori non è pregiudizievolese il fornitore che gestisce il sistema di distribuzioneesclusiva designa un elevato numero di distributori
(163) La valutazione della posizione di mercato del fornitoreesclusivi nello stesso mercato ed essi sono liberi die dei suoi concorrenti è di grande importanza, poichéeffettuare vendite a distributori non designati. L’esclusio-l’eliminazione della concorrenza all’interno di una mar-ne degli altri distributori puo `diventare tuttavia unca puo `essere pregiudizievole solo quando la concorren-problema qualora esista un «potere d’acquisto» e unza tra marche è ridotta. Quanto più è forte «la posizionepotere di mercato a valle, in particolare in presenza didi mercato del fornitore» tanto più è grave l’eliminazioneterritori molto vasti nei quali i distributori esclusividella concorrenza all’interno della marca. Se la soglia didiventano l’acquirente esclusivo nell’intero mercato.mercato del 30 % è superata, puo `esserci un rischio diCio`si verifica, per esempio, quando una catena diuna sensibile riduzione di concorrenza all’interno dellasupermercati diventa l’unico distributore di una marcamarca. In tal caso, un’esenzione per categoria è possibileleader in un mercato alimentare nazionale al dettaglio.solo se la riduzione della concorrenza all’interno dellaL’esclusione degli altri distributori puo `risultare piùmarca è compensata da vantaggi significativi in terminigrave nel caso di distributori esclusivi multipli. Talidi efficienza.situazioni, le quali beneficiano dell’esenzione per catego-
ria poiché la quota di mercato di ciascun fornitore è
inferiore al 30 %, possono giustificare una revoca
dell’esenzione.
(164) La «posizione dei concorrenti» puo `avere una duplice
rilevanza. In generale una forte posizione dei concorren-
ti implica che la riduzione di concorrenza all’interno diuna marca è compensata da una sufficiente concorrenza
tra le marche. Tuttavia, se il numero di concorrenti si
riduce molto e la loro posizione di mercato è abbastanza
(167) «Il potere degli acquirenti» puo `anche aumentare il
rischio di collusione da parte degli acquirenti quando simile in termini di quote di mercato, capacità e rete di
distribuzione, esiste un rischio di collusione che puo ` gli accordi di distribuzione esclusiva sono imposti ad
uno o più fornitori da acquirenti importanti eventual- essere accresciuto dall’eliminazione della concorrenza
all’interno delle singole marche, in particolare quando mente situati in territori differenti.
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(168) «La maturità del mercato» è un fattore di valutazione (172) La combinazione della distribuzione esclusiva e dell’ob-
bligo di acquisto esclusivo aumenta i possibili rischi per importante, in quanto l’eliminazione della concorrenza
all’interno di una marca e la discriminazione di prezzo la concorrenza, in quanto puo ` causare una riduzione di
concorrenza all’interno di una marca ed una comparti- possono costituire un grave pregiudizio in un mercato
maturo, ma diventano meno rilevanti in un mercato mentazione del mercato, il che puo `facilitare in partico-
lare la discriminazione di prezzo. La distribuzione caratterizzato da una domanda crescente e da tecnologie
e posizioni di mercato in evoluzione. esclusiva riduce già le possibilità di scelta dei clienti in
quanto limita il numero di distributori e generalmenteriduce la loro libertà di praticare vendite attive. Gli
accordi di acquisto esclusivo, che impongono ai distri-
(169) «Il livello della catena commerciale» è un fattore impor-
butori esclusivi di acquisire, per una determinata marca, tante, in quanto i possibili effetti negativi possono essere
le loro forniture direttamente dal produttore, eliminano diversi a livello di commercio all’ingrosso o al dettaglio.
inoltre l’eventuale arbitraggio dei distributori esclusivi La distribuzione esclusiva è applicata principalmente
cui viene impedito di rifornirsi da altri distributori del alla distribuzione di beni e servizi finali. Una riduzione
sistema. Cio `aumenta le possibilità del fornitore di di concorrenza all’interno di una marca puo ` verificarsi
ridurre la concorrenza all’interno di una marca e soprattutto a livello di commercio al dettaglio, se i
allo stesso tempo di applicare condizioni di vendita territori sono vasti, poiché i consumatori finali potreb-
differenziate. Di conseguenza, è improbabile che la bero avere un margine ridotto di scelta, per un marchio
combinazione di distribuzione esclusiva e acquisto importante, tra un distributore che offre un prezzo
esclusivo sia suscettibile di essere esentata quando i elevato con un servizio elevato ed un distributore a
fornitori detengono una quota di mercato superiore al prezzo basso e servizio basso.
30 %, a meno che non esistano vantaggi di efficienza
sostanziali che provochino riduzioni di prezzo per tutti
i consumatori finali. In assenza di tali vantaggi di(170) Quando un produttore sceglie un grossista quale distri-efficienza puo `essere necessario revocare il beneficiobutore esclusivo, gli assegna di norma un territorio piùdell’esenzione per categoria anche se la quota di mercatovasto, corrispondente, per esempio, a quello di un interodel fornitore è inferiore al 30 %.Stato SEE. In tal caso, se il grossista puo `vendere senza
restrizioni il prodotto ai dettaglianti a valle, è probabile
che non ci saranno rilevanti effetti anticoncorrenziali se
(173) «La natura dei prodotti» non è un fattore molto rilevante il produttore non ha una posizione dominante sul
ai fini della valutazione di eventuali effetti anticoncor- mercato. Un’eventuale riduzione della concorrenza
renziali della distribuzione esclusiva. Tuttavia, tale natu- all’interno della marca, a livello di commercio all’ingros-
ra diventa rilevante a livello di eventuali vantaggi di so, puo `essere facilmente compensata da vantaggi di
efficienza, vale a dire dopo aver accertato un effetto efficienza nella logistica, promozione ecc., in particolare
anticoncorrenziale sensibile. quando la sede operativa del produttore è in un altro
paese. E `improbabile che si verifichi l’esclusione di altri
grossisti all’interno di tale territorio in quanto un
fornitore con una quota di mercato superiore al 30 % (174) La distribuzione esclusiva puo `determinare vantaggi di
dispone in genere di un potere contrattuale sufficiente efficienza quando sono necessari investimenti da parte
per non scegliere un grossista meno efficiente. I possibili dei distributori al fine di proteggere o creare l’immagine
effetti negativi sulla concorrenza tra marche derivanti del marchio. Si ritiene, di norma, che i vantaggi di
dall’eventuale esistenza di distributori esclusivi multipli efficienza si verifichino soprattutto per prodotti nuovi,
sono tuttavia superiori a livello di commercio all’ingros- prodotti complessi, prodotti la cui qualità è di difficile
so che al dettaglio. valutazione prima del consumo (prodotti cosiddetti
«d’esperienza») o le cui qualità sono di difficile valutazio-
ne anche dopo il consumo (prodotti cosiddetti «di
convinzione»). Inoltre, la distribuzione esclusiva puo ` (171) La combinazione della distribuzione esclusiva con il
avere come effetto un risparmio di costi logistici, grazie monomarchismo puo `causare un ulteriore problema,
ad economie di scala nel trasporto e nella distribuzione. vale a dire la preclusione del mercato ad altri fornitori,
in particolare quando esiste una fitta rete di distributori
esclusivi per territori di piccole dimensioni o nel caso diun effetto cumulativo. In tal caso, puo ` essere necessario
(175) Esempio di distribuzione esclusiva a livello di commer-
applicare i principi descritti in precedenza in merito al cio all’ingrosso:
monomarchismo. Tuttavia, quando la combinazione di
tali elementi non ha un effetto di preclusione rilevante,
la combinazione di distribuzione esclusiva e monomar- A è il leader di un mercato di beni durevoli di consumo.
A vende i suoi prodotti tramite una rete di grossisti chismo puo `essere considerata proconcorrenziale in
quanto aumenta per il distributore esclusivo l’incentivo esclusivi. I territori assegnati ai grossisti hanno le
dimensioni di un intero paese per gli Stati SEE più a concentrare i propri sforzi su una marca specifica. Di
conseguenza, in assenza di un tale effetto escludente, piccoli e di una regione per gli Stati SEE di dimensioni
più grandi. I grossisti esclusivi gestiscono le vendite a la combinazione della distribuzione esclusiva e della
clausola di non concorrenza è esentabile per tutta la tutti i dettaglianti situati nel loro territorio, ma non
vendono ai consumatori finali. I grossisti sono incaricati durata dell’accordo, in particolare a livello di commercio
all’ingrosso. della promozione del prodotto nei loro mercati. Tale
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promozione include la sponsorizzazione di eventi locali, composto da piccoli produttori locali, di cui il maggiore
detiene una quota di mercato del 5 %. Tali produttori ma anche le informazioni e la promozione dei nuovi
prodotti presso i dettaglianti nei loro territori. Nel locali vendono di norma i loro prodotti tramite altri
dettaglianti, in particolare perché i distributori esclusivi mercato in esame la tecnologia e l’innovazione del
prodotto evolvono molto rapidamente ed il servizio di dei quattro principali fornitori sono in genere poco
interessati a vendere marche meno conosciute e più a prevendita fornito ai dettaglianti ed ai consumatori
finali svolge un ruolo importante. I grossisti non hanno buon mercato. Sul mercato esiste una forte differenzia-
zione di marche e di prodotti. I quattro leader di mercato l’obbligo di soddisfare tutto il loro fabbisogno della
marca del fornitore A approvvigionandosi presso il effettuano ampie campagne nazionali di pubblicità e
promuovono una immagine forte del marchio, mentre produttore stesso e l’arbitraggio tra grossisti o detta-
glianti è possibile, in quanto i costi di trasporto sono i produttori marginali non fanno pubblicità per i loro
prodotti a livello nazionale. Il mercato è abbastanza relativamente bassi rispetto al valore del prodotto. Ai
grossisti non è stato imposto alcun obbligo di non maturo e caratterizzato da una domanda stabile e
dall’assenza di rilevanti innovazioni di prodotto e concorrenza. I dettaglianti vendono anche altre marche,
di fornitori concorrenti, e a livello di vendita al dettaglio tecnologiche. Il prodotto è relativamente semplice.
