Comunicazione a norma dell'articolo 19, paragrafo 3, del regolamento n. 17 del Consiglio(1)

Caso COMP/37.557 - Eurex

(2000/C 231/02)

I. La notifica

In data 1o luglio 1999, la Deutsche Börse AG (DB) e la SWX Swiss Exchange ("SWX") (in appresso "le parti") hanno notificato alla Commissione la costituzione dell'impresa comune "Eurex", una borsa telematica transfrontaliera specializzata nella negoziazione di strumenti financiari derivati. Le parti hanno presentato domanda di attestazione negativa o, in subordine, di esenzione ai sensi dell'articolo 81, paragrafo 3, del trattato CE. Nella presente comunicazione non si esamina la compatibilità degli accordi con il disposto dell'articolo 82.

II. Le imprese interessate

DB è la società finanziaria cui fa capo la Borsa valori di Francoforte (/Frankfurter Wertpapierbörse) ed offre una gamma di servizi finanziari, quali la quotazione di titoli azionari e obbligazioni, operazioni di regolamento e servizi d'informazione.

SWX è un ente senza scopo di lucro, che gestisce la borsa telematica svizzera di valori mobiliari, e fornisce servizi simili a quelli offerti da DB.

Eurex è subentrata alla Deutsche Börse Terminmarkt GmbH (DTB - /Borsa a termine tedesca) e alla /Swiss Options and Futures Exchange (Soffex - /Borsa svizzera per la negoziazione di opzioni e future) ed ora tratta sia i contratti derivati precedentemente negoziati da DTB e da Soffex, sia nuovi contratti derivati.

III. Gli accordi oggetto della modifica

Eurex consta di tre entità giuridiche: Eurex Zürich AG, Eurex Frankfurt AG, Eurex Clearing AG.

a) Eurex Zürich è una società che si occupa di operazioni relative a strumenti derivati in Svizzera, il cui capitale è detenuto congiuntamente da SWX e DB.

b) Eurex Frankfurt è una società che gestisce le operazioni relative a strumenti derivati in Germania, controllata da Eurex Zürich, che ne detiene l'intero capitale.

c) Eurex Clearing è una controllata di Eurex Frankfurt, che ne detiene l'intero capitale, che si occupa delle operazioni di compensazione di Eurex Zürich e di Eurex Frankfurt.

Il consiglio di amministrazione ed il consiglio di vigilanza di Eurex Frankfurt, Eurex Zürich e DB sono composti dagli stessi membri; DB conta inoltre un membro supplementare nel consiglio di vigilanza di Eurex Zürich. L'accordo unanime degli azionisti è richiesto per talune delibere di notevole importanza prese dalle singole entità; tra queste rientrano le decisioni riguardanti questioni strutturali quali l'assetto dell'impresa, la modifica degli impegni concordati o l'istituzione di succursali e affiliate.

DB ha concesso a SWX una licenza non esclusiva e di durata indeterminata per l'uso del suo software, con l'accordo che entrambe le parti continueranno a svilupparlo e si ripartiranno i proventi ricavati da terzi.

Le parti hanno inoltre concordato di astenersi, per la durata dell'accordo tra gli azionisti, dal fornire sia direttamente che indirettamente servizi relativi a strumenti derivati tranne che ad Eurex. Questa clausola di non concorrenza resterà in vigore per cinque anni e sarà automaticamente prorogata per un altro quinquennio, salvo disdetta dell'accordo, con preavviso di un anno, da parte di uno dei contraenti.

IV. Il mercato rilevante

Le parti dichiarano che Eurex opera in due settori:

i) la negoziazione di strumenti derivati standardizzati e lo sviluppo di nuovi prodotti derivati, e

ii) la compensazione di strumenti derivati standardizzati.

i) Negoziazione di strumenti derivati

Eurex offre la possibilità di negoziare strumenti derivati standardizzati (opzioni e futures) su titoli azionari, su indici, su strumenti del mercato monetario o su strumenti del mercato finanziario.

