COMUNICAZIONE DELLA COMMISSIONE sul calcolo del fatturato a norma del regolamento (CEE) n. 4064/89 del Consiglio relativo al controllo delle operazioni di concentrazione tra imprese (98/C 66/04)

(Testo rilevante ai fini del SEE)

I. DETERMINAZIONE «CONTABILE» DEL FATTURATO

1. Il fatturato, riflesso dell'attività

1.1. La nozione di fatturato

1.2. Le attività normali

2. Il fatturato «netto»

2.1. La deduzione di sconti, imposte e tasse

2.2. La deduzione del fatturato «interno»

3. Metodo di calcolo del fatturato per i diversi tipi di operazione

3.1. Il metodo generale

3.2. Acquisto di parti di imprese

3.3. Operazioni scaglionate in più fasi

3.4. Fatturato dei gruppi

3.5. Fatturato delle imprese pubbliche

II. RIPARTIZIONE GEOGRAFICA DEL FATTURATO

1. Metodo generale

2. Conversione del fatturato in ecu

III. ENTI CREDITIZI ED ALTRI ENTI (ISTITUTI) FINANZIARI E IMPRESE DI ASSICURAZIONE

1. Definizioni

2. Calcolo del fatturato

1. Scopo della presente comunicazione è analizzare più approfonditamente il testo degli articoli 1 e 5 del regolamento (CEE) n. 4064/89 del Consiglio (1) modificato da ultimo dal regolamento (CE) n. 1310/97 (2) («il regolamento»), al fine di chiarire certe questioni procedurali e pratiche che hanno causato dubbi o difficoltà.

2. La presente comunicazione si basa sull'esperienza finora acquisita dalla Commissione nell'applicazione del regolamento sulle concentrazioni; i principi che essa enuncia verranno seguiti e ulteriormente sviluppati nella prassi nell'esame dei singoli casi.

Essa sostituisce la precedente comunicazione sul calcolo del fatturato (3).

3. Il regolamento sulle concentrazioni contiene due criteri determinanti per la competenza della Commissione. Il primo è che l'operazione deve costituire una concentrazione ai sensi dell'articolo 3 (4). Il secondo comprende le soglie di fatturato dell'articolo 1, destinate ad individuare le operazioni che hanno impatto comunitario e possono quindi essere ritenute «di interesse comunitario». Il fatturato è utilizzato come rappresentazione delle risorse economiche che si trovano riunite in un'operazione di concentrazione ed è ripartito geograficamente in modo da rispecchiare la distribuzione geografica di tali risorse.

Due insiemi di soglie di fatturato sono previsti, rispettivamente, nel disposto dei paragrafi 2 e 3 dell'articolo 1. Il paragrafo 2 contiene le soglie che devono essere verificate in prima istanza per verificare se l'operazione abbia «dimensione comunitaria». In tale contesto, la soglia di fatturato mondiale è volta a misurare le dimensioni globali delle imprese interessate, quella di fatturato comunitario tende ad accertare se la concentrazione implichi un minimo di attività all'interno della Comunità e la regola dei due terzi risponde all'intento di escludere dalla competenza comunitaria le operazioni di rilevanza esclusivamente nazionale.

Il paragrafo 3 va applicato solamente qualora le soglie previste dal paragrafo 2 non siano raggiunte. Tale secondo insieme di soglie è disegnato per identificare quelle operazioni che non raggiungono la dimensione comunitaria in base al disposto del paragrafo 2, ma che al tempo stesso richiederebbero di essere notificate in base alla legislazione nazionale sulla concorrenza in almeno tre Stati membri (cosiddette «notificazioni multiple»). A tal fine, il paragrafo 3 prevede soglie inferiori da raggiungersi da parte delle imprese interessate, sia a livello mondiale che a livello comunitario. Una concentrazione ha dimensione comunitaria qualora tali soglie inferiori siano raggiunte ed allo stesso tempo le imprese interessate raggiungano congiuntamente ed individualmente un livello minimo di attività in almeno tre Stati membri. Il paragrafo 3 contiene inoltre una regola dei due terzi, simile a quella contenuta nel paragrafo 2, allo scopo di identificare le operazioni di rilevanza esclusivamente nazionale.

4. Le soglie in quanto tali sono destinate a stabilire la competenza e non servono né a valutare la posizione di mercato delle parti in causa nella concentrazione né l'impatto dell'operazione: esse includono pertanto il fatturato derivante da tutti i settori di attività delle parti, e dunque le risorse in essi impegnate, e non solo il fatturato e le risorse direttamente interessati dall'operazione di concentrazione. L'articolo 1 del regolamento fissa le soglie da utilizzare per determinare la dimensione comunitaria della concentrazione, mentre l'articolo 5 illustra le modalità di calcolo del fatturato.

5. Le soglie specificate all'articolo 1 del regolamento sono puramente quantitative, si basano cioè unicamente sul fatturato anziché sulla quota di mercato o altri criteri, perché il loro obiettivo è quello di fornire un meccanismo semplice e obiettivo, facilmente utilizzabile dalle società partecipanti ad una concentrazione per accertare se la loro transazione sia di dimensione comunitaria, e dunque soggetta a notifica.

6. Il punto decisivo, ai fini dell'articolo 1 del regolamento, consiste nel misurare la forza economica delle imprese interessate quale si rispecchia nei rispettivi fatturati, indipendentemente dal settore in cui essi sono stati realizzati e dal fatto che l'operazione in oggetto incida o meno sui settori inclusi nel calcolo. Il regolamento ha pertanto insistito in via prioritaria sulla determinazione delle risorse economiche e finanziarie complessive che vengono conglobate tramite la concentrazione, al fine di decidere se quest'ultima sia di interesse comunitario.