non esistono accordi di distribuzione esclusiva o seletti-va. Nel mercato SEE delle vendite ai grossisti, A detiene
una quota di mercato del 50 % circa. Nei diversi mercati In un simile mercato oligopolistico, esiste un rischio di
nazionali al dettaglio, la quota di mercato di A varia dal collusione tra i quattro leader di mercato. Tale rischio
40 % al 60 %. In ogni mercato nazionale esistono da aumenta a causa della distribuzione multipla. La concor-
6 a 10 concorrenti di A: B, C e D sono i concorrenti renza all’interno delle singole marche è ridotta dall’esclu-
principali, presenti anche in ogni singolo mercato sività territoriale. La concorrenza tra le quattro marche
nazionale, con quote di mercato che variano dal 20 % principali è ridotta, a livello di commercio al dettaglio,
al 5 %. I produttori restanti sono nazionali e detengono in quanto lo stesso dettagliante fissa il prezzo per tutte
quote di mercato inferiori. B, C e D hanno reti di e quattro le marche nel suo territorio. In tale ipotesi, se
distribuzione simili, mentre i produttori locali tendono un produttore riduce il prezzo per il suo marchio, il
a vendere i loro prodotti direttamente ai dettaglianti. rivenditore non è spinto a trasferire tale riduzione di
prezzo al consumatore finale perché ridurrebbe le
vendite e i profitti conseguiti con le altre marche. Neconsegue che i produttori hanno un interesse ridotto ad Nel mercato all’ingrosso descritto in precedenza, il
entrare reciprocamente in concorrenza sui prezzi. La rischio di una concorrenza ridotta all’interno della
concorrenza sui prezzi tra le diverse marche esiste marca e di discriminazione di prezzo è basso. L’arbitrag-
essenzialmente per i beni dei produttori marginali, con gio non è ostacolato e l’assenza di concorrenza all’inter-
un’immagine debole di marchio. Gli eventuali vantaggi no della marca non è un fattore particolarmente rilevan-
in termini di efficienza per i distributori esclusivi te nel commercio all’ingrosso. Nel commercio al detta-
(comuni) sono limitati, in quanto il prodotto è relativa- glio, non sono ostacolate né la concorrenza all’interno
mente semplice, l’attività di rivendita non richiede di una marca né quella tra marche. Inoltre, la concorren-
alcuna formazione od investimento specifici e la pubbli- za tra marche è in larga misura impregiudicata dagli
cità è fatta essenzialmente a livello dei produttori. accordi esclusivi a livello di commercio all’ingrosso. Di
conseguenza è probabile che, qualora esistano effetti
anticoncorrenziali, sussistano tuttavia le condizioni per
In tal caso, anche se ognuno dei leader di mercato l’esenzione per categoria.
detiene una quota di mercato inferiore alla soglia,
l’esenzione ai sensi dell’articolo 53, paragrafo 3, potreb-
be non essere giustificata e potrebbe essere necessario
revocare l’esenzione per categoria.
(176) Esempio di distributori esclusivi multipli in un mercato
oligopolistico:
(177) Esempio di distribuzione esclusiva ed acquisto esclusivo:
In un mercato nazionale di prodotti finali esistono
quattro leader di mercato, ciascuno dei quali detiene
una quota di mercato del 20 % circa. I quattro leader di Un produttore A è il leader del mercato SEE per un bene
di consumo durevole di notevole ingombro e detiene mercato vendono il loro prodotto tramite distributori
esclusivi al livello di vendita al dettaglio. A tali rivendito- una quota di mercato compresa tra il 40 % ed il 60 %
nella maggior parte dei mercati nazionali al dettaglio. ri viene assegnato un territorio esclusivo, che corrispon-
de alla città in cui essi hanno sede o ad una zona della In ogni Stato SEE, esistono sette concorrenti di tale
produttore, che detengono quote di mercato molto città, per le città di dimensioni più grandi. Nella maggior
parte dei territori, i quattro leader di mercato hanno inferiori e il maggiore dei quali ha una quota di mercato
pari al 10 %. Tali concorrenti sono presenti solo su uno designato un concessionario esclusivo comune (situa-
zione di «multiple dealership»), spesso centralmente o due mercati nazionali. A vende il suo prodotto
attraverso le proprie controllate nazionali a distributori ubicato ed abbastanza specializzato nel prodotto. Il
20 % della quota restante del mercato nazionale è esclusivi a livello di vendita al dettaglio cui non è
C 122/38 IT 23.5.2002 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
consentito di svolgere vendite attive nei rispettivi territo- (179) L’attribuzione esclusiva di clienti rientra nell’esenzione
per categoria se la quota di mercato del fornitore non ri. Inoltre, i dettaglianti esclusivi sono obbligati ad
acquistare i prodotti di A esclusivamente dalla filiale supera la soglia del 30 %, anche se combinata con
ulteriori restrizioni verticali non gravi quali, per esem- nazionale del produttore A nel loro paese. I dettaglianti
che vendono la marca del produttore A sono i principali pio, l’obbligo di non concorrenza, l’imposizione di
volumi d’acquisto minimi o l’acquisto esclusivo. La rivenditori di quel tipo di prodotto nel loro territorio.
Essi commerciano anche in marche concorrenti, peral- combinazione dell’attribuzione esclusiva di clienti con
la distribuzione selettiva configura normalmente una tro con livelli di successo ed entusiasmo variabili. A
applica differenze di prezzo dal 10 % al 15 % tra i restrizione grave, in quanto generalmente i distributori
designati non sono liberi di praticare vendite attive agli mercati nazionali e differenze di prezzo inferiori all’in-
terno dei singoli mercati. Cio `si ripercuote in piccole utilizzatori finali. Nell’ipotesi di un superamento della
soglia di quota di mercato del 30 % le linee direttrici di differenze di prezzo a livello del commercio al dettaglio.
La domanda e l’offerta sono relativamente stabili sul cui ai punti 161-177 sulla distribuzione esclusiva
valgono mutatis mutandis per la valutazione dell’attribu- mercato e non sussistono differenze tecnologiche rile-
vanti. zione esclusiva di clienti, tenendo conto delle osserva-
zioni specifiche che seguono.
In tali mercati, il venir meno della concorrenza all’inter-
no della marca non deriva solo dall’esclusività territoria-
le a livello di commercio al dettaglio ma è anche
accentuato dall’obbligo di acquisto esclusivo imposto ai(180) L’attribuzione esclusiva di clienti rende, in genere, piùrivenditori. L’obbligo di acquisto esclusivo contribuiscedifficile l’arbitraggio da parte dei consumatori. Inoltre,
a mantenere i mercati ed i territori separati, rendendodato che ogni distributore designato ha la propriaimpossibile l’arbitraggio tra i dettaglianti esclusivi. Icategoria di clienti, i distributori indipendenti che non
dettaglianti esclusivi non possono neppure svolgere rientrino in tale categoria possono avere difficoltà a
vendite attive nei rispettivi territori ed in pratica tendonorifornirsi del prodotto: cio `riduce le possibilità dia non effettuare consegne al di fuori del proprioarbitraggio dei distributori indipendenti. Pertanto nell’i-
territorio. Cio ` rende possibile la discriminazione di potesi di un superamento della soglia di quota di
prezzo. L’arbitraggio dei consumatori o degli operatorimercato del 30 % è improbabile che agli accordi dieconomici indipendenti è ridotto a causa dell’ingombroattribuzione esclusiva di clienti sia applicabile l’esenzio-
del prodotto. ne per categoria, tranne quando vi siano vantaggi
evidenti e sostanziali in termini di efficienza.
Gli eventuali vantaggi di efficienza di tale sistema,
derivanti da economie di scala per il trasporto e gli
sforzi promozionali al livello dei dettaglianti, non sono
suscettibili di compensare l’effetto negativo causato dalla(181) Gli accordi di attribuzione esclusiva di clienti sonodiscriminazione di prezzo e dalla ridotta concorrenzaessenzialmente applicati ai prodotti intermedi e aiall’interno del marchio. E `improbabile quindi che siprodotti finali nello stadio del commercio all’ingrosso,verifichino le condizioni per la concessione dell’esen-poiché in tale caso è possibile distinguere categoriezione.di clienti con fabbisogni specifici diversi rispetto al
prodotto.
