Dictamen del Comité Económico y Social sobre la "Propuesta de Directiva del Parlamento Europeo y del Consejo que modifica la Directiva 85/611/CEE por la que se coordinan las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas sobre determinados organismos de inversión colectiva en valores mobiliarios (OICVM)"(1)

(1999/C 116/11)

El 26 de octubre de 1998, de conformidad con el artículo 198 del Tratado constitutivo de la Comunidad Europea, el Consejo decidió consultar al Comité Económico y Social sobre la propuesta mencionada.

La Sección de Mercado Único, Producción y Consumo , encargada de preparar los trabajos en este asunto, aprobó su dictamen el 11 de febrero de 1999 (Ponente: Sr. Levitt ).

En su 361o Pleno (sesión del 25 de febrero de 1999) el Comité Económico y Social ha aprobado por 60 votos a favor y 4 votos en contra el presente Dictamen.

1. Introducción

1.1. La Directiva 85/611/CEE(2) sobre organismos de inversión colectiva en valores mobiliarios (OICVM) estableció un régimen de "permiso único" para los organismos de inversión colectiva (esto es, una autorización para vender productos en todo el mercado único si se tiene permiso para hacerlo en un Estado miembro). Los organismos de inversión colectiva están establecidos actualmente en todos los Estados miembros, mientras que antes de aprobarse la Directiva en 1985 no estaban extendidos. Sin embargo, el impacto de la Directiva se ha visto limitado por el hecho de que su régimen de permiso único sólo se refiere a las inversiones en valores mobiliarios (sobre todo, acciones e instrumentos de renta fija) comercializados en bolsa o en un mercado regulado similar.

1.1.1. Lo que ahora se propone consiste en mantener los principios fundamentales de la Directiva OICVM al tiempo que se amplía su ámbito de aplicación. Dichos principios fundamentales son los siguientes: seguridad del inversor, transparencia, calidad de los activos y regulación adecuada. Esto no garantiza que los inversores concretos no sufran nunca pérdidas, pero pueden confiar en que los OICVM cumplirán normas básicas rigurosas y estarán regulados adecuadamente.

1.1.2. Los mercados han evolucionado desde la aprobación de la Directiva actual en 1985. Dicha Directiva fue a su vez resultado de propuestas que surgieron en los años 70. Desde 1985, los mercados financieros se han desarrollado, han surgido diferencias en la aplicación de la Directiva en diversos Estados miembros y la importancia del mercado único de servicios financieros ha quedado reflejada en el desarrollo legislativo y de los objetivos de la UE, incluida la aclaración de algunos principios y conceptos fundamentales. Por tanto, es necesario poner al día una serie de aspectos de la Directiva de 1985.

1.2. De acuerdo con la Comisión, el marco legislativo propuesto garantizará un elevado nivel de protección a los inversores al establecer normas tanto para los productos de inversión como para los gestores que lleven a cabo la inversión. En lo que se refiere a los productos, las normas propuestas garantizan que los fondos obtenidos de los particulares se inviertan en activos debidamente cualificados y que se respeten los requisitos de reparto de riesgos. En lo que se refiere a los gestores de carteras de inversión, las normas impondrían un estricto acceso al mercado y condiciones y controles operativos.

1.3. La Comisión propone dos directivas modificadoras(3). El objeto del presente Dictamen es la propuesta relativa al "producto" (el fondo de inversión); caso de ser aprobada, ampliaría la gama de activos financieros en los que podrían invertir los organismos de inversión colectiva que contasen con un permiso único. En el futuro, los OICVM podrían invertir no sólo en acciones admitidas a cotización oficial e instrumentos de renta fija, sino también en depósitos bancarios (fondos de efectivo), instrumentos del mercado monetario (fondos del mercado monetario), contratos normalizados de opciones y futuros negociados en mercados regulados y en participaciones de otros organismos de inversión colectiva (fondos de fondos). Las normas propuestas sobre reparto de riesgos reconocen la validez de las nuevas técnicas de gestión de inversiones, que ya han sido ampliamente utilizadas con éxito, como las basadas en la inversión en acciones de diferentes emisores conforme a las mismas valoraciones que se emplean en la cesta en la que se basa un índice bursátil concreto.