7. In questo quadro, è chiaro che il fatturato deve rispecchiare il più precisamente possibile la forza economica delle imprese partecipanti ad un'operazione. È questo l'obiettivo dell'articolo 5 del regolamento, destinato a garantire che si giunga a cifre che costituiscano una rappresentazione fedele della realtà economica.

8. L'interpretazione che la Commissione dà degli articoli 1 e 5 in materia di calcolo del fatturato lascia impregiudicate le eventuali interpretazioni che ne potranno essere date dalla Corte di giustizia delle Comunità europee o dal Tribunale di primo grado delle Comunità europee.

I. DETERMINAZIONE «CONTABILE» DEL FATTURATO

1. Il fatturato, riflesso dell'attività

1.1. La nozione di fatturato

9. Il fatturato, ai sensi dell'articolo 5 del regolamento, è costituito da "gli importi ricavati dalla vendita di prodotti e dalla prestazione di servizi . . .". La vendita, riflesso dell'attività dell'impresa, è pertanto l'operazione essenziale per la realizzazione del fatturato, che si tratti di prodotti o di prestazione di servizi. In linea generale, gli "importi ricavati dalla vendita" appaiono nei conti delle imprese sotto la voce "vendite".

10. In materia di prodotti, il fatturato viene individuato senza difficoltà. Si tratta infatti di ricomprendere ogni negozio che comporti un trasferimento di proprietà.

11. Per quanto riguarda i servizi, gli elementi da prendere in considerazione nel calcolo del fatturato sono invece molto più complessi, in quanto il negozio comporta un trasferimento di "valore".

12. In linea generale, il metodo di calcolo del fatturato applicato ai servizi non è diverso da quello utilizzato per i prodotti: la Commissione prende in considerazione l'importo totale delle vendite. Quando il servizio prestato è venduto direttamente dal prestatore al beneficiario, il fatturato dell'impresa interessata è rappresentato dall'importo totale delle vendite di prestazioni di servizi nell'ultimo esercizio.

13. Tenuto conto della complessità del settore dei servizi, questo principio generale può essere adattato alle condizioni specifiche del servizio prestato. In certi settori di attività, ad esempio (turismo, pubblicità, ecc.), il servizio può essere venduto tramite un terzo. Data la varietà di questi settori è possibile prospettare diversi casi: ad esempio, un'impresa di servizi che agisce da intermediaria può avere per solo fatturato l'importo delle provvigioni riscosse.

14. Analogamente, in vari settori d'attività, particolarmente il credito, i servizi finanziari e assicurazioni, si pongono problemi tecnici di calcolo che saranno esposti al punto III.

1.2. Le attività normali

15. L'articolo 5, paragrafo 1, precisa che gli importi da prendere in considerazione per il calcolo del fatturato devono corrispondere alle «normali attività» delle imprese interessate.

16. In quanto agli aiuti erogati alle imprese da enti pubblici, ogni aiuto corrispondente a una delle normali attività di un'impresa interessata può entrare nel calcolo del fatturato se l'impresa è diretta beneficiaria di tale aiuto e quest'ultimo è direttamente connesso alla vendita di prodotti e di prestazioni di servizi da parte di tale impresa e si riflette quindi nei prezzi (5). Per esempio, un aiuto per il consumo di un prodotto permette al fabbricante di vendere ad un prezzo più elevato di quello effettivamente pagato dal consumatore.

17. In materia di servizi, la Commissione prende in considerazione le attività ordinarie dell'impresa, relative alla costituzione dei mezzi necessari per fornire le sue prestazioni. Nella decisione Accor/Wagons-Lits (6), la Commissione ha deciso di tenere conto della voce «altri prodotti della gestione aziendale» inclusa nel conto profitti e perdite di Wagons-Lits. La Commissione ha ritenuto che gli elementi di tale voce, che comprendeva taluni proventi dell'attività di autonoleggio della società, risultassero effettivamente dalle vendite di prodotti e dalle prestazioni di servizi realizzate da Wagons-Lits e corrispondessero effettivamente alle sue attività ordinarie.

2. Il fatturato «netto»

18. Il fatturato da prendere in considerazione è un fatturato «netto», deduzione fatta cioè di un certo numero di elementi esplicitamente menzionati nel regolamento. Si tratta, per la Commissione, di depurare il fatturato in modo tale che sia possibile pronunciarsi sul peso economico reale dell'impresa.

2.1 La deduzione di sconti, imposte e tasse

19. L'articolo 5, paragrafo 1, prevede che si operi la «detrazione degli sconti concessi sulle vendite nonché dell'imposta sul valore aggiunto e di altre imposte direttamente legate al fatturato». Si tratta dunque di dati di carattere commerciale (sconti sulle vendite) e fiscale (imposta sul valore aggiunto e altre imposte direttamente legate al fatturato).

20. Per «sconti sulle vendite» si dovrà intendere l'insieme degli sconti, delle riduzioni o dei ristorni accordati dalle imprese nel corso delle trattative con i clienti e che influiscono direttamente sul ricavo delle vendite.

21. In quanto alla deduzione delle imposte e tasse, il regolamento cita l'IVA e le altre imposte direttamente legate al fatturato. Per quanto riguarda l'IVA, in linea generale la sua deduzione non pone alcun problema. La nozione di imposte direttamente legate al fatturato è un chiaro riferimento alle imposte indirette in quanto direttamente connesse al fatturato come, ad esempio, le accise sulle bevande alcoliche.

