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Gericht: BGH 6. Zivilsenat
Entscheidungsdatum: 15.09.2015
Rechtskraft: ja
Aktenzeichen: VI ZR 485/14
Dokumenttyp: Versäumnisurteil
Quelle:
Zitiervorschlag: BGH, Versäumnisurteil vom 15. September 2015 – VI ZR 485/14 –, juris
 
 
Tenor
Auf die Revision der Klägerin wird das Urteil des 7. Zivilsenats des Oberlandesge-
richts Düsseldorf vom 24. Oktober 2014 aufgehoben.
Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten
des Revisionsrechtszugs, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.
Von Rechts wegen
Tatbestand
1 Die Klägerin begehrt aus abgetretenem Recht ihres Lebensgefährten von dem Beklagten
Schadensersatz im Zusammenhang mit dem Erwerb von Aktien der E. S. AG (im Folgen-
den auch: "Gesellschaft"), einer nicht börsennotierten Schweizer Aktiengesellschaft mit
Sitz in der Schweiz.
2 Der Beklagte war seit der Gründung der Gesellschaft am 8. November 2004 bis zum 18.
Februar 2010 Mitglied des Verwaltungsrates und Geschäftsführer. Geschäftsgegenstand
der Gesellschaft, die 22 Millionen vinkulierte Namensaktien zu einem Nennwert von 0,01
CHF ausgegeben hatte, war das Factoring. Den Großteil ihrer Umsätze erzielte sie indes
durch den Verkauf ihrer eigenen Aktien sowie der Aktien einiger ihrer Altaktionäre, u.
a. der I. SA mit Sitz auf den Bahamas. Die Aktien wurden von bei der Gesellschaft ange-
stellten Telefonverkäufern unter anderem in Deutschland über eine Zweigniederlassung
in Düsseldorf an Privatanleger veräußert. Auf der Internetseite der Gesellschaft war ein
von der Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht gebilligter und dort hinterlegter
Wertpapierprospekt veröffentlicht. In gedruckter Form wurde der Prospekt potentiellen
Anlegern nur auf Anforderung übersandt.
3 Der Zedent erwarb - jeweils nach Telefonaten mit einem in der Zweigniederlassung täti-
gen Mitarbeiter der Gesellschaft - mit am 23. November und 7. und 14. Dezember 2006,
8. Februar und 18. April 2007 und 17. Februar 2008 unterzeichneten sogenannten "Kauf-
- Seite 2 von 8 -absichtserklärungen" 20.947 Namensaktien zu Stückpreisen zwischen 1,90 € und 3,25 €,
insgesamt zu einem Preis in Höhe von 41.150 €. Die Zahlungen leistete der Zedent von
seinem in Deutschland geführten Konto auf ein ebenfalls in Deutschland geführtes Konto
der Gesellschaft. Am 18. Juni 2010 wurde über das Vermögen der Gesellschaft das Insol-
venzverfahren eröffnet. Die von dem Zedenten erworbenen Aktien sind inzwischen wert-
los.
4 Die Klägerin macht geltend, die Gesellschaft habe ihr operatives Geschäft - bei dem es
sich um ein Minimalgeschäft mit Alibifunktion gehandelt habe - nicht ernsthaft betrieben.
Es habe lediglich dazu gedient, den Anlegern ein florierendes Unternehmen vorzutäu-
schen und sie damit zum Kauf von Aktien zu bewegen. Der Beklagte habe diese Informa-
tion den Anlegern in sittenwidrigem Missbrauch seiner geschäftlichen Überlegenheit vor-
enthalten und sie durch unrichtige und verharmlosende Angaben in den Veröffentlichun-
gen der Gesellschaft systematisch getäuscht.
5 Das Landgericht hat den Beklagten antragsgemäß verurteilt und die Klage abgewiesen,
soweit sie ursprünglich gegen ein weiteres Mitglied des Verwaltungsrats der Gesellschaft
gerichtet war. Auf die Berufung des Beklagten hat das Oberlandesgericht die Klage ab-
gewiesen. Mit der vom Berufungsgericht zugelassenen Revision verfolgt die Klägerin ihr
Zahlungsbegehren weiter.
Entscheidungsgründe
I.
