Komission päätös,

tehty 21 päivänä joulukuuta 2000,

EY:n perustamissopimuksen 81 artiklan soveltamisesta

(Asia COMP.F.1/35.918 - JCB)

(Ilmoitukset IV-28.694, IV-28.695, IV-28.696, IV-28.697, IV-28.700, IV-28.702)

(tiedoksiannettu numerolla K(2000) 3887)

(Ainoastaan englanninkielinen teksti on todistusvoimainen)

(2002/190/EY)

EUROOPAN YHTEISÖJEN KOMISSIO, joka

ottaa huomioon Euroopan yhteisön perustamissopimuksen,

ottaa huomioon 6 päivänä helmikuuta 1962 annetun neuvoston asetuksen N:o 17, perustamissopimuksen 81 ja 82 artiklan ensimmäinen täytäntöönpanoasetus(1), sellaisena kuin se on viimeksi muutettuna neuvoston asetuksella (EY) N:o 1216/1999(2), ja erityisesti sen 3 artiklan, 15 artiklan 2 kohdan ja 16 artiklan 1 kohdan,

ottaa huomioon JC Bamford Excavators Ltd:n 30 päivänä kesäkuuta 1973 asetuksen N:o 17 2 ja 4 artiklan mukaisesti tekemän puuttumattomuustodistushakemuksen ja ilmoituksen poikkeusluvan saamiseksi,

ottaa huomioon Central Parts SA:n 15 päivänä helmikuuta 1996 tekemän kantelun,

on antanut asianosaisille yrityksille mahdollisuuden asetuksen N:o 17 19 artiklan 1 kohdan sekä asetuksen N:o 17 19 artiklan 1 ja 2 kohdassa säädetyistä kuulemisista annetun komission asetuksen N:o 99/63/ETY ja asetuksen (EY) N:o 2842/98(3) mukaisesti tulla kuulluiksi komission esittämistä väitteistä,

on kuullut kilpailunrajoituksia ja määräävää markkina-asemaa käsittelevää neuvoa-antavaa komiteaa,

sekä katsoo seuraavaa:

I. TOSISEIKAT

A. JOHDANTO: YLEISTÄ

(1) Käsiteltävä asia koskee sopimuksia ja käytäntöjä, joilla säännellään JCB-konsernin (jäljempänä "JCB", jollei käytetä tarkempaa tytäryhtiön nimeä) valmistamien ja myymien maanrakennus- ja maansiirtokoneiden ja varaosien jakelua yhteisössä. JCB:n käyttäytymistä koskevan kantelun lisäksi asiassa käsitellään myös JCB:n komissiolle vuodesta 1973 alkaen ilmoittamia sopimuksia. Asian käsittelyssä ei kuitenkaan rajoituta pelkästään kantelijan esittämiin väitteisiin tai ilmoitettuihin sopimuksiin. Siinä tarkastellaan myös todisteita, joita on saatu tarkastuksissa, tietopyyntöjen avulla ja JCB:n menettelyn aikana esittämistä väitteistä.

1. KANTELU JA MENETTELY

(2) Central Parts SA, joka on Ranskan lainsäädännön mukaisesti rekisteröity yhtiö, teki 15 päivänä helmikuuta 1996 kantelun komissiolle. Central Parts on perustettu vuonna 1984 harjoittamaan maanrakennus- ja maansiirtokoneiden maahantuontia ja myyntiä. Sen pääkonttori sijaitsee lähellä Orléansia, ja sillä on Ranskassa toimipisteet Besançonissa, Bordeaux'ssa ja Nîmesissä. Sen liikevaihto oli vuonna 1995 noin 25 miljoonaa Ranskan frangia (noin 4 miljoonaa ecua). Se keskittyy JCB:n valmistamien koneiden myyntiin. Kantelija väitti, että vuodesta 1987 JCB oli pyrkinyt aktiivisesti estämään Central Partsia hankkimasta JCB:n koneita Yhdistyneestä kuningaskunnasta, jossa hinnat ovat huomattavasti alhaisemmat kuin Ranskassa(4).

(3) Tarkistaakseen käytössään olevat tiedot ja täydentääkseen niitä komissio suoritti JCB:n, sen ranskalaisen tytäryhtiön JCB SA:n sekä kahden Yhdistyneessä kunigaskunnassa toimivan jakelijan, Altrinchamissa toimivan Gunn JCB Ltd:n ja Leicesterissä toimivan Watling JCB Ltd:n tiloissa tarkastuksen asetuksen N:o 17 14 artiklan 3 kohdan nojalla. Tarkastus aloitettiin 5 päivänä marraskuuta 1996.

(4) Komissio aloitti menettelyn ja lähetti JCB:lle väitetiedoksiannon 24 päivänä maaliskuuta 1998. JCB korosti kirjallisissa huomautuksissaan(5) ja 16 päivänä lokakuuta 1998 pidetyssä kuulemistilaisuudessa antamissaan suullisissa huomautuksissa muun muassa sitä, että komissio ei ollut reagoinut sen aikaisemmin sopimuksistaan tekemään ilmoitukseen. Komissio otti JCB:n huomautukset huomioon ja lähetti 30 päivänä heinäkuuta 1999 uuden väitetiedoksiannon, josta JCB esitti kirjallisia(6) ja suullisia huomautuksia 16 päivänä tammikuuta 2000 pidetyssä kuulemistilaisuudessa.

2. OSAPUOLET

(5) JCB-konserni muodostuu pöytälaatikkoyhtiöitä mukaan lukematta 28 yhtiöstä, joista 26 on Transmissions and Engineering Services Netherlands BV:n suoraan tai välillisesti omistamia tytäryhtiöitä ja loput kaksi suoraan Bamfordin perheen omistuksessa. Transmissions and Engineering Services Netherlands BV omistaa JCB Servicen, joka Bamfordin perheen kanssa on JCB-konserniin kuuluvien yhtiöiden omistaja ja käyttää niissä määräysvaltaa suoraan (100 prosentin omistus) tai välillisesti (50 prosentin omistus, Bamfordin perheellä myös 50 prosenttia). JCB-konsernin päätoiminnot ovat kaivin-, maansiirto-, materiaalinkäsittely- ja maatalouskoneiden suunnittelu, valmistus ja myynti sekä niihin liittyvien varaosien toimittaminen. Konsernin liikevaihto vuonna 1997 oli yli 770 miljoonaa Englannin puntaa (1150 miljoonaa ecua).

B. MERKITYKSELLISET MARKKINAT JA JCB:N MARKKINA-ASEMA

1. TUOTEMARKKINAT

a) Maanrakennuskoneet

(6) Maanrakennuskoneisiin kuuluu lukuisia koneita, joita käytetään rakennustöiden alkuvaiheessa ja maa- ja vesirakentamisessa. Koneilla kaivetaan, poistetaan, tasoitetaan ja siirretään maata, kiviä ja muita aineita. Niiden avulla rakennusalue muokataan kuntoon.

(7) Komissio on useissa päätöksissä todennut, että maanrakennus- ja maansiirtokoneisiin luetaan pienkoneet, joita pääasiassa käytetään pienimuotoisissa maanrakennus- ja huoltotöissä, sekä raskaat maanrakennuskoneet, joita käytetään pääasiassa suurimuotoisissa maanrakennus- ja talonrakennustöissä kuten esimerkiksi infrastruktuuritöissä(7).

(8) JCB valmistaa viidenlaisia pienkoneita: kuormaajia, kaivinkoneita, kurottajia, trukkeja ja pienkuormaajia. Eri malleja on yhteensä 57. Koneet voidaan luokitella vedon, pyörintäasteen (180° tai 360°) ja ennen kaikkea käyttömahdollisuuksien mukaan. JCB:n myynti eri tuoteryhmissä vaihtelee Euroopan yhteisössä. JCB on vahvimmillaan kaivurikuormaajien alalla, jolla sen markkinaosuus Yhdistyneessä kuningaskunnassa on [yli 40 prosenttia](8). Myös kilpailijoiden myyntiä vetää pääasiassa yksi tuoteryhmä. Markkinajohtaja vaihtelee tuoteryhmästä riippuen: Caterpillar on markkinajohtaja pyöräkuormaimien ja telakaivinkoneiden alalla, Ingersoll Rand pienkuormaajien alalla (Bobcat) ja Volvo minikaivinkoneiden alalla(9).

(9) JCB:n toimitiloissa kopioiduissa asiakirjoissa ja muissa markkinatutkimuksissa on tilastoja, joissa koneryhmät on eritelty. Jos kilpailu jakautuisi tasaisesti maanrakennus- ja maansiirtokoneiden kokonaismarkkinoilla, olisi turhaa selvittää markkinaosuuksia pienemmillä markkinasegmenteillä. Tämä on osoitus muun muassa merkityksellisistä tuotemarkkinoista, joilla yritykset kilpailevat tehokkaasti.

(10) Komissio on todennut, että kaikki tuoteryhmät, varsinkin kaivurikuormaajat, muodostavat erilliset tuotemarkkinat useista eri syistä. Erityisesti tämä johtuu siitä, että mitkään kaksi tuotetta eivät voi hoitaa täsmälleen samoja tehtäviä; esimerkiksi kaivurikuormaajia ja trukkeja voidaan käyttää nostamiseen, kun taas kaivamisessa voidaan käyttää joko kaivurikuormaajaa tai pientä ympäri pyörivää kaivinkonetta, mutta ei trukkia. Kurottajalla puolestaan ei voida suorittaa samoja tehtäviä kuin kaivinkoneella. Eri ryhmiin kuuluvia tuotteita käyttävät eri asiakkaat. Tuoteryhmien väliset hintavaihtelut ovat myös huomattavia. Pieni (5-10 prosentin) mutta pysyvä hinnankorotus yhdessä tuoteryhmässä ei johtaisi siihen, että asiakkaat siirtyisivät käyttämään muita tuotteita tai tuotteiden yhdistelmiä siinä määrin, että hinnankorotus ei kannattaisi(10).

JCB kiistää komission kannan ja toteaa, että merkitykselliset tuotemarkkinat ovat maansiirto- ja maanrakennuskoneiden markkinat, joiden jakaminen pienempiin yksittäisiin tuoteryhmiin ei olisi asianmukaista(11).

(11) Komissiolla ei tässä asiassa ole syytä poiketa aikaisemmasta arviostaan, jonka mukaan kukin tuoteryhmä muodostaa erilliset tuotemarkkinat. Joka tapauksessa tarkkaa markkinoiden määritelmää ei tarvitse käsitellä enempää, sillä kuten jäljempänä osoitetaan, JCB:n jakeluverkon sisällä sovellettujen sopimusten ja käytäntöjen todennäköiset vaikutukset jäsenvaltioiden väliseen kauppaan ja kilpailuun olisivat tuntuvia myös JCB:n ehdottamaa määritelmää sovellettaessa.

b) Varaosat

(12) Maanrakennuskoneet ovat primäärituotteita suhteessa varaosiin. Varaosien myynti riippuu aikaisemmasta konemyynnistä ja koneiden käyttöasteesta(12). Aikaisemmat markkinaosuudet koneiden myynnin alalla antavat viitteitä nykyisestä markkinaosuudesta niihin liittyvien varaosien alalla. Esimerkiksi varaosien myyntitavoitteet perustuvat muun muassa JCB:n jakelijoiden alueilla käytössä olevien JCB:n koneiden lukumäärään painotettuna koneiden iällä ("kuusivuotisten koneiden lukumäärä")(13)

(13) Varaosien hinnat ovat kuitenkin alhaisia suhteessa koneen hintaan, ja ne pysyvät kauan aikaa alhaisina suhteessa koneen jäännösarvoon; tietyn varaosan merkitys tässä suhteessa on erittäin pieni. Vaikka tuottajien odotetaan varmistavan, että varaosien tarve ei ole kohtuuttoman suurta, koneiden käyttö vaativissa olosuhteissa tekee välttämättömäksi osien korvaamisen tilanteissa, joissa viivästykset tulevat kalliiksi. Tämän vuoksi kilpailu ei rajoita varaosien hinnoittelua yhtä paljon kuin uusien koneiden. Kyseisten tuottajien varaosat eivät sen vuoksi kuulu eri koneryhmien muodostamille tuotemarkkinoille, vaikka ne ovatkin yhteydessä koneisiin.

(14) Varaosat voidaan jakaa neljään pääryhmään, jotka esitetään jäljempänä järjestyksessä sen mukaan, kuinka suuri määräysvalta konevalmistajalla on:

a) konevalmistajien itse valmistamat varaosat, esimerkiksi kootut koneen osat, tangot, kauhat, akselit, vaihteet;

b) OEM-valmistajana toimivien kolmansien konevalmistajan suunnitelmien perusteella varta vasten sen koneisiin toimittamat osat, esimerkiksi öljynjäähdyttimet;

c) osat ja tuotteet, jota ei ole varta vasten valmistettu tai suunniteltu tietylle valmistajalle, mutta jotka on merkitty konevalmistajan tavaramerkillä, esimerkiksi moottorinosat, jarrut ja jäähdyttimet;

d) osat ja tuotteet, jota ei ole varta vasten valmistettu tai suunniteltu tietylle valmistajalle eikä merkitty konevalmistajan tavaramerkillä, esimerkiksi renkaat, suodattimet, hydraulinen öljy ja akut.

(15) Itse valmistettujen ja koneisiin asennettujen varaosien osuus riippuu vertikaalisen integraation asteesta. JCB:n varastossa on noin 90000 eri osaa. JCB:n varaosaliiketoiminnan arvosta [0-50 prosenttia] muodostuu itse valmistetuista osista, [0-50 prosenttia] kolmansien JCB:n mallien mukaisesti valmistamista osista (näistä kahdesta tyypistä käytetään jäljempänä nimitystä "JCB-varaosat") ja [50-100 prosenttia] osista ja tuotteista, joita ei ole valmistettu tietylle konevalmistajalle(14).

(16) Kilpailu on erilaista valmistajakohtaisten ja muiden kuin valmistajakohtaisten varaosien alalla. Muut kuin valmistajakohtaiset varaosat ja tuotteet voidaan korvata muun merkkisillä tuotteilla. Virallisessa jakeluverkossa yksinostovelvoitteet voivat suojella JCB:n merkkivaraosia kilpailulta, jota tulee kolmansien valmistamien vastaavien merkkivaraosien teholta. Merkkiuskollisuus asettaa konevalmistajat ja viralliset jakelijat parempaan kilpailuasemaan suhteessa muiden kuin valmistajakohtaisten varaosien ostoon. Kolmansien valmistajien suorat toimitukset kuitenkin luovat kilpailupainetta markkinoilla.

(17) Tällä paineella ei kuitenkaan ole suurta vaikutusta JCB-varaosiin. Kaupallisista, teknisistä ja turvallisuuteen liittyvistä syistä ei usein ole mahdollista asentaa mitä tahansa kilpailevia varaosia JCB:n koneisiin. Koska korvaavia tuotteita ei ole, voidaan JCB:llä todeta olevan merkittävästi markkinavoimaa kyseessä olevien JCB-varaosien alalla ottaen huomioon käytössä olevat JCB:n koneet.

(18) Sen vuoksi varaosien merkitykselliset tuotemarkkinat ovat yhtäältä JCB:n koneisiin asennettujen JCB-varaosien markkinat ja toisaalta kaikille konemerkeille tarkoitettujen, maanrakennus- ja maansiirtokoneisiin asennettujen tai niitä käytettäessä tarvittavien varaosien ja tuotteiden markkinat.

