[pic] | COMISIÓN DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS |

Bruselas, 16.7.2008

COM(2008) 458 final

2008/0153 (COD)

Propuesta de

DIRECTIVA DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL CONSEJO

por la que se coordinan las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas sobre determinados organismos de inversión colectiva en valores mobiliarios (OICVM)

(presentada por la Comisión) {SEC(2008) 2263} {SEC(2008) 2264}

EXPOSICIÓN DE MOTIVOS

1. OBSERVACIONES GENERALES

La Directiva OICVM[1], adoptada en 1985, perseguía el objetivo de ofrecer mayores posibilidades comerciales y de inversión tanto a las empresas del sector como a los inversores, mediante la integración del mercado de los fondos de inversión de la UE. La Directiva ha resultado fundamental para el desarrollo de los fondos de inversión europeos. En junio de 2007, el volumen de activos que gestionaban los OICVM ascendía a 6 billones de euros. Los OICVM representan alrededor del 75 % del mercado de fondos de inversión de la UE. Los sólidos mecanismos de protección de los inversores que llevan incorporados han proporcionado además a los OICVM un amplio reconocimiento más allá de las fronteras de la UE.

A pesar de esta evolución positiva, fue quedando patente a lo largo de los años que la Directiva era excesivamente restrictiva e impedía a los gestores de fondos aprovechar plenamente sus posibilidades de desarrollo. Las modificaciones introducidas en 2001 ampliaron las facultades en materia de inversión de que disponen los OICVM, si bien no eliminaron los obstáculos que se oponen a la eficiencia del sector. Se tiene constancia de importantes oportunidades desaprovechadas. Podría haberse realizado así un ahorro que se estima en varios miles de millones de euros anuales.

En 2005, el Libro Verde de la Comisión sobre los fondos de inversión[2] inició un debate público sobre la necesidad de una actuación a nivel de la UE (y el alcance de la misma). Un año después, el Libro Blanco sobre los fondos de inversión[3] anunciaba, entre otras medidas, una serie de modificaciones específicas de la Directiva OICVM.

La presente propuesta persigue dos objetivos, a saber: en primer lugar, codificar las sucesivas modificaciones introducidas en la Directiva OICVM desde 1985; en segundo lugar, traducir las medidas anunciadas en el Libro Blanco en propuestas legislativas concretas.

2. CONSULTA DE LAS PARTES INTERESADAS

2.1. Consulta de las partes interesadas

A lo largo de todo el proceso de revisión del marco normativo de los OICVM, los servicios de la Comisión han mantenido un diálogo regular con los interesados. El objetivo era recabar las opiniones de los distintos participantes en el mercado de fondos (inversores, empresas del sector y autoridades públicas) a fin de arbitrar soluciones que respondan de manera eficaz a las inquietudes y las expectativas de todos los interesados.

Ese diálogo se ha desarrollado a través de diversos cauces, en concreto, dos grupos de expertos, tres audiencias públicas, dos talleres sobre el folleto simplificado y cuatro consultas públicas (descritas en el cuadro que figura a continuación).

Año | Consulta sobre | Contenido | Plazos | Respuestas recibidas |

2004 | Informe del grupo de expertos sobre gestión de activos | Relación de medidas recomendadas en el ámbito de los fondos de inversión | 6/5 – 10/9 | Publicado en noviembre de 2004 |

2005 | Libro Verde | Análisis del marco normativo de los OICVM y cuestionario sobre posibles soluciones | 12/7 – 15/11 | Publicado el 13/2/2006 |

2006 | Informe del grupo de expertos sobre eficiencia del mercado | Recomendaciones sobre las principales características de cinco medidas propuestas en materia de eficiencia | 4/7 – 20/9 | Publicado el 16/11/2006 |

2007 | Proyecto de norma | Posible redacción de las nuevas disposiciones legales de la Directiva OICVM | 22/3 – 15/6 | Publicado el 7/9/2007 |

2.2. Evaluación de impacto

En 2004, el Grupo de Expertos sobre Gestión de Activos determinó claramente la necesidad de mejorar la eficiencia del mercado europeo de los fondos de inversión. Los trabajos posteriores se centraron, por tanto, en delimitar los ámbitos en los que se requería una actuación a nivel de la UE y en determinar el alcance de la misma. La celebración de un amplio proceso de consulta con todos los interesados ha contribuido sustancialmente a la fijación de prioridades y la definición de las posibles soluciones.

Las citadas soluciones se han analizado en dos fases. En 2006, antes de la publicación del Libro Blanco sobre los fondos de inversión, se efectuó una primera evaluación de impacto, la cual permitió determinar los ámbitos en los que se imponía una modificación de la Directiva OICVM. Se ha llevado a cabo una segunda evaluación de impacto dentro de los trabajos preparatorios del proyecto de propuesta legislativa.

La evaluación de impacto analiza dos tipos de modificaciones legislativas: las orientadas a mejorar el funcionamiento de las disposiciones vigentes (concretamente en relación con el procedimiento de notificación, el pasaporte de las sociedades de gestión y el folleto simplificado); y las encaminadas a instaurar nuevas libertades acordes con el mercado único (mediante la creación de un marco destinado a facilitar las fusiones de fondos y la puesta en común de activos). Los principios que han guiado este análisis han sido la eficiencia del mercado y la protección de los inversores. Asimismo, se ha prestado particular atención a la necesidad de reducir las cargas administrativas.

2.2.1. Pasaporte de las sociedades de gestión

La Comisión reconoce el valor que un pasaporte de las sociedades de gestión puede tener para los operadores europeos, en términos de eficiencia y mayor flexibilidad en el desarrollo de su actividad. Sin embargo, el proceso de evaluación de impacto ha puesto de relieve especiales dificultades a la hora de hacer efectivo dicho pasaporte (posibilidad de que los gestores de fondos gestionen o administren fondos domiciliados en otro Estado miembro). La intensa labor preparatoria realizada por los servicios de la Comisión a este respecto ha puesto de manifiesto, hasta el momento, los siguientes problemas:

- Riesgos: es necesario establecer una divisoria entre las funciones empresariales y normas conexas que incumben al Estado miembro de la sociedad de gestión y las que incumben al Estado miembro del fondo. De otro modo existe el riesgo de conflicto normativo, solapamiento o vacíos en materia de supervisión que podrían poner en peligro los intereses de los inversores de fondos.

- Aplicación de las normas : los problemas que plantea la atribución de responsabilidades entre distintas autoridades de supervisión podrían dificultar la aplicación efectiva de las normas, especialmente por lo que respecta a la gestión transfronteriza de fondos contractuales, que representan la mayor parte de los fondos existentes y el único tipo de fondo presente en numerosos Estados miembros.

- Coste : la obligación de informar a distintas instancias y de rendir cuentas ante distintos agentes / autoridades de supervisión puede generar elevados costes de cumplimiento, que podrían superar el ahorro que se derive del pasaporte.

Por tanto, es necesario solicitar el asesoramiento del CERV sobre el modo más adecuado de abordar los problemas de supervisión y gestión del riesgo. Se pedirá al CERV asesoramiento que ayude a la Comisión a elaborar disposiciones que permitan introducir un pasaporte de las sociedades de gestión en condiciones compatibles con un elevado nivel de protección del inversor. A este respecto, se pedirá al CERV que asesore a la Comisión, antes del 1 de noviembre de 2008, sobre la estructura y los principios orientativos de las futuras modificaciones que pueda ser necesario introducir en la Directiva OICVM con vistas a implantar un pasaporte de las sociedades de gestión. Una vez recibida la opinión del CERV, la Comisión presentará la oportuna propuesta, con tiempo suficiente para que pueda ser adoptada durante la presente legislatura.

2.2.2. Beneficios esperados

El ahorro económico que cabe esperar de las medidas propuestas comporta tanto un componente estático, consistente en economías de costes para las empresas del sector y los inversores, como uno dinámico, esto es, los beneficios que se derivan del aumento de la competencia y de la productividad. Los beneficios anuales directos ascenderán a varios miles de millones de euros. La mayor flexibilidad en la organización y el ejercicio de la actividad de los fondos y la simplificación de los procedimientos deben crear nuevas oportunidades de negocio e incrementar la competitividad del sector. Por su parte, una mayor integración del mercado de fondos de inversión ofrecerá a los inversores europeos una gama más amplia de fondos con mejores rendimientos. A largo plazo, estos efectos positivos redundarán en una mayor eficiencia económica y competitividad, permitiendo así alcanzar los objetivos de la Estrategia de Lisboa en este importante sector.

3. INFORMACIÓN ADICIONAL

3.1. Simplificación

La propuesta forma parte del programa permanente de simplificación de la Comisión. La Comisión responde así a su compromiso de codificar el acervo en materia de servicios financieros[4]. Concretamente, las modificaciones propuestas persiguen dos objetivos: en primer lugar, instaurar nuevas libertades con objeto de mejorar la eficiencia e integración del mercado interior de los OICVM, y, en segundo lugar, racionalizar el funcionamiento de las actuales disposiciones relativas a la comercialización transfronteriza de participaciones de OICVM y a las obligaciones en materia de información.

La armonización del procedimiento de fusión que se pretende con las nuevas disposiciones reducirá de manera significativa la carga administrativa que recae actualmente sobre los promotores de fondos que desean realizar fusiones transfronterizas de fondos. Eliminará la necesidad de cumplir una serie de requisitos distintos en cada país, permitiendo así reducir considerablemente los plazos y costes conexos al proceso de fusión. El procedimiento armonizado redundará en beneficio tanto del sector de los fondos (de manera directa) como de los inversores (de manera indirecta). Por otra parte, las recomendaciones formuladas en relación con las fusiones de fondos y la puesta en común de activos persiguen el objetivo de racionalizar al máximo el marco propuesto, determinando con claridad las responsabilidades que corresponden al sector y las que corresponden a las autoridades competentes.

Por lo que se refiere a las modificaciones de las disposiciones vigentes, en el cuadro que figura a continuación se presentan de forma esquemática las principales consecuencias de la simplificación.

Objeto | Obligaciones actuales | Medidas de simplificación | Ventajas previstas y beneficiarios |

Procedi-miento de notificación | Los OICVM que deseen comercializar sus participaciones en otro Estado miembro deben notificar su intención a las autoridades competentes de ese Estado miembro. Para ello han de presentar una serie de documentos. Las autoridades competentes del Estado miembro de acogida disponen de dos meses para autorizar la comercialización del OICVM extranjero en su territorio. | Expediente de notificación: contenido armonizado Estado miembro de acogida: no está facultado para exigir documentación adicional o imponer cambios Reducción de plazos (comercialización inmediata tras la notificación) Simplificación de los requisitos de traducción Transmisión electrónica | Empresas del sector: mayores oportunidades de negocio, menores costes Inversores: mayor oferta, menores costes Mercado único: mayor integración y competencia |

Folleto simplifi-cado | Obligación de proporcionar al inversor, antes de la suscripción, un folleto simplificado en el que se expongan las características de la inversión. | Contenido armonizado (único cambio admitido: traducción) Documento breve y sencillo Responsabilidad claramente delimitada Posibilidad de entrega electrónica | Empresas del sector: menores costes Inversores: mayor protección, menores costes Mercado único: mayor integración y competencia |

3.2. Refundición y derogación de las disposiciones vigentes

La propuesta se presenta en forma de versión refundida de la Directiva de 1985 y sus sucesivas modificaciones[5]. Se ha elaborado mediante la «técnica de refundición» (Acuerdo Interinstitucional 2002/C 77/01), que permite introducir modificaciones de fondo de la normativa vigente, codificando al mismo tiempo otras disposiciones que no sufren alteración en cuanto al fondo. Se han suprimido aquellos artículos o partes de artículos que han quedado desfasados. Todos los cambios quedan claramente indicados en el texto. Las modificaciones nuevas e importantes del marco normativo de los OICVM están claramente marcadas como tales.

Las numerosas modificaciones introducidas en la Directiva OICVM de 1985 han incrementado considerablemente la complejidad del marco normativo de los OICVM. El acervo actual consta de nueve directivas, que representan alrededor de 100 páginas del Diario Oficial.

