13.9.93 DiarioOficialdelasComunidadesEuropeas N°C249/15
DictamensobrelapropuestadeDirectivadelConsejoquemodificalaDirectiva85/611/CEE
porlaquesecoordinanlasdisposicioneslegales,reglamentarias yadministrativas sobre
determinadosorganismosdeinversióncolectivaenvaloresmobiliarios (OICVM)(*)
(93/C249/08)
El2demarzode1993,deconformidadconelapartado2delarticulo57delTratado
constitutivodelaComunidadEconómicaEuropea,elConsejodecidióconsultaralComité
EconómicoySocialsobrelapropuestamencionadaarriba.
LaSeccióndeAsuntosEconómicos,FinancierosyMonetarios,encargadadeprepararlos
trabajosenesteasunto,aprobósudictamenel8dejuniode1993(Ponente:Sr.Giacomelli).
Ensu307°Pleno(sesióndel30dejuniode1993),elComitéEconómicoySocialhaaprobado
pormayoría,con3abstencioneselsiguientedictamen.
ElComitéapruebaenlineasgeneraleslapropuestade
laComisión,destinadaaampliarelámbitodeaplica­
cióndelaDirectivade1985sobrelos«organismosde
inversióncolectivaenvaloresmobiliarios »(OICVM)
paraincluirenél,entreotrascosas,losfondosde
fondos,losfondosdelmercadomonetarioylosfondos
detesorería(depósitosbancarios),loqueconstituye
unanovación.ElComité,deseosodevelarporlaprotec­
cióndelosinteresesdelosahorradoreseinversores,
desapruebalaposibilidaddadaalosEstadosmiembros
depermitirasusOICVMqueelijanundepositarioen
otropaís.porunaparte,lapropuestatienecomofinalidadhacer
extensivalacoordinación aorganismosnoregulados
porlaDirectivade1985y,porotra,quedichacoordina­
ciónesnecesariaparacrearunmercadoeuropeode
capitales.
1.1.4.Acercadeesteúltimopunto,enelsegundo
considerandoseseñalaentreotrascosasquelosfondos
delmercadomonetarioylosfondosdefondoshan
experimentado enlosúltimosañosundesarrolloconsi­
derableenalgunospaísesmiembrosyque,porsus
características defuncionamiento yporsuobjeto,que
eslainversión,estasdoscategoríasdefondossonmuy
similaresalosOICVM,porlocualesconveniente
incluirlasenelámbitodeaplicacióndelaDirectiva
85/611/CEE.1.Introducción
2.Observaciones generales
2.1.Proteccióndelahorropúblico
2.1.1.Sibieneléxitoquehantenidoentrelosinver­
soresdeterminadosOICnocubiertosactualmentepor
laDirectivaOICVMconduceaextenderelefectode
coordinacióndeéstaaotrosOIC,nohayqueolvidar
quelasnormasadoptadassólopuedenjustificarsepor
criteriosdeseguridadycalidadcomparablesalosque
rigenactualmenteparalosOICqueinviertenenvalores
mobiliarios .1.1.ObjetoyfundamentodelaDirectiva
1.1.1.LaDirectivadelConsejode20dediciembre
de1985(85/611/CEE)porlaquesecoordinanlas
disposicioneslegales,reglamentarias yadministrativas
sobredeterminadosorganismosdeinversióncolectiva
envaloresmobiliarios (OICVM)señalabaensusexto
considerandoquelosorganismosdeinversióncolectiva
noincluidosenelámbitodeaplicacióndelaDirectiva
seríanobjetodecoordinaciónenunaetapaposteriory
que,entretanto,correspondíaalosEstadosmiembros
regularanivelnacionaldichosorganismosdeinversión
colectiva(OIC)nocubiertosporlaDirectivaOICVM
de20dediciembrede1985.
1.1.2.Seconsideraquenoestánincluidosenel
ámbitodeaplicacióndelaDirectivaOICVM(85/611/
CEE)losfondosinmobiliarios ,losfondosdeinversión
encontratosdefuturoyopciones,losfondosdeproduc­
tosbásicos,losfondosdecapitalriesgo,losfondosde
fondosnilosfondosdelmercadomonetario,aunque
enesteúltimocasodependedelasdisposiciones de
cadapaís,algunosdeloscualeshanincluidoexplícita­
mentelostítulosdeestemercadoenladefiniciónde
»
valoresmobiliarios .
1.1.3.EnlapropuestadeDirectivadelConsejoque
modificalaDirectiva85/611/CEEporlaquesecoordi­
nanlasdisposicioneslegales,reglamentarias yadminis­
trativassobredeterminados organismosdeinversión
colectivaenvaloresmobiliarios (OICVM)seindica
acertadamente ,ensusdosprimerosconsiderandos ,que,2.1.2.UnodelosmotivosdelaDirectivaOICVM
eseldeseodeprotegerelahorropúblicoyalinversor.
