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Gericht: BGH 6. Zivilsenat
Entscheidungsdatum: 28.07.2015
Rechtskraft: ja
Aktenzeichen: VI ZR 465/14
Dokumenttyp: Versäumnisurteil
Quelle:
Norm: § 826 BGB
Zitiervorschlag: BGH, Versäumnisurteil vom 28. Juli 2015 – VI ZR 465/14 –, juris
 
Vorsätzliche sittenwidrige Schädigung bei Kapitalanlagege-
schäften mit Namensaktien: Haftung für den Betrieb eines auf
Kundentäuschung ausgelegten „Schwindelunternehmens“
Orientierungssatz
Geschäftsführer, (faktische) Geschäftsleiter oder Vorstandsmitglieder einer Gesellschaft (hier:
einer nicht börsennotierten Schweizer Aktiengesellschaft mit Sitz in der Schweiz), welche of-
fensichtlich nicht ernsthaft betrieben wurde, sondern nur dazu diente, den Anlegern ein florie-
rendes Unternehmen vorzutäuschen und sie damit zum Kauf von Aktien zu bewegen, haften
nach § 826 BGB  auf Schadensersatz, da das von ihnen ins Werk gesetzte Geschäftsmodell der
Gesellschaft von vornherein auf Täuschung und Schädigung der Kunden angelegt war, es sich
mithin um ein "Schwindelunternehmen" handelte (Festhaltung BGH, 28. Februar 1989, XI ZR
70/88 , WM 1989, 1047 ; BGH, 17. März 2015, VI ZR 11/14 , WM 2015, 819  und BGH, 17. März
2015, VI ZR 12/14 ).(Rn.24)
Fundstellen
AG 2015, 820-822 (red. Leitsatz und Gründe)
IPRspr 2015, Nr 229, 571-576 (red. Leitsatz und Gründe)
Verfahrensgang
vorgehend OLG Düsseldorf, 10. Oktober 2014, I-7 U 41/12
vorgehend LG Düsseldorf, 29. September 2011, 8 O 554/10
Diese Entscheidung wird zitiert
 Kommentare
Staudinger, BGB
● Oechsler, § 826 Sittenwidrige vorsätzliche Schädigung; B. Der praktische Anwendungsbereich; IV.
Gesellschafts-, Unternehmens- und Kapitalmarktrecht; 4. Sonderfälle der Organhaftung
 
Diese Entscheidung zitiert
Rechtsprechung
Festhaltung BGH 6. Zivilsenat, 17. März 2015, VI ZR 11/14
Festhaltung BGH 6. Zivilsenat, 17. März 2015, VI ZR 12/14
Festhaltung BGH 11. Zivilsenat, 28. Februar 1989, XI ZR 70/88
 
- Seite 2 von 9 -Tenor
Auf die Revision der Klägerin wird das Urteil des 7. Zivilsenats des Oberlandesgerichts
Düsseldorf vom 10. Oktober 2014 aufgehoben.
Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Re-
visionsrechtszugs, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.
Von Rechts wegen
Tatbestand
1 Die Klägerin begehrt aus abgetretenem Recht ihres Ehemannes von den Beklagten
Schadensersatz im Zusammenhang mit dem Erwerb von Aktien der E. S. AG (im Folgen-
den auch: "Gesellschaft"), einer nicht börsennotierten Schweizer Aktiengesellschaft mit
Sitz in der Schweiz.
2 Der Beklagte zu 1 war seit der Gründung der Gesellschaft am 8. November 2004 bis zum
18. Februar 2010 Mitglied des Verwaltungsrates und Geschäftsführer. Der Beklagte zu
2 war vom 8. November 2004 bis jedenfalls zum 27. November 2008 Präsident des Ver-
waltungsrates. Geschäftsgegenstand der Gesellschaft, die 22 Millionen vinkulierte Na-
mensaktien zu einem Nennwert von 0,01 CHF ausgegeben hatte, war das Factoring. Den
Großteil ihrer Umsätze erzielte sie indes durch den Verkauf ihrer eigenen Aktien sowie
der Aktien einiger ihrer Altaktionäre, u. a. der I. SA mit Sitz auf den Bahamas. Die Akti-
en wurden von bei der Gesellschaft angestellten Telefonverkäufern unter anderem in
Deutschland über eine Zweigniederlassung in Düsseldorf an Privatanleger veräußert. Auf
der Internetseite der Gesellschaft war ein von der Bundesanstalt für Finanzdienstleis-
tungsaufsicht gebilligter und dort hinterlegter Wertpapierprospekt veröffentlicht. In ge-
druckter Form wurde der Prospekt potentiellen Anlegern nur auf Anforderung übersandt.
