Decisione della Commissione

del 13 giugno 2000

che dichiara una concentrazione compatibile con il mercato comune e con l'accordo SEE

(Caso COMP/M.1673 - VEBA/VIAG)

[notificata con il numero C(2000) 1597]

(Il testo in lingua tedesca è il solo facente fede)

(Testo rilevante ai fini del SEE)

(2001/519/CE)

LA COMMISSIONE DELLE COMUNITÀ EUROPEE,

visto il trattato che istituisce la Comunità europea,

visto l'accordo sullo Spazio economico europeo, in particolare l'articolo 57, paragrafo 2, lettera a),

visto il regolamento (CEE) n. 4064/89 del Consiglio, del 21 dicembre 1989, relativo al controllo delle operazioni di concentrazione tra imprese(1), modificato da ultimo dal regolamento (CE) n. 1310/97(2), in particolare l'articolo 8, paragrafo 2,

vista la decisione della Commissione del 4 febbraio 2000 di avviare il procedimento nel caso di specie,

dopo aver dato alle imprese interessate la possibilità di manifestare il proprio punto di vista sulle obiezioni sollevate dalla Commissione,

sentito il parere del comitato consultivo in materia di concentrazioni(3),

considerando quanto segue:

(1) In data 4 dicembre 1999 la Commissione ha ricevuto la notifica di un progetto di concentrazione, ai sensi dell'articolo 4 del regolamento (CEE) n. 4064/89, che prevede la fusione delle società VEBA Aktiengesellschaft e VIAG Aktiengesellschaft, ai sensi dell'articolo 3, paragrafo 1, lettera a), del predetto regolamento (in appresso "regolamento sulle concentrazioni").

(2) Nella decisione del 14 febbraio 2000 la Commissione ha deciso, ai sensi dell'articolo 6, paragrafo 1, lettera c), del regolamento sulle concentrazioni e dell'articolo 57 dell'accordo sullo Spazio economico europeo (accordo SEE), di avviare il procedimento sul caso di specie.

(3) Il comitato consultivo, nella riunione del 24 maggio 2000, ha esaminato il progetto della presente decisione.

I. LE PARTI E L'OPERAZIONE

(4) VEBA è un gruppo diversificato con attività nei settori dell'elettricità, del gas naturale, degli oli minerali, della chimica, delle telecomunicazioni, dell'acqua, dello smaltimento dei rifiuti, del commercio dei prodotti siderurgici, della logistica e della gestione immobiliare. Il gruppo opera in tutti i comparti del settore elettrico attraverso la controllata PreussenElektra AG (di seguito PreussenElektra). PreussenElektra è uno dei principali operatori elettrici a livello di interconnessione, la cui tradizionale area di fornitura abbraccia i Länder federali settentrionali dello Schleswig-Holstein e della Bassa Sassonia e ampie zone dell'Assia. All'indomani dell'unificazione tedesca, PreussenElektra ha inoltre rilevato insieme con RWE e Bayernwerk AG - impresa del gruppo VIAG - nonché altri operatori a livello di interconnessione della Germania occidentale, l'impresa Vereinigte Energiewerke AG (VEAG), di cui PreussenElektra detiene quindi il controllo congiuntamente a RWE e Bayernwerk AG. Il gruppo VEBA possiede inoltre partecipazioni di maggioranza anche in società operanti al di fuori del settore dell'interconnessione, tra cui alcune aziende regionali di fornitura nei nuovi Länder federali (e.dis e Avacon).

(5) VIAG è un gruppo misto attivo a livello internazionale nei settori dell'elettricità, del gas naturale, della chimica, delle telecomunicazioni, degli imballaggi, dell'acqua, dello smaltimento dei rifiuti, dell'alluminio, del commercio di prodotti siderurgici e della logistica. Il gruppo opera nel settore elettrico tramite la Bayernwerk AG (di seguito Bayernwerk), un'altra delle principali società tedesche di elettricità operante a livello di interconnessione. Bayernwerk è anch'essa attiva in tutti i comparti del settore elettrico. L'area di rete e di fornitura della società abbraccia gran parte del Land federale meridionale della Baviera. Bayernwerk controlla, assieme a VEAG (cfr. il considerando 4) e a Southern Energy Beteiligungsgesellschaft, holding di proprietà della statunitense Southern Company, la società Berliner Kraft- und Licht (BEWAG) AG. TEAG, azienda regionale di fornitura di energia elettrica tedesco-orientale, la cui area di fornitura si trova al di fuori dell'area di interconnessione di Bayernwerk, fa parte anch'essa del gruppo VIAG.

(6) Le parti intendono operare una fusione per incorporazione di VIAG (soggetto incorporato) in VEBA (società incorporante) ai sensi dell'articolo 2, paragrafo 1, punto 1, della "Umwandlungsgesetz" (legge sulla trasformazione di aziende). Trattasi quindi sotto il profilo giuridico di una fusione.

II. L'OPERAZIONE DI CONCENTRAZIONE

(7) VEBA e VIAG, imprese finora indipendenti tra loro, hanno in progetto di fondersi. Si tratta quindi di una concentrazione ai sensi dell'articolo 3, paragrafo 1, lettera a), del regolamento sulle concentrazioni.

III. DIMENSIONE COMUNITARIA

(8) Nell'esercizio 1998 le parti hanno conseguito un fatturato aggregato mondiale superiore ai 5 miliardi di EUR(4) (VEBA: 42,8 miliardi di EUR; VIAG: 25,1 miliardi di EUR). Sia il fatturato comunitario di VEBA (33,5 miliardi di EUR) che quello di VIAG (18,2 miliardi di EUR) superano entrambi la soglia dei 250 milioni di EUR. VEBA ha realizzato, nel 1998, due terzi del fatturato comunitario aggregato in Germania. VIAG, secondo quanto dichiarato dall'impresa stessa, non ha realizzato in nessuno Stato membro più di due terzi del proprio fatturato comunitario aggregato L'operazione notificata ha pertanto dimensione comunitaria.

IV. VALUTAZIONE IN BASE ALL'ARTICOLO 2 DEL REGOLAMENTO SULLE CONCENTRAZIONI

(9) Entrambe le parti operano in una molteplicità di settori. È pertanto da ritenersi che l'operazione di concentrazione porti alla creazione di una posizione dominante di VEBA/VIAG nel settore dell'elettricità in Germania (A) e al rafforzamento della posizione dominante nel settore della chimica (B). Negli altri settori, in particolare in quello del gas (C) e del commercio dell'acciaio (D), non è dato prevedere la creazione o il rafforzamento di una posizione dominante.

A. ELETTRICITÀ

(10) Il progetto di fusione porterà alla creazione di un duopolio costituito da VEBA/VIAG da un lato e RWE dall'altro, che deterrà una posizione dominante sul mercato - circoscritto al territorio tedesco - della fornitura di elettricità a livello di interconnessione.

1. Mercato rilevante del prodotto

(11) Relativamente al settore elettrico, la Commissione ha individuato, in precedenti decisioni(5) i seguenti mercati rilevanti del prodotto: generazione, ossia produzione di elettricità nelle centrali elettriche; trasmissione, vale a dire il trasporto dell'elettricità sui cavi ad alta tensione; distribuzione, cioè il trasporto di elettricità sulle linee a media e bassa tensione; nonché fornitura, vale a dire la consegna di elettricità al cliente finale. In una successiva decisione(6), la Commissione ha individuato un ulteriore mercato del prodotto nell'ambito del settore elettrico, il commercio di elettricità, senza comunque fornirne una definizione definitiva.

(12) Nelle decisioni adottate finora, la Commissione ha valutato soprattutto le condizioni di mercato del settore elettrico britannico e francese. In alcune recenti decisioni aventi ad oggetto operazioni di concentrazione sul mercato tedesco si è potuto ampiamente soprassedere ad una definizione esaustiva del mercato. Importante, al fine della definizione del mercato è l'analisi della struttura del settore elettrico, in quanto in grado di fornire indicazioni in merito all'articolazione sia della componente dell'offerta che di quella della domanda.

(13) Il settore elettrico tedesco è caratterizzato da una struttura verticale che si articola in imprese sovraregionali operanti a livello di interconnessione, in aziende regionali di fornitura di energia elettrica (fornitori regionali) e in aziende locali di distribuzione (in particolare le aziende municipalizzate).

(14) L'elettricità prodotta dalle imprese di interconnessione nonché l'elettricità importata dalle imprese di importazione di elettricità vengono fornite tramite le reti ad altissima e ad alta tensione (380/220 kV), le cosiddette reti di trasmissione, a vari gruppi di clienti. Per mezzo della rete di trasmissione vengono rifornite non solo le aziende regionali di fornitura, bensì anche le più importanti aziende municipalizzate, i grossisti di energia elettrica, nonché i grandi clienti industriali che si approvvigionano direttamente a tale livello di tensione.

(15) Le imprese di interconnessione, in ragione della loro integrazione verticale, operano altresì su tutti i mercati a valle per il tramite di società controllate (cfr. il considerando 16 e segg.).

(16) Le aziende regionali di fornitura di energia elettrica riforniscono, tramite le linee a bassa tensione (inferiore a 20 kV) nonché talvolta tramite linee a media tensione (20-110 kV), sia le aziende municipalizzate che i clienti finali. Nella maggior parte dei casi, esse operano come distributori dell'elettricità prodotta dalle imprese di interconnessione. Sebbene in volumi ridotti, queste producono in proprio elettricità che in ogni caso forniscono ai propri clienti tramite le linee a bassa e media tensione.

(17) Infine, al livello più basso della catena distributiva, le aziende municipalizzate riforniscono, tramite le linee a bassa tensione, i clienti finali. Anche le aziende municipalizzate producono in proprio una parte dell'elettricità che viene però utilizzata soprattutto per coprire il proprio fabbisogno. Si tratta essenzialmente di elettricità prodotta da impianti di cogenerazione a ciclo combinato. In precedenti decisioni della Commissione non è stato precisato in che misura questo segmento di mercato possa essere ulteriormente suddiviso per tipologia di cliente finale(7). Vi sono comunque elementi che fanno ritenere che per la fornitura ai piccoli consumatori(8) (nuclei familiari, artigiani e agricoltori con una potenza di allaccio inferiore a 30 kW e un consumo annuo di elettricità inferiore a 30 MWh) tramite la rete a bassa tensione, e per la fornitura a clienti industriali con contratti speciali tramite la rete a media tensione, nonché per la fornitura tramite reti di livello superiore, sussistano condizioni di mercato diversificate da ricondurre a mercati rilevanti del prodotto diversi.

(18) Per quanto riguarda il commercio dell'elettricità, si tratta di un mercato in fase di costituzione che è potuto sorgere solo grazie alla libertà di scelta concessa ai clienti dalla liberalizzazione. Per commercio dell'elettricità si intende l'attività di compravendita di elettricità da parte degli operatori a proprio rischio e per proprio conto. Tale commercio si svolge a tutti i livelli di tensione. Pertanto, nel commercio dell'elettricità operano, sia sul versante dell'offerta che, a volte, su quello della domanda, accanto agli operatori indipendenti che non dispongono né di capacità di produzione né di rete di trasmissione proprie, imprese di interconnessione, gestori di centrali elettriche, nonché importatori di elettricità. L'attività di agenzia, vale a dire l'attività di intermediazione di elettricità tramite stazioni di servizio e grandi catene di distribuzione commerciale, attività che non comporta l'assunzione dei rischi della commercializzazione (sostenuti piuttosto dai produttori), non costituisce attività commerciale.

(19) L'attività di fornitura di elettricità a livello di interconnessione, descritta sopra (considerando 14), costituisce un mercato a sé, sia sotto il profilo delle caratteristiche del prodotto (vale a dire il livello di tensione impegnato) che di quello delle specifiche categorie di clienti interessati. In Germania, tale mercato comprende sia la produzione di elettricità a livello di interconnessione sia l'importazione di elettricità somministrata sulle linee ad altissima e ad alta tensione a varie categorie di clienti, quali distributori regionali, grandi aziende municipalizzate, grossisti di energia elettrica e grandi clienti industriali. Tale mercato sarà oggetto di analisi nel prosieguo. Per quanto riguarda le attività che le parti svolgono sui mercati a valle, gli effetti della concentrazione su tali mercati verranno esaminati nel quadro della valutazione sotto il profilo della concorrenza degli effetti della concentrazione sul settore dell'interconnessione.