Enrelaciónconeseobjetivopareceactualmenteque
algunosdelosfondosnosujetostodavíaalaDirectiva
OICVMseprestan—entreotrascosasporsupolítica
deinversiones—acoordinación .Porelcontrariootros
OICnocoordinadossiguensincumplirlascondiciones
requeridas,porsupolíticadeinversionesyporsus
riesgosinherentes.
2.2.Ámbitodeaplicación
2.2.1.Sinolvidarqueestapropuestademodificación
delaDirectivanoconstituyemásqueunaetapasuple­ í1)DOn°C59de2.3.1993,p.14.

N°C249/16 DiarioOficialdelasComunidadesEuropeas 13.9.93
Estapuntualizacion serviráparaponerfinalasdispari­
dadesdeinterpretación delaDirectivaOICVM,enel
sentidodequeenalgunosEstadosmiembrosseincluían
losinstrumentos delmercadomonetarioentrelasinver­
sionesquepuedenefectuarlosOICVM,mientrasque
enotrosestabanexcluidos.
3.1.1.2.2.EneltextoactualdelapropuestadeDirec­
tiva,talycomohasidopresentada,seestablecequese
entiendeporinstrumentosdelmercadomonetariolos
tiposdeinstrumentosnegociablesquehabitualmente se
negocianenelmercadomonetarioyque,ajuiciode
losEstadosmiembros,sonlíquidosytienenunvalor
quepuedecalcularseconexactitudencualquier
momentooalmenosconciertafrecuencia.mentaríaenlavíahacialaconstitucióndeunmercado
únicoenmateriadeOICyqueencasonecesariohabrá
queadaptarlacontinuamente alaevolucióndelos
mercados,estáprevisto,enunaprimerafase,ampliar
elámbitodeaplicacióndelaDirectiva85/611/CEEa
losOICqueinvierteneninstrumentosdelmercado
monetariooendepósitosbancariosasícomoalos
fondosdefondos,esdecirlosOICqueinviertensus
activosenotrosOICcoordinados,debidoaqueestas
categoríasdeOICpresentanunniveldeprotección
paraelinversoryunascaracterísticassimilaresalosde
losOICVMactualmenteregidosporlaDirectiva
85/611/CEE.
2.2.1.1.Aeserespecto,yaunqueel4oconsiderando
justificalaampliacióndelobjetodelosOICVMala
inversiónendepósitosbancariosparatenerencuenta
laevolucióndelmercadoydelsectorfinanciero,esta
extensiónrespondenoaunapropuestadecoordinación
delosinstrumentosexistentessinoaunapropuestade
novación.
2.2.2.Envistadelapresenteampliacióndelámbito
deaplicacióndelaDirectiva,yenparticulardela
novaciónintroducidaporlaextensióndelobjetodelos
OICVMalainversiónendepósitosbancarios,eltítulo
delaDirectivadeberíaseradaptadoenconsecuencia ,
dadoqueactualmenteserefieresóloalosorganismos
deinversióncolectivaenvaloresmobiliarios .3.1.1.2.3.Sinembargo,noseestableceningúncrite­
riorelativoalacalidaddelemisordedichosinstrumen­
tos,mientrasqueenlospuntosla)yId)delartículo19
delaDirectivade1985sísefijantalescriterios.En
efecto,allíseexigequelosvaloresmobiliariosestén
admitidosacotizaciónenunabolsaoficialoqueal
menosseannegociadosenunmercadoreglamentado y
enfuncionamiento regular.
Tambiénesconvenienteincluircriteriosdecalidadpara
losinstrumentosdelmercadomonetarioyobtenerasí
unamayorproteccióndelinversory,porconsiguiente ,
delahorropúblico.3.Observaciones específicas
3.1.Artículo1
Enesteartículoseincluyelaparteesencialdelas
modificaciones delaDirectiva85/611/CEE.Enefecto,unainterpretación demasiadoliberaldeese
carácterde«líquido»porpartedelasautoridades
nacionalesdequesetrate,yaseanlasdelEstadoal
amparodecuyalegislaciónestáestablecidoelOIC,ya
seanlasdelpaísemisordelinstrumentomonetario,
podríaentrañarunmayorriesgoparalosinversores.
3.1.1.Articulo 1,apartado 1(art.1,
apartado2)
Definicionesyámbitodeaplicación.
i
3.1.1.1.Artículo1,apartado1(art.1,apartado2,ii)3.1.1.2.4.Ladefinicióndeinstrumentomonetario,
talcomoestáestablecidaynoobstantetodaconsidera­
ciónrelativaalaintervención delasautoridadesde
control,podríarevestirciertoriesgoparalosinversores
alabrirlaposibilidaddeinvertirentodoinstrumento
querespondaalacalidadintrínsecatalcomoestá
definida,conindependencia delacalidaddelemisor,
locualpodríatraducirseencarterasdeinstrumentos
monetariosenlasquefigurentítulosemitidosporsocie­
dadesquenopuedenhacer«razonablemente »frentea
suscompromisos .Conelfindenocrearunadependenciadirectadela
DirectivaOICVMrespectodeladirectivadestinadaa
regularlosserviciosdeinversión,seríapreferibleno
limitarseahacerreferenciaaestaúltimasinoretomar
textualmenteladefinicióndevaloresmobiliariostaly
comoapareceenlaDirectiva93/22/CEEdelConsejo,
de10demayode1993i1).