2. MAANTIETEELLISET MARKKINAT

a) Maanrakennuskoneet

(19) Kuten jäljempänä osoitetaan, JCB:llä on kaikissa koneryhmissä erityisen korkea markkinaosuus Yhdistyneessä kuningaskunnassa, jossa sen asema on pysynyt vakaana yli 20 vuotta toisin kuin muissa jäsenvaltioissa. Jos koneiden kysyntä olisi pääasiassa EY:n laajuista, muutamien useita jäsenvaltioita palvelevien yksinmyyjien nimittäminen tai keskitetty jakelu yhdestä pisteestä EY:ssä varmistaisi oikea-aikaisen jakelun. JCB ei ole valinnut tällaista ylikansallista jakelujärjestelmää kuten eivät sen kilpailijatkaan. Kysynnän paikallinen luonne selittää, miksi JCB ja sen kilpailijat ovat perustaneet yhteisöön tiheät jakeluverkot, jotka perustuvat kansallisella tasolla tytäryhtiöön tai yksinoikeudelliseen maahantuojaan, jota ilman markkinaosuudet olisivat pienempiä.

(20) New Holland / Case -asiassa tekemässään päätöksessä komissio kuitenkin päätteli, että maanrakennus- ja maansiirtokoneiden markkinat ovat Euroopan talousalueen laajuiset pienten kuljetuskustannusten sekä yhdenmukaisten lainsäädännöllisten vaatimusten ja kysyntämallien vuoksi, ja arvioi keskittymän sen mukaisesti.

(21) Markkinoiden keinotekoista jakamista koskevien väitteiden osalta komission on otettava huomioon JCB:n asema niillä kansallisilla markkinoilla, joilla kilpailua rajoittavia sopimuksia tai käytäntöja on sovellettu.

b) Varaosat

(22) Varaosamarkkinat riippuvat rakennus- ja maa- ja vesirakennuspalvelujen kysynnästä, joka on hajanaista, pääasiassa pienten yritysten aikaansaamaa ja noudattaa kansallisia tai alueellisia malleja. Varaosien toimittajille paikalliset toimipisteet ovat tärkeitä. Osat on saatava nopeasti töiden viivästymisen estämiseksi. Myös osien etsinnästä aiheutuvien kustannusten suuruus suhteessa niiden arvoon ja asennuspalvelujen tarve ovat tekijöitä, jotka rajoittavat kysynnän kansalliseksi tai alueelliseksi.

(23) Jos osien kysyntä olisi pääasiassa EY:n laajuista, keskitetty jakelu yhdestä paikasta EY:ssä varmistaisi oikea-aikaisen jakelun. Kysynnän paikallisen laajuuden vuoksi JCB ja sen kilpailijat ovat perustaneet yhteisöön tiheät jakeluverkot, jotka perustuvat kansallisella tasolla tytäryhtiöön tai yksinoikeudelliseen maahantuojaan, jota ilman markkinaosuudet olisivat pienempiä.

(24) Markkinoiden keinotekoista jakamista koskevien väitteiden osalta komission on otettava huomioon JCB:n asema niillä kansallisilla markkinoilla, joilla kilpailua rajoittavia sopimuksia tai käytäntöjä on sovellettu.

(25) JCB:n varaosaluettelossa olevien 90000 osan maantieteelliset markkinat voidaan joidenkin osien(15) osalta määritellä EY:n laajuisiksi ja toisten osalta kansallisiksi, mutta JCB:n markkina-asemaa arvioitaessa maantieteelliset markkinat voidaan kuitenkin jättää määrittelemättä.

3. JCB:N ASEMA

(26) Vuonna 1995 JCB oli maailman viidenneksi suurin konevalmistaja ja sen osuus koneiden kokonaismyynnistä oli 7,9 prosenttia (23,1 prosenttia kaivurikuormaajien alalla). Suurimmat kilpailijat ovat Caterpillar (22,9 %), Komatsu/Fai (20,8 %), Ingersoll Rand (11,2 %), Case (9,6 %) ja Hitachi (7,1 %).

(27) Vuosina 1995-1996 JCB:n osuus kaikkien maanrakennus- ja maansiirtokoneiden myyntimäärästä EY:ssä oli noin 13-14 prosenttia vaihdellen Saksan 2,4 prosentista Yhdistyneen kuningaskunnan ja Irlannin 36,8 prosenttiin. Sen osuus pysyi lähes muuttumattomana vuosina 1993-1996(16). Vuonna 1995 sen markkinaosuudet muissa jäsenvaltioissa olivat: 13,1 prosenttia Ranskassa, 15,2 prosenttia Italiassa, 19,8 prosenttia Espanjassa, 22,8 prosenttia Portugalissa, 6,5 prosenttia Benelux-maissa ja 12,8 prosenttia Itävallassa. JCB:n arvion mukaan sen markkinaosuus arvon mukaan laskettuna oli 8,9 prosenttia EY:ssä ja 23,7 prosenttia Yhdistyneessä kuningaskunnassa(17).

(28) JCB:n markkinaosuudet eri koneryhmissä EY:ssä ja yksittäisissä jäsenvaltioissa olivat seuraavat (1995)(18):

- kaivurikuormaajat: [...] prosenttia (vaihtelee Ruotsin [...] prosentista Yhdistyneen kuningaskunnan ja Irlannin [...] prosenttiin),

- telakaivinkoneet 360°: [...] prosenttia (vaihtelee Ruotsin [...] prosentista Yhdistyneen kuningaskunnan ja Irlannin [...] prosenttiin),

- pyöräkaivinkoneet 360°: [...] prosenttia (vaihtelee Italian [...] prosentista Yhdistyneen kuningaskunnan ja Irlannin [...] prosenttiin),

- pienkuormaajat: [...] prosenttia (vaihtelee Benelux-maiden [...] prosentista Suomen [...] prosenttiin),

- pyöräkuormaimet: [...] prosenttia (vaihtelee Tanskan ja Suomen [...] prosentista Yhdistyneen kuningaskunnan ja Irlannin [...] prosenttiin),

- minikaivinkoneet: [...] prosenttia (vaihtelee Ruotsin [...] prosentista Portugalin [...] prosenttiin).

(29) Nämä markkinaosuudet noudattavat samaa kaavaa kuin vuosina 1974-1975. Tällöin JCB:n markkinaosuus kaivurikuormaajien alalla vaihteli Yhdistyneen kuningaskunnan ja Irlannin [...] prosentista Italian [...] prosenttiin. Muiden tuotteiden markkinaosuudet olivat EY:ssä [...] prosentin välillä, ja myös näiden tuotteiden osalta JCB:n päämarkkina-alue oli Yhdistynyt kuningaskunta ja Irlanti. JCB on säilyttänyt johtavan asemansa kaivurikuormaajien markkinoilla yli 20 vuotta, erityisesti Yhdistyneessä kuningaskunnassa ja Irlannissa. Sen markkinaosuus oli ja on edelleen paljon alhaisempi muilla tuotemarkkinoilla, joilla sen kilpailijat ovat johtavassa asemassa(19).

(30) Varaosien ja lisälaitteiden myynti vuonna 1995 oli [10-20] prosenttia JCB:n liikevaihdosta(20). Myynnistä [0-50] prosenttia oli valmistajakohtaisia osia ja [0-50] muita osia. Ranskassa varaosa- ja huoltopalvelualan keskimääräinen liikevaihto jakeluverkostossa oli [10-20] prosenttia kokonaisliikevaihdosta vuonna 1996(21).

(31) JCB arvioi markkinaosuutensa kuusi vuotta käytössä olleisiin koneisiinsa myytävien muiden kuin valmistajakohtaisten osien ja tuotteiden alalla olevan alle [20-40] prosenttia. Näin ollen sen osuus kaivurikuormaajien tällaisten osien EY:n markkinoista olisi [10-20] prosenttia olettaen, että muita kuin valmistajakohtaisia osia voidaan turvallisesti asentaa JCB:n kaivurikuormaajiin. Silloin kun ainoastaan JCB:n valmistajakohtaisia osia on turvallista käyttää JCB:n koneissa, JCB:n asema on paljon parempi ja markkinavoima suurempi.

(32) Maanrakennus- ja maansiirtokoneiden alalla JCB:n asema on tuote- ja maantieteellisten markkinoiden määritelmästä riippumatta sellainen, että jäljempänä kuvailluilla sopimuksilla tai menttelytavoilla on tuntuva vaikutus yhteisön sisäiseen kauppaan ja kilpailuun(22).

(33) Riippumatta siitä, kuinka toissijaisten varaosamarkkinoiden, erityisesti JCB-koneissa välttämättömien JCB-varaosien markkinoiden maantieteellinen ulottuvuus määritellään (ETA vai kansalliset markkinat), JCB:llä ensisijaisilla konemarkkinoilla olevan aseman, varaosaliiketoiminnan merkityksen JCB:lle ja sen jälleenmyyjille ja jälleenmyyjien aseman vuoksi jäljempänä kuvailluilla sopimuksilla tai yhdenmukaistetuilla menettelytavoilla on todennäköisesti tuntuva vaikutus yhteisön sisäiseen kauppaan ja kilpailuun.

C. JCB:N JAKELUSOPIMUSTEN ILMOITTAMINEN

(34) JCB ilmoitti 30 päivänä kesäkuuta 1973 komissiolle kyseisenä ajankohtana EY:n jäsenvaltioissa Ranskaa lukuun ottamatta soveltamistaan jakelusopimuksista(23). JCB ilmoitti myös muissa, myöhemmin EY:n(24) tai ETA:n(25) jäsenvaltioiksi tulleissa maissa samoin kuin muissa maanosissa soveltamistaan jakelusopimuksista. Komission asetuksen (ETY) N:o 1133/68 mukaisesti sopimuksista ilmoitettiin AB-lomakkeella, jossa kuvailtiin ilmoitetut toiminnot.

(35) JCB toimitti 18 päivänä joulukuuta 1975 muutetut versiot, jotka korvasivat vuonna 1973 ilmoitetut sopimukset. Uusista versioista toinen koski Yhdistynyttä kuningaskuntaa ja toinen muita silloisia EY:n jäsenvaltioita Ranskaa lukuun ottamatta. JCB toimitti jäljennöksen ranskalaisen tytäryhtiönsä kanssa tekemästään jakelusopimuksesta 18 päivänä maaliskuuta 1976(26). Vuosina 1980 ja 1995 JCB toimitti tarkistetut versiot Yhdistyneen kuningaskunnan jakelusopimuksista.

1. JCB:N 30 PÄIVÄNÄ KESÄKUUTA 1973 ILMOITTAMIEN SOPIMUSTEN SISÄLTÖ

a) Jakelusopimukset Yhdistyneessä kuningaskunnassa

(36) Ilmoituksen mukaan JCB:n tuotteita jaeltiin Yhdistyneessä kuningaskunnassa kahden sopimuksen mukaisesti. Näistä toinen oli jakelusopimus (Distributor Agreement), jonka mukaan jakelijoita oli seitsemän ja niille kullekin oli varattu tietty Yhdistyneen kuningaskunnan alue(27), ja toinen pääjälleenmyyntisopimus (Main Dealer Agreement), joka koski yhtä Yhdistyneen kuningaskunnan aluetta(28). Päämyyjät toimivat osalla jakelijalle osoitettua aluetta.

(37) Alue määriteltiin sekä jakelu- että pääjälleenmyyntisopimuksessa seuraavalla tavalla: "the Distributor's (Main dealer's) area of prime responsibility for the sale of JCB products and the service of JCB Machines" (alue, jolla jakelija (päämyyjä) on pääasiassa vastuussa JCB:n tuotteiden myynnistä ja JCB-koneiden huollosta) (1 artikla "Määritelmät").

(38) Tukku- ja vähittäismyynnin ("WHOLESALE AND RETAIL SALES") osalta (4 artikla) jakelusopimuksessa määrättiin seuraavaa: "The distributor hereby agrees to sell B products wholesale only to, for resale by, a main dealer in the region or an appproved sub-dealer in the territory and to sell A products (excavator loaders, loading shovels derivatives) and parts wholesale only to, for resale by, an approved sub-dealer in the territory and to sell retail within the United Kingdom" (Jakelija sitoutuu myymään tukkukaupalla B-tuotteita(29) jälleenmyyntiin ainoastaan alueella toimivalle päämyyjälle tai alueella toimivalle hyväksytylle piirimyyjälle sekä myymään tukkukaupalla A-tuotteita (kaivurikuormaajia, pyöräkuomaajia) ja osia jälleenmyyntiä varten ainoastaan alueella toimivalle valtuutetulle piirimyyjälle ja harjoittamaan vähittäiskauppaa Yhdistyneessä kuningaskunnassa). Pääjälleenmyyntisopimuksen 4 artiklassa määrättiin seuraavaa: "The main dealer hereby agrees to sell JCB products wholesale only to, for resale by, an approved sub-dealer in the territory and to sell retail within the United Kingdom" (Päämyyjä sitoutuu myymään tukkukaupalla JCB:n tuotteita jälleenmyyntiä varten ainoastaan alueella toimivalle valtuutetulle piirimyyjälle ja harjoittamaan vähittäiskauppaa Yhdistyneessä kuningaskunnassa).

(39) YHDISTYNEEN KUNINGASKUNNAN ULKOPUOLISEN MYYNNIN ("SALES OUTSIDE THE UNITED KINGDOM" (5 artikla) osalta Yhdistyneessä kuningaskunnassa sovelletuissa pääjälleenmyynti- ja jakelusopimuksissa, joista ilmoitettiin 30 päivänä kesäkuuta 1973, määrättiin seuraavaa: "The main dealer (distributor) will not sell JCB products directly or indirectly outside the United Kingdom without the prior written consent of JCB unless, in the case of a JCB machine, 12 months have elapsed since the sale by a distributor or main dealer of such JCB machine to a purchaser in the United Kingdom and the hour meter on such machine shows a reading in excess of 1000 hours. The main dealer (distributor) will take all reasonable steps to avoid selling JCB products to a purchaser in the United Kingdom for resale outside the United Kingdom. Where JCB's permission to sell any JCB products outside the United Kingdom is given to the main dealer (distributor) it will be given subject to such conditions as JCB may consider appropriate having regard to the best interests of retail customers in the country concerned" (Päämyyjä (jakelija) ei myy JCB:n tuotteita suoraan tai välillisesti Yhdistyneen kuningaskunnan ulkopuolelle ilman JCB:n ennakolta antamaa kirjallista lupaa, paitsi jos siitä ajankohdasta, jolloin jakelija tai päämyyjä myi JCB-koneen ostajalle Yhdistnyeessä kuningaskunnassa, on kulunut 12 kuukautta tai jos kyseisen koneen tuntimittari osoittaa yli 1000 tunnin lukemaa. Päämyyjä (jakelija) pyrkii kohtuuden rajoissa kaikin tavoin välttämään JCB:n tuotteiden myymistä Yhdistyneessä kuningaskunnassa ostajalle, jonka aikomuksena on myydä se edelleen Yhdistyneen kuningaskunnan ulkopuolelle. Kun JCB antaa päämyyjälle (jakelijalle) luvan myydä JCB:n tuotteita Yhdistyneen kuningaskunnan ulkopuolelle, se soveltaa ehtoja, jotka sen mielestä ovat tarpeen vähittäiskaupan asiakkaiden etujen suojelemiseksi kyseisessä maassa).

