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Gericht: Brandenburgisches Oberlandesgericht 7. Zivilsenat
Entscheidungsdatum: 25.11.2020
Aktenzeichen: 7 U 147/19
ECLI: ECLI:DE:OLGBB:2020:1125.7U147.19.00
Dokumenttyp: Urteil
Quelle:
Zitiervorschlag: Brandenburgisches Oberlandesgericht, Urteil vom 25. November 2020 – 7
U 147/19 –, juris
 
 
Fundstellen
NZG 2021, 206-208 (red. Leitsatz und Gründe)
Verfahrensgang
vorgehend LG Frankfurt (Oder), 26. September 2019, 31 O 11/19, Urteil
anhängig BGH, II ZR 206/20
Tenor
Die Berufung des Klägers gegen das Urteil des Landgerichts Frankfurt (Oder)
vom 26. September 2019 wird zurückgewiesen.
Der Kläger hat die Kosten des Berufungsverfahrens zu tragen.
Dieses und das angefochtene Urteil sind vorläufig vollstreckbar. Der Kläger darf
die Vollstreckung durch Sicherheitsleistung oder Hinterlegung in Höhe von 110
Prozent des auf Grund des jeweiligen Urteils vollstreckbaren Betrages abwenden,
wenn nicht die Beklagte vor der Vollstreckung Sicherheit in Höhe von 110 Pro-
zent des jeweils zu vollstreckenden Betrages leistet.
Die Revision des Klägers wird zugelassen.
Gründe
I.
1 Der Kläger nimmt die Beklagte auf Grund eines Gesellschafterbeschlusses in Anspruch,
den er für eine harte Patronatserklärung hält, und streitet um die internationale Zustän-
digkeit deutscher Gerichte.
2 Die Beklagte, eine Aktiengesellschaft dänischen Rechts mit Sitz in Dänemark, betreibt in
Deutschland einen Flughafen. Sie war Alleingesellschafterin der Flughafengesellschaft …
mbH, die die luftverkehrsrechtlichen Genehmigungen eines anderen Flughafens innehat-
te. Die Gesellschafterversammlung der Beklagten beschloss eine Einstandsverpflichtung
für Verluste ihrer Tochtergesellschaft. In einem in N… und D… im Umlaufverfahren ge-
fassten Beschluss vom 16./17. Januar 2014 bekräftigte sie (Anlage K 2):
- Seite 2 von 6 -3 „Die [Beklagte] steht weiterhin zum Gesellschafterbeschluss vom 14.02.2013,
jegliche Verluste der Flughafengesellschaft … mbH vorerst bis zum 31.12.2016
mittels Eigenkapital und/oder eigenkapitalähnlicher Instrumente auszugleichen.“
4 Die Beklagte überließ ihrer Tochtergesellschaft die Beschlussurkunde.
5 Im Januar 2016 wurde auf Eigenantrag der Flughafengesellschaft … mbH vorläufige Ei-
genverwaltung angeordnet und der Kläger zum Sachwalter bestellt. Um ihre luftver-
kehrsrechtlichen Genehmigungen nicht zu verlieren, hatte die Schuldnerin ihre wirt-
schaftliche Leistungsfähigkeit gegenüber der Luftaufsichtsbehörde nachzuweisen. Zu
diesem Zweck legte sie den bezeichneten Beschluss der Behörde vor. Die Gesellschaf-
terversammlung der Beklagten beschloss im Februar 2016 in N… und D… im Umlaufver-
fahren (Anlage K 8):