Al tiempo que facilita a los OICVM el ejercicio de las libertades que se derivan del mercado interior, la normativa vigente impone a éstos una serie de obligaciones importantes, en particular por lo que se refiere a la información que deben proporcionar a los inversores y al tipo de inversiones que se les permite realizar. Las disposiciones que regulan los OICVM imponen asimismo obligaciones de peso a las autoridades competentes de los Estados miembros, especialmente en lo que atañe a los procedimientos de autorización y a la supervisión permanente de los OICVM. Es fundamental, por tanto, que el marco legislativo se mantenga actualizado y resulte fácilmente accesible y comprensible para los interesados. Una Directiva OICVM refundida representará un avance sustancial a ese respecto.

4. BASE JURÍDICA

La propuesta se basa en el artículo 47, apartado 2, del Tratado, que constituye la base jurídica para la adopción de disposiciones comunitarias orientadas a la realización de un mercado interior de servicios financieros. El instrumento elegido es una Directiva, por tratarse del instrumento jurídico más apropiado para alcanzar los objetivos que se persiguen, confiriendo al mismo tiempo, un cierto margen de discrecionalidad a los Estados miembros. Las nuevas disposiciones que se proponen no van más allá de lo necesario ni resultan desproporcionadas para alcanzar los objetivos.

La Directiva atribuye a la Comisión competencias de ejecución más amplias, en consonancia con el planteamiento Lamfalussy, que se ha hecho extensivo a la Directiva OICVM a través de la Directiva 2005/1[6]. El alcance de dichas competencias se delimita en cada uno de los artículos pertinentes. Su ejercicio permitirá desarrollar los principios establecidos en la presente Directiva, de modo que se potencie la armonización y la convergencia de la actividad supervisora.

En el ejercicio de esas competencias de ejecución, la Comisión estará asistida por el Comité Europeo de Valores. Las disposiciones que adopte la Comisión estarán sujetas al procedimiento de reglamentación y al procedimiento de reglamentación con control establecidos en el artículo 5, el artículo 5 bis , apartados 1 a 4, y el artículo 7 de la Decisión 1999/468/CE. Dichas disposiciones se elaborarán sobre la base de mandatos otorgados por la Comisión al Comité de Responsables Europeos de Reglamentación de Valores (CERV)[7].

5. COMENTARIOS SOBRE LOS ARTÍCULOS

Los comentarios que siguen describen las modificaciones sustanciales introducidas en la refundición de la Directiva OICVM. Se mantienen prácticamente sin cambios los siguientes artículos: el artículo 1, apartados 1 y 2, apartado 3, letra a), y apartados 4 a 7, el artículo 2, apartado 1, letras a) a d), g) a m), o) y p), y apartados 2 a 7, el artículo 3, el artículo 5, apartados 1 y 3 a 5, los artículos 6 a 15, el artículo 16, apartados 1 a 4, el artículo 16, apartados 6 y 7, los artículos 17 y 18, el artículo 19, apartado 2, el artículo 19, apartado 3, letras b) y c), los artículos 20 a 33, el artículo 45, apartado 1, letras a) a h), el artículo 45, apartado 2, los artículos 46 a 48, el artículo 49, apartados 1 y 2, el artículo 50, el artículo 51, apartado 2, párrafo primero, letras a) a c), y párrafo segundo, el artículo 52, el artículo 63, apartado 2, el artículo 65, apartados 1 y 4, el artículo 68, el artículo 71, el artículo 78, apartado 1 ─salvedad hecha de la letra b)─, y apartado 2, letra a), ─salvedad hecha del segundo guión─, los artículos 79, 80 y 82, el artículo 83, apartado 1 ─salvedad hecha de la letra b)─, y apartado 2, el artículo 84 ─salvedad hecha de la letra b)─, los artículos 97 a 99, 100, 101, el artículo 102, apartados 1 y 2 , el artículo 103, apartado 2, los artículos 104, 106, 107, 108 y 109 y los anexos II, III y IV. A fin de corregir un error material de la versión en lengua inglesa de la Directiva, y atendiendo a lo dispuesto en el artículo 1, apartado 3, es preciso sustituir todas las menciones subsiguientes a « unit trusts » por « common funds ». Las versiones de la Directiva en lengua letona, búlgara, francesa, española e italiana deben asimismo modificarse al objeto de corregir errores materiales.

5.1. Nuevas normas sobre fusiones

La propuesta abre a los OICVM la posibilidad de realizar mayores economías de escala, mediante la introducción en la Directiva OICVM de un marco jurídico para las fusiones, tanto nacionales como transfronterizas. Podrán llevarse a cabo distintos tipos de fusiones con arreglo a las normas y prácticas nacionales vigentes, incluidos los reconocidos en los Estados miembros de Derecho consuetudinario ( scheme of amalgamation/arrangement ).

5.1.1. Principio, autorización y aprobación (capítulo VI, sección 1)

El artículo 35 establece el principio fundamental conforme al cual todos los OICVM (así como sus compartimentos de inversión), con independencia de su forma jurídica, están autorizados a fusionarse. Este nuevo régimen de fusiones, incluidas aquellas disposiciones destinadas a proteger a los inversores, englobará tanto las fusiones transfronterizas como las realizadas dentro de un mismo país (estas últimas pueden, en efecto, afectar a inversores basados en otros Estados miembros).

El artículo 36 establece el principio de autorización previa de la fusión (que habrá de otorgarse en un plazo de 30 días), por parte de las autoridades competentes del OICVM fusionado (esto es, la entidad que se extingue), antes de su comunicación a los partícipes. En el curso de ese proceso, dichas autoridades deberán evaluar las posibles consecuencias de la fusión tanto para los partícipes del OICVM fusionado como para los del OICVM beneficiario. La decisión que se adopte al respecto deberá comunicarse a las autoridades competentes del OICVM beneficiario, a fin de que éstas puedan comprobar si la información preceptiva a los inversores del OICVM beneficiario se ha efectuado de acuerdo con lo dispuesto en la Directiva.

Si la fusión comporta más de un OICVM fusionado y éstos tienen su domicilio en Estados miembros diferentes, la fusión deberá ser autorizada por las autoridades competentes de cada uno de esos OICVM, en estrecha cooperación entre sí.

El artículo 37 prevé la obligación de elaborar un proyecto de fusión (que deberá incluir forzosamente una serie de elementos), en las mismas condiciones, respecto de cada uno de los OICVM implicados en la fusión.

5.1.2. Control por parte de terceros, información a los partícipes y otros derechos de los partícipes (capítulo VI, sección 2)

El artículo 38 dispone que los depositarios del OICVM fusionado y del OICVM beneficiario deberán comprobar la conformidad del proyecto común de fusión con las disposiciones pertinentes de la Directiva y los respectivos documentos constitutivos. No obstante, no es función de los depositarios verificar si la fusión prevista redunda en interés de los inversores.

El artículo 39 prevé la validación, por un auditor independiente, de los criterios adoptados para la valoración del patrimonio activo y pasivo de los fondos implicados en la fusión y para el cálculo de la ecuación de canje.

El artículo 40 dispone que los OICVM fusionados deben proporcionar a sus partícipes información adecuada y exacta sobre la fusión prevista, a fin de permitirles formarse un juicio fundado sobre la incidencia de la propuesta en sus inversiones. En el supuesto de que las autoridades competentes del OICVM fusionado determinen que la fusión prevista puede tener repercusiones para los partícipes del OICVM beneficiario, podrá exigirse a este último que facilite asimismo información análoga a sus partícipes. Este artículo define también los principios fundamentales que rigen la información a los partícipes del OICVM fusionado y del OICVM beneficiario, cuyos pormenores se desarrollarán mediante disposiciones de aplicación. En aras de la protección de los inversores, una disposición establece la lengua en la que deberá facilitarse la información a los inversores situados en los Estados miembros en los que se haya notificado que un OICVM comercializará sus participaciones.

El artículo 41 confirma que la aprobación de los partícipes solo es necesaria si está prevista en la legislación nacional. En tal caso, se establece un umbral del 75 %, como máximo, de los votos emitidos por los partícipes.

El artículo 42 prevé el derecho de los partícipes (tanto del OICVM fusionado como del OICVM beneficiario) de obtener, sin comisión o gasto alguno, el reembolso de sus participaciones o acciones antes de la fusión, a partir del momento en que hayan sido informados por el OICVM de la fusión prevista.

5.1.3. Costes y efectividad (capítulo VI, sección 3)

El artículo 43 garantiza la protección de los inversores al precisar que los costes de la fusión no deben recaer sobre los partícipes sino sobre el OICVM fusionado y/o beneficiario. Dichos costes han de ser soportados por el gestor/promotor del fondo.

El artículo 44 dispone que la fusión será efectiva tan pronto como se haya procedido a la transferencia del patrimonio activo y/o pasivo (en función de la técnica de fusión utilizada) y al canje de participaciones. Confirma, pues, que la transferencia efectiva de los activos y pasivos compete a los depositarios del OICVM fusionado y del OICVM beneficiario. Seguidamente, deberá informarse a los inversores y otros interesados de la efectividad de la fusión. La efectividad de la fusión deberá hacerse pública.

5.2. Nuevas normas sobre las estructuras de tipo principal/subordinado (capítulo VIII de la Directiva)

La introducción en la Directiva OICVM de la posibilidad de establecer estructuras de tipo principal-subordinado abrirá nuevas oportunidades de negocio para los gestores de OICVM, al permitirles racionalizar y aumentar la eficacia de su política de inversión.

Lo que caracteriza a las estructuras de tipo principal-subordinado es que el OICVM subordinado invierte la totalidad o la práctica totalidad de sus activos en otro OICVM, el OICVM principal. El artículo 53, apartado 1, fija en el 85 % la proporción mínima de activos que deben invertirse en el OICVM principal. Asimismo, impide a los OICVM subordinados invertir en más de un OICVM (principal). El 15 % restante de los activos del OICVM subordinado podrá consistir en activos líquidos accesorios. El OICVM subordinado no podrá disponer de activos distintos de los contemplados en el artículo 53, apartados 1 y 2.

De acuerdo con el artículo 53, apartado 3, por OICVM principal se entiende un OICVM que cuente entre sus inversores al menos un OICVM subordinado. A fin de evitar la existencia de estructuras en cascada opacas, el OICVM principal no podrá ser, a su vez, un OICVM subordinado, ni podrá invertir en un OICVM subordinado.

El artículo 54, apartado 1, impone la obligación de someter la política de inversión específica de un OICVM subordinado a la autorización de las autoridades competentes del Estado miembro de origen de ese OICVM. Dicha autorización estará sujeta a las condiciones establecidas en el capítulo VIII. No podrá imponerse ninguna otra condición, ni exigirse documentos adicionales.

El artículo 55 establece la obligación de que el OICVM subordinado y el OICVM principal celebren un acuerdo jurídicamente vinculante, acuerdo que debe permitir al OICVM subordinado cumplir con sus obligaciones.

En el supuesto de que el OICVM principal y el OICVM subordinado tengan depositarios[8] o auditores distintos, estos depositarios deberán celebrar, según lo dispuesto en los artículos 56 y 57, un acuerdo de intercambio de información.

El artículo 58 obliga a hacer constar, tanto en el folleto como en los datos fundamentales para el inversor del OICVM subordinado, el hecho de que ese OICVM es subordinado de un determinado OICVM principal y a explicar las particularidades de esa inversión de doble estrato.

El artículo 59 establece las condiciones para la transformación de OICVM existentes en OICVM subordinados. En aras de la protección de los inversores, todo OICVM que vaya a transformarse deberá informar de ello con antelación a todos los partícipes, los cuales tendrán derecho a solicitar la recompra o el reembolso de sus participaciones en el OICVM subordinado gratuitamente durante un plazo de 30 días.

De acuerdo con el artículo 60, apartado 2, el OICVM subordinado deberá actuar en el mayor interés de sus inversores y, a tal efecto, hará un seguimiento efectivo de la actividad del OICVM principal.