1.4. La otra propuesta(4) se centra en la intermediación financiera que puede gestionar OICVM y es objeto de un Dictamen por separado(5).

1.5. Las propuestas de OICVM estaban previstas ya en el Plan de Acción para el Mercado Único y forman parte del esfuerzo por mejorar el funcionamiento del Mercado Único en los servicios financieros, conforme a lo solicitado por el Consejo Europeo de Cardiff de los días 15 y 16 de junio.

1.6. En su Dictamen sobre la propuesta original de la Comisión sobre los OICVM en 1976(6), el CES concluía que, a pesar de que la propuesta de Directiva podía considerarse un avance, no cumplía plenamente los objetivos perseguidos, esto es, mejorar las condiciones de la competencia, normalizar en lo posible las obligaciones impuestas a los OICVM, suprimir las restricciones a la libre circulación de participaciones y garantizar una mejor interpenetración de los mercados de capitales.

1.7. Tales afirmaciones siguen siendo válidas. La presente propuesta pretende mejorar su resultado.

2. Síntesis del documento de la Comisión

2.1. Introducción

El objeto de la propuesta, según la Comisión, consiste en eliminar los obstáculos a la comercialización transfronteriza de participaciones de organismos de inversión colectiva a través de las siguientes iniciativas:

2.1.1. ampliar la libertad de comercialización a todos los organismos de inversión colectiva de la UE que invierten en activos financieros que no sean valores mobiliarios, esto es, a participaciones de otros organismos de inversión colectiva, instrumentos del mercado monetario, depósitos bancarios y contratos normalizados de opciones y futuros;

2.1.2. realizar modificaciones en línea con las nuevas técnicas de gestión de cartera, con el fin de permitir los tracker funds (fondos que reproducen un índice bursátil), en los que se poseen las acciones que representan los activos subyacentes de un índice, lo que permite elevar el tope de inversión del 10 % en un emisor hasta un máximo del 35 %. El objetivo es permitir un reparto de riesgos flexible;

2.1.3. eliminar las incertidumbres sobre la definición de los "valores mobiliarios", de modo que quede claro que los instrumentos del mercado monetario constituyen valores mobiliarios;

2.1.4. la propuesta introduce medidas mínimas de control de riesgo en relación con operaciones que los OICVM están autorizados a realizar en los Estados miembros con fines de "gestión eficiente de cartera", sobre todo, el empleo de derivados financieros, incluidos los negociados en mercados no regulados (derivados "over the counter" u OTC), así como aquellas operaciones de préstamo de valores en las que el OICVM actúa en calidad de prestamista;

2.1.5. la propuesta dispone que las filiales de los OICVM deben, en general, constituirse en un Estado miembro;

2.1.6. la propuesta confiere al Comité de Contacto OICVM, creado en virtud de la Directiva OICVM, atribuciones de comitología para la introducción de las oportunas adaptaciones técnicas en la citada Directiva;

2.1.7. la propuesta añade nuevas exigencias de transparencia para ofrecer información suplementaria a los inversores, incluida la reproducción de índices bursátiles y la inversión en derivados financieros.

2.2. Modificaciones específicas (véase Anexo)

2.2.1. Modificación n° 1 - Apartado 2 del artículo 1. La definición de los OICVM permite a los fondos de inversión invertir en una gama de activos financieros más amplia.

2.2.2. Modificación n° 2 - Nuevo apartado 8 del artículo 1. Con ello se aclara que los "valores mobiliarios" pueden incluir diversos tipos de instrumentos y se pretende garantizar una concepción común más precisa en los Estados miembros; se considera que los "instrumentos del mercado monetario" forman parte de la categoría de "valores mobiliarios".