2.2. La deduzione del fatturato «interno»

22. Secondo l'articolo 5, paragrafo 1, primo comma, «il fatturato totale di un'impresa interessata non tiene conto delle transazioni avvenute tra le imprese di cui al paragrafo 4 del presente articolo», ossia quelle collegate all'impresa interessata (essenzialmente società madri o controllate).

23. Si tratta, in definitiva, di escludere il prodotto delle relazioni commerciali all'interno di un gruppo al fine di tener conto del peso economico reale di ciascuna entità. Gli «importi» da prendere in considerazione ai fini del regolamento riflettono esclusivamente l'insieme delle transazioni avvenute tra il gruppo d'imprese, da un lato, ed i terzi, dall'altro.

3. Metodo di calcolo del fatturato per i diversi tipi di operazione

3.1. Il metodo generale

24. Secondo l'articolo 5, paragrafo 1, del regolamento il fatturato totale comprende gli importi ricavati dalla vendita di prodotti e dalla prestazione di servizi realizzati dalle imprese interessate nell'ultimo esercizio. Il principio fondamentale è dunque che per ogni impresa interessata il fatturato da prendere in considerazione è quello dell'esercizio più prossimo alla data della transazione.

25. Dal momento che solitamente non esistono conti certificati per l'anno che finisce il giorno prima della transazione, la rappresentazione più fedele di un intero anno di attività per la società in questione sarà pertanto quella fornita dalle cifre del fatturato dell'esercizio più recente.

26. La Commissione cerca di basarsi sulle cifre più accurate ed attendibili a disposizione. Di norma, pertanto, la Commissione farà riferimento a conti certificati o comunque aventi carattere definitivo. Tuttavia, nei casi in cui si rilevino differenze fondamentali tra le norme contabili della Comunità e quelle di un paese terzo, la Commissione può ritenere necessario rielaborare tali conti conformemente alle norme comunitarie per calcolare il fatturato. La Commissione è comunque restia ad utilizzare conti gestionali o qualsiasi altra forma di conto provvisorio, se non in casi eccezionali (cfr. il punto successivo). Nei casi in cui la concentrazione avviene entro i primi mesi dell'anno e non sono ancora disponibili conti certificati per l'esercizio più recente, le cifre da prendere in considerazione sono quelle relative all'esercizio precedente. Qualora si riscontri una divergenza considerevole tra i conti dei due esercizi, e in particolare quando siano disponibili le cifre ufficiose definitive per gli anni più recenti, la Commissione può decidere di prendere in considerazione queste ultime.

27. Nonostante il punto 26, è sempre necessario apportare rettifiche che tengano conto di acquisizioni o cessioni successive alla data dei conti certificati. Questa procedura è indispensabile se si vogliono individuare le risorse oggetto della concentrazione. Ad esempio, se una società cede una parte delle proprie attività in qualsiasi momento prima della firma dell'accordo definitivo o l'annuncio dell'offerta pubblica o l'acquisizione di una partecipazione di controllo destinata a sfociare in una concentrazione, oppure quando una siffatta cessione o chiusura costituisce una condizione preliminare per l'operazione (7), la parte del fatturato da attribuire a tale parte delle attività va sottratto dal fatturato della parte notificante quale risulta nell'ultimo bilancio certificato. Inversamente, il fatturato da attribuire da attività di cui è stato acquisito il controllo successivamente alla redazione dei conti certificati più recenti va aggiunto, ai fini della notifica, al fatturato della società.

28. Altri fattori che possono temporaneamente ripercuotersi sul fatturato, come il calo delle ordinazioni o il rallentamento del processo produttivo nel periodo precedente la transazione, saranno ignorati ai fini del calcolo del fatturato. Non si procederà ad una correzione dei conti definitivi per tener conto di simili fattori.

29. In quanto alla ripartizione geografica del fatturato, dal momento che i conti certificati spesso non comportano una suddivisione geografica del tipo imposto dal regolamento, nelle concentrazioni la Commissione si baserà sulle cifre più affidabili messe a disposizione dalle società, conformemente all'articolo 5, paragrafo 1, del regolamento (cfr. sezione II.1 della presente comunicazione).

3.2. Acquisto di parti di imprese

30. A norma dell'articolo 5, paragrafo 2, del regolamento, «quando la concentrazione ha luogo con l'acquisizione di parti - indipendentemente dal fatto che tali parti abbiano o meno personalità giuridica - di una o più imprese, è computato per il cedente o i cedenti il solo fatturato che riguarda le parti oggetto della transazione».

31. Questa disposizione significa che, quando l'acquirente non acquista un intero gruppo ma solo una o parte delle sue imprese, che queste si presentino o no come controllate, nel calcolo del fatturato va incluso solo il fatturato della parte effettivamente acquisita. Di fatto, sebbene sotto il profilo giuridico il cedente nel suo insieme (ossia con tutte le sue controllate) sia parte essenziale del negozio, visto che il contratto di compravendita non può essere concluso senza di lui, egli non svolge più alcun ruolo una volta attuato l'accordo. L'eventuale impatto che il negozio avrà sul mercato dipenderà esclusivamente dall'intreccio tra le risorse economiche e finanziarie oggetto del trasferimento di proprietà e quelle dell'acquirente, e non dalla parte del cedente che resta indipendente.