3 Der Zedent erwarb - jeweils nach Telefonaten mit einem in der Zweigniederlassung täti-
gen Mitarbeiter der Gesellschaft - mit am 17. und 30. September 2008 unterzeichneten
sogenannten "Kaufabsichtserklärungen" 5.000 Namensaktien zu Stückpreisen von 3,80
€, insgesamt zu einem Preis in Höhe von 19.000 €. Die Zahlungen leistete der Zedent
von seinem in Deutschland geführten Konto auf ein ebenfalls in Deutschland geführtes
Konto der Gesellschaft. Am 18. Juni 2010 wurde über das Vermögen der Gesellschaft das
Insolvenzverfahren eröffnet. Die von dem Zedenten erworbenen Aktien sind inzwischen
wertlos.
4 Die Klägerin macht geltend, die Gesellschaft habe ihr operatives Geschäft - bei dem es
sich um ein Minimalgeschäft mit Alibifunktion gehandelt habe - nicht ernsthaft betrie-
ben. Es habe lediglich dazu gedient, den Anlegern ein florierendes Unternehmen vorzu-
täuschen und sie damit zum Kauf von Aktien zu bewegen. Die Beklagten hätten diese In-
formation den Anlegern in sittenwidrigem Missbrauch ihrer geschäftlichen Überlegenheit
vorenthalten und sie durch unrichtige und verharmlosende Angaben in den Veröffentli-
chungen der Gesellschaft systematisch getäuscht.
- Seite 3 von 9 -5 Das Landgericht hat den Beklagten zu 1 antragsgemäß verurteilt und die Klage gegen
den Beklagten zu 2 abgewiesen. Die Berufung der Klägerin hatte keinen Erfolg. Auf die
Berufung des Beklagten zu 1 hat das Oberlandesgericht auch die gegen ihn gerichtete
Klage abgewiesen. Mit der vom Berufungsgericht zugelassenen Revision verfolgt die Klä-
gerin ihr Zahlungsbegehren weiter.
Entscheidungsgründe
I.
6 Das Berufungsgericht hat zur Begründung seiner Entscheidung im Wesentlichen ausge-
führt:
7 Die internationale Zuständigkeit deutscher Gerichte folge aus Art. 5 Nr. 3 LugÜ, weil
der Erfolgsort in Deutschland liege. Die örtliche Zuständigkeit könne in der Berufungsin-
stanz gemäß § 513 Abs. 2 ZPO  nicht geprüft werden. Deutsches Recht sei gemäß Art. 40
Abs. 1 EGBGB  anwendbar.
8 Der Klägerin stehe kein Anspruch aus § 826 BGB  aus abgetretenem Recht zu. Eine Haf-
tung des Beklagten zu 1 ergebe sich nicht daraus, dass er ein von vornherein chancen-
loses Geschäftsmodell zum ausschließlich eigenen Vorteil hätte vertreiben wollen. Nach
dem Ergebnis der Beweisaufnahme könne nicht davon ausgegangen werden, dass die
Gesellschaft von vornherein ausschließlich dazu bestimmt gewesen sei, ihre eigenen Ak-
tien oder die Aktien des verbundenen Großaktionärs an Anleger zu vermitteln, ohne das
satzungsgemäß vorgesehene Geschäft des Factorings zu betreiben. Ausweislich der Um-
satzzahlen seien tatsächlich Einnahmen aus Factoring erzielt worden. Die geringe Höhe
lasse sich damit erklären, dass die Gesellschaft noch am Beginn ihrer Geschäftstätigkeit
gestanden habe und das Eintreiben von abgetretenen Forderungen eine gewisse Zeit be-
anspruche.
