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DECISIONE DELLA COMMISSIONE

del 20 ottobre 1978

relativa ad una procedura ai sensi dell ' articolo 85 del trattato CEE

( IV/29.133 _ Wano Schwarzpulver )

( I testi in lingua inglese e tedesca sono i soli facenti fede )

( 78/921/CEE )

LA COMMISSIONE DELLE COMUNITA EUROPEE ,

visto il trattato che istituisce la Comunità economica europea , in particolare l ' articolo 85 ,

visto il regolamento n . 17 del Consiglio , del 6 febbraio 1962 ( 1 ) , in particolare gli articoli 1 , 3 e 4 ,

vista la notificazione presentata alla Commissione il 28 ottobre 1975 , a norma dell ' articolo 4 del citato regolamento n . 17 , dalla Imperial Chemical Industries Limited , Millbank , London SW1P 3JF , Inghilterra e dalla Wasagchemie GmbH , 4300 Essen 1 , Rolandstrasse 9 , Repubblica federale di Germania , in merito alla partecipazione di queste ultime ad una filiale comune per la produzione e la vendita di polvere nera , notificazione che conteneva , come alternativa , una richiesta di attestazione negativa ,

vista la decisione della Commissione del 23 maggio 1978 di iniziare la presente procedura ,

sentite le imprese interessate a norma dell ' articolo 19 , paragrafo 1 , del regolamento n . 17 e dopo aver offerto alle stesse la possibilità di essere sentite in audizione a norma del regolamento n . 99/63/CEE della Commissione , del 25 luglio 1963 ( 2 ) , offerta declinata dalle imprese in questione ,

visto il parere del comitato consultivo in materia di intese e posizioni dominanti emesso il 27 settembre 1978 in conformità dell ' articolo 10 del regolamento n . 17 ,

considerando :

I . I FATTI

1 . Oggetto

a ) La presente pratica riguarda accordi conclusi dalle parti indicate in appresso e relativi alla produzione ed alla vendita di polvere nera nell ' ambito di una filiale comune . La polvere nera è un esplosivo le cui caratteristiche ed applicazioni sono specificate nel seguente punto I 4 .

b ) Gli accordi comprendono :

i ) un accordo sulla proprietà azionaria concluso in data 14 ottobre 1975 ed accordi collegati , notificati il 28 ottobre 1975 e concernenti la proprietà ed il controllo in parti uguali di società stabilite nella Repubblica federale di Germania per la produzione e la vendita di polvere nera ; la Wano Schwarzpulver GmbH e la Wano Schwarzpulver e Co Kunigunde KG ( qui appresso collettivamente denominate " Wano " ) . I suddetti accordi sono stati conclusi tra ( A ) Bohlen Industrie AG ( qui appresso " Bohlen " ) , comprese le filiali controllate dalla Bohlen e ( B ) le filiali controllate dalla Imperial Chemical Industries Ltd ( qui appresso " Ici " ) . I firmatari dei suddetti accordi sono :

A ) Bohlen ,

Wasagchemie GmbH ( " Wasag " ) , filiale della Bohlen ,

B ) Nobel ' s Explosive Company Ltd ( " Nec " ) , filiale della Ici e sotto il suo controllo ;

ii ) una dichiarazione d ' intenti firmata dalla Nec e dall Wasag e recante la data del 30 luglio 1974 , che precedeva gli accordi notificati e che indicava l ' intenzione delle parti di cooperare partecipando alla Wano .

c ) Agli effetti della presente pratica , laddove lo richiederà il contesto , Bohlen e Wasag e le altre società direttamente o indirettamente possedute o controllate dalla Bohlen saranno collettivamente denominate " Wasag " , mentre la Ici e la Nec e le altre società direttamente o indirettamente possedute o controllate dalla " Ici " saranno collettivamente denominate " Ici " . Nel testo la Wasag e la Ici saranno talvolta denominate " parti " e la Wano sarà denominata " filiale comune " .

2 . Parti

a ) La Bohlen , stabilita nella Repubblica federale di Germania , ha degli interessi , in parte attraverso le filiali da essa controllate , nello sviluppo , nella produzione e nella vendita di vari prodotti , fra cui prodotti chimici , prodotti chimici intermedi ed esplosivi ( e dispositivi da impiegarsi congiuntamente agli esplosivi ) , materie plastiche e beni di consumo . La Bohlen possiede numerose filiali nella Repubblica federale di Germania , in altri paesi della Comunità ed altrove . Nel 1974 il fatturato consolidato del gruppo Bohlen ammontava a 296 016 000 DM .

b ) La Imperial Chemical Industries Ltd , stabilita nel Regno Unito , ha degli interessi , in parte attraverso le filiali da essa controllate , nello sviluppo , nella produzione e nella vendita di vari prodotti , compresi i prodotti chimici ( e prodotti intermedi e derivati ) ed esplosivi ( compresi i dispositivi impiegati congiuntamente agli esplosivi ) , materie plastiche , fibre sintetiche , coloranti e vernici . La Ici possiede numerose filiali nel Regno Unito , in altri Stati membri della Comunità ed altrove . Nel 1976 il fatturato consolidato del gruppo Ici ammontava a 4 135 000 000 Lira .