3.3. Operazioni scaglionate in più fasi

32. Talvolta certe transazioni successive altro non sono che singoli elementi di una più vasta strategia. Considerare ciascuna transazione isolatamente, anche solo ai fini di determinare la competenza, significherebbe pertanto trascurare la realtà economica. Nel contempo, se è vero che alcune di queste operazioni in più fasi possono essere state concepite in questo modo perché meglio conformi alle esigenze delle parti, non è escluso che in altri casi siano così strutturate proprio per aggirare in questo modo l'applicazione del regolamento sulle concentrazioni.

33. Il regolamento ha previsto queste ipotesi all'articolo 5, paragrafo 2, secondo comma, il quale stabilisce che «due o più transazioni del tipo di quelle contemplate dal primo comma, concluse fra le stesse persone o imprese in un periodo di due anni, sono da considerarsi un'unica operazione di concentrazione effettuata il giorno dell'ultima transazione».

34. Nella pratica, questa disposizione significa che se la società A acquista una controllata della società B che rappresenta il 50 % dell'attività complessiva di B e un anno dopo acquista l'altra controllata (il restante 50 % di B), le due operazioni verranno considerate come un'unica transazione. Presupponendo che ciascuna delle controllate abbia realizzato nella Comunità un fatturato pari ad appena 200 milioni di ECU, la prima transazione non sarebbe soggetta a notifica (a meno che non sussistano le condizioni di cui all'articolo 1, paragrafo 3); dal momento però che la seconda avviene entro il periodo di due anni, nel momento in cui quest'ultima viene conclusa entrambe vanno notificate come un'unica transazione.

35. L'importanza di questa disposizione risiede nel fatto che, una volta raggiunte cumulativamente le soglie, scatta contemporaneamente l'obbligo di notifica per le transazioni avvenute in precedenza (entro i 2 anni) e per quella più recente.

3.4. Fatturato dei gruppi

36. Quando un'impresa partecipante ad un'operazione di concentrazione ai sensi dell'articolo 1 del regolamento (8) appartiene ad un gruppo, al fine di determinare se le soglie siano o meno raggiunte va preso in considerazione il fatturato del gruppo nel suo insieme. Anche in questo caso si tratta cioè di identificare il volume totale delle risorse economiche conglobate tramite l'operazione.

37. Il regolamento non definisce la nozione di gruppo in termini astratti, ma fa riferimento essenzialmente all'esistenza o meno di un diritto a gestire gli affari dell'impresa di cui trattasi come criterio atto a determinare quali delle società che hanno legami diretti o indiretti con un'impresa interessata vadano considerate parte del suo gruppo.

38. L'articolo 5, paragrafo 4, del regolamento dispone come segue:

«Salvo restando il paragrafo 2 (acquisizione di parti), il fatturato di un'impresa interessata ai sensi dell'articolo 1, paragrafi 2 e 3, risulta dalla somma dei fatturati delle imprese seguenti:

a) l'impresa interessata;

b) quelle nelle quali l'impresa interessata dispone, direttamente o indirettamente:

- o di oltre la metà del capitale o del capitale di esercizio, o

- del potere di esercitare più della metà dei diritti di voto, o

- del potere di designare più della metà dei membri del consiglio di vigilanza o d'amministrazione o degli organi che rappresentano legalmente l'impresa, o

- del diritto di gestire gli affari dell'impresa;

c) quelle che dispongono, in un'impresa interessata, dei diritti o poteri menzionati alla lettera b);

d) quelle nelle quali o sulle quali un'impresa di cui al punto c) dispone dei diritti o poteri menzionati nella lettera b);

e) quelle imprese nelle quali varie imprese ai sensi dei punti da a) a d) dispongono congiuntamente dei diritti o poteri di cui al punto b).»Ciò significa che il fatturato della società direttamente interessata dalla transazione [lettera a)] dovrebbe includere le sue controllate [lettera b)], le sue società madri [lettera c)], le altre controllate delle sue società madri [lettera d)] ed eventuali altre imprese controllate congiuntamente da due o più società appartenenti al gruppo [lettera e)]. Una rappresentazione grafica è fornita in appresso:

>RIFERIMENTO A UN GRAFICO>

L'impresa interessata e il suo gruppo:

a: l'impresa interessata

b: le sue controllate e le controllate di queste ultime (b1 e b2)

c: le sue società madri e le società madri di queste ultime (c1)

d: altre controllate delle società madri dell'impresa interessata

e: imprese soggette al controllo congiunto di due (o più) società del gruppo

NB: Le lettere corrispondono alle lettere dell'articolo 5, paragrafo 4.

Questo grafico può dare spunto a diverse riflessioni:

1) Una volta soddisfatto il criterio del controllo di cui alla lettera b), l'intero fatturato della controllata in questione sarà preso in considerazione a prescindere dall'entità effettiva della partecipazione azionaria della società che detiene tale controllo. Nell'esempio in questione, verrà incluso l'intero fatturato delle tre controllate (denominate «b») dell'impresa interessata («a»).

2) Quando una o più società individuate come appartenenti al gruppo ne controllano altre, anche queste ultime vanno incluse nel calcolo. Nell'esempio in questione, una delle controllate di («a») (denominata «b») possiede a sua volta delle controllate, ossia «b1» e «b2».

3) Quando due o più società controllano congiuntamente l'impresa interessata («a»), nel senso che è necessario l'accordo di ciascuna di esse per gestire gli affari dell'impresa, va incluso il fatturato di tutte le imprese in questione (9). Nell'esempio, sarebbero prese in considerazione le due società madri («c») dell'impresa interessata («a») come pure le rispettive società madri («c1» nell'esempio). Sebbene il regolamento non citi esplicitamente questa regola per i casi in cui l'impresa interessata è di fatto un'impresa comune, essa è deducibile dall'articolo 5, paragrafo 4, lettera c), che utilizza il plurale nel fare riferimento alle società madri. Questa è l'interpretazione costantemente applicata dalla Commissione.