9 Eine Haftung ergebe sich auch nicht aus einem Unterlassen der gebotenen Aufklärung.
Bei dem Erwerb der Aktien der Gesellschaft habe es sich nicht um ein hochspekulatives
Geschäft gehandelt. Auf die mit dem Geschäft verbundenen Risiken sei in dem von der
Gesellschaft auf ihrer Internetseite veröffentlichten Wertpapierprospekt umfassend hin-
gewiesen worden. Dass der Beklagte zu 1 nicht dafür gesorgt habe, dass der Prospekt
den Anlageinteressenten unaufgefordert in Papierform zur Verfügung gestellt worden
sei, stelle keine vorsätzliche sittenwidrige Schädigung dar.
10 Eine vorsätzliche sittenwidrige Schädigung liege nach dem Ergebnis der Beweisaufnah-
me auch nicht darin, dass der Beklagte zu 1 auf die Telefonverkäufer direkt oder indirekt
über den Leiter der örtlichen Niederlassung oder über die für das Marketing zuständigen
Mitarbeiter eingewirkt habe, um die Anleger zu täuschen. Ob das von der Klägerin be-
hauptete Handeln oder Unterlassen des Beklagten zu 1 im konkreten Fall für den Anlage-
entschluss des Zedenten kausal gewesen sei, brauche daher nicht aufgeklärt zu werden.
- Seite 4 von 9 -11 Der Beklagte zu 2 hafte nicht für eigenes Handeln. Auch könne nicht festgestellt werden,
dass er in sittenwidriger Weise vorsätzlich durch Unterlassen eine Pflicht verletzt habe,
die aus seiner Oberaufsicht über die mit der Geschäftsführung betrauten Personen oder
aus seiner Gesamtverantwortung für die Marketing- und Verkaufspolitik folge. Wenn dies
nicht einmal für den Beklagten zu 1 als geschäftsführendem Mitglied des Verwaltungs-
rats bewiesen sei, gelte das für den Beklagten zu 2 erst recht.
II.
12 Die Revision der Klägerin hat Erfolg. Über sie ist antragsgemäß durch Versäumnisurteil
zu entscheiden; inhaltlich beruht das Urteil jedoch nicht auf der Säumnis der Beklagten,
sondern auf einer Sachprüfung (vgl. BGH, Urteil vom 4. April 1962 - V ZR 110/60 , BGHZ
37, 79, 81  f.).
13 1. Zutreffend hat das Berufungsgericht allerdings die internationale Zuständigkeit deut-
scher Gerichte bejaht, die auch im Revisionsrechtszug von Amts wegen zu prüfen ist
(Senatsurteil vom 17. März 2015 - VI ZR 11/14 , WM 2015, 819  Rn. 14  mwN). Diese Zu-
ständigkeit besteht nach Art. 5 Nr. 3 in Verbindung mit Art. 63 Abs. 1 des Übereinkom-
mens über die gerichtliche Zuständigkeit und die Anerkennung und Vollstreckung von
Entscheidungen in Zivil- und Handelssachen, geschlossen in Lugano am 30. Oktober
2007 (ABl. EU L 339 S. 3, nachfolgend LugÜ II). Nach ständiger Rechtsprechung des Ge-
richtshofs der Europäischen Union zu Art. 5 Nr. 3 EuGVVO aF ist die Wendung "Ort, an
dem das schädigende Ereignis eingetreten ist", so zu verstehen, dass sie sowohl den Ort
des ursächlichen Geschehens (Handlungsort) als auch den Ort der Verwirklichung des
Schadenserfolgs (Erfolgsort) meint (zuletzt EuGH, NJW 2015, 1581  Rn. 45 mwN; zu Art. 5
Nr. 3 LugÜ II vgl. Senatsurteile vom 24. Juni 2014 - VI ZR 315/13 , WM 2014, 1614  Rn. 29
mwN, und vom 17. März 2015 - VI ZR 11/14 , WM 2015, 819  Rn. 14 ).