En relación con los mecanismos de retrocesión, el artículo 60, apartado 3, dispone que, en su caso, todo tipo de comisión recibida del OICVM principal o de su sociedad de gestión se incorpore a los activos del OICVM subordinado.

El artículo 61, apartado 2, prohíbe al OICVM principal cobrar al OICVM subordinado comisiones de suscripción o de reembolso.

5.3. Nuevas normas en materia de datos fundamentales para el inversor

Estas nuevas disposiciones están orientadas a simplificar el contenido de la información que se facilita a los inversores potenciales en OICVM y las condiciones de presentación de la misma. Se pretende con ello permitir a los inversores minoristas adoptar decisiones de inversión fundadas. A tal efecto, la Directiva sustituye la obligación anterior de proporcionar gratuitamente a los suscriptores un folleto simplificado antes de la celebración del contrato por el concepto de «datos fundamentales para el inversor». Con vistas a reducir los costes, las nuevas disposiciones tienen también por objeto garantizar que los referidos datos fundamentales para el inversor puedan utilizarse sin modificaciones en todo el mercado interior.

5.3.1. Mejoras generales introducidas en las normas sobre información preceptiva y comunicaciones publicitarias

Los artículos 64 a 70 establecen las normas aplicables a la información que habrá de proporcionarse en cualquier momento, previa solicitud, a los inversores (folleto, informes anual y semestral).

El artículo 72 establece el principio conforme al cual la información contenida en las comunicaciones publicitarias deberá ser imparcial, clara y no engañosa. Asimismo, habrá de ser coherente con los datos contenidos en la información obligatoria (concretamente, los datos fundamentales para el inversor) previstos en la Directiva OICVM.

5.3.2. Datos fundamentales para el inversor (sección 3)

El artículo 73 impone a las sociedades de inversión o, en su caso, a las sociedades de gestión la obligación de elaborar un documento breve que contenga los datos fundamentales para el inversor y que será válido en todos los Estados miembros. Las normas que regulan el suministro de los datos fundamentales para el inversor se establecen en el artículo 75, en el que se hace distinción entre ventas directas e indirectas.

Los datos fundamentales para el inversor deben proporcionar información sobre las características esenciales de la inversión propuesta e indicar dónde y de qué modo pueden los inversores obtener información suplementaria al respecto, así como una serie de datos prácticos. Se adoptarán normas más específicas (referentes, por ejemplo, al formato y al contenido de los datos fundamentales para el inversor) a través de disposiciones de aplicación.

Para que resulten realmente útiles a los inversores minoristas a la hora de tomar una decisión, los datos fundamentales para el inversor han de ser breves y concisos, estar redactados en un lenguaje claro y asequible y presentarse de forma comprensible. Deberán ser imparciales, claros y no engañosos (artículo 74) y, por tanto, guardar coherencia con las correspondientes partes del folleto.

El artículo 74 aclara asimismo que los datos fundamentales para el inversor constituyen tan sólo información precontractual. Nadie incurrirá en responsabilidad civil solo como consecuencia de los citados datos fundamentales, salvo cuando resulten engañosos, inexactos o incoherentes frente al folleto

5.4. Simplificación y perfeccionamiento de las normas sobre notificación

5.4.1. Mejor acceso de los OICVM al mercado

La actual Directiva OICVM fija normas comunes en virtud de las cuales los OICVM autorizados y sujetos a supervisión en un Estado miembro pueden comercializar sus participaciones en cualquier otro Estado miembro. Antes de comenzar a comercializar sus participaciones, los OICVM deben tramitar un procedimiento de notificación. El actual procedimiento se ha hecho lento y oneroso para los promotores de fondos. Los plazos que transcurren actualmente entre el momento de la notificación y el de la comercialización efectiva de las participaciones suponen, para los inversores minoristas, un serio inconveniente frente a otros productos financieros sujetos, con frecuencia, a requisitos menos rigurosos en materia de información o de protección de los inversores.

A fin de solventar ese problema, el artículo 88 propone un nuevo procedimiento simplificado basado en una comunicación entre autoridades de reglamentación. Con arreglo a las nuevas normas, todo OICVM que desee comercializar sus participaciones en otro Estado miembro presentará un escrito de notificación a las autoridades competentes de su Estado miembro de origen. El contenido de dicho escrito estará armonizado y detallará las modalidades previstas para la comercialización de las participaciones del OICVM en el Estado miembro considerado. Diversos documentos se adjuntarán en anexo al escrito de notificación (reglamento del fondo, datos fundamentales para el inversor). Una vez comprobado que el expediente esté completo, las autoridades competentes del Estado miembro de origen lo remitirán automáticamente a la autoridad competente del Estado miembro de acogida, junto con un certificado acreditativo de que el OICVM cumple las condiciones impuestas por la Directiva. Las autoridades competentes del Estado miembro de acogida no podrán revisar ni cuestionar la autorización concedida al OICVM por el Estado miembro de origen, ni impugnar el fundamento de la misma.

5.4.2. Delimitación de las atribuciones de las autoridades competentes

Las modificaciones refuerzan el principio fundamental con arreglo al cual el Estado miembro de acogida no puede impugnar la competencia exclusiva del Estado miembro de origen en los ámbitos regulados por la Directiva.

A fin de facilitar el acceso directo e inmediato al mercado de otro Estado miembro, la verificación de que las modalidades previstas para la comercialización se adecuan a la normativa aplicable en el Estado miembro de acogida debe hacerse con carácter permanente, si bien sólo a partir del momento en que el OICVM haya comenzado a comercializar sus participaciones en un Estado miembro de acogida. Otro de los objetivos de la Directiva es aumentar la transparencia por lo que respecta a las normas nacionales de comercialización (obligación, para los Estados miembros, de publicar en sus páginas web , todas las normas de comercialización aplicables).

5.4.3. Mayor comunicación y cooperación entre autoridades competentes

Para que el nuevo procedimiento de notificación funcione satisfactoriamente, se requiere una mejor comunicación entre autoridades competentes. A tal efecto, está previsto que la remisión de la información sobre los OICVM y las modalidades de comercialización de sus participaciones se efectúe por vía electrónica. Ello debe permitir a las autoridades del Estado miembro de acogida una mejor preparación de cara a la verificación permanente de la cumplimiento de las normas de comercialización. No obstante, los OICVM tendrán la obligación de informar directamente a las autoridades del Estado miembro de acogida de toda modificación de dichas modalidades de comercialización. En este ámbito, está previsto adoptar normas específicas mediante disposiciones de aplicación.

5.4.4. Métodos de distribución de la información obligatoria en los Estados miembros de acogida

El artículo 89 introduce un nuevo régimen lingüístico, con arreglo al cual los OICVM están obligados a traducir a la lengua local únicamente los datos fundamentales para el inversor. Corresponderá al OICVM determinar si la demás información obligatoria debe traducirse a la lengua del Estado miembro de acogida o a una lengua de uso habitual en el ámbito financiero internacional. Los inversores sabrán en qué lengua están disponibles el folleto y los informes anuales o semestrales, pues se indicará en los datos fundamentales para el inversor. La traducción, a la lengua de un Estado miembro de acogida (bajo la exclusiva responsabilidad del OICVM), de documentos distintos de los datos fundamentales para el inversor constituirá, por tanto, una decisión adoptada en función del mercado (y acorde con el régimen lingüístico de la Directiva sobre el folleto).

5.5. Normas orientadas a consolidar la cooperación en materia de supervisión

La aplicación satisfactoria de las disposiciones establecidas en la presente propuesta no puede comprometer el elevado nivel de protección de los inversores que ofrece la Directiva OICVM. En consecuencia, las modificaciones propuestas se completan con medidas que refuerzan los mecanismos de cooperación existentes en materia de supervisión y proporcionan a los supervisores herramientas adicionales para desempeñar eficazmente sus funciones. Estas medidas se basan en gran medida en las disposiciones de otras directivas del ámbito de los servicios financieros que están ya vigentes.

⎢ 85/611/CEE (adaptado)

2008/0153 (COD)

Propuesta de

DIRECTIVA ../…/CE DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL CONSEJO

de […]

por la que se coordinan las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas sobre determinados organismos de inversión colectiva en valores mobiliarios (OICVM)

(Texto pertinente a efectos del EEE)

EL PARLAMENTO EUROPEO Y EL CONSEJO DE LA UNIÓN EUROPEA,

Visto el Tratado constitutivo de la Comunidad Europea, y en particular el apartado 2 de su artículo 57, √ 47, apartado 2, ∏

Vista la propuesta de la Comisión,

De conformidad con el procedimiento establecido en el artículo 251 del Tratado[9],

Considerando lo siguiente:

∫ nuevo

(1) La Directiva del Consejo de 20 de diciembre de 1985, por la que se coordinan las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas sobre determinados organismos de inversión colectiva en valores mobiliarios (OICVM)[10] ha sido considerablemente modificada en diversas ocasiones[11]. Dado que es preciso introducir nuevas modificaciones, procede, en aras de una mayor claridad, refundir dicha Directiva.

(2) La Directiva 85/611/CEE ha contribuido notablemente al desarrollo y éxito del sector europeo de fondos de inversión. No obstante, pese a las mejoras introducidas después de su adopción y, en particular, en 2001, ha ido quedando de manifiesto la necesidad de modificar el marco legal de los OICVM para adaptarlo a los mercados financieros del siglo XXI. El Libro Verde de la Comisión sobre los Fondos de Inversión[12], publicado en 2005, abrió un debate público sobre cómo adaptar la Directiva para hacer frente a los nuevos retos. Este intenso proceso de consulta llevó a la conclusión, ampliamente compartida, de que era necesario efectuar importantes modificaciones.

⎢ 85/611/CEE Considerando 1 (adaptado)

Considerando que las legislaciones de los Estados miembros en materia de organismos de inversión colectiva tienen sensibles diferencias entre ellas, en especial por lo que se refiere a las obligaciones y controles que imponen a tales organismos; que estas diferencias conllevan perturbaciones de las condiciones de competencia entre estos organismos y no garantizan una protección equivalente de los partícipes;

⎢ 85/611/CEE Considerandos 2 y 3 (adaptado)

(3) una coordinación de las Las legislaciones nacionales que regulan los organismos de inversión colectiva es por lo tanto oportuno √ deben coordinarse ∏ para aproximar en el plano comunitario las condiciones de competencia entre estos organismos y conseguir una protección más eficaz y uniforme de los partícipes;. que tal Tal coordinación parece conveniente para facilitar a los organismos de inversión colectiva situados en un Estado miembro la comercialización de sus participaciones en el territorio de los demás Estados miembros; Considerando que la consecución de estos objetivos facilita la supresión de las restricciones a la libre circulación, en el plano comunitario, de las participaciones de los √ OICVM. ∏ organismos de inversión colectiva y que esta coordinación contribuye a la creación de un mercado europeo de capitales;

⎢ 85/611/CEE Considerando 4 (adaptado)

(4) Habida cuenta de los objetivos mencionados, es deseable √ resulta oportuno prever ∏ establecer para los √ OICVM ∏ organismos de inversión colectiva √ establecidos ∏ situados en los Estados miembros, normas mínimas comunes en lo relativo a su √ autorización ∏ aprobación, su √ supervisión ∏ control, su estructura, su actividad y las informaciónones que deben publicar.