2. Mercato geografico rilevante

(20) Il mercato geografico rilevante è costituito da un'area nella quale le imprese interessate operano sia sul versante dell'offerta che su quello della domanda di beni o servizi, in cui le condizioni di concorrenza sono sufficientemente omogenee e che si differenzia dalle aree limitrofe.

(21) Nella notifica del progetto di concentrazione, le parti ritengono che il mercato della fornitura di elettricità a livello di interconnessione costituisca un mercato di dimensione comunitaria. A sostegno della loro tesi, esse affermano tra l'altro che la direttiva comunitaria sul mercato interno dell'elettricità avrebbe creato condizioni quadro uniformi nel settore della generazione. Allo stesso modo, a loro parere, il ricorso sempre maggiore degli operatori europei a procedure di gara a livello europeo e l'interconnessione tra le reti di trasmissione dei più importanti Stati membri continentali, assicurata dalla rete UCTE(9), sono elementi che depongono a favore dell'esistenza di un mercato più ampio del mercato nazionale.

2.1. Il mercato non è più ampio del mercato nazionale

(22) Le indagini della Commissione hanno evidenziato, al contrario, che il mercato della fornitura di elettricità a livello di interconnessione ha un'estensione che non supera i confini nazionali. Ciò è dovuto soprattutto alla limitata capacità dei dispositivi di interconnessione, vale a dire i nodi di raccordo con i paesi confinanti, che determina, a causa dei vincoli tecnici, il ridotto volume delle importazioni. Di conseguenza, secondo quanto riferito nella notifica, nel 1998 la quota delle importazioni sul totale dell'elettricità fornita al mercato tedesco è stata di 38,5 TWh, pari a circa l'8 %. Secondo le stime dell'European Transmission Systems Operators (ETSO)(10) le importazioni in Germania nel periodo dal 1o ottobre 1998 al 30 settembre 1999 sono state di 28 TWh. Se si considera che il consumo di elettricità ammonta a 479,0 TWh, l'incidenza delle importazioni sarebbe pari a poco meno del 6 %. La Commissione ritiene che la quota effettiva delle importazioni sia ancora più ridotta, dato che una parte dell'energia elettrica importata in Germania non è destinata al mercato tedesco. Si tratta in realtà di elettricità in transito, che semplicemente attraversa la Germania diretta verso altri paesi di destinazione. Ad esempio, la società francese EdF si avvale della rete di interconnessione tedesca e svizzera per rifornire la società italiana ENEL. Pertanto, nella migliore delle ipotesi, viste le elevate barriere all'importazione, i mercati per la fornitura di elettricità a livello di interconnessione sono di dimensioni nazionali.

(23) I produttori stranieri dipendono per l'importazione sul mercato tedesco dalla disponibilità di capacità nei dispositivi di interconnessione. Secondo quanto riferito dagli operatori di mercato, le capacità sarebbero però molto limitate. La seguente tabella mostra le capacità nominali dei singoli dispositivi di interconnessione disponibili per le importazioni verso la Germania.

Tabella: Capacità di interconnessione con l'estero (Fonte: UCPTE, 1998)

>SPAZIO PER TABELLA>

(24) Dalla somma aritmetica delle singole capacità di trasmissione dei vari dispositivi di interconnessione tra l'estero e la Germania si ottiene quindi un totale di circa 46,0 GW. Secondo le parti, tale valore della capacità nominale non terrebbe conto delle connessioni di rete tra il Lussemburgo e la Germania.

(25) Tuttavia le parti stesse ritengono che tale capacità aritmetica non rispecchi la realtà fisica e che la capacità dei dispositivi di interconnessione per le importazioni di elettricità verso la Germania, così calcolata, non sia interamente disponibile. Al contrario, esse ritengono che le reti a valle consentano, in ogni dato momento, un volume massimo d'importazione pari a circa 15 GW. A parere delle parti, i valori nettamente inferiori di capacità d'importazione effettiva sono determinati dai flussi di ricircolo ("loop flow") dovuti alla simultanea trasmissione da e verso altri punti.

(26) Tenendo conto dei flussi fisici, a livello internazionale è stato elaborato un sistema che prevede tra l'altro l'indicazione della capacità di trasmissione disponibile tra gli Stati(11). Dai calcoli eseguiti per la parte tedesca da RWE AG su incarico della Deutsche Verbundgesellschaft (associazione delle società tedesche operanti a livello di interconnessione), risulta che la capacità massima di trasmissione delle importazioni è pari a 13,4 GW.

(27) La maggior parte degli operatori di mercato interpellati ritiene che anche la potenza massima così calcolata sia troppo elevata. Essi considerano che, a causa di inevitabili flussi di ricircolo nonché delle esigenze di mantenimento della tensione e di salvaguardia della stabilità, la capacità di importazione massima si collochi tra i 7 e i 10 GW. Gli operatori interpellati hanno inoltre fatto osservare che una quota consistente della capacità dei dispositivi di interconnessione sarebbe riservata all'esecuzione di contratti a lungo termine sottoscritti dalle stesse imprese di interconnessione proprietarie dei dispositivi. Ad esempio, il dispositivo di interconnessione al confine tedesco-danese, che per parte tedesca viene gestito da PreussenElektra, sarebbe già impegnato al 50 % per l'esecuzione di contratti in essere. Su una capacità totale che, secondo quanto dichiarato dalle parti, ammonterebbe a 1200 MW, soltanto 500 MW verrebbero assegnati con procedura d'asta.

(28) Le parti affermano che i dispositivi di interconnessione verrebbero decongestionati grazie ai flussi simultanei di elettricità in importazione e in esportazione così che si renderebbe nuovamente disponibile la capacità corrispondente al saldo tra importazioni e esportazioni. Tuttavia, la misurazione dei flussi di potenza eseguita dall'UCPTE mostra che il saldo dei flussi di potenza nel relativo dispositivo di interconnessione è chiaramente unidirezionale, per cui sussiste evidentemente un'eccedenza o dal lato delle importazioni o da quello delle esportazioni. L'entità e la direzione del saldo non consentono in ogni modo altre forniture di elettricità dato che la capacità dei dispositivi di interconnessione a quel livello risulta impegnata. Al momento, ad esempio, dalla Francia verso la Germania viene esportato un certo quantitativo di elettricità, mentre, al contrario, risultano minime le esportazioni dalla Germania verso la Francia, dato che in quest'ultimo paese il quadro giuridico per la liberalizzazione non è stato ancora ultimato. Nei Paesi Bassi il prezzo dell'elettricità è attualmente superiore a quello applicato in Germania. Si hanno pertanto forniture dalla Germania verso i Paesi Bassi ma non il contrario. Anche in altri dispositivi di interconnessione si registra un notevole squilibrio tra esportazioni e importazioni, per cui quasi mai si giunge alla loro decongestione.

(29) Non è da escludere che in futuro si verifichi un aumento delle esportazioni e quindi un riequilibrio dei dispositivi di interconnessione a favore delle importazioni, in particolare a seguito della crescente liberalizzazione dei mercati dell'elettricità nei paesi confinanti con la Germania. Tuttavia l'incremento delle esportazioni dipende da molteplici fattori. Ad ogni modo, data l'assenza, al momento, di concreti elementi di giudizio circa il futuro andamento delle esportazioni, è prematuro tener conto di un simile incerto sviluppo ai fini del presente procedimento.

(30) Va inoltre considerato che le importazioni di elettricità, in particolare quelle operate da fornitori esteri, incontrano ancora ostacoli per il fatto che, qualora non sia possibile operare una compensazione tra le quantità di elettricità trasportata (cfr. in proposito il considerando 2.4.), le forniture transnazionali di elettricità verso la Repubblica federale sono soggette al pagamento di un corrispettivo per il trasporto, la cosiddetta componente T, che ammonta a 0,125 Pf./kWh,

(31) Pertanto, non solo il ridotto volume delle importazioni ma anche la limitata capacità d'importazione dei dispositivi di interconnessione e gli ulteriori costi (anche quelli connessi all'utilizzo dei dispositivi di interconnessione) confermano che in nessun modo il mercato geografico è più ampio del mercato nazionale.

2.2. La valutazione dal punto di vista della concorrenza si basa sulla dimensione nazionale del mercato: nell'immediato futuro il mercato non avrà dimensioni più ridotte di quelle nazionali

(32) Se si considera che molte imprese di fornitura di energia non riforniscono ancora alcun cliente nelle aree di fornitura dei concorrenti, un tempo soggette a regime di riserva, e questo nonostante dispongano dei mezzi giuridici in tal senso, permangono dubbi se a livello di interconnessione esista già un mercato di dimensioni nazionali. Prima della liberalizzazione dei mercati dell'elettricità, l'attività di ogni singola impresa di fornitura di elettricità era limitata alla propria area di fornitura. Di conseguenza il mercato geografico della fornitura di elettricità a livello di interconnessione non si estendeva oltre il circolo dei clienti che potevano essere raggiunti dalla rete di trasmissione delle imprese produttrici.

(33) Nelle sue più recenti decisioni(12), nelle quali sono state analizzate le ripercussioni di una concentrazione su mercati dell'elettricità già liberalizzati, la Commissione ha evidenziato elementi che farebbero ritenere che il settore della produzione di energia elettrica potrebbe costituire in Germania un mercato di dimensioni nazionali, senza però procedere ad una sua esatta delimitazione. A parere della Commissione, nel prossimo futuro il mercato della fornitura di elettricità a livello di interconnessione assumerà in Germania dimensioni nazionali. Determinanti a questo scopo sono le condizioni giuridiche generali elaborate nel frattempo per il vettoriamento di elettricità tramite la rete di terzi nonché altri fattori presenti sul mercato (cfr. sotto i punti 2.3. e 2.4).

2.3. Condizioni generali del vettoriamento

(34) La legge tedesca di riforma del diritto dell'energia(13) ha sancito la liberalizzazione e la deregolamentazione dei mercati dell'elettricità. La legge ha recepito nell'ordinamento nazionale la direttiva 96/92/CE (di seguito direttiva sull'elettricità). In Germania non è stata prevista una limitazione ai soli clienti che presentino determinate dimensioni, secondo quanto consentito dall'articolo 19 della direttiva. Al contrario, la legge apre la concorrenza a tutte le tipologie di clienti, tra cui i clienti finali di qualsiasi dimensione. Il legislatore tedesco aveva originariamente escluso dal divieto di accordi restrittivi della concorrenza gli accordi di area, le cosiddette "Demarkationen" e i diritti di transito esclusivi previsti nei cosiddetti "Konzessionsverträgen" sottoscritti con i comuni [articoli 103 e 103a della prima versione della legge in materia di restrizioni alla concorrenza (Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen - GWB) a.F.]. Queste disposizioni sono state abolite dalla nuova versione della legge sul settore energetico [Energiewirtschaftsgesetz n.F. (EnWG)], entrata in vigore il 29 aprile 1998.

(35) La fornitura ai terzi all'interno dell'area di fornitura soggetta finora a regime di riserva viene resa possibile in due modi: o attraverso la posa di linee e cavi aggiuntivi o tramite vettoriamento.

(36) Per assicurare un servizio di vettoriamento in condizioni non discriminatorie, la direttiva sull'elettricità prevede la separazione gestionale, contabile e finanziaria dell'attività di gestione della rete(14). Le opzioni possibili sono: il trasferimento della proprietà della rete ad un'apposita società di gestione, la gestione della rete ad opera di una società indipendente ovvero la semplice separazione a livello gestionale o contabile dell'attività di gestione della rete da quella di generazione e di commercializzazione. Il legislatore tedesco ha optato per quest'ultima soluzione.

(37) Il generale diritto al vettoriamento, sancito per legge dall'articolo 6 della EnWG, si basa sul concetto di accesso negoziato alla rete. A norma dell'articolo 6, paragrafo 1, della EnWG, i gestori devono mettere a disposizione di altre imprese la loro rete di fornitura di energia a condizioni non meno vantaggiose di quelle effettivamente fatturate o proposte per prestazioni analoghe sia nell'ambito della loro impresa sia nei confronti di imprese collegate o associate. Ai sensi della legge per il riordino del settore energetico, il rifiuto di vettoriamento è ammesso solo in casi particolari: oltre che in presenza di scarsità di capacità da destinare alla salvaguardia dell'energia elettrica prodotta da lignite [clausola di salvaguardia della lignite (Braunkohle-Schutzklausel) ai sensi dell'articolo 4, comma 3, della legge di riordino del settore energetico], ai fini della salvaguardia dell'elettricità prodotta da impianti di cogenerazione a ciclo combinato (articolo 6, comma 3, della EnWG) nonché in applicazione della clausola di reciprocità (articolo 4, comma 2, della legge per il riordino del settore energetico).

