N°C169/2 DiarioOficialdelasComunidadesEuropeas 6.7.92
DictamensobrelapropuestadeDirectivadelConsejorelativaalalibertaddegestióne
inversióndelosfondosdelosorganismosdeprevisiónparalajubilación
(92/C169/02)
El28denoviembrede1991,deconformidadconelapartado2delartículo57delTratado
constitutivodelaComunidadEconómicaEuropea,elConsejodecidióconsultaralComité
EconómicoySocialsobrelapropuestamencionadaarriba.
LaSeccióndeIndustria,Comercio,ArtesaníayServicios,encargadadeprepararlostrabajos
enesteasunto,aprobósudictamenel1deabrilde1992(ponente:Sr.Pardon,coponente :
Sr.Chevalier).
Ensu296°pleno(sesióndel29deabrilde1992),elComitéEconómicoySocialhaaprobado
porunanimidadelsiguientedictamen.
1.ObjetodelaDirectiva
1.1.Los«organismosdeprevisiónparalajubila­
ción»,enelsentidodelaletraa)delartículo2dela
propuestadeDirectiva(véanseapartados2y3.2infra)
pertenecenalacategoríamásimportantedeinversores
institucionales .Susactivossobrepasanlos800mil
millonesdeecus,deloscuales483milmillonescorres­
pondenalosorganismosdelReinoUnidoy184mil
millonesalosdelosPaísesBajos.
1.2.Lasdisposiciones delTratadoreferentesala
libreprestacióndeserviciosyalalibrecirculaciónde
capitales,asícomolaDirectivasobremovimientosde
capitales,sondesdeahoradirectamenteaplicablesa
esosorganismos .Dichoconotraspalabras,lasprincipa­
lesdisposicionesdelapropuestadeDirectivatratande
larealizaciónefectivadeesaslibertades,reconocidas
yaenprincipioporelTratadoylalegislaciónderivada.
1.3.LaComisiónidentificóensudíatresobjetivos
fundamentales tendentesalograrquelalibreprestación
deserviciosylalibertaddemovimientosdecapitales
seapliquenenlaprácticaalosorganismosdeprevisión
paralajubilación :
—libreprestacióntransfronteriza deserviciosdeges­
tióndeinversiones,
—libreinversióntransfronteriza ,
—libreparticipacióntransfronteriza enlosorganismos
deprevisiónparalajubilación.
1.4.Encuantoaltercerobjetivo,laComisiónnoha
juzgadoposiblepresentaruntextotendentearealizarlo.
Asípues,laDirectivaseocupaúnicamentedelarealiza­
cióndelosdosprimerosobjetivos.
1.5.ElComitéapruebaplenamentelaintenciónde
laComisiónderealizar,mediantelaDirectivapro­
puesta,losdosprimerosobjetivos.
1.6.AlmismotiempoobservaquelaComisiónno
hajuzgadoposiblerealizareltercero,destinadoafacili­
tarlalibrecirculacióndelostrabajadoresdeconformi­
dadconlosartículos48ysiguientesdelTratado.1.7.InstaalaComisionaque,pesealasdificultades,
prosigasustrabajos,sindejardetenerencuentalas
limitacionesresultantesdeladiversidaddesistemas.
1.8.Adiferenciadelohechoenmateriadeentidades
decrédito,compañíasdeseguros,Organización de
inversióncolectivaenvaloresmobiliarios (OICVM)y
empresasdeserviciosdeinversión,elobjetodeesta
propuestadeDirectivanoesaproximarlaslegislaciones
delosEstadosmiembroseneláreadequesetrate,
convistasarealizarelprincipiodel«reconocimiento
mutuo».Así,los«organismosdeprevisiónparala
jubilación»nopodrándisfrutarprovisionalmente —ni
siquieratraslaaplicacióndeladirectivapropuesta—
deun«pasaporteeuropeo»comoeldelasempresas
delossectoresmencionadossupra,cuyaslegislaciones
nacionalesrelativasalaccesoyalejerciciodesusactivi­
dadeshansidoobjetodeunaaproximación suficiente.
