Schlussanträge des Generalanwalts Gulmann vom 15/09/1992. - BIOFORCE GMBH GEGEN OBERFINANZDIREKTION MUENCHEN. - ERSUCHEN UM VORABENTSCHEIDUNG: BUNDESFINANZHOF - DEUTSCHLAND. - GEMEINSAMER ZOLLTARIF - POSITIONEN 3004 UND 2208 - WEISSDORN-TROPFEN. - RECHTSSACHE C-177/91.



Sammlung der Rechtsprechung 1993 Seite I-00045



Schlußanträge des Generalanwalts

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Herr Präsident,

meine Herren Richter!

1. Die vorliegende Rechtssache betrifft die Einordnung von Weißdornextrakt in den Gemeinsamen Zolltarif (GZT). Sie ist dem Gerichtshof vom Bundesfinanzhof vorgelegt worden, der eine Auslegung des Zolltarifs wünscht, um dazu Stellung nehmen zu können, ob dieses Erzeugnis in die Position 30.04, die Arzneiwaren umfasst, oder verneinendenfalls in die Position 22.08, die Spirituosen umfasst, einzuordnen ist(1).

2. Die Klägerin des Ausgangsverfahrens, die Bioforce GmbH, wandte sich gegen die von der Beklagten des Ausgangsverfahrens, der Oberfinanzdirektion München, erteilte verbindliche Zolltarifauskunft über die Tarifierung des Erzeugnisses "Weißdorn-Tropfen" ° eines Extrakts der Weißdorn-Pflanze, dem Alkohol (45,9 Vol.-%) zugesetzt wird °, das die Firma Bioforce aus der Schweiz einführt. Das Erzeugnis wird als ein Mittel angeboten, das angewandt werden soll "zur Herzpflege und zur Förderung der Durchblutung des Herzens ... unterstützen die Herzmuskelzellen in ihrer Aktivität, damit verbunden ist eine bessere Versorgung der Herzkranzgefässe". Die deutschen Zollbehörden lehnten es ab, das Erzeugnis in die Position 30.04 einzureihen, und tarifierten es statt dessen nach der Position 22.08.

Zur Auslegung der Position 30.04 des GZT

3. Die erste Frage betrifft die Auslegung der Position 30.04 im Hinblick auf die Tarifierung des genannten Erzeugnisses.

Zum Begriff "Arzneiwaren zu therapeutischen oder prophylaktischen Zwecken"

4. Kapitel 30 des Gemeinsamen Zolltarifs umfasst pharmazeutische Erzeugnisse. Die Positionen 30.03 und 30.04 betreffen "Arzneiwaren ... zu therapeutischen oder prophylaktischen Zwecken". Der Unterschied zwischen den beiden Positionen ist für die vorliegende Rechtssache nicht von entscheidender Bedeutung, und es besteht Einigkeit darüber, daß es auf die Auslegung der Position 30.04 ankommt. Dazu gehören

"Arzneiwaren ..., die aus gemischten oder ungemischten Erzeugnissen zu therapeutischen oder prophylaktischen Zwecken bestehen, dosiert oder in Aufmachungen für den Einzelverkauf".

Nach Ziffer 1 a der einleitenden Anmerkungen zu Kapitel 30 gehören zu diesem Kapitel nicht

"Nahrungsmittel oder Getränke (wie diätetische, diabetische oder angereicherte Lebensmittel, Ergänzungslebensmittel, tonische Getränke und Mineralwasser)".

Diese Erzeugnisse gehören zu anderen Positionen, deren Beschreibung ihre objektiven Eigenschaften entsprechen. Zum Beispiel können Spirituosen, die allgemein zur Erhaltung der Gesundheit bestimmt sind, nach der Erläuterung Nr. 14 der Erläuterungen zur Kombinierten Nomenklatur des Gemeinsamen Zolltarifs(2) in die Position 22.08 eingeordnet werden.

Diese Unterscheidung zwischen Arzneiwaren und Mitteln, die allgemein zur Erhaltung der Gesundheit bestimmt sind, grenzt den Anwendungsbereich des Kapitels 30 von den übrigen Bestimmungen des Zolltarifs ab. Schon aus dieser Unterscheidung ergibt sich, daß der Begriff Arzneiwaren im Sinne des Zolltarifs nur Präparate umfasst, die zur Vorbeugung oder zur Behandlung einer bestimmten Krankheit angewandt werden, während Präparate, die, da sie den allgemeinen Gesundheitszustand beeinflussen sollen, einen weiteren Anwendungsbereich haben und deren Wirkungen daher nicht sehr genau definiert sind, nicht unter den Begriff der Arzneiwaren fallen.