(38) L'articolo 6, comma 2, della EnWG attribuisce al ministero federale dell'Economia la facoltà di disciplinare, per decreto e dietro parere favorevole del Bundesrat, la forma dei contratti di cui all'articolo 6, paragrafo 1, della EnWG e di stabilire i criteri per la determinazione del corrispettivo per il servizio di vettoriamento. Il ministero non si è tuttavia avvalso di tale facoltà, in quanto ha scelto di privilegiare una soluzione volontaria delle associazioni di categoria interessate, rispetto alla regolamentazione statale. Con l'accordo quadro I, del maggio 1998, l'associazione federale dell'industria tedesca (BDI), l'associazione delle imprese consumatrici e autoproduttrici di energia (VIK) e l'associazione delle imprese elettriche (VDEW) hanno posto le basi per la libera negoziazione degli accordi tra le imprese del settore elettrico e i loro clienti. L'accordo quadro I è scaduto nell'autunno 1999. Dal gennaio 2000 è in vigore l'accordo quadro II che ha durata biennale.

(39) A parere della Commissione(15), alcune clausole dell'accordo quadro II creano ostacoli all'attività a livello nazionale di determinati operatori di mercato, quali ad esempio i grossisti di elettricità, diversamente da quanto avviene per le grandi imprese di fornitura di energia. L'accordo prevede l'istituzione in Germania di due zone commerciali. La zona nord ricomprende le reti di trasmissione di VEAG, PreussenElektra, VEW, HEW e BEWAG; la zona sud abbraccia le aree servite da EnBW, RWE e Bayernwerk. In caso di fornitura di energia elettrica verso l'altra zona commerciale o, attraverso i confini nazionali, da o verso l'estero, qualora non sia possibile operare una compensazione nei volumi di elettricità vettoriata, è dovuto un corrispettivo per il trasporto, la cosiddetta componente T, pari a 0,125 Pf./kWh (ovvero 0,25 Pf./kWh per il trasporto attraverso il confine commerciale interno alla Germania). Si ha compensazione quando il quantitativo di elettricità che attraversa il confine in un senso viene compensato con un quantitativo che varca il confine in senso opposto. La compensazione pertinente viene calcolata per ogni singola zona di equilibrio ("Bilanzkreis"), di cui possono far parte numerose imprese sia fornitrici che acquirenti.

(40) Inoltre, le modalità di fatturazione dell'energia di regolazione ostacolano l'attività a livello nazionale degli operatori di mercato. Per energia di regolazione si intende l'energia elettrica messa a disposizione dalle imprese operanti a livello di interconnessione ai clienti in caso di variazioni nel loro prelievo di elettricità (cfr. in proposito il considerando 122).

(41) Tuttavia, le carenze dell'accordo quadro II non mutano la previsione circa la dimensione nazionale che il mercato assumerà nel prossimo futuro. In particolare, sia le precedenti aree di fornitura che le attuali due zone commerciali non configurano mercati territorialmente separati. Ad ogni modo, gli elementi descritti dell'accordo quadro II devono essere presi in considerazione nella valutazione sotto il profilo della concorrenza.

2.4. Ulteriori fattori

(42) Dalle indagini sul caso di specie è emerso che attualmente il vettoriamento di energia elettrica interessa solo quantitativi limitati. In particolare, gli operatori di mercato esprimono ancora forti perplessità circa l'espletamento delle richieste di vettoriamento, dato che per il momento le imprese fornitrici di energia applicano le clausole sul vettoriamento previste dall'accordo quadro II solo in casi limitati. Tali richieste sono in ogni modo ancora necessarie nei casi in cui non venga ancora applicato l'accordo quadro II. Di conseguenza, ancora oggi le forniture di energia elettrica ai clienti ubicati al di fuori della precedente area di interconnessione avvengono per lo più tramite il sistema della messa a disposizione parallela. Secondo quanto emerso dalle indagini della Commissione, il volume di energia elettrica fornito ai clienti ubicati esternamente alla precedente area di interconnessione tramite il sistema della messa a disposizione parallela è pari a circa 90 GWh, mentre ammonta a circa 60 GWh il volume di energia elettrica fornita direttamente ai clienti. Nel caso tipico di messa a disposizione parallela il nuovo fornitore detiene di fatto il rapporto diretto con il cliente e conclude quindi con questo un contratto di fornitura di elettricità; l'elettricità necessaria viene però acquistata "sul posto" dal fornitore locale nel quadro di una diversa operazione commerciale. Numerosi operatori hanno fatto osservare che il mercato è in fase di trasformazione e che solo in questo periodo di transizione il sistema della messa a disposizione parallela sostituisce il sistema del vettoriamento. Secondo molti operatori, una volta che l'accordo quadro II si sarà esteso a tutto il territorio nazionale, sarà possibile vendere l'elettricità prodotta in tutto il paese tramite il vettoriamento.

(43) Anche se ancora oggi, a causa dei ritardi nell'applicazione dell'accordo quadro II (nonché del tardivo espletamento delle richieste di vettoriamento, nei casi in cui in luogo dell'accordo quadro II venga ancora applicato l'accordo quadro I), le condizioni di concorrenza a livello nazionale fanno sì che i fornitori di energia limitino gran parte della loro attività alle rispettive aree di fornitura, sono comunque stati creati i primi importanti presupposti per un mercato di dimensioni nazionali. Pertanto la Commissione pone a base della sua valutazione dell'operazione di concentrazione in esame, quanto meno a livello di interconnessione, un mercato di dimensioni nazionali. In che misura su tale mercato - anche alla luce delle condizioni quadro esistenti e del cambiamento strutturale che interverrà a seguito dell'operazione di concentrazione in esame - possano crearsi o mantenersi condizioni di concorrenza, è una questione che verrà esaminata nell'ambito della valutazione sotto il profilo della concorrenza.

(44) Le limitazioni alle possibilità di vettoriamento derivanti dalla preferenza accordata al vettoriamento di elettricità prodotta da lignite - secondo quanto stabilito dall'articolo 4, comma 3, della legge per il riordino del settore energetico - ovvero dall'istituzione delle due zone commerciali, nord e sud, operata dall'accordo quadro II (in proposito si veda sotto) non determinano una sottoripartizione territoriale del mercato tedesco della fornitura di elettricità a livello di interconnessione lungo i confini così di fatto determinati. Certo è che la clausola per la salvaguardia della lignite offre a VEAG una base giuridica per rifiutare il vettoriamento attraverso il territorio dei nuovi Länder federali. L'applicazione della clausola è stata però contestata in molti procedimenti giudiziari in corso. Inoltre vi sono vari indizi che confermano le difficoltà connesse ad una sua piena applicazione.

(45) La creazione delle borse di Francoforte e di Lipsia, sulle quali avverrà la negoziazione fisica dell'elettricità a livello nazionale, è sintomo anch'essa dell'emergere di un mercato di dimensioni nazionali. Anche l'avvio della borsa è stato ritardato dall'approvazione tardiva dell'accordo quadro II, considerato presupposto essenziale per poter garantire la fornitura di elettricità a livello federale. Le negoziazioni su entrambe le borse tedesche dell'elettricità dovrebbero avere avvio al più tardi nell'autunno di quest'anno. Per un periodo transitorio, anche le transazioni sulle borse dell'elettricità incontreranno forti ostacoli in alcune clausole dell'accordo quadro II (per i dettagli si veda la valutazione sotto il profilo della concorrenza), ostacoli che comunque nel corso del tempo dovrebbero perdere di importanza.

(46) Di conseguenza, nell'analisi che segue si presuppone l'esistenza di un mercato per la fornitura di elettricità a livello di interconnessione esteso all'intero territorio della Repubblica federale di Germania.

3. Valutazione sotto il profilo della concorrenza

(47) Deve ritenersi che l'operazione di concentrazione determinerà la creazione di una posizione dominante di VEBA/VIAG e di RWE sul mercato tedesco di dimensioni nazionali della fornitura di elettricità a livello di interconnessione.

3.1. L'attuale struttura del mercato

3.1.1. Il mercato tedesco della fornitura di elettricità a livello di interconnessione è già oggi estremamente concentrato e il potenziale concorrenziale viene limitato da ulteriori fattori

(48) La quota più cospicua dell'elettricità viene prodotta in Germania dalle otto imprese di interconnessione. Di questo gruppo fanno parte quelle imprese di fornitura di energia che dispongono non solo di capacità proprie di generazione di elettricità ma altresì di reti ad altissima e alta tensione, cosiddette reti di trasmissione. In Germania operano le seguenti imprese di interconnessione: RWE, VEBA (PreussenElektra), VIAG (Bayernwerk), VEW, EnBW, BEWAG, HEW e VEAG. Esse sono riunite nella Deutsche Verbundgesellschaft. Le reti delle imprese di interconnessione sono collegate tra di loro e con le reti ad altissima tensione dei paesi confinanti. Accordi di interconnessione disciplinano la fornitura di elettricità ad altre imprese di interconnessione. A livello transfrontaliero ed europeo sono stati conclusi accordi con le imprese di interconnessione dei paesi confinanti che regolano i casi di guasti in centrale e la conseguente mancata fornitura di energia elettrica. Sul mercato operano inoltre importatori di elettricità che vendono l'elettricità ai loro clienti direttamente a livello di interconnessione.

(49) La tabella successiva fornisce un quadro delle quote di mercato detenute dalle imprese di interconnessione sul mercato della fornitura di elettricità a livello di interconnessione:

Tabella: Quote del mercato della fornitura di elettricità a livello di interconnessione (generazione di elettricità a livello di interconnessione) - Situazione precedente all'operazione di concentrazione

>SPAZIO PER TABELLA>

(50) Le quote di mercato riportate nella precedente tabella sono state calcolate sulla base dell'elettricità prodotta dalle imprese di interconnessione nel 1998. La generazione di elettricità non costituisce in realtà un mercato a sé, bensì un'attività industriale. L'elettricità prodotta dalle imprese di interconnessione viene venduta sul segmento di mercato successivo, e in parte minima anche ad altre imprese di interconnessione. I clienti del segmento della generazione sono sostanzialmente i distributori di elettricità, i grandi clienti industriali con contratti speciali, nonché ultimamente i grossisti di energia elettrica. Pertanto, i volumi di elettricità generati dalle imprese di interconnessione forniti a tali clienti costituiscono altresì la base per il calcolo delle quote di mercato dei concorrenti a livello di interconnessione. Se è vero che in tal modo rimangono escluse le importazioni di elettricità, va però considerato, come illustrato in precedenza, che le importazioni di elettricità costituiscono solo una quota marginale dell'elettricità venduta in Germania. Inoltre i volumi di elettricità importati sono per la maggior parte destinati alle imprese di interconnessione che a loro volta li rivendono a livello di interconnessione ai loro clienti. Si può supporre che, in termini di volume, i quantitativi di elettricità importati siano più o meno proporzionali alle dimensioni delle imprese di interconnessione, tesi questa che, nel corso del procedimento, né le parti né i terzi hanno contestato. Le quote di mercato indicate in tabella non muterebbero sostanzialmente neanche nel caso che si prendessero in considerazione le importazioni di elettricità.

(51) RWE risulta quindi essere la principale impresa di interconnessione, con una quota del 33,1 % della fornitura di elettricità a livello di interconnessione, quota al momento decisamente superiore a quella di VEBA pari al 21,2 %. Altre imprese di interconnessione, tra cui VIAG, generano un volume decisamente minore di energia elettrica e nessuna di esse raggiunge una quota di mercato superiore al 13 %.

(52) Di conseguenza, anche sotto il profilo dei dati strutturali relativi alla capacità di generazione installata, RWE e VEBA godono di un chiaro vantaggio rispetto alle altre imprese di interconnessione attive sul mercato (cfr. la successiva tabella: capacità di generazione in Germania). Con 19,8 GW di potenza di generazione installata, RWE possiede un parco centrali soltanto leggermente più grande di quello di VEBA (17,5 GW), ma doppio di quello di VIAG, che segue subito dopo. La maggior parte delle altre imprese di interconnessione dispone di una capacità installata che non supera i 10 GW.