14 Nach dem schlüssigen Vortrag der Klägerin liegt jedenfalls der Erfolgsort in Deutsch-
land. Der Vermögensschaden des Zedenten, den sie mit der Klage ersetzt verlangt, ist
an dem Guthaben auf dessen Girokonto bei einem Kreditinstitut in Deutschland eingetre-
ten, von dem er das angelegte Kapital auf ein Konto der Gesellschaft bei einem Kreditin-
stitut in Deutschland überwiesen hat (vgl. Senatsurteil vom 17. März 2015 - VI ZR 11/14 ,
WM 2015, 819  Rn. 15  mwN; BGH, Urteil vom 12. Oktober 2010 - XI ZR 394/08 , WM 2010,
2214  Rn. 30 ).
15 2. Das Berufungsgericht ist auch zu Recht davon ausgegangen, dass ihm die Prüfung der
örtlichen Zuständigkeit gemäß § 513 Abs. 2 ZPO  verwehrt ist.
16 a) Nach § 513 Abs. 2 ZPO  kann die Berufung nicht darauf gestützt werden, dass das Ge-
richt des ersten Rechtszuges seine Zuständigkeit zu Unrecht angenommen hat. Ob dies
vorliegend der Fall ist, ist einer revisionsrechtlichen Überprüfung entzogen, denn ge-
mäß § 545 Abs. 2 ZPO  kann die Revision nicht darauf gestützt werden, dass das Gericht
des ersten Rechtszuges seine Zuständigkeit zu Unrecht angenommen oder verneint hat.
Demgemäß findet in der Revisionsinstanz eine Prüfung der örtlichen Zuständigkeit des
Landgerichts grundsätzlich auch dann nicht statt, wenn die internationale Zuständig-
- Seite 5 von 9 -keit der deutschen Gerichte vom Revisionsgericht zu prüfen ist (Senatsurteile vom 17.
März 2015 - VI ZR 11/14 , WM 2015, 819  Rn. 17  f., und VI ZR 12/14 , juris Rn. 17  f.; jeweils
mwN).
17 Zu der insoweit entsprechenden Regelung in § 549 Abs. 2 ZPO  aF hat der Bundesge-
richtshof allerdings entschieden, dass diese Vorschrift bezüglich der örtlichen Zuständig-
keit nicht anzuwenden ist, soweit daneben die internationale Zuständigkeit im Streit ist
und beide Zuständigkeiten von denselben Voraussetzungen abhängen ( BGH, Urteil vom
21. November 1996 - IX ZR 264/95 , BGHZ 134, 127, 130 ). Ein solcher Fall ist hier aber
nicht gegeben, denn der Erfolgsort lag nach dem Vortrag der Klägerin, wie dargelegt,
in Deutschland. Während sich die Frage, ob das Landgericht örtlich zuständig war, da-
nach richtet, ob der Erfolgsort in seinem Bezirk liegt, kommt es für die internationale Zu-
ständigkeit deutscher Gerichte nur darauf an, ob sich das geschädigte Guthaben des Ze-
denten an irgendeinem Ort in Deutschland befand. Die Frage der örtlichen Zuständigkeit
hängt vorliegend mithin nicht von denselben Voraussetzungen ab, die für die internatio-
nale Zuständigkeit deutscher Gerichte maßgebend sind.
18 b) Ob die örtliche Zuständigkeit entgegen § 513 Abs. 2, § 545 Abs. 2 ZPO  dann in den
Rechtsmittelinstanzen überprüfbar ist, wenn das erstinstanzliche Gericht oder das Be-
rufungsgericht sie willkürlich angenommen und damit den Beklagten seinem gesetzli-
chen Richter entzogen haben (so OLG Oldenburg, NJW-RR 1999, 865 ; Gerken in Wieczo-
rek/Schütze, ZPO, 4. Aufl., § 513 Rn. 33; Althammer in Stein/Jonas, ZPO, 22. Aufl., § 513
Rn. 11; MünchKomm- ZPO/Rimmelspacher, 4. Aufl., § 513 Rn. 19; MünchKomm-ZPO/Krü-
ger, aaO, § 545 Rn. 17; BeckOK ZPO/Kessal-Wulf, § 545 Rn. 18 (Stand: 1. März 2015); be-
züglich der Zuständigkeitsabgrenzung von Zivil- und Handelskammer auch OLG Karlsru-
he, NJW-RR 2013, 437 , 439; aA Zöller/Heßler, ZPO, 30. Aufl., § 513 Rn. 10 ; BeckOK ZPO/
Wulf, § 513 Rn. 10 (Stand: 1. März 2015); PG/Lemke, ZPO, 7. Aufl., § 513 Rn. 16; Hk-ZPO/
Wöstmann, 6. Aufl., § 513 Rn. 3), kann dahinstehen.