(40) A/B-lomakkeissa, joilla ilmoitettiin Yhdistyneessä kuningaskunnassa sovelletuista sopimuksista, JCB:tä pyydettiin toimittamaan tietoja sopimusten tai yhdenmukaistettujen menettelytapojen sisällöstä, ja erityisesti lomakkeiden II jakson 3 kohdan f alakohdassa siltä kysyttiin seuraamuksista, joita voidaan kohdistaa järjestelyyn osallistuviin yrityksiin (sakkorangaistus, erottaminen, toimitusten lopettaminen jne.). Molemmissa lomakkeissa kyseiseen kohtaan vastattiin kieltävästi(30). Vastausta ei annettu huolimattomasti tai mekaanisesti. A/B-lomakkeessa, jolla 30 päivänä kesäkuuta 1973 ilmoitettiin Tanskassa sovelletusta sopimuksesta, todettiin sakkorangaistuksen olevan 250 Englannin puntaa tai kolme kertaa muista lähteistä kuin JCB:ltä ostettujen varaosien hinta.

b) Kesäkuun 30 päivänä 1973 ilmoitetut muissa jäsenvaltioissa sovelletut jakelusopimukset

(41) JCB teki ilmoituksen neljästä eri jakelusopimuksesta, joita sovellettiin i) Irlannissa ja Ruotsissa (Distributor Agreement Export)(31) ii) Belgiassa, Alankomaissa, Luxemburgissa, Italiassa ja Saksassa (Contract)(32), iii) Tanskassa, Suomessa, Espanjassa ja Portugalissa(33) (Export Sales and Service Agreement) ja iv) Kreikassa, Itävallassa ja muissa maissa(34).

(42) Ilmoitettuihin sopimuksiin sisältyivät seuraavat määräykset:

- Irlannissa ja Ruotsissa sovelletun sopimuksen 4 artiklassa määrättiin myyntialueen ulkopuolelle tehtyjä kauppoja koskevasta huoltopalkkiosta. Alun perin ilmoitetussa versiossa JCB määräsi itse palkkion suuruuden, joka oli 15 prosenttia vähittäismyyntihinnasta.

- Tanskassa (ja muissa myöhemmin EY:hyn liittyneissä maissa) sovelletun Export Sales and Service Agreement -sopimuksen 3 artiklan ii) kohdassa kiellettiin uusien koneiden myynti oman myyntialueen ulkopuolelle. Jos tällaista myyntiä harjoitettiin, 3 artiklan iii) kohdassa määrättiin maksamaan huoltopalkkio, joka oli suuruudeltaan 15 prosenttia vähittäismyyntihinnasta, siinä maassa toimivalle jakelijalle, jonka alueella kone oli käytössä. Sopimuksen 3 artiklan iv) kohdassa määrättiin vähittäismyyntihintojen sopimisesta JCB:n kanssa.

- JCB:n tuotteiden ostaminen yksinomaan JCB UK:lta, mikä esti ostot muilta valtuutetuilta jakelijoilta (Tanskassa sovelletun sopimuksen 3 artiklan vi) kohta ja Irlannissa sovelletun Distributor Agreement Export -sopimuksen 7 artikla).

(43) Viidessä EY:n kuudesta perustajavaltiosta jakelusopimuksissa ei rajoitettu myyntiä EY:n jälleenmyyjille. Muissa uusissa jäsenvaltioissa tällainen myynti kiellettiin tai sitä rajoitettiin korkeilla huoltopalkkioilla vuonna 1973. JCB UK nimettiin yksintoimittajaksi, mikä esti ristikkäistoimitukset verkossa.

2. KOMISSION KANTA 30 PÄIVÄNÄ KESÄKUUTA 1973 ILMOITETTUIHIN SOPIMUKSIIN

(44) Kilpailun pääosasto ilmoitti 27 päivänä lokakuuta 1975 päivätyllä kirjeellä JCB:lle alustavasta kannastaan, jonka mukaan sopimuksiin sisältyi kilpailunrajoituksia, jotka näyttivät olevan vastoin EY:n perustamissopimuksen 85 artiklan 1 kohtaa (nykyisin 81 artiklan 1 kohta). Näillä kilpailunrajoituksilla, joita kuvaillaan jäljempänä, ei näyttänyt olevan yksin tai yhdessä sellaista vaikutusta, että ne olisivat olleet välttämättömiä 85 artiklan 3 kohdassa (nykyisin 81 artiklan 3 kohta) vahvistettujen tavoitteiden saavuttamiseksi. Sen vuoksi JCB:tä kehotettiin muuttamaan kyseisiä määräyksiä tai poistamaan ne(35).

(45) Kirjeessä todettiin seuraavaa: "Such provisions are first those which prevent or impede your dealers from freely selling JCB products to customers and dealers outside specified areas and from purchasing such products from outside these areas. I refer specifically to the following provisions. In both distribution agreements for the UK (28.296, 28.697), Clause 5 expressly prohibits dealers from exporting JCB products from the United Kingdom. An export prohibition of this nature falls under Article 85(1) and cannot be exempted under Article 85(3). The clause should therefore be deleted and any present application of it suspended. Clauses 4, 8(iv) of both distributor agreements for the UK (28.296, 28.697) (...). Clauses 2(ii), (iii), 3(vi) of the Export Sales and Service Agreement (28.694). Clauses 4(ii)(b), 7(v) of the Distribution Agreement Export 28.695 (...)" (Tällaisia määräyksiä ovat määräykset, jotka estävät jälleenmyyjiänne myymästä vapaasti JCB:n tuotteita asiakkaille ja jälleenmyyjille määriteltyjen alueiden ulkopuolelle ja ostamasta kyseisiä tuotteita näiden alueiden ulkopuolelta tai haittaavat tällaista myynti- ja ostotoimintaa. Tarkoitan erityisesti seuraavia määräyksiä. Molempien Yhdistyneessä kuningaskunnassa sovellettujen jakelusopimusten (28.296, 28.697) 5 artiklassa kielletään jälleenmyyjiä viemästä JCB:n tuotteita Yhdistyneen kuningaskunnan ulkopuolelle. Tällainen vientikielto kuuluu 85 artiklan 1 kohdan soveltamisalaan eikä sille voida myöntää poikkeuslupaa 85 artiklan 3 kohdan nojalla. Sen vuoksi kyseinen määräys olisi poistettava ja sen mahdollinen soveltaminen keskeytettävä. Molempien Yhdistyneessä kuningaskunnassa sovellettujen jakelusopimusten (28.296, 28.697) 4 artikla ja 8 artiklan iv) kohta (...) Export Sales and Service Agreement -sopimuksen (28.694) 2 artiklan ii) ja iii) kohta, 3 artiklan vi) kohta. Distribution Agreement Export -sopimuksen (28.695) 4 artiklan ii) kohdan b) alakohta, 7 artiklan v) kohta (...)).

(46) Vastustetut määräykset koskivat seuraavia vientikauppaan suoraan tai välillisesti kohdistuvia rajoituksia:

- velvollisuus pyrkiä kohtuuden rajoissa välttämään JCB:n tuotteiden myyntiä sellaiselle ostajalle Yhdistyneessä kuningaskunnassa, joka aikoo myydä tuotteen edelleen Yhdistyneen kuningaskunnan ulkopuolelle ("take reasonable steps to avoid selling JCB products to a purchaser in the United Kingdom for resale outside the United Kingdom"), harjoittaa vähittäismyyntiä Yhdistyneessä kuningaskunnassa ("sell retail in the United Kingdom") ja olla myymättä uusia JCB-koneita ja varaosia suoraan tai välillisesti Yhdistyneen kuningaskunnan ulkopuolelle ilman JCB:n etukäteen antamaa kirjallista lupaa ("directly or indirectly outside the United Kingdom without the prior written consent of JCB") (Yhdistyneessä kuningaskunnassa sovellettujen sopimusten 4 ja 5 artikla) sekä uusien koneiden myyntiä sopimusalueen ulkopuolelle koskevat kiellot,

- huoltopalkkiot, joiden suuruuden JCB oli ennakolta määritellyt,

- yhdessä JCB:n kanssa vahvistetut vähittäismyyntihinnat,

- JCB:n tuotteiden ostaminen yksinomaan JCB UK:lta eli toisten valtuutettujen jakelijoiden sulkeminen markkinoilta.

(47) Kyseisessä 27 päivänä lokakuuta 1975 päivätyssä kirjeessä JCB:lle ilmoitettiin myös BMW:n Saksassa soveltamasta jakelujärjestelmästä 13 päivänä joulukuuta 1974 tehdystä päätöksestä(36) ja toimitettiin jäljennös kyseisestä päätöksestä. Kirjeessä todettiin, että kyseisessä päätöksessä selvitetään, kuinka laajoja kilpailunrajoituksia moottoriajoneuvojen jakelusopimuksissa voidaan hyväksyä 85 artiklan 3 kohdan nojalla.

(48) BMW:n jakelusopimukset estivät virallisia jakelijoita myymästä sopimustavaroita valtuuttamattomille jakelijoille, lukuun ottamatta varaosien myyntiä korjaustoiminnan harjoittajille, pitämästä sivuliikkeitä tai varastoja sopimusalueensa ulkopuolella tai myymästä sopimusalueensa ulkopuolella toimiville jälleenmyyjille ja erityisesti mainostamasta tai hankkimasta asiakkaita sopimusalueensa ulkopuolella, jollei myynninedistämisestä ja huoltotakuupalvelusta huolehdita. Toisin sanoen aktiivinen myynti oman sopimusalueen ulkopuolelle oli sallittua, jos myynninedistäminen ja huoltopalvelut olivat riittäviä(37).

3. ILMOITETTUIHIN SOPIMUKSIIN MYÖHEMMIN TEHDYT MUUTOKSET

(49) Kilpailun pääosaston virkamiesten ja JCB:n välinen kokous järjestettiin 18 päivänä joulukuuta 1975. JCB toi kokoukseen tarkistetut versiot Yhdistyneessä kuningaskunnassa ja Ranskaa lukuun ottamatta muissa EY:n silloisissa jäsenvaltioissa sovelletuista sopimuksista(38). JCB totesi, että muutokset oli tehty komission varoituskirjeen mukana lähetetyn BMW-päätöksen perusteella(39).

a) Vuosien 1975-1994 aikana komissiolle toimitetut Yhdistyneessä kuningaskunnassa sovelletut jakelusopimukset

(50) Muutetuissa jakelu- ja pääjälleenmyyntisopimuksissa, jotka toimitettiin komissiolle 18 päivänä joulukuuta 1975, ei kummassakaan muutettu alueen määritelmää (1 artikla "Määritelmät") verrattuna 30 päivänä kesäkuuta 1973 ilmoitettuun versioon.

(51) Molemmissa sopimuksissa oli muutettu samoja lausekkeita. Tukkumyynnin osalta (4 artikla) pääjälleenmyyntisopimuksessa määrättiin seuraavaa: "The main dealer hereby agrees not to sell JCB products wholesale for resale except to an approved sub-dealer" (Päämyyjä sitoutuu olemaan myymättä tukkukaupalla JCB:n tuotteita jälleenmyyntiä varten muille kuin valtuutetuille piirimyyjille). Jakelusopimuksessa määrättiin seuraavaa: "The distributor hereby agrees not to sell JCB products wholesale for resale except to an approved sub-dealer or in the case of B products to a main dealer" (Jakelija sitoutuu olemaan myymättä tukkukaupalla JCB:n tuotteita jälleenmyyntiä varten muille kuin valtuutetuille piirimyyjille tai B-tuotteiden tapauksessa päämyyjälle (4 artikla). Tätä sanamuotoa käytettiin 30 päivänä kesäkuuta 1973 ilmoitetussa versiossa (4 artikla).

(52) Aikaisempi lauseke "SALES OUTSIDE THE UNITED KINGDOM" (MYYNTI YHDISTYNEEN KUNINGASKUNNAN ULKOPUOLELLE) muutettiin molemmissa sopimuksissa lausekkeeksi "SERVICE SUPPORT FEE - SALES OUTSIDE THE REGION OR TERRITORY" (HUOLTOPALKKIO - MYYNTI ALUEEN ULKOPUOLELLE) (5 artikla). Lausekkeen mukaan JCB oli alueen ulkopuolisen myynnin suhteen huolissaan siitä, että JCB:n jakelijat eivät pystyisi tarjoamaan nopeaa ja tehokasta huoltotakuupalvelua JCB-koneille. Sen varmistamiseksi, että ostaja saa korkealuokkaista palvelua riippumatta siitä, missä JCB-kone on takuun voimassaolon aikana, päämyyjät ja jakelijat antoivat sitoumuksen: "to pay to distributor or main dealer in whose territory or region the JCB machine then is, a service support fee to compensate such distributor or main dealer for assuming full responsibility for carrying out service during the warranty period. The amount of such service support fee shall be agreed between the distributor and the distributor or main dealer in whose territory or region the JCB machine has been sold or used or in default of agreement between the parties shall be the sum which JCB shall reasonably determine having regard to all the circumstances of the case, the cost of the service out and a resaonable profit element" (maksaa sille jakelijalle tai päämyyjälle, jonka alueella JCB-kone silloin on, huoltopalkkion, jolla korvataan kyseiselle jakelijalle tai päämyyjälle täyden vastuun kantaminen huoltopalvelusta takuuajan aikana. Huoltopalkkion suuruudesta päättävät jakelija ja sillä alueella toimiva jakelija tai päämyyjä, jolla kyseinen JCB-kone on myyty tai käytössä. Jos osapuolet eivät pääse sopimukseen palkkiosta, JCB määrittelee palkkion suuruuden ottaen huomioon kaikki tapaukseen liittyvät seikat, suoritetusta huoltopalvelusta aiheutuvat kustannukset ja kohtuullisen tuoton).

(53) Komission esittämien ongelmien ratkaisemiseksi JCB poisti joulukuussa 1975 kaikki vientirajoitukset, jotka kohdistuivat JCB:n virallisiin jakelijoihin Yhdistyneessä kuningaskunnassa, jossa sillä oli EY:n jäsenvaltioista suurimmat markkinaosuudet, ja joiden tarkoituksena oli rajoittaa kyseisten jakelijoiden harjoittamaa suoraa vientiä (vähittäis- tai tukkumyynti ulkomaille, jota aiemmin rajoitettiin 4 artiklalla) tai välillistä vientiä (myynti Yhdistyneessä kuningaskunnassa jälleenmyyjälle, jonka aikomuksena on viedä kone Yhdistyneestä kuningaskunnasta ulkomaille; tätä myyntiä rajoitettiin aiemmin 5 artiklalla).

(54) Lukuun ottamatta uudelleen muotoiltua 4 artiklaa, huoltopalkkiota (5 artikla) ja velvollisuutta olla perustamatta JCB-tuotteiden myyntiä ja huoltoa varten toimipisteitä oman alueen ulkopuolelle ilman JCB:n kirjallista suostumusta (9 artiklan i) kohta), ilmoitettuihin sopimuksiin ei sisältynyt muita alueen ulkopuolisen myynnin rajoituksia riippumatta siitä, oliko myynti tavoiteltua vai ei ja oliko se suoraa vai välillistä. On erityisesti huomattava, että toisin kuin BMW:n sopimuksissa, joista komissio teki päätöksen 13 päivänä joulukuuta 1974, mahdollisuutta myydä vastuualueella sijaitsevista toimipisteistä alueen ulkopuolelle ei rajoitettu. Tällaiselle myynnille ei asetettu erityisiä vaatimuksia alueella toteutettavan myynninedistämisen ja huoltopalvelun suhteen.