1.9.Entalescircunstancias ,elComiténopuededejar
deinstaralaComisiónaqueprosigasustrabajosen
estecampoconelfindehacerposiblelarealizaciónde
unacompetencialibreylealsinponerporelloen
peligrolossistemasexistentes.LaComisióndeberá
tenerencuenta,entreotrascosas,laprotecciónde
losbeneficiarios (posibilidaddeafiliación,derechos
adquiridos,derechosdelbeneficiario,eventualestrans­
ferencias,etc.),laadecuacióndelpasivoaloscompro­
misosadquiridosylanecesariacorrelaciónentreactivo
ypasivo.
1.10.Estostrabajosnoseránciertamentefáciles,
debido,entreotros,alossiguientesfactores:
—ladisparestructuradelossistemascomplementarios
dejubilación,
—losaspectossocialesdelproblema,
—losaspectoscautelares,convistasaprotegerlos
derechosdelaspartesinteresadas,sobretodolos
delosbeneficiariosdelossistemasdejubilación
complementarios (queaspiranlegítimamente ala
seguridad),perotambiénlosdelosempresarios ,
queenciertomodosonlosclientesdelos«organis­
mosdeprevisiónparalajubilación»yque,como
tales,quierenquelosobjetivosquepersiguense
logrenenlasmejorescondiciones ,

6.7.92 DiarioOficialdelasComunidadesEuropeas N°C169/3
—lafiscalidaddeesossistemascomplementarios ,
—lacompetenciaentrelos«organismosdeprevisión
paralajubilación»y,entérminosgenerales,entre
lasdistintasentidadesfinancieras—entidadesde
crédito,compañíasdeseguros,empresasdeservi­
ciosdeinversión,OICVM—,ateniéndoseentre
otrascosasaloprescritoenlaletraf)delartículo3
delTratado,queexigeelestablecimiento deun
régimenquegaranticequelacompetencianoserá
falseadaenelmercadocomún.
1.11.ElComitéobservaconsatisfacciónquela
Comisiónprosigueactivamentesustrabajos,dadoque
hadedicadounadesuscomunicaciones alConsejoa
lossistemascomplementarios deseguridadsocialyal
papeldelossistemasdejubilaciónprofesionalesenla
protecciónsocialdelostrabajadoresysusimplicaciones
paralalibrecirculación [doc.SEC(91)1332finaldel
22dejuliode1991].
ElComitéseremitealdictamenqueemitirásobredicha
Comunicación .3.Examendelosartículos
3.1.Artículo1,apartado2
3.1.1.Nocabedudadequelaúnicarazónquejusti­
ficalaexclusiónestablecidaenesteapartadoesquelas
entidadesmencionadasgozanyaenlaactualidad,o
gozaránunavezseadoptenlascorrespondientes directi­
vas,nosólodelalibreprestacióntransfronteriza de
serviciosdegestióndeinversionesydelalibreinversión
transfronteriza ,sinotambiéndelplenoejerciciodel
derechodeestablecimiento ydelderechodelalibre
prestacióndeservicios.
Cabríaprecisareltextoenesesentido.
3.2.Artículo2,letraa)
3.2.1.Los«organismosdeprevisiónparalajubila­
ción»secaracterizanporelhechodequesuobjetivo
esfinanciarprestacionesdejubilacióna«uncolectivo
vinculadoporunarelaciónprofesional,laboralode
otrotiposimilar».
Los«organismosdeprevisiónparalajubilación»pue­
dentambiéncumplirsufunciónenelcasodeun«grupo
deempresas»(véaseelapartado2delartículo3).
3.2.2.Porlomismo,elComitéentiendequeel«orga­
nismodeprevisiónparalajubilación»puedeejercer
esafunciónparaunsectordeactividaddeterminado ,o
bienenfavordeungrupodepersonasunidasporel
ejerciciodeunaactividadindependiente ,comopuede
serloungrupodepersonasqueejercenunaprofesión
liberalounaactividadcomercialdeterminada .