Tabella: Capacità di generazione in Germania (escluse l'industria e le ferrovie tedesche)

>SPAZIO PER TABELLA>

(53) Nella notifica, per illustrare l'assetto complessivo del mercato dell'elettricità, le parti hanno fornito dati sulle vendite di elettricità ai clienti finali. Tali dati dimostrano che, nel 1998, il totale delle vendite di elettricità è stato pari a 479,0 TWh (230 TWh destinati a clienti speciali, 249 TWh a clienti a tariffa). Nell'attribuire i volumi delle vendite alle imprese di interconnessione operanti in Germania, le parti si sono basate sulla fonte dell'elettricità venduta, senza tener conto di quale impresa in quale segmento di mercato, ad esempio azienda regionale di fornitura di energia elettrica o azienda municipalizzata, fosse titolare dei rapporti contrattuali diretti con i clienti. I dati presentati dalle parti, basati sulle statistiche del VDEW, l'associazione tedesca delle imprese elettriche, pur non individuando delle quote di mercato in senso proprio, consentono comunque di evidenziare il peso delle singole imprese di fornitura di energia sull'insieme dei segmenti di mercato e di illustrare la struttura del settore elettrico. Da tali dati emerge il seguente quadro della vendita di elettricità ai clienti finali.

Tabella: Vendita di elettricità sull'intero mercato tedesco - Situazione precedente l'operazione di concentrazione

>SPAZIO PER TABELLA>

(54) Dall'analisi dei volumi di vendita di elettricità così calcolati emerge che RWE si colloca al primo posto, con una quota superiore al 30 % dei quantitativi venduti. Oltre a RWE, solo VEBA (21,4 %) e VIAG (12,4 %) raggiungono quote chiaramente superiori al 10 %. Delle altre imprese in interconnessione, solo EnBW raggiunge una quota del 9,3 % sul volume di elettricità venduta. La posizione di forza di RWE, VEBA e Bayernwerk (VIAG) sul mercato della vendita di elettricità, di gran lunga superiore alla posizione detenuta nel settore della generazione di elettricità, è da attribuire anche al loro facile accesso al mercato dei clienti finali dei nuovi Länder federali, dove queste imprese operano per il tramite di fornitori regionali che al momento distribuiscono per lo più elettricità prodotta da VEAG. A ciò si aggiunge che le importazioni di elettricità, che costituiscono comunque soltanto una quota marginale dell'elettricità venduta in Germania, vanno soprattutto a vantaggio delle imprese di interconnessione.

(55) Va inoltre tenuto conto della struttura azionaria delle imprese VEAG e BEWAG, indicate nella tabella come fornitori autonomi. L'impresa di interconnessione BEWAG è controllata congiuntamente da Southern Company e da VIAG. VEAG è sotto il controllo congiunto di VEBA, VIAG e RWE(16). Di conseguenza, nella valutazione della posizione di mercato delle parti deve tenersi conto del fatto che né VEAG né BEWAG si pongono in concorrenza con le imprese di interconnessione di cui sono le controllate.

(56) La situazione della VEAG assume un ulteriore significato, soprattutto sotto il profilo della concorrenza tra VEBA, VIAG e RWE. È improbabile che queste ultime entrino in concorrenza con VEAG. Così facendo potrebbero pregiudicare il valore del loro investimento congiunto nell'impresa. In pratica ciò significa che, nella tradizionale area di fornitura della VEAG nella Germania orientale, non è ipotizzabile nemmeno una concorrenza reciproca tra VEBA, VIAG e RWE.

(57) Se si analizza la generazione complessiva di elettricità in Germania, compresa l'elettricità prodotta dall'industria, emerge che le otto imprese di interconnessione generano circa il 71 % dell'elettricità. Va però considerato che l'elettricità generata dall'industria è in gran parte destinata all'autoconsumo e che tutt'al più una quota limitata di essa viene immessa sul mercato. La vendita dell'elettricità autoprodotta comporterebbe la creazione di una struttura di commercializzazione e di assistenza ai clienti per cui, dati i ridotti volumi destinati alla vendita, essa non sarebbe redditizia per la maggior parte delle imprese industriali. Dato che l'elettricità prodotta dalle imprese industriali viene in gran parte destinata all'autoconsumo, i relativi volumi non possono essere attribuiti al mercato libero. Analoga riserva vale anche per l'elettricità generata dai fornitori di energia. Le circa 700 imprese regionali ovvero locali di fornitura di energia coprono circa il 10 % del volume di elettricità generato in Germania. Esse possono così destinare tali quantitativi a soddisfare una parte del loro fabbisogno e ridurre in tal modo la loro dipendenza dalle imprese di interconnessione. Comunque, dati gli investimenti necessari per la creazione di una struttura di commercializzazione e dati i limitati volumi da destinare alla vendita, nella migliore delle ipotesi queste imprese non entreranno sul mercato come operatori che in maniera limitata.

(58) Infine va rilevato che, sebbene il mercato sembri propizio per la concorrenza, come dimostrano i fatti successivi all'avvio della liberalizzazione, vi sono però una serie di fattori che limitano il potenziale concorrenziale. Questi fattori vengono più approfonditamente analizzati nell'ambito della valutazione dell'operazione di concentrazione. Si richiama in particolare l'attenzione sui seguenti fattori: l'omogeneità del prodotto elettricità e la trasparenza del mercato (molto concentrato) (cfr. di seguito il punto 3.2.2.1); la posizione di forza delle imprese di interconnessione nelle aree un tempo in regime di riserva e la possibilità di orientare il comportamento concorrenziale sulla base della ripartizione originaria (cfr. sotto il punto 3.2.2.4); le previsioni di una limitata crescita della domanda e la sua ridotta elasticità (cfr. di seguito i punti 3.2.2.5 e 3.2.2.6); le barriere all'ingresso sul mercato (cfr. sotto il punto 3.2.3.4); la partecipazione delle imprese di interconnessione in imprese fornitrici operanti nei segmenti di mercato a valle nonché il contenuto dell'accordo quadro II (cfr. sotto i punti 3.2.3.5 e 3.2.3.6).

3.1.2. La rete di trasmissione ad altissima tensione, importante anche per la concorrenza a livello di interconnessione, è controllata per una quota superiore all'80 % dai quattro maggiori produttori di elettricità

(59) Otto imprese sono proprietarie nel loro insieme del 93 % della rete di trasmissione tedesca. RWE nonché VEBA e VIAG possiedono più del 52 % della rete ad altissima tensione, ovvero più dell'81 %, se si considera anche la controllata VEAG. Esse esercitano quindi un ampio controllo sulle risorse necessarie per permettere condizioni di concorrenza nel settore del vettoriamento di elettricità attraverso le reti di terzi. Inoltre, VEBA e VIAG, grazie alla dislocazione delle loro reti, coprono già un territorio che si estende senza soluzione di continuità dalla Scandinavia alla zona alpina, e che, in forza del controllo che esse esercitano sull'impresa tedesco-orientale VEAG, abbraccia anche tutti i nuovi Länder federali. Dato che oltre a ciò possiedono i dispositivi di interconnessione per il collegamento delle reti ad altissima tensione con quelle dei paesi confinanti, esse detengono il grosso delle infrastrutture da cui i loro concorrenti dipendono per poter operare con successo sul mercato. L'importanza della proprietà della rete, in particolare alla luce dell'accordo quadro II, viene analizzata più nel dettaglio in seguito (cfr. il punto 3.2.3.3).

Tabella: La rete di trasmissione tedesca (Fonte: VDEW, 1997)

>SPAZIO PER TABELLA>

3.2. Effetti dell'operazione di concentrazione: creazione di un duopolio in posizione dominante

(60) Dopo attenta analisi la Commissione è giunta alla conclusione che il progetto notificato di concentrazione creerebbe una posizione dominante congiunta dei due maggiori fornitori VEBA/VIAG nonché RWE sul mercato tedesco della vendita di elettricità a livello di interconnessione.

(61) Il mercato tedesco della vendita di elettricità a livello di interconnessione presenta una serie di caratteristiche tali da determinare, nel caso di un accentuarsi della concentrazione a seguito della fusione tra VEBA e VIAG, un comportamento parallelo intenzionale da parte di VEBA/VIAG e RWE e quindi una loro posizione dominante congiunta. L'operazione di concentrazione in esame determinerà la nascita di due blocchi fortemente integrati in senso verticale che sotto tutti i profili godranno di un enorme vantaggio rispetto agli altri operatori di mercato. Il vantaggio diverrà ancora più marcato se verrà attuata la progettata fusione tra RWE e VEW.

(62) Il 30 dicembre 1999 RWE e VEW hanno notificato il progetto di concentrazione al Bundeskartellamt, l'ufficio federale per il controllo delle intese, competente per l'esame dell'operazione. La decisione relativa a tale progetto verrà adottata quasi contemporaneamente alla decisione sul progetto di concentrazione di VEBA e VIAG. Dato che, secondo quanto comunicato dal Bundeskartellamt, le imprese interessate hanno presentato impegni relativi al settore dell'elettricità, e che quindi appare ipotizzabile, se non probabile, che il caso venga autorizzato entro il periodo di previsione considerato, nella valutazione sotto il profilo della concorrenza del progetto di concentrazione tra VEBA e VIAG va tenuto conto di questo cambiamento nella struttura di mercato.

(63) La Commissione ritiene comunque irrilevante che la fusione RWE/VEW si realizzi o meno. Certamente, l'acquisizione di VEW rafforzerebbe la posizione di RWE e quindi del duopolio nel suo complesso. Inoltre la nuova entità avrebbe, come membro del duopolio, un leggero vantaggio rispetto a VEBA/VIAG. Tale vantaggio non è però tale da confutare la tesi relativa al duopolio in posizione dominante. Da sola RWE detiene già una posizione equivalente a quella che avrebbe VEBA/VIAG. E quindi VEW rafforzerebbe ancora di più la posizione di RWE. Le rispettive dimensioni di VEBA/VIAG e di RWE rimarrebbero equivalenti anche a seguito di una fusione tra RWE e VEW.

3.2.1. Sul mercato tedesco della vendita di elettricità a livello di interconnessione l'operazione di concentrazione porta alla creazione di due blocchi di pari valore che godranno di un ampio vantaggio rispetto al resto dei concorrenti

(64) VEBA/VIAG e RWE avranno all'incirca le stesse quote di mercato, vale a dire quote di fatturato sul mercato tedesco della vendita di elettricità a livello di interconnessione, nonché equivalenti capacità di generazione. In entrambi i comparti, la loro posizione cumulativa è notevolmente superiore a quella degli altri concorrenti. Ciò deporrebbe a favore della tesi dell'esistenza di un interesse comune ad adottare un comportamento parallelo al fine di limitare la concorrenza. In caso di equilibrio delle forze, un comportamento concorrenziale aggressivo avrebbe un impatto negativo sui profitti di tutti gli operatori senza però determinare un aumento significativo dei volumi di vendita. Al contrario, un comportamento parallelo non aggressivo non solo consente di evitare inconvenienti del genere ma permette ad oligopoli simmetrici di conseguire una quasi identica massimizzazione dei profitti a vantaggio di tutti i partecipanti. La posizione di mercato equivalente di VEBA/VIAG e RWE fa ritenere che anche nella fattispecie si sia in presenza di una tale situazione.

(65) La successiva tabella dà un quadro della posizione di mercato delle imprese di interconnessione sul mercato rilevante del prodotto successiva all'operazione di concentrazione.

Tabella: Quote di mercato nel settore della vendita di elettricità a livello di interconnessione (generazione di elettricità a livello di interconnessione) - Situazione successiva all'operazione di concentrazione

>SPAZIO PER TABELLA>

(66) Secondo la precedente tabella, VEBA/VIAG deterrà una quota di mercato del 36,3 %. Tale valore ricomprende la quota di mercato di BEWAG, pari al 2,8 %, essendo BEWAG, come illustrato sopra, una controllata della VIAG (e dopo la concentrazione di VEBA/VIAG). Insieme VEBA/VIAG e RWE avranno una quota di mercato pari al 69,4 %. Inoltre, dato che già adesso VEAG è controllata congiuntamente da VEBA, VIAG e RWE, anche la quota di mercato di VEAG va attribuita al duopolio. Insieme i due blocchi avranno quindi una quota di mercato dell'81,5 %. Se, in vista della progettata operazione di concentrazione, si somma altresì la quota di mercato di VEW, si ottiene una quota cumulativa di mercato del duopolio pari all'86,8 %.