6 Das Berufungsgericht hat zur Begründung seiner Entscheidung im Wesentlichen ausge-
führt:
7 Die internationale Zuständigkeit deutscher Gerichte folge aus Art. 5 Nr. 3 LugÜ, weil
der Erfolgsort in Deutschland liege. Die örtliche Zuständigkeit könne in der Berufungsin-
stanz gemäß § 513 Abs. 2 ZPO  nicht geprüft werden. Deutsches Recht sei gemäß Art. 40
Abs. 1 EGBGB  anwendbar.
8 Der Klägerin stehe kein Anspruch aus § 826 BGB  aus abgetretenem Recht zu. Eine Haf-
tung des Beklagten ergebe sich nicht daraus, dass er ein von vornherein chancenloses
Geschäftsmodell zum ausschließlich eigenen Vorteil hätte vertreiben wollen. Nach dem
Ergebnis der Beweisaufnahme könne nicht davon ausgegangen werden, dass die Gesell-
schaft von vornherein ausschließlich dazu bestimmt gewesen sei, ihre eigenen Aktien
oder die Aktien des verbundenen Großaktionärs an Anleger zu vermitteln, ohne das sat-
zungsgemäß vorgesehene Geschäft des Factorings zu betreiben. Ausweislich der Um-
satzzahlen seien tatsächlich Einnahmen aus Factoring erzielt worden. Die geringe Höhe
lasse sich damit erklären, dass die Gesellschaft noch am Beginn ihrer Geschäftstätigkeit
gestanden habe und das Eintreiben von abgetretenen Forderungen eine gewisse Zeit be-
anspruche.
- Seite 3 von 8 -9 Eine Haftung ergebe sich auch nicht aus einem Unterlassen der gebotenen Aufklärung.
Bei dem Erwerb der Aktien der Gesellschaft habe es sich nicht um ein hochspekulatives
Geschäft gehandelt. Auf die mit dem Geschäft verbundenen Risiken sei in dem von der
Gesellschaft auf ihrer Internetseite veröffentlichten Wertpapierprospekt umfassend hin-
gewiesen worden. Dass der Beklagte nicht dafür gesorgt habe, dass der Prospekt den
Anlageinteressenten unaufgefordert in Papierform zur Verfügung gestellt worden sei,
stelle keine vorsätzliche sittenwidrige Schädigung dar.
10 Eine vorsätzliche sittenwidrige Schädigung liege nach dem Ergebnis der Beweisaufnah-
me auch nicht darin, dass der Beklagte auf die Telefonverkäufer direkt oder indirekt über
den Leiter der örtlichen Niederlassung oder über die für das Marketing zuständigen Mit-
arbeiter eingewirkt habe, um die Anleger zu täuschen. Ob das von der Klägerin behaup-
tete Handeln oder Unterlassen des Beklagten im konkreten Fall für den Anlageentschluss
des Zedenten kausal gewesen sei, brauche daher nicht aufgeklärt zu werden.
II.
11 Die Revision der Klägerin hat Erfolg. Über sie ist antragsgemäß durch Versäumnisurteil
zu entscheiden; inhaltlich beruht das Urteil jedoch nicht auf der Säumnis des Beklagten,
sondern auf einer Sachprüfung (vgl. BGH, Urteil vom 4. April 1962 - V ZR 110/60 , BGHZ
37, 79, 81  f.).
12 1. Zutreffend hat das Berufungsgericht allerdings die internationale Zuständigkeit deut-
scher Gerichte bejaht, die auch im Revisionsrechtszug von Amts wegen zu prüfen ist
(Senatsurteil vom 17. März 2015 - VI ZR 11/14 , WM 2015, 819  Rn. 14  mwN). Diese Zu-
ständigkeit besteht nach Art. 5 Nr. 3 in Verbindung mit Art. 63 Abs. 1 des Übereinkom-
mens über die gerichtliche Zuständigkeit und die Anerkennung und Vollstreckung von
Entscheidungen in Zivilund Handelssachen, geschlossen in Lugano am 30. Oktober 2007
(ABl. EU L 339 S. 3, nachfolgend LugÜ II). Nach ständiger Rechtsprechung des Gerichts-
hofs der Europäischen Union zu Art. 5 Nr. 3 EuGVVO aF ist die Wendung "Ort, an dem
das schädigende Ereignis eingetreten ist", so zu verstehen, dass sie sowohl den Ort des
ursächlichen Geschehens (Handlungsort) als auch den Ort der Verwirklichung des Scha-
denserfolgs (Erfolgsort) meint (zuletzt EuGH, NJW 2015, 1581  Rn. 45 mwN; zu Art. 5
Nr. 3 LugÜ II vgl. Senatsurteile vom 24. Juni 2014 - VI ZR 315/13 , WM 2014, 1614  Rn. 29
mwN, und vom 17. März 2015 - VI ZR 11/14 , WM 2015, 819  Rn. 14 ).