Enunapalabra,enladefinicióndebenincluirselos
organismosdeprevisiónparalajubilacióncolectivos.
3.2.3.Enlapropuestanosedistingue—conrazón—
entreloscasosenquelaafiliaciónesfacultativay
aquellosotrosenque,deconformidadconlalegislación
olareglamentación particulardecadaEstadomiembro
yporelprocedimiento quesea,esobligatoria .
3.2.4.Lapropuestatampocodistingue—con
razón—entre«organismosdeprevisiónparalajubila­
ción»quefuncionanenrégimendecapitalización y
organismosquefuncionanenrégimendereparto,sin
perjuiciodeloindicadosobreelparticularenelapar­
tado2.3supra,dandoasíplenalibertadalosEstados
miembros .
3.2.5.LaDirectivanoprescribenada—conrazón,
unavezmás—enloreferentealmododefunciona­
mientodelorganismodeprevisiónparalajubilación,
dandoplenalibertadalosEstadosmiembros.
3.2.6.EnlaDirectivatampocosehacedistinción
—conrazón,igualqueenloscasosanteriores—según
elcarácterdelos«organismosdeprevisióndelajubila­
ción»,esdecir,segúnquesehallensujetosalderecho
privado,alderechopúblicootenganuncaráctermixto.
3.3.Artículo2,letrab)
3.3.1.Lasprestacionesdejubilaciónconsistenen
laejecucióndecompromisoscondependenciadela
duracióndelavidahumana.2.LossujetosdelaDirectiva
2.1.LossujetosdelaDirectivasonlos«organismos
deprevisiónparalajubilación»conarregloaladefini­
cióndadaenlaletraa)delartículo2(véaseapartado
3.2infra).
2.2.Siloscompromisosrelativosalpagodepensio­
nesestáncubiertosporreservascontablesenelbalance
deunaempresa,noexiste«organismodeprevisión
paralajubilación»enelsentidodeladefiniciónypor
tantonoesdeaplicaciónlaDirectiva.
ElComitéapruebaestasolución.
2.2.1.Enestecaso,elEstadomiembroquepermite
laadopcióndedichosistemadeberíaimponerlaconsti­
tucióndereservasadecuadasenelbalancedela
empresa.
2.3.Elmismorazonamiento (véase2.2)esválido
paralossistemasderepartoenlosquelaspensionesse
pagandirectamentedelosingresosobtenidosatravés
delasaportaciones yenloscualeslaafiliaciónes
obligatoria .LaDirectivatampocoesdeaplicaciónen
estoscasos,salvoquesetratedereservasconstituidas
einvertidasenactivosfinancieros .Casodeexistirtales
reservas,seestaríaanteun«organismodeprevisión
paralajubilación»que,enloconcernienteaesasreser­
vas,podríaampararseenlaDirectivaybeneficiarsede
lalibreprestacióntransfronteriza deserviciosdegestión
deinversionesydelalibreinversióntransfronteriza .
ElComitéapruebaestasolución.
2.4.Lapropuestapermite—sinimponerlo—el
recursoaungestoryaundepositario .
ElComitéapruebaestasolución.

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contempladoenelpunto3.2.2,dequenohayainterven­
ciónalgunadeunempresarioencalidadde«empresa
promotora ».
3.5.Artículo3,apartado1
3.5.1.Estadisposicióntieneporobjetoexigirque
losEstadosmiembrosquepermitenquelasinversiones
dedeterminadasformasdeorganismosdeprevisión
paralajubilaciónseangestionadasporalguienajenoa
laentidadnorestrinjanelderechoqueasisteadichas
entidadesdeelegircomogestorunacompañíadesegu­
ros,unaentidaddecréditoounaentidaddeservicios
financierosestablecidaenotroEstadomiembroydebi­
damenteautorizadaenélparaejerceresaactividad.
ElComitéapruebaestadisposición .