Diese Auslegung des Begriffs Arzneiwaren im Sinne des Zolltarifs findet auch im Wortlaut der Position 30.04 selbst eine Stütze. Die Anwendung der Begriffe "prophylaktisch" oder "therapeutisch" setzt notwendig voraus, daß die prophylaktische oder therapeutische Wirkung genau definiert ist; dazu gehört, daß die Wirkung eine bestimmte Krankheit beeinflusst. Von der vorbeugenden oder behandelnden Wirkung eines Präparats zu sprechen, hat nur dann einen Sinn, wenn die Krankheit, der vorgebeugt oder die behandelt werden soll, genau definiert ist.

Ob ein Präparat unter den Begriff "Arzneiwaren" im Sinne des Zolltarifs zu subsumieren ist, hängt davon ab, ob nach dem gegenwärtigen Stand der wissenschaftlichen Erkenntnis feststeht, daß es zur prophylaktischen oder therapeutischen Anwendung bestimmt ist, das heisst, ob die Krankheit, für die das Präparat bestimmt ist, genau definiert ist und ob die vorbeugende oder behandelnde Wirkung des Präparats speziell auf diese Krankheit gerichtet ist.

Bei der Beurteilung dieser Frage ist nach der Rechtsprechung des Gerichtshofes(3) auf die objektiven Eigenschaften des betreffenden Erzeugnisses abzustellen. Dies dient zum einen der Rechtssicherheit und zum anderen der Vereinfachung der Zollkontrollen und damit zugleich einer zuegigen und wirtschaftlicheren Verwaltung.

Zur Bedeutung der Aufmachung des Erzeugnisses

5. Die Bioforce GmbH und die Kommission sind sich darin einig, daß sich das genannte Erzeugnis nach seiner Form oder Aufmachung (u. a. Verpackung, Beschreibung, Dosierungsanweisung, Flasche) als Arzneimittel darstellt.

Aus dem Wortlaut der Position 30.04 selbst ergibt sich, daß das fragliche Erzeugnis dosiert oder in Aufmachungen für den Einzelverkauf vorliegen muß. Dazu gehören nach der Erläuterung 1 b zur Position 30.04 (Erläuterungen zum Harmonisierten System) solche Arzneiwaren, die aufgrund ihrer Aufmachung und insbesondere wegen des Vorhandenseins von entsprechenden Angaben erkennbar dazu bestimmt sind, unmittelbar und ohne weiteres Abpacken an den Verwender verkauft zu werden.

Es kann somit eine Voraussetzung für die Einordnung eines Erzeugnisses in die Position 30.04 sein, daß es als für den Einzelverkauf bestimmt angeboten wird; es ist jedoch klar, daß die Aufmachung eines Erzeugnisses als solche für dessen Qualifizierung als Arzneiware nicht ausreicht. Wollte man die Aufmachung eines Erzeugnisses als solche für dessen Tarifierung als entscheidend ansehen, so könnte dies dazu führen, daß man allein durch eine besondere Aufmachung des Erzeugnisses bewirken könnte, daß dieses unter eine Zollposition fällt, selbst wenn seine objektiven Eigenschaften nicht den in der betreffenden Zollposition festgesetzten Kriterien entsprechen. Dies würde dem Grundsatz der Rechtssicherheit widersprechen und könnte zu einer willkürlichen unterschiedlichen Behandlung führen.

Zur Bedeutung des Umstands, daß das Erzeugnis "Weißdorn-Tropfen" unter das deutsche Arzneimittelrecht fällt und vom Bundesgesundheitsamt anerkannt ist

6. Die Bioforce GmbH macht geltend, entscheidende Bedeutung sei dem Umstand beizumessen, daß das Erzeugnis "Weißdorn-Tropfen" nach deutschem Arzneimittelrecht als Arzneimittel anerkannt sei.