⎢ 85/611/CEE Considerando 5 (adaptado)

La aplicación de estas normas comunes constituye una garantía suficiente para permitir, sin perjuicio de las disposiciones aplicables en materia de movimientos de capitales, a los organismos de inversión colectiva situados en un Estado miembro, comercializar sus participaciones en los demás Estados miembros sin que éstos últimos puedan sujetar estos organismos o sus participaciones a cualquier disposición, salvo las que en estos Estados no dependen de las materias reguladas por la presente Directiva; Es conveniente sin embargo prever que si un organismo de inversión colectiva comercializa sus participaciones en un Estado miembro distinto de aquél en el que está situado, debe adoptar todas las medidas necesarias para que los partícipes en este otro Estado miembro puedan ejercitar en él sin dificultad sus derechos financieros y disponer de las informaciones precisas;

⎢ 85/611/CEE Considerando 6 (adaptado) y 2001/108/CE Considerando 2 (adaptado)

(5) en una primera fase es Es conveniente limitar la coordinación de las legislaciones de los Estados miembros a los √ OICVM ∏ organismos de inversión colectiva que no sean del tipo «cerrado», que ofrezcan sus participaciones en venta al público en la Comunidad. y que tengan por único objeto la inversión en valores mobiliarios (y éstos son en esencia los valores mobiliarios oficialmente cotizados en bolsa o en mercados regulados de la misma naturaleza); La regulación de los organismos de inversión colectiva a los que la Directiva no se aplica plantea diversos problemas que conviene solucionar mediante otras disposiciones y que, por lo tanto, estos organismos serán objeto de una coordinación posterior. En espera de esta coordinación, cualquier Estado miembro puede fijar en especial las categorías de organismos de inversión colectiva en valores mobiliarios (OICVM) excluidas del ámbito de aplicación de la presente Directiva en función de su política de inversión y de crédito, así como las normas específicas a las que estas OICVM están sometidas para el ejercicio de sus actividades en su territorio. En atención a la evolución de los mercados, conviene √ Resulta oportuno ∏ ampliar los objetivos de inversión de √ permitir que, entre los objetivos de inversión de ∏ los OICVM de modo que se les permita invertir en activos √ figuren instrumentos∏ financieros, distintos de los valores mobiliarios, que sean suficientemente líquidos. Los instrumentos financieros aptos para ser activos de inversión de las carteras de los OICVM se enumeran √ deben enumerarse ∏ en la presente Directiva. La técnica que consiste en seleccionar los elementos de una cartera de inversión en función de un índice constituye una técnica de gestión.

⎢ 2001/107/CE Considerando 3 (adaptado)

(6) La autorización concedida en √ su ∏ el Estado miembro de origen de √ a ∏ la sociedad de gestión debe garantizar la protección de los inversores y la solvencia de las sociedades de gestión, con vistas a contribuir a la estabilidad del sistema financiero. El planteamiento adoptado consiste en llevar a cabo la armonización básica necesaria y suficiente para garantizar el reconocimiento mutuo de la autorización y de los sistemas de supervisión √ prudencial ∏ cautelar, haciendo posible la concesión de una única autorización válida en toda la Unión Europea √ Comunidad ∏ y la aplicación del principio de supervisión por el Estado miembro de origen.

⎢ 2001/107/CE Considerando 4

(7) A fin de proteger a los inversores, es necesario garantizar el control interno de toda sociedad de gestión, en particular a través de una dirección bipersonal y de mecanismos adecuados de control interno.

⎢ 2001/107/CE Considerando 5 (adaptado)

(8) Para garantizar que la sociedad de gestión pueda cumplir las obligaciones que se deriven de sus actividades y de esta manera garantizar su estabilidad, es necesario un capital inicial y una cantidad √ adicional ∏ añadida de fondos propios. Para tener en cuenta los cambios, en particular los relativos a las exigencias de capital en relación con el riesgo operativo dentro de la √ Comunidad ∏ Unión Europea y en otros foros internacionales, estos requisitos, incluido el uso de garantías, deben revisarse al cabo de tres años.

⎢ 2001/107/CE Considerando 6 (adaptado)

(9) En virtud del principio de √ supervisión por el Estado miembro de origen ∏ reconocimiento mutuo, debe permitirse a las sociedades de gestión autorizadas en su Estado miembro de origen la prestación, en toda la √ Comunidad ∏ Unión Europea, de los servicios para los cuales hayan recibido autorización, ya sea mediante el establecimiento de sucursales o en régimen de libre prestación de servicios. La aprobación de los reglamentos de los fondos comunes de inversión es competencia del Estado miembro de origen de la sociedad de gestión.

⎢ 2001/107/CE Considerando 7

(10) En lo que respecta a la gestión de carteras colectivas (gestión de fondos comunes de inversión y de sociedades de inversión), la autorización otorgada a una sociedad de gestión en su Estado miembro de origen debe capacitarla para desarrollar en el Estado miembro de acogida las siguientes actividades: distribuir las participaciones de los fondos comunes de inversión armonizados que ella gestionae en su Estado miembro de origen; distribuir las acciones de las sociedades de inversión armonizadas por ella gestionadas; desempeñar todas las demás funciones y tareas que implica la actividad de gestión de carteras colectivas; gestionar los activos de sociedades de inversión constituidas en Estados miembros distintos de su Estado miembro de origen; desempeñar, en virtud de un mandato y por cuenta de sociedades de gestión constituidas en Estados miembros distintos de su Estado miembro de origen, las funciones que implica la actividad de gestión de carteras colectivas.

⎢ 2001/107/CE Considerando 8 (adaptado)

(11) En virtud del los principios de reconocimiento mutuo y supervisión por el Estado miembro de origen, las autoridades competentes de los Estados miembros deben denegar o retirar la autorización cuando factores tales como el contenido de los programas de actividad, la distribución geográfica o las actividades desarrolladas en la práctica indiquen claramente que la sociedad de gestión ha optado por el ordenamiento jurídico de un Estado miembro para eludir las normas más estrictas vigentes en otro Estado miembro, en cuyo territorio se propone desarrollar o desarrolla ya la mayor parte de sus actividades A efectos de la presente Directiva, las sociedades de gestión deben recibir autorización en el Estado miembro en que tengan su domicilio social. De conformidad con el principio de √ supervisión ∏ control por el país de origen, únicamente el Estado miembro en el que la sociedad de gestión tenga su domicilio social puede considerarse competente para aprobar los reglamentos de los fondos comunes de inversión establecidos por dicha sociedad, y la elección del depositario. Para evitar el arbitraje √ prudencial ∏ cautelar y promover la confianza en la eficacia de la supervisión por parte de las autoridades del Estado miembro de origen, un requisito para la autorización de un OICVM debe ser que no exista ningún impedimento legal a la comercialización de sus participaciones o acciones en su Estado miembro de origen. Esto no afecta a la libre decisión, una vez autorizado el OICVM, de escoger el Estado miembro o los Estados miembros donde las participaciones del OICVM se √ comercializarán ∏ negociarán de conformidad con la presente Directiva.

⎢ 2001/107/CE Considerando 9 (adaptado)

(12) La Directiva 85/611/CEE limita el √ En lo que atañe al ∏ ámbito de actividad de las sociedades de gestión exclusivamente a la gestión de fondos comunes de inversión y de sociedades de inversión (gestión de carteras colectivas) Atendiendo √ y a fin de atender ∏ a la evolución reciente de la legislación de los Estados miembros y a fin de permitir que las mencionadas sociedades realicen importantes economías de escala, resulta conveniente revisar esta restricción. Por consiguiente, resulta oportuno permitir que dichas sociedades se dediquen también a la gestión de carteras de inversión de clientes individuales (gestión de carteras individuales), incluida la gestión de fondos de pensiones, así como ciertas actividades accesorias específicas relacionadas con la actividad principal. Estae ampliación del ámbito de actividad de las sociedades de gestión no √ afectaría ∏ debe afectar a su estabilidad;. No obstante, deben instaurarse normas específicas para prevenir los conflictos de intereses en caso de que las sociedades de gestión estén autorizadas para desarrollar actividades de gestión de carteras tanto colectivas como individuales.

⎢ 2001/107/CE Considerando 10 (adaptado)

(13) La gestión de carteras de inversiones √ individuales ∏ es un servicio de inversión ya contemplado por la Directiva 2004/39/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 21 de abril de 2004, relativa a los mercados de instrumentos financieros, por la que se modifican las Directivas 85/611/CEE y 93/6/CEE del Consejo y la Directiva 2000/12/CE del Parlamento Europeo y del Consejo y se deroga la Directiva 93/22/CEE del Consejo[13]. 93/22/CEE del Consejo, de 10 de mayo de 1993, relativa a los servicios de inversión en el ámbito de los valores negociables[14]. A fin de crear un marco normativo homogéneo en este ámbito, resulta oportuno que las sociedades de gestión cuya autorización englobe también dicho servicio queden sujetas a las condiciones de ejercicio de la actividad establecidas en tal Directiva.

⎢ 2001/107/CE Considerando 11 (adaptado)

(14) Por regla general, el Estado miembro de origen puede establecer normas más estrictas que las contenidas en la presente Directiva, en particular en relación con las condiciones de autorización, los requisitos √ prudenciales ∏ cautelares, las obligaciones sobre información y el folleto completo.

⎢ 2001/107/CE Considerando 12 (adaptado)

(15) Es conveniente establecer normas por las que se determinen las condiciones en las que una sociedad de gestión podrá pueda delegar en terceros, en virtud de un mandato, tareas y funciones específicas, con el objeto de desarrollar su actividad de forma más eficiente. A fin de garantizar la correcta aplicación del los principios de reconocimiento mutuo de la autorización y √ supervisión por el Estado miembro ∏ control por el de origen, los Estados miembros que permitan tal delegación deben asegurarse de que las sociedades de gestión a las que hayan concedido autorización no deleganuen en un tercero o terceros la totalidad de sus funciones, convirtiéndose en entidades vacías, y de que la existencia de un mandato no obstaculizace la supervisión efectiva de la sociedad de gestión. El hecho de que la sociedad de gestión delegue sus propias funciones no debe, sin embargo, alterar en ningún caso sus responsabilidades y las del depositario frente a los partícipes y las autoridades competentes.

⎢ 2001/107/CE Considerando 13 (adaptado)

(16) Para proteger los intereses de los accionistas y garantizar unas condiciones equitativas en el mercado √ para los ∏ de organismos de inversión colectiva armonizados, se exige a las sociedades de inversión un capital inicial. Sin embargo, las sociedades de inversión que hayan designado una sociedad de gestión estarán cubiertas por la cantidad √ adicional ∏ añadida de fondos propios de la sociedad de gestión.

⎢ 2001/107/CE Considerando 14 (adaptado)

(17) Las sociedades de inversión autorizadas debenrán cumplir en todos los casos lo dispuesto en el artículo √ 13 ∏ 5 octies y en el artículo √ 14 ∏ 5 nonies, bien directamente por la sociedad según lo dispuesto en el artículo √ 27 ∏ 13 ter, bien indirectamente, ya por el hecho de que si una sociedad de inversión autorizada decide designar una sociedad de gestión, ésta deberá ser autorizada de conformidad con la √ presente ∏ Directiva y, en consecuencia, estará obligada a cumplir lo dispuesto en el artículo √ 13 ∏ 5 octies y en el artículo √ 14 ∏ 5 nonies.

∫ nuevo

(18) Aun cuando la consolidación entre OICVM resulta necesaria, las fusiones de OICVM hallan en la Comunidad numerosas dificultades de orden legislativo y administrativo. Por ello, en aras de un mejor funcionamiento del mercado interior, es preciso establecer disposiciones comunitarias que faciliten las fusiones entre OICVM (y sus compartimentos de inversión). Aunque algunos Estados miembros han autorizado sólo fondos de naturaleza contractual, las legislaciones de todos los Estados miembros deben permitir y reconocer las fusiones entre todo tipo de fondos (ya sean de naturaleza contractual o adopten la forma de sociedad o fondo común de inversión). La presente Directiva se refiere a las técnicas de fusión más frecuentes en los Estados miembros. Ello no obsta para que los OICVM utilicen otras técnicas, ya sea a escala nacional o transfronteriza. Estas últimas quedarán, no obstante, sujetas a las disposiciones pertinentes de la normativa nacional.

(19) De cara a proteger los intereses de los inversores, los Estados miembros han de establecer la obligación de que las fusiones entre OICVM previstas, ya sea dentro de su territorio o con carácter transfronterizo, sean autorizadas por sus autoridades competentes. En las fusiones transfronterizas, las autoridades competentes del Estado miembro de origen del OICVM que dejará de existir (el OICVM fusionado) deben autorizar la fusión, al objeto de garantizar la debida protección de los intereses de los partícipes que, en la práctica, cambian de fondo. Si la fusión comporta varios OICVM fusionados y éstos tienen su domicilio en Estados miembros diferentes, la fusión debe ser autorizada por las autoridades competentes de cada uno de esos OICVM, en estrecha cooperación entre sí. Los intereses de los partícipes del OICVM que seguirá existiendo tras la fusión (el OICVM beneficiario) deben también gozar de la adecuada protección, por lo que las autoridades competentes del Estado miembro del OICVM fusionado han de tenerlos en cuenta a la hora de autorizar una fusión transfronteriza.