3.5.2.Todoslosoperadorescapacesdeactuarcomo
gestoresdebenpoderejerceresafuncióneniguales
condicionesdecompetencia .Así,lascompañíasde
segurosdebenpoderejercerlafueradebalance,esdecir,
sinningunaobligacióncontablediferentedelasaplica­
blesalosgestoresdistintosdelascompañíasdeseguros,
demodoqueelcumplimiento delmargendesolvencia
del1%{cf.letrae)delartículo19delaprimeraDirec­
tivadel5demarzode1979,79/267/CEE)noseríade
aplicación,porqueenesecasolacompañíadeseguros,
aligualquelosdemásoperadores,noasumeriesgosde
inversión .Asimismo,puedencubrir,concaráctercomplementa­
rio,losriesgosdemuerteporaccidenteylosriesgosde
minusvalía,losriesgosdecesedelempleoylossubsidios
encasodeenfermedadoindigencia.
ElComitéapruebaestaorientación .
3.3.2.Lasprestacionespuedenconsistirenunaobli­
gaciónderesultado,esdecir,cuandosegarantizaun
resultadodeterminado acambiodedeterminados
pagos.
3.3.3.Tambiénpuedenconsistirenunaobligación
demedios,enelcasodequeel«organismodeprevisión
paralajubilación»secomprometaaadministrarlo
mejorposiblelosfondosquelesonconfiadosconvistas
alaejecucióndelplandejubilación.
ElComitéapruebaestasorientaciones .
3.3.4.Lasprestacionespuedenhacerseenformade
rentasoenformadecapital.
ElComitéapruebaestaorientación .
3.3.5.Ensusfuturostrabajos(véanse1.9,1.10y
1.11supra)laComisióndeberátenerencuentala
convenienciadequelasgarantíascomplementarias que
cubrenlosriesgosdependientesdeladuracióndela
vidahumanaseajustenanormascautelaresadecuadas,
habidacuentadelascaracterísticas deloscompromisos
adquiridos .
Deberíadefinirselanaturaleza,lascaracterísticas y
lascondicionesdeatribucióndelasprestacionesde
jubilaciónpropiamentedichas,esdecir,sisetratade
cotizacionesfijadasdeantemanoodeprestacionesbien
determinadas ,acompañadaseventualmente degaran­
tías,comoporejemplountipodeinterésmínimo.
Eninterésdelosbeneficiarios ,yconvistasaestablecer
igualescondicionesdecompetenciaentrelosoperado­
res,convienequelaComisiónpreveaque,enrelación
conlasgarantíascomplementarias mencionadasenel
primerpárrafo,todoslosintervinientesobservennor­
mascautelaresanálogas,necesariasparalaseguridad
financieradelasoperaciones .
3.4.Artículo2,letrac)
Eltérmino«empresapromotora»noparecedeltodo
adecuadoenlatotalidaddelassituacionesmenciona­
das,ínteralia,enelapartado3.2.2supra.
Habríaquerevisarladefiniciónconvistasamuchas
situacionesenlasquenohay«empresapromotora»
comoporejemploenelcasodequeéstasehalleen
dificultadesfinancierasoenelcasomásgeneral,3.6.Artículo3,apartado2
Estadisposiciónautorizaalosorganismosdeprevisión
aorganizarlagestiónfinancieradesusactivosanivel
delgrupodeempresas.
ElComitéapruebaestadisposición .
Porotraparte,consideraquedeberíaexistirunadispo­
siciónidénticaparalaposesióndeactivos;porconsi­
guiente,éstadeberíaserigualmenteposibleaniveldel
grupodeempresas,garantizandotambiénenestecaso
lalibertaddeeleccióndelgestor.