(55) Komissio lähetti JCB:lle 13 päivänä tammikuuta 1976 kirjeen, jossa todettiin, että 18 päivänä joulukuuta 1975 ilmoitetut jakelusopimusten uudet versiot ratkaisivat monet 27 päivänä lokakuuta 1975 päivätyssä kirjeessä esitetyistä ongelmista. Kirjeessä todettiin kuitenkin, että sopimuksiin olisi tehtävä joitakin muutoksia ja joitakin kohtia olisi perusteltava ennen kuin komissio voisi harkita 85 artiklan 3 kohdan mukaista poikkeusta. Kirjeessä ei ilmeisistä syistä viitattu lausekkeisiin, jotka oli poistettu juuri ilmoitetuista sopimuksista. Kirjeessä mainitut ongelmakohdat, jotka olisi ratkaistava ennen kuin komissio voisi harkita poikkeuslupaa, koskivat JCB:n tuotteiden kanssa kilpailevien tuotteiden, joko koneiden tai osien, myyntiä ja sitä, että JCB:lle oli varattu oikeudet myydä tietyille viranomaisille ja valmistajille.

(56) Se, että komissio turvautui 13 päivänä joulukuuta 1974 BMW-asiassa tehdyssä päätöksessä vahvistettuihin periaatteisiin arvioidessaan JCB:n sopimuksia, ilmenee myös 13 päivänä tammikuuta 1976 päivätystä kirjeestä JCB:lle, jossa arvioitiin JCB:n tuotteiden kanssa kilpailevien tuotteiden myyntiä käyttäen vertauskohtana BMW:n jakelusopimusten asiaa koskevia määräyksiä.

(57) JCB toimitti 11 päivänä maaliskuuta 1976 päivätyllä kirjeellä yksityiskohtaiset selvitykset 13 päivänä tammikuuta 1976 päivätyssä kirjeessä mainituista ratkaisua vaativista seikoista. JCB ja kilpailun pääosaston virkamiehet tapasivat 18 päivänä maaliskuuta 1976 kokouksessa, jossa käsiteltiin näitä kysymyksiä. Heti kokouksen jälkeen ei toimitettu uutta versiota sopimuksesta.

(58) Omasta aloitteestaan JCB lähetti 6 päivänä maaliskuuta 1980 uuden version Yhdistyneessä kuningaskunnassa sovelletusta jakelusopimuksestaan(40). Uutta A/B-lomaketta ei lähetetty kuten ei myöskään pääjälleenmyyntisopimusta. JCB korosti, että aikaisemmin ilmoitettuun sopimukseen oli tehty pieniä muutoksia ja lisäyksiä. Erityisesti vastuualue (joka aikaisemmassa versiossa määriteltiin jakelijan päävastuualueeksi JCB:n tuotteiden myynnin ja JCB-koneiden huollon osalta ("the distributor's area of prime responsibility for the sale of JCB products and the service of JCB machines") (1 artikla "Määritelmät")) määriteltiin siinä postinumeroiden perusteella.

(59) Yhdistyneessä kuningaskunnassa sovelletun uuden jakelusopimuksen 4 artiklassa määrättiin, että JCB:n jakelijat Yhdistyneessä kuningaskunnassa eivät saaneet myydä JCB:n tuotteita tukkukaupalla jälleenmyyntiä varten muille kuin jälleenmyyjille ("to sell JCB products wholesale for resale except to a dealer") (jälleenmyyjä määriteltiin sopimuksessa henkilöksi, henkilöiksi tai yhtiöksi, jonka jakelija on JCB:n hyväksynnällä nimittänyt jälleenmyyjäksi ("a person, persons or corporate body who with the approval of JCB has been appointed as a dealer by a Distributor") tai hyväksytylle piirimyyjälle ("or approved sub-dealer") (41). Lukuun ottamatta sitä rajoitusta, että 9 artiklan i) kohdan mukaan JCB:n tuotteiden myyntiin ja huoltoon tarkoitettujen toimitilojen perustaminen vastuualueen ulkopuolelle edellytti JCB:n hyväksyntää, ja huoltopalkkion muodostamaa rajoitusta (5 artikla), vastuualeen ulkopuolista myyntiä ei rajoitettu erityisellä tavalla.

(60) Komissio ei ottanut kantaa tähän Yhdistyneessä kuningaskunnassa sovellettuun sopimukseen, joka toimitettiin sille.

b) Komissiolle toimitetut jakelusopimukset, joita tällä hetkellä sovelletaan Yhdistyneessä kuningaskunnassa

(61) JCB lähetti komissiolle 29 päivänä joulukuuta 1995 päivätyllä kirjeellä jäljennöksen Yhdistyneessä kuningaskunnassa sovellettavan jakelusopimuksensa uudesta versiosta. JCB ilmoitti merkittävimmän muutoksen olevan se, että organisaatiomuutosten huomioon ottamiseksi maanrakennus- ja teollisuustuotteiden jakelijoiden nimittäminen erotetaan maataloustuotteiden jakelijoiden nimittämisestä. Uutta A/B-lomaketta ei liitetty mukaan.

(62) Yhdistyneessä kuningaskunnassa sovellettavan jakelusopimuksen mukaan virallisille JCB:n jakelijoille, jotka eivät voi myydä JCB:n tuotteiden kanssa kilpailevia tuotteita, annetaan yksinmyyntialueet, joilla JCB ei myy tuotteitaan eikä tee jakelusopimuksia muiden jakelijoiden kanssa (10 artikla). Alue määritellään edelleen jakelijan päävastuualueeksi JCB:n tuotteiden myynnin ja JCB-koneiden huollon osalta ("the distributor's area of prime responsibility for the sale of JCB products and the service of JCB machines") (1 artikla "Määritelmät")(42).

(63) Sopimuksen 4 artikla kuuluu: "The Distributor hereby agrees not to sell JCB products supplied in pursuance of this agreement wholesale for resale except to a JCB Distributor or another JCB Dealer or an approved Sub Dealer appointed in each case in relation only to JCB products without JCB's prior written agreement which shall not be withheld without objectively valid reasons" (Jakelija sitoutuu olemaan myymättä tämän sopimuksen mukaisesti toimitettuja tuotteita tukkukaupalla jälleenmyyntiä varten muille kuin JCB-jakelijoille tai muille JCB-jälleenmyyjille tai valtuutetuille piirimyyjille, jotka on nimetty kussakin tapauksessa ainoastaan JCB:n tuotteiden myyjiksi, ilman JCB:n ennakolta antamaa kirjallista lupaa, jota ei voida evätä ilman objektiivisesti päteviä syitä).

(64) Sopimuksen 10 artiklassa JCB sitoutuu maksamaan tai hyvittämään virallisen jakelijan toteuttamat ja sen itsensä valmistajan takuun perusteella hyväksymät työt. Huoltopalkkiota koskeva 5 artikla pysyy samanlaisena kuin JCB:n joulukuussa 1975 ja maaliskuussa 1980 toimittamissa versioissa. Lukuun ottamatta sitä rajoitusta, että 9 artiklan i) kohdan mukaan JCB:n tuotteiden myyntiin ja huoltoon tarkoitettujen toimitilojen perustaminen alueen ulkopuolelle edellyttää JCB:n hyväksyntää, sopimus ei sisällä alueen ulkopuolisen myynnin selviä rajoituksia.

(65) Yhdistyneessä kuningaskunnassa toimivat viralliset jakelijat sitoutuvat myös ostamaan JCB:n tuotteiden kanssa tai niiden korjauksessa käytettävät osat, laitteet ja lisälaitteet ainoastaan JCB:ltä, toiselta JCB-jakelijalta tai JCB-jälleenmyyjältä taikka JCB:n kirjallisesti hyväksymältä muulta toimittajalta. Viralliset jakelijat sitoutuvat lisäksi käyttämään JCB-koneiden takuukorjauksissa tai muutostöissä ainoastaan JCB:n tuotteita ja toimittamaan niihin ainoastaan JCB:n tuotteita (8 artikla vii) ja viii) kohta). Näitä sopimuksen sisältämiä rajoituksia ei muutettu, koska JCB:n mielestä maansiirtokoneiden kauppaa olisi kohdeltava eri tavalla kuin moottoriajoneuvojen kauppaa. JCB korosti tätä näkemystään sekä kirjallisissa vastauksissaan että 18 päivänä maaliskuuta 1976 pidetyssä JCB:n ja komission virkamiesten kokouksessa.

(66) Komissio ei ottanut erityisellä tavalla kantaa tähän uuteen sopimukseen.

c) Ilmoitetut jakelusopimukset muissa jäsenvaltioissa kuin Yhdistyneessä kuningaskunnassa

(67) JCB toimitti joulukuussa 1975 ja maaliskuussa 1976 muutetut versiot sopimuksista komission havaitsemien huolenaiheiden poistamiseksi. Huolenaiheet koskivat ennen kaikkea silloisissa EY:n jäsenvaltioissa sovellettuja sopimuksia. Vuonna 1976 toimitetut kaikkia EY:n jäsenvaltioita paitsi Yhdistynyttä kuningaskuntaa koskevat sopimukset jaettiin sisäisten asiakirjojen mukaan kahteen ryhmään: "Distributor Agreement Export" (vakiolomake)(43) sekä JCB:n ja sen tytäryhtiön JCB SA Francen välinen sopimus (allekirjoitettu 17 päivänä helmikuuta 1975)(44). Uutta A/B-lomaketta ei liitetty mukaan.

(68) JCB Francen kanssa tehtyyn sopimukseen ei sisältynyt suoraa tai välillistä rajoitusta JCB:n tuotteiden myynnille alueen ulkopuolelle lukuun ottamatta JCB Francen sitoumusta pyrkiä kaikin tavoin edistämään JCB:n tuotteiden myyntiä omalla vastuualueellaan (4 artiklan b kohta). Näiden konsernin sisäisten järjestelyjen perusteella JCB France nimitettiin yksinjakelijaksi (2 artikla), joka ostaa JCB:n tuotteet JCB UK:lta (3 artiklan 1 kohta) ja myy ne edelleen omissa nimissään (4 artiklan a kohta) toisin sanoen ei JCB UK:n myyntiedustajana (5 artiklan b kohta). Sopimuksen 2 artiklan 2 kohdan mukaan JCB Sales UK:n JCB Francelle myymien JCB-tuotteiden hinnat (konsernin sisäinen hinnoittelu) eivät saaneet ylittää JCB Salesin Yhdistyneen kuningaskunnan jakelijoilta perimiä vapaasti tehtaalla -nettohintoja.

(69) Vientijakelusopimuksen uudessa versiossa, jonka JCB toimitti edellä mainitun 27 päivänä lokakuuta 1975 päivätyn komission varoituskirjeen jälkeen, huoltopalkkiota koskeva lauseke on muutettu. Kuten uudessa Yhdistyneen kuningaskunnan sopimuksessa, jonka sanamuoto oli sama, virallisille jakelijoille annettiin ensin mahdollisuus määritellä palkkion suuruus sen sijaan, että JCB olisi määrännyt sen heti; JCB määrittelisi suuruuden vain silloin kun kyseiset jakelijat eivät ole päässeet sopimukseen palkkiosta (4 artikla HUOLTOPALKKIO - MYYNTI ALUEEN ULKOPUOLELLE). Alue määritellään jakelijan päävastuualueeksi JCB:n tuotteiden ja JCB:n koneiden myynnin osalta ("THE DISTRIBUTOR'S AREA OF PRIME RESPONSIBILITY FOR THE SALE OF JCB PRODUCTS AND JCB MACHINES") (1 artikla MÄÄRITELMÄT), jolla jakelija sitoutuu myymään JCB:n tuotteita ja pyrkimään kaikin tavoin edistämään kyseisten tuotteiden myyntiä ja huoltopalvelua (5 artikla JAKELIJAN MYYNTIVELVOITE). Jakelija sitoutuu myös olemaan perustamatta tuotteiden myyntiin ja huoltoon tarkoitettuja toimitiloja vastuualueen ulkopuolelle ilman JCB:n ennakolta antamaa lupaa (8 artiklan iv) kohta JAKELIJAN YLEISET VELVOITTEET).

(70) Viralliset jakelijat sitoutuvat myös ostamaan JCB:n tuotteiden kanssa tai niitä korjatessa käytetyt osat, laitteet ja lisälaitteet ainoastaan JCB:ltä, toiselta JCB-jakelijalta tai JCB-jälleenmyyjältä taikka JCB:n kirjallisesti hyväksymältä muulta toimittajalta (7 artiklan v) kohta).

(71) Vientijakelusopimukseen ei sisältynyt Yhdistyneessä kuningaskunnassa sovelletun jakelusopimuksen 4 artiklan sisältämän lausekkeen kaltaista lauseketta, joka koski myyntiä tukkukaupalla jälleenmyyntiin. Komission asiakirjavihkoon ei sisälly kirjettä, jolla JCB olisi ilmoittanut komissiolle, että Yhdistyneen kuningaskunnan osalta ilmoitettujen sopimusten määräyksiä sovelletaan muissa jäsenvaltioissa.

(72) Komissio ilmoitti JCB:lle 13 päivänä tammikuuta 1976 päivätyllä kirjeellään, että sopimuksiin olisi tehtävä joitakin muutoksia ja joitakin kohtia olisi perusteltava ennen kuin komissio voisi harkita 85 artiklan 3 kohdan mukaisen poikkeuksen myöntämistä. Vuonna 1975 ilmoitetusta muita jäsenvaltioita kuin Yhdistynyttä kuningaskuntaa koskevasta sopimuksesta ja vuonna 1976 ilmoitetusta Ranskaa koskevasta sopimuksesta ei kuitenkaan ole toimitettu myöhemmin uusia versioita. Toimitetut Saksaa, Benelux-maita, Italiaa ja Ranskaa koskevat sopimukset koskivat jäsenvaltioita, joissa JCB:llä on tytäryhtiöitä. Tytäryhtiöiden kansallisilla alueillaan soveltamia jakelusopimuksia ei ole koskaan ilmoitettu.

(73) Komissio ei ole ennen tätä päätöstä ilmoittanut päätöksellä tai hallinnollisella kirjeellä lopullista kantaansa JCB:n ilmoittamiin tai toimittamiin sopimuksiin.

D. JCB:N NYKYINEN JAKELUVERKKO EUROOPASSA JA KONSERNIN SISÄINEN HINNOITTELU

(74) JCB-konsernilla on toimintaa harjoittavat tytäryhtiöt Ranskassa, Saksassa, Belgiassa, Alankomaissa, Italiassa ja Espanjassa sekä kuusi tehdasta Yhdistyneessä kuningaskunnassa, jossa myös sen pääkonttori sijaitsee. JCB:n EY:n jakeluverkko koostuu 135-140 itsenäisestä valtuutetusta jakelijasta, joille on osoitettu yksinmyyntialueet(45). Näin ollen JCB:n virallinen verkko kattaa kaikki EY:n maantieteelliset alueet. JCB Sales Ltd (UK) tai kyseessä oleva kansallinen tytäryhtiö nimittää viralliset jakelijat ja laatii jakelusopimukset kansallisilla alueilla. Jälkimmäisessä tapauksessa JCB:n verkkoon kuuluvien virallisten jakelijoiden tilaukset osoitetaan JCB:n paikalliselle tytäryhtiölle.

