Comunicación con arreglo al procedimiento previsto en el apartado 3 del artículo 19 del capítulo II del Protocolo 4 del Acuerdo entre los Estados de la AELC sobre el establecimiento de un Órgano de Vigilancia y de un Tribunal de Justicia en lo referente al asunto COM 020.0129 - LIS

(1999/C 330/08)

A. La notificación

El 6 de febrero de 1996 el Órgano de Vigilancia de la AELC recibió una solicitud de declaración negativa de conformidad con el artículo 2 y una notificación para una exención individual de conformidad con el artículo 4 del capítulo II del Protocolo 4 del Acuerdo entre los Estados de la AELC sobre el establecimiento de un Órgano de Vigilancia y un Tribunal de Justicia (SAC-A) referente a la cooperación entre diecisiete condados noruegos en la organización Legemiddel innkjøp Samarbeid (LIS) con el fin de comprar en común medicinas para su uso en hospitales de condado.

El 29 de septiembre de 1995, se recibió una denuncia en la que el denunciante, Legemiddelindustriforeningen (LMI), la Asociación noruega de fabricantes de productos farmacéuticos, alegó que las actividades de LIS constituyen una infracción del apartado 1 del artículo 53 y del artículo 54 del Acuerdo EEE.

B. Las partes

Las partes notificantes son los dieciséis condados noruegos que son miembros fundadores de LIS. El número de miembros ha aumentado a dieciecho el procedimiento. Los miembros son:

Østfold fylkeskommune

Akershus fylkeskommune

Hedmark fylkeskommune

Oppland fylkeskommune

Buskerud fylkeskommune

Vestfold fylkeskommune

Telemark fylkeskommune

Aust-Agder fylkeskommune

Vest-Agder fylkeskommune

Rogaland fylkeskommune

Hordaland fylkeskommune

Møre og Romsdal fylkeskommune

Nord-Trøndelag fylkeskommune

Nordland fylkeskommune

Troms fylkeskommune

Finnmark fylkeskommune

Sør-Trøndelag fylkeskommune

Rikshospitalet

Tan solo dos condados no son miembros de LIS: Sogn og Fjordane fylkeskommune y Oslo fylkeskommune.

C. Naturaleza de la cooperación

De conformidad con los estatutos de LIS el objetivo de la sociedad es el de establecer una base para la celebración de acuerdos referentes a la compra y entrega de productos farmacéuticos con arreglo a las instrucciones de hospitales públicos y de condados, reduciendo con ello su coste.

Desde 1995, LIS ha publicado concursos comunes en nombre de sus miembros para la compra de productos farmacéuticos que hayan de ser utilizados en los hospitales de condado.

Los concursos de LIS se conciben y realizan de la siguiente manera. La administración de LIS elabora el borrador de la documentación de los concursos a partir de un debate inicial entre los miembros de LIS en el marco general de un concurso de LIS. Después, el borrador de la documentación del concurso se envia a los miembros para que presenten sus comentarios. Los miembros individuales pueden decidir libremente qué sustancias farmacéuticas quieren que LIS saque a concurso. Esto figura específicamente en los estatutos, según las modificaciones efectuadas el 23 de agosto de 1996. Cualquier propuesta adicional de los miembros figura en la documentación de los concursos antes de su publicación por LIS en nombre de sus miembros. LIS elabora para sus miembros una lista con las ofertas recibidas y muy a menudo recomienda las que considera que son las mejores. Sus miembros no están obligados a seguir sus recomendaciones.

Los miembros individuales deciden entonces si efectivamente quieren firmar contratos marco con alguno de los proveedores. LIS elabora un contrato marco estándar. Los miembros son libres de elegir si les interesa o no aceptar estos contratos y los productos a los que se refieren, pero, una vez celebrados, los miembros tienen prohibido firmar contratos individuales con otros proveedores para los mismos productos u otros que los sustituyan, con tres excepciones. En primer lugar, pueden celebrarse contratos individuales para los mismos productos u otros que los sustituyan en casos concretos cuando existan razones médicas que lo respalden; en segundo lugar, pueden celebrarse con el fin de probar nuevos productos y para la investigación; y en tercer lugar, en el caso de que un producto se presente en diversas formas, por ejemplo en líquido y en tabletas. La duración de los contratos marco es generalmente de un año.

El denunciante argumenta que el establecimiento y el funcionamiento de LIS infringen el apartado 1 del artículo 53 del Acuerdo EEE. Alega varias razones. En primer lugar, alega que la cooperación en el ámbito de LIS implica una coordinación de las condiciones comerciales entre los miembros, que poseen una cuota significativa del mercado afectado. En segundo lugar, se alega que la cooperación en el ámbito de LIS prohíbe a sus miembros participar en organizaciones competidoras de compra en común y firmar acuerdos individuales de compra si LIS ha sacado o va a sacar a concurso los productos en cuestión, creando con ello una obligación exclusiva de compra para sus miembros. En tercer lugar, se alega que los miembros han de serlo durante un período mínimo de tres años, como figura en los estatutos de LIS, y la obligatoriedad de pagar la cuota anual de miembro durante este período, aunque los miembros prefieran no participar en concursos de LIS, tiene el mismo efecto que una provisión en exclusiva.

Los estatutos de LIS, tal y como han sido notificados, contenían una cláusula según la cual no se permite que los miembros participen en otras formas de cooperación de compra en común para los mismos productos y usuarios cubiertos por LIS. Esta cláusula, tras ser debatida con el órgano de vigilancia, fue suprimida con efectos a partir del 23 de agosto de 1996.