2.2.3. Modificación n° 3 - Añadidos al apartado 1 del artículo 19 de la Directiva original. Establece otros tipos de activos en los que los OICVM pueden invertir, además de las acciones y obligaciones admitidas a cotización oficial en una bolsa de valores. La lista incluye participaciones de otros OICVM, depósitos bancarios, futuros financieros y opciones negociados en mercados regulados y los instrumentos del mercado monetario de emisores cualificados no admitidos a cotización.

2.2.4. Modificaciones n° 4 y 5 - Supresión de la letra b) del apartado 2 y apartado 3 del artículo 19, y artículo 20. Se trata de una consecuencia de la inclusión de los instrumentos del mercado monetario en la definición de los "valores mobiliarios".

2.2.5. Modificación n° 6 - Añadidos al artículo 21 de la Directiva original. Permite a los OICVM recurrir a "técnicas e instrumentos" con vistas a una gestión eficiente de cartera, si bien no especifica los tipos de técnicas e instrumentos contemplados. Habida cuenta de las nuevas técnicas de gestión de cartera y de cobertura que se han venido desarrollando desde la adopción de la Directiva en 1985, esta modificación tiene por objeto aclarar que los OICVM podrán realizar operaciones con todo tipo de derivados financieros, incluidos los no negociados en mercados regulados (derivados OTC) y que los OICVM podrán actuar en calidad de prestamistas en operaciones de préstamo de valores. La realización de tales operaciones, sin embargo, estará supeditada al cumplimiento de determinadas medidas tendentes a eliminar o reducir a un nivel aceptable los riesgos que comportan tales operaciones.

2.2.6. Modificación n° 7 - Nuevo artículo 22bis. Permite la reproducción de índices bursátiles. De acuerdo con el actual artículo 22, los OICVM no pueden invertir más del 10 % de sus activos en valores de un mismo emisor. Una técnica de gestión muy extendida actualmente entre aquellos OICVM que invierten fundamentalmente en acciones se basa en la reproducción de la composición de determinados índices bursátiles que, según la Comisión, constituyen una referencia de utilidad para tales inversiones. El objetivo de la modificación es introducir requisitos más flexibles en materia de reparto de riesgos en lo que atañe a las inversiones en acciones que representen los activos subyacentes de índices bursátiles admisibles, de modo que se facilite la reproducción de tales índices. Las modificaciones pretenden aumentar el límite establecido en el artículo 22 hasta un máximo del 35 % para el caso de las inversiones en acciones de un mismo emisor cuando el objetivo del OICVM sea reproducir la composición de un índice bursátil aprobado.

2.2.7. Modificación n° 8 - Nuevo artículo 24. Actualmente, los OICVM no pueden invertir más del 5 % de sus activos en participaciones de otros OICVM de capital variable. Tanto los Estados miembros como el sector de los fondos de inversión consideran innecesariamente restrictivo este límite, que la modificación pretende elevar hasta un máximo del 35 %, siempre que el OICVM invierta al menos en cinco organismos de inversión colectiva para garantizar la diversificación de riesgos.

2.2.8. Modificación n° 9 - Nuevos artículos 24bis (inversión en depósitos bancarios) y 24ter. Actualmente, los OICVM sólo pueden invertir en derivados con fines de "gestión eficiente de cartera"; según la Comisión, la modificación está orientada a permitir a los OICVM invertir, dentro de su política general de inversiones, en futuros financieros y opciones normalizados negociados en mercados regulados.

2.2.9. Modificaciones n° 10 y 11 - Modificación del apartado 2 del artículo 25 de la Directiva actual. Establecen un límite del 10 % de los activos de los OICVM que pueden invertirse en instrumentos del mercado monetario de un mismo emisor.

2.2.10. Modificación n° 12 - Nueva letra e) del apartado 3 del artículo 25. Esta modificación está destinada a aclarar que las filiales de sociedades de inversión han de estar normalmente constituidas en un Estado miembro. Ello obedece a que las citadas filiales se consideran parte integrante de la estructura organizativa de dichas sociedades, la cual debe estar íntegramente situada en la UE con objeto de permitir una supervisión eficaz. La nueva letra e) del apartado 3 del artículo 25 determina los casos excepcionales en los que los OICVM pueden poseer filiales en terceros países.