(67) Nel settore della vendita di elettricità sull'intero mercato tedesco, la situazione successiva all'operazione di concentrazione risulterà la seguente

Tabella: Vendita di elettricità sull'intero mercato tedesco - Situazione successiva all'operazione di concentrazione

>SPAZIO PER TABELLA>

(68) La precedente tabella evidenzia che il duopolio deterrà una quota delle vendite complessive di elettricità in Germania del 77,2 %.

(69) La tabella che segue riporta i valori relativi alla capacità di generazione in Germania successivamente all'operazione di concentrazione.

Tabella: Capacità di generazione in Germania - Situazione successiva all'operazione di concentrazione

>SPAZIO PER TABELLA>

3.2.2. Per una serie di fattori strutturali, dopo l'operazione di concentrazione, è improbabile che si instauri una concorrenza significativa tra VEBA/VIAG da una parte e RWE dall'altra

(70) In futuro VEBA/VIAG e RWE non si faranno concorrenza in modo significativo. A sostegno di tale ipotesi si possono invocare le seguenti caratteristiche, che propiziano un comportamento parallelo di natura oligopolistica.

3.2.2.1. L'elettricità è un prodotto omogeneo scambiato su un mercato trasparente

(71) L'elettricità è un prodotto omogeneo che in quanto tale non necessita di ulteriore sviluppo tecnico. I beni omogenei, diversamente dai beni eterogenei, presentano in gran parte le stesse caratteristiche fisiche o soggettive. Il prezzo è il principale parametro concorrenziale che influenza la scelta dei clienti tra numerosi fornitori di elettricità. Altri parametri, quali la qualità, la ricerca, l'assistenza, la cortesia del fornitore ecc., rivestono solo un'importanza secondaria nella scelta di acquisto. Tra l'altro, la tendenza è sempre più verso la standardizzazione dell'elettricità commercializzata. È quanto avviene ad esempio nel quadro del Central European Power Index (CEPI) (cfr. il seguente considerando).

(72) Il mercato è caratterizzato da una grande trasparenza dei costi di produzione e dei prezzi di vendita. Pertanto numerose sono le pubblicazioni che riportano i prezzi aggiornati dell'elettricità praticati dai fornitori operanti in Germania(17). Nonostante le differenze nelle componenti del prezzo, quali ad esempio: prezzo al kWh, prezzo annuale o mensile, diversa durata del contratto ovvero dei termini di recesso, tali indici generali consentono ai clienti di orientarsi velocemente e di trovare l'offerta per loro migliore. In realtà, le pubblicazioni e gli strumenti di calcolo dei prezzi dell'elettricità si rivolgono in primo luogo ai clienti finali, però anche per i clienti a livello di interconnessione i prezzi di mercato sono sufficientemente trasparenti. Le stesse imprese di interconnessione si sforzano di promuovere la trasparenza del mercato(18). Ad esempio, PreussenElektra, in collaborazione con il Dow Jones e con altri operatori di mercato, ha sviluppato il Central European Power Index (CEPI). Il CEPI è un indice che riflette il livello di prezzo esistente nell'area servita da PreussenElektra. Scopo di tale indice è rendere più trasparente il mercato dell'elettricità. Le parti hanno inoltre fatto menzione della pratica diffusa per cui i clienti con contratti speciali spesso comunicano alle imprese le offerte di prezzo dei concorrenti al fine di ottenere prezzi di fornitura più convenienti. Anche le associazioni mettono a disposizione dei loro membri confronti di prezzi. Ulteriore elemento di trasparenza è dato dal fatto che VEBA/VIAG e RWE, per effetto della loro integrazione verticale, sono in grado di valutare con precisione la posizione di mercato di tutte le imprese di generazione di elettricità. Pertanto, i costi di generazione nonché i costi di utilizzo delle reti, che rappresentano i costi variabili e che quindi influenzano in maniera determinante i prezzi dell'offerta, sono noti a tutti gli operatori del settore, o quanto meno alle imprese integrate verticalmente.

(73) Infatti, su mercati concentrati, il prezzo, in quanto principale parametro concorrenziale, stimola in un primo tempo l'intensità della concorrenza. Questo fatto però accresce nel contempo l'interesse degli operatori ad evitare la concorrenza, dato che ogni diminuzione di prezzo comporta una riduzione dei loro margini di guadagno. Diversa è la situazione in caso di concorrenza occulta che lascia gli operatori incerti circa il successo della loro offerta. L'operatore sarà piuttosto propenso ad intraprendere iniziative concorrenziali nella speranza di aggiudicarsi un contratto. Il fatto che iniziative riguardanti i prezzi siano immediatamente avvertibili per tutti gli operatori costituisce un fattore che a medio termine può portare ad una riduzione della concorrenza sui prezzi. Ciò vale in ogni caso nei rapporti tra imprese con quote di mercato e strutture dei costi analoghe (e quindi analoghe potenzialità di ritorsione) (in merito alle strutture dei costi nel caso di specie, cfr. il successivo punto 3.2.2.2).

(74) Il calo dei prezzi dell'elettricità, che, secondo i dati forniti nella notifica, è arrivato a toccare percentuali del 10-50 % dalla liberalizzazione dei mercati elettrici, non contraddice tale previsione. Il calo dimostra senz'altro che sul mercato tedesco dell'elettricità la concorrenza sui prezzi è possibile, ma va analizzato nel suo proprio contesto. Da una parte, il mercato è ancora nella fase iniziale del processo di liberalizzazione, fase in cui gli operatori sono ancora alla ricerca di una propria collocazione sul mercato tedesco descritto sopra. Questa fase è limitata nel tempo. D'altra parte, il predetto calo si è verificato in una struttura di mercato che è quella preesistente all'operazione di concentrazione. La struttura di mercato che verrebbe a crearsi a seguito dell'operazione di concentrazione in esame ridurrebbe il potenziale concorrenziale e quindi attenuerebbe considerevolmente lo stimolo verso manovre aggressive sui prezzi tra VEBA/VIAG e RWE.

3.2.2.2. Data l'analoga composizione del rispettivo parco centrali e la gestione congiunta di una serie di grandi centrali elettriche, VEBA/VIAG e RWE hanno strutture dei costi paragonabili

(75) Un eventuale comportamento parallelo sarebbe altresì incentivato dal fatto che VEBA/VIAG e RWE presentano strutture aziendali simili. Le imprese sono integrate verticalmente in tutti i comparti del settore elettrico. Dispongono di una forza finanziaria analoga e di reti di trasmissione di dimensioni paragonabili, nonché di un parco centrali di uguale grandezza che copre tutti i livelli di carico, come mostra la successiva tabella. Altre imprese di interconnessione, invece, a causa delle loro limitate capacità, nel livello di carico di base o in quello medio o massimo, dipendono, per il livello di carico in cui sono sottorappresentate, dall'acquisto di energia elettrica da altri produttori.

Tabella: Parco centrali suddiviso per livello di carico (dati statistici del VDEW: Leistung und Arbeit, 1998)

>SPAZIO PER TABELLA>

(76) Solo il 25 % dell'elettricità prodotta in Germania proviene da centrali comuni, gestite congiuntamente da più imprese di interconnessione. Molte centrali destinate al carico di base, in particolare le centrali atomiche, sono gestite congiuntamente dalle imprese di interconnessione VEBA/VIAG e RWE.

Tra le centrali elettriche gestite congiuntamente da VEBA/VIAG e RWE vi sono:

- Kernkraftwerke Grundremmingen Betriebsgesellschaft mbH, di Grundremmingen: la società gestisce i blocchi B e C della centrale nucleare di Grundremmingen; l'energia prodotta viene fornita ai soci RWE Energie AG e Bayernwerk in misura proporzionale alla loro quota di partecipazione, pari rispettivamente al 75 % ed al 25 %,

- KNG Kraftwerks- und Netzgesellschaft mbH, di Rostock: la società gestisce una centrale a carbon fossile situata a Rostock, in cui RWE Energie AG detiene una partecipazione del 24,6 %, VEBA del 24,6 % e Bayernwerk del 21,1 %. L'elettricità prodotta è destinata a VEAG, che detiene altresì quote della società,

- Kernkraftwerke Lippe-Ems GmbH: KLE GmbH gestisce la centrale atomica di Emsland; alla società partecipano sia RWE Energie AG, con una quota del 12,5 %, che VEBA, anch'essa con una quota del 12,5 %. La società è gestita dal socio di maggioranza, VEW Energie AG (quota pari al 75 %). L'elettricità prodotta è ripartita tra i soci in proporzione alla loro quota,

- Bayerische Wasserkraftwerke AG: Lech-Elektrizitätswerke AG, società controllata del gruppo RWE, e Bayernwerk detengono, tramite partecipazioni dirette e indirette, il 50 % dell'impresa che gestisce centrali idroelettriche in Baviera. Il controllo dell'impresa è in mano a Bayernwerk. I diritti di prelievo dell'elettricità sono attribuiti essenzialmente ai soci,

- Rhein-Main-Donau AG: alla società, che gestisce centrali idroelettriche sul canale Reno-Meno-Danubio, partecipa al 22,5 % (partecipazione indiretta) Lech-Elektrizitätswerke AG, società controllata del gruppo RWE; Bayernwerk detiene una quota del 77,49 % e gestisce la società. Lech-Elektrizitätswerke partecipa altresì, con una quota del 40 %, a Mittlere Donau-Kraftwerke AG, società controllata di RMD,

- Untere Iller AG: la società gestisce centrali idroelettriche. Appartiene per il 40 % a Lech-Elektrizitätswerke e per il 60 % a Bayernwerk AG,

- Hochtemperatur Reaktor Gesellschaft mbH: la società non svolge attività operativa bensì è una società di studio e di analisi. Vi partecipano RWE Energie AG, al 20,3 % e alcune società del gruppo VEBA, al 36,5 %.

(77) Oltre a disporre di un parco centrali paragonabile, entrambi i gruppi industriali si sono altresì assicurati, tramite la conclusione di contratti a lungo termine, uguali capacità di importazione dall'estero, importazioni che avvengono tramite i loro stessi dispositivi di interconnessione, riservati a lungo termine allo scopo.

3.2.2.3. Tra VEBA/VIAG e RWE esistono legami suscettibili di favorire un comportamento parallelo

(78) VIAG possiede una partecipazione diretta nell'impresa di interconnessione VEW, per cui, a seguito della progettata concentrazione di RWE con VEW, essa verrebbe a detenere una partecipazione diretta in RWE/VEW.

(79) Inoltre i due gruppi industriali hanno partecipazioni congiunte nelle seguenti imprese:

- VEAG AG: l'impresa di interconnessione VEAG è attiva nel comparto della generazione di elettricità da lignite nei nuovi Länder federali. Partecipano a VEAG RWE Energie AG con una quota del 26,25 %, VEBA con una quota del 26,25 % e Bayernwerk con una quota di 22,5 %. Le tre società esercitano il controllo congiunto su VEAG. Le rimanenti quote sono ripartite tra le restanti imprese di interconnessione VEW, EnBW, BEWAG e HEW. VEAG è anche gestore della rete di trasmissione nei nuovi Länder federali. Manovre aggressive sui prezzi da parte di uno dei componenti dell'oligopolio avrebbero effetti negativi sull'impresa comune, a seguito della conseguente perdita di clienti, e quindi, in ultima analisi, sugli utili stessi che il componente dell'oligopolio ricava dall'impresa comune. In realtà la strategia di VEAG non può essere decisa esclusivamente da uno solo dei componenti dell'oligopolio (cfr. sopra il considerando 56),

- Laubag AG: la ripartizione delle quote di partecipazione a Laubag delle sette imprese in interconnessione tedesco-occidentali è la seguente: PreussenElektra detiene il 30 %, Bayernwerk il 15 %, BBS-Braunkohle-Beteiligungsgesellschaft mbH detiene una quota del 55 %. A BBS partecipano Energiebeteiligungs-Holding (costituita da BEWAG, HEW, VEW e EVS, quest'ultima appartenente a EnBW) con una quota del 18,2 %, Rheinbraun AG, società controllata di RWE, con il 71,8 % e RWE Energie con il 10 %. Laubag è il più grande produttore di lignite della Germania orientale e, in quanto fornitore di VEAG, costituisce con questa un'unità dal punto di vista economico,

- Rhenag Rheinische Energie AG: Rhenag appartiene per il 54,1 % a RWE Energie AG e per il 41,3 % a Thüga AG, società in cui il gruppo VEBA detiene una partecipazione del 56,29 %. Rhenag opera essenzialmente nel settore della fornitura di gas, cui affianca l'attività di fornitore di elettricità a livello regionale. Possiede inoltre numerose partecipazioni di minoranza in aziende municipalizzate che operano sia nella fornitura di gas che in quella di elettricità. Il gruppo VEBA, data la sua cospicua quota di partecipazione, è interessato al successo di questa controllata di RWE; è rappresentato nel consiglio di vigilanza della società e dispone quindi di informazioni privilegiate sulla sua politica aziendale,

- vi sono inoltre da registrare partecipazioni congiunte in STEAG e partecipazioni della società envia in aziende municipalizzate del Land Sassonia.