3.1.1.2.Artículo1,apartado1(art.1,apartado2,iii)Aunqueelriesgodeincumplimiento nopuededeste­
rrarsenuncademodoabsoluto,parececonveniente
fijareseriesgodentrodelímitesaceptablesyreconoci­
dosconcaráctergeneral.3.1.1.2.1.Actualmenteresultaútilunainterpretación
armonizadadelaDirectivaOICVManiveleuropeo,
especificandoquelosinstrumentosdelmercadomone­
tario,negociadosenunmercadoorganizado,sonasimi­
lablesalosvaloresmobiliariosypuedenconstituirpor
tantounaposibleinversiónparalosOICVM.3.1.1.2.5.Conscientesasimismodequelamateria
debecubrirtantolosemisoresfinancieroscomolos
nofinancierosydequeestablecerconceptosclarosy
generalmentereconocidosesunasuntodelicadoenun
terrenotandiversificado (bancos,filiales,sucursales,
intermediarios financieros,empresasdeseguros,empre­
sasindustriales,etc.),sepropone,conelfindecir­ (i)DOn°L141de11.6.1993,p.27.

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cunscribirelcalificativo «razonable»,unanociónde
regulacióndelemisorquesetraduciríaenlosiguiente
(adicióndeuntercerycuartoguionesalart.1,2,iii):
«—sonemitidosporunemisorsometidoélmismo
—olosvaloresmobiliariosemitidosporél,o
laempresaquehagarantizadolaemisión,o
losvaloresmobiliariosemitidosporesta
empresa—aunasupervisióncuyoobjetosea
asegurarlaproteccióndelosinversores.
—sonemitidasogarantizadasporunEstado,
porsuscolectividades públicasterritorialeso
pororganismosinternacionales decarácter
público.»
3.1.2.Artículo 1,apartado 3(art.8,
apartado4añadido )
3.1.2.1.SeproponedaralosEstadosmiembrosla
posibilidaddeautorizaralosOICVMregidosporsu
propioDerechoaqueelijanundepositariosituadoen
otroEstadomiembro,conlacondicióndequedicho
depositarioestéautorizadoarealizaractividadesde
custodiaygestióndevaloresmobiliariosdeconformi­
dadconlafuturadirectivasobrelosserviciosdeinver­
sión.
Porconsiguiente ,estapropuestapermitequeundeter­
minadoEstadomiembrorompa,siloconsideranecesa­
rio,launicidaddelordenamiento jurídicoaplicableal
OICVMysudepositarioy,porende,delordenamiento
enquesebasanlasautoridadesdelpaísenquesehalla
elOICVMparaejercersucontrolyaquélquepueden
utilizarlosahorradoresparaeventualesrecursos.
Estaposiblerupturaplantearíaproblemasque,amenos
quesehallaraunasolución,debilitaríalaseguridadde
funcionamiento delosOICVMylaproteccióndelos
ahorradores einversores .
3.1.2.2.Eneseaspecto,elmantenimiento delosartí­
culos9y16delaDirectiva85/611/CEEcontribuiríaa
oscurecerlasituación.Enefecto,endichosartículosse
disponequeeldepositarioseráresponsable—de
acuerdoconelDerechonacionaldelEstadoenqueestá
situadalasedeestatutariadelasociedaddegestión(en
elsupuestodeunfondocomúndeinversión)odela
sociedaddeinversión,ytantoantedichassociedades
comoantelospartícipes—decualquierperjuiciopade­
cidoporéstosyderivadodelaausenciadeejecucióno
delaejecuciónincorrectadesusobligaciones .
Resultadifícilmenteconcebiblequelafuncióndecusto­
diaquetieneeldepositarioylacorrespondiente respon­
sabilidadnoesténregidasporelDerechodelEstado
enelqueseejercedichafunción,obienqueexista
disociaciónentreelDerechoaplicablealejerciciodela
actividadpropiamentedichayelaplicablealaresponsa­
bilidad.
»
3.1.2.3.Enloreferentealsegundoaspectodela
funcióndeldepositario,asaber,elcontroldelaregula­ridaddedeterminadasoperacionesrelativasalfuncio­
namientodelOICVM(cf.apartado3delartículo7y
apartado3delartículo14delaDirectiva),escierto
queeldepositariodeberádesempeñarlaconarregloal
DerechodelpaísdeorigendelOICVM;perolacuestión
queseplanteatambiénenestecasoescuálessonel
ordenamiento jurídicoylasmodalidadesconformea
loscualeslasautoridadesdecontroldelosOICVMy
losahorradorespodránpedirresponsabilidades encaso
deincumplimiento dedichaobligacióndecontrol.