2.2.11. Modificaciones n° 13, 14 y 15 - Párrafo segundo del apartado 1 del artículo 26, apartado 2 del artículo 41 y artículo 42. Estas modificaciones reflejan las adaptaciones de orden técnico a que da lugar la ampliación de las posibilidades de inversión para los OICVM.

2.2.12. Modificación n° 16 - Nuevo artículo 53bis. Esta modificación determinará las atribuciones de comitología que haya de ejercer en una fase posterior el Comité de Contacto creado en virtud del artículo 53 de la Directiva original. Con ello se facilitará en el futuro la introducción de las oportunas adaptaciones técnicas en dicha Directiva.

2.3. Como se expone a continuación, hay una serie de aspectos del texto actual de la propuesta que requieren alguna enmienda o aclaración.

3. Observaciones específicas

3.1. Las modificaciones resumidas en el punto 2 son positivas. Amplían el ámbito de los activos financieros a los que se refieren, que están sometidos a una serie de condiciones estrictas.

3.2. Instrumentos del mercado monetario (modificaciones 2 y 3)

3.2.1. El tratamiento de los instrumentos del mercado monetario, tal como se propone en la letra b) del apartado 8 del artículo 1, así como en la letra i) del apartado 1 del artículo 19, es confuso. La letra b) del apartado 8 del artículo 1 se refiere a instrumentos del mercado monetario, "habitualmente negociados en el mercado monetario", sin especificar que sólo deberían negociarse en mercados regulados. Si lo que se pretende es permitir la inversión en instrumentos del mercado monetario tanto en mercados regulados como en mercados no regulados, debería modificarse la redacción de la letra i) del apartado 1 del artículo 19, sustituyendo "instrumentos del mercado monetario no negociados en un mercado regulado" por "instrumentos del mercado monetario, excepto los habitualmente negociados en el mercado monetario, como señala la letra b) del apartado 8 del artículo 1".

3.2.2. El segundo guión de la letra i) del apartado 1 del artículo 19 debería modificarse como sigue: "hayan sido emitidos por una empresa cuyos valores estén admitidos a cotización oficial en una bolsa de valores o se negocien en otros mercados reglamentados, en funcionamiento regular, reconocidos y abiertos al público, o (...)".

3.3. Fondos de fondos (modificaciones 3 y 8 a la letra c) del apartado 1 del artículo 19)

3.3.1. La propuesta para permitir el desarrollo de "fondos de fondos" es positiva. Ello permite a los OICVM crear fondos equilibrados y diversificados de manera mucho más económica que la creación de un fondo nuevo y completamente distinto para invertir en acciones y obligaciones.

3.3.2. La Comisión reconoce que debe suprimirse la limitación de la capacidad de los OICVM de invertir hasta un 5 % de sus activos en otras OICVM, en lo que constituye una iniciativa positiva. Cabe preguntarse cuál debe ser el nuevo límite. Por un lado, es necesario garantizar una protección prudente de los inversores a través del reparto de riesgos, esto es, evitar la concentración excesiva de las inversiones en una o unas pocas entidades. Por otro lado, un solo OICVM en el que puedan invertir otros OICVM tendría una cartera muy diversificada. El primer razonamiento implica un límite en el grado de inversión de un OICVM en otro, mientras que el segundo planteamiento supone que el límite no debe ser demasiado bajo. Por ejemplo, aproximadamente la mitad de la capitalización del mercado mundial se compone de renta variable estadounidense, de modo que podría decirse que un OICVM dedicado exclusivamente a la gestión de una cartera norteamericana muy diversificada podría suponer el 50 % de los activos de otro OICVM: de acuerdo con esta hipótesis, el límite del 35 % de la inversión en otro OICVM es demasiado bajo. Por otro lado, un salto del actual 5 % hasta un 50 % es bastante brusco, y, por contra, la propuesta de la Comisión de fijar un límite del 35 % parece un compromiso razonable, por lo que el Comité recomienda su aprobación.