6 „Zur Absicherung des Investorenprozesses und zur Beseitigung der unverändert
anhaltenden Genehmigungsprozesse steht die [Beklagte] weiterhin zu den Ge-
sellschafterbeschlüssen vom 14.02.2013 und 16./17.01.2014, jegliche Verluste
der Flughafengesellschaft … mbH jedoch vorerst bis 31.5.2016 mittels Eigenka-
pital und/oder eigenkapitalähnlicher Instrumente auszugleichen. Dies dient der
Evaluierung der bestehenden Investorengespräche.“
7 Diesen Beschluss legte die Beklagte der Luftaufsichtsbehörde vor.
8 Nach dem Ausweis von Fehlbeträgen im Jahresabschluss der Schuldnerin hielt der in-
zwischen zum Insolvenzverwalter bestellte Kläger (Anlage K 16) einen Mindest-Ausstat-
tungsanspruch von rund 780.000 Euro für erforderlich, um Forderungen aus Lieferungen,
Leistungen, Arbeitsentgelt und Sozialversicherungsbeiträgen zu begleichen und dem
Vorhalt der Luftaufsichtsbehörde zu entgehen, die Personal- und Sachausstattung sei un-
zureichend. Zahlung eines Teilbetrages von zunächst 100.000 Euro nebst Zinsen in Hö-
he von 8 Prozentpunkten über dem Basiszinssatz ab Rechtshängigkeit hat der Kläger mit
der Klage gefordert.
9 Die Beklagte hat beantragt, die Klage abzuweisen. Sie hat gemeint, deutsche Gerichte
seien nicht zuständig. Sie sei in Kopenhagen zu verklagen. Sie hat ihre Beschlüsse für
ungeeignet gehalten, ihre Haftung gegenüber der Schuldnerin zu begründen.
10 Das Landgericht hat die Klage für unzulässig gehalten und mit dem angefochtenen Urteil
abgewiesen. Von dem Grundsatz, die Beklagte sei im Staat ihres Sitzes zu verklagen, sei
eine Ausnahme nicht gegeben. Der Erfüllungsort der fraglichen Verpflichtung aus einer
harten Patronatserklärung liege, nach deutschem Recht beurteilt, am Sitz der Beklagten.
Um einen gesellschaftsrechtlichen Anspruch gehe es nicht.
11 Dagegen wendet sich der Kläger mit seiner Berufung. Er hält deutsche Gerichte für zu-
ständig. Ein vertraglicher Anspruch zwischen Gesellschaft (Schuldnerin) und Gesellschaf-
ter (Beklagter) sei am Sitz der Gesellschaft zu erfüllen. Für Ansprüche aus dem Gesell-
schaftsverhältnis und für auf dem Insolvenzverfahren beruhende Klagen sei ebenfalls
das Gericht am Gesellschaftssitz zuständig.
12 Der Kläger beantragt, indem er seine Klage erweitert,
- Seite 3 von 6 -13 das Urteil des Landgerichts Frankfurt (Oder) vom 26.09.2019 - Geschäfts-Nr. 31
O 11/19 - abzuändern und die Beklagte zu verurteilen, an ihn 500.000 Euro
nebst Zinsen in Höhe von 8 Prozentpunkten über dem Basiszinssatz seit dem
13.07.2017 zu zahlen,
14 hilfsweise den Rechtsstreit an das international zuständige deutsche Gericht zu
verweisen,
15 hilfsweise den Rechtsstreit an das See- und Handelsgericht Kopenhagen, So-og
Handelsretten, Amaliengade 35.2, DK-1256 København K, Denmark, zu verwei-
sen.
16 Die Beklagte beantragt,
17 die Berufung zurückzuweisen und die Klageerweiterung abzuweisen.
18 Sie hält das angefochtene Urteil für zutreffend. Die Beklagte habe die von ihr übernom-
mene Pflicht an ihrem Sitz zu erfüllen und müsse dort verklagt werden.
19 Wegen des weiteren Vortrages der Parteien wird auf die Schriftsätze und die Anlagen
verwiesen.
II.
20 Die Berufung ist unbegründet, die Klage unzulässig.
21 Die Begründung des erhobenen Anspruches führt auf keinem Wege zur Zuständigkeit
deutscher Gerichte.