19 aa) Zwar begegnet die Auffassung des Landgerichts Bedenken, es sei, obwohl die Be-
klagten die örtliche Zuständigkeit in der Klageerwiderung gerügt haben, infolge rügelo-
ser Verhandlung örtlich zuständig geworden, zumal es unzutreffend auf § 39 ZPO  statt
auf Art. 24 LugÜ II (zur Geltung für die örtliche Zuständigkeit Wagner in Stein/Jonas, ZPO,
22. Aufl., Art. 24 EuGVVO Rn. 1; Zöller/Geimer, ZPO, 30. Aufl., Art. 24 EuGVVO Rn. 1; Ge-
imer/Schütze, Europäisches Zivilverfahrensrecht, 3. Aufl., Art. 24 EuGVVO Rn. 32) abge-
stellt hat. Da die Beklagten ausweislich des erstinstanzlichen Protokolls zur Sache ver-
handelt haben, ohne dort die Zuständigkeitsrüge zu wiederholen, ist die Beurteilung des
Landgerichts indessen noch nicht willkürlich. Objektiv willkürlich ist ein Richterspruch
nach der ständigen Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts dann, wenn er un-
ter keinem denkbaren Aspekt rechtlich vertretbar ist und sich daher der Schluss auf-
drängt, dass er auf sachfremden Erwägungen beruht. Fehlerhafte Rechtsanwendung al-
lein macht eine Gerichtsentscheidung jedoch nicht willkürlich. Willkür liegt vielmehr erst
dann vor, wenn eine offensichtlich einschlägige Norm nicht berücksichtigt, der Inhalt ei-
ner Norm in krasser Weise missverstanden oder sonst in nicht mehr nachvollziehbarer
Weise angewendet wird, so dass die Entscheidung auf schweren Rechtsanwendungsfeh-
lern beruht ( BVerfG, FamRZ 2010, 25 ; NJW 2014, 3147  Rn. 13 ; jeweils mwN).
- Seite 6 von 9 -20 bb) Hier ist das Landgericht, das die schriftsätzliche Zuständigkeitsrüge ausweislich sei-
nes Urteilstatbestandes gesehen hat, offenbar davon ausgegangen, die Beklagten hät-
ten die Rüge stillschweigend fallengelassen, nachdem das Gericht, wie sich aus seinem
Beschluss vom 15. Dezember 2011 über den Tatbestandsberichtigungsantrag des Be-
klagten zu 1 ergibt, in der mündlichen Verhandlung ausführlich dargelegt hatte, war-
um es seine örtliche Zuständigkeit für gegeben erachtet und die Beklagten dazu keine
weiteren Erklärungen abgegeben hatten. Zwar muss die bereits schriftsätzlich vorge-
tragene Zuständigkeitsrüge sowohl im Anwendungsbereich des § 39 ZPO  als auch des
Art. 24 LugÜ II in der mündlichen Verhandlung nicht wiederholt werden, sofern auf sie
stillschweigend Bezug genommen wird (vgl. BGH, Urteil vom 2. März 2006 - IX ZR 15/05 ,
NJW 2006, 1806  Rn. 9 ). Möglich ist aber ein nach träglicher - auch stillschweigender - Rü-
geverzicht (vgl. zu § 39 ZPO BGH, Urteil vom 2. März 2006 - IX ZR 15/05 , aaO; OLG Ko-
blenz, OLGR Koblenz 1998, 429, 430) oder eine Rücknahme der Zuständigkeitsrüge (zu
§ 39 ZPO  Künzl, BB 1991, 757 ; Zöller/Vollkommer, ZPO, 30. Aufl., § 39 Rn. 5 ; PG/Wern,
ZPO, 7. Aufl., § 12 Rn. 9; zu Art. 24 EuGVVO aF Hk-ZPO/Dörner, 5. Aufl., Art. 24 EuGVVO
Rn. 8; Geimer/Schütze, Europäisches Zivilverfahrensrecht, 3. Aufl., Art. 24 EuGVVO Rn.