7. Es gibt mehrere Gründe, dieses Vorbringen zurückzuweisen. Schon nach der allgemeinen Vorbemerkung zum Kapitel 30 der Erläuterungen zur Kombinierten Nomenklatur des Gemeinsamen Zolltarifs ist

"die Bezeichnung eines Erzeugnisses als Medikament in anderen Rechtsakten der Gemeinschaften ... z. B. in nationalen Gesetzen der Mitgliedstaaten oder in einer Pharmakopöe ... nicht entscheidend für die Einreihung in dieses Kapitel".

Der Kommission ist im übrigen darin Recht zu geben, daß der Arzneimittelbegriff der Richtlinie 65/65/EWG des Rates zur Angleichung der Rechts- und Verwaltungsvorschriften über Arzneispezialitäten(4) sich von dem zolltarifrechtlichen Arzneimittelbegriff dadurch unterscheidet, daß die Richtlinie zum Schutz der öffentlichen Gesundheit einen eher weit gefassten Bereich von Erzeugnissen dem arzneimittelrechtlichen Kontrollsystem unterstellt. Deshalb umfasst diese Richtlinie auch Erzeugnisse, die aufgrund ihrer Bezeichnung als Arzneimittel erscheinen, während die Bezeichnung eines Erzeugnisses, wie bereits ausgeführt, keine Eigenschaft ist, der als solche entscheidende Bedeutung für die Tarifierung zukommt. Wie der Gerichtshof im Urteil vom 30. November 1983 in der Rechtssache 227/82(5) entschieden hat, soll die Richtlinie den Verbraucher nicht nur vor schädlichen oder giftigen Arzneimitteln als solchen schützen, sondern auch vor Erzeugnissen, die anstelle der geeigneten Heilmittel verwendet werden. Die Position 30.04 des Zolltarifs umfasst dagegen nur Erzeugnisse, die rein faktisch zu therapeutischen oder prophylaktischen Zwecken bestimmt sind.

Die Kriterien, die die Anerkennung als Arzneimittel nach nationalem Arzneimittelrecht begründen, als entscheidend anzusehen, würde dem Grundsatz der Rechtssicherheit widersprechen, auf dem die Tarifierung nach den objektiven Eigenschaften des Erzeugnisses beruht. Die Richtlinie 65/65/EWG räumt den nationalen Behörden hinsichtlich der Frage, welche Erzeugnisse von der Anerkennung auf nationaler Ebene erfasst werden sollen, ein gewisses Ermessen ein, und es ist möglich, daß dasselbe Erzeugnis in einem Mitgliedstaat als Arzneimittel angesehen wird, während in einem anderen das Gegenteil der Fall ist. Dies könnte je nachdem, ob ein Erzeugnis in einem Mitgliedstaat als Arzneimittel anerkannt ist oder nicht, zu einer uneinheitlichen Tarifierung desselben Erzeugnisses führen.

Zur angeblichen unterschiedlichen Behandlung der Phytotherapeutika

8. Die Bioforce GmbH macht geltend, daß eine Tarifierung des Erzeugnisses "Weißdorn-Tropfen" nach einer anderen als der Position 30.04 eine Verletzung des Gleichbehandlungsgrundsatzes bedeuten würde, denn eine solche Tarifierung würde Phytotherapeutika gegenüber synthetischen (chemisch hergestellten) Erzeugnissen diskriminieren.

Es ist in diesem Zusammenhang zu unterstreichen, daß der Gerichtshof in der vorliegenden Rechtssache nicht dazu Stellung zu nehmen braucht, ob Phytotherapeutika als solche als Arzneiwaren im Sinne des Zolltarifs angesehen werden können, sondern allein dazu, ob die objektiven Eigenschaften des Erzeugnisses "Weißdorn-Tropfen" nach den vorliegenden Erklärungen so beschaffen sind, daß das Erzeugnis in die Position 30.04 einzureihen ist. Für die Tarifierung nach der Position 30.04 ist nicht entscheidend, ob das Erzeugnis aus Stoffen der einen oder der anderen Kategorie hergestellt ist. Entscheidend sind die Wirkungen des Erzeugnisses bei der Bekämpfung von Krankheiten. Ein pflanzliches Arzneimittel ist ebenso wie ein synthetisches Arzneimittel, das prophylaktisch oder therapeutisch angewandt wird, in die Position 30.04 einzureihen.