3 . Accordi

a ) Per effetto degli accordi menzionati al punto I 1 b ) , la Ici , al verificarsi di determinati fatti , acquisterà azioni e procederà a determinati altri apporti di capitale in modo da ottenere il controllo paritario della Wano assieme alla Wasag . Attualmente la Wano è interamente di proprietà della Wasag e , nella sua attuale forma rifornisce la Wasag per il suo fabbisogno in polvere nera . Dal 1974 la Wano e la Wasag hanno effettuato forniture di tale prodotto anche alla Ici . L ' entità di tali forniture alla Ici è andata progressivamente aumentando in concomitanza con la cessazione della fabbricazione di tale prodotto da parte della Ici stessa . Nell ' ottobre 1976 , allorché la Ici chiuse il suo stabilimento per la fabbricazione di polvere nera , le forniture della Wano coprivano la totalità o la maggior parte del fabbisogno in polvere nera della Ici .

b ) Dagli accordi notificati e dalle informazioni fornite dalle parti risulta inoltre quanto segue :

i ) La dichiarazione d ' intenti del 30 luglio 1974 che preannunciava la cessazione della fabbricazione di polvere nera da parte dell ' lci e la definitiva chiusura dello stabilimento di produzione prevedeva quanto segue :

" 4 . Nec assicurerà la prosecuzione dell ' attività del proprio stabilimento di polvere nera solo fino al momento in cui la sua clientela e la copertura del suo fabbisogno potranno essere effettivamente trasferiti alla nuova società ( l ' impresa comune ) .

5 . Fatto salvo quanto stabilito al precedente punto , la Nec e la Wasag acquisteranno dalla nuova società il loro fabbisogno dei vari tipi di polvere fabbricata a condizioni da convenire " .

La dichiarazione d ' intenti disponeva altresi , nella clausola 2 , che la Nec e la Wasag avrebbero " trasferito " alla Wano tutta la loro attività commerciale ivi compreso il know-how , i brevetti e l ' avviamento relativo alla produzione e alla vendita di polvere nera .

ii ) Gli accordi notificati attribuiscono alle parti un controllo paritario della Wano ed una uguale ripartizione dei profitti e delle perdite di quest ' ultima . Nessuna questione inerente alla polvere nera , ivi compresa la produzione e la vendita ad opera della Wano , puo essere risolta dall ' azione unilaterale di un azionista o di una parte . Alla direzione della Wano sono proposti direttori generali ( Geschaeftsfuehrer ) , nominati in numero eguale da ciascuna delle parti . Inoltre , lo statuto impone per determinate decisioni di particolare rilievo , attinenti a questioni che esulano dalla normale amministrazione della Wano , il consenso delle due parti espresso in una assemblea generale degli azionisti . Per la distribuzione nel Regno Unito e nella Republica federale di Germania della polvere di produzione Wano , la dichiarazione d ' intenti dispone che " la nuova società designerà la Nec quale distributore esclusivo della sua polvere nera nel Regno Unito e la Wasag quale distributore esclusivo dello stesso prodotto nella Repubblica federale , a condizioni da convenire " .

4 . Polvere

a ) Prodotto

i ) La polvere nera è uno dei più vecchi esplosivi conosciuti . Esso è prodotto in forma di polvere , la cui grana e forma determina la velocità di accensione e la quantità di gas sprigionato . I suoi ingredienti fondamentali sono la polvere di carbone , il nitrato di sodio , il nitrato di potassio e lo zolfo , sebbene , per alcune applicazioni , si produca una polvere priva di zolfo . La grossezza della grana è , a prescindere dalla presenza dello zolfo , la caratteristica tecnica più importante del prodotto .

ii ) La polvere nera trova principalmente applicazione nella fabbricazione di fuochi d ' artificio , di altri dispositivi pirotecnici , di micce di sicurezza e di mine ( per scopi minerari ) . Piccole quantità sono altresi impiegate a scopi militari . In nessuno di questi usi , ad eccezione del caso delle mine , essa puo essere sostituita da esplosivi di altro tipo . Tuttavia , l ' impiego della polvere nera per il brillamento delle mine è dovuto al fatto che la sua potenza , relativamente bassa , tende a non frantumare il materiale da rimuovere mediante l ' esplosione Secondo le stesse lci e Wasag , esso si presenta pertanto come l ' esplosivo più idoneo per l ' estrazione dell ' ardes delle pietre per monumenti e decorazione .

iii ) Un ' importante applicazione della polvere nera si ha nella produzione di micce , costituite da polvere nera a grana fine contenuta in un involucro tubolare . La miccia è fabbricata in modo da bruciare secondo una velocità predeterminata ; la lunghezza della miccia impiegata permette quindi di stabilire con precisione dopo quanto tempo avviene l ' esplosione . Le micce costituiscono quindi una parte iniziale di alcuni tipi di operazioni di esplosione . Essa puo essere impiegata direttamente per innescare la polvere nera .