(20) Es preciso garantizar un control adicional de las fusiones a cargo de terceros. Los depositarios de los diferentes OICVM objeto de la fusión deben cerciorarse de que el proyecto común de fusión guarde conformidad con las pertinentes disposiciones de la presente Directiva y los reglamentos de los OICVM. Un auditor independiente debe elaborar un informe por cuenta de todos los OICVM objeto de la fusión, a fin de validar los métodos de valoración del activo y el pasivo de dichos OICVM y el método de cálculo del ratio de canje establecidos por los órganos de gestión y/o administración de esos OICVM en el proyecto común de fusión. A fin de limitar los costes de las fusiones transfronterizas, debe poder elaborarse un único informe para todos los OICVM objeto de la fusión, y ha de facultarse para ello al auditor legal del OICVM fusionado y/o del OICVM beneficiario. Por razones de protección del inversor, debe ofrecerse a los partícipes la posibilidad de obtener una copia de tal informe gratuitamente.

(21) Es especialmente importante que los partícipes estén adecuadamente informados de la fusión prevista y que sus derechos gocen de suficiente protección. Si bien los más afectados serán los partícipes de los OICVM fusionados, es necesario salvaguardar también los intereses de los partícipes de los OICVM beneficiarios en los casos en que la fusión prevista pueda incidir de manera significativa en sus inversiones.

(22) Lo dispuesto en materia de fusiones en la presente Directiva se establece sin perjuicio de la aplicación de la legislación sobre control de las concentraciones de empresas, en particular el Reglamento (CE) nº 139/2004 del Consejo, de 20 de enero de 2004, sobre el control de las concentraciones entre empresas (Reglamento comunitario de concentraciones)[15].

⎢ 85/611/CEE Considerando 7 (adaptado)

(23) La libre comercialización de las participaciones de OICVM autorizadaos a √ invertir ∏ colocar hasta el 100 % de sus activos en valores mobiliarios emitidos por un mismo emisor (Estado, ente público territorial, etc.), no puede tener como efecto directo o indirecto la perturbación del funcionamiento del mercado de capitales o la complicación √ de la financiación ∏ del financiamiento de un Estado miembro. ni crear situaciones económicas análogas a las que el apartado 3 del artículo 68 del Tratado intenta evitar;

⎢ 85/611/CEE Considerando 8 (adaptado)

Considerando que es conveniente tener en cuenta la situación especial del mercado financiero de la República Helénica y de la República Portuguesa concediéndoles un plazo suplementario para la aplicación de la presente Directiva,

⎢ 2001/108/CE Considerando 3

? nuevo

(24) La definición de valores mobiliarios que figura en la presente Directiva es válida exclusivamente a efectos de la misma y no afecta en modo alguno a las distintas definiciones utilizadas en las normas nacionales a otros efectos, por ejemplo, en materia fiscal. La definición que figura en la presente Directiva no abarca, por tanto, las acciones y demás valores asimilables a acciones emitidos por organismos tales como las sociedades de crédito hipotecario y las ? «industrial and provident societies» ⎪ sociedades industriales y organismos de previsión, cuya propiedad no puede transferirse en la práctica, salvo en caso de readquisición por el organismo emisor.

⎢ 2001/108/CE Considerando 4 (adaptado)

? nuevo

(25) Los instrumentos del mercado monetario engloban también aquellos valores mobiliarios que habitualmente no se negocian en mercados regulados, sino en el mercado monetario, como las letras del Tesoro y de √ entes públicos territoriales ∏ entidades locales, los certificados de depósito, los títulos de deuda de vencimiento a medio plazo, los pagarés de empresas y las letras bancarias ? el papel comercial, las notas a medio plazo y las aceptaciones bancarias ⎪ .

⎢ 2001/108/CE Considerando 5

(26) Conviene garantizar que el concepto de mercados regulados de la presente Directiva coincida con el de la Directiva 93/22/CEE del Consejo, de 10 de mayo de 1993, relativa a los servicios de inversión en el ámbito de los valores negociables[16] Directiva 2004/39/CE.

⎢ 2001/108/CE Considerando 6

(27) Conviene permitir a los OICVM que inviertan sus activos en participaciones de OICVM y/o de otros organismos de inversión colectiva de tipo abierto que inviertan asimismo en los activos financieros líquidos contemplados en la presente Directiva y cuyo funcionamiento se base en el principio del reparto de riesgos. Es necesario que los OICVM u otros organismos de inversión colectiva en que invierta un OICVM estén sujetos a una supervisión eficaz.

⎢ 2001/108/CE Considerando 7

(28) Deberá facilitarse la creación de oportunidades para que un OICVM invierta en OICVM y otros organismos de inversión colectiva. Por consiguiente, es fundamental asegurarse de que tal actividad de inversión no reduzca la protección del inversor. Debido a las mayores posibilidades de que un el OICVM invierta en participaciones de otro OICVM y/o de otros organismos de inversión colectiva, es necesario fijar ciertas normas sobre límites cuantitativos, divulgación de información y prevención del fenómeno de cascada.

⎢ 2001/108/CE Considerando 8 (adaptado)

(29) A fin de atender a la evolución de los mercados y con vistas a la √ plena ∏ realización de la unión económica y monetaria, conviene permitir a los OICVM invertir en depósitos bancarios. Para asegurar la liquidez adecuada de las inversiones en depósitos, éstos debenrán ser a la vista o debenrán √ poder ∏ tener derecho a ser retirados. Si los depósitos se realizan en una entidad de crédito cuyo domicilio social esté situado en un √ tercer país ∏ Estado no miembro, dicha entidad debe someterse a unas normas √ prudenciales ∏ cautelares equivalentes a las que establecen √ la legislación ∏ las normas comunitarias.

⎢ 2001/108/CE Considerando 9 (adaptado)

(30) Además de los OICVM que inviertan en depósitos bancarios de acuerdo con lo establecido en su reglamento o en sus documentos constitutivos, puede resultar necesario permitir a todos los OICVM que dispongan de activos líquidos √ accesorios ∏ auxiliares, tales como depósitos bancarios a la vista. Puede estar justificado disponer de tales activos líquidos √ accesorios ∏ auxiliares, por ejemplo, en los siguientes casos: para hacer frente a pagos corrientes o excepcionales; cuando se proceda a una venta, durante el plazo necesario para reinvertir en valores mobiliarios, instrumentos del mercado monetario y/o en otros activos financieros contemplados en la presente Directiva; durante el plazo estrictamente necesario en caso de que las condiciones adversas del mercado obliguen a suspender la inversión en valores mobiliarios, instrumentos del mercado monetario y otros activos financieros.

⎢ 2001/108/CE Considerando 10 (adaptado)

(31) Por motivos √ prudenciales ∏ cautelares, resulta necesario evitar una concentración excesiva por parte de los OICVM en inversiones que los expongan a un riesgo de contraparteida en la misma entidad o en entidades pertenecientes al mismo grupo.

⎢ 2001/108/CE Considerando 11 (adaptado)

(32) Debe permitirse explícitamente a los OICVM que, dentro de su política general de inversión y/o a efectos de √ cobertura ∏ protección con el fin de alcanzar un objetivo financiero fijado o el perfil de riesgo indicado en el folleto, inviertan en instrumentos financieros derivados. Para garantizar la protección del inversor, es necesario limitar el riesgo máximo potencial en relación con los instrumentos financieros derivados, de modo que no exceda del valor neto total de las carteras de los OICVM. Para asegurar una concienciación continua sobre los riesgos y compromisos originados por las transacciones con instrumentos derivados, y para comprobar el cumplimiento de los límites de inversión, dichos riesgos y compromisos deben medirse y supervisarse de manera permanente. Por último, para garantizar la protección del inversor a través de medidas de información, los OICVM deben describir las estrategias, técnicas y límites de inversión que regirán rijan en sus √ transacciones ∏ operaciones con instrumentos derivados.

⎢ 2001/108/CE Considerando 12 (adaptado)

(33) Con respecto a los instrumentos derivados no negociables √ negociados ∏ en mercados organizados (derivados OTC), los requisitos adicionales deben establecerse √ requisitos ∏ en términos de √ idoneidad ∏ aptitud de √ las ∏ contrapartes e √ y los ∏ instrumentos, liquidez y evaluación continua de las posiciones. El propósito de dichos requisitos adicionales es asegurar un nivel adecuado de protección del inversor, que esté próximo al que disfruta cuando compra derivados negociados en mercados regulados.

⎢ 2001/108/CE Considerando 13 (adaptado)

(34) Las operaciones con instrumentos derivados nunca pueden podrán utilizarse para eludir los principios y las normas establecidos en la presente Directiva. Con respecto a los derivados OTC, deben aplicarse normas adicionales de √ reparto de ∏ diversificación del riesgos √ por lo que atañe ∏ a la exposición a una sola contraparte o a un único grupo de contrapartes.

⎢ 2001/108/CE Considerando 14 (adaptado)

(35) √ Algunas ∏ Las técnicas de gestión de cartera de los organismos de inversión colectiva que invierten fundamentalmente en acciones √ y/o en ∏ u obligaciones se basan en la reproducción de índices de √ acciones ∏ bursátiles y/o de obligaciones. Conviene permitir a los OICVM la reproducción de índices bursátiles y/o de obligaciones conocidos y acreditados. Por lo tanto, puede ser preciso introducir normas más flexibles en materia de √ reparto ∏ distribución de riesgos para los OICVM que inviertan con este objeto en acciones y/o en obligaciones √ con este objeto ∏ .

⎢ 2001/108/CE Considerando 15

(36) Los organismos de inversión colectiva comprendidos en el ámbito de aplicación de la presente Directiva no deben utilizarse con fines que no sean la inversión colectiva de los fondos obtenidos del público de conformidad con lo dispuesto en la misma. En los casos descritos en la presente Directiva, los OICVM únicamente podrán poseer filiales cuando ello resulte necesario para realizar de manera eficaz por cuenta de aquéllos determinadas actividades definidas asimismo en la presente Directiva. Es preciso garantizar una supervisión eficaz de los OICVM. Por tanto, sólo debe permitirse que los OICVM establezcan filiales en terceros países en los casos y en las condiciones contemplados en la presente Directiva. La obligación general de actuar exclusivamente en interés de los partícipes y, en particular, el objetivo de mejorar la rentabilidad, no pueden justificar en ningún caso la adopción por el OICVM de medidas que puedan impedir a las autoridades competentes el ejercicio eficaz de sus funciones de supervisión.

⎢ 88/220/CEE Considerandos 4 y 5 (adaptado)

(37) El apartado 3 del artículo 22 de la Directiva 85/611/CEE establece una excepción a lo dispuesto en los apartados 1 y 2 del citado artículo √ La versión original de la Directiva 85/611/CEE establecía una excepción frente a la restricción al porcentaje de activos de un OICVM que éste podía invertir en valores mobiliarios emitidos por un mismo emisor, aplicable ∏ cuando se trataba de obligaciones emitidas o garantizadas por el √ un ∏ Estado miembro. √Esta excepción autorizaba ∏ y autoriza, dentro de dicho marco, a laos OICVM a invertir hasta el 35 % de sus activos en dicho tipo de obligaciones. Está plenamente justificado que las obligaciones del sector privado que, aun sin gozar de la garantía del Estado, ofrezcan garantías particulares a los inversores en virtud de normativas específicas sean objeto de una √ excepción ∏ normativa similar aunque de alcance más reducido. En consecuencia, procede ampliar dicha medida √ excepción ∏ al conjunto de obligaciones √ que respondan a ciertos criterios fijados en común, ∏ dejando a los Estados miembros la misión de establecer la lista de las obligaciones que puedan acogerse a dicha normativa √ a las que tengan previsto, en su caso, aplicar una excepción ∏ y aplicar el procedimiento de información a los demás Estados miembros, prevista en el artículo 20,

ò nuevo

(38) Diversos Estados miembros han establecido disposiciones que autorizan a los organismos de inversión colectiva no coordinados a poner en común sus activos en un fondo denominado fondo principal. A fin de que los OICVM puedan recurrir a estas estructuras, es necesario que los «OICVM subordinados» que deseen poner en común sus activos en un «OICVM principal» estén exentos de la prohibición de invertir más del 10 % o, en su caso, más del 20 % de sus activos en un único fondo de inversión. Esta exención se justifica porque el OICVM subordinado invierte todos o casi todos sus activos en la cartera diversificada del OICVM principal, que está, por su parte, sujeto a las normas de diversificación aplicables a los OICVM.