4) Ogni vendita intragruppo deve essere sottratta dal fatturato totale del gruppo (cfr. punto 22).

39. Il regolamento esamina anche l'ipotesi specifica di due o più imprese interessate in una transazione che controllano congiuntamente un'altra impresa. A norma dell'articolo 5, paragrafo 5, lettera a), il fatturato risultante dalla vendita di prodotti e dalla prestazione di servizi realizzati tra l'impresa comune e ciascuna delle imprese interessate o qualsiasi altra impresa legata a una di esse ai sensi del paragrafo 4, va escluso. Tale norma è destinata ad evitare il doppio computo. In quanto al fatturato dell'impresa comune generato dalle attività svolte con terzi, l'articolo 5, paragrafo 5, lettera b), dispone che esso sia imputato in parti eguali alle imprese interessate al fine di rispecchiare la situazione di controllo comune (10).

40. Seguendo per analogia il principio dell'articolo 5, paragrafo 5, lettera b), nel caso delle imprese comuni fra imprese interessate e terzi, la prassi seguita dalla Commissione (cfr. Accor/Wagons-Lits) è consistita nel ripartire fra le singole imprese interessate il fatturato condiviso in parti eguali da tutte le società che detengono il controllo nell'impresa comune. In tutti questi casi, l'esistenza del controllo congiunto va comunque dimostrata.

L'esperienza pratica ha reso evidente l'impossibilità di coprire attraverso la presente comunicazione l'intero spettro degli scenari che potrebbero presentarsi nell'ambito del calcolo del fatturato di imprese comuni o riferito a casi di controllo congiunto. Nel caso di ambiguità, l'apprezzamento dovrebbe sempre essere effettuato dando priorità a principi generali quali quelli volti ad evitare i doppi computi ed a riflettere nella maniera più accurata possibile la forza economica delle imprese implicate nell'operazione (11).

41. Va osservato che l'articolo 5, paragrafo 4, si riferisce unicamente ai gruppi già esistenti all'atto della transazione, ossia al gruppo di cui fa parte ciascuna delle imprese interessate all'operazione, e non alle nuove strutture che si vengono a creare a seguito della concentrazione. Ad esempio, se le società A e B, unitamente alle rispettive controllate, intendono dare vita ad una concentrazione, saranno A e B e non la nuova entità ad essere qualificate imprese interessate; ciò significa che il fatturato di ciascuno dei due gruppi va calcolato separatamente.

42. Dato che l'obiettivo di questa disposizione è semplicemente quello di identificare ai fini del calcolo del fatturato le società che appartengono ai gruppi esistenti, il criterio del diritto di gestire gli affari dell'impresa di cui all'articolo 5, paragrafo 4 (12), risulta alquanto diverso dal criterio per determinare l'esistenza del controllo enunciato all'articolo 3, paragrafo 3, che si riferisce all'acquisizione del controllo per mezzo della transazione in esame. Mentre il primo caso è semplice e più facile da dimostrare sulla base di elementi di fatto, il secondo richiede un'analisi più approfondita, perché non si ha concentrazione in assenza di acquisizione del controllo.

3.5. Fatturato delle imprese pubbliche

43. Se l'articolo 5, paragrafo 4, enuncia il metodo atto a determinare, ai fini del calcolo del fatturato, il raggruppamento economico cui appartiene un'impresa interessata, le sue disposizioni vanno lette congiuntamente al «considerando» 12 del regolamento per quanto riguarda le imprese di proprietà pubblica. Questo enuncia che, al fine di evitare discriminazioni tra settore pubblico e privato, si debba tener conto «delle imprese che costituiscono un insieme economico dotato di un potere decisionale autonomo, indipendentemente dalla detenzione del capitale o dalle norme di controllo amministrativo che sono loro applicabili». Pertanto, dal solo fatto che due società sono entrambe di proprietà pubblica non dovrebbe scaturire automaticamente la conclusione che facciano parte di un gruppo ai sensi dell'articolo 5. Il problema è invece se vi sia motivo di ritenere che ciascuna società costituisca un'unità economica indipendente.

44. Così, ad esempio, un'impresa pubblica che non rientra in una più vasta holding industriale e non è soggetta a coordinamento con altre holding statali va trattata come un gruppo indipendente ai fini dell'articolo 5, e il fatturato delle altre società di proprietà dello Stato non deve essere preso in considerazione. Nei casi in cui, invece, gli interessi di uno Stato membro siano raggruppati in imprese holding, o siano gestiti congiuntamente, o nei casi in cui per altre ragioni risulti chiaro che talune imprese pubbliche formino parte di «un insieme economico dotato di un potere decisionale autonomo», il fatturato di tali imprese va considerato parte del gruppo dell'impresa interessata ai fini dell'articolo 5.

II. RIPARTIZIONE GEOGRAFICA DEL FATTURATO

1. Metodo generale

45. Le soglie diverse da quelle fissate dall'articolo 1, paragrafo 2, lettera a), e paragrafo 3, lettera a), servono ad individuare i casi in cui il fatturato realizzato nella Comunità è sufficientemente elevato da renderli di rilevanza comunitaria e la cui natura è prevalentemente transfrontaliera. A tal fine è necessario procedere ad una ripartizione geografica del fatturato. L'articolo 5, paragrafo 1, secondo comma, stabilisce che il luogo di realizzazione del fatturato è determinato dalla localizzazione del cliente al momento della transazione.