( iv ) Come avviene per altre sostanze esplosive , il trasporto e il magazzinaggio della polvere nera sono soggetti a regolamentazione e licenza governativa . Le regolamentazioni che , come le parti hanno riferito , sono sostanzialmente analoghe nel Regno Unito e nella Repubblica federale richiedono , in generale , che gli edifici in cui sono immagazzinati gli esplosivi siano isolati , con conseguente " sterilizzazione " dell ' area circostante . Secondo le informazioni fornite dalla Ici , nel Regno Unito il distributore che volesse acquistare gli impianti e le attrezzature necessarie per il magazzinaggio e il trasporto di polvere nera dovrebbe effettuare un investimento minimo non inferiore a 350 000 Lira . Cio permetterebbe l ' acquisto di un magazzino di dimensioni abbastanza ridotte della capacità di 40-50 tonnellate , impianti mobili in acciaio per il trasporto e un numero adeguato di furgoni idonei al trasporto della polvere nera . Non esistono generalmente restrizioni alle quantità di polvere nera che possono essere trasportate via mare in battelli noleggiati ai fini del trasporto di esplosivi . Tuttavia , i regolamenti portuali limitano di norma le quantità di esplosivo che possono essere caricate o scaricate in una sola volta . Nonostante questa regolamentazione , la Ici ha potuto esportare polvere nera , ad esempio , in Irlanda , in Norvegia , negli Stati Uniti d ' America ed in altri paesi ; la Wasag ha esportato in Belgio , Francia , Paesi Bassi , Svezia , Egitto , Argentina ed altri paesi .

b ) La posizione della Ici sul mercato

i ) In seguito all ' esplosione che nel dicembre 1974 colpi il suo impianto di Ardeer , in Scozia e ne ridusse la capacità del 40 % circa , la Ici decise di cessare definitivamente l ' attività " comincio a diminuire gradualmente la produzione finché nel 1976 chiuse definitivamente il suo stabilimento . Nel 1975 , subito dopo l ' esplosione , la produzione annua dell ' Ici fu di circa . tonnellate che scesero a circa ... nel 1976 . Precedentemente , la produzione annua dell ' Ici oscillava fr le ... tonnellate . l ' Ici aveva prodotto polvere nera per mine , fuochi d ' artificio ed altri dispositivi pirotecnici , per micce di sicurezza e usi militari . Per tutti questi usi , ad eccezione delle micce che la Ici fabbrica da sola , essa forniva e continua tuttora a fornire polvere nera a clienti che provvedono ad una sua ulteriore lavorazione ed ad incorporarla in dispositivi ; ad eccezione tuttavia della polvere per mina che puo essere impiegata senza ulteriore preparazione .

ii ) L ' Ici era l ' unico produttore e fornitore di polver nera nel Regno Unito e continua ad essere praticamente l ' unico fornitore per gli acquirenti civili del Regno Unito . Le vendite di polvere nera ad acquirenti del Regno Unito ammontano a circa 500 tonnellate all ' anno . Secondo l informazioni fornite dalla Ici , la ripartizione percentuale delle sue vendite di polvere nera nel 1975 , che comprendono tanto le vendite sul mercato interno quanto le esportazioni distinte secondo i vari impieghi , era la seguente :

%

( in quantità )

Polveri per fuochi artificiali ...

Polveri e propellenti per usi

militari ...

Polveri per mine ...

100

Nei dati precedenti non rientra la polvere che la Ici trattiene per la fabbricazione delle micce . Gli stessi dati , con l ' inclusione questa volta anche della polvere nera impiegata per la produzione delle micce , sono i seguenti :

%

( in quantità )

Polveri per fuochi artificiali ...

Polveri e propellenti per usi

militari ...

Polveri per mine ...

Polveri per micce ...

100 ( 1 )

L ' Ici vende sui mercati esteri almeno ... tonnellate di polvere nera all ' anno .

iii ) La Ici è anche di gran lunga il primo produttore di micce di sicurezza della Comunità . Essa impiega annualmente dalle ... tonnellate di polvere nera per fabbricare circa ... milioni di piedi di miccia , la maggior parte dei quali ( circa il ... in valore ) viene esportata dal Regno Unito . Piccoli quantitativi di micce sono stati venduti al Belgio , al Lussemburgo e alla Danimarca , mentre l ' Irlanda ha acquistato circa 2 milioni di piedi di miccia all ' anno ; il resto è stato venduto al di fuori della Comunità .

iv ) Per coprire il proprio fabbisogno di ... tonnellate di polvere nera con uno stabilimento che nel 1975 aveva una capacità , per turno , di sole ... tonnellate , la Ici si è dovuta rivolgere ad altri produttori di polvere nera . Nel 1975 il quantitativo richiesto , pari a ... tonnellate , venne acquistato interamente dalla Wasag e , da quando la Wano inizio l ' attività sotto il controllo della Wasag , dalla stessa Wano . Nel 1975 le ... tonnellate di polvere nera prodotte dalla Ici rappresentavano il ... di una produzione comunitaria totale di circa 3 450 tonnellate .

v ) Nel Regno Unito la Ici controlla ampi ed idonei impianti di magazzinaggio e attrezzature per il trasporto degli esplosivi , compresa la polvere nera , ed impiega due navi da cabotaggio da 500 tonnellate adibite al trasporto di esplosivi via mare .

c ) La posizione della Wasag sul mercato

i ) Gli impianti per la fabbricazione della polvere da sparo di proprietà della Wasag a Kunigunde , attualmente gestiti dalla Wano , producevano , fino al 1974 , circa 750 tonnellate di polvere nera all ' anno . Nel 1974 la produzion aumento fino a 872 tonnellate e nel 1975 passo a 1 185 tonnellate . La Wasag progetto allora di accrescere la produzione fino a circa ... tonnellate , nel corso del 1976 e 1977 , obiettivo che è stato praticamente raggiunto . La Wasag produce polvere nera per tutte le normali applicazioni di tale prodotto . Ad eccezione delle micce e dei prodotti pirotecnici , la Wasag non produce congegni , ma fornisce polvere nera a utenti che provvedono alla successiva lavorazione ed incorporazione in congegni .