52). Ob die Beklagten hier nachträglich auf die Zuständigkeitsrüge verzichtet oder sie
zurückgenommen haben, bedarf keiner Entscheidung. Denn selbst wenn dies nicht der
Fall wäre, läge hier ein bloßer Rechtsanwendungsfehler vor, der nicht den Schluss darauf
zuließe, die Bejahung der örtlichen Zuständigkeit beruhe auf sachfremden Erwägungen
und sei willkürlich (vgl. Senatsurteile vom 17. März 2015 - VI ZR 11/14 , WM 2015, 819
Rn. 19  ff. und VI ZR 12/14 , juris Rn. 19  ff.).
21 3. Die angefochtene Entscheidung hält jedoch in der Sache revisionsrechtlicher Überprü-
fung nicht stand.
22 Zu Recht - und von den Parteien nicht angegriffen - hat das Berufungsgericht seiner Be-
urteilung zwar deutsches Deliktsrecht zugrunde gelegt, Art. 40 Abs. 1 Satz 2 EGBGB ,
Art. 31, 32 der Verordnung (EG) Nr. 864/2007  des Europäischen Parlaments und des Ra-
tes vom 11. Juli 2007 über das auf außervertragliche Schuldverhältnisse anzuwendende
Recht (Rom II-Verordnung).
23 Mit Erfolg wendet sich die Revision aber dagegen, dass das Berufungsgericht auf der
Grundlage der bisher getroffenen Feststellungen einen Schadensersatzanspruch gemäß
§ 826 BGB  verneint hat.
24 a) Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs haften Geschäftsführer, (faktische)
Geschäftsleiter oder Vorstandsmitglieder einer Gesellschaft nach § 826 BGB  auf Scha-
densersatz, wenn das von ihnen ins Werk gesetzte Geschäftsmodell der Gesellschaft von
vornherein auf Täuschung und Schädigung der Kunden angelegt ist, es sich mithin um
ein "Schwindelunternehmen" handelt ( BGH, Urteil vom 28. Februar 1989 - XI ZR 70/88 ,
WM 1989, 1047, 1048  f.; Senat, Urteile vom 17. März 2015 - VI ZR 11/14 , WM 2015, 819
Rn. 26  ff., und VI ZR 12/14 , juris Rn. 26  ff.).
25 b) Mit Erfolg wendet sich die Revision gegen die Beurteilung des Berufungsgerichts, ein
solcher Fall liege hier nicht vor. Zwar ist die Würdigung der Beweise grundsätzlich dem
- Seite 7 von 9 -Tatrichter vorbehalten. An dessen Feststellungen ist das Revisionsgericht gemäß § 559
Abs. 2 ZPO  gebunden. Dieses kann lediglich nachprüfen, ob sich der Tatrichter entspre-
chend dem Gebot des § 286 ZPO  mit dem Prozessstoff und den Beweisergebnissen um-
fassend und widerspruchsfrei auseinandergesetzt hat, die Beweiswürdigung also voll-
ständig und rechtlich möglich ist und nicht gegen Denkgesetze und Erfahrungssätze ver-
stößt (st. Rspr.; vgl. Senatsurteile vom 16. April 2013 - VI ZR 44/12 , VersR 2013, 1045
Rn. 13 ; vom 11. November 2014 - VI ZR 76/13 , VersR 2015, 327  Rn. 13 , und vom 17.
März 2015 - VI ZR 11/14 , WM 2015, 819  Rn. 28 ; BGH, Urteil vom 5. Oktober 2004 - XI ZR
210/03 , BGHZ 160, 308, 316  f. mwN).