3.3.3. El Comité señala que no se ha previsto ninguna disposición derogatoria en lo que se refiere a la proporción del "fondo de fondos" en el pasivo del correspondiente OICVM elegible, que se mantiene en un máximo del 10 %. En opinión del Comité, dicha proporción debería elevarse al 35 %, ya que la norma del 10 % del pasivo es muy estricta: en efecto, es difícil controlar el respeto de una proporción cuyo denominador varía todos los días, ya que representa el activo de otro OICVM. Esta dificultad se verá naturalmente acentuada por las inversiones de "fondos de fondos". Para las inversiones directas de una persona moral o física no se ha previsto ninguna proporción de este tipo.

3.4. Incoherencia en el tratamiento de los derivados (modificaciones 6 y 9: añadir un nuevo apartado 3 al artículo 21 y un nuevo artículo 24ter)

3.4.1. La propuesta de modificación del artículo 21 aclara que todos los OICVM pueden invertir en derivados OTC con fines de gestión eficiente de cartera, algo que resulta positivo. Ello no modifica la situación actual, al menos la que existe en diversos Estados miembros. Sin embargo, el nuevo artículo 24ter no permite que los OICVM utilicen dichos derivados en fondos especializados de futuros y opciones, en lo que sólo pueden utilizarse contratos "normalizados". Ello podría limitar injustificadamente las actividades de los OICVM que actúan en países en los que los intercambios de derivados están menos desarrollados.

3.4.2. No se hace ninguna distinción. Si bien es cierto que los derivados OTC suponen un riesgo de contraparte que no existe en los contratos normalizados negociados en bolsa, lo que hay que hacer no es prohibirlos por completo, sino controlar dicho riesgo.

3.4.3. La respuesta adecuada consiste en exigir a las autoridades competentes que garanticen una calidad y una distribución de contrapartes apropiadas, sometidos a límites adecuados y con firmes controles y precios, con posiciones reevaluadas en los mismos intervalos que los fondos y que el OICVM haga un seguimiento adecuado del riesgo (véase punto 3.4.6).

3.4.4. Los derivados pueden tanto emplearse para reducir y gestionar el riesgo, como servir para aumentarlo; sin embargo, el artículo 24ter parece partir de la idea de que no hacen sino incrementar el riesgo.

3.4.5. Requisitos de cobertura de riesgo de los derivados (apartado 1 del artículo 24ter). La Directiva exige que el riesgo de los derivados esté cubierto por otros activos, con el fin de evitar que se usen los derivados como palanca en casos de grandes riesgos no cubiertos. Según el noveno considerando del proyecto, la Comisión solicita una cobertura de las operaciones en productos derivados con activos de la misma categoría que los subyacentes (contratos acciones cubiertos por acciones, por ejemplo). En opinión del Comité, tal obligación impediría toda operación que no fuese de cobertura. Por consiguiente, es inútilmente restrictiva y debería suprimirse. No es necesario que haya una correspondencia total entre la cartera subyacente y la cobertura de derivados, ya que en ese caso los OICVM no podrían emplear derivados para protegerse del riesgo, dado que tendrían la misma posición tanto en los derivados como en los valores de cobertura. La correlación exacta entre la cartera subyacente y el riesgo de los derivados es innecesaria; lo que es importante es que el fondo pueda hacer frente a sus responsabilidades.

3.4.6. Si los OICVM llevan a cabo transacciones OTC, las contrapartes de tales transacciones deberían ser organismos reconocidos por las autoridades competentes en materia de OICVM, mientras que los activos deberían poder ser valorizados en el mismo intervalo que el fondo. El fondo debería poder vender o liquidar el instrumento derivado en cualquier momento y el riesgo máximo respeto a cualquier otra contraparte no debería superar el 10 % del valor del fondo.