ii ) Dei due produttori di polvere nera presenti nella Repubblica federale di Germania , la Wasag e la Dynamit Nobel AG ( " Dnag " ) , la Wasag copre oltre i due terzi dell ' intera produzione nazionale . Con una produzione che , grazie all ' entrata in funzione della Wano , è dell'ordine di ... tonnellate , la Wasag è di gran lunga il maggior fabbricante di polvere nera della Comunità . Essa è inoltre l ' unico produttore di micce , di polvere per miccia e di polvere per scopi militari nella Repubblica federale .

iii ) Le vendite di polvere nera effettuate dalla Wasag nel suo mercato interno sono pari a circa ... tonnellate . Le esportazioni , eccettuate le forniture alla Ici , hanno raggiunto le ... tonnellate circa , di cui circa ... vendute nella Comunità ( nel 1974 ... tonnellate , nel 1975 ... tonnellate ) . La Wasag fornisce al mercato belga tutta la polvere nera da esso richiesta .

iv ) Quasi tutta la produzione di micce della Wasag , pari circa a ... milioni di metri , è venduta nella Repubblica federale . Le esportazioni non superano il 5 % della produzione . Il principale acquirente di micce della Wasag sul mercato interno è la Dnag , società che acquista circa il ... delle vendite della Wasag sul mercato tedesco .

v ) Per la distribuzione e il magazzinaggio dei suoi prodotti la Wasag possiede adeguati impianti di trasporto e di magazzinaggio nella Repubblica federale .

d ) Altri produttori

Ad eccezione della Dnag ( di cui al precedente punto I 4 c ) ) , i soli altri importanti produttori di polvere nera nella Comunità sono la Société nationale des poudres et explosifs SA in Francia ( " Snpe " e la Sipe Nobel SpA in Italia ( " Sipe " ) . La loro produzione annuale di polvere nera è rispettivamente dell ' ordine di ... tonnellate . Entrambe hanno capacità produttive notevolmente sottoutilizzate . La Snpe ha impianti di produzione aventi una capacità di ... tonnellate di polvere nera all ' anno e nel 1975 e nel 1977 ha fornito polvere nera al Regno Unito . Non esiste produzione nazionale in Belgio , in Danimarca , in Irlanda , nei Paesi Bassi e nel Lussemburgo .

5 . Svolgimento della procedura nei confronti delle parti

Dopo aver ricevuto la comunicazione degli addebiti della Commissione del 24 maggio 1978 , le parti hanno informato quest ' ultima ( la Ici , con lettera del 30 giugno 1978 e la Wasag con lettera dei suoi legali del 29 giugno ) di voler ritirare la notificazione nella presente pratica . La Ici affermo altresi ( diversamente dalla lettera dei legali della Wasag , che non ne facevano esplicita menzione ) di aver deciso , dopo aver consultato l ' altra parte , di non dare esecuzione agli accordi oggetto della notificazione . La lettera dei legali della Wasag declinava l ' invito della Commissione ad una audizione delle parti . Le due lettere contestavano genericamente , ma senza scendere in particolari né fornire le ragioni , le constatazioni e le conclusioni esposte nella comunicazione degli addebiti inviata dalla Commissione ;

II . APPLICABILITA DELL ' ARTICOLO 85 , PARAGRAFO 1

considerando che l ' articolo 85 , paragrafo 1 , del trattato vieta , in quanto incompatibili con il mercato comune , tutti gli accordi tra le imprese che possono pregiudicare il commercio tra Stati membri e che abbiano per oggetto o per effetto di impedire , restringere o falsare il gioco della concorrenza all ' interno del mercato comune ;

1 . considerando che le parti sono imprese e che gli accordi notificati sono accordi ai sensi dell ' articolo 85 , paragrafo 1 ;

2 . che gli accordi hanno per oggetto e , se applicati , avranno per effetto di restringere la concorrenza nei modi qui di seguito indicati :

a ) a prescindere dalla progettata partecipazione comune nella Wano , ciascuna delle parti svolge un ' attività importante nel settore della polvere nera . La Ici era una società che produceva e riforniva e , fin dalla chiusura dei suoi stabilimenti nell ' ottobre 1976 , continua ad acquistare e fornire polvere nera sul suo mercato interno del Regno Unito ed all ' esportazione . Essa soddisfa da sola la quasi totalità della domanda di polvere del Regno Unito . Nello stesso paese la Ici controlla un ' ampia rete ( per non dire quasi l ' unica rete efficiente che vi esista ) di impianti per il magazzinaggio , il trasporto e la distribuzione di esplosivi compresa la polvere nera . La Wano produce polvere nera e , eccettuate le sue esportazioni , copre circa il 50 % del fabbisogno di polvere nera della Repubblica federale di Germania . Con la loro partecipazione comune nella Wano , le parti coordinerebbero la loro condotta commerciale per quanto riguarda la produzione e la vendita di polvere nera . Poiché gli accordi attribuiscono a ciascuna delle parti un controllo paritario dell ' impresa comune nessuna di esse puo prendere unilateralmente decisioni riguardanti il funzionamento dell ' impresa in materie di grande importanza riguardanti la programmazione , il finanziamento , la ricerca , lo sviluppo , la fabbricazione e la commercializzazione della polvere nera . Inoltre la filiale comune controllerebbe la produzione in misura non inferiore al 50 % delle vendite di polvere nera nella Comunità ;

b ) per quanto riguarda il mercato della polvere nera del Regno Unito , l ' accordo e la partecipazione dell ' Ici all ' impresa comune avrebbe per effetto che la stessa Ici , anziché restare libera di acquistare la polvere nera anche da altre fonti disponibili nella Comunità , effettuerebbe tutti o praticamente tutti i suoi futuri acquisti di tale prodotto dall ' impresa comune , affidando quindi unicamente quest ' ultima la copertura di tutto o di quasi tutto il suo futuro fabbisogno di polvere nera .