2.3. Attribuzione esclusiva di clienti(182) Gli accordi di attribuzione esclusiva di clientela possono
creare vantaggi in termini di efficienza, in particolarequando i distributori devono effettuare investimenti, per
esempio in impianti, formazione o know-how specifici
al fine di assecondare le richieste delle proprie categorie (178) In un accordo di attribuzione esclusiva di clienti, il
fornitore accetta di vendere i suoi prodotti esclusiva- di clienti. Il periodo di ammortamento di tali investi-
menti consente di giustificare la durata di un sistema di mente ad un distributore affinché esso provveda a
rivenderli ad una determinata categoria di clienti. Con- attribuzione esclusiva di clientela. In genere, tali accordi
sono giustificati soprattutto quando riguardano prodotti temporaneamente, il distributore è in genere limitato
nelle vendite attive ad altre categorie di clienti assegnate nuovi o complessi e prodotti che devono essere adattati
alle esigenze dei singoli clienti. Tali esigenze specifiche in esclusiva. I possibili effetti sulla concorrenza sono
essenzialmente una riduzione della concorrenza all’in- sono identificabili in particolare per i beni intermedi,
vale a dire i beni venduti a differenti categorie di terno di una stessa marca e la compartimentazione
del mercato, che possono facilitare in particolare la acquirenti professionali. Quando gli accordi di attribu-
zione riguardano clienti finali, è poco probabile che discriminazione di prezzo. Se tutti o quasi tutti i
fornitori applicano un accordo di attribuzione esclusiva si verifichino vantaggi in termini di efficienza e, di
conseguenza, in tal caso è difficile che l’accordo venga di clienti, la collusione, sia a livello dei fornitori che dei
distributori, è facilitata. esentato.
23.5.2002 IT C 122/39 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
(183) Esempio di attribuzione esclusiva di clientela (185) I possibili effetti sulla concorrenza sono una riduzione
della concorrenza all’interno di una marca e, in partico-lare nell’ipotesi di un effetto cumulativo, l’esclusione di
Una società ha sviluppato un sofisticato impianto determinati tipi di distributori ed una agevolazione
antincendio («sprinkler».) La società detiene attualmente della collusione tra fornitori o acquirenti. Ai fini della
una quota pari al 40 % del mercato degli impianti valutazione di eventuali effetti anticoncorrenziali della
antincendio di questo tipo. Quando ha iniziato le distribuzione selettiva ai sensi dell’articolo 53, paragra-
vendite di tale sofisticato impianto antincendio, la fo 1 è necessario fare una distinzione tra accordi di
società deteneva, con un prodotto più vecchio, una distribuzione selettiva puramente qualitativa e accordi
quota di mercato del 20 %. Le condizioni d’installazione di distribuzione selettiva quantitativa. Gli accordi di
del nuovo tipo di impianto antincendio dipendono dal distribuzione selettiva puramente qualitativa seleziona-
tipo di edificio in cui essa deve essere effettuata e no i concessionari unicamente sulla base di criteri
dall’uso a cui l’edificio è adibito (ufficio, impianto oggettivi collegati alla natura dei prodotti, quali il livello
chimico, ospedale ecc.). La società ha designato una serie di qualificazione professionale del personale addetto alle
di distributori, incaricati della vendita e dell’installazione vendite, il servizio fornito da ciascun punto vendita
dell’impianto antincendio. Ogni distributore ha assunto autorizzato, la vendita di una determinata gamma di
l’impegno di dare una formazione adeguata ai propri prodotti ecc. (
37). L’applicazione di tali criteri non impo-
dipendenti in merito ai requisiti generali e specifici ne un limite diretto al numero di concessionari. In
necessari per l’installazione dell’impianto antincendio genere, si ritiene che la distribuzione selettiva basata su
presso determinate categorie di clienti. Per garantire la criteri puramente qualitativi non rientri nell’ambito
specializzazione dei distributori, la società ha attribuito dell’articolo 53, paragrafo 1 in quanto non provoca
ad ogni distributore una categoria di clienti in esclusiva effetti anticoncorrenziali, purché vengano soddisfatte
e ha proibito le vendite attive alle altre categorie di tre condizioni. In primo luogo la natura del prodotto
clienti in esclusiva. Dopo un periodo di cinque anni in questione deve rendere necessario un sistema di
tutti i distributori esclusivi saranno autorizzati a vendere distribuzione selettiva nel senso che un tale sistema deve
attivamente a tutte le categorie di clienti, e di conseguen- rappresentare un requisito legittimo, in considerazione
za il sistema di attribuzione esclusiva di clienti cesserà. delle caratteristiche del prodotto in questione, per
A quella data, il fornitore potrà iniziare a vendere anche conservarne la qualità e garantirne un utilizzo corretto.
a nuovi distributori. Nel mercato, che è abbastanza In secondo luogo la scelta dei rivenditori deve avvenire
dinamico, vi sono stati di recente due ingressi e vari secondo criteri oggettivi d’indole qualitativa stabiliti
sviluppi tecnologici. Anche i concorrenti, che detengono indistintamente per tutti i rivenditori potenziali e appli-
quote di mercato dal 25 % al 5 %, stanno migliorando cati in modo non discriminatorio. In terzo luogo i criteri
la qualità dei loro prodotti. stabiliti non devono andare oltre il necessario (38). La
distribuzione selettiva quantitativa aggiunge ulterioricriteri di selezione che limitano in maniera più diretta il In tale situazione, è probabile che le condizioni per
numero potenziale di concessionari, imponendo per l’esenzione siano soddisfatte in quanto l’esclusiva ha
esempio un livello minimo o massimo di acquisti, una durata limitata e consente ai distributori di ammor-
fissando il numero di distributori, ecc. tizzare gli investimenti e di concentrare gli sforzi di
vendita, in un primo tempo, su una determinata catego-ria di clienti; inoltre gli eventuali effetti anticoncorren-
ziali sono limitati da un mercato dinamico.
(186) La distribuzione selettiva qualitativa e quantitativa bene-
ficia dell’esenzione per categoria fino ad una quota dimercato non superiore al 30 %, anche se ad essa sono2.4. Distribuzione selettivacombinate altre restrizioni verticali non gravi come il
divieto di concorrenza e la distribuzione esclusiva,purché i distributori autorizzati non siano soggetti a
(184) Gli accordi di distribuzione selettiva, come gli accordirestrizioni nella vendita attiva tra loro e agli utilizzatoridi distribuzione esclusiva, restringono da una parte ilfinali. L’esenzione per categoria esenta gli accordi di
numero dei distributori autorizzati e dall’altra le possibi-distribuzione selettiva a prescindere dalla natura dellità di rivendita. Tali accordi si differenziano da quelli diprodotto in questione. Tuttavia, se la natura del prodottodistribuzione esclusiva in quanto la restrizione del
numero di distributori non dipende dal numero di
territori assegnati, bensı `da criteri di selezione essenzial-
mente legati alla natura dei prodotti. Un’ulteriore diffe-
renza rispetto alla distribuzione esclusiva deriva dal
(37) Si vedano ad esempio la sentenza del Tribunale di primofatto che le restrizioni imposte alla rivendita non sonogrado nella causa T-88/92Groupement d’achat Edouard Leclerc/restrizioni di vendita attiva in un territorio, bensı `Commissione, Racc. 1996, pag. II-1961.restrizioni di qualsiasi vendita a distributori non autoriz-(38) Cfr. sentenze della Corte di giustizia delle Comunità europee,zati. Di conseguenza, solo i distributori designati ed icausa 31/80 L’Oréal/PVBA, Racc. 1980, pag. 3775, punti 15 econsumatori finali possono diventare acquirenti. Nella16; causa 26/76, Metro I, Racc. 1977, pag. 1875, punti 20 e 21;
maggioranza dei casi, si ricorre ad accordi di distribuzio- causa 107/82, AEG, Racc. 1983, pag. 3151, punto 35; sentenza
ne selettiva per la distribuzione di prodotti finali di del Tribunale di primo grado, causa T-19/91, Vichy/Commis-
sione, Racc. 1992, pag. II-415, punto 65. marca.
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non richiede una distribuzione selettiva, tale sistema di (189) Quando l’esenzione per categoria viene applicata a reti
individuali di distribuzione selettiva la possibilità di distribuzione non comporta generalmente vantaggi in
termini di efficienza tali da compensare una notevole una revoca o di una dichiarazione d’inapplicabilità
dell’esenzione potrebbe essere valutata nel caso di riduzione della concorrenza all’interno del marchio.
Se si verificano effetti anticoncorrenziali sensibili, è effetto cumulativo. Tuttavia è improbabile che sorga un
problema di effetto cumulativo quando la quota di probabile che il beneficio dell’esenzione per categoria
venga revocato. Le indicazioni che seguono sono inoltre mercato coperta dalla distribuzione selettiva è inferiore
al 50 %. Inoltre è improbabile che si verifichino effetti destinate alla valutazione della distribuzione selettiva
nei casi individuali che non rientrano nell’esenzione per pregiudizievoli se il tasso di copertura del mercato è
superiore al 50 % ma la quota di mercato aggregata dei categoria o nel caso di un effetto cumulativo derivante
da reti parallele di distribuzione selettiva. cinque maggiori fornitori (CR5) è inferiore al 50 %.