«Il fatturato realizzato, nella Comunità o in uno Stato membro, comprende i prodotti venduti ed i servizi forniti ad imprese o a consumatori nella Comunità o nello Stato membro in questione.»

46. Il riferimento ai «prodotti venduti» e ai «servizi forniti» non è inteso ad operare una discriminazione tra beni e servizi, distinguendo tra luogo in cui avviene la vendita nel caso dei beni e luogo di prestazione (che potrebbe essere diverso dal luogo di vendita) nel caso dei servizi. In entrambi i casi il fatturato va attribuito al luogo in cui si trova il cliente, perché è qui, nella maggior parte dei casi, che è avvenuta la transazione, che si è generato un fatturato per il fornitore interessato e si è avuta concorrenza con i fornitori alternativi (13). L'articolo 5, paragrafo 1, secondo comma, non attribuisce importanza al luogo in cui si utilizza un bene o un servizio o se ne trae beneficio. Nel caso di un bene mobile, ad esempio, l'acquirente di un'autovettura può guidarla in tutta Europa, ma resta il fatto che essa è stata acquistata in un unico posto ben preciso, che si tratti di Parigi, di Berlino o di Madrid. Ciò vale anche per quei servizi in cui sia possibile separare l'acquisto del servizio dalla sua prestazione. Ad esempio, nel caso delle vacanze «tutto compreso», la concorrenza tra le agenzie di viaggio per la vendita di tali pacchetti avviene nel luogo dove si trova il cliente, come nel caso degli acquisti al dettaglio, sebbene il servizio possa venire fornito in varie località da esso distanti. Il fatturato è tuttavia realizzato localmente e non nel luogo in cui si svolgerà successivamente la vacanza.

47. Ciò vale anche nei casi in cui un'azienda multinazionale persegue una strategia di acquisto su scala comunitaria e soddisfa tutto il proprio fabbisogno di un bene o servizio approvvigionandosi in un'unica località. Anche se i componenti saranno successivamente utilizzati in dieci stabilimenti diversi in vari Stati membri, ciò non cambia il fatto che la transazione con una società esterna al gruppo è avvenuta in un unico paese. La successiva distribuzione ad altre sedi è una questione puramente interna all'impresa interessata.

48. Determinati settori pongono tuttavia problemi molto particolari in termini di ripartizione geografica del fatturato (cfr. la sezione III della presente comunicazione).

2. Conversione del fatturato in ecu

49. Nel convertire le cifre del fatturato in ecu, si dovrà fare molta attenzione al tasso di cambio utilizzato. Il fatturato annuo di una società va convertito al tasso medio per i 12 mesi interessati; questo valore viene comunicato, su richiesta, dalla Commissione. Il fatturato annuo che risulta dai conti certificati non deve essere disaggregato nelle cifre di vendita trimestrali, mensili o settimanali che lo compongono, convertendone le componenti individualmente ai tassi medi trimestrali, mensili o settimanali corrispondenti per sommare poi le cifre in ecu e ottenere così il totale per l'anno in questione.

50. La procedura non cambia quando una società effettua vendite in varie monete. Il fatturato totale presentato nei conti annuali consolidati della società e nella valuta ivi utilizzata va convertito in ECU al tasso medio per i 12 mesi. Non si deve invece procedere a convertire direttamente in ECU le vendite effettuate in moneta locale, dal momento che queste cifre non sono tratte dai conti consolidati certificati dell'impresa.

III. ENTI CREDITIZI ED ALTRI ENTI (ISTITUTI) FINANZIARI E IMPRESE DI ASSICURAZIONE

1. Definizioni

51. La specificità delle attività bancarie e assicurative è formalmente riconosciuta dal regolamento, che include disposizioni specifiche relative al calcolo del fatturato per questi settori (14). Sebbene il regolamento non fornisca una definizione dei termini «istituti di credito e altri istituti finanziari» utilizzati nell'articolo 5, paragrafo 3, lettera a), nella sua prassi la Commissione ha costantemente adottato le definizioni della prima e della seconda direttiva bancaria:

- «Ente creditizio: un'impresa la cui attività consiste nel ricevere depositi o altri fondi rimborsabili dal pubblico e nel concedere crediti per proprio conto.» (15)

- «Ente finanziario: un'impresa diversa da un ente creditizio la cui attività principale consiste nell'assunzione di partecipazioni o nell'esercizio di una o più delle attività di cui ai punti da 2 a 12 dell'elenco allegato.» (16)

52. Dalla definizione di «ente finanziario» sopra citata è chiaro che, da una parte, le società holding vanno considerate enti finanziari e che, dall'altra parte, le imprese le quali svolgono regolarmente come attività principale una o più delle attività esplicitamente menzionate ai punti da 2 a 12 del suddetto allegato vanno anch'esse considerate istituti finanziari ai termini dell'articolo 5, paragrafo 3, lettera a), del regolamento sulle concentrazioni. Tali attività includono:

- operazioni di prestito (fra cui credito al consumo, credito ipotecario, «factoring», ecc.);

- leasing finanziario;

- servizi di pagamento;

- emissione e gestione di mezzi di pagamento (carte di credito, «travellers' chèques» e lettere di credito);

- garanzie e impegni di firma;

- operazioni per proprio conto o per conto della clientela in strumenti di mercato monetario, cambi, strumenti finanziari a termine e opzioni, contratti su tassi di cambio e di interesse, valori mobiliari;

- partecipazione ad emissioni di azioni e prestazione di servizi connessi;

- consulenza alle imprese in materia di struttura finanziaria, di strategia industriale e di questioni connesse; consulenza e servizi nel campo delle concentrazioni e delle acquisizioni di imprese;

- intermediazione finanziaria;

- gestione di patrimoni e consulenza relativa;

- custodia e amministrazione di valori mobiliari.