i ) Una nota interna della Ici ( Investiment Proposal : A 132 del 9 aprile 1975 ) stabilisce che le parti " acquisteranno entrambe dalla Wano il loro intero fabbisogno di polvere nera ed opereranno come distributori esclusivi rispettivamente nel Regno Unito e nella Repubblica federale di Germania . Le altre vendite saranno effettuate dall ' impresa comune alle migliori condizioni possibili " .

ii ) Un brano di una lettera inviata dalla Ici il 9 settembre 1976 a uno dei suoi clienti ribadisce altresi che " in futuro noi ( Ici ) acquisteremo tutto il nostro fabbisogno ( di polvere nera ) da questa società ( Wano ) " ;

c ) in generale , le parti che detengono partecipazioni rilevanti in un ' impresa comune non entreranno in concorrenz nel settore di attività di quest ' ultima , con le attività dell ' altra parte o con le attività dell ' impresa comune , anche se il contratto le lascia libere di fario . Nella presente pratica , nessuna delle controparti puo ignorare l ' esistenza o lo scopo dell ' impresa comune . E improbabil che le due parti dispieghino sforzi e risorse indipendenti in misura superiore a quella richiesta dall ' impresa comune per vendere polvere nera in concorrenza con la controparte o in concorrenza con l ' impresa comune . Probabilmente ciascun di esse otterrebbe dalla produzione dell ' impresa comune lo stesso tipo di polvere nera e a prezzi uniformi . Ciascuna delle parti allineerebbe la propria politica di vendita della polvere nera a quella della controparte e a quella dell ' impresa comune . Le parti eviterebbero di farsi concorrenza o di fare concorrenza all ' impresa comune _ ma sarebbe in entrambi i casi a loro danno _ sia per i prezzi della polvere nera da vendersi a terzi , sia per gli sforzi diretti alla promozione delle vendite a determinati acquirenti o in determinate zone ;

d ) l ' esistenza di un ' impresa comune in un settore determinato fornisce alle società madri , che hanno interessi collegati anche in altri campi , le possibilità e l ' incentivo ad un ampliamento delle loro attività comuni con il risultato di restringere la concorrenza fra di loro anche in questi altri settori . Nella presente pratica , le parti hanno , a prescindere dalla loro attività nell ' impresa comune , altri interessi coincidenti , collegati e concorrenti , soprattutto nel campo degli esplosivi in generale ( ivi compresi gli accessori per esplosivi ) e , in particolare , nella produzione e vendita delle micce . E lecito attendersi che il coincidere di queste attività e di interessi delle parti in settori diversi possa condurre ad una diminuzione della concorrenza fra di loro anche in quesa altri settori . Per quanto riguarda la Ici , la sua partecipazione era motivata non solo da una partecipazione nella produzione di polvere nera , ma anche dall ' intento di stabilire un ' associazione con la Wasag al fine di allargarla successivamente a mercati collegati , diversi da quello della polvere nera , tra i quali il mercato della micce . Per quanto riguarda quest ' ultimo prodotto , la Ici è il solo produttore e fornitore nel Regno Unito e la Wasag il solo produttore della Repubblica federale di Germania ; ciascuna delle parti potrebbe quindi essere considerata come il naturale concorrente potenziale sul mercato nazionale della controparte e in tutta la Comunità . La produzione di micce dell ' Ici e della Wasag ammonta complessivamente a oltre 60 milioni di metri all ' anno , cioè è due volte superiore alla produzione globale di tutti gli altri produttori di micce della Comunità . Attraverso il controllo dell ' attività dell ' impresa comune le parti hanno consapevolmente creato possibilità e forti incentivi ad una cooperazione consistente nell ' allineare i prezzi e nel ripartirsi i mercati delle micce . Inoltre le parti controllerebbero in comune i quantitativi ed i prezzi di tutta la polvere nera destinata ad essere venduta dall ' impresa comune a concorrenti esterni che l'impiegano per la produzione di micce . La Ici ha affermato ( allegato 6 della lettera del 16 marzo 1976 ) che " è perfettamente possibile che la Nec possa , in futuro , cercare di coprire il fabbisogno di micce della Wasag " ;

e ) tutti gli effetti restrittivi sopradescritti sono sensibilmente accentuati dalla considerevole importanza delle parti sui mercati interessati della Comunità ;