(75) JCB UK:n kultakin kansalliselta JCB:n tytäryhtiöltä laskuttamat hinnat ovat yleensä alhaisempia kuin virallisilta jakelijoilta Yhdistyneessä kuningaskunnassa laskutetut hinnat. Vuonna 1993 JCB-konsernin JCB Francelta perimät varaosahinnat olivat [50-100] prosenttia ja JCB Italylta perimät hinnat [50-100] prosenttia Yhdistyneen kuningaskunnan virallisilta jakelijoilta perityistä hinnoista. Toisin sanoen, jos ranskalainen JCB:n tytäryhtiö perisi verkkoonsa kuuluvilta jakelijoilta [25-50] prosenttia korkeamman hinnan kuin se itse maksoi JCB UK:lle, Ranskan viralliset jakelijat maksaisivat hankinnoistaan yhtä paljon kuin Yhdistyneen kuningaskunnan viralliset jakelijat.

(76) Vaikka Yhdistyneen kuningaskunnan jakelijat ovat alempana jakeluketjussa, ne pystyivät vuosina 1989-1996 säännöllisesti toimittamaan alhaisemmilla hinnoilla kuin JCB:n kansalliset tytäryhtiöt. Tähän joko yhdessä tai yksin mahdollisesti johtaneita syitä olivat yritysten tehokkaampi reagointi Yhdistyneen kuningaskunnan ostajien voimakkaaseen neuvotteluasemaan, punnan kurssivaihtelut suhteessa muihin valuuttoihin ja alhaisemmat käyttökatteet(46); esimerkiksi vuonna 1997 ranskalaisten jakelijoiden veroja edeltävät voittomarginaalit olivat niinkin alhaiset kuin [0-10] prosenttia, mutta silti [1-10] kertaa korkeammat kuin Yhdistyneessä kuningaskunnassa, jossa ne olivat [0-10] prosenttia; nämä luvut voivat kuitenkin vaihdella vuodesta toiseen, sillä esimerkiksi vuonna 1996 voittomarginaali oli Yhdistyneessä kuningaskunnassa [0-10] prosenttia ja Ranskassa [0-10] prosenttia.

(77) Vuonna 1993 tehdyn JCB:n eri tytäryhtiöiden bruttokannattavuutta koskevan konsernin sisäisen tutkimuksen mukaan samanlaisen varaosakorin vähittäismyyntihinta oli Ranskassa [0-100 prosenttia] korkeampi kuin Yhdistyneessä kuningaskunnassa. Tutkimuksessa tunnustetaan, että "The fact remains that on all types of parts, European prices are much higher then the UK and that France would appear to have much higher prices than the others, although France do operate a generous rebate scheme for achieving target performance which will reduce this apparent high GP% somewhat" (on edelleen totta, että kaikenlaisten osien hinnat ovat Euroopassa paljon korkeammat kuin Yhdistyneessä kuningaskunnassa ja että Ranskassa hinnat näyttävät olevan paljon korkeammat kuin muissa maissa, vaikka Ranskassa sovelletaankin anteliasta alennusjärjestelmää tavoitemyynnin täyttyessä, mikä pienentää tätä ilmeisen suurta bruttovoittoprosenttia jonkin verran). Tämän seurauksena JCB:n varaosamyynnistä Ranskassa saama bruttovoitto oli [0-30] prosenttiyksikköä suurempi kuin JCB UK:n bruttovoitto ja [0-30] prosenttia suurempi kuin JCB Germanyn bruttovoitto vuonna 1993(47). Toisin sanoen samanlaisten varaosien myynti oli JCB-konsernille kannattavampaa Ranskassa kuin Yhdistyneessä kuningaskunnassa.

(78) Hintaerot olivat selviä vielä vuonna 1995, kuten sisäisessä muistiossa todettiin: "You will note that the prices of some parts varies greatly between the four countries and, therefore some variation between the special prices will probably remain. The summary of dealer net and retail pricing for 'the group of parts' discussed in January, will help to identify the variances country by country, prior to any discounted code changes" (Huomaatte, että joidenkin osien hinnat vaihtelevat paljon kyseisissä neljässä maassa, ja sen vuoksi erikoishinnat tulevat todennäköisesti vaihtelemaan jonkin verran. Osavalikoiman jälleenmyyjäkohtaisia netto- ja vähittäishintoja koskeva yhteenveto, josta keskusteltiin tammikuussa, auttaa määrittelemään maiden väliset erot ennen hintojen alentamista)(48). Luottamuksellisessa sisäisessä muistiossa, joka koski JCB:n tytäryhtiöiden ostohintoja Euroopassa, Saksassa, Espanjassa, Ranskassa ja Italiassa, todettiin vuonna 1995 tavoitteena olevan "To harmonise customer achieved pricing with the end of ending up with a [between 0 and 20 %] band of maximum variation" (yhdenmukaistaa asiakashinnat tarkoituksena rajoittaa hintaerot [0-20 prosenttiin])(49).

(79) Hintaerojen vuoksi eräs ranskalainen virallinen jakelija esimerkiksi osti vuonna 1996 uusia koneita ja varaosia, jotka alun perin oli myynyt Yhdistyneen kuningaskunnan virallinen jakelija, sen sijaan että se olisi ostanut JCB:n Ranskan tytäryhtiöltä(50). Huolimatta siitä, että tytäryhtiö maksoi alhaisemmat vapaasti tehtaalla -hinnat ja oli integroitunut JCB-konserniin, JCB France kilpaili käytännössä virallisten Yhdistyneen kuningaskunnan jakelijoiden kanssa toimituksista Ranskan virallisille jakelijoille.

(80) Todisteet osoittavat, että JCB France maksoi virallisille jakelijoilleen hyvityksen niiden hävitessä konetilauksen kilpailevalle rinnakkaismyyjälle(51) ja tuki tapauskohtaisesti katteita rinnakkaismyyjien tehdessä virallisten jakelijoiden tarjousten kanssa kilpailevia tarjouksia. Tällaista erityistukea tarjottiin myös varaosille, joiden osalta JCB vahvisti taatut kiinteät bruttokatteet tai alhaisemmat ostohinnat(52). On todisteita myös siitä, että vähittäiskaupan hintatasot eivät vastanneet todellisuutta Saksassakaan, jossa JCB:n tavoitteena oli, että "cost and selling prices are related" (kustannukset ja myyntihinnat ovat yhteydessä toisiinsa)(53).

(81) JCB:n sisäisissä asiakirjoissa korostetaan, että voitot ja hinnat olivat keskimääräistä korkeampia joissakin jäsenvaltioissa kuten Saksassa ja erityisesti Ranskassa. Järjestelmä, jonka mukaan menetetyistä kaupoista ja alhaisemmista katteista maksettiin hyvityksiä virallisille jakelijoille, joiden alueella oli kilpailua rinnakkaismyyjien taholta, oli todennäköisesti kannattava koko JCB-konsernin kannalta. Joka tapauksessa erot koneiden ja varaosien hinnoissa loivat selviä houkuttimia rinnakkaiskauppaan vuosien 1989 ja 1996 välillä. On selvää, että tällainen rinnakkaiskauppa oli omiaan pienentämään korkeampia voittoja.

E. JCB:N JAKELUVERKOSSA SOVELLETUT SOPIMUKSET JA MENETTELYTAVAT

JCB väittää, että komissio on tulkinnut tosiseikkoja väärin, valikoinut asiakirjoja tai lainannut niitä asiayhteydestä irrallaan. Sen vuoksi komission suorittama oikeudellinen arviointi perustuu JCB:n mielestä virheelliseen käsitykseen tosiseikoista.

Komissio on ottanut huomioon JCB:n huomautukset ja niiden mukaisesti käynyt läpi ja tarvittaessa arvioinut uudelleen asiakirjat, joihin tämän esittämät väitteet perustuivat. Siitä huolimatta tosiseikkojen ja tässä päätöksessä lainattujen asiakirjojen huomattava määrä osoittaa kilpailua rajoittavien sopimusten olemassaolon ja tukee komission mielestä havaintoa, jonka mukaan kilpailusääntöjä on rikottu. Jäljempänä käsitellään JCB:n väitteitä tiettyjen asiakirjojen osalta, mutta ei kuitenkaan tyhjentävästi.

1. YHDISTYNEESTÄ KUNINGASKUNNASTA MUIHIN JÄSENVALTIOIHIN SUUNTAUTUVAN SUORAN TAI VÄLILLISEN VIENTIKAUPAN RAJOITTAMINEN

a) Yhdistyneen kuningaskunnan virallisten jakelijoiden lausunnot myynnistä muihin jäsenvaltioihin

(82) Kuten useat jäljempänä käsitellyt kirjeet osoittavat, Yhdistyneen kuningaskunnan viralliset jakelijat ovat pidättäytyneet myymästä uusia koneita ja varaosia Yhdistyneen kuningaskunnan ulkopuolelle.

Komission tulkintatavan vastaisesti JCB yhdistää Yhdistyneen kuningaskunnan virallisten jakelijoiden käyttäytymisen ja niiden antamat lausunnot ilmoitetun jakelusopimuksen 4 artiklan täytäntöönpanoon (vastaus II, s. 41-45).

(83) Gunn JCB:n JCB Francelle 17 päivänä toukokuuta 1995 lähettämässä faksissa, joka koski Gunn JCB:n myymää konetta, joka oli päätynyt Ranskaan, Gunn totesi, että "We cannot be held responsible for this customer's actions, but as a result from this sale we will not be trading with this customer again" (Me emme ole vastuussa kyseisen asiakkaan toimista, mutta tämän kaupan seurauksena emme enää myy kyseiselle asiakkaalle)(54). Hertage Disposals, Gunn JCB:ltä ostava Yhdistyneeseen kuningaskuntaan sijoittanut jälleenmyyjä, selitti kirjeessä, miksi se ei voi toimittaa Ranskaan: "It is because someone notified to JCB that I was exporting new machines to you. This was the reason we had to be very careful when we were sending you machines, because as soon as JCB registered the serial numbers on machines, they would have immediately traced them back to us, and would not have supplied us with more machines" (Syynä on se, että joku ilmoittanut JCB:lle, että olen toimittanut uusia koneita teille, Tämän vuoksi meidän oli oltava erittäin varovaisia toimittaessamme teille koneita, sillä heti kun JCB rekisteröisi koneiden sarjanumerot, se voisi jäljittää ne meihin eikä olisi enää toimittanut meille koneita)(55).

(84) Vastauksena JCB UK:n kyselyyn, joka koski sitä, toimittiko Gunn JCB koneita edulliseen hintaan Lyomatille, joka on virallinen jakelija Ranskassa, Gunn JCB perusteli kauppaa toteamalla, että kone ei ollut uusi(56). Toisessa Gunn JCB:n kirjeessä JCB:lle viitataan sen osallistumiseen uusien koneiden vientiin Itävaltaan, josta Itävallan virallinen jakelija oli valittanut: "In January of this year, you instructed us to cease supply of machines to the above (Sunrise Ltd). This was on the basis that our 'Austrian friends' had pointed the finger at Sunrise and Gunns, and accused us of supplying new machines to Austria" (Tämän vuoden tammikuussa kehotitte meitä lopettamaan koneiden toimittamisen edellä mainitulle yritykselle (Sunrise Ltd). Tämä johtui siitä, että "itävaltalaiset ystävämme" olivat osoittaneet sormella Sunrise and Gunnsia ja syyttäneet meitä uusien koneiden toimittamisesta Itävaltaan)(57).

JCB:n mukaan kyseenalaiseksi ei asetettu sitä, että Gunn JCB on myynyt Lyomatille Ranskaan, johon viitataan 84 kohdassa, vaan se, että myynti oli ilmeisesti tapahtunut kustannukset alittavaan hintaan, mahdollisesti saalistushintaan (vastaus II, s. 41). Gunnin perustelu osoittaa, että mahdollisesti rajoitettiin joko uusien koneiden vientiä Yhdistyneestä kuningaskunnasta Ranskaan jälleenmyytäväksi JCB:n virallisessa jakeluverkossa tai vapautta määrätä vähittäismyyntihinnoista.

(85) Vuoden 1993 kuningattaren vientipalkintoa hakiessaan Watling JCB:n hallituksen puheenjohtaja totesi seuraavaa: "I am proud to have lead a team that has achieved the following export performance. (...) Given that the company is unable to sell new machines outside its UK territory, I hope that you will agree with us that the used machine export achievement of Watling JCB limited is deserving of recognition" (Olen ylpeä siitä, että olen saanut johtaa ryhmää, joka on pystynyt saavuttamaan vientitoiminnassaan seuraavat tulokset. (...) Ottaen huomioon, että yritys ei voi myydä uusia koneita Yhdistyneen kuningaskunnan ulkopuolelle, toivon, että olette kanssamme samaa mieltä siitä, että Watling JCB:n saavutukset käytettyjen koneiden viennissä ansaitsevat tunnustuksen)(58)

Mitä tulee edellä mainittuun Watling JCB:n ilmoitukseen, ettei se voi viedä uusia koneita Yhdistyneen kuningaskunnan ulkopuolelle, JCB:n mukaan lainaus ei osoita Watlingin katsoneen, että sitä oli kielletty viemästä uusia koneita. Watling haki ilmeisesti vientipalkintoa viitaten siihen, että se oli onnistunut lisäämään käytettyjen koneiden vientiä. Koska Watlingin mahdollisuudet markkinoida uusia koneita vientimarkkinoille olivat rajoitetut, sen vientimenestystä ei olisi voitu arvioida oikeudenmukaisesti uusien koneiden perusteella (vastaus II, s. 42-43). Kirjeen sanamuoto on kuitenkin erittäin selvä eikä siinä tehdä tällaista eroa. Kirje todistaa selvästi, että Watling JCB on käytännössä pidättäytynyt uusien koneiden vientikaupasta riippumatta siitä, oliko kyse aktiivisesta vai passiivisesta myynnistä, oliko ostaja kuluttaja vai jälleenmyyjä, valtuutettu vai valtuuttamaton jälleenmyyjä. Watling JCB:n toimitiloissa kopioidussa JCB:n ja Watling JCB:n välisessä jakelusopimuksessa ei myöskään ole erityistä lauseketta, jonka mukaan aktiivista vientiä saisi rajoittaa, lukuun ottamatta vastuualueen määrittelyä 1 artiklassa "jakelijan päävastuualueeksi JCB:n tuotteiden myynnin ja JCB:n koneiden huollon osalta" ("the distributer's area of prime responsibility for the sale of JCB products and the service of JCB machines") (Watling JCB Distributor Agreement 1996 (tarkastusasiakirjat, s. 1146-1169)). Jos tämä lauseke tulkitaan siten, että JCB:llä on sen nojalla oikeus rajoittaa aktiivista rajatylittävää myyntiä, on kyse aivan ilmeisesti kilpailun rajoittamisesta.