13 Nach dem schlüssigen Vortrag der Klägerin liegt jedenfalls der Erfolgsort in Deutsch-
land. Der Vermögensschaden des Zedenten, den sie mit der Klage ersetzt verlangt, ist
an dem Guthaben auf dessen Girokonto bei einem Kreditinstitut in Deutschland eingetre-
ten, von dem er das angelegte Kapital auf ein Konto der Gesellschaft bei einem Kreditin-
stitut in Deutschland überwiesen hat (vgl. Senatsurteil vom 17. März 2015 - VI ZR 11/14 ,
WM 2015, 819  Rn. 15  mwN; BGH, Urteil vom 12. Oktober 2010 - XI ZR 394/08 , WM 2010,
2214  Rn. 30 ).
14 2. Das Berufungsgericht ist auch zu Recht davon ausgegangen, dass ihm die Prüfung der
örtlichen Zuständigkeit gemäß § 513 Abs. 2 ZPO  verwehrt ist.
- Seite 4 von 8 -15 a) Nach § 513 Abs. 2 ZPO  kann die Berufung nicht darauf gestützt werden, dass das Ge-
richt des ersten Rechtszuges seine Zuständigkeit zu Unrecht angenommen hat. Ob dies
vorliegend der Fall ist, ist einer revisionsrechtlichen Überprüfung entzogen, denn ge-
mäß § 545 Abs. 2 ZPO  kann die Revision nicht darauf gestützt werden, dass das Gericht
des ersten Rechtszuges seine Zuständigkeit zu Unrecht angenommen oder verneint hat.
Demgemäß findet in der Revisionsinstanz eine Prüfung der örtlichen Zuständigkeit des
Landgerichts grundsätzlich auch dann nicht statt, wenn die internationale Zuständig-
keit der deutschen Gerichte vom Revisionsgericht zu prüfen ist (Senatsurteile vom 17.
März 2015 - VI ZR 11/14 , WM 2015, 819  Rn. 17  f., und VI ZR 12/14 , juris Rn. 17  f.; jeweils
mwN).
16 Zu der insoweit entsprechenden Regelung in § 549 Abs. 2 ZPO  aF hat der Bundesge-
richtshof allerdings entschieden, dass diese Vorschrift bezüglich der örtlichen Zuständig-
keit nicht anzuwenden ist, soweit daneben die internationale Zuständigkeit im Streit ist
und beide Zuständigkeiten von denselben Voraussetzungen abhängen ( BGH, Urteil vom
21. November 1996 - IX ZR 264/95 , BGHZ 134, 127, 130 ). Ein solcher Fall ist hier aber
nicht gegeben, denn der Erfolgsort lag nach dem Vortrag der Klägerin, wie dargelegt,
in Deutschland. Während sich die Frage, ob das Landgericht örtlich zuständig war, da-
nach richtet, ob der Erfolgsort in seinem Bezirk liegt, kommt es für die internationale Zu-
ständigkeit deutscher Gerichte nur darauf an, ob sich das geschädigte Guthaben des Ze-
denten an irgendeinem Ort in Deutschland befand. Die Frage der örtlichen Zuständigkeit
hängt vorliegend mithin nicht von denselben Voraussetzungen ab, die für die internatio-
nale Zuständigkeit deutscher Gerichte maßgebend sind.