3 . a ) considerando che nella corrispondenza e nelle riunioni con i servizi della Commissione le parti hanno affermato che l ' attuazione degli accordi notificati non avrebbe ristretto la concorrenza ; che esse hanno sostenuto che , anche se gli accordi non fossero esistiti , la Wano era e sarebbe con tutta probabilità rimasta l ' unico possibile fornitore di polvere nera , di qualità e varietà accettabili e a condizioni accettabili , per tutto o quasi tutto il mercato del Regno Unito ; che secondo le parti , eccezion fatta per i paesi minori , i mercati nazionali della Comunità sarebbero tradizionalmente riforniti da imprese nazionali ; che , per le applicazioni della polvere da sparo per scopi militari , questa circostanza sarebbe motivata da ragioni di sicurezza militare ; che in ogni modo il trasporto e il magazzinaggio della polvere nera è strettamente controllato in generale da severe regolamentazioni nazionali che prescrivono una serie di requisiti che i fornitori non nazionali trovano difficile soddisfare , soprattutto per ragioni di costo ; che le parti hanno per esempio sostenuto che , indipendentemente dalla lci , la Wano non sarebbe in grado di esportare la polvere nera direttamente nel Regno Unito ; che percio le parti hanno concluso che non esiste alcuna concorrenza né attuale né potenziale che possa essere ristretta dagli accordi notificati qualora siano attuati ; che i principali argomenti delle parti sono i seguenti :

i ) Anche se la lci non avesse partecipato all ' impresa comune e anche se non vi fossero stati impegni contrattuali verso la Wano , la lci non avrebbe avuto praticamente altra scelta se non acquistare dalla Wano il suo fabbisogno di polvere nera per il mercato del Regno Unito . La Wano disponeva dell ' unico stabilimento capace di fornire polvere nera di qualità per micce , mine , fuochi artificiali , propellenti ed altre applicazioni richieste dal mercato del Regno Unito .

ii ) Per quanto riguarda le applicazioni in campo militare , il ministero della difesa del Regno Unito ha confermato che i suoi requisiti erano soddisfatti dalla Wano , innanzitutto perché solo la Wano è in grado di soddisfare le sue specificazioni e , in secondo luogo , perché questa ditta è fornitrice autorizzata del ministero della difesa e le forniture provenienti da altri produttori avrebbero sollevato problemi di sicurezza militare ;

b ) considerando che le precedenti affermazioni non concordano ma sono per l ' essenziale contraddette da quanto segue :

i ) I produttori di polvere nera in Francia e in Italia e precisamente la Société nationale des poudres et explosifs ( " Snpe " ) e la Sipe Nobel SpA ( " Sipe " ) hanno dichiarato alla Commissione di essere in grado di fabbricare e sono disposti a fornire polvere nera ( compresa la polvere priva di zolfo per applicazioni militari ) per il fabbisogno del mercato inglese . Le due società , che hanno notevoli capacità non utilizzate , hanno confermato di poter fornire polvere nera per impieghi sia militari che civili capace di rispondere a qualunque nuovo requisito . Nel 1975 e nel 1977 la Snpe ha effettuato quattro distinte spedizioni , per un totale di 2 550 kg di polvere nera per cartucce nel Regno Unito . Si tratta di un quantitativo che , sebbene non rilevante , non è neanche del tutto trascurabile e rivela che il mercato del Regno Unito di per sé non dipende necessariamente dalla polvere nera di produzione Wano e che non è necessariamente antieconomico effettuare spedizioni di piccoli quantitativi . La stessa lci ha ammesso , in risposta ad una precisa domanda della Commissione , che l ' Italia puo fornire polvere nera di qualità adatta alla fabbricazione di micce , mine e fuochi artificiali e la Francia puo fornire lo stesso prodotto per fuochi artificiali e mine . La polvere nera destinata a questi impieghi rappresenta un ' elevata percentuale della domanda globale di questo prodotto nel Regno Unito ( vedi punto 1 4 b ) ii ) . Tuttavia , a questo proposito , la lci ha fatto genericamente riferimento a " fattori economici relativi al trasporto e alla sicurezza " che rendono " non pratico " il ricorso a queste altre fonti di approvvigionamento ( 1 ) .

ii ) L ' asserita importanza degli aspetti di sicurezza dell ' importazione nel Regno Unito di polvere nera per impieghi militari , cui faceva riferimento la lci , è contraddetta da affermazioni provenienti dal ministero della difesa del Regno Unito secondo le quali le forniture provenienti dall ' estero non creano problemi di sicurezza .

iii ) Per quanto riguarda i trasporti , tutti i fornitori di polvere nera devono conformarsi alle prescrizioni di pubblica sicurezza e debbono tenerne costantemente conto ; la Wasag , la Snpe e la Sipe hanno mercati molto vasti ed effettuano correntemente spedizioni di polvere da sparo per strada , ferrovia e mare . Oltre ai suoi impianti di distribuzione nel Regno Unito , la lci impiega due navi costiere di 500 tonnelllate , che effettuano regolarmente trasporti di esplosivi via mare . In risposta alle domande della Commissione , l ' lci ha dichiarato che le sue due navi costiere talvolta effettuano trasporti di esplosivi , compresa la polvere nera , tra porti del Regno Unito e porti esteri come , per esempio , Rouen , Brema , Amburgo , Lisbona , Barcellona e con porti norvegesi e finlandesi .

c ) L ' affermazione delle parti , quindi , secondo cui non vi sono prospettive ragionevoli di una concorrenza potenziale di altri fabbricanti comunitari alle forniture effettuate dalla Wano sul mercato inglese non puo essere validamente sostenuta . Mentre , in passato , il controllo dell ' lci sulla rete di trasporto , magazzinaggio e distribuzione di polvere nera nel Regno Unito puo aver effettivamente precluso o sostanzialmente limitato la vendita di polvere nera diversa da quella trattata dalla lci , è chiaro che oggi esiste nel Regno Unito una domanda di polvere nera per la quale possono entrare in concorrenza fornitori diversi dalla Wano , specialmente se la lci fosse libera di vendervi polvere nera offerta da altri fornitori ;

4 . considerando che , contrariamente a quanto asserito dalle parti , l ' attuazione degli accordi porterebbe a restrizioni del commercio fra gli Stati membri nei modi indicati nel precedente punto II 2 e , in particolare , nel modo seguente :

a ) La domanda attuale di polvere nera nella Comunità è valutata a circa 2 800 tonnellate annue , ripartite approssimativamente nel modo seguente :

( 1 ) Lettera Ici del 29 giugno 1977 .