STEAG AG: STEAG opera essenzialmente nella generazione di elettricità da carbon fossile. L'elettricità così prodotta viene venduta quasi esclusivamente a RWE Energie AG e a VEW Energie AG. Con una quota del 26 % partecipa a STEAG anche Gesellschaft für Energiebeteiligung mbH, a sua volta partecipata da RWE Energie AG per il 49,7 % e da VEBA, indirettamente e direttamente, per il 50,3 %. Azionista principale di STEAG è RAG AG che ne detiene il 71,5 %.

La envia, società del gruppo RWE, detiene numerose partecipazioni di minoranza in aziende municipalizzate del Land Sassonia, nelle quali partecipa anche, come azionista di minoranza, Thüga, società del gruppo VEBA,

- ulteriori partecipazioni congiunte riguardano centrali elettriche destinate al carico di base, nelle quali sia VEBA/VIAG che RWE possiedono diritti di prelievo dell'elettricità. La gestione congiunta di tali centrali non richiede, se non in minima parte, l'accordo comune delle società di gestione. Le centrali elettriche destinate al carico di base sono continuamente in funzione e non è quindi richiesto un accordo tra i gestori sull'avvio o sulla riduzione dell'attività della centrale: ogni gestore preleva energia elettrica secondo la capacità a lui riservata. Di conseguenza, le centrali elettriche a gestione congiunta, per lo meno quelle destinate al carico di base, svolgono un ruolo minore sotto il profilo della possibilità di acquisire informazioni circa la politica aziendale dell'altra società del duopolio.

3.2.2.4. La possibilità di far riferimento alla ripartizione dei clienti esistente nei precedenti monopoli territoriali facilita il comportamento parallelo

(80) Per decenni, fino alla liberalizzazione, VEBA/VIAG e RWE - così come tutte le imprese tedesche di interconnessione - hanno detenuto il monopolio della fornitura, garantito dalla legge, in un'area delimitata rispetto a quella del fornitore confinante. La pratica prolungata delle aree di fornitura in regime di riserva favorisce il comportamento parallelo nella misura in cui presenta un adeguato modello di comportamento. Ogni impresa di interconnessione continua a detenere nella sua tradizionale area di fornitura una posizione guida, con una quota di mercato che supera ampiamente il 50 %. Di conseguenza, l'esistenza delle vecchie aree di demarcazione favorisce il predetto tipo di comportamento parallelo da parte delle imprese di interconnessione.

3.2.2.5. Le previsioni di una crescita limitata della domanda riducono ulteriormente qualsiasi incentivo ad una concorrenza attiva da parte dei duopolisti

(81) Le previsioni indicano una crescita limitata della domanda di elettricità. Secondo uno studio dell'Agenzia internazionale per l'energia (IEA)(19), si prevede che il consumo di elettricità avrà un ritmo di crescita lento. Secondo le previsioni dell'IEA l'aumento annuo del consumo di elettricità sarà dell'ordine dell'1 % tra il 1992 e il 2010 e dello 0,7 % tra il 2010 e il 2020. La previsione di una crescita rallentata della domanda è condivisa da tutti gli operatori, ivi comprese le parti.

(82) Condizioni stabili di domanda e di concorrenza accrescono le possibilità di strategie parallele di offerta. Mentre in genere un accentuato mutamento strutturale rende notevolmente difficile il coordinamento, per cui il comportamento deve essere costantemente adeguato e aggiornato, in condizioni di mercato stabili ciò non è necessario. Quando le condizioni di mercato subiscono al massimo mutamenti lievi, gli adeguamenti avvengono senza grandi difficoltà. In presenza di condizioni di mercato stabili, date le barriere all'ingresso di nuovi fornitori, la concorrenza aggressiva si rivolgerà principalmente contro gli operatori di mercato già attivi. Il volume di vendita raggiunto può al massimo essere ridistribuito tra gli operatori già consolidati. Questi difenderanno quindi la loro quota di mercato e il loro portafoglio clienti. In tali condizioni, i margini di guadagno a lungo termine derivanti dalla rinuncia ad una concorrenza attiva dovrebbero essere preferiti ai vantaggi a breve termine di una concorrenza aggressiva. Di conseguenza, le previsioni di una crescita limitata della domanda dovrebbero favorire comportamenti paralleli da parte di VEBA/VIAG e RWE, in presenza degli attuali livelli di concentrazione del mercato.

3.2.2.6. La ridotta elasticità di prezzo della domanda favorisce ugualmente un comportamento parallelo

(83) Per elasticità di prezzo si intende la capacità e la disponibilità degli acquirenti a far ricorso a prodotti sostitutivi o a rinunciare all'acquisto, appena gli offerenti aumentano il prezzo del prodotto richiesto al di sopra del livello concorrenziale. In una situazione di oligopolio, una ridotta elasticità di prezzo favorisce il comportamento parallelo. Può quindi verificarsi che un consistente aumento di prezzo al di sopra dei livelli concorrenziali provochi un aumento degli utili, nonostante il calo delle vendite.

(84) Per il mercato in esame, gli operatori reputano che l'elasticità di breve periodo sia molto limitata, tale da rendere probabile un comportamento oligopolistico. Essi richiamano l'attenzione sulle limitate possibilità lasciate agli acquirenti. Mentre altri beni sono sostituibili ovvero vi si può rinunciare, ciò non avviene per l'elettricità, in quanto l'autoproduzione ovvero la riconversione ad altre fonti di energia è possibile solo in misura limitata, implica costi elevati e comporta inoltre tempi molto lunghi. Le parti non hanno sostanzialmente contestato quest'interpretazione. Esse affermano semplicemente che in presenza di alti costi dell'elettricità gli acquirenti potrebbero decidere di costruire piccoli impianti per l'autoconsumo. Questi impianti potrebbero soddisfare al massimo una piccola parte del fabbisogno coperto con forniture a livello di interconnessione. La costruzione di centrali elettriche di maggiori dimensioni è invece molto costosa e richiede in genere tempi più lunghi.

3.2.2.7. VEBA/VIAG e RWE non sono esposte ad alcun significativo potere contrattuale degli acquirenti

(85) Il versante dell'offerta sul mercato della vendita di elettricità a livello di interconnessione è molto concentrato. Le otto imprese tedesche di interconnessione detengono da sole il 79,8 % della capacità di generazione installata. Esse forniscono quasi il 100 % del volume di elettricità venduto a livello di interconnessione. VEBA/VIAG e RWE coprono l'81,5 % di tale volume, ovvero l'86,8 % (se si tiene conto dell'operazione di concentrazione REW/VEW).

(86) Gli acquirenti, essenzialmente i fornitori regionali (un'ottantina), le aziende municipalizzate e i grandi clienti industriali, non hanno potere contrattuale per opporsi a questa situazione. Ciò dipende, da un lato, dalla frammentarietà della domanda, dovuta al gran numero di acquirenti a livello di alta tensione. La minaccia di rivolgersi ad un altro fornitore si rivela pertanto inefficace per esercitare una significativa pressione concorrenziale. Nella loro replica alla comunicazione delle obiezioni, le parti richiamano l'attenzione sul potere contrattuale cumulativo degli acquirenti che si sostanzia tra l'altro nei numerosi consorzi di acquisto che riuniscono molti distributori. Effettivamente, a seguito della liberalizzazione, alcune imprese si sono avvalse della possibilità di costituire consorzi di acquisto. Inoltre è da tener presente che, contrariamente a quanto avviene per la domanda isolata della singola impresa, la domanda cumulativa consente di strappare prezzi più convenienti. Gli attuali consorzi di acquisto coprono tuttavia soltanto una parte della domanda, che tra l'altro le parti non specificano. La costituzione di questi consorzi è indice tra l'altro del fatto che il singolo acquirente non dispone di un potere di acquisto tale da consentirgli di influenzare in misura significativa i prezzi. Permane lo squilibrio tra il grado di concentrazione dell'offerta e quello della domanda. I soli fornitori regionali sono già ottanta, senza contare tutti gli altri acquirenti. Tra l'altro, fornitori regionali e aziende municipalizzate hanno avuto finora pochi stimoli ad impegnarsi in una strenua negoziazione sui prezzi. Nelle loro tradizionali aree di fornitura, essi continuano a detenere una posizione di forza e possono pertanto trasferire gli elevati prezzi di acquisto dell'energia ai loro clienti in forma di costi correnti.

(87) Bisogna altresì tener conto del fatto che le imprese di generazione detengono consistenti partecipazioni in imprese operanti nel segmento di mercato a valle, in forma di partecipazioni di maggioranza o di minoranza. In caso di partecipazioni di maggioranza non vi è pericolo di cambiamento del fornitore a monte. In caso di partecipazioni di minoranza, la possibilità di un tale cambiamento si concretizza nella pratica solo in casi molto rari (cfr. sotto il punto 3.2.3.5).

3.2.2.8. Sintesi

(88) VEBA/VIAG e RWE si troveranno in una posizione di netto distacco dai loro concorrenti sotto il profilo di tutti gli indicatori strutturali del mercato, vale a dire sia in termini di quote di mercato che di capacità di generazione e di reti. I due gruppi industriali occuperanno una posizione di mercato comparabile, e, a parere della Commissione, una volta conclusa l'operazione di concentrazione, non avranno più alcun interesse ad entrare in concorrenza tra loro.

(89) Alla luce della futura posizione di mercato simmetrica e delle caratteristiche della struttura aziendale ampiamente coincidenti dei componenti del duopolio, dell'omogeneità di prodotto, della trasparenza del mercato, della limitata elasticità della domanda di elettricità al prezzo e della stagnante domanda complessiva di energia elettrica nonché dei legami esistenti, non sono ipotizzabili manovre aggressive sui prezzi da parte di uno dei componenti dell'oligopolio, dato che sarebbero facilmente individuabili e poco remunerative, a causa dell'analogo potenziale di ritorsione dell'altro componente dell'oligopolio.

(90) Il calo dei prezzi, seguito alla liberalizzazione, e la concorrenza sui prezzi osservabile anche tra i tre più importanti operatori del mercato non contraddicono questa analisi (cfr. sopra considerando 74).

3.2.3. Il duopolio di VEBA/VIAG e RWE ovvero RWE/VEW non sarà soggetto ad alcuna significativa concorrenza esterna

(91) Dopo l'operazione di concentrazione, né VEBA/VIAG né RWE saranno soggette ad una significativa concorrenza da parte di altre imprese di produzione o di altre imprese di commercializzazione. Ciò si deve non solo al limitato potenziale concorrenziale delle altre imprese produttrici e alle ridotte possibilità di accesso al mercato, ma in generale al quadro giuridico che disciplina l'attività sul mercato tedesco dell'elettricità.

3.2.3.1. Accanto alla consistente quota di mercato del duopolio, vanno altresì considerati gli intrecci esistenti con le altre imprese di interconnessione, eccezion fatta per EnBW, intrecci che rafforzano il potere di mercato del duopolio

(92) Per poter valutare in che misura le altre imprese di interconnessione possano limitare lo spazio di manovra del duopolio, bisogna altresì analizzare le partecipazioni che entrambi i gruppi detengono in una serie di queste imprese concorrenti.