Qualora tanto il CR5 che la quota di mercato coperta
dalla distribuzione selettiva superino il 50 %, la valuta-
zione puo `variare a seconda che la distribuzione selettiva
venga applicata da tutti e cinque i maggiori fornitori o
solo da alcuni. Quanto più è forte la posizione dei
(187) La posizione di mercato del fornitore e dei suoi concorrenti che non applicano la distribuzione selettiva,
concorrenti è un fattore molto importante per valutare tanto più diventa improbabile l’esclusione di altri distri-
gli eventuali effetti anticoncorrenziali, in quanto la butori. Qualora tutti e cinque i maggiori fornitori
riduzione di concorrenza all’interno di una marca puo ` pratichino la distribuzione selettiva possono sorgere
essere dannosa solo se la concorrenza tra marche diverse preoccupazioni in materia di concorrenza in particolare
è ridotta. Quanto più forte è la posizione del fornitore relativamente agli accordi che applicano criteri di sele-
tanto più grave è la riduzione di concorrenza all’interno zione quantitativi che limitano in modo diretto il
del marchio. Un altro fattore importante è il numero numero di distributori autorizzati. E `improbabile che le
di reti di distribuzione selettiva presenti nello stesso condizioni di cui all’articolo 53, paragrafo 3 vengano
mercato. Se la distribuzione selettiva viene applicata da soddisfatte se i sistemi di distribuzione selettiva in
un solo fornitore che non è dominante nel mercato, la oggetto impediscono l’accesso al mercato ai nuovi
distribuzione selettiva quantitativa non crea di norma distributori in grado di vendere adeguatamente i prodot-
effetti negativi netti a condizione che i beni oggetto del ti in questione, e in particolare a coloro che applicano
contratto richiedano per loro natura l’utilizzo di un sconti sui prezzi, limitando cosı `la distribuzione a
sistema di distribuzione selettiva e a condizione che i vantaggio di alcuni canali già esistenti e a detrimento del
criteri di selezione applicati siano necessari per garantire consumatore finale. Forme più indirette di distribuzione
un’efficiente distribuzione dei beni in questione. In selettiva quantitativa, derivanti ad esempio dalla combi-
realtà, tuttavia, pare che la distribuzione selettiva venga nazione di criteri di selezione puramente qualitativi con
spesso applicata da vari fornitori in un determinato l’imposizione ai distributori dell’obbligo di effettuare un
mercato. volume annuale minimo di acquisti, sono meno atte a
produrre effetti negativi netti se tale volume noncostituisce una parte significativa del fatturato totale del
distributore realizzato per i prodotti in questione e non
supera quanto è necessario perché il fornitore recuperi
gli investimenti che sono specifici al rapporto contrat-(188) La posizione dei concorrenti puo `assumere una duplicetuale e/o realizzi economie di scala nella distribuzione.rilevanza e svolgere un ruolo importante, in particolare,Per quanto riguarda il contributo individuale, in lineanel caso di effetti cumulativi. In genere, quando igenerale si ritiene che un fornitore avente una quota diconcorrenti hanno una forte posizione di mercato, lamercato inferiore al 5 % non contribuisca in misurariduzione di concorrenza all’interno di una stessa marcasignificativa all’effetto cumulativo.sarà facilmente compensata da una concorrenza suffi-
ciente tra le marche. Tuttavia, quando la maggioranza
dei principali fornitori applica accordi di distribuzioneselettiva, vi sarà un’eliminazione sostanziale della con-
correnza all’interno di una marca, una possibile esclusio-
ne di determinati tipi di distributori nonché un maggiorrischio di collusione tra questi maggiori fornitori. Il
rischio di esclusione dei distributori più efficienti è
sempre stato maggiore nel caso della distribuzioneselettiva piuttosto che della distribuzione esclusiva, a
causa della restrizione delle vendite a distributori non (190) Le «barriere all’accesso» hanno rilievo principalmente
nell’ipotesi di esclusione dal mercato di rivenditori non designati imposta nella distribuzione selettiva. Tale
restrizione ha l’obiettivo di attribuire ai sistemi di autorizzati. Di norma, le barriere all’accesso saranno
notevoli, in quanto la distribuzione selettiva è abitual- distribuzione selettiva un carattere chiuso, rendendo
l’approvvigionamento impossibile per i distributori non mente applicata da produttori di prodotti di marca. I
dettaglianti esclusi dal sistema avranno in genere biso- designati. Cio `rende la distribuzione selettiva particolar-
mente atta ad evitare una pressione sui margini del gno di tempo e di investimenti sostanziali per lanciare
marchi propri o per ottenere altrove forniture competi- produttore e dei distributori autorizzati da parte di
rivenditori di tipo «discount». tive.
23.5.2002 IT C 122/41 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
(191) Il «potere d’acquisto» è suscettibile di aumentare il (195) La distribuzione selettiva puo `essere efficiente quando
consente risparmi di costi logistici, grazie ad economie rischio di collusione tra distributori e di modificare
pertanto in maniera sostanziale la valutazione di even- di scala nel trasporto dei beni, situazione che puo `
verificarsi indipendentemente dalla natura del prodotto tuali effetti anticoncorrenziali causati dalla distribuzione
selettiva. In particolare si puo `verificare un’esclusione (fattore di efficienza 6, punto 116). Tuttavia, nei sistemi
di distribuzione selettiva, tali economie rappresentano dal mercato dei dettaglianti più efficienti se una forte
organizzazione di distributori autorizzati impone al di norma solo un’efficienza marginale. La natura del
prodotto è un fattore estremamente importante per fornitore criteri di selezione volti a limitare la distribu-
zione a vantaggio dei suoi membri. eliminare un problema del parassitismo tra i distributori
(fattore di efficienza 1, punto 116) o per facilitare
la creazione di un’immagine di marchio (fattore diefficienza 8). Di norma, cio ` vale soprattutto per prodotti
nuovi, per prodotti complessi e per prodotti le cui(192) L’articolo 5, lettera c) dell’esenzione per categoria proibi-qualità sono di difficile valutazione prima del consumosce al fornitore di obbligare direttamente o indirettamen-(prodotti cosiddetti «d’esperienza») o anche dopo ilte i distributori autorizzati a non vendere marche diconsumo (prodotti cosiddetti «di convinzione»). E `pro-particolari fornitori concorrenti. Tale condizione hababile che la combinazione di distribuzione selettiva edspecificatamente l’obiettivo di evitare la collusione oriz-esclusiva costituisca un’infrazione all’articolo 53 se essazontale volta ad escludere particolari marche attraversoviene applicata da un fornitore la cui quota di mercatola creazione di un assortimento selettivo di marche daè superiore al 30 % o nel caso di effetti cumulativi ancheparte dei fornitori leader del mercato. E `improbabile chese le vendite attive nel territorio rimangono libere.tale obbligo sia esentabile quando il CR5 è uguale oTale combinazione puo `eccezionalmente soddisfare lesuperiore al 50 %, tranne quando nessuno dei fornitoricondizioni di cui all’articolo 53, paragrafo 3 se essa èche impone tale obbligo fa parte dei cinque principaliindispensabile per proteggere considerevoli investimen-fornitori del mercato.ti, specifici al rapporto contrattuale, effettuati dai distri-
butori autorizzati (fattore di efficienza 4).