(39) En aras de facilitar el buen funcionamiento del mercado interior y garantizar un mismo nivel de protección de los inversores en toda la Comunidad, deben autorizarse tanto la estructura de tipo principal-subordinado en la que el OICVM principal y el subordinado estén establecidos en el mismo Estado miembro, como aquella otra en la que cada uno de ellos esté establecido en un Estado miembro diferente. A fin de que los inversores puedan comprender mejor las estructuras de tipo principal-subordinado, y las autoridades de reglamentación puedan supervisarlas más fácilmente, en particular en el contexto transfronterizo, ningún OICVM subordinado debe estar autorizado a invertir en más de un OICVM principal. De cara a garantizar el mismo nivel de protección de los inversores en toda la Comunidad, el OICVM principal debe ser a su vez un OICVM autorizado.

(40) Al objeto de proteger a los inversores del OICVM subordinado, las inversiones del OICVM subordinado en el OICVM principal deben ser previamente autorizadas por las autoridades competentes del Estado miembro de origen del OICVM subordinado.

(41) A fin de que el OICVM subordinado pueda obrar en el mejor interés de sus partícipes y, en particular, pueda obtener del OICVM principal toda la información y documentación necesaria para cumplir sus obligaciones, el OICVM subordinado y el OICVM principal deben celebrar un acuerdo legalmente vinculante. Del mismo modo, el acuerdo de intercambio de información entre los depositarios o, en su caso, los auditores del OICVM subordinado y el OICVM principal debe garantizar el flujo de información y de documentación necesario para que el depositario o el auditor del OICVM subordinado desempeñen sus funciones.

(42) A fin de garantizar un elevado nivel de protección de los intereses de los inversores del OICVM subordinado, el folleto, los datos fundamentales para el inversor, a que se refiere el artículo 73, y todas las comunicaciones publicitarias deben adaptarse a las particularidades de las estructuras de tipo principal-subordinado.

(43) La prohibición de que el OICVM principal cobre al OICVM subordinado comisiones de subscripción y de reembolso ha de servir para proteger a los partícipes de costes adicionales injustificados.

(44) Las normas sobre transformación deben permitir que un OICVM existente se transforme en un OICVM subordinado. Al mismo tiempo, deben proteger suficientemente a los partícipes. Dado que se trata de una transformación que comporta un cambio fundamental de la política de inversión, el nuevo OICVM subordinado ha de estar obligado a proporcionar a sus partícipes información suficiente para que puedan decidir si mantienen o no su inversión.

(45) Los Estados miembros deben hacer una clara distinción entre las comunicaciones publicitarias y la información obligatoria al inversor que establece la presente Directiva. La información obligatoria al inversor comprende los datos fundamentales para éste, el folleto y los informes anuales y semestrales.

(46) Los datos fundamentales para el inversor han de facilitársele en la fase precontractual, a fin de ayudarle a adoptar decisiones de inversión fundadas. Tales datos han de ser exclusivamente los esenciales para adoptar esas decisiones. La naturaleza de la información que conforme los datos fundamentales para el inversor debe armonizarse tanto como sea posible, a fin de garantizar una adecuada protección de los inversores y comparabilidad. Los datos fundamentales para el inversor deben presentarse en forma abreviada. Un solo documento de longitud limitada, que ofrezca la información en un orden determinado, constituye la forma más adecuada de lograr la claridad y simplicidad de presentación que precisan los inversores minoristas, y permite, en principio, realizar comparaciones útiles.

(47) Los datos fundamentales para el inversor han de elaborarse con respecto a todos los OICVM. Las sociedades de gestión o, en su caso, las sociedades de inversión deben facilitar los datos fundamentales para el inversor a las entidades pertinentes, en función del método de distribución utilizado (venta directa o a través de intermediario). La manera en que los intermediarios utilicen, en el punto de venta, los datos fundamentales para el inversor debe regirse por la legislación aplicable a dichos intermediarios, por ejemplo, la Directiva 2004/39/CE.

(48) El derecho de los OICVM a vender sus participaciones en otros Estados miembros debe supeditarse a un procedimiento de notificación basado en una mejor comunicación entre las autoridades competentes de los Estados miembros. Una vez que las autoridades competentes del Estado miembro de origen del OICVM hayan remitido el expediente de notificación completo, el Estado miembro de acogida del OICVM no debe poder oponerse a que el OICVM establecido en otro Estado miembro tenga acceso a su mercado, ni cuestionar la autorización otorgada por este otro Estado miembro.

(49) A fin de facilitar la comercialización transfronteriza de las participaciones de los OICVM, la verificación de que las modalidades previstas para dicha comercialización se adecuan a las disposiciones legales y reglamentarias y los procedimientos administrativos aplicables en el Estado miembro de acogida del OICVM debe hacerse, con carácter permanente, una vez que el OICVM haya comenzado a comercializar sus participaciones en ese Estado miembro. Esta verificación puede abarcar, en particular, la obligación de presentar las comunicaciones publicitarias de forma leal, clara, y no engañosa.

(50) En aras de la seguridad jurídica, es preciso garantizar que el OICVM que comercialice sus participaciones de forma transfronteriza tenga fácil acceso, mediante una publicación electrónica, a información completa sobre las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas aplicables en el Estado miembro de acogida del OICVM con respecto a la comercialización de las participaciones de los OICVM.

(51) A fin de facilitar la comercialización transfronteriza de las participaciones de los OICVM, éstos deben estar obligados a traducir únicamente los datos fundamentales para el inversor a la lengua oficial o a una de las lenguas oficiales del Estado miembro de acogida del OICVM o a una lengua admitida por la autoridad competente de este Estado. Los datos fundamentales para el inversor deben especificar la lengua o lenguas en las que esté disponible la demás información obligatoria y otra información adicional.

(52) Es necesario potenciar la convergencia de las facultades de que disponen las autoridades competentes, a fin de que la Directiva se aplique por igual en todos los Estados miembros. Un conjunto mínimo común de facultades, coherente con las conferidas a las autoridades competentes en otras disposiciones legales comunitarias sobre los servicios financieros, garantizaría la eficacia en la supervisión.

(53) Es preciso reforzar las disposiciones sobre el intercambio de información entre las autoridades competentes nacionales y consolidar el deber de asistencia y de cooperación mutua.

⎢ 95/26/CE Considerando 6 (adaptado)

⎝1 95/26/CE Art. 1 cuarto guión

(54) La referencia al buen ejercicio por parte de las autoridades de √ supervisión ∏ control de su misión de supervisión abarca la supervisión en base consolidada que conviene √ debe ∏ ejercerse ⎝1 sobre un √ OICVM ∏ organismo de inversión colectiva en valores mobiliarios (OICVM) o una empresa que participe en su actividad ⎜ cuando el dDerecho comunitario así lo disponega. En tal caso, las actividades √ autoridades ∏ a las que se haya solicitado la autorización debenrán poder determinar las autoridades competentes para la supervisión en base consolidada de ⎝1 √ dicho OICVM ∏ organismo de inversión colectiva en valores mobiliarios (OICVM) o una empresa que participe en su actividad ⎜.

⎢ 95/26/CE Considerando 7 (adaptado)

⎝1 95/26/CE Art. 1 cuarto guión

(55) El principios de reconocimiento mutuo y de supervisión ejercida por el Estado miembro de origen exigen que las autoridades competentes de cada uno de los Estados miembros no concedan autorización o la retiren cuando factores tales como el programa de actividades, la distribución geográfica o las actividades realmente realizadas demuestren de forma inequívoca que ⎝1 √ un OICVM ∏ organismo de inversión colectiva en valores mobiliarios (OICVM) o una empresa que participe en su actividad ⎜ ha optado por el sistema jurídico de un Estado miembro con el propósito de eludir las normas más estrictas vigentes en el Estado miembro en el que proyecta realizar o realiza la mayor parte de sus actividades. Todo ⎝1 √ OICVM ∏ organismo de inversión colectiva en valores mobiliario (OICVM) o una empresa que participe en su actividad ⎜que sea persona jurídica deberá ser autorizadao en el Estado miembro en que se encuentre su domicilio social. Todo ⎝1 √ OICVM ∏ organismo de inversión colectiva en valores mobiliario (OICVM) o una empresa que participe en su actividad ⎜que no sea persona jurídica deberá deberá tener su administración central en el Estado miembro en el que haya sido autorizadao. Por otra parte, los Estados miembros deben exigir que ⎝1 la administración central de √ un OICVM' ∏ organismo de inversión colectiva en valores mobiliarios (OICVM) o √ de ∏ una empresa que participe en su actividad ⎜siempre esté √ establecida ∏ situada en su Estado miembro de origen y que ejerza realmente sus actividades en el mismo.

⎢ 95/26/CE Considerando 8

(56) Procede prever la posibilidad de intercambios de información entre las autoridades competentes y determinadas autoridades u organismos que contribuyen, por su función, a reforzar la estabilidad del sistema financiero. Para garantizar el carácter confidencial de la información transmitida, la lista de sus destinatarios debe ser estrictamente limitada.

⎢ 95/26/CE Considerando 9 (adaptado)

(57) Determinadas actuaciones, como los fraudes, y los delitos de iniciados, etc, aun cuando afecten a empresas distintas de √ los OICVM o empresas que participen en su actividad ∏ las entidades financieras, pueden repercutir en la estabilidad del sistema financiero, incluida su integridad.

⎢ 95/26/CE Considerando 10

(58) Es preciso establecer las condiciones en las que se autoricen dichos intercambios de información.

⎢ 95/26/CE Considerando 11

(59) Cuando se estipulae que la información sólo puede podrá divulgarse si cuenta con el acuerdo expreso de las autoridades competentes, éstas pueden podrán, si procede, subordinar su consentimiento al cumplimiento de condiciones estrictas.

⎢ 95/26/CE Considerando 12

(60) Procede autorizar, asimismo, los intercambios de información entre las autoridades competentes, por una parte, y, por otra parte, los bancos centrales y otros organismos de función similar, en tanto que autoridades monetarias, así como, en su caso, otras autoridades públicas encargadas de la supervisión de los sistemas de pago.

⎢ 95/26/CE Considerando 13 (adaptado)

(61) Es conveniente introducir en la √ presente ∏ Directiva 85/611/CEE el mismo régimen de secreto profesional para las autoridades encargadas de la autorización y de la supervisión de los OICVM y las empresas que participen en su actividad, así como las mismas posibilidades de intercambio de información, √ que en el caso de ∏ previstos para las autoridades encargadas de la autorización y de la supervisión de las entidades de crédito, de las empresas de inversión y de las empresas de seguros;

⎢ 95/26/CE Considerando 15 (adaptado)

⎝1 95/26/CE Art. 1 cuarto guión

(62) Con el fin de reforzar la supervisión √ prudencial ∏ prudencial de los ⎝1 √ OICVM ∏ organismos de inversión colectiva en valores mobiliarios (OICVM) o de las empresas que participen en su actividad ⎜ y la protección de los √ sus ∏ clientes, es conveniente estipular que todo auditor debará informar rápidamente a las autoridades competentes cuando, en los casos previstos en la presente Directiva y en el ejercicio de su función, tenga conocimiento de determinados hechos que puedan afectar gravemente a la situación financiera o a la organización administrativa y contable de un ⎝1 √ OICVM ∏ organismo de inversión colectiva en valores mobiliarios (OICVM) o una empresa que participe en su actividad ⎜.