- VEAG/Laubag: va innanzi tutto ricordato che VEAG non può essere considerata un concorrente del duopolio. Nell'impresa, RWE Energie AG partecipa con il 26,25 %, VEBA con il 26,25 % e Bayernwerk con il 22,5 %. La restante quota è ripartita tra le altre imprese di interconnessione VEW, EnBW, BEWAG e HEW. Come già illustrato in precedenza (considerando 4), VEAG è sotto il controllo congiunto di RWE, VEBA e VIAG. Laubag è il più grande produttore di lignite della Germania dell'Est e, in quanto fornitore a monte di VEAG, costituisce con quest'ultima un'unità economica. In Laubag le sette imprese di interconnessione tedesco-occidentali partecipano con le quote indicate sopra (cfr. punto 3.2.2.3).

VEAG produce elettricità quasi esclusivamente da lignite proveniente dalla Germania orientale e dipende dalle forniture della Laubag, a sua volta dipendente dal duopolio, che esercita quindi un'influenza determinante sui costi di produzione di VEAG. Al momento l'impresa, proprio in quanto produce energia principalmente da lignite, non è in grado di coprire con proprie capacità di generazione i livelli di carico medio e alto. Sul versante della domanda, VEAG dipende inoltre dalle sette aziende regionali di fornitura, le quali a loro volta sono proprietarie di una delle imprese di interconnessione tedesco-occidentali.

- BEWAG: la società di interconnessione gestisce la generazione di elettricità a Berlino. All'impresa partecipano Southern Company, con una quota del 26 % circa, VIAG, con circa il 26 %, nonché VEBA con una quota del 23 % del capitale sociale e del 20 % dei diritti di voto. L'impresa già adesso è controllata da VIAG e da Southern. BEWAG non possiede centrali elettriche destinate al carico di base e pertanto, in tale ambito, è dipendente dall'acquisto aggiuntivo di elettricità.

- HEW: VEBA detiene in HEW una partecipazione diretta del 15,4 %, e una partecipazione indiretta del 15,4 %, tramite Sydkraft, impresa in cui possiede una quota di partecipazione del 17,6 %. HEW è un'impresa di interconnessione di minori dimensioni, con ridotte capacità di generazione nonché una rete di trasmissione di limitata estensione. Tutte le centrali elettriche destinate al carico di base vengono gestite insieme con l'impresa concorrente PreussenElektra. Unendo la propria quota di partecipazione, pari al 25,1 % con quella della città di Amburgo, Vattenfall ha conseguito il controllo congiunto di HEW(20). Anche se HEW è controllata congiuntamente da Vattenfall e dalla città di Amburgo, VEBA, in quanto azionista di minoranza con un rappresentante nel consiglio di vigilanza, è a conoscenza delle decisioni e delle strategie fondamentali di HEW. La partecipazione consente a VEBA di ottenere informazioni sulle strategie di prezzo, nonché sulle quantità di energia da prelevare, ad esempio attraverso i dispositivi di interconnessione della VEBA con la Danimarca, e i relativi prezzi. Al di là dell'apporto finanziario, la partecipazione di Vattenfall non dovrebbe, per il momento, portare ad un rafforzamento della posizione competitiva di HEW, ad esempio attraverso la cessione di elettricità generata in Scandinavia a prezzi più convenienti. Determinante in tal senso è il fatto che la rete ad altissima tensione di HEW non dispone di connessioni con l'estero, per cui il suo accesso ai flussi d'importazione sottostà in gran parte alle stesse restrizioni cui sono soggetti i fornitori stranieri sul mercato tedesco (cfr. sopra). Per l'approvvigionamento della partecipata HEW dalla Scandinavia, Vattenfall dipende dalla disponibilità di capacità libera nei dispositivi di interconnessione tra la Germania e la Danimarca ovvero la Svezia. Sul versante tedesco, la connessione tra Germania e Danimarca viene gestita da PreussenElektra, componente del duopolio. I dispositivi di interconnessione dispongono comunque solo di una quota limitata di capacità libera per cui Vattenfall potrà rifornire HEW soltanto con quantità trascurabili. Oltre a ciò, i dispositivi di interconnessione con la Svezia hanno in confronto una capacità utilizzabile solo in misura limitata.

- VEW: VIAG detiene partecipazioni (dirette o indirette) anche in VEW. Come nel caso di HEW, VIAG dispone, in forza di tale quota di partecipazione, di un mandato nel consiglio di vigilanza e quindi ha accesso a informazioni privilegiate sulla politica aziendale. Inoltre, a seguito della prevista fusione con RWE, VEW non opererà più sul mercato come fornitore indipendente.

(93) EnBW è al momento l'unico fornitore a livello di interconnessione che non ha tra i propri azionisti un'altra impresa tedesca di interconnessione. Ancora in fase di elaborazione è il piano di acquisto da parte di EdF di una quota di minoranza di EnBW. Unendo quindi la sua quota di minoranza con le quote di un altro azionista, EdF intende acquisire il controllo congiunto di EnBW. Tuttavia, esistono tra EnBW e il duopolio intrecci nel settore della gestione delle centrali elettriche.

(94) Anche tenendo conto della forza di EdF, appare ingiustificata la previsione che EnBW sarebbe in grado di limitare efficacemente lo spazio di manovra del duopolio. Da una parte è prevedibile che, data l'assenza di altri potenti concorrenti esterni, EnBW rinunci a manovre aggressive nell'area del duopolio, che copre quasi l'intero territorio tedesco, e si adegui al comportamento del duopolio. Ciò appare ovvio se si considera il potenziale di ritorsione delle imprese facenti parte del duopolio. Dall'altra è quasi impossibile che si possa accrescere il prelievo di energia elettrica da EdF a prezzi favorevoli, date le limitate capacità dei dispositivi di interconnessione.

(95) Inoltre, sia VEBA/VIAG che RWE detengono partecipazioni in imprese di generazione di elettricità nei paesi confinanti che conferiscono loro diritti sulle capacità di generazione. In parte, esse possono avvalersi di queste capacità tramite i dispositivi di interconnessione che esse stesse controllano. RWE detiene una quota di partecipazione del 40,31 % in SEO, società di gestione di una centrale idroelettrica di pompaggio con bacino di riserva. Nei Paesi Bassi, PreussenElektra partecipa, con una quota dell'87 %, a EZH, una delle quattro grandi imprese di generazione. PreussenElektra ha inoltre una quota del 10 % della società svizzera BKW; Bayernwerk e EnBW detengono ciascuna il 24,5 % di Watt AG, che opera già sul mercato tedesco tramite importazioni. RWE e EdF a loro volta detengono ciascuna una quota del 20 % di Motor-Columbus, che a sua volta controlla al 56,5 % ATEL. BKW, Watt e ATEL possiedono circa il 23 % delle capacità di generazione di elettricità in Svizzera.

(96) Di conseguenza, a seguito dell'operazione di concentrazione, VEBA/VIAG e RWE avranno una posizione preminente, distanziandosi di gran lunga dal loro più diretto concorrente. La posizione delle altre imprese di interconnessione è ancora più debole di quanto possa far pensare la loro quota di mercato, dato che VEBA/VIAG e RWE detengono importanti partecipazioni nella maggior parte delle imprese concorrenti. Sono quindi improbabili iniziative concorrenziali determinanti da parte di queste imprese di interconnessione.

3.2.3.2. Il duopolio controllerà la quota di gran lunga maggiore della capacità di generazione installata e quasi la totalità del potenziale di generazione libero

(97) A seguito dell'operazione di concentrazione VEBA/VIAG controllerà circa il 30 % dell'intera capacità di generazione in Germania. Insieme VEBA/VIAG e RWE detengono una quota pari a circa il 50 % della capacità di generazione. Se si considera anche la capacità di generazione di VEW, VEAG e BEWAG, dopo la prevista operazione di concentrazione, il duopolio controllerà più dei 2/3 dell'intera capacità di generazione installata (cfr. sopra).

(98) Come illustrato sopra (considerando 57), l'elettricità prodotta dall'industria è disponibile per il mercato libero solo in misura limitata. Allo stesso modo, l'elettricità prodotta dai fornitori regionali o locali è innanzi tutto destinata a coprire il loro fabbisogno. Sotto il profilo della concorrenza è quindi fondamentale la quota di capacità di generazione installata a livello di interconnessione. In tale ambito il duopolio controllerà all'incirca tra il 60 e il 65 % (compresa VEW) della capacità totale.

(99) A questo proposito non bisogna trascurare che esiste uno stretto legame tra generazione e rete, dovuto a motivi storici. A causa di tale legame, l'attuale architettura di rete non consente la completa sostituzione di tutte le centrali elettriche situate in un'area di interconnessione con approvvigionamenti esterni. Le imprese di interconnessione dispongono pertanto di capacità di generazione in un certo qual modo non sostituibili e godono quindi di garanzie di vendita. Quanto più cresce la capacità di generazione integrata nelle reti esistenti, a seguito di una concentrazione, tanto maggiore è la quota delle vendite di elettricità che, a causa delle infrastrutture, viene sottratta alla concorrenza.

(100) Se si analizza più da vicino il parco centrali in possesso delle imprese, appare chiaro che il potenziale di generazione libero, ossia le capacità eccedentarie per tutti i livelli di carico sono detenute dalle imprese appartenenti al duopolio. Il seguente prospetto fornisce un quadro della capacità eccedentaria delle singole imprese di generazione a livello di interconnessione.

Tabella: Potenziale di generazione libero del parco centrali disaggregato per livello di carico (dati statistici del VDEW: Leistung und Arbeit, 1998)

>SPAZIO PER TABELLA>

(101) Le parti hanno in realtà sostenuto che né VEBA/VIAG né RWE disporrebbero di capacità eccedentarie a livello di carico di base, affermazione comunque non ulteriormente suffragata.

(102) I membri del duopolio hanno il potere di lasciare inutilizzate le predette capacità eccedentarie o persino di ridurle parallelamente in modo da stabilizzare il livello dei prezzi.

(103) Nel corso dell'audizione, le parti hanno dichiarato che queste capacità eccedentarie potrebbero stimolare la concorrenza. Per gran parte del periodo preso a riferimento, esisterebbe un interesse maggiore a sfruttare appieno tali capacità piuttosto che a procedere ad aumenti di prezzo.

(104) Tuttavia, non è stato fornito alcun documento scritto a sostegno di tale affermazione. La Commissione non è quindi in grado di verificare le stime dichiarate. Inoltre, l'argomentazione delle parti presuppone che la capacità del duopolio rimanga immutata, e non tiene quindi conto della possibilità che il comportamento parallelo del duopolio si estenda anche alla dismissione di capacità.

3.2.3.3. Il duopolio controllerà la porzione di gran lunga più estesa della rete di trasmissione tedesca

(105) Da sole VEBA/VIAG e RWE, escludendo quindi sia VEW che la loro controllata VEAG, controlleranno il 52 % della rete di trasmissione tedesca. Le imprese concorrenti dipendono dall'utilizzo di questa rete per riuscire a competere con il duopolio. Tra l'altro, la rete di trasmissione nel suo complesso copre gran parte del territorio della Repubblica federale di Germania.

Tabella: La rete di trasmissione tedesca (Fonte: VDEW, 1997)

>SPAZIO PER TABELLA>

(106) L'estensione della rete nonché la proprietà dei punti di raccordo sul territorio nazionale e dei dispositivi di interconnessione con l'estero offrono alle imprese del duopolio anche la possibilità di conseguire un notevole vantaggio in termini di informazioni rispetto ai loro concorrenti.

(107) Grazie alla proprietà e alla gestione dei punti di raccordo e dei dispositivi di interconnessione nonché della rete, le imprese di interconnessione ottengono informazioni sui flussi di carico, sulle quantità delle forniture dei concorrenti nonché sul profilo di carico degli acquirenti. È vero che esiste una separazione organizzativa tra gestione della rete e commercio dell'elettricità. Ci sono però motivi per credere che in determinati casi informazioni delicate, relative ai concorrenti delle imprese di interconnessione, siano giunte in possesso delle unità aziendali delle imprese di interconnessione per il tramite del gestore di rete. Anche nel corso delle audizioni i concorrenti delle parti hanno reiterato queste affermazioni.