Además, los estatutos, tal y como han sido notificados, prohibían a los miembros firmar acuerdos que compitieran con los concursos anunciados por LIS o que tuviera previsto anunciar, y obligaba a los miembros que deseaban anunciar algún concurso por separado a clarificarlo de antemano con LIS. Una vez debatido con el Órgano de Vigilancia, estas cláusulas se modificaron con efectos a partir del 23 de Agosto de 1996. Los estatutos modificados declaran específicamente que los miembros de LIS pueden firmar acuerdos individuales de compra fuera de la cooperación en el ámbito de LIS, a condición de que los productos afectados no sean ya objeto de contratos marco de compra con proveedores como consecuencia de concursos de LIS. Por otra parte, los miembros que deseen anunciar concursos por separado están simplemente obligados a informar a LIS con mucha antelación, a más tardar cuando se esté concluyendo la elaboración de los concursos de LIS.

LIS alega que sus miembros son libres de decidir si desean o no participar en un concurso de LIS. Aunque participaran en un concurso, son completamente libres de decidir si desean o no firmar contratos marco de compra, para qué productos y con qué proveedores.

LIS también publica concursos comunes en nombre de sus miembros para la distribución de productos farmacéuticos comprados a través de LIS. Los concursos se publican a petición de los miembros, para los cuales LIS elabora una lista con los concursos recibidos. Asimismo, LIS recomienda la que considera que es la mejor oferta. En el anuncio de concurso se indica que los miembros tienen intención de elegir a un distribuidor común, pero son libres de elegir otro. Cada miembro firma entonces un acuerdo marco de distribución con el distribuidor que escoja y el acuerdo es exclusivo. El aucerdo marco es elaborado por LIS para ser utilizado por sus miembros y su duración es en general de dos años y medio, teniendo los miembros la opción de prolongarlo un año más. Todos los miembros de LIS han escogido, de hecho, a Norsk Medisinaldepot (NMD) como distribuidor.

El denunciante sostiene que un acuerdo exclusivo de distribución firmado entre los miembros de LIS y el mayorista NMD restringe a los fabricantes e importadores a la hora de elegir la distribución de sus productos, ya que se ven obligados a distribuirlos a través de NMD para entregar productos medicinales a los miembros de LIS. Se sostiene que esto de facto elimina un nivel de competencia entre fabricantes y mayoristas en lo referente a las ventas a hospitales en los condados que son miembros de LIS.

LIS alega que los miembros son libres de decidir con qué distribuidor desean firmar contratos marco y que no tienen forzosamente que elegir a uno y que éste sea el mismo.

El denunciante también proporciona diversas razones sobre por qué la cooperación en el ámbito de LIS es una infracción del artículo 54 del Acuerdo EEE. Se sostiene que LIS tiene una posición dominante en el mercado para todos los productos farmacéuticos comprados por hospitales para su uso en los mismos. Además, se dice que existe abuso, en primer lugar porque LIS consigue unos precios exageradamente bajos. En segundo lugar, porque se imponen unas condiciones comerciales injustas, ya que la documentación sobre los concursos no indica la cantidad de compra total ni las cantidades de los contratos individuales y los proveedores están obligados a presentar ofertas a precios de mayorista entrega incluida. Una tercera base para el supuesto abuso es que LIS excluyó dos productos de la licitación 9501 que eran substitutos de los productos cubiertos por la oferta. En cuarto lugar, se considera un abuso el pago obligatorio de la cuota anual de miembro durante tres años.

Los miembros de LIS argumentan que no existe posición dominante ni abuso. Sostienen que la cooperación ha aumentado la competencia entre proveedores y ha reducido las barreras a la entrada al mercado, en especial a los productores más pequeños y a los importadores paralelos. Además, se alega que en los anuncios de concurso figuran las estimaciones de la cantidad total de la compra y que esto es conforme con la práctica empresarial normal y suficiente para que los proveedores calculen sus concursos. Asimismo, se afirma que los proveedores no tienen obligación de presentar ofertas a precios de mayorista entrega incluida.

D. El mercado

La cooperación aludida se refiere a la compra de productos farmacéuticos utilizados solamente en hospitales y de productos farmacéuticos utilizados tanto en hospitales como vendidos en farmacias. Además, se refiere al mercado para la venta al por mayor/distribución de productos farmacéuticos. El mercado geográfico es Noruega.

LIS ha facilitado información sobre sus cuotas de mercado, proporcionando cifras que excluyen a Rikshospitalet, que es miembro desde el 1 de enero de 1999. Según esta información, LIS posee uan cuota del mercado total de productos farmacéuticos de Noruega de alrededor del 11 %. En el mercado de productos farmacéuticos utilizados sólo en los hospitales su cuota es aproximadamente del 66 %. En el mercado de productos farmacéuticos tanto utilizados en los hospitales como vendidos en farmacias la cuota de mercado de LIS se calcula en un 5 %. Todas las cuotas de mercado han aumentado como consecuencia de la entrada de Rikshospitalet en LIS. Sin embargo, se asume que los efectos de estos incrementos no serán significativos.

En el mercado para la venta al por mayor/distribución de productos farmacéuticos LIS tiene una cuota de mercado estimada del 11 %.

E. Las intenciones del Órgano de Vigilancia de la AELC

El Órgano de Vigilancia de la AELC tiene intención de adoptar una posición favorable en lo relativo a la cooperación en el ámbito de LIS. Antes de hacerlo, invita a los terceros interesados a enviar sus comentarios en el plazo de un mes desde la fecha de publicación de esta comunicación en la sección EEE y en el suplemento EEE del Diario Oficial de las Comunidades Europeas, citando la referencia COM 020.0129 - LIS, a la dirección siguiente: Órgano de Vigilancia de la AELC

Dirección de competencia y ayudas estatales

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