Le parti affermano che vi sono quattro diversi mercati rilevanti del prodotto: il mercato degli strumenti derivati i) su azioni quotate da DB, SWX o dalla Borsa valori di Helsinki (HEX), ii) su indici riferiti esclusivamente ad azioni quotate da DB, SWX e HEX, iii) su indici riferiti ad azioni (non solo quelle quotate da DB o SWX) e iv) su tassi d'interesse specifici (ad esempio il "Bund future").

Le parti sostengono che benché in teoria sia possibile che altre borse valori inizino a negoziare gli stessi strumenti derivati trattati da Eurex, è improbabile che ciò accada, poiché gli acquirenti e i venditori di strumenti derivati negoziati in borsa effettuano le operazioni sempre laddove vi è la massima liquidità del prodotto in questione. Nel caso di strumenti finanziari derivati basati su titoli azionari e su indici riferiti ad azioni quotate da DB, SWX o HEX, la massima liquidità per detti titoli è disponibile in Eurex.

Per contro, le parti ritengono che, nel caso di strumenti derivati su tassi d'interesse, le altre borse che negoziano strumenti derivati possono entrare in concorrenza con Eurex, perché possono fornire più facilmente la liquidità neccessaria.

Le parti sostengono che, a differenza degli strumenti derivati negoziati in borsa, gli strumenti derivati negoziati su mercati non regolamentati (OTC - over the counter) non sono standardizzati e pertanto non atti allo scambio tra un grande gruppo di acquirenti e di venditori. Gli strumenti derivati negoziati su mercati non regolamentati (OTC) sono tuttavia degli strumenti flessibili, spesso elaborati ad hoc. Per queste ragioni, le parti sostengono che questi possono tuttavia sostituire i prodotti negoziati in borsa.

Le parti ritengono che, a causa delle differenze di fuso orario, l'accesso ad Eurex sia limitato per gli utilizzatori il cui orario di attività sia sfasato rispetto all'orario di apertura di Eurex. È noto che vi è una limitata fascia oraria in cui gli operatori di altri centri finanziari (New York, Tokyo, Hong Kong) possono operare in Europa, ma questa fascia in cui l'orario di attività coincide è troppo ridotta per rappresentare un'alternativa ragionevole. Le parti reputano pertanto che il mercato geografico di cui trattasi sia limitato all'Europa.

ii) Compensazione di strumenti derivati

Eurex funge da parte contraente sia nei confronti dell'acquirente che del venditore, accollandosi il rischio inerente all'eventuale inadempimento degli obblighi contrattuali della controparte. Questo servizio è prestato unicamente per prodotti negoziati su Eurex.

Le parti ritengono che, benché sia teoricamente possibile che tale servizio di compensazione sia fornito da un'altra impresa, è improbile che nel suddetto mercato emerga un nuovo operatore.

Le parti sostengono che i servizi di compensazione sono connessi alla tipologia degli strumenti derivati per cui si effettua tale operazione. A loro giudizio, i mercati geografici rilevanti della negoziazione di strumenti derivati è di dimensione europea, per cui il mercato geografico dei servizi di compensazione è circoscritto all'Europa.

V. Mercati rilevanti contigui in cui operano le imprese madri

Le parti dichiarano di essere attive in alcuni mercati contigui a quelli in cui opera Eurex. Si tratta del mercato della quotazione e della negoziazione di valori mobiliari (azioni e obbligazioni), il mercato della quotazione e negoziazione di warrants, il mercato dei sistemi telematici per borse e il mercato della vendita di informazioni di mercato.

i) Servizi di quotazione e negoziazione di valori mobiliari

Le parti ritengono che il mercato geografico dei servizi di quotazione è di portata mondiale per i titoli azionari (compresi quelli quotati nelle loro borse) di prim'ordine ("Blue chip"), visto che le principali società internazionali possono chiedere di essere quotate su più di una delle borse valori principali. Le borse valori sparse nel mondo possono facilmente offrire a tali società i loro servizi, se queste soddisfano le disposizioni legali stabilite dalle singole borse. Le parti sostengono che le società che svolgono la loro attività principalmente in ambito nazionale si limitano a richiedere la quotazione alla borsa valori nazionale. In tal caso il mercato geografico è nazionale. Per quanto riguarda i titoli di stato tedeschi e svizzeri (sottostanti a diversi strumenti derivati negoziati da Eurex), le parti reputano che i servizi di quotazione sono di portata nazionale.