3.1.2.4.Finalmente,parecedudosoqueelpoderque
seotorgaalasautoridadesnacionalesparaautorizar
excepcionesalaexigenciadequeelbancodepositario
tengasusedeestatutariaenelmismoEstadomiembro
quelasociedaddegestióncontribuyaalaprotección
delinversor.Launicidaddeloscontrolesejercidospor
unamismaautoridadtutelar,oalmenosporautorida­
destutelaressujetasalmismoDerechonacional,debe
tenercarácterprioritariocuandosetratadelaprotec­
cióndelahorropúblico.
Enefecto,lascomplicaciones resultantesdelacompe­
tenciadedosjurisdiccionesdistintasencasoderecurso
noparecenresponderalespíritudelaDirectivade1985,
cuyoprincipalobjetivoeraprecisamenteconseguiruna
protecciónlomáseficazposibledelahorradormediante
laintroduccióndeunajurisdicciónúnicaenlasupervi­
sión,exigiendoquelasautoridadesdecontrol,elbanco
depositarioylosauditoresdeempresasindependientes
esténtodosellosestablecidosenlajurisdiccióndellugar
deestablecimiento delOIC.
3.1.2.5.TeniendopresentelalógicadelaDirectiva
85/611/CEE,queproponeunaproteccióndelahorro
públicopormediodeunasupervisiónconsolidadaden­
trodeunamismajurisdicción—laúnicavíapracticable
enelmediojurídicoyprácticoqueexisteactual­
mente—,yrecordandolodichoanteriormente ,hayque
concluirqueesnecesarioabandonarelapartado4del
artículo8talcomoseproponeenlapropuestade
modificacióndelaDirectivaOICVMymantenerel
textoensuformaoriginal,primandolanecesidadde
proteccióndelinversorydelahorropúblicosobrela
eventuallibertaddeelección,cuyoposiblebeneficio
paraelinversorestápordemostrar.
3.1.3.Lasmismasobservaciones delpárrafoprece­
denteseaplicannecesariamente alartículo1,
apartado5(añadidodeunapartado4alartículo15)
relativoaladerogaciónprevistaparalassociedadesde
inversión.
3.1.4.Artículo 1,apartado 6[art.19,
apartado 1e)]
3.1.4.1.Comolosinstrumentos delmercadomoneta­
rioestánasimiladosalosvaloresmobiliarios (cf.nuevo
art.1,2,iii),noparecenecesarioincluirlosexplícita­
menteenlaenumeración .
Másjuiciosoparecequeseríamencionarenestelugar
losdepósitosdelasentidadesdecrédito,dadoqueno
sonnivaloresmobiliariosniinstrumentos delmercado
monetarioasimiladosalosvaloresmobiliarios (VM).

N°C249/18 DiarioOficialdelasComunidadesEuropeas 13.9.93
3.1.4.2.Comoconsecuencia delapropuestade
ampliarelámbitodeaplicacióndelaDirectivaOICVM
parecenecesariomodificartambiénelartículo19dela
Directiva85/611/CEEsuprimiendoelapartado4,que
rezaasí:«Unfondocomúndeinversiónyunasociedad
deinversiónpodránposeerliquidezconcarácteracce­
sorio.»
< »
3.1.5.Artículo 1,apartado 8(art.21,
apartado 3añadido)[ladelosOICVM]»medianteinstrumentosfinancieros
derivadosnodeberíamantenerseenlosconsiderandos
delapropuestadeDirectiva,sinoquedeberíasustituirse
porlaformulaciónsiguiente:«convienequelos
OICVMpuedanutilizar,dentrodedichoslímites,los
contratosdefuturoylasopcionesparacompletarla
composicióndesucartera».
3.1.5.5.1.Asimismo,convienereformulardelmodo
siguienteeltercerconsiderando delapágina11del
documentodelaComisión (doc.COM37final—
SYN453):
«
«Considerando queelartículo21delaDirectiva
85/611/CEÉrecogelascondicionesenlasquese
autorizaalosOICVMautilizarinstrumentos deri­
vados;que,enarasdelaproteccióndelosinverso­
res,esnecesariocrearunmarcoarmonizado
mediantelafijacióndeuntopemáximoparala
utilizacióndeinstrumentos financierosderivados,
consistenteenlaimposibilidad dequelosOICVM
inviertanmásdeunavezsusactivosenesosinstru­
mentos;que,antelasnuevastécnicasdegestiónde
carterasurgidasenlosúltimosañosesconveniente
quelosOICVMpuedanrecurrir,dentrodedicho
límiteydisponiendodemediostécnicosyfinancie­
rossuficientes,alosfuturosfinancieros,ylasopcio­
nesyotrosinstrumentosderivados,convistasauna
buenagestióndesucartera.»