Paese Tonnellate

Belgio / Lussemburgo 150

Danimarca meno di 50

Irlanda meno di 10

Francia 200

Repubblica federale di Germania 800

Italia 400

Paesi Bassi 300

Regno Unito 500

( Impiego nella CEE di polvere nera

per micce ( 400 )

2 800

L ' attuale produzione di polvere nera nei paesi della Comunità è approssimativamente la seguente :

Paese Tonnellate

Francia 350

Repubblica federale di Germania 2 400 ( 2 )

Italia 500

3 250

( La produzione eccedente la domanda è esportata ) .

b ) La partecipazione della lci alla filiale comune avrebbe avuto gli effetti indicati nel precedente punto II 2 a ) , b ) , c ) e d ) e precisamente :

i ) la lci acquisterebbe polvere nera praticamente per tutta la futura domanda del Regno Unito unicamente dall ' impresa comune poiché è improbabile che essa acquisti il prodotto da altri fornitori disponibili in Francia e in Italia , i quali verrebbero pertanto esclusi dal mercato del Regno Unito ;

ii ) gli acquirenti nel Regno Unito sarebbero privati , in un non lontano futuro , delle possibilità di acquistare polvere nera delle varietà ed ai prezzi ottenibili da produttori francesi o italiani o di altri paesi ;

iii ) verrebbero innalzate nuove barriere all ' offerta nel Regno Unito di polvere nera proveniente dalla Francia , dall ' Italia o da altri paesi , con il risultato di togliere a fornitori diversi dalla Wano la possibilità di vendere nel Regno Unito .

c ) Circa gli effetti sul commercio all ' interno di uno Stato membro , le parti hanno asserito che per varie ragioni non esisteva un mercato comunitario concorrenziale anteriormente alla conclusione degli accordi notificati e che questi ultimi non avrebbero con ogni probalità pregiudicato un tale mercato anche ammesso che , nel prossimo futuro , esso fosse stato creato . Queste asserzioni sollevano , in sostanza , le questioni già descritte nel punto II 3 a ) e non possono essere sostenute per le ragioni svolte nel punto 3 b ) .

d ) Anche se si ammettesse che le circostanze indicate dalle parti costituiscono attualmente ostacoli insormontabili o quasi per le importazioni indipendenti nel Regno Unito , si tratta di un ' affermazione che non concorda con la valutazione della Commissione secondo cui la lci , col dare attuazione agli accordi notificati e col partecipare all ' impresa comune ,

i ) non è più libera di acquistare da qualsiasi fornitore , Wano o altri , alle migliori condizioni di volta in volta praticate e ,

ii ) aumenterebbe ed alimenterebbe le difficoltà che devono continuamente affrontare gli importatori indipendenti ;

5 . considerando che vi sono ragioni di ritenere che gli effetti delle restrizioni della concorrenza precedentemente indicati sarebbero apprezzabili in quanto

a ) le due parti sono gruppi di notevole importanza sul piano economico ;

b ) i due gruppi dispongono di notevoli risorse finanziare ;

c ) la Wasag controlla una parte considerevole della produzione di polvere nera e ciascuna delle parti controlla una parte considerevole della rete di distribuzione di tale prodotto nella Comunità ;

d ) il prodotto destinato ad essere fabbricato dalla progettata impresa comune è un prodotto essenziale e omogeneo in un mercato altamente oligopolistico ;

6 . considerando che , pertanto , l ' articolo 85 , paragrafo 1 , si applica agli accordi notificati ;

III . APPLICABILITA DELL ' ARTICOLO 85 , PARAGRAFO 3

considerando che , ai sensi dell ' articolo 85 , paragrafo 3 , del trattato , le disposizioni dell ' articolo 85 , paragrafo 1 , possono essere dichiarate inapplicabili a qualsiasi accordo fra imprese che contribuisca a migliorare la produzione o la distribuzione dei prodotti o a promuovere il progresso tecnico o economico , pur riservando agli utilizzatori una congrua parte dell ' utile che ne deriva , e evitando di :

a ) imporre alle imprese interessate restrizioni che non siano indispensabili per raggiungere tali obiettivi ;

b ) dare a tali imprese la possibilità di eliminare la concorrenza per una parte sostanziale dei prodotti di cui trattasi .

1 . L ' attuazione degli accordi darebbe alle parti la possibilità di eliminare la concorrenza per una parte sostanziale dei prodotti in questione . In effetti , essa provocherebbe l ' isolamento del mercato del Regno Unito , precludendo le vendite su tale mercato da parte di fornitori diversi dalla Wano e vanificando qualsiasi possibilità che la Wano venda , sul mercato inglese , in concorrenza con la lci .