17 b) Ob die örtliche Zuständigkeit entgegen § 513 Abs. 2, § 545 Abs. 2 ZPO  dann in den
Rechtsmittelinstanzen überprüfbar ist, wenn das erstinstanzliche Gericht oder das Be-
rufungsgericht sie willkürlich angenommen und damit den Beklagten seinem gesetzli-
chen Richter entzogen haben (so OLG Oldenburg, NJW-RR 1999, 865 ; Gerken in Wieczo-
rek/Schütze, ZPO, 4. Aufl., § 513 Rn. 33; Althammer in Stein/Jonas, ZPO, 22. Aufl., § 513
Rn. 11; MünchKomm- ZPO/Rimmelspacher, 4. Aufl., § 513 Rn. 19; MünchKomm-ZPO/Krü-
ger, aaO, § 545 Rn. 17; BeckOK ZPO/Kessal-Wulf, § 545 Rn. 18 (Stand: 1. Juni 2015); be-
züglich der Zuständigkeitsabgrenzung von Zivil- und Handelskammer auch OLG Karlsru-
he, NJW-RR 2013, 437 , 439; aA Zöller/Heßler, ZPO, 30. Aufl., § 513 Rn. 10; BeckOK ZPO/
Wulf, § 513 Rn. 11 (Stand: 1. Juni 2015); PG/Lemke, ZPO, 7. Aufl., § 513 Rn. 16; Hk-ZPO/
Wöstmann, 6. Aufl., § 513 Rn. 3), kann dahinstehen.
18 aa) Zwar begegnet die Auffassung des Landgerichts Bedenken, es sei, obwohl der Be-
klagte die örtliche Zuständigkeit in der Klageerwiderung gerügt hat, infolge rügeloser
Verhandlung örtlich zuständig geworden, zumal es unzutreffend auf § 39 ZPO  statt auf
Art. 24 LugÜ II (zur Geltung für die örtliche Zuständigkeit Wagner in Stein/Jonas, ZPO,
22. Aufl., Art. 24 EuGVVO Rn. 1; Zöl- ler/Geimer, ZPO, 30. Aufl., Art. 24 EuGVVO Rn. 1;
Geimer/Schütze, Europäisches Zivilverfahrensrecht, 3. Aufl., Art. 24 EuGVVO Rn. 32) ab-
gestellt hat. Da der Beklagte ausweislich des erstinstanzlichen Protokolls zur Sache ver-
handelt hat, ohne dort die Zuständigkeitsrüge zu wiederholen, ist die Beurteilung des
Landgerichts indessen noch nicht willkürlich. Objektiv willkürlich ist ein Richterspruch
nach der ständigen Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts dann, wenn er un-
ter keinem denkbaren Aspekt rechtlich vertretbar ist und sich daher der Schluss auf-
- Seite 5 von 8 -drängt, dass er auf sachfremden Erwägungen beruht. Fehlerhafte Rechtsanwendung al-
lein macht eine Gerichtsentscheidung jedoch nicht willkürlich. Willkür liegt vielmehr erst
dann vor, wenn eine offensichtlich einschlägige Norm nicht berücksichtigt, der Inhalt ei-
ner Norm in krasser Weise missverstanden oder sonst in nicht mehr nachvollziehbarer
Weise angewendet wird, so dass die Entscheidung auf schweren Rechtsanwendungsfeh-
lern beruht ( BVerfG, FamRZ 2010, 25 ; NJW 2014, 3147  Rn. 13 ; jeweils mwN).
19 bb) Hier ist das Landgericht, das die schriftsätzliche Zuständigkeitsrüge ausweislich sei-
nes Urteilstatbestandes gesehen hat, offenbar davon ausgegangen, der Beklagte habe
die Rüge stillschweigend fallengelassen, nachdem das Gericht, wie sich aus seinem Be-
schluss vom 15. Dezember 2011 über den Tatbestandsberichtigungsantrag des Beklag-
ten ergibt, in der mündlichen Verhandlung ausführlich dargelegt hatte, warum es seine
örtliche Zuständigkeit für gegeben erachtet und der Beklagte dazu keine weiteren Erklä-
rungen abgegeben hatte. Zwar muss die bereits schriftsätzlich vorgetragene Zuständig-
keitsrüge sowohl im Anwendungsbereich des § 39 ZPO  als auch des Art. 24 LugÜ II in der
mündlichen Verhandlung nicht wiederholt werden, sofern auf sie stillschweigend Bezug
genommen wird (vgl. BGH, Urteil vom 2. März 2006 - IX ZR 15/05 , NJW 2006, 1806  Rn.