*
3.1.6.Artículo 1,apartado 9(art.22,
apartado 6añadido)
3.1.6.1.SegúnlapropuestadeDirectiva,unOICVM
queinviertaendepósitosbancariosnopodrácolocar
másdel20%desusactivosendepósitospertenecientes
aunamismaentidaddecréditooaentidadesdecrédito
quepertenezcanaunmismogrupo.3.1.5.1.LapropuestadeDirectivaprevéquelos
OICVMpodránefectuartransaccionesconinstrumen­
tosfinancierosderivados,siemprequetenganunactivo
quelespermitahacerfrenteacualquierobligación
presenteofuturaqueexistaopuedaexistircomo
consecuenciadelospropiosinstrumentosderivados.
3.1.5.2.Conelfindequenosubsistaningunaduda
encuantoalautilizacióndelprocedimiento de«net­
ting»deloscompromisos ,esdecir,lacompensáción
deposicionescontrariasreferentesainstrumentos
financierosidénticosyqueportantoseequilibrande
algúnmodoentresí,espreferibleomitirtodareferencia
alarealidadopotencialidad deloscompromisoscon­
traidosatravésdeinstrumentos financierosderivados.
3.1.5.2.1.Convendríaredactarelapartado2del
artículo21delamanerasiguiente:
«Aesterespecto,losOICVMpodránefectuartrans­
accionesconinstrumentos financierosderivados
siemprequedispongandemediostécnicosyfinan­
cierossuficientesquelespermitacumplirlasobliga­
cionesrealesopotencialesqueemananopueden
emanardeesosinstrumentos .»
3.1.5.3.Estacoberturadeloscompromisoscontraí­
dospormediodeinstrumentosderivadosdebesin
embargointerpretarsedemaneraglobalynosóloespe­
cífica,conelfindepermitirporejemplorecurrira
losmercadosaplazo.Paralograrunainterpretación
uniformeaniveleuropeosesugiereformularelapar­
tado3delartículo21delmodosiguiente:
«...estoes,quelosOICVMtenganglobalmente ,
directaoindirectamente ,unactivosusceptiblede
hacerfrentealasobligacionesexistentescomocon­
secuenciadelospropiosinstrumentosderivados.»
3.1.5.4.Debedestacarsetambiénqueelrecursoa
instrumentosderivadostieneporobjetolabuenages­
tióndelacartera,ynosolamentelacoberturade
riesgos.Enefecto,elconceptodebuenagestióndela
carteranoexcluyelautilizacióndelosinstrumentos
derivadoscomoelementodelapolíticadeinversión
considerada ,siempreycuandoserealicedentrodelos
límitesmáximos(ynomínimos,comoseindicaenlos
considerandos delapropuestadeDirectiva)previstos
enelapartado3delartículo21.
3.1.5.5.Deellosededucequelareferenciaa«adap­
tar,concaráctertemporal,lacomposicióndesucartera3.1.6.2.Conmirasalaproteccióndelahorropublico
esprecisoplantearlacuestióndesilaintroducciónde
uncriteriocualitativoparalasentidadesdecréditoque
puedenrecogerdepósitosbancariosprovenientesdeun
OICVMespreferibleonoalafijacióndeunporcentaje
máximo.
3.1.6.3.Noobstante,parecedifícil,siesqueno
imposible,prescindirporcompletodeunporcentaje
límite.Enefecto,elprincipiofundamentaldereparto
deriesgospareceexcluirlaposibilidaddedepositarde
manerapermanenteel100%delosactivosdelOICVM
enunaúnicaentidadcrediticia,tantomáscuantoquela
DirectivaOICVMestableceactualmenteunporcentaje
máximodel35%paralasinversionesentítulosemiti­
dosporunúnicoemisorgubernamental (abstracción
hechadelaregladel100%,quenoseaplicademanera
generalsinosolamentealosemisoresgubernamentales
especialmenteaprobadosaesosefectosporlaautoridad
decontrolcompetente).
3.1.6.4.Habidacuentadelcontrolparticularejercido
porlasautoridadesdesupervisiónnacionalesyalcual
estánsometidaslasentidadesdecréditoenelpaísdonde

13.9.93 DiarioOficialdelasComunidadesEuropeas N°C249/19
estánestablecidas,seproponepermitir,deconformidad
conelprincipiodesubsidariedad ,quelasautoridades
nacionalesdeunEstadomiembroconcedan,conarreglo
acriteriosobjetivosyverificables,excepcionesallímite
del20%establecidoenelpunto3.1.6.1.ción,auncontrolparticulardelasautoridadesde
supervisiónenmateriadeOIC,deberíaintroducirseen
lapropuestademodificacióndelaDirectivaOICVM
laposibilidaddehacerunaexcepciónenfavordel
bancodepositariodelOICVM.Porconsiguiente ,se
proponeañadiralapartado6delartículo22unpuntoc)
coneltextosiguiente:
«c)Conelfindeinformaralinversorsobreesaexcepción
autorizadaporlasautoridadesnacionalesydarlela
posibilidaddeelegirsuinversiónconconocimiento de
causa,dichaexcepciónyloscriteriosenquesebasa
deberánmencionarse enlosdocumentosdeventaoficia­
lesdelOIC.Elporcentajeindicadoenlaletrab)supra
podrásersobrepasadoenloreferentealos
depósitosbancariosefectuadoseneldeposita­
riodelOICVMdesignadodeconformidadcon
elartículo8delapresentéDirectivaenel
ejerciciodesusfunciones.»