3.4.7. Sería conveniente reunir en un solo artículo todas las disposiciones referentes al uso de los derivados por parte de los OICVM, lo que aportaría mayor claridad. El Comité estima que ello es necesario también para modificar el artículo 21, de modo que los OICVM puedan utilizar derivados basados en cualesquiera de los activos con que legalmente cuentan. También deberían poder seguir utilizando derivados de divisas para cubrir el riesgo de divisas.

3.5. Préstamo de valores (modificación n° 6, inclusión de un nuevo apartado 4 en el artículo 21)

3.5.1. Las transacciones de préstamo de valores pueden garantizarse no sólo con efectivo o valores, sino también con cartas de garantía. Tras las palabras "garantía real (colateral)" deberá añadirse "u otro valor adecuado".

3.5.2. La propuesta de la Comisión sugiere acertadamente que la custodia de la garantía se confíe a un tercero cuando un OICVM preste valores a su depositario. Sin embargo, puede lograrse un efecto similar por otros medios, por ejemplo, el empleo de cuentas segregadas. Debería modificarse la Directiva para permitir a los OICVM que presten valores a sus depositarios, siempre que tomen todas las disposiciones necesarias para evitar toda confusión entre el patrimonio del depositario y la seguridad constituida en provecho del OICVM. Como mínimo, la seguridad deberá consignarse en una cuenta de garantía abierta a nombre del OICVM en los libros del depositario.

3.6. Reproducción de índices - Tracker funds (modificación n° 7, inclusión de un nuevo artículo 22bis)

3.6.1. La actual Directiva puede impedir a un OICVM que invierta para reproducir la composición de un índice bursátil determinado cuando un emisor tiene más del 10 % de un mercado de valores nacional, dado que los OICVM no pueden invertir más del 10 % de sus activos en valores de un solo emisor.

3.6.2. La Directiva propuesta pretende aumentar este límite hasta el 35 % en el caso de los índices aprobados por las autoridades competentes. Sin embargo, sólo se permite aumentar el límite si el OICVM pretende "reproducir la composición de un índice"; ahora bien, la reproducción completa de un índice puede ser un método caro de reproducir los efectos económicos de un índice, sobre todo, en el caso de fondos de menor cuantía, en los que pueden emplearse las técnicas de muestreo estadístico y el uso de derivados para intentar reproducir el beneficio.

3.6.3. Por consiguiente, en el apartado 1 del artículo 22bis deberán sustituirse las palabras "consista en reproducir la composición de un determinado índice bursátil" por la siguiente formulación: "indiquen que el objetivo de gestión corresponde a la evolución de un determinado índice de instrumentos financieros". En efecto, el Comité considera que la redacción del proyecto es demasiado estricta y no permitiría incluir, por ejemplo, los OICVM de rentabilidad ventajosa.

3.6.4. La propuesta para aumentar el límite de inversión hasta el 35 % sólo en el caso de los tracker funds (fondos que reproducen un índice bursátil) plantea dos cuestiones, una referente a la prudencia de una tal medida y la otra sobre la posibilidad de efectos distorsionadores indeseados.

3.6.5. El límite del 35 % es demasiado alto aunque el 10 % sea demasiado bajo. La motivación de los OICVM es que ello permitiría a los pequeños inversores beneficiarse de una diversificación normalmente reservada a los inversores que pueden permitirse grandes carteras. Un límite del 20 % debería ser suficiente para garantizar la reproducción de los principales índices. A esto debería añadirse un límite adicional del 50 % de los activos totales del fondo, compuesto por inversiones en organismos individuales, cada una de las cuales debe suponer más del 10 % de los activos del fondo. Hay que señalar que la propuesta de aumentar el límite de inversión en un organismo concreto refleja el hecho de que determinadas empresas pueden representar perfectamente más del 10 % de la capitalización del mercado en algunos Estados miembros (esto es, acapara más del 10 % de las acciones en el índice bursátil). Sin embargo, uno de los efectos de la moneda única será la reducción del interés en los índices bursátiles nacionales y la importancia creciente de los índices comunitarios, ya que los inversores centrarán su atención no tanto en los países como en los sectores y en las principales empresas internacionales a la hora de gestionar su cartera. Ya se han desarrollado algunos índices europeos de acciones y obligaciones que reflejan esta tendencia y que cubren la demanda de los inversores. Por consiguiente, una empresa internacional de primera fila que represente más del 10 % del índice bursátil de su país de origen acaparará una proporción sensiblemente menor de los activos en un índice europeo. En resumen, si bien la propuesta de aumentar del límite es positiva, el problema al que se refiere probablemente disminuya en importancia con el tiempo.