22 Die Beklagte ist an ihrem Sitz, also vor den Gerichten Dänemarks, zu verklagen. Von der
Grundregel der Art. 4 I, 5 I, 63 I EuGVVO („Brüssel-I a“) gilt keine Ausnahme:
23 Der Gerichtsstand des Erfüllungsortes (Art. 7 Nr. 1 EuGVVO) ist in Deutschland nicht
eröffnet. Ob der von den Gesellschaftern der Beklagten wiederholt gefasste Beschluss
durch dessen Verlautbarung gegenüber einem Dritten – der Schuldnerin, deren Gläubi-
gern oder dem Rechtsträger der Luftverkehrsbehörde – zu einem Vertrag im Sinne deut-
schen Zivilrechts geführt hat, ist nicht maßgeblich. Die autonom auszulegenden ( EuGH,
NJW 2016, 3087 , Rdnr. 19) Tatbestandsmerkmale des Vertrages und des Anspruches aus
einem Vertrag (Art. 7 Nr. 1 Buchst. a EuGVVO) sind schon erfüllt, wenn eine Person ge-
genüber einer anderen freiwillig eine rechtliche Verpflichtung eingegangen ist ( EuGH,
RIW 2013, 292 , Rdnr. 46 – Česká spořitelna;  NJW 2015, 1581 , Rdnr. 39 ; EuZW 2015, 922 ,
Rdnr. 52 ). Auch wenn ein Synallagma durch die Erklärung der Beklagten nicht begrün-
det worden sein sollte, ist der Erklärung doch jedenfalls der Wille der Beklagten zu ent-
nehmen, die beschriebene Einstands-, also eine Leistungspflicht gegenüber anderen zu
übernehmen, um das von ihr angestrebte Ergebnis zu erzielen, die Verbindlichkeiten der
Schuldnerin durch eigene Leistung der Beklagten oder durch entsprechende Ertüchti-
gung der sodann selbst leistenden Schuldnerin zu erfüllen.
24 Die gesellschaftsrechtliche Verbindung zwischen der Schuldnerin und der Beklagten als
ihrer Alleingesellschafterin steht der Annahme eines Vertrages in dem bezeichneten Sin-
ne nicht entgegen. Aus dem Verhältnis des Gesellschafters zur Gesellschaft können An-
sprüche erwachsen, die auf dem Gesetz und nicht auf einer freiwilligen Übernahme be-
- Seite 4 von 6 -ruhen. Verpflichtungen, die neben oder ohne eine solche schon kraft Gesetzes beste-
hende Rechtsgrundlage, übernommen werden, bleiben aber Ansprüche aus einem Ver-
trag ( EuGH, EuZW 2015, 922 , Rdnr. 53: Übernahme der Organstellung in einer Gesell-
schaft durch einen ihrer Gesellschafter). Eine gesellschaftsrechtliche Norm, die die Be-
klagte verpflichtet hätte, auf die geschehene Art und Weise für die Verbindlichkeiten der
Schuldnerin einzustehen, besteht nicht.
25 Die Einordnung als vertraglicher Anspruch wird nicht durch die eventuell schon beste-
hende Aussicht auf ein Insolvenzverfahren und sodann nicht durch den Beginn des Ei-
genverwaltungs- und schließlich des Regelinsolvenzverfahrens in Frage gestellt. Art. 7
EuGVVO ist auf Insolvenzverfahren nicht anzuwenden (Art. 1 II Buchst. b EuGVVO). Da-
mit sind Verfahren von der Anwendung ausgeschlossen, die solche Ansprüche betreffen,
die auf Grund des Insolvenzverfahrens entstanden sind. Es kommt nicht auf einen bloß
prozessualen Zusammenhang an, sondern auf die Rechtsgrundlage. Für Ansprüche, die
nicht nach allgemeinen Regeln des Zivil- oder Handelsrecht begründet werden konnten,
sondern allein nach abweichenden Sonderregeln des Insolvenzrechts bestehen, ist der
Gerichtsstand nicht nach Art. 7 EuGVVO zu bestimmen ( EuGH, ZIP 2020, 80 , Rdnr. 27 –
Tiger ). Die Beklagte hat indes die Einstandspflicht nicht erklärt, weil sie dazu durch Nor-
men des Insolvenzrechts verpflichtet gewesen wäre. Eine solche Verpflichtung bestand
nicht, und das Insolvenzrecht enthält auch keine Regelung, die für die freiwillige Über-
nahme der Einstandspflicht Bedingungen, Formen oder andere Maßgaben enthalten wür-
de. Die Erklärung der Beklagten hätte auch während eines eröffneten Insolvenzverfah-
rens einen deutlichen Bezug zu diesem Verfahren und eine Zweckrichtung im Zusam-
menhang mit diesem Verfahren, nicht aber eine insolvenzrechtliche Rechtsgrundlage
(vgl. OGH Österreich, ZIP 2017, 829, 831 ).