(86) JCB Francen vaatimaa huoltopalkkiota koskevasta riidasta Watling JCB totesi seuraavaa: "we are disputing this service commission as this machine was sold in good faith by ourselves as part of a deal totalling 10 units to A & C Equipment in August 1994, piror to this order they took delivery of 15 units in 1993 and none of these units to our knowledge have been exported. We cannot be held responsible for our customer exercising their legal right to sell machines at six months old or even less" (Me kieltäydymme maksamasta tätä huoltopalkkiota, koska myimme koneen hyvässä uskossa osana kauppaa, joka muodostui 10 koneen myynnistä AC Equipmentille elokuussa 1994. Ennen tätä tilausta sama yritys osti vuonna 1993 15 konetta, joista yhtäkään ei tietojemme mukaan viety maasta. Meitä ei voida pitää vastuullisina, jos asiakkaamme käyttää laillista oikeuttaan myydä kuusi kuukautta vanha tai jopa uudempi kone). Watling JCB selvensi JCB Francelle myös, että "(...) we have not and will not knowingly sell machines abroad without JCB Sales prior agreement" (emme ole myyneet emmekä tule tietoisesti myymään koneita ulkomaille ilman JCB Sales-yhtiön ennakolta antamaa lupaa)(59).

(87) JCB:n toimitiloissa kopioidussa kirjeessä Central Parts kysyi Walting JCB:ltä, miksi tämä kieltäytyi toimittamasta Central Partsille Ranskaan. Käsinkirjoitetussa viestissä, joka on soitettu C. Couttsille ja josta on lähetetty jäljennös J. Pattersonille, molemmat JCB:n johtohenkilöitä, lukee: "Have suggested to Watling that they just ignore this request. Do you agree?" (Olen ehdottanut Watlingille, että se ei yksinkertaisesti reagoi pyyntöön. Oletteko samaa mieltä?) Watling JCB:n kieltäytyminen vahvistettiin JCB:n ohjeiden mukaisesti(60). Sen jälkeen on vedottu JCB:n hyväksyntään ehtona toimituksille muihin jäsenvaltioihin kuin Yhdistyneeseen kuningaskuntaan(61).

(88) Watling JCB päätti myös lopettaa varaosien toimittamisen JCB Francen kansa kilpailevalle toiselle vähittäismyyjälle ja ilmoitti siitä seuraavalla tavalla: "It has come to our notice hat JCB parts we have supplied to you may have been supplied indirectly to certain customers of JCB France. We cannot allow this to happen because of our contract with JCB Service UK Ltd. Therefore we must terminate your account with this company" (Olemme saaneet tietoomme, että teille toimittamiamme JCB-varaosia on mahdollisesti toimitettu välillisesti joillekin JCB Francen asiakkaille. JCB Service UK Ltd:n kanssa tekemämme sopimuksen vuoksi emme voi antaa tällaisen toiminnan jatkua. Sen vuoksi emme voi enää pitää tietä asiakkaanamme)(62).

(89) Berkeley JCB, toinen itsenäinen JCB:n jakelija Yhdistyneessä kuningaskunnassa, on todennut seuraavaa: "Because of our geographic location, near to the channel ports and differential pricing overseas, it is inevitable that we will be continaually approached by both end users and agents. We will therefore adopt a policy of referring all doubtful enquiries to JCB Service (...) and they can tell us whether or not we should supply" (Koska sijaitsemme maantieteellisesti lähellä kanaalia ja ulkomaita, joissa hinnoittelu on erilaista, on väistämätöntä, että saamme jatkuvasti yhteydenottoja sekä kuluttajilta että myyntiedustajilta. Käytäntönämme on tästä alkaen ohjata kaikki epäilyttävät tiedustelut JCB Servicelle (...) ja tämä ilmoittaa meille, voimmeko toimittaa)(63). Samassa JCB:lle osoitetussa kirjeessä todetaan myös seuraavaa: "Further to our recent discussions, I have made clear to our regional managers and Group Parts Manager that we must not sell products outside our territory in breach of our Dealer Agreement" (Täydennyksenä vähän aikaa sitten käymiimme keskusteluihin haluan mainita, että olen tehnyt aluepäälliköillemme ja konsernin varaosaliiketoimintayksikön johtajalle selväksi, että emme saa myydä tuotteita alueemme ulkopuolelle jakelusopimuksemme vastaisesti). Toisessa yhteydessä Berkeley vastasi toimituspyyntöön: "Thank you for your enquiry. Regret that we can not supply parts for what may be for resale in other countries" (Kiitos tiedustelustanne. Valitettavasti emme voi toimittaa osia, jos on syytä epäillä, että ne mahdollisesti viedään jälleenmyytäväksi muihin maihin); ostajaa kehotettiin kääntymään Ranskassa toimivan virallisen jakelijan puoleen(64).

JCB:n mukaan 89 kohdassa mainitussa Berkeley JCB:n kirjeessä tunnustetaan, että Berkeley JCB:llä oli oikeus myydä ulkomaisille ostajille, jotka eivät olleet epäilyttäviä, toisin sanoen aidoille loppukuluttajille ja valtuutetuille jakelijoille (vastaus II, s. 43). Kyseisessä JCB:lle osoitetussa kirjeessä Berkeley pidättäytyy myymästä loppukuluttajille tai niiden edustajille toisissa jäsenvaltioissa. Tiedustelujen "epäilyttävän" luonteen osalta voidaan todeta, että Berkeley ei edustajien tapauksessa pelkästään sitoudu pyytämään todisteita siitä, että edustajalla on oikeus ostaa kone pääasiallisen loppukuluttajan puolesta. Ei ole myöskään selvää, kuinka JCB Service pystyy Berkeleyä paremmin tarkistamaan, että toimitusta pyytävä loppukuluttaja on todella loppukuluttaja tai että edustajalla on asianmukainen valtuutus. Berkeleyn ilmoitus osoittaa, että se ei voi itsenäisesti myydä muissa jäsenvaltioissa asuville loppukuluttajille, vaan se saattaa edellyttää JCB:n hyväksyntää.

(90) Vastauksena JCB Francen kirjeeseen, joka koski viittä Ranskan alueella käytössä olevaa konetta, Scott JCB, joka on Yhdistyneessä kuningaskunnassa toimiva jakelija, vastasi toukokuussa 1996, että kyseiset koneet oli myyty Gunn JCB:n suurille asiakkaille ja siitä, jatkaako se toimituksia kyseisille asiakkaille, päättää UK Sales (eli JCB:n Yhdistyneen kuningaskunnan myyntiosasto) ("were sold to volume customers of Gunn JCB and the decision as to whether we continue to supply these customers lies with UK Sales") (65).

(91) Vastauksena Central Partsin kyselyyn siitä, miksi tilausta ei ollut toimitettu, TC Harrison JCB huomautti, että "JCB's strict guidelines concerning the export of spare parts and the golden rule (is that you should) deal with local agencies when purchasing parts" (JCB:n varaosien vientiä koskevat ohjeet ovat tiukat ja kultainen sääntö on, että asiakkaiden on ostettava varaosat paikallisilta liikkeiltä)(66). Koska Central Parts oli sijoittautunut Ranskaan ja pyysi toimituksia sinne, "vienti" tarkoittaa toimituksia Yhdistyneestä kuningaskunnasta toiseen jäsenvaltioon.

(92) Nämä esimerkit koskevat yhtä lukuun ottamatta kaikkia JCB:n virallisia jakelijoita Yhdistyneessä kuningaskunnassa. Ne koskevat sekä varaosia että koneita. Esimerkit viittaavat tilanteisiin, joissa jälleenmyyjät tai loppukuluttajat muista jäsenvaltioista ovat tiedustelleet toimituksia. Toimituksista joko kieltäydyttiin tai niitä rajoitettiin sillä perusteella, että JCB:n kanssa tehdyt sopimukset estivät toimitukset. Pääsyynä oli epäsuoraan tai suoraan myynnin maantieteellinen määräpaikka ja ostajan asema.

b) JCB:n lausunnot Yhdistyneestä kuningaskunnasta muihin jäsenvaltioihin suuntautuvasta myynnistä

(93) JCB:n kanta koneiden vientiin Yhdistyneestä kuningaskunnasta on ilmaistu JCB UK:n myyntipäällikön kirjeessä yhdelle Yhdistyneen kuningaskunnan virallisista jakelijoista seuraavalla tavalla: "During recent conversations with a number of UK Distributor Principals the subject of Grey exports, Contract Hire and Multiple Deal Support arose. It became evident during my discussions that it is necessary for me to confirm JCB's position on these points. 1. Grey Exports. There is no change in JCB's position. We actively discourage any new machines sold overseas whether through a UK Distributor or a third party Plant Hire company" (Jonkin aikaa sitten useiden Yhdistyneen kuningaskunnan jakelijoiden kanssa käydyissä keskusteluissa nousi esille harmaa vienti, koneiden vuokraus ja suurten kauppojen tukeminen. Keskustelujen aikana tuli selväksi, että minun on selvitettävä JCB:n kanta näihin kysymyksiin. 1. Harmaa vienti. JCB:n kanta ei ole muuttunut. Kehotamme aktiivisesti välttämään uusien koneiden myyntiä ulkomaille olipa sitten kyse myynnistä Yhdistyneessä kuningaskunnassa toimivan jakelijan tai ulkopuolisen konevuokrausyhtiön kautta)(67). Kantaa Yhdistyneestä kuningaskunnasta ulkomaille suuntautuvaan myyntiin on selvitetty tarkemmin seuraavalla tavalla: "Obviously, as the manufacturer, we are anxious to protect our distributors, wherever they are, from unfair competition from whatever source, on all products" (On selvää, että valmistajana pyrimme suojelemaan kaikkia jakelijoitamme epäterveeltä kilpailulta kaikkien tuotteiden suhteen riippumatta siitä, mistä kilpailu on peräisin)(68).

(94) Todettuaan, että jälleenmyyjien oli mahdollista saada aitoja JCB-osia Yhdistyneen kuningaskunnan virallisten jakelijoiden kautta, JCB ilmoitti, että virallisten jakelijoiden olisi toimittava yhdenmukaisesti sen varmistamiseksi, että varaosakaupasta vastaavat päälliköt ovat tietoisia ongelmasta ja saaneet ohjeet olla toimittamatta kenellekään, jonka ne epäilevät osallistuvan määräysten vastaisiin liiketoimiin ("ensure that your Parts Managers are aware of the problem and instructed not to supply to anyone suspected of involvement with spurious operations")(69). Strategia, jonka tarjouksena oli taistella varaosiin liittyvää määräysten vastaista liiketoimintaa vastaan Ranskassa, Saksassa ja Espanjassa, kohdistui pääasiassa Interpartsiin, joka on itsenäinen vähittäiskauppias, ja Central Partsiin(70). JCB:n toimitiloissa kopioidussa asiakirjassa viitataan myös kampanjaan "määräysten vastaista kilpailua" vastaan, johon sisältyi muun muassa toimenpiteitä vastoin määräyksiä toimiville liikkeille suuntautuvien toimitusten lopettamiseksi ("to cut off the source of supply to spurious outlets")(71).

(95) On olemassa todisteita JCB:n ja Central Partsin välisistä neuvotteluista, joita käytiin JCB:n aloitteesta ja jotka koskivat Central Partsin omaisuuden ostamista ja sen nimittämistä viralliseksi jakelijaksi Ranskassa, kun yksinmyyntialue vapautuu(72).

(96) Kun vuonna 1994 alettiin epäillä, että suuria määriä koneita ja osia kulki Gunn JCB:n kautta muihin jäsenvaltioihin, [...(73) ...(74)].

(97) JCB:n omat lausunnot osoittavat, että se on tulkinnut sopimuksensa samalla tavoin kuin Yhdistyneen kuningaskunnan viralliset jakelijansa. Sopimusten täytäntöönpano ei tästä syystä ole yksipuolista toimintaa. Jakelijat ovat tulkinneet sopimukset ja panneet ne täytäntöön samalla tavalla kuin JCB.

c) Yhdistyneessä kuningaskunnassa sovellettu "Multiple Deal Trading Support" -järjestelmä

(98) JCB on vuodesta 1977 soveltanut järjestelmää, jonka mukaan se myöntää alennuksia virallisille jakelijoilleen Yhdistyneessä kuningaskunnassa(75). Tästä järjestelmästä käytetään nimeä "Multiple Deal Trading Support". Se muodostuu käytännössä virallisten jakelijoiden maksamista vapaasti tehtaalla -hinnoista annetusta alennuksesta, jonka tarkoituksena on parantaa niiden kilpailukykyä useita uusia koneita käsittävissä kaupoissa suurten asiakkaiden kanssa. JCB:n mukaan kauppojen tukeminen alennuksilla riippuu useista tekijöistä, muun muassa koneiden lukumäärästä, myydystä tuoteyhdistelmästä, konekannan koostumuksesta, siitä, kuinka uusi liikesuhde ostajaan on, vaihtokoneiden lukumäärästä ja tyypistä sekä kaupasta kilpailevista yrityksistä. Alennuksen myöntämisen ehtona on, että koneet myydään kuluttajille. JCB perustelee tätä ehtoa sillä, että sen viralliset jakelijat Yhdistyneessä kuningaskunnassa eivät saa myydä valtuuttamattomille jälleenmyyjille ja muut viralliset jakelijat eivät saa ilmoitettujen sopimusten mukaan siirtyä kilpaileviin merkkeihin ("under the agreements as notified to switch to competing brands"(76).

(99) Alennuksen suuruus määritellään erikseen kussakin kaupassa lukuun ottamatta kaivurikuormaajia, joille on vahvistettu alennusluokat. Alennukset ovat keskimäärin [0-10] prosenttia kaikkien JCB-koneiden vapaasti tehtaalla -hinnoista ja [0-10] prosenttia kaivurikuormaajien hinnasta. Tukea on myönnetty [0-50] prosentille JCB:n myynnistä Yhdistyneessä kuningaskunnassa(77).

(100) "Multiple Deal Trading support" -järjestelmän täytäntöönpanoa koskevia selvennyksiä ja ohjeita on annettu kiertokirjeillä Yhdistyneen kuningaskunnan jakeluverkolle(78). Yhdistyneen kuningaskunnan jakelijoilla on oikeus vaatia alennusta, ja niille on myönnetty sitä edellä mainittujen ehtojen täyttyessä. Jos JCB myöntää alennuksen eikä yhtä olennaista ehtoa täytetä (esimerkiksi sitä, jonka mukaan ostajan täytyy olla kuluttaja), sekä JCB että virallinen jakelija katsovat kyseessä olevan sopimuksen rikkominen, kuten 96 kohdasta ilmenee(79).

(101) "Multiple Deal Trading Support" -järjestelmä on näin ollen osa JCB:n ja sen Yhdistyneen kuningaskunnan virallisten jakelijoiden sopimia kaupallisia ehtoja, joiden mukaisesti jakelijat ostavat JCB-koneita, ja näin ollen järjestelmä on myös osa niiden saamaa korvausta.

d) "Multiple Deal Trading Support" -järjestelmän soveltaminen Yhdistyneessä kuningaskunnassa

(102) JCB toteaa eräälle Yhdistyneen kuningaskunnan viralliselle jakelijalle vuonna 1992 lähettämässään kirjeessä seuraavaa: "Machines are only eligible for support if they are for use within the Distributor franchised territory unless a tripartite agreement has been reached with the selling distributor, JCB Sales and the distributor into whose territory the machines will be working" (Koneille voidaan myöntää tukea ainoastaan silloin, kun niitä on tarkoitus käyttää kyseisen jakelijan vastuualueella, paitsi jos myyjänä oleva jakelija, JCB Sales ja se jakelija, jonka vastuualueella koneita tullaan käyttämään, tekevät kolmen osapuolen sopimuksen). Lisäksi kirjeessä todetaan: "Should a Distributor conclude a deal with a company who has a number of locations throughout the UK, it is the selling Distributors responsibility to determine where the machines will be working. If these machines go into another Distributor territory without prior agreement then JCB Sales reserves the right to withhold all or part of the support" (Jos jakelija tekee kaupan sellaisen yrityksen kanssa, jolla on useita toimipaikkoja eri puolilla Yhdistynyttä kuningaskuntaa, myyjänä olevan jakelijan velvollisuutena on määritellä, missä koneita tullaan käyttämään. Jos koneet viedään toisen jakelijan alueelle ilman etukäteen annettua suostumusta, JCB Sales varaa oikeuden pidättää osan tuesta tai koko tuen)(80).