9). Möglich ist aber ein nachträglicher - auch stillschweigender - Rügeverzicht (vgl. zu
§ 39 ZPO BGH, Urteil vom 2. März 2006 - IX ZR 15/05 , aaO; OLG Koblenz, OLGR Koblenz
1998, 429, 430) oder eine Rücknahme der Zuständigkeitsrüge (zu § 39 ZPO  Künzl, BB
1991, 757 ; Zöl- ler/Vollkommer, ZPO, 30. Aufl., § 39 Rn. 5; PG/Wern, ZPO, 7. Aufl., § 12
Rn. 9; zu Art. 24 EuGVVO aF Hk-ZPO/Dörner, 5. Aufl., Art. 24 EuGVVO Rn. 8; Gei- mer/
Schütze, Europäisches Zivilverfahrensrecht, 3. Aufl., Art. 24 EuGVVO Rn. 52). Ob der Be-
klagte hier nachträglich auf die Zuständigkeitsrüge verzichtet oder sie zurückgenommen
hat, bedarf keiner Entscheidung. Denn selbst wenn dies nicht der Fall wäre, läge hier
ein bloßer Rechtsanwendungsfehler vor, der nicht den Schluss darauf zuließe, die Beja-
hung der örtlichen Zuständigkeit beruhe auf sachfremden Erwägungen und sei willkür-
lich (vgl. Senatsurteile vom 17. März 2015 - VI ZR 11/14 , WM 2015, 819  Rn. 19  ff. und VI
ZR 12/14 , juris Rn. 19  ff.).
20 3. Die angefochtene Entscheidung hält jedoch in der Sache revisionsrechtlicher Überprü-
fung nicht stand.
21 Zu Recht - und von den Parteien nicht angegriffen - hat das Berufungsgericht seiner Be-
urteilung zwar deutsches Deliktsrecht zugrunde gelegt, Art. 40 Abs. 1 Satz 2 EGBGB ,
Art. 31, 32 der Verordnung (EG) Nr. 864/2007  des Europäischen Parlaments und des Ra-
tes über das auf außervertragliche Schuldverhältnisse anzuwendende Recht (Rom II-VO;
ABl. 2007 L 199 S. 40).
22 Mit Erfolg wendet sich die Revision aber dagegen, dass das Berufungsgericht auf der
Grundlage der bisher getroffenen Feststellungen einen Schadensersatzanspruch gemäß
§ 826 BGB  verneint hat.
23 a) Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs haften Geschäftsführer, (faktische)
Geschäftsleiter oder Vorstandsmitglieder einer Gesellschaft nach § 826 BGB  auf Scha-
densersatz, wenn das von ihnen ins Werk gesetzte Geschäftsmodell der Gesellschaft von
vornherein auf Täuschung und Schädigung der Kunden angelegt ist, es sich mithin um
- Seite 6 von 8 -ein "Schwindelunternehmen" handelt ( BGH, Urteil vom 28. Februar 1989 - XI ZR 70/88 ,
WM 1989, 1047, 1048  f.; Senat, Urteile vom 17. März 2015 - VI ZR 11/14 , WM 2015, 819
Rn. 26  ff., und - VI ZR 12/14 , juris Rn. 26  ff.).
24 b) Mit Erfolg wendet sich die Revision gegen die Beurteilung des Berufungsgerichts, ein
solcher Fall liege hier nicht vor. Zwar ist die Würdigung der Beweise grundsätzlich dem
Tatrichter vorbehalten. An dessen Feststellungen ist das Revisionsgericht gemäß § 559
Abs. 2 ZPO  gebunden. Dieses kann lediglich nachprüfen, ob sich der Tatrichter entspre-
chend dem Gebot des § 286 ZPO  mit dem Prozessstoff und den Beweisergebnissen um-
fassend und widerspruchsfrei auseinandergesetzt hat, die Beweiswürdigung also voll-
ständig und rechtlich möglich ist und nicht gegen Denkgesetze und Erfahrungssätze ver-
stößt (st. Rspr.; vgl. Senatsurteile vom 16. April 2013 - VI ZR 44/12 , VersR 2013, 1045
Rn. 13 ; vom 11. November 2014 - VI ZR 76/13 , VersR 2015, 327  Rn. 13 , und vom 17.