Vor diesem Hintergrund kann dem Vorbringen der Bioforce GmbH, die Tarifierung des Erzeugnisses "Weißdorn-Tropfen" nach einer anderen als der Position 30.04 wäre Ausdruck einer unsachlichen unterschiedlichen Behandlung, nicht gefolgt werden.

Zu der Frage, ob das Erzeugnis "Weißdorn-Tropfen" eine Arzneiware im Sinne der Position 30.04 ist

9. Aus den vorliegenden Erklärungen geht hervor, daß der Hauptanwendungsbereich der Erzeugnisses "Weißdorn-Tropfen" die modernen degenerativen Herzleiden sind und primär ein Zustand, der nicht als wirklicher Krankheitszustand angesehen werden kann, sondern in einem altersbedingten Nachlassen der Herzkapazitäten besteht. Das Erzeugnis scheint somit die Herz- und Kreislauffunktionen als solche zu betreffen. Dies geht auch aus der Beschreibung der Wirkungsweise des Erzeugnisses hervor, nämlich Herzpflege, Förderung der Durchblutung des Herzens, Unterstützung der Herzmuskelzellen in ihrer Aktivität und damit verbundene bessere Versorgung der Herzkranzgefässe. Durch diese Erklärungen soll dargetan werden, daß das Erzeugnis eine generell heilsame Wirkung auf den allgemeinen Gesundheitszustand hat, namentlich auf die Herz- und Kreislauffunktionen in einem Zustand, der nicht als genau definierte Krankheit bezeichnet werden kann, sondern eher als Ausdruck einer generellen Schwächung dieser Funktionen, insbesondere aus Altersgründen, anzusehen ist.

Der Anwendungsbereich des Erzeugnisses "Weißdorn-Tropfen" ist somit als weit zu bezeichnen, was für die "milden" Phytotherapeutika, zu denen Weißdorn-Tropfen gehören, kennzeichnend ist. Es kann nicht als bewiesen angesehen werden, daß das Erzeugnis für eine bestimmte Krankheit bestimmt ist, wie auch seine Wirkungen nicht ganz spezifisch sind. Es kann deshalb nicht als eine Arzneiware, die zur prophylaktischen oder therapeutischen Anwendung bei einer bestimmten Krankheit bestimmt ist, angesehen werden.

Da die objektiven Eigenschaften der "Weißdorn-Tropfen" somit nicht den in der Position 30.04 festgesetzten Kriterien entsprechen, kann das Präparat nicht in die Position 30.04 eingeordnet werden.

Zur Auslegung der Position 22.08 des GZT

10. Die zweite Frage des Bundesfinanzhofes geht dahin, ob das Erzeugnis "Weißdorn-Tropfen", wenn es nicht unter die Position 30.04 fällt, in die Unterposition 22.08.90.59 einzureihen ist.

11. Die Position 22.08 des GZT umfasst

"Ethylalkohol mit einem Alkoholgehalt von weniger als 80 % vol, unvergällt; Branntwein, Likör und andere Spirituosen; zusammengesetzte alkoholhaltige Zubereitungen der zum Herstellen von Getränken verwendeten Art".

Die Unterposition 22.08.90.59 umfasst

"andere Spirituosen, in Behältnissen mit einem Inhalt von 2 l oder weniger".

Im Urteil vom 26. März 1981 in der Rechtssache 114/80(6) hat der Gerichtshof entschieden, daß unter Getränken im Sinne des GZT

"alle Flüssigkeiten zu verstehen [sind], die zu menschlichem Genuß geeignet und bestimmt sind, ohne daß es auf die eingenommene Menge oder die besonderen Zwecke ankommt, denen die verschiedenen Arten genießbarer Flüssigkeiten dienen können".

Der Gerichtshof hat in dem Urteil ausgeführt, daß der Inhalt dieses Begriffs nach objektiven und nachprüfbaren Kriterien zu bestimmen ist und daß folglich seine Tragweite nicht von rein subjektiven und veränderlichen Faktoren abhängig gemacht werden darf wie zum Beispiel von der Art und Weise, in der ein Erzeugnis eingenommen wird, oder vom Zweck seiner Einnahme. Deshalb kann dem Umstand, daß das Erzeugnis "Weißdorn-Tropfen" zur Einnahme in Tropfenform bestimmt ist oder daß es aufgrund seiner heilsamen Wirkung für den Organismus eingenommen wird, keine Bedeutung beigemessen werden. Letzteres geht auch aus den Erläuterungen zur Kombinierten Nomenklatur hervor. Nach der Erläuterung Nr. 14 (Erläuterungen zum Harmonisierten System) umfasst die Position 22.08

"Spirituosen, manchmal als 'Ergänzungslebensmittel' bezeichnet, die allgemein zur Erhaltung der Gesundheit oder des Wohlbefindens bestimmt sind".