(193) L’esclusione di altri fornitori non costituisce normal-
mente un problema se gli altri fornitori possono
utilizzare gli stessi distributori, vale a dire a condizione(196) Per garantire che venga scelta la restrizione menoche il sistema di distribuzione selettiva non sia combina-anticoncorrenziale, è importante verificare se gli stessito con il monomarchismo. Nell’ipotesi di una fitta retevantaggi in termini di efficienza non potrebbero esseredi distributori autorizzati o nel caso di effetti cumulativi,ottenuti ad un costo comparabile, stabilendo esclusiva-la combinazione della distribuzione selettiva e di unmente, per esempio, requisiti inerenti al servizio.obbligo di non concorrenza è suscettibile di creare un
rischio di esclusione per gli altri fornitori. In tal casovanno applicati i principi descritti in precedenza in
merito al monomarchismo. Anche se la distribuzione
selettiva non è combinata con un divieto di concorrenzal’esclusione dal mercato dei fornitori concorrenti puo ` (197) Esempio di distribuzione selettiva quantitativa
tuttavia costituire un problema se i cinque fornitori
leader non solo applicano criteri di selezione puramente
qualitativi ma impongono ai loro distributori ulteriori
obblighi quale l’obbligo di riservare ai loro prodotti unoIn un mercato di beni durevoli, il leader di mercatospazio minimo sugli scaffali o di garantire che le vendite(marca A), che detiene una quota di mercato del 35 %,dei loro prodotti da parte del distributore raggiunganovende i suoi prodotti ai consumatori finali attraversouna percentuale minima del fatturato totale del distribu-una rete di distribuzione selettiva. L’ammissione allatore. E `improbabile che tale problema si presenti se larete è subordinata a numerosi criteri: il personale delquota di mercato coperta dalla distribuzione selettiva èpunto vendita deve essere specializzato e fornire serviziinferiore al 50 % o, qualora tale tasso di copertura vengadi prevendita, nel punto vendita deve esistere una zonasuperato, se la quota di mercato dei cinque maggiorispecializzata, dedicata alle vendite del prodotto e difornitori è inferiore al 50 %.prodotti hi-tech analoghi e il punto vendita deve vendere
un’ampia gamma di prodotti del fornitore e presentarlialla vendita in maniera attraente. Inoltre, il numero di
dettaglianti ammessi nella rete è limitato in modo
diretto da un numero massimo di dettaglianti per (194) La «maturità del mercato» è un fattore importante di
valutazione, in quanto la riduzione della concorrenza numero di abitanti in ogni provincia o area urbana. Il
produttore A ha sei concorrenti in tale mercato. I all’interno di una marca e un’eventuale esclusione
di fornitori o distributori possono rappresentare un concorrenti principali, B, C e D, detengono quote di
mercato rispettivamente pari al 25 %, 15 % e 10 %, problema serio in un mercato maturo, mentre sono
elementi meno rilevanti in un mercato caratterizzato da mentre gli altri produttori hanno quote di mercato
inferiori. A è l’unico produttore ad utilizzare la distribu- una domanda crescente, tecnologie in evoluzione e
posizioni di mercato in mutamento. zione selettiva. I distributori selettivi della marca A
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commercializzano sempre un certo numero di marche vendono in genere tramite dettaglianti meno specializ-
zati, che offrono un livello di servizio inferiore. Il concorrenti. Tuttavia, tali marche concorrenti sono
vendute anche in ampia misura in punti vendita non mercato è stabile, sia al livello dell’offerta che della
domanda, ed esistono una forte immagine del marchio facenti parte della rete di distribuzione selettiva di A. I
canali di distribuzione sono vari: le marche B e C, per e differenziazione del prodotto. I cinque leader di
mercato hanno forti immagini di marchio, acquisite esempio, sono vendute nella maggior parte dei negozi
selezionati da A, ma sono in vendita anche in altri tramite campagne pubblicitarie e promozionali, mentre
i due produttori di dimensioni più piccole hanno negozi in grado di offrire un servizio di alta qualità e
negli ipermercati. La marca D è venduta essenzialmente adottato una strategia commerciale di prodotti a buon
mercato, senza forte immagine di marca. in negozi che garantiscono un servizio di alto livello. La
tecnologia è in rapida evoluzione in tale mercato ed ifornitori principali mantengono, con campagne pubbli- In tale mercato l’accesso alle cinque marche principali è
citarie, un’immagine di forte qualità dei loro prodotti. negato ai distributori di tipo «discount». In effetti, la
condizione secondo cui il prodotto deve rappresentare
almeno il 30 % dell’attività del distributore ed i criteriIn tale mercato, il tasso di copertura degli accordi direlativi alla presentazione del prodotto ed ai servizi didistribuzione selettiva è del 35 %. La concorrenza tra leprevendita escludono dalla rete dei distributori autoriz-marche non è direttamente pregiudicata dal sistema dizati la maggior parte dei distributori di tipo «discount».distribuzione selettiva di A. La concorrenza all’internoDi conseguenza, i consumatori non hanno altra sceltadel marchio A potrebbe diminuire, ma i consumatoriche comprare le cinque marche principali nei puntihanno accesso a dettaglianti a basso servizio/bassovendita che offrono un servizio elevato a prezzo elevato.prezzo per le marche B e C, che hanno un’immagine diTale situazione ha per effetto una limitazione dellaqualità comparabile alla marca A. Inoltre, l’accesso delleconcorrenza tra le marche a livello delle cinque marchealtre marche a dettaglianti che forniscano un servizioprincipali. Il fatto che le due marche meno diffuseelevato non è precluso, in quanto non vi sono restrizionipossano essere acquistate in punti vendita a bassoalla libertà dei distributori selezionati di vendere marcheservizio e basso prezzo non compensa la riduzione diconcorrenti e le restrizioni quantitative cui è soggetto ilconcorrenza, in quanto l’immagine di marca del prodot-numero di dettaglianti per la marca A lasciano agli altrito dei cinque leader di mercato è molto superiore. Ladettaglianti che offrono un grado elevato di servizio laconcorrenza tra le marche è ridotta anche dalla presenzalibertà di distribuire marche concorrenti. In tal caso, alladi distributori multipli. Benché esista un certo grado diluce delle condizioni stabilite in materia di servizi daconcorrenza all’interno di una marca ed il numero dioffrire e dei vantaggi di efficienza che probabilmente nedettaglianti non sia direttamente limitato, i criteri diderivano, nonché del ridotto effetto sulla concorrenzaammissione alla rete di distribuzione sono sufficiente-all’interno della marca, è probabile che sussistano lemente rigidi da consentire la distribuzione delle cinquecondizioni per la concessione di un’esenzione ad A.marche principali, nel rispettivo territorio, solo ad un
numero ristretto di rivenditori.
I vantaggi in termini di efficienza associati a tali sistemi(198) Esempio di distribuzione selettiva in presenza di effettidi distribuzione selettiva quantitativa sono limitati: ilcumulativiprodotto non è molto complesso e non giustifica un
servizio particolarmente elevato. In tale situazione, se i
produttori non riescono a provare che esistono vantaggidi efficienza collegati alla loro rete di distribuzione Nel mercato di uno specifico articolo sportivo esistono
selettiva, è probabile che il beneficio dell’esenzione sette produttori, che detengono le seguenti quote di
per categoria essere revocato a causa dei suoi effetti mercato: 25 %, 20 %, 15 %, 15 %, 10 %, 8 % e 7 %. I
cumulativi, che limitano la scelta e aumentano i prezzi cinque produttori principali distribuiscono i loro pro-
per il consumatore. dotti tramite accordi di distribuzione selettiva quantitati-
va, mentre i due produttori di dimensioni più piccoleutilizzano sistemi diversi di distribuzione, con il risultato
che il tasso di copertura della distribuzione selettiva è
2.5. Accordi di franchising pari all’85 %. I criteri imposti per l’ammissione alle reti
di distribuzione selettiva sono ampiamente uniformi tra
i produttori: i punti vendita devono disporre di persona-
le qualificato ed offrire servizi di prevendita, nel negozio (199) Gli accordi di franchising comportano la licenza di un
insieme di diritti di proprietà immateriale che riguarda- deve esistere uno spazio specializzato dedicato alle
vendite del prodotto, di superficie minima specificata, il no in particolare marchi o insegne e know-how, per
l’uso e la distribuzione di beni o servizi. Oltre alla negozio deve vendere un’ampia gamma della marca in
oggetto ed esporre l’articolo in maniera attraente, il licenza di DPI, l’affiliante fornisce inoltre all’affiliato,
durante il periodo di vigenza dell’accordo, un’assistenza punto vendita dev’essere ubicato in una strada commer-
ciale e il genere di prodotto deve rappresentare almeno tecnica o commerciale. La licenza e l’assistenza tecnica
formano parte integrante della formula commerciale il 30 % del fatturato totale del punto vendita. Di
norma, lo stesso concessionario è designato distributore oggetto del franchising. L’affiliante riceve generalmente
dall’affiliato il pagamento di un corrispettivo per l’utiliz- selettivo per tutte e cinque le marche. Le due marche
che non utilizzano il sistema di distribuzione selettiva zazione della specifica formula commerciale. Gli accordi
23.5.2002 IT C 122/43 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
di franchising possono offrire all’affiliante la possibilità macchinari necessari per la colorazione delle caramelle.