2 . In conseguenza , non è necessario esaminare se gli accordi contribuiscano a migliorare la produzione o la distribuzione dei prodotti o a promuovere il progresso tecnico . Benché abbiano invocato l ' applicazione dell ' articolo 85 , paragrafo 3 , ai loro accordi , le parti non hanno dimostrato che da essi deriverebbe un miglioramento della produzione di polvere nera . Quantunque le parti avessero asserito inizialmente , nella loro notificazione , che la fusione delle risorse tecnologiche e finanziarie della lci e della Wasag avrebbe consentito una produzione su scala sufficiente a giustificare lo sviluppo di nuovi procedimenti , in seguito esse hanno ammesso che procedimenti realmente nuovi nel campo della fabbricazione della polvere nera non sono probabili ( 3 ) . La composizione ed i procedimenti di fabbricazione della polvere nera sono rimasti sostanzialmente gli stessi per secoli e non c ' è da attendersi che vengano realizzati , grazie all ' impresa comune , procedimenti radicalmente nuovi . E ben vero che le forniture effettuate dalla Wasag per soddisfare in tutto o in parte la domanda di polvere nera sul mercato inglese permetterebbero di aumentare il tasso di utilizzazione dei suoi impianti ma , anche ammesso ( cosa che non è stata dimostrata ) che cio possa tradursi in economie di scala , queste potrebbero essere ottenute senza una partecipazione della lci al capitale della Wano .

3 . Le parti hanno altresi eccepito che con l ' attuazione degli accordi notificati esse avrebbero raggiunto una maggiore sicurezza dell ' approvvigionamento nelle forniture di polvere nera e che , in particolare , la partecipazione all ' impresa comune era necessaria all ' lci per rifornirsi convenientemente di polvere nera e per garantire forniture di qualità idonea ai suoi acquirenti nel Regno Unito ed altrove . In una situazione di sottoimpiego delle capacità produttive , la sicurezza dei rifornimenti non puo costituire un beneficio sufficiente ai fini dell ' applicabilità dell ' articolo 85 , paragrafo 3 . La struttura del settore è tale da escludere ogni probabilità di prolungata penuria .

4 . Anche nell ' ipotesi ( che in pratica non si è verificata ) che l ' eventuale attuazione degli accordi potesse contribuire a migliorare la produzione o la distribuzione di prodotti o a promuovere il progresso tecnico o economico , gli utilizzatori non potrebbero fruire di alcuna congrua parte di tali benefici . Mercé l ' accordo la lci , che ha già il monopolio della distribuzione di polvere nera nel Regno Unito , ne avrebbe anche , insieme alla Wasag , quello della produzione . In questa posizione la lci non sarebbe soggetta praticamente ad alcuna pressione concorrenziale tale da indurla a trasferire all ' utilizzator le economie realizzate grazie alla sua accresciuta efficienza .

5 . Gli accordi di cui trattasi non soddisfano pertanto i requisiti per l ' esenzione ai sensi dell ' articolo 85 , paragrafo 3 ;

IV

Secondo gli accordi , questi non avrebbero dovuto divenire operativi prima di essere approvati dalla Commissione , ma le parti per un certo verso tuttavia importante si sono comportate come se questi accordi fossero già in vigore . Ici aveva acquistato solo da Wano e questo pregiudica necessariamente la posizione degli altri fornitori .

Date le circostanze , sussiste un interesse per la Commissione a stabilire chiaramente , soprattutto per i terzi , che agli accordi in questione era applicabile l ' articolo 85 , paragrafo 1 e che non potevano beneficiare dell ' esenzione di cui all ' articolo 85 , paragrafo 3 . Questa decisione non pregiudica la valutazione che la Commissione puo dare di altri accordi che le parti potrebbero stipulare in futuro ,

HA ADOTTATO LA PRESENTE DECISIONE :

Articolo 1

L ' accordo tra azionisti del 14 ottobre 1975 e gli accordi collegati , notificati il 28 ottobre 1975 e conclusi dalla Bohlen Industrie AG , Wasagchemie GmbH ed altre società da esse controllate , da un lato , e dalla Imperial Chemical Industries Limited ed altre società da essa controllate , dall ' altro , ed avente per oggetto la loro partecipazione congiunta in un ' impresa comune per la produzione e la vendita di polvere nera , costituiscono un ' infrazione all ' articolo 85 , paragrafo 1 , del trattato che istituisce la Comunità economica europea e non possono essere applicati .

Articolo 2

L ' articolo 85 , paragrafo 3 , del trattato non è applicabile agli accordi indicati nell ' articolo 1 della presente decisione .

Articolo 3

La presente decisione è destinata alle seguenti imprese :

1 . Imperial Chemical Industries Limited

Millbank , London SW1P 3JF , Inghilterra

anche per conto delle filiali .

2 . Bohlen Industrie AG , 4300 Essen , Huyssenallee 85

e

Wasagchemie GmbH , 4300 Essen , Rolandstrasse 9 ,

Repubblica federale di Germania

anche per conto delle filiali .

Fatto a Bruxelles , il 20 ottobre 1978 .

Per la Commissione

Raymond VOUEL

Membro della Commissione

( 1 ) GU n . 13 del 21 . 2 . 1962 , pag . 204/62 .

( 2 ) GU n . 127 del 20 . 8 . 1963 , pag . 2268/63 .

( 1 ) Si vedano le lettere dell ' Ici del 27 gennaio e del 16 marzo 1976 , allegato 2 .

( 2 ) Comprensiva della produzione della Wano , stimata in circa 2 000 tonnellate .

( 3 ) Riunione tra i rappresentanti della Commissione con quelli della Ici , Londra , 23 febbraio 1976 .