3.7.Artículo3,apartado3
3.7.1.Estadisposicióntieneporobjetoexigirque
losEstadosmiembrosquepermitenoexigenquelos
activosesténenmanosdeundepositarionorestrinjan
elderechodelosorganismosdeprevisiónparalajubila­
ciónaelegircomodepositariounaentidaddecrédito
ounaentidaddeserviciosfinancierosestablecidaen
otroEstadomiembroydebidamenteautorizadapara
esegénerodeactividadesoqueestéreconocidacomo
depositarioaefectosdelodispuestoenlaDirectiva
85/611/CEEsobreOICVM(véaseporejemplosuartí­
culo8).Enlalistadedepositariosconvendríaincluir
lasempresasdeseguros.

6.7.92 DiarioOficialdelasComunidadesEuropeas N°C169/5
enopiniondelComité—enelsentidodequepermite
alosEstadosmiembrosfijarmáximos.Ahorabien,
fijarmáximosimplicalaimposicióndemínimospara
lascategoríasdeactivosdistintosdeaquéllosparalos
quesefijaronmáximos.
Eltextodeberíaredactarsedeformaqueestéclaro
queseprohibealosEstadosmiembrosexigiralos
organismosdeprevisiónqueinviertan,onoinviertan,
latotalidadopartedesusactivosencategoríasparticu­
laresdeactivos,niquecoloquenlatotalidadoparte
desusactivosenunEstadomiembrodeterminado .3.8.Artículo4,apartado1
3.8.1.Enesteapartadoseenumeranlasnormasesen­
cialesybienconocidasporlasquesedeberegirla
inversióndelosactivosdelosorganismosdeprevisión
paralajubilación .Estosactivosdebeninvertirseconel
cuidado,lacompetencia ,lacautelayladiligenciaque
enelejerciciodesemejanteactividadmostraríaun
buenprofesionalperfectamente alcorrientedeestas
cuestiones .
3.8.2.HabidacuentadelobjetodelaDirectiva,el
Comitéconsideraquelasnormascautelaresmenciona­
dassonnecesarias.Conelfindegarantizarlaseguridad
delosjubiladosesprecisogarantizarelcumplimiento
dedichasnormas.
3.8.2.1.Convendríaprecisarquelosorganismosde
previsiónparalajubilación,asícomolosgestoresy
depositariosalosqueeventualmente recurran,deben
actuarexclusivamente eninterésdelosbeneficiarios de
lasprestacionesdedichosorganismos .
3.8.2.2.Aesosefectos,convendríarecogerenlale­
trac)delapartado1delartículo4lodichoenelsexto
considerando enelsentidode«queningunainversión
debeefectuarseenelpropiointerésdelosgestoreso
depositariosodesusdelegados,nieninterésexclusivo
delaempresaoempresasquepromuevanlacitada
entidad».
3.8.2.3.Enesemismocontexto,elComitémanifiesta
grandesreservashacialaautorización ,aunqueseaden­
trodeloslímites«deloprudente»,detodainversión,
independientemente delaformaquerevista,enla
empresaoempresaspromotoras .
3.8.3.Losbeneficiariosdelasprestacionesdejubila­
cióndebenteneraccesoatodainformaciónpertinente
relativaporejemploalacomposición ynaturalezade
losactivos,lapolíticadegestiónylaidentidadycalidad
delosgestoresydepositarios .
3.8.4.Laexistenciadeunseguroodeunagarantía
delEstado,posibilidadmencionadaenelúltimopárrafo
delapartado1delartículo4,nodebepermitiren
ningúncasocontravenir,enlagestión,losprincipios
fundamentales mencionadosendichoapartado.
Convieneprecisarloasíeneltexto.
3.8.5.LaDirectivadeberíaentenderseenelsentido
dequenoprohibe,alosEstadosmiembrosquelo
estimenconveniente ,autorizarlaconstitucióndefon­
dosdepensiónsometidosanormasmenosrigurosas,
especialmente enloquerespectaalaletrac)delapar­
tado1delartículo4,cuandolosbeneficiarios son
exclusivamente lospropietariosolosdirigentesdela
«empresapromotora ».