Le parti sostengono che il mercato geografico dei servizi di negoziazione dei titoli azionari di prim'ordine (comprese le azioni da loro quotate) sia di dimensione europea. Secondo le parti, i mercati dei servizi di negoziazione di azioni di società, che esercitano da loro attività prevalentemente a livello nazionale e che sono quotate solo in una borsa (comprese le azioni delle società da loro quotate), sono di dimensione nazionale. Per quanto riguarda i servizi di negoziazione relativi a titoli di stato tedeschi e svizzeri, le parti ritengono che i predetti mercati siano di dimensione europea.

ii) Serivizi di quotazione e negoziazione di warrant

Le parti offrono servizi di quotazione e negoziazione di warrant su titoli azionari, su un paniere di azioni o su indici azionari composti di titoli azionari quotati nelle loro borse, su valute o su tassi d'interesse delle banche centrali. Le parti reputano che benché i warrant siano simili alle opzioni standardizzate (a seconda dell'attività sottostante) non possono essere interamente sostituiti dagli altri strumenti derivati, ciò in ragione del fatto che, a differenza delle opzioni, nei warrant il diritto di liquidazione è esercitabile nei confronti dell'emittente anziché del venditore. Si può tuttavia ritenere che le opzioni standardizzate e i warrant con un medesimo prodotto sottostante siano in modesta misura intercambiabili.

Le parti sostengono che, benché altre borse possano in teoria iniziare ad offrire servizi di quotazione e negoziazione di warrant negoziati dalle parti sulle proprie piazze, spesso vi rinunciano per considerazioni di liquidità del prodotto. Per quanto riguarda gli indici azionari, la liquidità si concentra generalmente nella borsa in cui sono quotati i titoli sottostanti. Perciò, nel caso di azioni di prim'ordine, quotate su diverse piazze, è possibile che i warrant che vi fanno riferimento siano in linea di massima quotati e negoziati sulle borse ove sono quotati i titoli.

Le parti ritengono che il mercato delle opzioni su (indici di) azioni di prim'ordine da loro quotate sia di dimensione europea, a causa essenzialmente delle differenze di fuso orario. Per quanto riguarda i warrant su azioni negoziate a livello nazionale, le parti sostengono che il mercato sia di portata nazionale.

iii) Fornitura di sistemi telematici per borse

Le parti sono, realmente o potenzialmente, attive in qualità di concedenti di licenze di software per sistemi telematici di negoziazione, che consentono la negoziazione interamente automatizzata di titoli. Le parti sostengono che il mercato rilevante del prodotto sia quello della fornitura di software per sistemi di negoziazione telematica di strumenti derivati. Sul mercato circolano diversi prodotti sviluppati da diverse società concorrenti.

Secondo le parti, molti di questi sistemi possono trovare un impiego transfrontaliero, per cui il mercato sarebbe di portata come minimo europea.

iv) Vendita di informazioni di mercato

Le parti operano inoltre nel mercato della vendita a venditori terzi di informazioni relative al mercato azionario. DB si occupa della vendita delle informazioni relative a Eurex. Le parti vendono informazioni sui prezzi in tempo reale, in tempo differito, a fine giornata nonché dati storici.

Le parti sostengono che, in funzione del contenuto delle informazioni, il mercato del prodotto delle informazioni in tempo reale, in tempo differito e di fine giornata è di dimensione europea o nazionale. La portata geografica del mercato dei dati storici è determinata dal contenuto dell'informazione.