26 Solche Fehler sind im Streitfall gegeben. Das Berufungsgericht hat wesentlichen Sach-
vortrag der Klägerin unbeachtet gelassen. Zutreffend weist die Revision auf eine Rei-
he von Umständen hin, die - wenn sie in die Beweiswürdigung einbezogen werden - bei
der gebotenen tatrichterlichen Gesamtschau zu der Beurteilung führen könnten, dass
das von dem Beklagten zu 1 als Mitglied des Verwaltungsrats und Geschäftsführer sowie
dem Beklagten zu 2 als Präsident des Verwaltungsrats ins Werk gesetzte Geschäfts- und
Vertriebsmodell der Gesellschaft auf eine sittenwidrige Schädigung und Täuschung der
Anleger angelegt war.
27 aa) Zu Recht macht die Revision geltend, die von dem Berufungsgericht bei seiner Wür-
digung außer Acht gelassenen Umstände legten den Schluss nahe, dass das operative
Geschäft der Gesellschaft von den Beklagten nicht ernsthaft betrieben wurde, sondern
nur dazu diente, den Anlegern ein florierendes Unternehmen vorzutäuschen und sie da-
mit zum Kauf von Aktien zu bewegen.
28 (1) Die Gesellschaft hat 22 Millionen Namensaktien zu einem Nennwert von je 0,01 CHF
ausgegeben. Diese sind den Anlegern unstreitig zu Preisen von 1,60 € bis zu 5,20 € ver-
kauft worden. Damit überstieg der Verkaufspreis der Aktien deren Nennwert um das
160- bis 520-fache. Umstände, die ein Aufgeld in dieser Höhe bei einem jungen Unter-
nehmen als gerechtfertigt erscheinen lassen könnten, waren und sind nicht ansatzweise
erkennbar. Insbesondere ist nicht ersichtlich, dass die - von der Gesellschaft selbst auf-
grund einer rein zukunftsgerichteten Bewertung festgelegten - hohen Ausgabepreise mit
aus dem Factoring zu erwartenden Erträgen korrespondierten oder eine Grundlage für
die Erwartung bestand, der Unternehmenswert werde sich zukünftig derart erhöhen.
29 Nach den vom Berufungsgericht getroffenen Feststellungen erzielte die Gesellschaft aus
dem Factoring nämlich nur geringe Einnahmen, denen Ausgaben gegenüber standen.
Nach dem Vortrag der Klägerin betrug der Umsatz aus dem operativen Geschäft im Ge-
schäftsjahr 2007/2008 1,6 % und im Geschäftsjahr 2008/2009 3,1 % des gesamten Um-
satzes der Gesellschaft. Der Ertragsanteil aus dem Verkauf eigener Aktien betrug da-
gegen 98,4 % bzw. 96,9 %. Auch wenn der Geschäftszweck der Gesellschaft nicht aus-
schließlich in dem Verkauf eigener Aktien bestand, so können diese Umsatzzahlen doch
darauf hindeuten, dass in Wahrheit darin der Schwerpunkt ihrer Geschäftstätigkeit lag
und das Factoring von ihr nicht ernsthaft und eher nur am Rande betrieben wurde.
30 (2) Das wird auch durch den von der Revision als übergangen gerügten Vortrag der
Klägerin zu der Aussage des im Bereich Forderungsankauf tätigen Zeugen M. vor der
- Seite 8 von 9 -Staatsanwaltschaft Düsseldorf gestützt. Danach verfügte die Gesellschaft nicht über
ein professionelles Inkassoprogramm. Sie bilanzierte zudem den gesamten ihr zur Ein-
ziehung übertragenen Forderungsbestand, obwohl ersichtlich nur ein Bruchteil des Be-
standes zu realisieren war, so dass es in der Folge mehrfach zu erheblichen bilanziellen
Wertberichtigungen kam.
31 (3) Zu Recht weist die Revision ferner darauf hin, dass es sich bei dem Beteiligungsange-
bot laut dem Wertpapierprospekt nicht um eine Neuemission, sondern um eine Wieder-
veräußerung aus dem Bestand der Altaktionäre, unter anderem der I. SA, handelte. Ne-
ben den Emissionskosten in Höhe von 30 % des Ausgabepreises flossen daher weitere 5
% an die Altaktionäre, was in den von den Erwerbern zu unterzeichnenden Kaufabsichts-
erklärungen nicht offengelegt wurde. Von der Revision genannte Umstände könnten wei-
ter nahelegen, dass die Kapitalzuflüsse aus den Aktienverkäufen nicht für das operative
Geschäft verwendet wurden, wie Barabhebungen in Höhe von 1,1 Mio. €, hohe Aufwen-
dungen u. a. für Beraterverträge sowie hohe Zahlungen an die Hauptaktionärin der Ge-
sellschaft, die I. SA.