JCB:n mukaan (vastaus II, s. 52) 102 kohdassa mainittu kirje koskee tukea koneiden vuokraussopimuksille, joiden mukaan kone pysyy jakelijan omistuksessa. JCB:n väitteistä huolimatta kirjeessä todetaan: "JCB Distributors as well as the competition have used contract hire as a tool to achieve sales" (JSB:n jakelijat ja myös kilpailijat ovat käyttäneet koneiden vuokrausta apuna saadakseen aikaan myyntiä) ja lisäksi siinä tehdään selväksi, että "Any machine which is subject to a contract hire agreement and receives support from JCB must be clearly identified in the seven day report (...)" (kaikki koneet, joista on tehty vuokrasopimus ja jotka saavat JCB:ltä tukea, on ilmoitettava selvästi viikkoraportissa (...)). Koneiden vuokrausta käytetään selvästi myynnin lisäämiseksi, jota tuki voi stimuloida. Näin ei ole silloin, jos tuki on peruttu sen vuoksi, ettei eri alueiden jakelijoiden välillä ole JCB:n edellyttämää sopimusta.

(103) Vuonna 1992 JCB antoi samanlaisia ohjeita asiakirjassa, jonka nimi on "EXERCISING CAUTION" ja joka lähetettiin kaikille johtohenkilöille virallisessa jakeluverkossa: "It is obviously not in JCB's interest to support deals that may go into another distributor's territory, either in the UK and overseas, whether machines are purchased as in the example above or on contract hire or rental with option to purchase transaction (nationals excluded). It is in everyone's interest to exercise extreme caution when circumstances are outside the norm and I would ask you for cooperation in this matter" (Ei selvästikään ole JCB:n etujen mukaista tukea kauppoja, joissa koneet saatetaan viedä toisen jakelijan alueelle joko Yhdistyneessä kuningaskunnassa tai ulkomailla. Tällöin voi olla kyse joko koneiden ostamisesta kuten edellä annetussa esimerkissä, koneiden vuokrauksesta tietyksi ajaksi tai koneiden vuokrauksesta osto-option kanssa (ei kotimaisille asiakkaille). On kaikkien etujen mukaista noudattaa äärimmäistä varovaisuutta, kun olosuhteet poikkeavat normaalista, ja pyydän yhteistyötänne tässä asiassa). JCB:n kirjeen ensimmäisessä kappaleessa annetaan mahdollinen selvitys sille, mitä "kaikkien edulla" tarkoitetaan: "these machines obviously received Multiple Deal Support and are currently being offered by the used equipment dealter at below current market prices in the Scottish market" (Näille koneille ilmeisesti myönnettiin suurkaupoille tarkoitettua tukea, ja käytettyjen koneiden kauppias tarjoaa tällä hetkellä niitä nykyisiä markkinahintoja edullisemmin Skotlannin markkinoilla)(81).

Edellä 103 kohdassa mainitun asiakirjansa "Exercising caution" osalta JCB korostaa, että kyseinen Skotlannin markkinoilla myyntiä harjoittanut jakelija oli valtuuttamaton jälleenmyyjä (vastaus II, s. 52-53). Kyseinen jakelija toimi sekä jälleenmyyjänä että vuokraajana, mikä osoittaa, että koneiden vuokraamiseen myönnettyä tukea on mahdollista käyttää koneiden myyntiin. JCB ei mainitussa asiakirjassa ole huolissaan siitä, oliko kyse valtuutetusta jakelijasta, vaan Sklotlannin markkinoiden hintatasoa alhaisemmista myyntihinnoista ja toisen jakelijan alueella aiheutetuista haitoista.

(104) "Multiple Deal Trading Support" -järjestelmän ja vastuualueen ulkopuolisen myynnin välinen yhteys tulee ilmi myös JCB:n Gunn JCB:lle lähettämästä faksista: "Re: Greyhound Plant, - Trading support. Due to the continued flow of new machines being retailed into export territories by the above company all registered trading support on machines that have not been delivered has been withdrawn". (Asia: Greyhound Plant - myyntituki. Koska edellä mainittu yritys on jatkuvasti myynyt uusia koneita vientialueille, kaikki tuki vielä toimittamattomien koneiden myyntiin on peruttu). JCB totesi myös, että Greyhound Plantin, joka on valtuuttamaton jälleenmyyjä, on suostuttava seuraaviin ehtoihin saadakseen tulevaisuudessaan myyntitukea: "At the point of purchase, there is a

1500 surcharge added on to the customer achieved price which is held by Gunn JCB. If machines are held for 6 months or 400 hours, whichever is the first, the customer will be reimbursed with the

1500 surcharge. If machines are retailed by the customer under the stated period or hours worked the

1500 will be transferred to the export distributor in which the machine has been retailed" (Ostoajankohtana asiakkaan hintaan lisätään 1500 puntaa, joka maksetaan Gunn JCB:lle. Jos koneita pidetään kuusi kuukautta tai 400 käyttötuntia, kumpi hyvänsä täyttyy ensin, asiakkaalle maksetaan takaisin tämä 1500 punnan summa. Jos asiakas myy koneet edelleen ennen kuuden kuukauden tai mainitun käyttötuntimäärän kulumista, tämä 1500 puntaa siirretään sille vientijakelijalle, jonka alueelle kone on myyty)(82).

(105) Havaittiin myös, että [...(83)].

2. TOIMITUSLÄHTEITÄ JA/TAI PASSIIVISTA MYYNTIÄ KOSKEVAT RAJOITUKSET MUISSA JÄSENVALTIOISSA KUIN YHDISTYNEESSÄ KUNINGASKUNNASSA

a) Italia

(1) Ostaminen yksinomaan JCB:n tytäryhtiöltä

(106) Italiassa JCB SpA:n ja virallisten jakelijoiden vakiosopimukseen, josta ei ole tehty ilmoitusta, sisältyy yksinostovelvoite, joka rajoittaa ostot paikalliselta tytäryhtiöltä tehtyihin ostoihin. Sopimuksen 4 artiklan (v) kohdan mukaan jakelijat sitoutuvat olemaan myymättä JCB:n toimittamien tuotteiden kanssa kilpailevia uusia tuotteita tai osallistumatta sellaisten tuotteiden myyntiin ilman JCB:n kirjallista lupaa. Sopimuksen 6 artiklan (v) kohdassa viralliset jakelijat sitoutuvat ostamaan varaosia ja lisätarvikkeita ainoastaan JCB SpA:lta tai muilta JCB SpA:n kirjallisesti hyväksymiltä toimittajilta. Ostaminen muissa jäsenvaltioissa toimivilta virallisilta jakelijoilta, jotka jakelevat JCB:n koneita JCB SpA:n kilpailijoina, edellyttää näin ollen JCB SpA:n lupaa. JCB kuitenkin väittää, että italialaisia jakelijoita ei ole estetty hankkimasta Italian ulkopuolelta eivätkä ne myöskään ole yrittäneet sitä, sillä hinnat ovat Italiassa 15-20 prosenttia alhaisemmat kuin muissa suurissa jäsenvaltioissa(84).

(2) Myynti alueen ulkopuolelle

(107) Sopimuksen 4 artiklan iii) kohdan mukaan italialaiset jakelijat sitoutuvat myymään ainoastaan omalla vastuualueellaan. JCB SpA varaa 8 artiklassa itselleen oikeuden myydä suoraan tai muiden jälleenmyyjien kautta vastuualueella useille asiakastyypeille, erityisesti suurille yrityksille ja vientiin ostaville asiakkaille, jollei jakelija ole suoraan osallistunut tilauksen hankkimiseen(85). Näin ollen JCB SpA valvoo vientiä jälleenmyyjien kautta, sillä suora vienti on kielletty virallisilta jakelijoilta velvollisuudella myydä ainoastaan omalla vastuualueellaan.

(108) Italialaisen virallisen jakelijan myynnistä toisen virallisen jakelijan alueella (Terra, jakelija Itävallassa ja Slovakiassa) JCB UK totesi JCB Italylle seuraavaa: "As employees of JCB, we cannot promote the sale of new machines directly or indirectly into another dealer's territory. Equally, enquiries of this nature should be directed to the appropriate dealer in that country, in this case Terra. In the case of used machines, dealers are free to sell whatever they whish. (...) Secondly, SOFIM need to be advised that they cannot sell into another dealers territory, either directly or indirectly through a secondary trader" (JCB:n työntekijöinä emme voi tukea uusien koneiden myyntiä suoraan tai välillisesti toisen jakelijan alueelle. Tällaiset tiedustelut olisi ohjattava kyseisessä maassa toimivalle jakelijalle, tässä tapauksessa Terralle. Käytettyjen koneiden osalta jakelijat voivat vapaasti myydä mitä tahansa. (...) Toiseksi SOFIMille on ilmoitettava, että se ei saa myydä toisen jakelijan alueelle, oli sitten kyse suorasta myynnistä tai myynnistä toisen myyjän kautta)(86). Vaikka JCB ilmaiseekin uudelleen velvollisuutensa virallisia jakelijoita kohtaan, se myös selvittää kantaansa virallisten jakelijoiden yleensä ja erityisesti SOFIMin kaupalliseen toimintaan. Jakelijoiden vaatiminen olemaan myymättä toisen jakelijan alueelle on täysin yhdenmukainen JCB Italyn jakeluverkkonsa kanssa tekemän sopimuksen kanssa, jonka mukaan myynti on mahdollista ainoastaan omalla vastuualueella. Kyseistä sopimusta ei ole ilmoitettu.

JCB:n mukaan aktiivista ja passiivista myyntiä ei rajoiteta Italiassa ja passiivinen myynti jakelijan oman alueen ulkopuolelle on ollut sallittua ja yleistä (vastaus II, s. 38 ja 49). Tämä on ristiriidassa 107 kohdassa mainitun Italiassa sovelletun jakelusopimuksen 4 artiklan iii) kohdan tarkan sanamuodon ja 108 kohdassa mainittujen kyseisen sopimuksen soveltamista koskevien todisteiden kanssa. Jäljempänä 124 kohdassa esitetään lisää todisteita, jotka ovat ristiriidassa JCB:n väitteen kanssa.

b) Ranska

(1) Ostaminen yksinomaan JCB:n tytäryhtiöltä

(109) JCB:n ranskalaisten tytäryhtiöiden JCB SA:n ja JCB Servicen kanssa tehdyn ilmoittamatta jätetyn jakelusopimuksen 2 artiklan 2 kohdan mukaan viralliset JCB:n jakelijat sitoutuvat ostamaan JCB-koneet ja varaosat yksinomaan JCB SA:lta ja JCB Serviceltä (JCB France). Erillisenä velvollisuutena ne lupaavat myös olla myymättä kilpailevien valmistajien uusia koneita tai varaosia(87).

(110) JCB Francen eräälle Ranskassa toimivalle viralliselle jakelijalle lähettämässä kirjeessä viitataan siihen, että kyseinen jakelija oli hankkinut sekä uusia JCB-koneita (noin 10 konetta) että aitoja JCB:n varaosia Yhdistyneen kuningaskunnan jakelijoilta JCB Francen sijasta. JCB katsoi tällaisen ostopolitiikan olevan ristiriidassa kaupallisen suhteen jatkamisen kanssa ja uhkasi sopimuksen purkamisella(88). Toinen JCB:n virallinen jakelija Ranskassa vahvistaa myös, että sopimukseen sisältyy tällainen yksinostovelvoite, jota noudatetaan JCB:n verkossa Ranskassa(89). Sen vuoksi JCB:n viralliset jakelijat Ranskassa eivät saa ostaa koneita ja varaosia suoraan tai välillisesti muiden jäsenvaltioiden virallisilta JCB:n jakelijoilta. Koska tällä tavoin rajoitettiin mahdollisuuksia käyttää JCB:n koko verkkoa EY:ssä toimituslähteenä, se todennäköisesti heikensi virallisten jakelijoiden kilpailukykyä verrattuna Ranskassa toimiviin epävirallisiin jakelijoihin ottaen huomioon houkuttelevat hinnat, joita Yhdistyneen kuningaskunnan viralliset JCB:n jakelijat pystyivät tarjoamaan, ja sen, että Ranskan viralliset jakelijat eivät pystyneet tekemään hankintojaan edullisimmilta markkinoilta(90).

JCB:n mukaan Ranskan jakelusopimuksen 2 artiklan 2 kohdassa mainittu yksinostovelvoite liittyy JCB:n tuotteisiin ja osiin (täydentää velvoitetta olla myymättä kilpailevia tuotteita) eikä hankintalähteeseen virallisessa verkossa. JCB toteaa, että ei ole todisteita yksinostovelvoitteen soveltamisesta Ranskassa tavalla, joka olisi estänyt hankinnat valtuutetuilta JCB:n jakelijoilta muista jäsenvaltioista (vastaus II, s. 34-36). Edellä 109 kodassa lainatussa sopimuksessa, josta ei ole tehty ilmoitusta, mainitaan kuitenkin selvästi kaksi erillistä velvoitetta. Ensinnäkin JCB:n tuotteet on ostettava yksinomaan JCB SA:lta ja JCB Serviceltä ja toiseksi jakelija ei saa myydä JCB:n tuotteiden kanssa kilpailevia tuotteita. Edellä 110 kohdassa lainatut kirjeet osoittavat, että JCB France on huolissaan ainoastaan sopimuksen rikkomisesta.

(2) Myynti alueen ulkopuolelle

(111) JCB Francen kanssa tehdyn ilmoittamatta jätetyn vakiosopimuksen 2 artiklan 3 kohdan mukaan viralliset jakelijat sitoutuvat olemaan myymättä tai jakelematta JCB:n koneita tai varaosia alueensa ulkopuolisten sivuliikkeiden tai varastojen kautta. JCB Francen Bureau des concessionnairesille osoittaman kirjeen mukaan sopimusta oli tarkistettu vuonna 1989 asetuksen (ETY) N:o 1983/83 mukaisesti siten, että alueen yksinoikeudellisuus "supposes that the distributor does not promote the JCB card externally but he cannot be prevented from responding to an order from an external customer if the latter asks it" (tarkoittaa sitä, että jakelija ei edistä JCB:n tuotteiden myyntiä alueensa ulkopuolella, mutta jakelijaa ei voida estää vastaamasta ulkopuoliselta asiakkaalta tulevaan tilaukseen).