März 2015 - VI ZR 11/14 , WM 2015, 819  Rn. 28 ; BGH, Urteil vom 5. Oktober 2004 - XI ZR
210/03 , BGHZ 160, 308, 316  f. mwN).
25 Solche Fehler sind im Streitfall gegeben. Das Berufungsgericht hat wesentlichen Sach-
vortrag der Klägerin unbeachtet gelassen. Zutreffend weist die Revision auf eine Reihe
von Umständen hin, die - wenn sie in die Beweiswürdigung einbezogen werden - bei der
gebotenen tatrichterlichen Gesamtschau zu der Beurteilung führen könnten, dass das
von dem Beklagten als Mitglied des Verwaltungsrats und Geschäftsführer ins Werk ge-
setzte Geschäfts- und Vertriebsmodell der Gesellschaft auf eine sittenwidrige Schädi-
gung und Täuschung der Anleger angelegt war.
26 aa) Zu Recht macht die Revision geltend, die von dem Berufungsgericht bei seiner Wür-
digung außer Acht gelassenen Umstände legten den Schluss nahe, dass das operative
Geschäft der Gesellschaft von dem Beklagten nicht ernsthaft betrieben wurde, sondern
nur dazu diente, den Anlegern ein florierendes Unternehmen vorzutäuschen und sie da-
mit zum Kauf von Aktien zu bewegen.
27 (1) Die Gesellschaft hat 22 Millionen Namensaktien zu einem Nennwert von je 0,01 CHF
ausgegeben. Diese sind den Anlegern unstreitig zu Preisen von 1,60 € bis zu 5,20 € ver-
kauft worden. Damit überstieg der Verkaufspreis der Aktien deren Nennwert um das
160- bis 520-fache. Umstände, die ein Aufgeld in dieser Höhe bei einem jungen Unter-
nehmen als gerechtfertigt erscheinen lassen könnten, waren und sind nicht ansatzweise
erkennbar. Insbesondere ist nicht ersichtlich, dass die - von der Gesellschaft selbst auf-
grund einer rein zukunftsgerichteten Bewertung festgelegten - hohen Ausgabepreise mit
aus dem Factoring zu erwartenden Erträgen korrespondierten oder eine Grundlage für
die Erwartung bestand, der Unternehmenswert werde sich zukünftig derart erhöhen.
28 Nach den vom Berufungsgericht getroffenen Feststellungen erzielte die Gesellschaft aus
dem Factoring nämlich nur geringe Einnahmen, denen Ausgaben gegenüber standen.
Nach dem Vortrag der Klägerin betrug der Umsatz aus dem operativen Geschäft im Ge-
schäftsjahr 2007/2008 1,6 % und im Geschäftsjahr 2008/2009 3,1 % des gesamten Um-
satzes der Gesellschaft. Der Ertragsanteil aus dem Verkauf eigener Aktien betrug da-
gegen 98,4 % bzw. 96,9 %. Auch wenn der Geschäftszweck der Gesellschaft nicht aus-
schließlich in dem Verkauf eigener Aktien bestand, so können diese Umsatzzahlen doch
- Seite 7 von 8 -darauf hindeuten, dass in Wahrheit darin der Schwerpunkt ihrer Geschäftstätigkeit lag
und das Factoring von ihr nicht ernsthaft und eher nur am Rande betrieben wurde.
29 (2) Das wird auch durch den von der Revision als übergangen gerügten Vortrag der
Klägerin zu der Aussage des im Bereich Forderungsankauf tätigen Zeugen M. vor der
Staatsanwaltschaft Düsseldorf gestützt. Danach verfügte die Gesellschaft nicht über
ein professionelles Inkassoprogramm. Sie bilanzierte zudem den gesamten ihr zur Ein-
ziehung übertragenen Forderungsbestand, obwohl ersichtlich nur ein Bruchteil des Be-
standes zu realisieren war, so dass es in der Folge mehrfach zu erheblichen bilanziellen
Wertberichtigungen kam.