32 bb) Es ist ferner nicht auszuschließen, dass das Berufungsgericht bei - gebotener - Be-
rücksichtigung des von der Revision als nicht beachtet gerügten Parteivortrags zu dem
Schluss kommen könnte, die Beklagten hätten einen auf systematische Täuschung der
Anleger angelegten Vertrieb der Aktien zu verantworten.
33 (1) Das Berufungsgericht hat bei seiner Würdigung außer Acht gelassen, dass die Gesell-
schaft nach dem Vortrag der Klägerin trotz der oben genannten Umstände in ihrer An-
fang des Jahres 2008 herausgegebenen und zu Werbezwecken versandten Broschüre so-
wie auf ihrer Internetseite - mithin in Veröffentlichungen, über deren Inhalte typischer-
weise auf der Vorstandsebene entschieden wird (vgl. BGH, Urteil vom 18. Juni 2014 - I
ZR 242/12 , BGHZ 201, 344  Rn. 19 ; BGH, Urteil vom 28. Februar 1989 - XI ZR 70/88 , WM
1989, 1047, 1048  f.) - mitteilte, die Investition biete eine außergewöhnliche Sicherheit
und die Bonität der Gesellschaft sei besser als diejenige mancher deutscher Banken. Sie
hob dort zudem hervor, die im Zeitraum von 2004 bis 2006 erzielten Dienstleistungser-
träge seien von 17.400 CHF auf 1.800.000 CHF, mithin um das Hundertfache gestiegen.
Die im Wertpapierprospekt angenommenen Dienstleistungserträge seien im Geschäfts-
jahr 2006/2007 um 30 % überschritten worden. Dadurch konnte bei den Anlegern die un-
richtige Vorstellung entstehen, die Erträge stammten aus dem operativen Geschäft der
Gesellschaft, während es sich nach den Feststellungen des Berufungsgerichts im We-
sentlichen um Erträge aus dem Verkauf eigener Aktien handelte.
34 (2) Nach den Feststellungen des Berufungsgerichts erhielten die Anleger den Wertpa-
pierprospekt der Gesellschaft grundsätzlich nicht übersandt. Die Telefonverkäufer mach-
ten in den Verkaufsgesprächen - nach dem Vortrag der Klägerin auch gegenüber dem
Zedenten - unrichtige, nämlich zu günstige Angaben in Bezug auf die Umsatzzuwächse.
Diese festgestellten und die von der Revision angeführten, nicht berücksichtigten Um-
stände könnten in einer Gesamtbetrachtung geeignet erscheinen, darauf hinzudeuten,
der nach dem Vortrag der Klägerin von den Beklagten initiierte Vertrieb der Aktien der
Gesellschaft sei auf Täuschung der Anlageinteressenten ausgerichtet gewesen.
- Seite 9 von 9 -III.
35 Das Berufungsurteil kann daher keinen Bestand haben, sondern ist aufzuheben und
mangels Entscheidungsreife zur neuen Verhandlung und Entscheidung an das Beru-
fungsgericht zurückzuverweisen ( § 562 Abs. 1, § 563 Abs. 1 Satz 1 ZPO ). Dieses erhält
damit Gelegenheit, gegebenenfalls auch auf die weiteren Rügen der Revision einzuge-
hen.
Rechtsbehelfsbelehrung
Gegen dieses Versäumnisurteil steht der säumigen Partei der Einspruch zu. Dieser ist
von einem bei dem Bundesgerichtshof zugelassenen Rechtsanwalt binnen einer Notfrist
von zwei Wochen ab der Zustellung des Versäumnisurteils bei dem Bundesgerichtshof,
Herrenstraße 45 a, Karlsruhe, durch Einreichung einer Einspruchsschrift einzulegen.
Galke                             Wellner                             von Pentz
                 Oehler                                Roloff