(108) Un ulteriore vantaggio, che i membri del duopolio derivano dalla proprietà della rete di trasmissione rispetto ai loro concorrenti, è rappresentato dalle modalità di fatturazione dell'energia di regolazione e di quella di compensazione, così come sono state fissate per il vettoriamento nell'ambito dell'accordo quadro II (cfr. il punto 3.2.3.6).

(109) Sul piano generale, va costatato che in Germania la rete di trasmissione non è gestita da un'impresa indipendente. La rete è invece di proprietà della rispettiva impresa di interconnessione che provvede anche alla gestione. Le imprese di interconnessione hanno, è vero, trasferito la gestione della rete a società controllate, create appositamente allo scopo. In tal modo, esse hanno ottemperato al requisito minimo posto dalla direttiva sull'elettricità, realizzando la separazione gestionale e contabile tra la gestione della rete di trasmissione e le loro attività di generazione e di fornitura di elettricità (le cosiddette "management unbundling" e "unbundling of accounts"). Visto che tale operazione non determina una separazione economica e che la gestione della rete continua a far parte della stessa impresa integrata verticalmente assieme alla generazione e alla fornitura di elettricità, permane la possibilità di una discriminazione nei confronti dei concorrenti che dipendono per la loro attività dal vettoriamento. Nel quadro dell'accesso negoziato alla rete, esiste la possibilità, tramite una combinazione di elevati corrispettivi per il vettoriamento e prezzi di vendita dell'elettricità relativamente bassi, di ridurre le possibilità concorrenziali delle imprese concorrenti, in particolare dei grossisti, a tutto vantaggio delle proprie imprese di generazione. In questa situazione, vi è scarso interesse a praticare tariffe trasparenti di cui potrebbe essere verificata sia la rispondenza con i costi che il rispetto delle clausole sul vettoriamento fissate dall'accordo quadro II. Ciò vale in particolare quando - come sarà il caso una volta attuata la prevista operazione di concentrazione - la porzione di gran lunga più estesa della rete nazionale sarà sotto il controllo di due blocchi soltanto, i quali, come illustrato, assumeranno prevedibilmente un comportamento parallelo. A tale proposito non va trascurato che entrambi i blocchi operano anche in segmenti di mercato a valle, da cui possono tenere lontana la concorrenza con una politica dei prezzi non trasparente, utilizzando gli introiti così conseguiti per obiettivi concorrenziali a livello dell'interconnessione.

3.2.3.4. L'ingresso sul mercato incontra notevoli ostacoli sia in termini di creazione di nuove capacità che di importazioni. Le importazioni sono possibili solo in misura limitata, e tra l'altro avvengono tramite i dispositivi di interconnessione controllati in gran parte dai componenti del duopolio; non sono pertanto in grado di limitare lo spazio di manovra del duopolio

(110) Potenziali operatori non possono lanciare un efficace attacco alla posizione di forza che le parti detengono sul mercato. Le ragioni sono da ricercare nei notevoli ostacoli esistenti al momento all'ingresso sul mercato tedesco.

(111) L'accesso al mercato tedesco della fornitura di elettricità a livello di interconnessione è legato a consistenti investimenti, costituiti in misura notevole da costi irrecuperabili, vale a dire costi la cui utilità è limitata ad un determinato mercato del prodotto e non utilizzabili per altre attività su altri mercati. Nel segmento della generazione, appartengono a questa tipologia di costi gli investimenti per la costruzione di centrali elettriche. Anche dopo la liberalizzazione del mercato tedesco dell'elettricità, nel segmento della generazione, l'ingresso sul mercato comporta un impegno notevole in termini di costi e di tempo, a causa degli investimenti necessari per la costruzione delle centrali elettriche. Tuttavia, avendo il legislatore sancito il diritto di vettoriamento, le imprese di generazione non hanno più necessità di installare una propria rete di trasmissione, in quanto possono utilizzare a condizioni non discriminatorie le reti di trasmissione di altri operatori di mercato. Dato che VEBA/VIAG e RWE detengono la maggior parte delle capacità di generazione tedesche, l'ingresso sul mercato è legato al rischio che i duopolisti utilizzino le loro capacità eccedentarie per praticare prezzi più convenienti ed espellere quindi dal mercato i nuovi arrivati, comportamento questo che ostacola di fatto anche l'ingresso sul mercato di grossisti di energia elettrica.

(112) Di conseguenza, anche dopo la liberalizzazione, l'accesso al mercato comporta costi elevati che perpetuano i notevoli ostacoli all'ingresso sul mercato tedesco della fornitura di elettricità a livello di interconnessione. Ciò appare evidente se si considera che finora, nel segmento della generazione, l'ingresso sul mercato è avvenuto in genere attraverso l'acquisizione di partecipazioni in imprese di generazione già operanti. La società svedese Vattenfall ha così acquisito quote di partecipazione nell'impresa di interconnessione HEW, e la finlandese Fortum ha rilevato Elektrizitätswerk Wesertal. L'accesso al mercato tramite la costituzione di proprie capacità di generazione resta al confronto un'eccezione. Ben pochi sono i casi, di cui la Commissione sia a conoscenza, in cui gli operatori cercano di penetrare sul mercato costituendo capacità di generazione proprie. Si possono citare i casi di Fortum, che ha costruito una centrale elettrica nei nuovi Länder federali per rafforzare la propria base di generazione di elettricità in Germania, e dell'americana NRG Energy, che detiene una quota di partecipazione in una centrale elettrica.

(113) Inoltre va rammentato che le possibilità di importazione di elettricità sono limitate, data la scarsa disponibilità di capacità dei dispositivi di interconnessione. Permanendo le attuali condizioni politiche generali, è improbabile che nel corso dei prossimi anni si proceda ad un ampliamento della capacità dei dispositivi di interconnessione, a causa dei costi e della procedura autorizzativa che ciò comporta. Come affermato dalle parti nel corso dell'audizione, solo per la costruzione degli elettrodotti va preventivato un periodo superiore ai due anni, senza tener conto dei tempi necessari all'espletamento delle procedure di autorizzazione da parte delle amministrazioni interessate, nonché della necessaria analisi del carico delle reti sottostanti.

(114) In conclusione, si constata l'esistenza di notevoli ostacoli all'ingresso sul mercato della fornitura di elettricità a livello di interconnessione in Germania. L'entità degli investimenti richiesti, nonché la scarsità di possibilità di accesso dall'estero, a causa delle limitate capacità dei dispositivi di interconnessione, limita la concorrenza nei confronti dei gruppi industriali VEBA/VIAG e RWE. Viste le ingenti risorse di cui entrambi i blocchi dispongono, visto il connesso potenziale di ritorsione nonché il grande divario rispetto agli altri operatori, non sono ipotizzabili manovre concorrenziali aggressive da parte di concorrenti attuali o potenziali tali da consentire un reale controllo sul comportamento concorrenziale di entrambi i gruppi industriali.

3.2.3.5. I componenti del duopolio dispongono, grazie alle loro molteplici partecipazione, di una posizione di forza sui mercati a valle, fattore questo che consente loro di garantirsi una base di vendita a danno dei concorrenti

(115) La posizione di mercato di VEBA/VIAG e RWE è ulteriormente garantita da numerose partecipazioni in imprese operanti sul segmento di mercato a valle. Tali partecipazioni assicurano alle imprese appartenenti al duopolio un'influenza determinante sulle scelte di acquisto delle imprese partecipate, così che entrambi i gruppi industriali dispongono di una base di vendite garantita, potendo al contempo arrecare grave pregiudizio alle opportunità di vendita dei loro concorrenti. La successiva tabella fornisce un quadro delle partecipazioni detenute dai componenti del duopolio.

Tabella: Quadro delle partecipazioni delle imprese di interconnessione VEBA, VIAG, RWE e VEW in aziende regionali di fornitura (RVU) e in aziende municipalizzate (SW)

>SPAZIO PER TABELLA>

(116) Si tratta, in molti casi, di partecipazioni di maggioranza in imprese di distribuzione tali che l'impresa appartenente al duopolio, in quanto impresa controllante, può intervenire direttamente nelle decisioni relative alle scelte di acquisto dell'impresa controllata. Comunque, anche le partecipazioni di minoranza consentono all'impresa interessata azionista di minoranza di esercitare un'influenza decisiva sulle scelte di acquisto dell'impresa partecipata.

(117) Gli azionisti di maggioranza di queste imprese partecipate sono una o più amministrazioni comunali, rappresentate normalmente negli organi societari dell'impresa da mandatari politici. Sono le imprese di fornitura di energia, azioniste di minoranza, ad avere tuttavia un interesse esclusivamente economico nell'impresa. In virtù della competenza in campo energetico e aziendale di PreussenElektra, Bayernwerk e RWE, la partecipazione delle imprese del duopolio in imprese di distribuzione e la presenza di loro rappresentanti negli organi societari ha in realtà un peso ben maggiore di quanto possa far supporre la loro quota di partecipazione o il numero dei loro rappresentanti negli organi societari delle imprese.

(118) È l'impresa di interconnessione partecipante che fornisce alla società partecipata un contribuito essenziale in termini di competenze in campo energetico e aziendale. In genere l'impresa di interconnessione e la società partecipata sono legate da un contratto di fornitura che copre l'intero fabbisogno di prelievo esterno del fornitore regionale o dell'azienda municipalizzata. Le indagini della Commissione hanno evidenziato che le imprese di distribuzione partecipate da un'impresa di interconnessione non sfruttano le possibilità offerte dalla liberalizzazione e rimangono fedeli ai loro fornitori tradizionali. Di conseguenza è difficile per altri operatori di mercato, quali importatori, grossisti di energia elettrica o altre imprese di interconnessione, aggiudicarsi questo gruppo di clienti. Le partecipazioni di minoranza, che in particolare VEBA/VIAG e RWE possiedono in imprese del segmento della distribuzione, rafforzano ulteriormente la posizione del duopolio e pongono ai loro concorrenti ulteriori ostacoli ad affermarsi con successo sul mercato tedesco.

(119) In queste circostanze, le parti hanno ampie possibilità di influenzare le decisioni di acquisto di elettricità di molti fornitori regionali e locali. Anche qualora in futuro le imprese concorrenti dovessero disporre in Germania di ampie capacità di generazione di elettricità, sarebbero costrette a gestirle in condizioni di limitata concorrenza con i duopolisti. Tenuto conto del forte legame che è finora esistito tra i predetti fornitori regionali e locali e le imprese di interconnessione, manca ai concorrenti dei duopolisti, nel segmento della generazione, un accesso adeguato al mercato che possa consentire loro di attuare una concorrenza efficace e soprattutto capillare. Tale situazione si riflette sul mercato della vendita di elettricità a livello di interconnessione, dato che non ha senso da un punto di vista economico produrre elevati quantitativi di elettricità in concorrenza con i duopolisti senza poi poter disporre di sufficienti possibilità di vendita dell'elettricità prodotta.

3.2.3.6. Le clausole dell'accordo quadro II, in particolare quelle che attengono alla componente T e all'energia di regolazione, conferiscono al duopolio ulteriori vantaggi rispetto ai concorrenti

(120) Anche le clausole dell'accordo quadro II, che in teoria rappresentano un evidente progresso rispetto alle clausole dell'accordo quadro I, contengono norme che creano elevati ostacoli per quanto riguarda il vettoriamento, in particolare per i concorrenti delle imprese di interconnessione, e forniscono quindi ulteriori garanzie alle principali imprese di interconnessione e ne rafforzano la posizione.

(121) Gli operatori esteri che importano energia elettrica nel territorio della Repubblica federale di Germania sono sempre costretti a pagare la componente T, pari a 0,125 Pf./kWh. All'interno del territorio tedesco, la componente T (pari a 0,25 Pf./kWh) viene invece addebitata a carico sia dei grossisti che delle imprese di generazione, ogni qualvolta non sia possibile attuare una compensazione dei flussi vettoriati tra zona commerciale nord e zona commerciale sud. Secondo quanto dichiarato da grossisti di energia elettrica interpellati, il pagamento della componente T può a volte comportare l'azzeramento del loro margine di guadagno. Sono esentate dal pagamento della componente T solo quelle imprese che riescono a compensare i volumi di elettricità vettoriata con volumi di elettricità che varcano i confini della zona commerciale in direzione opposta. Pertanto le imprese del duopolio godono di notevoli vantaggi. VEBA e VIAG controlleranno un'area di fornitura molto estesa che abbraccerà entrambe le zone commerciali. RWE è al momento presente solo in una d