30 (3) Zu Recht weist die Revision ferner darauf hin, dass es sich bei dem Beteiligungsange-
bot laut dem Wertpapierprospekt nicht um eine Neuemission, sondern um eine Wieder-
veräußerung aus dem Bestand der Altaktionäre, unter anderem der I. SA, handelte. Ne-
ben den Emissionskosten in Höhe von 30 % des Ausgabepreises flossen daher weitere 5
% an die Altaktionäre, was in den von den Erwerbern zu unterzeichnenden Kaufabsichts-
erklärungen nicht offen gelegt wurde. Von der Revision genannte Umstände könnten
weiter nahelegen, dass die Kapitalzuflüsse aus den Aktienverkäufen nicht für das opera-
tive Geschäft verwendet wurden, wie Barabhebungen in Höhe von 1,1 Mio. €, hohe Auf-
wendungen u. a. für Beraterverträge sowie hohe Zahlungen an die Hauptaktionärin der
Gesellschaft, die I. SA.
31 bb) Es ist ferner nicht auszuschließen, dass das Berufungsgericht bei - gebotener - Be-
rücksichtigung des von der Revision als nicht beachtet gerügten Parteivortrags zu dem
Schluss kommen könnte, der Beklagte habe einen auf systematische Täuschung der An-
leger angelegten Vertrieb der Aktien zu verantworten.
32 (1) Das Berufungsgericht hat bei seiner Würdigung außer Acht gelassen, dass die Gesell-
schaft nach dem Vortrag der Klägerin trotz der oben genannten Umstände in ihrer An-
fang des Jahres 2008 herausgegebenen und zu Werbezwecken versandten Broschüre so-
wie auf ihrer Internetseite - mithin in Veröffentlichungen, über deren Inhalte typischer-
weise auf der Vorstandsebene entschieden wird (vgl. BGH, Urteil vom 18. Juni 2014 - I
ZR 242/12 , BGHZ 201, 344  Rn. 19 ; BGH, Urteil vom 28. Februar 1989 - XI ZR 70/88 , WM
1989, 1047, 1048  f. unter A 2) - mitteilte, die Investition biete eine außergewöhnliche
Sicherheit und die Bonität der Gesellschaft sei besser als diejenige mancher deutscher
Banken. Sie hob dort zudem hervor, die im Zeitraum von 2004 bis 2006 erzielten Dienst-
leistungserträge seien von 17.400 CHF auf 1.800.000 CHF, mithin um das Hundertfache
gestiegen. Die im Wertpapierprospekt angenommenen Dienstleistungserträge seien im
Geschäftsjahr 2006/2007 um 30 % überschritten worden. Dadurch konnte bei den An-
legern die unrichtige Vorstellung entstehen, die Erträge stammten aus dem operativen
Geschäft der Gesellschaft, während es sich nach den Feststellungen des Berufungsge-
richts im Wesentlichen um Erträge aus dem Verkauf eigener Aktien handelte.
33 (2) Nach den Feststellungen des Berufungsgerichts erhielten die Anleger den Wertpa-
pierprospekt der Gesellschaft grundsätzlich nicht übersandt. Die Telefonverkäufer mach-
ten in den Verkaufsgesprächen - nach dem Vortrag der Klägerin auch gegenüber dem
- Seite 8 von 8 -Zedenten - unrichtige, nämlich zu günstige Angaben in Bezug auf die Umsatzzuwächse.
Diese festgestellten und die von der Revision angeführten, nicht berücksichtigten Um-
stände könnten in einer Gesamtbetrachtung geeignet erscheinen, darauf hinzudeuten,
der nach dem Vortrag der Klägerin von dem Beklagten initiierte Vertrieb der Aktien der
Gesellschaft sei auf Täuschung der Anlageinteressenten ausgerichtet gewesen.
III.
34 Das Berufungsurteil kann daher keinen Bestand haben, sondern ist aufzuheben und
mangels Entscheidungsreife zur neuen Verhandlung und Entscheidung an das Beru-
fungsgericht zurückzuverweisen ( § 562 Abs. 1, § 563 Abs. 1 Satz 1 ZPO ). Dieses erhält
damit Gelegenheit, gegebenenfalls auch auf die weiteren Rügen der Revision einzuge-
hen.
Galke                                                               Wellner                                           
                                Stöhr
                                Oehler                                                                         Roloff