VI. Gli argomenti delle parti circa l'inapplicabilità dell'articolo 81, paragrafo 1

Le parti sostengono che Eurex Zürich è un'impresa comune a tutti gli effetti, sottoposta al controllo congiunto di DB e SWX, visto che le decisioni strategiche più importanti devono essere prese all'unanimità. Eurex Zürich è retta da un organo direttivo che si occupa delle sue operazioni, delle questioni finanziarie, del personale, degli attivi, delle licenze e della tecnologia al fine di svolgere le proprie attività aziendali su base duratura. Le parti hanno inoltre precisato che Eurex Zürich opererà sul mercato in modo autonomo e che la società è in grado di sviluppare prodotti propri. L'operazione non rientra tuttavia nell'ambito del regolamento (CEE) n. 4064/89 relativo al controllo delle operazioni di concentrazione tra imprese in quanto le parti non raggiungono le soglie previste. Ritengono pertanto che, conformemente all'articolo 22, paragrafo 1, del predetto regolamento, l'esame delle Commissiona si dovrebbe limitare alla valutazione, sotto il profilo della concorrenza, del rischio che le parti coordinino la loro condotta, nella fattispecie nei mercati contigui.

In quanto offrono servizi di quotazione e negoziazione di valori mobiliari, le parti operano in un mercato contiguo a quello in cui è attiva Eurex, vale a dire il mercato degli strumenti finanziari derivati, che si basano su azioni, indici o titoli di stato.

Le parti non operano negli stessi mercati rilevanti del prodotto di Eurex, poiché i prodotti da loro trattati sono strutturalmente e funzionalmente diversi. Le parti negoziano solo titoli azionari e titoli di stato, che sono sottostanti ad alcuni tipi di strumenti finanziari derivati, quali ad esempio gli strumenti derivati su azioni.

Nonostante i rapporti esistenti tra il mercato dei serizi di quotazione e negoziazione di valori mobiliari, in cui operano le parti, e il mercato degli strumenti finanziari derivati, in cui opera Eurex, i due mercati sono sostanzialmente diversi. La differenza più cospicua risiede nel fatto che Eurex può sviluppare i propri prodotti, possibilità che manca invece alle parti, le quali si devono limitare a offrire servizi relativi a prodotti presentati da terzi. Le parti non sono in grado d'influire sulla natura dei valori mobiliari quotati, né possono impedire agli emittenti giuridicamente abilitati di richiedere la quotazione dei loro valori mobiliari. Inoltre, le parti non dispongono di un servizio di compensazione integrato quale quello offerto da Eurex. Le parti fungono da istanza di mediazione tra acquirenti e venditori di valori mobiliari, mentre Eurex è parte contraente dei contratti. Da ultimo, le parti hanno inoltre concordato nell'ambito dell'accordo tra gli azionisti di cessare la fornitura diretta o indiretta, per la durata del predetto accordo, di servizi relativi a strumenti finanziari derivati, della quale cui si può occupare unicamente Eurex. Questo allo scopo di evitare che Eurex e le parti entrino in concorrenza; ne conseguirà inoltre una restrizione della possibilità di coordinamento del loro comportamento.

Riguardo ai servizi di quotazione e negoziazione di warrant, la possibilità che le parti coordinino la loro strategia sul piano della concorrenza appare estremamente limitata, visto che le parti possono influire in modo molto limitato sulle condizioni stipulate nei warrant.

Il rischio che le parti coordinino la loro strategia sotto il profilo della concorrenza nel mercato dei sistemi telematici per la negoziazione di titoli, non è apprezzabile, visto la presenza di molteplici fornitori, e altrettanto dicasi del mercato della vendita di informazioni di mercato, poiché le informazioni fornite dalle parti sono di natura molto diversa.

VII. Comunicazione

La Commissione intende adottare una posizione favorevole riguardo agli accordi notificati. Tuttavia, prima di esprimersi in tal senso, la Commissione invita i terzi interessati a farle pervenire le loro osservazioni entro trenta giorni dalla data di pubblicazione della presente comunicazione nella Gazzetta ufficiale delle Comunità europee. Le osservazioni possono essere trasmesse per fax [n. (32-2) 296 98 07] o per posta o al seguente indirizzo, indicando il riferimento COMP/37.557/D-1: Commissione europea Direzione generale della Concorrenza (DG COMP)

Direzione D - Unità D1

Rue de la Loi/Wetstraat 200 B - 1049 Bruxelles

(1) GU 13 del 21.2.1962, pag. 204/62.