(112) JCB:n kirjeistä virallisille jakelijoille ilmenee toisenlainen käsitys velvollisuudesta olla myymättä Ranskan vastuualueiden ulkopuolelle. Ilman minkäänlaista viittausta tilausten hankkimiseen JCB katsoo yksinkertaisesti myynnin alueen ulkopuolelle olevan vastoin Ranskassa sovellettua jakelusopimusta. Kahdessa JCB:n eri jakelijoille osoitetussa kirjeessä JCB totesi: "More precisely, for the sake of your own interest, we would wish that you liaise directly with each other to avoid this kind of practices in the future. Rather than allowing customers to take advantage of a competitive environment, it would be preferable that you exchange information regularly or that you negotiate between yourselves these common deals" (Toivomme, että oman etunne vuoksi teette keskenänne yhteistyötä tällaisen toiminnan välttämiseksi tulevaisuudessa. Sen sijaan, että asiakkaille annetaan mahdollisuus hyötyä kilpailusta, olisi parempi, että vaihdatte säännöllisesti tietoja tai neuvottelette keskenänne näistä yhteisistä kaupoista)(91). Näissä tapauksissa JCB on kannustanut jakelijoitaan salaiseen yhteistyöhön vastuualueiden ulkopuolelta tulevia tilauksia koskevissa neuvotteluissa.

(113) Velvollisuus olla myymättä alueen ulkpuolelle, toisin sanoen olla harjoittamatta passiivista myyntiä, täydentää velvollisuutta olla jakelematta alueen ulkopuolella sijaitsevien sivuliikkeiden tai varastojen kautta. Tästä on osoituksena JCB:n esittämä vaatimus, jonka mukaan virallisen jakelijan viereiseltä toisen jakelijan alueelta olevalle asiakkaalle tekemä tarjous on peruutettava(92), tai vaatimukset, joiden mukaan JCB Ile de Francen tekemät tarjoukset on siirrettävä kyseiselle jakelijalle(93). JCB Ile de Francella on yksinmyyntialue Ranskassa. Sikäli kuin JCB Ile de France on integroitu JCB-konserniin, tarjousten siirtämistä koskeva vaatimus voi olla oikeutettu, ellei JCB Ile de France ole Ranskan muiden jakelijoiden todellinen tai mahdollinen kilpailija. Jakelijan kirjeessä kuitenkin vaaditaan, että kyseisen jakelijan alueelta lähtöisin olevat tilaukset, jotka on osoitettu toiselle viralliselle jakelijalle, olisi siirrettävä sille itselleen. Harjoittaessaan tällaista alueen ulkopuolista myyntiä viralliset jakelijat voivat saada vähemmän alennusta verrattuna myyntiin omalla alueellaan(94).

JCB:n mukaan mainitut tapahtumat Ranskassa liittyvät aktiiviseen eivätkä passiiviseen myyntiin (vastaus II, s. 36-37 ja liite 3). Näistä aktiivinen myynti rikkoo Ranskassa sovelletun sopimuksen täysin lainmukaista lauseketta. Kirjeet, joita lainataan 122 kohdassa ja jotka komission mukaan ovat osoitus alueen ulkopuolisen myynnin rajoittamisesta ja kauppiaiden kannustamisesta salaiseen yhteistyöhön, josta on haittaa kuluttajille, ovat irrallaan asiayhteydestään. Niiden tarkoituksena oli alun perin muistuttaa kyseisiä jakelijoita siitä, että aktiivinen myynti alueen ulkopuolelle on kiellettyä, ja lisäksi selventää, että JCB ei halua sovitella riitoja kuluttajien kanssa. Jakelijoiden olisi neuvoteltava siitä, kuka vastaa huoltotakuupalvelun kustannuksista (vastaus II, s. 59). JCB:n kirjeiden sanamuoto ja niiden kilpailun vastainen tavoite ovat kuitenkin selviä eivätkä jätä tulkinnanvaraa.

(114) Samoin JCB pyytää toisessa kirjeessä SEM-CEDIMAlta, joka on yksi sen virallisista jakelijoista, että se ei hankkisi tilauksia tai myisi suoraan tai välillisesti (esimerkiksi välittäjän kautta) yksinmyyntialueensa ulkopuolelle, varsinkaan toiselle viralliselle jakelijalle juuri osoitetulle alueelle. Samassa kirjeessä viitataan JCB:n ja SEM-CEDIMAn väliseen sopimukseen, jonka mukaan myynti tietylle vastuualueen ulkopuoliselle alueelle, jolla ei ole virallista jakelijaa, edellyttää JCB:n hyväksyntää(95). Kuten edellä osoitettiin, SEM-CEDIMAlla oli tapana ostaa Yhdistyneestä kuningaskunnasta alhaisemmilla hinnoilla kuin mitä sen kilpailijat maksoivat Ranskan virallisessa jakeluverkossa. Tämä osoittaa, että JCB valvoi passiivista ja aktiivista myyntiä myös silloin, kun ristiriitatilanne toiselle jakelijalle myönnettyjen yksinoikeuksien kanssa ei ollut mahdollinen, koska sellaista jakelijaa ei ollut kyseessä olevalla alueella Ranskassa. Heti toisen jakelijan nimittämisen jälkeen suora ja välillinen myynti eivät enää olleet mahdollisia.

JCB:n mukaan 114 kohdassa lainattu JCB Francen kirje on asiayhteydestä irrallaan, sillä siinä on kyse SEM-CEDIMAn kanssa vuonna 1997 sovitun tilapäisen ja poikkeuksellisen järjestelyn lopettamisesta. Kyseisen järjestelyn mukaan SEM-CEDIMAlla oli lupa myydä Loiren laaksossa "dans des zones provisoirement libres" (toistaiseksi vapailla alueilla) Kleber Malecot'n kautta, joka oli aikaisemmin JCB:n virallinen jakelija kyseisellä alueella. JCB:n mukaan tämä poikkeuksellinen järjestely ja erityisesti oikeus myyntiin kyseiselle alueelle loppui uuden jakelijan, Telliezin, nimittämisen myötä, kuten todettiin 17 päivänä marraskuuta 1998 päivätyssä JCB:n kirjeessä. (Hargreavesin (JCB) kirje, päivätty 6.6.2000). Mainitun sopimuksen mukaan JCB:n hyväksyntä ei koske kaikkea alueen ulkopuolista myyntiä; JCB:n hyväksyntä on välttämätön jokaiselle kaupalle riippumatta siitä, oliko kauppa seurausta aktiivisesta vai passiivisesta markkinoinnista. Riippumatta siitä kuinka tilapäinen ja poikkeuksellinen vuosina 1997-1998 sovellettu sopimus oli, sen tavoitteena oli alueen ulkopuolisen myynnin valvominen ja rajoittaminen, vaikka kyseinen myynti ei voinutkaan olla ristiriidassa toisen virallisen jakelijan yksinoikeuksien kanssa.

c) Benelux-maat

(115) JCB-konsernin sisäisessä kirjeessä JCB NV kuvaili JCB SA:lle (Ranska) hintajärjestelyjä, joita sovellettiin koneiden viennissä ja jotka tekivät koneista houkuttelevia Belgiasta ja Alankomaista vientiä harjoittaville kauppiaille. Kirjeessä todetaan: "We investigated why one of the traders had a quick growing turn-over of parts, without growth of machine sales. This is how we discoverd that this trader is - among other things - exporting to France to a firm named Central Parts. We regret that this happened and of course we stopped supply to this trader immediately" (Tutkimme, miksi yhden kauppiaan varaosien myynnistä saama liikevaihto kasvoi nopeasti vaikka koneiden myynti ei kasvanut. Tällöin havaitsimme, että kyseinen kauppias vie muun muassa Ranskaan yritykselle, jonka nimi on Central Parts. Pahoittelemme tapahtunutta ja lopetimme luonnollisesti välittömästi toimitukset kyseiselle kauppiaalle)(96). JCB NV ei ilmeisesti tuntenut Central Partsin nimeä. Toimitukset päätettiin lopettaa, koska kyseinen kauppias harjoitti vientiä Ranskaan. Tämän seurauksena kyseinen kauppias, Central Parts ja ranskalaiset asiakkaat eivät enää voisi hyötyä niistä JCB NV:n määrittelemistä hintajärjestelyistä, jotka tekivät toimitukset Alankomaista ja Belgiasta houkutteleviksi verrattuna Ranskan hintoihin.

(116) Samanlaiset JCB NV:n järjestelyt, jotka koskivat koneiden ja varaosien vientiä kreikkalaisille jälleenmyyjille, keskeytettiin samoin huolimatta JCB UK:lle annetuista vakuutuksista, joiden mukaan tällaisia kauppoja harmaiden kanavien ("grey channels") kautta tarkkailtiin ja valvottiin eikä maahantuojan kanssa ollut hintakilpailua ("managed and controlled and there was no pricing competition with the subject importer")(97). Kirje osoittaa, että sillä edellytyksellä, että harmaita markkinoita (eli myyntiä rinnakkaiskauppiaille Kreikassa) tarkkailtiin ja valvottiin eikä ollut hintakilpailua ("was managed and controlled and that there was no price competition") Kreikan virallisen jakelijan kanssa, JCB NV harjoitti myyntiä rinnakkaiskauppiaille. JCB UK vastusti tällaista myyntiä. Jos JCB NV ei olisi enää pystynyt valvomaan myyntiä tai hintakilpailu olisi aiheuttanut ongelmia paikallisen virallisen jakelijan kanssa, tällaista myyntiä ei olisi harjoitettu.

(117) Benelux-maiden osalta eri tytäryhtiöiden sisäisessä tarkastuksessa todetaan JCB UK:n huolenaiheista seuraavaa: "Benelux (...). There still remains some major tasks to achieve, the most vital being the conversion of a 'grey dealer' to a JCB Compact and Service dealer. Currently 'Carma' are importing new and used machines, valued at over GPB 1000000 and parts valued at over GBP 100000 from Berkeley Hemel Hempstead. The more worrying aspect is however that they insist in selling below JCB NV's retail parts price and with a Retail service rate below the neighbouring JCB Dealer's price. The next 6 weeks should see this matter resolved along with possible Spurious parts supply into Luxembourg (ADLS's next vist in mid-May)" (Benelux-maat (...). Tärkeitä tehtäviä on edelleen suorittamatta, niistä tärkein on "harmaan kauppiaan" muuttaminen JCB Compact and Service -kauppiaaksi. Tällä hetkellä Carma tuo maahan uusia ja käytettyjä koneita yli 1000000 Englannin punnan arvosta ja osia yli 100000 punnan arvosta Berkely Hemel Hempsteadilta. Huolestuttavampaa on kuitenkin se, että se myy itsepintaisesti varaosia hinnoilla, jotka ovat alhaisempia kuin JCB VN:n vähittäismyyntihinnat, ja huoltopalveluja hinnoilla, jotka ovat alhaisempia kuin naapurialueiden JCB-jälleenmyyjien hinnat. Tämä asia saataneen ratkaistua seuraavien kuuden viikon kuluessa samoin kuin mahdollinen epäaitojen varaosien toimitus Luxemburgiin (ADLS:n seuraava vierailu toukokuun puolivälissä)(98). Ennen kuin Carma nimitettiin JCB:n viralliseksi jakelijaksi sen harjoittama myynti kanssaan kilpailevia JCB-myyjiä alhaisemmilla hinnoilla ja myynti Luxemburgiin, jotka olivat mahdollisia, koska se osti suoraan Yhdistyneestä kuningaskunnasta JCB:n tytäryhtiön sisjasta, olivat huolestuttivia seikkoja, jotka oli ratkaistava.

d) Saksa

(118) JCB Landpowerin JCB Salesille Yhdistyneessä kuningaskunnassa lähettämässä 31 päivänä maaliskuuta 1993 päivätyssä sisäisessä muistiossa kuvaillaan seuraavalla tavalla toimenpiteitä, joita on toteutettu Saksaan suuntautuvan harmaan viennin pysäyttämiseksi: "Landpower have been working closely with JCB GmbH to prevent UK machines being exported and have stopped Holt JCB supplying R N Lawton" (Landpower on ollut tiiviissä yhteistyössä JCB GmbH:n kanssa estääkseen koneiden viennin Yhdistyneestä kuningaskunnasta, ja se on saanut Holt JCB:n lopettamaan toimitukset R N Lawtonille). Syytä JCB:n huolestuneisuuteen selitetään kaksi kappaletta myöhemmin: "Could I please ask that any future construction deals for Farm Specials are viewed with extreme cuation as clearly these grey exports are giving us severe pricing problems in Germany" (Pyydän suhtautumaan tulevaisuudessa kaikkiin maatalouskonekauppoihin suurella varovaisuudella, koska tämä harmaa vienti aiheuttaa selvästi meille vakavia hinnoitteluongelmia Saksassa)(99).

(119) JCB:n huolestuneisuus tulee ilmi myös sen saksalaisen tytäryhtiön JCB UK Salesille lähettämästä faksista: "We have been informed that the above machine was sold via Berkeley JCB Ltd and Newland Plant Hire to our former dealer BMH. We kindly ask you to stop these grey imports because BMH is a competitor to our present dealer Dreager+Bastian. For the above mentioned machine, please credit us with 5 % service fee" (Meille on ilmoitettu, että edellä mainittu kone myytiin Berkeley JCB Ltd:n ja Newland Plant Hiren kautta BMH:lle, joka oli aikaisemmin jälleenmyyjämme. Pyydämme teitä ystävällisesti lopettamaan tämän harmaan tuonnin, koska BMH kilpailee nykyisen jälleenmyyjämme Draeger+Bastianin kanssa. Pyydämme tietä maksamaan meille edellä mainitusta koneesta 5 prosentin huoltopalkkion)(100). Toisessa faksissa, joka on osoitettu JCB:n saksalaiselle tytäryhtiölle ja koskee Yhdistyneestä kuningaskunnasta Saksaan jälleenmyytyä konetta, JCB toteaa: "We are determined to eliminate any grey market machines and I have spoken direct with the Regional Director of Berkeley JCB about this service support fee claim" (Olemme vakaasti päättäneet poistaa kaikki harmaiden markkinoiden koneet ja olen puhunut suoraan Berkeley JCB:n aluepäällikön kanssa tästä huoltopalkkiovaatimuksesta)(101).

(120) Koska monien saksalaisten jälleenmyyjien uskotaan ostavan paikallisilta toimittajilta ja on todisteista siitä, että eräät jälleenmyyjät ovat yhteydessä Yhdistyneen kuningaskunnan jälleenmyyjiin ("Many dealers in Germany are believed to be purchasing from local suppliers and there is evidence that some are in contact with UK dealers"), JCB UK:n sisäisessä viestissä JCB Germanylle vuonna 1994 todetaan seuraavaa: "An investigation must be started in Germany to confirm where Interparts and our major dealers are obtaining their parts. The use of a private investigation company should be considered" (Saksassa on aloitettava tutkimus, jotta voidaan selvittää, mistä Interparts ja suurimmat jälleenmyyjämme hankkivat varaosansa. Olisi harkittava yksityisetsivätoimiston käyttöä)(102).

JCB:n mukaan 120 kohdassa mainittu tarve toteuttaa Saksassa tutkimus, jota ei käytännössä koskaan toteutettu, johtui siitä, että JCB Germanyn valituksen mukaan Interparts ja suuret jakelijat saivat varaosia valtuuttamattomilta jälleenmyyjiltä, joille oli toimitettu Yhdistyneessä kuningaskunnassa sovelletun sopimuksen 4 artiklan vastaisesti (vastaus II, s. 51). Tämä merkitsee sitä, että sanoilla "UK dealers" (Yhdistyneen kuningaskunnan jälleenmyyjät) ei tarkoiteta virallisia Yhdistyneen kuningaskunnan jakelijoita. JCB Germanyn huolestuminen Yhdistyneessä kuningaskunnassa sovelletun sopi