3.1.7.Inversiones en
deunmismo
apartado 1)valoresmobiliarios
emisor (art.23,3.1.6.5.Porotraparte,sesugierequeelporcentaje
vayaasociadoauncriteriocualitativodelaentidadde
créditodequesetrate.Aeserespecto,resultadifícily
pocoprácticopensarenuncriteriocualitativodistinto
deldelalocalizacióngeográficadelaentidaddecrédito
enunciertopaís.Seproponerecurriralanociónde
entidaddecréditoestablecidaenunpaísmiembrode
lazonaAdelaOrganización decooperaciónyde
desarrolloeconómicos (OCDE).3.1.7.1.Algunosrepresentantes delsectordelosOIC
hanseñaladounproblemaqueseplanteaenlapráctica
enrelaciónconlaaplicacióndelapartado3del
artículo22yelapartado1delartículo23delaDirectiva
OICVM.3.1.6.6.Ladisposiciónaferentedelapropuestade
Directivatienecomoobjetivogarantizarelrepartode
riesgos,queconstituyeelconceptofundamentaldeun
OICVM.Sinembargo,resultaexcesivoconsiderar
todaslascolocaciones efectuadasenentidadesde
créditodelmismogrupocomofuentederiesgoglobal.
Además,lanociónde«grupo»esdemasiadoimprecisa
parapoderutilizarlasinunadefiniciónmásexacta.Elarticulo22delaDirectivadisponequeunOICVM
nopodráinvertirmásdel5%(odel10%)desus
activosenvaloresmobiliariosdeunmismoemisor.Los
Estadosmiembrospodránelevarestelímitedel5%(o
del10%)hastael35%cuandolosvaloresmobiliarios
seanemitidosogarantizadosporunEstadomiembro,
porsusentespúblicosterritoriales,poruntercerEstado
opororganismosinternacionales decarácterpúblico
delosqueformenparteunoovariosEstadosmiembros.
Deconformidad conelactualapartado1del
artículo23,losEstadosmiembrospodránaumentarel
límitedel35%hastael100%siemprequeelOICVM
poseavaloresmobiliarioscorrespondientes aporlo
menosseisemisionesdiferentes,sinquelosvaloresde
unamismaemisiónpuedanexcederdel30%del
importetotaldesusactivos.Merecelapenaplantearselacuestióndesilaintroduc­
cióndelanocióndegrupoenlaDirectivaOICVM
contribuyeonoalaproteccióndelahorropúblico.En
efecto,lasfiliales,entidadesdecréditodeungrupo
bancario,siguenestandoindividualmente sometidasal
controldelasautoridadesdesupervisióndelosEstados
miembrosdesuestablecimiento ypuedenportanto
responderacriteriosdeapreciacióndiferentes.
4
s3.1.6.7.Comoconsecuencialógicadeloqueante­
cedeseproponemodificarelnuevoapartado6del
artículo22delamanerasiguiente:3.1.7.2.Enesteúltimosupuestosedaelcasodeque
unOIC,desdeelmomentoenquesobrepasaellímite
del35%detítulosdeunamismaemisióndeunmismo
emisor,estáobligadoavenderunapartedeesostítulos
parareinvertirlosenotrascincoemisionesdeesemismo
emisorybajardellímitedel30%paralaemisión
originalmente incluidaenlacartera.
3.1.7.3.ParaevitarqueenelfuturounOICVMse
halleenesasituación,yhabidacuentadequeelriesgo
quecorreelOICVMvaligadoalemisor,elcualsigue
siendounoyelmismoaunenelcasodequehaya
diversificación delacarteraporvíadeseisemisiones
diferentesdeesemismoemisor,seproponeaprovechar
laactualpropuestademodificacióndelaDirectiva
85/611/CEEde1985paramodificarelpárrafoprimero
delapartado1delartículo23delamanerasiguiente:
«Noobstanteloprevistoenelartículo22ysin
perjuiciodelapartado3delartículo68delTratado,
losEstadosmiembrospodránautorizaralos
OICVMainvertirhastael100%desusactivosen«6.a)UnOICVMnopodráinvertirsuactivoen
depósitosdistintosdelosefectuadosen
entidadesdecréditosituadasenlazonaA
delaOCDE.
b)UnOICVMnopodráinvertirmásdel20%
desuactivoendepósitosdelamismaenti­
daddecréditoodesussucursales,sinper­
juiciodeunaeventualexcepciónconcedida
porlasautoridadesnacionalesdevigilancia
conarregloacriteriosobjetivosyverifica­
blesyconlacondicióndequedichaexcep­
ciónyloscriteriosaqueobedecensean
expresamente mencionados enlosdocu­
mentosdeventadelOICVM.»