⎢ 95/26/CE Considerando 16 (adaptado)

⎝1 95/26/CE Art. 1 cuarto guión

(63) Dado el objetivo que se pretende, convieneendría que los Estados miembros disponganusieran la aplicación de esta obligación siempre que un auditor observe a tales hechos en el ejercicio de su función en una empresa que tenga vínculos estrechos con un ⎝1 √ OICVM ∏ organismo de inversión colectiva en valores mobiliarios (OICVM) o una empresa que participe en su actividad. ⎜

⎢ 95/26/CE Considerando 17 (adaptado)

⎝1 95/26/CE Art. 1 cuarto guión

(64) La obligación impuesta a los auditores de comunicar, en su caso, a las autoridades competentes determinadaos √ hechos y decisiones ∏ información relativaos a un ⎝1 √ OICVM ∏ organismo de inversión colectiva en valores mobiliarios (OICVM) o una empresa que participe en su actividad ⎜, verificadaos en el ejercicio de su función en una ⎝1 √ entidad distinta de un OICVM ∏ organismo de inversión colectiva en valores mobiliarios (OICVM) o √ de ∏ una empresa que participe en su √ la ∏ actividad de un √ OICVM ∏ ⎜, no modifica en sí misma el carácter de su función en dicha √ entidad ∏ empresa ni la forma √ en que deban ∏ de llevar a cabo su función en ella.

∫ nuevo

(65) La Comisión debe estar facultada para adoptar las disposiciones necesarias para la aplicación de la presente Directiva. En lo que atañe a las fusiones, dichas disposiciones están destinadas a especificar el contenido detallado de la información dirigida a los partícipes, y la forma en que ha de proporcionarse. En relación con las estructuras de tipo principal-subordinado, dichas disposiciones están destinadas a especificar la información que ha de figurar en el acuerdo entre el OICVM principal y el OICVM subordinado, sus depositarios y sus auditores, las medidas adecuadas para evitar los riesgos de la negociación extemporánea, las consecuencias de la fusión del OICVM principal sobre la autorización del OICVM subordinado, el tipo de irregularidades que proceden del OICVM principal y que han de comunicarse al subordinado, el formato de la información a los partícipes en caso de transformación de un OICVM en un OICVM subordinado, y la forma de proporcionar esa información, el procedimiento de valoración y verificación de la transferencia de activos de un OICVM subordinado a un OICVM principal y la función del depositario del OICVM subordinado en este proceso. En cuanto a lo dispuesto en materia de información, las citadas disposiciones están destinadas a especificar las condiciones concretas que han de reunirse cuando el folleto se facilite en un soporte duradero distinto del papel y a través de un sitio web, que no constituye un soporte duradero, el contenido detallado, la forma y presentación de los datos fundamentales para el inversor atendiendo a la diversa naturaleza o los diversos componentes de los OICVM de que se trate, así como las condiciones concretas en lo que atañe al aporte de los datos fundamentales para el inversor en un soporte duradero distinto del papel y mediante un sitio web , que no constituye un medio duradero. Por lo que atañe a la notificación, las mencionadas disposiciones están destinadas a especificar el formato y alcance de la información sobre las normas nacionales aplicables que han de publicar las autoridades del país de acogida, la aplicación del procedimiento de notificación en la comercialización de participaciones de compartimentos de los OICVM y nuevas clases de acciones, así como los pormenores técnicos sobre el acceso de las autoridades del país de acogida a la documentación actualizada del fondo en poder de las autoridades del país de origen. Las citadas disposiciones están destinadas también a clarificar las definiciones y armonizar la terminología y la formulación de las definiciones de acuerdo con actos posteriores relativos a los OICVM y temas conexos. Estas disposiciones son de alcance general y están destinadas a modificar elementos no esenciales de la presente Directiva, completándola con nuevos elementos no esenciales, por lo que deben adoptarse con arreglo al procedimiento de reglamentación con control contemplado en el artículo 5 bis de la Decisión 1999/468/CE[17]. Las competencias no incluidas en la anterior categoría deben estar sujetas al procedimiento de reglamentación establecido en el artículo 5 de esa misma Decisión. Se trata de disposiciones destinadas a especificar la forma y el contenido del escrito de notificación normalizado, el modelo de certificado normalizado y el procedimiento para el intercambio de información, así como el uso de la comunicación electrónica durante el proceso de notificación. Están destinadas, asimismo, a detallar los procedimientos para las verificaciones in situ y para el intercambio de información entre las autoridades competentes en los procesos de investigación.

⎢ 95/26/CE Considerando 18 (adaptado)

(66) √Dado que los objetivos de la acción pretendida no pueden ser alcanzados de manera suficiente por los Estados miembros, en la medida en que se trata de establecer una normativa que contenga elementos comunes aplicables a nivel transnacional, y, por consiguiente, pueden lograrse mejor, debido a la escala y la incidencia de la acción propuesta, a nivel comunitario, la Comunidad puede adoptar medidas de acuerdo con el principio de subsidiariedad consagrado en el artículo 5 del Tratado. De conformidad con el principio de proporcionalidad enunciado en dicho artículo, la presente Directiva no excede de lo necesario para alcanzar estos objetivos. ∏ La adopción de la presente Directiva constituye el medio más adecuado para realizar los objetivos perseguidos y, en particular, para reforzar los poderes de las autoridades competentes. la presente Directiva se limita al mínimo necesario para alcanzar dichos objetivos y no rebasa lo requerido para conseguir dicha finalidad.

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(67) La obligación de transponer la presente Directiva al Derecho nacional debe limitarse a las disposiciones que constituyen una modificación de fondo respecto de la Directiva anterior. La obligación de transponer las disposiciones inalteradas se deriva de las Directivas anteriores.

(68) La presente Directiva no debe afectar a las obligaciones de los Estados miembros relativas a los plazos de transposición al Derecho nacional y de aplicación de las Directivas, que figuran en el anexo III, parte B.

⎢ 85/611/CEE

HAN ADOPTADO LA PRESENTE DIRECTIVA:

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Contenido

CAPÍTULO I | DISPOSICIONES GENERALES Y ÁMBITO DE APLICACIÓN | Artículos 1 a 4 |

CAPÍTULO II | AUTORIZACIÓN DEL OICVM | Artículo 5 |

CAPÍTULO III | OBLIGACIONES RELATIVAS A LAS SOCIEDADES DE GESTIÓN |

SECCIÓN 1 | Condiciones de acceso a la actividad | Artículos 6 a 8 |

SECCIÓN 2 | Relaciones con terceros países | Artículo 9 |

SECCIÓN 3 | Condiciones de ejercicio de la actividad | Artículos 10 a 14 |

SECCIÓN 4 | Derecho de establecimiento y libre prestación de servicios | Artículos 15 a 18 |

CAPÍTULO IV | OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO | Artículos 19 a 23 |

CAPÍTULO V | OBLIGACIONES RELATIVAS A LAS SOCIEDADES DE INVERSIÓN |

SECCIÓN 1 | Condiciones de acceso a la actividad | Artículos 24 a 26 |

SECCIÓN 2 | Condiciones de ejercicio de la actividad | Artículos 27 a 28 |

SECCIÓN 3 | Obligaciones del depositario | Artículos 29 a 33 |

CAPÍTULO VI | FUSIONES DE OICVM |

SECCIÓN 1 | Principio, autorización y aprobación | Artículos 34 a 37 |

SECCIÓN 2 | Control por parte de terceros, información a los partícipes y otros derechos de los partícipes | Artículos 38 a 42 |

SECCIÓN 3 | Costes y efectividad | Artículos 39 a 44 |

CAPÍTULO VII | OBLIGACIONES RELATIVAS A LA POLÍTICA DE INVERSIÓN DE LOS OICVM | Artículos 45 a 52 |

CAPÍTULO VIII | ESTRUCTURAS PRINCIPAL- SUBORDINADO |

SECCIÓN 1 | Ámbito de aplicación y autorización | Artículos 53 y 54 |

SECCIÓN 2 | Disposiciones comunes a los OICVM subordinados y los OICVM principales | Artículo 55 |

SECCIÓN 3 | Depositarios y auditores | Artículos 56 y 57 |

SECCIÓN 4 | Información obligatoria y comunicaciones publicitarias del OICVM subordinado | Artículo 58 |

SECCIÓN 5 | Transformación de OICVM existentes en OICVM subordinados | Artículo 59 |

SECCIÓN 6 | Obligaciones y autoridades competentes | Artículos 60 a 62 |

CAPÍTULO IX | OBLIGACIONES RELATIVAS A LA INFORMACIÓN QUE DEBE PROPORCIONARSE A LOS INVERSORES |

SECCIÓN 1 | Publicación de un folleto y de informes periódicos | Artículos 63 a 70 |

SECCIÓN 2 | Publicación de otra información | Artículos 71 y 72 |

SECCIÓN 3 | Datos fundamentales para el inversor | Artículos 73 a 77 |

CAPÍTULO X | OBLIGACIONES GENERALES DEL OICVM | Artículos 78 a 85 |

CAPÍTULO XI | DISPOSICIONES ESPECIALES APLICABLES A LOS OICVM QUE COMERCIALICEN SUS PARTICIPACIONES EN ESTADOS MIEMBROS DIFERENTES DE AQUELLOS EN QUE ESTÉN ESTABLECIDOS | Artículos 86 a 91 |

CAPÍTULO XII | DISPOSICIONES RELATIVAS A LAS AUTORIDADES ENCARGADAS DE LA AUTORIZACIÓN Y LA SUPERVISIÓN | Artículos 92 a 105 |

CAPÍTULO XIII | COMITÉ EUROPEO DE VALORES | Artículos 106 y 107 |

CAPÍTULO XIV | EXCEPCIONES, DISPOSICIONES TRANSITORIAS Y FINALES |

SECCIÓN 1 | Excepciones | Artículos 108 y 109 |

SECCIÓN 2 | Disposiciones transitorias y finales | Artículos 110 a 113 |

ANEXO I | Esquemas A y B |

ANEXO II | Funciones incluidas en la actividad de gestión de carteras colectivas |

ANEXO III |

Parte A | Directiva derogada y relación de sus sucesivas modificaciones |

Parte B | Plazos de transposición al derecho nacional y fechas de aplicación |

TÍTULO IV | Tabla de correspondencias |

⎢85/611/CEE (adaptado)

CAPÍTULOSección I

Disposiciones generales y ámbito de aplicación

Artículo 1

1. Los Estados miembros aplicarán a los organismos de inversión colectiva en valores mobiliarios (OICVM) √ establecidos ∏ situados en su territorio la presente Directiva.

2. Para los fines de la presente Directiva y sin perjuicio del Artículo √ 3 ∏ 2, se entenderá por «OICVM» los organismos:

⎢ 2001/108/CE Art. 1 punto 1 (adaptado)

√ a) ∏ cuyo objeto exclusivo sea la inversión colectiva, en valores mobiliarios y/o en otros activos financieros líquidos a que se refiere el apartado 1 del artículo 19 √ 45, apartado 1 ∏, de los capitales obtenidos del público, y cuyo funcionamiento esté sometido al principio de reparto de riesgos, y

⎢85/611/CEE (adaptado)

√ b) ∏ cuyas participaciones sean, a petición de los tenedores, vueltas a comprar √ partícipes, recompradas ∏ o reembolsadas, directa o indirectamente, a cargo de √ con cargo a ∏ los activos de estos organismos. Se asimilará a tales nuevas compras √ recompras ∏ o reembolsos el hecho de que una OICVM actúe para que el valor de sus participaciones en bolsa no se separe sensiblemente de su valor de inventario neto.

3. De conformidad con el Derecho nacional, √ los ∏ estos organismos √ a que se refiere el apartado 2 ∏ pueden podrán revestir la forma contractual (fondos comunes de inversión gestionados por una sociedad de gestión) o de «trust» («unit trust»), o la forma estatutaria (sociedad de inversión).

Para los fines de la presente Directiva:

a) el término «fondo común de inversión» comprenderá también el «unit trust».;

∫ nuevo

b) el término «participaciones» de OICVM comprenderá asimismo las acciones de OICVM.