12. Die Klägerin hat geltend gemacht, daß das Erzeugnis "Weißdorn-Tropfen" nicht in die Position 22.08 eingereiht werden könne, denn der in dem Präparat enthaltene Alkohol sei nicht für das Produkt prägend, sondern lediglich ein Hilfsstoff, ein Auszugsmittel, ein Konservierer und ein Träger der Wirkstoffe.

Diesem Vorbringen kann nicht gefolgt werden. Es sind, wie bereits ausgeführt, allein die objektiven Eigenschaften des Erzeugnisses, die für die Tarifierung berücksichtigt werden können. Ungeachtet der Funktion des Alkohols und ungeachtet der Frage, ob der Alkohol für das Erzeugnis kennzeichnend ist, ist unbestritten, daß das Erzeugnis einen Alkoholgehalt von 45,9 Vol.-% hat. Es kann somit nicht nach den Positionen des Kapitels 22 tarifiert werden, die nicht alkoholhaltige Flüssigkeiten umfassen. Aus Ziffer 1 d der einleitenden Anmerkungen zu Kapitel 13 des GZT, in der unter anderem Pflanzenauszuege aufgeführt werden, geht weiter hervor, daß der Alkoholgehalt des Präparats die Einordnung in die Position 13.02 ausschließt.

13. Die objektiven Eigenschaften des Präparats sprechen somit für die Tarifierung nach der Position 22.08, in der die Rede von alkoholhaltigen Flüssigkeiten ist, die geeignet oder dazu bestimmt sind, getrunken zu werden. Genauer gesagt ist das Präparat in die Unterposition 22.08.90.59, "andere Spirituosen, in Behältnissen mit einem Inahlt von 2 l oder weniger" ° einzuordnen.

Entscheidungsvorschlag

14. Ich schlage deshalb dem Gerichtshof vor, die ihm vorgelegten Vorabentscheidungsfragen wie folgt zu beantworten:

Der Gemeinsame Zolltarif ist dahin auszulegen, daß ein Erzeugnis wie "Weißdorn-Tropfen" (ein Weißdorn-Auszug mit 45,9 Vol.-% Alkohol), das als Stärkungsmittel angewendet wird, nicht in die Position 30.04, sondern in die Unterposition 22.08.90.59 einzureihen ist.

(*) Originalsprache: Dänisch.

(1) ° Die Fragen betreffen den Gemeinsamen Zolltarif in der Fassung des Anhangs der Verordnung (EWG) Nr. 2886/89 der Kommission vom 2. August 1989 zur Änderung des Anhangs I der Verordnung (EWG) Nr. 2658/87 des Rates über die zolltarifliche und statistische Nomenklatur sowie den Gemeinsamen Zolltarif (ABl. L 282, S. 1).

(2) ° Die Erläuterungen stellen nach der Rechtsprechung des Gerichtshofes ein wichtiges Hilfsmittel für die Auslegung dar, mit dem die Reichweite der einzelnen Tarifnummern oder -stellen geklärt und verdeutlicht werden kann. Es sei hingewiesen auf das Urteil vom 8. Mai 1974 in der Rechtssache 183/73 (Osram, Slg. 1974, 477) sowie das Urteil vom 26. Februar 1980 in der Rechtssache 54/79 (Hako-Schuh, Slg. 1980, 311).

(3) ° Urteil vom 25. Mai 1989 in der Rechtssache 40/88 (Weber, Slg. 1989, 1395) sowie die von Generalanwalt Tesauro in seinen Schlussanträgen vom 19. April 1989, Slg. 1989, 1403, angeführten Urteile.

(4) ° ABl. 1965, Nr. 22, 369.

(5) ° Van Bennekom, Slg. 1983, 3883.

(6) ° Ritter, Slg. 1981, 895.