26 Wäre diese Einstandspflicht eine Dienstleistung der Beklagten gegenüber der Schuld-
nerin (vgl. zur Gewährung von Darlehen: BGH, NJW 2012, 1817 , Rdnr. 17 , 20), so rich-
tete sich der Gerichtsstand nach Art. 7 Nr. 1 Buchst. b EuGVVO. Der Erfüllungsort ei-
ner Dienstleistung ist autonom, ohne Rücksicht auf nationales Recht zu bestimmen. Die
Hauptpflicht der Beklagten hätte sie an ihrem Sitz zu erfüllen, indem sie dort entschei-
det, wie die Schuldnerin in die Lage zu versetzen ist, ihre Verbindlichkeiten zu erfüllen.
Was sie zur Erfüllung der Einstandspflicht für erforderlich hält, hat die Beklagte eben-
falls an ihrem Sitz zu veranlassen. Sie hat sich offengehalten, durch welche Mittel sie die
Verluste der Schuldnerin ausgleichen möchte. Erklärungen der hier abgegebenen Art
dienen gerade dazu, die Flexibilität bei der Wahl der Mittel zu gewährleisten (vgl. Mü-
Ko-BGB- Habersack,  8. Aufl. 2020, vor § 765 Rdnr. 52; Maier-Reimer/Etzbach,  NJW 2011,
1110, 1112 ).
27 Verstünde man die Einstandspflicht der Beklagten als eine schlichte Pflicht zur Zahlung
– entweder an die Gläubiger auf die Verbindlichkeit der Schuldnerin oder an die Schuld-
nerin, die so zu eigener Zahlung an ihre Gläubiger ausgestattet wird –, so wäre gerichts-
standbestimmender (vgl. für das nationale Recht: § 29 I ZPO ) Leistungsort ( § 269 I BGB )
der Sitz der Beklagten. Die Beklagte wäre nach Art. 7 Nr. 1 Buchst. c, a EuGVVO an ih-
rem Sitz zu verklagen.
28 Die Bestimmung des nach Art. 7 Nr. 1 Buchst. a EuGVVO maßgeblichen Erfüllungsortes
der freiwillig übernommenen verbindlichen Zahlungsverpflichtung beurteilt sich nach
dem materiellen Recht, das nach den Kollisionsnormen des mit der Sache befassten Ge-
richts gilt ( lex causae;  BGHZ 185, 241 , Rdnr. 15 ). Das anwendbare materielle Recht un-
- Seite 5 von 6 -terlag der Rechtswahl der Beteiligten (Art. 3 I 1 Rom I-VO). Selbst wenn es sich nicht um
einen Vertrag zwischen Schuldnerin und Beklagter handeln sollte, sondern um eine ein-
seitige Verpflichtungserklärung der Beklagten gegenüber einer noch unbekannten Viel-
zahl von Gläubigern der Schuldnerin, ergibt sich aus den Umständen des Falles (Art. 3
I 2 Rom I-VO) die Wahl deutschen materiellen Rechts: Die Beklagte hat, obschon däni-
sche Gesellschaft, die Gesellschafterbeschlüsse in deutscher Sprache abgefasst. Die Be-
schlüsse sind in Deutschland gefasst worden. Sie betreffen die Verbindlichkeiten einer
nach deutschem Recht errichteten Gesellschaft, die ihre Geschäfte in Deutschland be-
treibt. Die Eintrittsverpflichtung war insbesondere zum Nachweis der wirtschaftlichen
Leistungsfähigkeit der Schuldnerin gegenüber der deutschen Luftverkehrsbehörde von
hohem Interesse, um die Anforderungen an die luftverkehrsrechtlichen Genehmigungen
zu erfüllen, die sich aus deutschem öffentlichen Recht ergeben. Für einen – anderen –
Vertrag zwischen Beklagter und Schuldnerin haben die Parteien deutsches Recht verein-
bart (Anlage K 1, S. 6). Die Forderungen, die sich gegen die Schuldnerin richteten und für
die die Beklagte die Erfüllung sicherstellen wollte, wurden ausnahmslos von in Deutsch-
land ansässigen Gläubigern geltendgemacht (Anlage K 6). Diese Verhältnisse der Schuld-
nerin mussten der Beklagten als Alleingesellschafterin bekannt sein.