Il produttore produce anche i liquidi utilizzati per di costituire, con investimenti limitati, una rete uniforme
per la distribuzione dei suoi prodotti. Oltre alla conces- colorare le caramelle. La qualità e la freschezza del
liquido utilizzato sono di importanza vitale per la sione della formula commerciale, gli accordi di franchi-
sing comportano abitualmente una combinazione di produzione di caramelle di qualità. Il produttore è
riuscito ad affermare le proprie vendite di caramelle diverse restrizioni verticali riguardanti i prodotti distri-
buiti, in particolare la distribuzione selettiva e/o obblighi grazie ad una serie di punti vendita propri, che operano
tutti utilizzando la stessa denominazione commerciale di non concorrenza e/o la distribuzione esclusiva o sue
forme più deboli. ed una immagine uniforme (stile di presentazione
dei negozi, campagne pubblicitarie comuni, ecc.). Il
produttore ha avviato un sistema di franchising al finedi espandere le vendite. Gli affiliati sono obbligati ad
acquistare le caramelle, il liquido e gli impianti di(200) I limiti d’applicazione dell’esenzione per categoria allecolorazione dal produttore, ad avere la medesimalicenze di DPI nell’ambito degli accordi di franchisingimmagine e a lavorare utilizzando la stessa denomina-sono esaminati ai punti 23-45. L’esenzione per categoriazione commerciale, a pagare un corrispettivo per lasi applica sino alla quota di mercato del 30 % detenutalicenza, a contribuire alle campagne pubblicitarie comu-dall’affiliante o dal fornitore da esso designato, per leni e a garantire la riservatezza delle informazionirestrizioni verticali sugli acquisti, sulle vendite e sullecontenute nel manuale operativo preparato dall’affilian-rivendite di beni e servizi contenute in accordi dite. Inoltre, gli affiliati sono autorizzati a vendere solofranchising, quali la distribuzione selettiva, l’obbligo dinei negozi autorizzati, agli utenti finali o ad altri affiliati,non concorrenza o la distribuzione esclusiva (
39). Lee non possono vendere altre caramelle. L’affiliante haindicazioni fornite precedentemente in relazione a que-l’obbligo di non designare altri affiliati e di non apriresti tipi di restrizioni si applicano, tenuto conto delleun proprio punto vendita in un determinato territoriospecificazioni di seguito riportate, anche al franchising.contrattuale. L’affiliante ha inoltre l’obbligo di aggiorna-
re e sviluppare ulteriormente i suoi prodotti, la presenta-
zione commerciale e il manuale operativo e di mettere
tali miglioramenti a disposizione di tutti i punti vendita1) In conformità alla norma generale 8 (v. punto 119),affiliati. Gli accordi di franchising sono conclusi per unaquanto maggiore è il trasferimento di know-durata di dieci anni.how, tanto più facilmente le restrizioni verticali
soddisfano le condizioni di esenzione.
I rivenditori di caramelle comprano tali prodotti in un
2) Un obbligo di non concorrenza relativo ai beni o mercato nazionale o da produttori nazionali che li
servizi acquistati dall’affiliato non rientra nell’arti- forniscono in conformità ai gusti nazionali, oppure da
colo 53, paragrafo 1, quando esso è necessario per grossisti che, oltre a vendere prodotti di altri produttori
mantenere la reputazione e l’identità comuni della nazionali, importano caramelle da produttori esteri. Su
rete di franchising. In tali situazioni, anche la tale mercato, i prodotti dell’affiliante sono in concorren-
durata dell’obbligo di non concorrenza è irrilevante za con altre marche di caramelle. L’affiliante detiene una
ai sensi dell’articolo 53, paragrafo 1, a condizione quota del 30 % del mercato delle caramelle vendute ai
che essa non superi la durata dell’accordo stesso di rivenditori. La concorrenza proviene da una serie di
franchising. marche nazionali ed internazionali, a volte prodotte da
grandi società alimentari diversificate. Esistono moltipotenziali punti vendita di caramelle, quali i tabaccai, i
rivenditori di generi alimentari, i bar ed i negozi
specializzati di dolciumi. Nel mercato dei macchinari(201) Esempio di franchisingper la colorazione degli alimenti la quota di mercato
dell’affiliante è inferiore al 10 %.
Un produttore ha sviluppato una nuova presentazione
per la vendita di caramelle in punti vendita particolari(«fun shops»), nei quali le caramelle possono essere La maggior parte degli obblighi contenuti negli accordi
colorate a seconda della richiesta specifica del consuma- di franchising puo `essere considerata necessaria per
tore. Il produttore dei dolciumi ha inoltre sviluppato i proteggere i diritti di proprietà immateriale o per
garantire la reputazione e l’identità comune della rete di
franchising e, pertanto, essi non rientrano nell’artico-lo 53, paragrafo 1. Le restrizioni alla vendita (territorio
contrattuale e distribuzione selettiva) costituiscono un
incentivo per gli affiliati ad investire nei macchinari di(39) Cfr. anche sentenza della Corte di giustizia delle Comunitàcolorazione e nella formula oggetto del franchising e,europee, causa 107/82, AEG, Racc. 1983, pag. 3151, punto 35,
anche se non necessarie, contribuiscono almeno a e sentenza del Tribunale di primo grado, causa T-19/91, Vichy/
mantenere l’identità comune, compensando di conse- Commissione, Racc. 1992, pag. II-415, punto 65; cfr. anche
punti da 89 a 95, in particolare punto 95. guenza la riduzione di concorrenza all’interno del
C 122/44 IT 23.5.2002 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
marchio. La clausola di non concorrenza, che esclude le notevoli effetti escludenti soprattutto se la quota di
mercato dell’acquirente nel mercato a valle supera marche di caramelle diverse dai punti vendita per
tutta la durata degli accordi, consente all’affiliante di il 30 %. In tali casi è possibile che si renda necessaria
una revoca dell’esenzione per categoria. Nel caso di mantenere l’uniformità dei punti vendita e di impedire ai
concorrenti di trarre benefici dal marchio commerciale. un’impresa con una posizione dominante nel mercato a
valle qualsiasi obbligo di fornire i prodotti esclusivamen- Tale clausola non ha come effetto una grave preclusione,
dato che esiste un grande numero di potenziali punti te o principalmente all’acquirente in posizione domi-
nante puo `avere effetti anticoncorrenziali significativi. vendita accessibili ad altri produttori di caramelle.
Gli accordi di franchising di tale affiliante soddisfano
probabilmente le condizioni per essere esentati ai sensi
dell’articolo 53, paragrafo 3, nella misura in cui gliobblighi contenuti negli accordi rientrino nelle disposi-
zioni dell’articolo 53, paragrafo 1. (205) Ai fini della valutazione, non è solo «la posizione di
mercato dell’acquirente» nel mercato a valle e a monte
ad essere rilevante, bensı ` anche la portata e la durata
dell’obbligo contenuto negli accordi di fornitura esclusi-va. Quanto maggiore è la quota di fornitura vincolata e2.6. Accordi di fornitura esclusivapiù lunga la durata della fornitura esclusiva, tanto più
grave sarà l’effetto escludente. Gli accordi di fornitura
esclusiva di durata inferiore a 5 anni, stipulati da(202) La fornitura esclusiva, secondo la definizione dell’artico-imprese che non hanno una posizione dominantelo 1, lettera c) dell’esenzione per categoria è la formarichiedono, di norma, una valutazione degli effetti pro-estrema di restrizione della distribuzione per quantoe anticoncorrenziali, mentre si ritiene che accordi diriguarda la limitazione del numero di acquirenti: in undurata superiore a cinque anni non siano necessari, peraccordo di tale tipo si specifica infatti che esiste unla maggior parte dei tipi d’investimento, a produrre iunico acquirente all’interno del SEE, al quale il fornitorevantaggi di efficienza conclamati o non siano sufficientipuo`vendere un determinato prodotto. Per i beni ea compensare l’effetto escludente causato da tali accordiservizi intermedi, l’accordo di fornitura esclusiva implicadi fornitura esclusiva di lunga durata.la designazione, all’interno del SEE, di un unico acqui-
rente in generale oppure di un unico acquirente ai fini
di un’utilizzazione specifica. La fornitura esclusiva nelcaso di beni e servizi intermedi è spesso designata come
subfornitura industriale.(206) La posizione di mercato degli acquirenti concorrenti nel
mercato a monte è un fattore importante, in quanto
è probabile che gli acquirenti concorrenti subiscano
(203) La fornitura esclusiva di cui all’articolo 1, lettera c) un’esclusione per motivi anticoncorrenziali, vale a dire
dell’esenzione per categoria beneficia dell’esenzione in un aumento dei loro costi, solo se le loro dimensioni
forza del combinato disposto dell’articolo 2, paragrafo 1 sono notevolmente inferiori a quelle dell’acquirente che
e dell’articolo 3, paragrafo 2 del regolamento, quando ne è la causa.
la quota di mercato dell’acquirente non supera il 30 %,
anche se combinata con ulteriori restrizioni verticali
non fondamentali, quali la clausola di non concorrenza.Nei casi in cui tale soglia è superata, si applicano le linee
direttrici seguenti ai fini della valutazione degli accordi E`poco probabile che si verifichi un’esclusione di
di fornitura esclusiva nei singoli casi. acquirenti concorrenti se essi hanno un potere d’acqui-
sto simile e sono in grado di offrire ai fornitori possibilitàdi vendita analoghe. In tal caso, potrebbe esserci esclu-
sione solo di potenziali operatori che desiderano entrare (204) Il principale effetto degli accordi di fornitura esclusiva è
nel mercato, i quali non sarebbero in grado di approvvi- l’esclusione di altri acquirenti. La quota di mercato
gionarsi se alcuni acquirenti importanti stipulano accor- dell’acquirente nel mercato degli acquisti a monte
di di fornitura esclusiva con la maggioranza dei fornitori costituisce ovviamente un fattore estremamente impor-
sul mercato. Tale effetto cumulativo puo `giustificare la tante per valutare la capacità dell’acquirente di «imporre»
revoca del beneficio dell’esenzione per categoria. accordi di fornitura esclusiva che precludono ad altri
acquirenti di accedere alla fornitura. Tuttavia, il fattoredeterminante per valutare se esista o meno un problema
di concorrenza è la posizione dell’acquirente nel merca-
to a valle. Se l’acquirente non detiene potere di mercatoa valle, non dovrebbero esserci gravi effetti negativi nei (207) Gli ostacoli all’ingresso sul mercato a livello dei fornitori
sono un fattore rilevante per determinare se esista una confronti dei consumatori. In generale tuttavia sono da
prevedere effetti pregiudizievoli se la quota di mercato vera preclusione. Nella misura in cui per gli acquirenti
concorrenti è efficiente procurarsi i beni o i servizi dell’acquirente sul mercato delle vendite a valle e sul
mercato degli acquisti a monte è superiore al 30 %. Se tramite un’integrazione verticale a monte, l’esclusione
dal mercato non dovrebbe creare problemi reali. Tutta- la quota di mercato dell’acquirente nel mercato a monte
non supera il 30 % possono comunque verificarsi via, esistono spesso barriere significative all’accesso.