2. Calcolo del fatturato

53. I metodi di calcolo del fatturato per gli enti creditizi e altri enti finanziari e per le imprese di assicurazione sono descritti all'articolo 5, paragrafo 3, del regolamento. Scopo della presente sezione è quello di rispondere ad ulteriori interrogativi connessi al calcolo del fatturato per i suddetti tipi di impresa, che sono stati sollevati durante i primi anni di applicazione del regolamento.

2.1. Enti creditizi ed enti finanziari (diversi dalle holding finanziarie)

2.1.1. Considerazioni di ordine generale

54. Non si incontrano di solito difficoltà particolari nell'applicare il criterio dei proventi per la definizione del fatturato mondiale degli enti creditizi ed altri tipi di enti finanziari. Si possono però incontrare problemi per quanto riguarda la determinazione del fatturato comunitario e del fatturato realizzato all'interno dei singoli Stati membri. Il criterio appropriato da utilizzarsi a tale scopo è quello della sede della succursale o dell'unità operativa, come previsto dall'articolo 5, paragrafo 3, lettera a), v), secondo comma, del regolamento.

2.1.2. Fatturato delle società di leasing

55. Occorre operare una distinzione fondamentale tra il leasing finanziario e il leasing operativo. Sostanzialmente, le operazioni di leasing finanziario sono effettuate per periodi più lunghi rispetto a quelle di leasing operativo e alla fine del periodo di leasing la proprietà è generalmente trasferita al locatario tramite un'opzione di acquisto inclusa nel contratto di leasing. Nel leasing operativo, per contro, la proprietà non viene trasferita al locatario allo scadere del contratto e i costi di manutenzione, riparazione e assicurazione dei beni oggetto del leasing sono compresi nel canone. Un'operazione di leasing finanziario funziona pertanto come un prestito erogato dal concedente per consentire al locatario di acquistare un determinato bene. Una società di leasing finanziario è dunque un ente finanziario ai sensi dell'articolo 5, paragrafo 3, lettera a), e il suo fatturato va calcolato applicando le norme specifiche relative al calcolo del fatturato per gli istituti di credito e altri istituti finanziari. Per contro le attività di leasing operativo, non avendo questa funzione di credito, non sono considerate effettuate da enti finanziari, perlomeno non a titolo di attività primarie; vanno pertanto applicate le regole generali di calcolo del fatturato di cui all'articolo 5, paragrafo 1 (17).

2.2. Imprese di assicurazione

2.2.1. Premi lordi emessi

56. L'applicazione della nozione di premi lordi emessi come misura del fatturato delle imprese di assicurazione ha sollevato ulteriori problemi, nonostante la definizione fornita dall'articolo 5, paragrafo 3, lettera b) del regolamento. Sono pertanto opportuni i chiarimenti seguenti:

- premi «lordi» emessi: somma dei premi incassati (che possono includere i premi di riassicurazione incassati se l'impresa in questione è attiva anche nel settore della riassicurazione). I premi di riassicurazione passiva, ossia tutti gli importi pagati e da pagarsi da parte delle imprese interessate per ottenere la copertura riassicurativa, sono già inclusi nei premi lordi emessi secondo la definizione del regolamento;

- ogniqualvolta è utilizzata la parola «premi» (premi lordi premi netti (incassati), premi di riassicurazione passiva, ecc.), i premi in questione si riferiscono non solo ai nuovi contratti assicurativi sottoscritti durante l'esercizio preso in considerazione, ma anche a tutti i premi connessi a contratti sottoscritti in esercizi precedenti che restano in vigore durante tale periodo.

2.2.2. Investimenti delle imprese di assicurazione

57. Per costituire riserve appropriate che consentano la liquidazione dei sinistri, le imprese di assicurazione, che sono anche considerate investitori istituzionali, detengono solitamente un enorme portafoglio di investimenti in azioni, titoli fruttiferi, terreni e proprietà immobiliari e altre attività, ottenendone un reddito annuo che non è considerato come fatturato per le imprese di assicurazione.

58. Per quanto riguarda l'applicazione del regolamento occorre effettuare una distinzione fondamentale tra gli investimenti finanziari puri, in cui cioè l'impresa di assicurazione non è coinvolta nella gestione delle imprese in cui tali investimenti sono stati effettuati, e quelli destinati a sfociare nell'acquisizione di una partecipazione che conferisca controllo in una data impresa, consentendo in questo modo alla società di assicurazioni di esercitare un'influenza decisiva sul comportamento commerciale della controllata o collegata. In tali casi si applica l'articolo 5, paragrafo 4 del regolamento e il fatturato dell'impresa controllata o collegata va addizionato a quello dell'impresa di assicurazioni al fine di determinare le soglie fissate dal regolamento (18).

2.3. Holding finanziarie (19)

59. Una holding finanziaria è un ente finanziario: il calcolo del suo fatturato dovrà pertanto basarsi sui criteri fissati dall'articolo 5, paragrafo 3, lettera a), per il calcolo del fatturato degli istituti di credito e altri istituti finanziari. Tuttavia, dato che lo scopo principale di una holding finanziaria è quello di acquisire e gestire partecipazioni in altre imprese, si applica anche l'articolo 5, paragrafo 4 (come per le imprese di assicurazione), per le partecipazioni che consentono alla holding finanziaria di esercitare un'influenza determinante sull'attività delle imprese in questione. Pertanto, il fatturato di una holding finanziaria va sostanzialmente calcolato secondo l'articolo 5, paragrafo 3, tenendo presente che potrebbe rivelarsi necessario aggiungere il fatturato di imprese ricadenti all'interno delle categorie definite dall'articolo 5, paragrafo 4 («imprese articolo 5 paragrafo 4»).