29 Sowohl der autonom bestimmte Erfüllungsort einer Dienstleistung als auch der nach na-
tionalem Recht bestimmte Erfüllungsort einer schlichten Zahlungspflicht führen mithin
zum Gerichtsstand vor den Gerichten Dänemarks.
30 Dieses Ergebnis wird – jeweils ohne ausführliche Erörterung – für die sogenannten har-
te Patronatserklärung überwiegend vertreten ( LG Düsseldorf, RIW 2005, 629 ; MüKo-
ZPO- Gottwald,  ZPO, 5. Aufl. 2017, Art. 7 Brüssel I a-VO Rdnr. 34; Schlosser /Hess, EuZ-
PR, 4. Aufl. 2015, Art. 7 Brüssel I a-VO Rdnr. 10 c) und vereinzelt abgelehnt (BeckOGK-
BGB- Harnos,  Stand: Sept. 2020, § 765 Rdnr. 688).
31 Die Verweisung an ein zuständiges Gericht (zweiter Hilfsantrag) kommt nicht in Be-
tracht; die angegangenen Gerichte Deutschlands haben sich auf die dahingehende Rü-
ge der Beklagten (Art. 26 I, 28 I EuGVVO) für unzuständig zu erklären (Art. 28 I EuGVVO).
Das geschieht durch die Abweisung der Klage und die aus den Entscheidungsgründen er-
sichtliche Verneinung der internationalen Zuständigkeit.
III.
32 Die Kostenentscheidung beruht auf § 97 I ZPO , die Entscheidung zur vorläufigen Voll-
streckbarkeit auf den §§ 708  Nr. 10, 711, 709 ZPO .
33 Die Revision ist zur Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung zuzulassen ( § 543 II
1 Nr. 2 ZPO ), damit das Revisionsgericht selbst beurteilen kann, ob es die Rechtspre-
chung des Europäischen Gerichtshofes zu den hier entscheidungserheblichen Fragen
für vollständig hält (vgl. BVerfGE 147, 364, 380  f.; 149, 222, 287 ). Das Berufungsgericht
braucht sich diesem Gesichtspunkt nicht näher als hier geschehen zu widmen, weil es
– anders als das Revisionsgericht – keiner Vorlegungspflicht unterliegt (Art. 267 II, III
AEUV). Ob auch auch das Revisionsgericht – wie der Senat – in Bezug auf die Einordnung
des ausgetragenen Streits in die Kategorien vertraglicher, gesellschaftsrechtlicher und
insolvenzrechtlicher Grundlagen einen acte éclairé  annehmen möchte oder ob es allein
wegen verbleibender Zweifel vorlegen muss, kann es nur selbst entscheiden. Diese Mög-
lichkeit ist dem Kläger durch die Revisionszulassung zu eröffnen.
- Seite 6 von 6 -34 Der Wert des Berufungsverfahrens wird auf 500.000 Euro festgesetzt ( §§ 63  II, 47 I 1, II 2
GKG).