23.5.2002 IT C 122/45 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
(208) Il contropotere negoziale dei fornitori è un fattore (212) Nel caso di un problema di rinuncia all’investimento, ed
ancora di più nel caso di economie di scala a livello di rilevante in quanto fornitori importanti non acconsenti-
ranno facilmente a rinunciare ad acquirenti alternativi. distribuzione, l’imposizione di vincoli quantitativi al
fornitore, per esempio di un obbligo di fornitura L’esclusione è pertanto soprattutto un rischio nell’ipotesi
di fornitori deboli e di acquirenti forti. Nell’ipotesi di minima, potrebbe rappresentare un’alternativa meno
restrittiva. fornitori forti, l’accordo di fornitura esclusiva puo ` essere
combinato con una clausola di non concorrenza. In tale
caso, si applicano a tale combinazione i criteri sviluppatiper il monomarchismo. Quando entrambe le parti
hanno fatto investimenti che sono specifici al rapporto
contrattuale (problema della rinuncia all’investimento), (213) Esempio di fornitura esclusiva
la combinazione degli accordi di fornitura esclusiva con
l’obbligo di non concorrenza, vale a dire l’esclusiva
reciproca in accordi di fornitura industriale, è in genere
giustificata al di sotto del livello di posizione dominante.Nel mercato di un determinato tipo di componenti
(mercato di prodotti intermedi), il fornitore A decide,insieme all’acquirente B, di sviluppare una diversa
versione del componente, sfruttando il proprio know-
how ed effettuando un ingente investimento in nuovimacchinari, avvalendosi di specificazioni fornite dall’ac- (209) Infine, il livello della catena commerciale e la natura dei
quirente B. B dovrà effettuare ingenti investimenti per prodotti sono fattori rilevanti per valutare la preclusione
incorporare il nuovo tipo di componente. L’accordo del mercato. L’esclusione è meno probabile se il prodot-
stipula che A fornirà il nuovo prodotto solo all’acquiren- to è intermedio e omogeneo. In primo luogo, un
te B sino alla scadenza di un periodo di cinque anni a produttore che sia stato escluso e che usa un determina-
decorrere dalla data del primo ingresso nel mercato. to input è in genere in grado di rispondere in modo più
B ha l’obbligo di comprare il nuovo prodotto solo da A flessibile alla domanda dei clienti rispetto ad un grossi-
per tutta la durata del periodo di cinque anni. Sia A che sta/rivenditore che deve soddisfare la domanda del
B possono continuare rispettivamente a vendere e a consumatore finale, per il quale i marchi possono avere
comprare le altre versioni del componente altrove. La un significato importante. In secondo luogo, la perdita
quota di mercato dell’acquirente B nel mercato dei di una eventuale fonte di approvvigionamento è meno
componenti a monte, e nel mercato di beni finali a valle, grave per gli acquirenti esclusi quando i prodotti sono
è del 40 %. La quota di mercato del fornitore di omogenei rispetto a quando un prodotto è eterogeneo,
componenti è del 35 %. Sul mercato esistono altri due con caratteristiche e qualità differenti.
fornitori di componenti che detengono una quota di
mercato del 20-25 % circa, oltre ad una serie di fornitori
di dimensioni più piccole.
(210) E `probabile che, per i prodotti intermedi omogenei, gliL’accordo, a causa degli ingenti investimenti, soddisferàeffetti anticoncorrenziali possano essere oggetto diprobabilmente le condizioni per beneficiare di un’esen-una esenzione, qualora non sia raggiunto il livello dizione alla luce dei vantaggi in termini di efficienza e delposizione dominante. Nel caso di prodotti finali dilimitato effetto escludente che esso produce. Agli altrimarca o di prodotti intermedi differenziati, se esistonoacquirenti viene preclusa una particolare versione delbarriere all’accesso sul mercato, la fornitura esclusivaprodotto di un fornitore che detiene solo il 35 %puo`causare sensibili effetti anticoncorrenziali qualoradella quota di mercato ed esistono altri fornitori digli acquirenti concorrenti siano di dimensioni relativa-componenti che potrebbero sviluppare nuovi prodottimente piccole rispetto all’acquirente della forniturasimili. L’effetto di preclusione di parte della domandaesclusiva, anche se quest’ultimo non ha una posizionedell’acquirente B rispetto ad altri fornitori è limitato addominante nel mercato a valle.una quota massima del 40 % del mercato.
(214) La fornitura esclusiva si basa sull’obbligo diretto o (211) Nell’ipotesi che vengano constatati effetti anticoncorren-
ziali sensibili, puo `essere concessa un’esenzione ai sensi indiretto che induce il fornitore a vendere ad un unico
acquirente. L’imposizione di quantitativi minimi nei dell’articolo 53, paragrafo 3, a condizione che l’impresa
non abbia una posizione dominante. I vantaggi di confronti del fornitore si basa su incentivi pattuiti tra il
fornitore e l’acquirente che spingono il fornitore a efficienza sono probabili nel caso di un problema di
rinuncia all’investimento (numeri 4 e 5 del punto 116), concentrare le proprie vendite essenzialmente su un
acquirente. L’imposizione di quantitativi al fornitore in maggiore misura per i prodotti intermedi che per
quelli finali. Altri vantaggi in termini di efficienza sono puo `avere effetti simili, ma più mitigati, rispetto alla
fornitura esclusiva. La valutazione dell’imposizione di poco probabili. Eventuali economie di scala a livello di
distribuzione (punto 116, numero 6) non sembrano quantitativi minimi di fornitura dipende dal grado di
esclusione degli altri acquirenti nel mercato a monte. giustificare un accordo di fornitura esclusiva.
C 122/46 IT 23.5.2002 Gazzetta ufficiale delle Comunità europee
2.7. Vendita abbinata relativi a prodotti assemblati aventi una frequenza di
sostituzione bassa, diventa difficile per gli acquirenticalcolare le conseguenze dell’abbinamento. Infine, la
vendita abbinata puo `anche tradursi in maggiori ostacoli(215) Si ha vendita abbinata quando il fornitore subordina laall’ingresso sia sul mercato del prodotto principale siavendita di un determinato prodotto all’acquisto, pressosu quello del prodotto abbinato.il fornitore stesso o da un terzo da questi designato, di
un altro prodotto distinto. Il primo è il prodotto
principale, il secondo è il prodotto abbinato. Se la
vendita abbinata non trova una giustificazione obiettiva(218) La vendita abbinata è esentata dal combinato dispostonella natura dei prodotti o negli usi commerciali,dell’articolo 2, paragrafo 1 e dell’articolo 3 dell’esenzio-tale pratica deve essere considerata abusiva ai sensine per categoria quando la quota di mercato deldell’articolo 54 (
40). L’articolo 53 puo ` applicarsi aglifornitore su entrambi i mercati del prodotto abbinato eaccordi orizzontali o alle pratiche concordate tra forni-del prodotto principale non eccede il 30 %. Essa puo `tori concorrenti che hanno lo scopo di subordinare laessere combinata con altre restrizioni verticali non gravivendita di un prodotto alla condizione di acquistare unquali un obbligo di non concorrenza o una pressionealtro prodotto distinto. La vendita abbinata puo `anchesui quantitativi del prodotto principale o l’acquistocostituire una restrizione verticale che rientra nel campoesclusivo. Al di là della soglia di mercato, si possonod’applicazione dell’articolo 53 se si traduce in undare le seguenti indicazioni in merito alla valutazioneobbligo che rientra nella categoria «monomarchismo»delle vendite abbinate nei singoli casi.(v. punti 138-160) riguardante il bene o servizio
abbinato. Le presenti linee direttrici si applicano solo a
quest’ultima fattispecie.
(219) La posizione di mercato del fornitore sul mercato del
prodotto principale è ovviamente di decisiva importan-
(216) Per stabilire se un prodotto sia da considerare «distinto», za per valutare i possibili effetti anticoncorrenziali. In
si deve osservare in primo luogo la domanda degli generale questo tipo di accordo viene imposto dal
acquirenti. Due prodotti devono essere considerati fornitore. L’importanza del fornitore sul mercato del
distinti quando, in assenza di vendita abbinata, dal prodotto principale è la principale ragione per la quale
punto di vista dell’acquirente questi sono acquistati su puo`essere difficile per un acquirente rifiutare l’obbligo
due mercati differenti. Per esempio, dato che i clienti di abbinamento.
desiderano acquistare le scarpe con i lacci, è diventato
parte degli usi commerciali fornire le scarpe con i lacci.