⎢85/611/CEE (adaptado)

4. No estarán están sin embargo sujetas a la presente Directiva las sociedades de inversión cuyos activos se inviertan a través de sociedades filiales principalmente en bienes diferentes de los valores mobiliarios.

⎢85/611/CEE

5. Los Estados miembros prohibirán a los OICVM sujetos a la presente Directiva transformarse en organismos de inversión colectiva no sujetos a la presente Directiva.

⎢85/611/CEE (adaptado)

6. Sin perjuicio de las disposiciones en materia de circulación de capitales, así como de los artículos √ 86, 87 y 103, apartado 1, párrafo segundo, ∏ 44 y 45 y del apartado 2 del artículo 52, un Estado miembro no podrá someter los OICVM √ establecidos ∏ situados en otro Estado miembro, ni las participaciones emitidas por estos OICVM, a ninguna otra disposición en el ámbito regulado por la presente Directiva, cuando estos OICVM comercialicen sus participaciones en su territorio.

7. √ Salvedad hecha de los artículos 1 a 4 y ∏ Ssin perjuicio del apartado 6, los Estados miembros podrán aplicar a los OICVM √ establecidos ∏ situado en su territorio disposiciones más rigurosas que las de los artículos 4 y siguientes √ la presente Directiva ∏ y disposiciones suplementarias, siempre que sean de aplicación general y no se opongan a la presente Directiva.

⎢ 2001/107/CE Art. 1 punto 1 (adaptado)

? nuevo

Artículo 2 1 bis

√ 1. ∏ A los efectos de la presente Directiva, se entenderá por:

( 1 ) √ a) ∏ «depositario»: toda entidad a la que se confíen las tareas señaladas en los artículos √ 19 y 29 ∏ 7 y 14 y que esté sujeta a las demás disposiciones contenidas en √ el capítulo IV y en el capítulo V, sección 3 ∏ las secciones III bis y IV bis;

( 2 ) √ b) ∏ «sociedad de gestión»: toda sociedad cuya actividad habitual consista en la gestión de OICVM constituidos en forma de fondos comunes de inversión y/o de sociedades de inversión (gestión de carteras colectivas de OICVM);, lo cual incluye las funciones que figuran en el anexo II;

( 3 ) √ c) ∏ «Estado miembro de origen de una sociedad de gestión»: el Estado miembro en el que esté situado el domicilio social de la sociedad de gestión √ tenga su domicilio social ∏;

( 4 ) √ d) ∏ «Estado miembro de acogida de una sociedad de gestión»: cualquier Estado miembro distinto del de origen en cuyo territorio la sociedad de gestión tenga una sucursal o preste servicios;

( 5 ) √ e) ∏ «Estado miembro de origen de un OICVM»:

a) en lo que respecta a los OICVM constituidos en forma de fondo común de inversión, el Estado miembro en el que esté situado el domicilio social de la sociedad de gestión;

b) en lo que respecta a los OICVM constituidos como sociedades de inversión, el Estado miembro en el que esté situado el domicilio social de la sociedad de inversión; ? el Estado miembro en el que el OICVM esté autorizado, con arreglo a lo dispuesto en el artículo 5; ⎪

∫ nuevo

f) «Estado miembro de origen de una sociedad de inversión»: el Estado miembro en el que la sociedad de inversión tenga su domicilio social;

⎢ 2001/107/CE Art. 1 punto 1 (adaptado)

( 6 ) √ g) ∏ «Estado miembro de acogida de un OICVM»: el Estado miembro, distinto del Estado miembro de origen del OICVM, en el que se comercialicen las participaciones del fondo común de inversión o de la sociedad de inversión;

( 7 ) √ h) ∏ «sucursal»: un centro de actividad que forme parte de la sociedad de gestión, que no tenga personalidad jurídica y que preste los servicios a que se refiera la autorización de la sociedad de gestión; todos los centros de actividad establecidos en un mismo Estado miembro por una sociedad de gestión con domicilio social en otro Estado miembro se considerarán una única sucursal;

( 8 ) √ i) ∏ «autoridades competentes»: las autoridades que designe cada uno de los Estados miembros en virtud de lo dispuesto en el artículo √ 92 ∏ 49 de la presente Directiva;

( 9 ) √ j) ∏ «vínculos estrechos»: toda situación que se ajuste a lo definido en el apartado 1 del artículo 2 de la Directiva 95/26/CE[18];√ en la que dos o más personas físicas o jurídicas están vinculadas mediante:

i) «participación», es decir, la propiedad, directa o por control, del 20 % o más de los derechos de voto o del capital de una empresa;

ii) «control», es decir, la relación entre una «empresa matriz» y una «filial», según se definen en los artículos 1 y 2 de la Directiva 83/349/CEE del Consejo[19], y en todos los supuestos mencionados en el artículo 1, apartados 1 y 2, de la Directiva 83/349/CEE, o una relación similar entre toda persona física o jurídica y una empresa; ∏

( 10 ) √ k) ∏ «participación cualificada»: toda participación directa o indirecta en una sociedad de gestión que represente un 10 % o un porcentaje mayor del capital o de los derechos de voto o que permita ejercer una influencia significativa en la √ administración ∏ gestión de la sociedad de gestión en la que se posea tal participación.;

A efectos de la anterior definición se tendrán en cuenta los derechos de voto a que se refiere el artículo 7 de la Directiva 88/627/CEE[20];

11 «DSI»: la Directiva 93/22/CEE del Consejo, de 10 de mayo de 1993, relativa a los servicios de inversión en el ámbito de los valores negociables[21];

12 «empresa matriz»: toda empresa matriz tal como se define en los artículos 1 y 2 de la Directiva 83/349/CEE[22];

13 «filial»: toda empresa filial tal como se define en los artículos 1 y 2 de la Directiva 83/349/CEE; las filiales de una empresa filial se considerarán asimismo filiales de la empresa matriz que sea la empresa matriz última de dichas empresas;

14√ l) ∏ «capital inicial»: √ el capital definido en el artículo 57, letras a) y b), de la Directiva 2006/48/CE del Parlamento Europeo y del Consejo ∏ los puntos 1 y 2 del apartado 2 del artículo 34 de la Directiva 2000/12/CE[23];

15√ m) ∏ «fondos propios»: los fondos definidos en la Sección 1 del Capítulo 2 del Título V el título V, capítulo 2, sección 1, de la Directiva √ 2006/48/CE ∏ 2000/12/CE; no obstante, esta definición podrá modificarse en las circunstancias que se exponen en el anexo V de la Directiva 93/6/CEE[24].

∫ nuevo

n) «soporte duradero»: todo instrumento que permita al inversor almacenar la información dirigida a él personalmente, de modo que pueda acceder a ella posteriormente para consulta durante un período de tiempo adecuado para los fines a los que la información esté destinada y que permita la reproducción sin cambios de la información almacenada;

⎢ 2001/108/CE Art. 1 punto 2 (adaptado)

√o) ∏ 8. A los efectos de la presente Directiva, se entenderá por «valores mobiliarios»:

√ i) ∏ - las acciones y demás valores asimilables a acciones (denominados en lo sucesivo «acciones»),;

√ ii) ∏ - las obligaciones y demás formas de deuda titulizada (denominadas en lo sucesivo «obligaciones»),;

√ iii) ∏ - cualesquiera otros valores negociables que otorguen derecho a adquirir dichos valores mobiliarios mediante suscripción o canje,.

excluidas las técnicas e instrumentos contemplados en el artículo 21.

√p) ∏ 9. A los efectos de la presente Directiva, se entenderá por «instrumentos del mercado monetario»: los instrumentos que habitualmente se negocian en el mercado monetario que sean líquidos y tengan un valor que pueda determinarse con precisión en todo momento.

⎢ 2001/107/CE Art. 1 punto 1 (adaptado)

√ 2. A efectos de lo dispuesto en el apartado 1, letra b), la actividad habitual de una sociedad de gestión incluirá las funciones que figuran en el anexo II.

3. A efectos de lo dispuesto en el apartado 1, letra h), todos los centros de actividad establecidos en un mismo Estado miembro por una sociedad de gestión que tenga su administración central en otro Estado miembro se considerarán una única sucursal.

4. A efectos del apartado 1, letra j), inciso ii):

a) toda empresa filial de una empresa filial se considerará también filial de la empresa matriz a la cabeza de dichas empresas;

b) se considerará también constitutiva de un vínculo estrecho entre dos o varias personas físicas o jurídicas toda situación en la que éstas estén vinculadas, de forma duradera, a una misma persona por un vínculo de control.

5. A efectos del apartado 1, letra k), se tendrán en cuenta los derechos de voto a que se refiere el artículo 92 de la Directiva 2001/34/CE del Parlamento Europeo y del Consejo[25].

6. A efectos del apartado 1, letra m), los artículos 13 a 16 de la Directiva 2006/49/CE del Parlamento Europeo y del Consejo[26] se aplicarán mutatis mutandis .

7. A efectos del apartado 1, letra o), los valores mobiliarios no incluirán las técnicas e instrumentos contemplados en el artículo 46.∏

⎢85/611/CEE (adaptado)

? nuevo

Artículo 3 2

1. No se considerarán OICVM sujetos a la presente Directiva los siguientes organismos:

√ a) ∏ los OICVM de tipo cerrado,;

√ b) ∏ los OICVM que obtengan capitales sin promover la venta de sus participaciones entre el público en la Comunidad o en cualquier parte de ésta,;

√ c) ∏ los OICVM √ la ∏ cuya venta de √ cuyas ∏ participaciones esté reservada por el reglamento del fondo o por los documentos constitutivos de la sociedad de inversión al público de terceros países,;

√ d) ∏ las categorías de OICVM fijadas por la √ reglamentación ∏ regulación del Estado miembro en el que esté está √ establecido ∏ situado el OICVM, y para las los que sean inadecuadas las normas previstas en √ el capítulo VII ∏ la Sección V y en el artículo √ 78 ∏ 36, habida cuenta de su política de inversión y de empréstitos √ endeudamiento ∏.

2. Transcurrido un plazo de cinco años a partir de la aplicación de la presente Directiva, la Comisión presentará al Consejo un informe sobre la aplicación del apartado 1 y, en particular, del cuarto guión. Propondrá, en la medida en que sea necesario, las medidas apropiadas para la ampliación del ámbito de aplicación.

Artículo 4 3

Para la aplicación √ A efectos ∏ de la presente Directiva, un OICVM se considerará √ establecido ∏ situado en el Estado miembro en que se encuentre √ el domicilio social ∏ la sede estatutaria de la sociedad de gestión del fondo común de inversión o el de la sociedad de inversión;. Los Estados miembros deben exigirán que la administración central √ esté establecida ∏ se sitúe en el Estado miembro en el que √ lo esté el domicilio social ∏ está fijada la sede estatutaria.

CAPÍTULOSECCIÓN II

Autorización del OICVM

Artículo 5 4

1. Un OICVM deberá, para ejercer su actividad, ser autorizado por las autoridades del Estado miembro en el que el OICVM esté √ establecido ∏ situado, que en lo sucesivo se denominarán «autoridades competentes».

⎢85/611/CEE

Esta autorización valdrá para todos los Estados miembros.

2. Un fondo común de inversión sólo será autorizado cuando las autoridades competentes aprueben, por una parte, la sociedad de gestión y, por otra parte, el reglamento del fondo y la elección del depositario. Una sociedad de inversión sólo será autorizada si las autoridades competentes aprueban, por una parte, sus documentos constitutivos y, por otra parte, la elección del depositario.

⎢ 2001/107/CE Art. 1 punto 2 (adaptado)

3. Las autoridades competentes no podrán autorizar un OICVM si la sociedad de gestión o la sociedad de inversión no cumple los requisitos previos establecidos, respectivamente, en √ los capítulos ∏ las secciones III y √ V ∏ IV de la presente Directiva.

Las autoridades competentes tampoco podrán autorizar un OICVM si los directivos del depositario no tienen la honorabilidad necesaria o no poseen la experiencia suficiente, entre otras cosas, en relación con el tipo de OICVM que debe gestionarse. A tal efecto, deberá notificars