3.6.6. La propuesta, al reservar un límite más alto para los "tracker funds", podría distorsionar el mercado involuntariamente a su favor y en detrimento de los fondos gestionados, que intentan ofrecer un beneficio mayor que los índices, algo que sólo pueden conseguir si están concentrados en algunas acciones. Si los fondos gestionados están limitados a un límite del 10 %, podría darse el caso de que no pudiesen tener siquiera una ponderación neutral para un emisor concreto, ni mucho menos estar concentrados en tal acción. Si se decide suavizar las normas sobre diversificación, deberían suavizarse para todos los fondos.

3.6.7. Los requisitos del párrafo 2 de la letra a) del artículo 22 no se aplicarán a los fondos que reproduzcan un índice bursátil.

3.7. Fondos de efectivo (enmienda 9, nuevo artículo 24bis)

3.7.1. La propuesta de permitir la creación de fondos que inviertan en depósitos de efectivo es positiva. También es positivo que dichos fondos estén sometidos a normas adecuadas. Sin embargo, tales normas deberían ser al mismo tiempo pertinentes y equilibradas. Debería revisarse la propuesta de la Comisión para atender a estos requisitos.

3.7.2. El apartado 1 del artículo 24bis limita las inversiones a las entidades de crédito "que ofrezcan las suficientes garantías financieras y profesionales". Las entidades de crédito comunitarias están sometidas a los criterios de autorización y a los requisitos de capital y reparto de riesgo de las directivas comunitarias, las cuales recogen niveles aceptados internacionalmente y que por lo general se aplican a todos los bancos con actividad internacional. No está claro lo que pretende la propuesta de Directiva más allá de esto. Además, la aplicación de un límite del 10 % sugiere que los depósitos bancarios son tan arriesgados como las acciones y obligaciones, lo cual no es cierto, de modo que un límite del 30 % sería más adecuado para reflejar el alto grado de supervisión normativa al que están sujetos los bancos comunitarios y otros que cumplen los estándares internacionales.

3.7.3. El apartado 3 del artículo 24bis exige que los fondos avisen a los inversores de que los OICVM invierten en depósitos bancarios. Es bueno que los inversores estén informados claramente de las características de los OICVM y de sus riesgos, pero se trata de algo desproporcionado. Esta disposición, muy similar al apartado 2 del artículo 24ter, sobre advertencias en el caso de los derivados, trata los depósitos como si entrañasen el mismo riesgo que los derivados.

3.7.4. Por último, el apartado 4 del artículo 24bis prohíbe los depósitos en las entidades de crédito que desempeñen la función de depositario. Se trata de una disposición excesivamente radical. Dado que existen los procedimientos adecuados para garantizar una diversificación adecuada y un análisis de inversiones independiente, y dado que las decisiones relacionadas con la inversión son verdaderamente independientes, no es necesaria una prohibición absoluta.

3.7.5. Este artículo también subraya una laguna en la Directiva. Los límites se plantean en términos de límites a la inversión, lo cual podría dejar sin cubrir otros tipos de riesgo. Por ejemplo, además de un depósito, un OICVM puede tener riesgo en lo referente a una entidad de crédito al disponer de obligaciones o de renta variable, y riesgo de crédito de contraparte a causa de una transacción de derivados OTC. Es la ocasión de incluir límites de riesgo globales en la Directiva.