3.1.6.8.TeniendoencuentaquetodoOICVM,por
supropiafunción,tienequehacersecargodedepósitos
muycuantiososysehallasujeto,tambiénporsufun­

N°C249/20 DiarioOficialdelasComunidades Europeas 13.9.93
llevaracabounaverdaderagestiónprofesional.Ade­
más,dichasdisposicionespodríanconstituirunobstá­
culoaldesarrollodelasinversionesdelosOICVMen
lasempresasdetamañomedio.unaomásemisionesdevaloresmobiliariosemitidas
ogarantizadasporunEstadomiembro,porsus
entespúblicosterritoriales,poruntercerEstadoo
pororganismosinternacionales decarácterpúblico
dequeformanparteunoovariosEstadosmiem­
bros.»,Portodasesasrazones,pareceaconsejablenomodificar
laDirectivade.1985enesepunto.
suprimiendoencambioelparrafotercerodelmismo
apartado1.3.1.10.Artículo 1,apartados 10-18
(art.24,25,26bis,44,47,50y
53bis) 3.1.8.Artículo 1,apartado14[art.26
bis,letrasa)yb)]
Lasdemásmodificaciones incluidasenlapropuestade
Directivanosuscitanobservaciones especialesyquedan
suficientemente explicadasenlaexposicióndemotivos.Conelfindearmonizarlaterminologíautilizadayno
dejardudaalgunaencuantoalaprohibición,sesugiere
sustituirlaexpresión«peronoinvertir»enlaletraa)
por«peronopodráinvertir»,ylaexpresión«nodeberá
invertir»enlaletrab)por«nopodráinvertir».3.1.11.Articulo 6delaDirectiva de1985
3.1.9.Articulo 1,apartado12(art.25,
apartado 1)Enelmarcodelaactualización delaDirectiva,en
particularenlorelativoalaevolucióndelalegislación
comunitaria,existeunelementoquenohasidotenido
encuentaenlapropuesta :lafuturaDirectivarelativa
alosfondosacumuladosporlosorganismosquegestio­
nanpensionesdejubilación(fondosdepensiones).3.1.9.1.Seproponeintroducirlimitescuantitativos
complementarios alprincipioestablecidoenlaDirec­
tivade1985segúnelcuallosOICVMnopodrán
adquiriraccionesquelepermitanejercerunainfluencia
notableenlagestióndeunemisor.
Conformeadichasdisposicionescomplementarias ,una
sociedaddeinversiónounasociedaddegestión,para
elconjuntodelosfondoscomunesdeinversiónque
administreyqueentrenenelámbitodeaplicaciónde
laDirectiva,nopodráadquiriraccionesconderechoa
votoque,directaoindirectamente ,representenun10%
omásdelcapitalodelosderechosdevoto.
Talesrestricciones ,enlamedidaenqueseaplicanpor
unapartealassociedadesdeinversiónyporotraalas
sociedadesdegestiónparaelconjuntodelosfondos
comunesqueadministre,introducenunadistorsión
entrelasdosformasjurídicasquepuedeadoptarun
OICVM.Ensuredacciónactual,elartículo6delaDirectivade
20dediciembrede1985limitaelobjetodelassocieda­
desdegestiónalagestióndefondoscomunesde
inversiónydesociedadesdeinversión,excluyendocon
ellolagestióndelos«fondosdepensiones».
DeahísesiguequelapropuestadeDirectivarelativa
alalibertaddegestióneinversióndelosfondosrecogi­
dosporlasinstitucionesdeorganismosquegestionan
pensionesdejubilaciónespecifiquequesólolasentida­
desdecrédito,lascompañíasdesegurosylasempresas
autorizadasenelmarcodeladirectivasobrelosservi­
ciosdeinversiónpodrángestionardichosfondos.
Considerando ,porunaparte,lanaturalezadelasactivi­
dadesdeunasociedaddegestióndeOICVM,quepor
definiciónconsisteúnicamenteenlagestiónporcuenta
deterceros,y,porotra,queunodelosobjetivosesencia­
lesdelapropuestadeDirectivacitadasupraesel
depermitir,demaneranoexcluyeme,quetodoslos
prestatariosdeserviciosdegestiónofrezcansusservi­
ciosalasinstitucionesdeorganismosquegestionan
pensionesdejubilación,parecenecesariopreverla
ampliacióndelobjetodelassociedadesdegestióncon
elfindepermitirlesgestionarlosfondosacumulados
pordichasinstitucionesy,porconsiguiente ,modificar
endichosentidoelartículo6delaDirectiva.Esciertoqueenelcasodeunasociedaddeinversión
conpersonalidadjurídicalosderechosdevotolosejerce
lasociedad,mientrasqueenelcasodeunfondocomún
deinversióndichosderechosnosonejercidosengeneral
porlostitularessinoporlapropiasociedaddegestión.