La vendita di scarpe con i lacci non costituisce quindiuna vendita abbinata. Spesso le combinazioni sono (220) Per valutare il potere di mercato del fornitore è impor-
diventate una prassi accettata perché la natura del tante la posizione di mercato dei suoi concorrenti sul
prodotto rende difficile fornire un prodotto senza mercato del prodotto principale. Finché i concorrenti
fornire contemporaneamente un altro prodotto. sono sufficientemente numerosi e forti non c’è da
attendersi alcun effetto anticoncorrenziale, dato che gli
acquirenti hanno sufficienti possibilità di procurarsi il
prodotto principale senza quello abbinato, a meno che (217) Il principale effetto negativo delle vendite abbinate sulla
anche altri fornitori pratichino lo stesso abbinamento. concorrenza è la possibile esclusione dal mercato del
Inoltre sono pertinenti per stabilire la posizione di prodotto abbinato. La vendita abbinata implica almeno
mercato del fornitore anche le barriere all’accesso sul una certa pressione sui quantitativi esercitata sull’acqui-
mercato del prodotto principale. Se la vendita abbinata rente del prodotto abbinato. Se viene stipulato inoltre
è combinata con un obbligo di non concorrenza relativo un obbligo di non concorrenza relativo al prodotto
al prodotto principale, la posizione del fornitore ne abbinato, l’eventuale effetto escludente sul mercato di
viene notevolmente rafforzata. detto prodotto si accresce. La vendita abbinata puo `
anche portare a prezzi superiori al livello concorrenzia-
le, soprattutto in tre situazioni. In primo luogo, quando
il prodotto principale e quello abbinato sono parzial-
(221) Il potere degli acquirenti è importante in quanto acqui- mente intercambiabili dal punto di vista dell’acquirente.
renti forti non possono essere facilmente costretti In secondo luogo, quando la vendita abbinata consente
ad accettare l’abbinamento senza beneficiare anch’essi, una discriminazione di prezzo secondo l’uso che il
almeno in parte, degli eventuali vantaggi in termini di cliente fa del prodotto principale, ad esempio l’abbina-
efficienza. La vendita abbinata non fondata su motivi di mento delle cartucce d’inchiostro alla vendita di fotoco-
efficienza rischia quindi di verificarsi soprattutto quando piatrici (razionamento). In terzo luogo, quando in caso
gli acquirenti non detengono un potere contrattuale di contratti di lunga durata o di mercati secondari
significativo.
(222) Qualora venga riscontrata l’esistenza di sensibili effetti (40) Sentenza della Corte di giustizia delle Comunità europee, causa
anticoncorrenziali, la possibilità di un’esenzione ai sensi C-333/94, P Tetrapak/Commissione, Racc. 1996, pag. I-5951,
punto 37. dell’articolo 53, paragrafo 3 sussiste a condizione
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che l’impresa non detenga una posizione dominante. (224) La revoca del beneficio dell’esenzione è probabile qualo-
ra la vendita abbinata non produca alcun vantaggio in L’abbinamento obbligatorio puo `contribuire a migliora-
re l’efficienza attraverso la produzione o la distribuzione termini di efficienza o quando tali vantaggi non vengono
trasferiti al consumatore (v. punto 222). La revoca è congiunta dei prodotti abbinati. Se il prodotto abbinato
non è fabbricato dal fornitore, puo `esservi un beneficio probabile anche in caso di effetto cumulativo derivante
dal fatto che simili abbinamenti vengono praticati dalla derivante dalla possibilità per quest’ultimo di acquistare
il prodotto abbinato in grandi quantitativi. Affinché la maggior parte dei fornitori senza che i consumatori
beneficino almeno in parte degli eventuali guadagni di vendita abbinata possa beneficiare di un’esenzione si
dovrà tuttavia dimostrare che almeno una parte di tali efficienza.
riduzioni dei costi viene trasferita al consumatore. Di
norma la vendita abbinata non puo `quindi beneficiare
di un’esenzione se il dettagliante è in grado di ottenere
con regolarità forniture dei medesimi prodotti o di
prodotti simili a condizioni analoghe o migliori di quelle
offerte dal fornitore che applica la vendita abbinata. La 2.8. Prezzi raccomandati e prezzi massimi di rivendita
vendita abbinata puo `produrre un beneficio anche
quando contribuisce ad assicurare una certa uniformità
e standardizzazione della qualità (v. fattore di efficien-
za 8 al punto 116). Si dovrà dimostrare, tuttavia, che gli(225) La prassi di raccomandare un prezzo di rivendita a uneffetti positivi non possono essere conseguiti con paririvenditore o di richiedere al rivenditore di rispettare unefficienza imponendo all’acquirente di utilizzare o riven-prezzo massimo, tenuto conto di quanto osservato aidere beni che soddisfino determinati standard minimipunti 46-56 relativamente all’imposizione dei prezzi didi qualità, piuttosto che costringendolo ad acquistarerivendita, puo `beneficiare di un’esenzione ai sensitali beni dal fornitore o da un terzo designato daldell’esenzione per categoria quando la quota di mercatofornitore. I requisiti relativi agli standard qualitatividel fornitore non supera la soglia del 30 %. Per i casi inminimi non rientrano di norma nel campo di applica-cui la quota di mercato viene superata e per i casi dizione dell’articolo 53, paragrafo 1. Qualora il fornitorerevoca del beneficio dell’esenzione per categoria vengo-del prodotto principale imponga all’acquirente i fornito-no fornite le seguenti indicazioni.ri presso i quali esso deve acquistare il prodotto
abbinato, ad esempio perché è impossibile formulare
standard qualitativi minimi, è possibile che anche talepratica esuli dal campo di applicazione dell’articolo 53,
(226) I prezzi massimi e raccomandati possono costituire un paragrafo 1, in particolare se il fornitore del prodotto
rischio per la concorrenza in primo luogo perché il principale non ottiene un vantaggio (finanziario) diretto
prezzo massimo o raccomandato puo `fungere da punto dalla designazione dei fornitori del prodotto abbinato.
di convergenza per il rivenditore e puo `essere adottato
dalla maggior parte dei rivenditori o da tutti. Il secondo
rischio in termini di concorrenza è che i prezzi massimio raccomandati facilitino la collusione tra fornitori.
(227) Il fattore più importante per la valutazione dei possibili
effetti contrari alla concorrenza causati dai prezzi
massimi o raccomandati è la posizione di mercato del
fornitore. Quanto più è forte la posizione di mercato
del fornitore, tanto è maggiore il rischio che un prezzomassimo o un prezzo di rivendita raccomandato porti(223) Una restrizione che consenta di praticare prezzi superio-ad un’applicazione più o meno uniforme di tale livellori al livello concorrenziale ha per definizione effettidi prezzo da parte dei rivenditori, perché essi possonoanticoncorrenziali. Il prodursi di un effetto di preclusio-servirsene come punto di convergenza. Puo `risultarene dipende dalla quota delle vendite complessive suldifficile per i rivenditori imporre un prezzo che simercato del prodotto oggetto dell’abbinamento che sidiscosti da quello che essi percepiscono come il prezzotrova ad essere vincolata. Per gli elementi da prenderedi rivendita preferito da un fornitore molto importantein considerazione per stabilire la portata dell’effettonel mercato. In simili circostanze, la prassi di imporreescludente ai sensi dell’articolo 53, paragrafo 1, si vedaun prezzo massimo o di raccomandare un prezzo dil’analisi elaborata per il monomarchismo. Al di là dellarivendita puo `costituire una violazione dell’articolo 53,soglia di una quota di mercato del 30 %, è improbabileparagrafo 1 se si crea un livello uniforme dei prezzi.che la vendita abbinata possa beneficiare di un’esenzio-
ne, a meno che non produca evidenti vantaggi in termini
di efficienza che vengono trasferiti, almeno in parte, aiconsumatori. E `ancora più improbabile che venga
concessa un’esenzione quando la vendita abbinata è (228) Il secondo importante fattore, al fine della valutazione
dei possibili effetti anticoncorrenziali imputabili a prati- combinata ad un obbligo di non concorrenza riguardan-
te il prodotto abbinato o quello principale. che di prezzi massimi o raccomandati, è la posizione di
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mercato dei concorrenti. Soprattutto nel caso di un 2.9. Altre restrizioni verticali
oligopolio ristretto, la prassi di utilizzare o pubblicareprezzi massimi o raccomandati puo ` facilitare la collusio-
(229) Le restrizioni verticali e le combinazioni descritte nel ne tra fornitori grazie allo scambio di informazioni sul
testo precedente rappresentano solo una selezione di livello di prezzi preferito e alla diminuzione della
casi possibili. Esistono altre restrizioni e combinazioni probabilità di un abbassamento dei prezzi di rivendita.
per le quali nel presente testo non vengono fornite Pratiche di prezzi massimi o raccomandati che produco-
indicazioni dirette. Tuttavia, tali situazioni saranno no tali effetti possono costituire una violazione dell’arti-
trattate conformemente agli stessi principi, applicando colo 53, paragrafo 1.
le stesse regole generali e attribuendo la stessa importan-
za all’effetto prodotto dalle restrizioni sul mercato.