3.9.Artículo4,apartado2
3.9.1.LadisposiciónprohibequelosEstadosmiem­
brosfijenmínimos.Cabríainterpretarla—sinrazón,3.9.2.Eltérmino«activos»debeentenderseensu
sentidomásamplio.Comprende,entreotrascosas,
todovalormobiliarioytodoinstrumentofinanciero
cualesquieraqueseansuforma,naturalezayduración
ycualquieraquesealamonedaenqueesténexpresados .
Eltérmino«activos»comprendetambiéntododepósito
monetario,cualesquieraqueseansuplazoylamoneda
enqueestéefectuado.
3.10.Artículo4,apartado3
3.10.1.Deberíaomitirselanormadecongruencia,
porlasrazonessiguientes :
—socapadeimponerunanormadebuenagestión,
tieneporefecto,einclusoporobjeto,favorecer
elmercadonacionalyenespeciallaemisiónde
empréstitosdelEstado.Semejanteconcepciónes
inaceptablesisetieneencuentaelobjetivodel
mercadoúnicoyloavanzadodesuconstrucción ,
—enlamedidaenqueimponeinvertirlosactivosen
unamonedaquesedeprecia,endetrimentodeotras
posiblesinversionesrealizadasenmonedasestables,
puedetenerefectosopuestosalosdeunabuena
gestión,
—existeelpeligrodequelanormachoquecontrala
estrechezdealgunosmercados,especialmente en
determinadosEstadosmiembrosenlosqueaquéllos
sonmásrestringidos ,
—indirectamente ,vuelveaintroducirunanormade
localizaciónprohibidaporelapartado2del
artículo4,
—constituyeunabarreraalalibrecirculaciónde
capitales.
Considerarsóloelecucomocongruenteconcualquier
monedadelaComunidadnoconstituyeningunasolu­
ción,dadoque:
—elecupuedeserinestableenrelacióncondetermina­
dasmonedas,enelcasodereajustesmonetarios,
—sumercadodeaccionessiguesiendohoydíadema­
siadoreducidoentérminosrelativos.

N°C169/6 DiarioOficialdelasComunidadesEuropeas 6.7.92
3.11.Artículo4,apartado4
3.11.1.ElComitéapruebaestadisposición .
3.12.Artículo4,apartado5
3.12.1.Conestadisposiciónsecorreelpeligrode
quelosEstadosmiembrosendurezcanlaaplicaciónde
losprincipiosenunciadosenlosapartados1a4del
artículo4(véaseespecialmente elpunto3.9.1).
LaComisióndebeproponeruntextoqueimpidaque
sedensituacionescomoesa.
3.13.Artículo5,apartado2
3.13.1.NoconvienequelosEstadosmiembrosse
limitenacomunicarúnicamenteaquelloquelesparezca
«esencial»delasdisposicionesdeDerechointernoque
adopten.
4.Conclusiones
4.1.ElobjetivodelaDirectivaesfavorecer—en
elmarcodelaliberalización delosmovimientos de
capitales—laliberalizacióndelderechodeinvertirlasreservasdelosorganismosdeprevisiónparalajubila­
ciónenvaloresextranjerosemitidosenotrosEstados
miembros .
4.2.Otrodesusobjetivosespermitirelrecursoaun
gestoroaundepositarioestablecidoenotroEstado
miembro,siempreycuandolalegislaciónnacionalper­
mitalaintervencióndeaquéllos.
4.3.Porlodemás,lapropuestadeDirectivano
imponeniprohibenada.
4.4.ElComitéapruebaestedobleobjetivodela
Comisión,sinperjuiciodelasobservaciones generales
yparticularesqueanteceden.
4.5.InstaalaComisiónaqueprosigasustrabajos
conelfindelograrlaaplicaciónefectivadelosderechos
reconocidosporelTratado,asaber,ellibreestableci­
mientoylalibreprestacióndeservicios,sinperjuicio
delprincipiofundamentaldelalibertaddecompetencia
ylaigualdaddelosagenteseconómicosanteella.
HechoenBruselas,el29deabrilde1992.
ElPresidente
delComitéEconómicoySocial
MichaelGEUENICH