ConvienesinembargorecordarquelaDirectiva,enel
apartado2desuartículo10,disponequelasociedad
degestióndeberáactuarexclusivamente eninterésde
lospartícipes.Porconsiguiente ,elrespetoaesteprinci­
piodeontológicoimpidelautilizacióndelosderechos
devotoparaotrosfines.
Elhechodemantenerlasdisposicionespropuestas
penalizaríaalassociedadesdegestiónmásgrandes,lo
queestaríaencontradicciónconloquedebeseruna
delasconsecuencias delaactividaddelagestióncolec­
tiva,asaber,eldesarrollodesociedadesdegestión
propiamentedichas,conlosmediosnecesariosparaPorotraparte,talcomosemencionaenloscomentarios
delaDirectivapublicadosporlaComisióndelas
ComunidadesEuropeas(pág.20),elhechodequela
Directivadispongaquelasociedaddegestiónnopodrá
realizarotrasactividadesquelasmencionadasenel
artículo6noimpidequeéstagestionesupropiopatri­
monioyqueefectúeoperacionesauxiliaresdirecta­
menterelacionadasconsuactividadprincipal(declara­
ciónenelactadelConsejo).

13.9.93 DiarioOficialdelasComunidades Europeas N°C249/21
3.2.Artículo2—Disposicionesfinales Enconsecuencia ,seproponeañadireltextosiguiente
alfinaldelartículo6delaDirectivaOICVM85/611/
CEEde20dediciembrede1985:
«ydefondosdepensiones.Lasociedaddegestión
puedeadministrarsupropiopatrimonioyefectuar
operacionesauxiliaresdirectamenterelacionadas
consuactividadprincipal.»Elplazohastael1dejuliode1994paralaintegraciónde
lapropuestadeDirectivaenlasdiferenteslegislaciones
nacionalesparecerealistaynoexigeningúncomentario
especial.
HechoenBruselas,el30dejuniode1993
ElPresidente
delComitéEconómicoySocial
SusanneTIEMANN
DictamensobreeldocumentodetrabajodelosserviciosdelaComisiónsobrelosplazosde
pagoenlastransaccionescomerciales
(93/C249/09)
El22dediciembrede1992,deconformidadconelarticulo198delTratadoconstitutivode
laComunidadEconómicaEuropea,laComisióndecidióconsultaralComitéEconómicoy
SocialsobreeldocumentodetrabajodelosserviciosdelaComisiónsobrelosplazosde
pagoenlastransaccionescomerciales .
LaSeccióndeIndustria,Comercio,ArtesaníayServicios,encargadadeprepararlostrabajos
enesteasunto,aprobósudictamenel2dejuniode1993(Ponente:Sr.Pardon).
Ensu307°Pleno(sesióndel30dejuniode1993),elComitéEconómicoySocialhaaprobado
porunanimidadelsiguientedictamen.
1.Resumen sas,deunaposiciondominante,especialmente sise
imponencondicionesdetransacciónnoequitativas.
1.5.Conrespectoalasdemorasenelpago,laComi­
sióndebería:1.1.Correspondealasorganizaciones yalascama­
rasprofesionalesenelsentidomásamplio(cámaras
decomercio,cámarasdelartesanado,etc.)recabary
difundirinformaciónrelativaalosplazosdepagopara
cadaEstadomiembroysectoreconómico .
1.2.Estasiniciativasdebencontarconelapoyode
loscentroseuropeosdeinformaciónempresarial (Euro
InfoCentres),cuyoobjetivoesprecisamenteofrecerun
serviciodeinformación .continuarsustrabajosparallegaraunconocimiento
profundodelalegislaciónydelasprácticasvigentes
enlosdiferentesEstadosmiembros;
sobreestabase,formularrecomendaciones alos
Estadosmiembros,conformealartículo155del
Tratado,respetandolalibertadcontractual,relati­
vasenparticularalatransparenciadelascondicio­
nesdepago,sucumplimiento ,elrigordelosplazos
convenidossinnecesidadderequerimiento ,laapli­
cacióninmediata,desdeelvencimiento,delosinte­
resesdedemora,lalibertaddedeterminaréstosa
unnivelequivalentealdelosinteresescomerciales,
lavalidezdelascláusulaspenales,elrecursoal
arbitraje,lainstauracióndeprocedimientos suma­
riosdeconminacióndepago;1.3.Hayquellamarlaatenciónsobrelaformación
dedirectivosdeempresasquesedediquenalcomercio
entreEstadosespecialmenteconrespectoalaformación
permanente .
i
1.4.Enloreferentealosplazosdepagocontractua­
les,laComisiónylosEstadosmiembrosdeberáninter­
venir,conformealartículo86delTratado,paraevitar
laexplotaciónabusiva,porpartedeunaomásempre­