Nella pratica va preso inizialmente in considerazione il fatturato (non consolidato) della holding finanziaria. Successivamente va aggiunto il fatturato delle imprese articolo 5 paragrafo 4, avendo cura di dedurre dividendi ed altre remunerazioni che tali imprese avessero distribuito alla holding finanziaria. Si riporta qui di seguito un esempio di questo tipo di calcolo:

>SPAZIO PER TABELLA>

60. Nell'ambito di tali calcoli, può rivelarsi necessario applicare norme contabili diverse, in particolare quelle relative all'elaborazione di bilanci consolidati, che sono in certa misura armonizzate ma non identiche all'interno della Comunità. Sebbene tale considerazione valga per qualsiasi tipo di impresa cui si applica il regolamento, essa è particolarmente importante nel caso delle holding finanziarie (20), in cui vanno attentamente esaminati il numero e la varietà delle imprese controllate e il grado di controllo che la holding esercita sulle sue controllate, collegate ed altre partecipate.

61. Il calcolo del fatturato innanzi descritto può rivelarsi in pratica oneroso. Sarà perciò necessario applicarlo in forma rigorosa e dettagliata solo nei casi in cui sembra probabile che il fatturato di una holding finanziaria si approssimi alle soglie fissate dal regolamento; quando invece è del tutto ovvio che il fatturato è nettamente superiore o inferiore alle soglie del regolamento, le cifre del bilancio pubblicato saranno sufficienti per l'accertamento della competenza.

(1) GU L 395 del 30.12.1989, pag. 1; versione rettificata nella GU L 257 del 21.9.1990, pag. 13.

(2) GU L 180 del 9.7.1997, pag. 1.

(3) GU C 385 del 31.12.1994, pag. 21.

(4) Cfr. comunicazione sulla «nozione di concentrazione».

(5) Cfr. caso IV/M.156, Cereol/Continentale Italiana del 27 novembre 1991. In questo caso, la Commissione ha escluso l'aiuto comunitario dal calcolo del fatturato perché l'aiuto in questione era destinato a sostenere non già la vendita dei prodotti di una delle imprese partecipanti alla concentrazione, bensì i produttori delle materie prime (semi) utilizzate da tale impresa, specializzata appunto nella macinazione di semi.

(6) Caso IV/M.126, Accor/Wagons-Lits, del 28 aprile 1992.

(7) Si veda la sentenza del Tribunale di primo grado, del 24 marzo 1994, causa T-3/93, Air France/Commissione, Racc. 1994 II, pag. 21.

(8) Cfr. comunicazione della Commissione sulla nozione di imprese interessate.

(9) Si veda la comunicazione della Commissione sulla nozione di imprese interessate per l'acquisizione del controllo da parte di un'impresa comune (cfr. punti da 26 a 29).

(10) Per esempio, la società A e la società B costituiscono un'impresa comune C. Queste due imprese madri esercitano allo stesso tempo un controllo congiunto sulla società D, anche se A detiene il 60 % e B il 40 % del capitale. Nel calcolare il fatturato di A e B al momento in cui costituiscono la nuova impresa comune C, il fatturato realizzato da D con terzi è attribuito in parti uguali ad A e a B.

(11) Vedi per esempio il caso IV/M.806, BA/TAT, del 26 agosto 1996.

(12) Vedi per esempio il caso IV/M.126, Accor/Wagon-Lits, del 28 aprile 1992, ed il caso IV/M.940, UBS/Mister Minit, del 9 Luglio 1997.

(13) Quando il luogo in cui si trovava il cliente quando ha acquistato il bene o il servizio e il luogo in cui la cessione o la prestazione sono stati fatturati sono diversi, il fatturato va attribuito al primo di questi luoghi.

(14) Vedi articolo 5, paragrafo 3, del regolamento.

(15) Articolo 1 della prima direttiva 77/780/CEE del Consiglio, del 12 dicembre 1977, relativa al coordinamento delle disposizioni legislative, regolamentari e amministrative riguardanti l'accesso all'attività degli enti creditizi e il suo esercizio (GU L 332 del 17.12.1977, pag. 30).

(16) Articolo 1, paragrafo 6, della seconda direttiva 89/646/CEE del Consiglio, del 15 dicembre 1989, relativa al coordinamento delle disposizioni legislative, regolamentari e amministrative riguardanti l'accesso all'attività degli enti creditizi e il suo esercizio e recante modifica della direttiva 77/780/CEE (GU L 386 del 30.12.1989, pag. 1).

(17) Vedi caso IV/M.234, GECC/Avis Lease, del 15 luglio 1992.

(18) Cfr. caso IV/M.018, AG/AMEV, del 21 novembre 1990.

(19) I principi enunciati in tale paragrafo con riferimento alle holding finanziarie possono in una certa misura essere applicati alle società di gestione di fondi.

(20) Vedi ad esempio i casi IV/M.166, Torras/Sarrió, del 24 febbraio 1992, IV/M.213, Hong Kong e Shanghai Bank/Midland, del 21 maggio 1992, IV/M.192, Banesto/Totta, del 14 aprile 1992.