3.8. Advertencia de los riesgos en los fondos de futuros y opciones (apartado 2 del artículo 24ter)

3.8.1. La propuesta exige que las "publicaciones de promoción" incluyan, "de manera destacada, una declaración en la que se señale que ... el OICVM invierte en los citados contratos de futuros financieros y opciones. La referida documentación contendrá asimismo una advertencia en el sentido de que la inversión en participaciones de tal OICVM sólo está indicada en el caso de inversores con experiencia".

3.8.2. Tales advertencias son muy convenientes en el caso de los OICVM de futuros y opciones, que acostumbran a especular. Sin embargo, los derivados pueden emplearse para crear fondos completamente apropiados para inversores sin experiencia, casos en los que una advertencia de ese tipo puede resultar contraproducente, por ejemplo:

- derivados de fondos que reproducen un índice bursátil pueden usarse para indizar un índice de modo que sea más barato y eficiente que disponer de todos los componentes de la "cesta" en las proporciones adecuadas, y

- los derivados de fondos protegidos se emplean para limitar las pérdidas de capital que puedan sufrir los inversores en las inversiones en renta variable, incluido el ofrecimiento de garantías de que los inversores no sufrirán pérdidas de capital.

3.8.3. Es necesario fundamentar la propuesta de que siempre haya que advertir a los inversores en fondos de futuros y opciones y de que tales inversiones sólo sean adecuadas para inversores experimentados. Tal y como figuran en el texto, tales propuestas contradicen la intención de la Comisión de permitir el desarrollo de los fondos de índices.

3.9. Prohibición de emplear filiales no comunitarias (modificación 12 sobre la letra e) del apartado 3 del artículo 25)

3.9.1. La Comisión propone prohibir el uso de filiales no comunitarias por parte de los OICVM con el argumento de que la supervisión eficaz exige que toda filial se sitúe dentro del territorio comunitario. Se trata de un razonamiento que no coincide con el aplicado en el resto de la legislación sobre el mercado único; además, algunos Estados miembros sí permiten a los OICVM utilizar ese tipo de filiales. Dado que las autoridades competentes se contentan con poder supervisar eficazmente las actividades de una filial no comunitaria y que ello no amenaza los intereses de los accionistas, no hay necesidad de una prohibición absoluta, que puede tener efectos negativos si, por ejemplo, impide que un OICVM pueda acogerse al beneficio de un tratado de doble imposición entre terceros países.

4. Conclusiones

4.1. El CES acoge positivamente la propuesta de la Comisión y la aprueba, al tiempo que insta al Consejo y al Parlamento a que la consideren con la máxima celeridad. Sin embargo, hay una serie de puntos a los que hay que prestar atención y que deberían modificarse.

4.1.1. Concretamente, el Comité insta a la Comisión a que tenga en cuenta sus observaciones en relación con:

- las ambigüedades en el proyecto de directiva acerca de los instrumentos del mercado monetario (punto 3.2);

- la incoherencia en el tratamiento de los derivados (3.4);

- las restricciones en el préstamo de valores (3.5);

- la reproducción de índices y tracker funds (3.6);

- la incoherencia en el tratamiento de los tracker funds y los fondos gestionados (3.6.6);

- las restricciones en inversiones en depósitos de efectivo (3.7);

- la advertencia de los riesgos en los fondos de futuros y opciones (3.8);

- la prohibición de emplear filiales no comunitarias (3.9).

Bruselas, el 25 de febrero de 1999.

La Presidenta

del Comité Económico y Social

Beatrice RANGONI MACHIAVELLI

(1) DO C 280 de 9.9.1998, p. 6.

(2) DO L 375 de 31.12.1985, p. 3.

(3) COM(1998) 449 final y COM(1998) 451 final.

(4) COM(1998) 451 final.

(5) DO C 101 de 12.4.1999.

(6) DO C 75 de 26.3.1977, p. 10.

ANEXO

al Dictamen del Comité Económico y Social

El presente anexo presenta las modificaciones propuestas por la Comisión a la Directiva de 1985.

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