4.

Maßgebliche Vorschrift ist Artikel 69 § 5 der Verfahrensordnung, der die Entscheidung über die Kosten in das freie Ermessen des Gerichtshofes stellt (französischer Text: „La Cour règle librement les dépens“). Dies bedeutet mit Sicherheit, daß vom Gerichtshof nicht verlangt wird, allein im Interesse einer sachgerechten Kostenentscheidung die in der erledigten Streitsache aufgetretenen Fragen einer präzisen und eingehenden Prüfung zu unterwerfen. Dagegen kann erwogen werden, die Kostenentscheidung, etwa wie es das deutsche Recht in einem solchen Fall vorschreibt (vgl. § 161 Absatz 2 der Verwaltungsgerichtsordnung), unter Berücksichtigung des bisherigen Sach- und Streitstandes zu fällen. Der Gerichtshof hätte in diesem Fall eine gewisse summarische Prüfung der Erfolgsaussichten einer Klage vorzunehmen, die Erfolgsaussichten der beiden Parteien einzuschätzen. So werde ich im folgenden verfahren. Als Ausgangspunkt dienen mir dabei die Anträge in ihrer letzten Gestalt, denn insoweit, als von einer Einschränkung oder Rücknahme gesprochen werden muß, sind in jedem Fall die Kosten den Klägern aufzuerlegen, weil ein Anwendungsfall von Artikel 69 § 3 Absatz 2 nicht gegeben ist. Was den ersten Antragsteil angeht, der auf eine Bescheidung durch die Kommission abzielte, d. h. auf die Mitteilung, daß ein Prüfungsverfahren eingeleitet worden sei, so kann m. E. dahingestellt bleiben, ob es einen Rechtsanspruch auf Bescheidung gibt und ob eine solche Mitteilung als „Akt“ im Sinne von Artikel 175 anzusehen ist, auf dessen Erlassung geklagt werden kann. Es sollte nämlich für jede Verwaltung als nobile officium gelten, ernsthafte Eingaben zu bescheiden, wenn sie von betroffenen Kreisen ausgehen und abzielen auf Aktionen im Rahmen der Kompetenz der betreffenden Verwaltung. Wäre im vorliegenden Fall dieser Pflicht in einer angemessenen Frist und nicht erst vier Monate nach der Befassung sowie nach Eingang einer telegraphischen Anmahnung genügt worden, so hätten die Kläger von der Stellung ihres ersten Antrags wohl abgesehen. Es sind ihnen also insofern Kosten verursacht worden durch ein vorwerfbares Verhalten der Kommission, das bei der Kostenentscheidung ohne weiteres berücksichtigt werden kann. Hinsichtlich des zweiten Antragsteiles dagegen scheint eine summarische Einschätzung der Erfolgsaussichten zuungunsten der Kläger auszufallen. Die Kläger wollten damit, geht man von ihrer Erklärung in der mündlichen Verhandlung aus, die Kommission zur Einleitung eines Verfahrens nach Artikel 169 des Vertrages gegen die Bundesrepublik Deutschland veranlassen, um auf diese Weise die Änderung von gesetzgeberischen Maßnahmen zu erreichen. Zwei Faktoren sind aus diesem Anliegen besonders hervorzuheben: das Endziel und die eingeklagte Maßnahme selbst (Einleitung eines Sanktionsverfahrens nach Artikel 169). Stellt man das Endziel in den Vordergrund der Betrachtung, so ist festzustellen, daß die Verfolgung gleichartiger Anliegen privaten Betroffenen im Anfechtungsverfahren verwehrt ist. Mit Rücksicht auf den Umstand, daß private Unternehmen von einer Maßnahme der Gemeinschaftsorgane individuell betroffen sein müssen, wurden in der Rechtsprechung des Gerichtshofes Klagen gegen Entscheidungen der Kommission zurückgewiesen, die im Ergebnis mit gesetzesgleichen Wirkungen ausgestattet waren, weil sie die Änderung einer nationalen Gesetzgebung (im Wege der Zollaussetzung) nicht zuließen. — Es spricht also sehr viel dafür, in bezug auf Untätigkeitsklagen entsprechende Erfordernisse gelten zu lassen, soll nicht im Rechtsschutzsystem des Vertrages ein Bruch erscheinen. Damit aber wären Karenzklagen ausgeschlossen, mit deren Hilfe letzten Endes eine Änderung der nationalen Gesetzgebung erstrebt wird. Im Rahmen dieser summarischen Prüfung drängt sich aber noch eine andere Überlegung zum Nachteil der klägerischen These auf. Ich sehe vorläufig nicht, wie die Kläger dem Erfordernis genügen wollten, das in Artikel 175 mit der Wendung umschrieben ist „einen … Akt … an sie zu richten“ (französischer Text: „de lui adresser un acte“). Sie kann nur bedeuten, daß wesentliches Ziel einer Untätigkeitsklage der Erlaß eines Aktes sein muß, der seiner Natur und seiner Bestimmung nach an den Antragsteller zu adressieren ist. Wenn die Kläger von der Kommission verlangen, sie solle gegenüber einem Mitgliedstaat das Verfahren nach Artikel 169 einleiten, so bedeutet die Befriedigung dieses Verlangens zunächst den Erlaß eines rein internen Aktes: es wird Beschluß darüber gefaßt, gegen einen Mitgliedstaat vorzugehen. Jede weitere Verwirklichung und Ausführung dieses Beschlusses führt nach dem Vertragssystem notwendig zu Akten — gleich welcher Rechtsqualität —, die im Verhältnis zu dem betroffenen Mitgliedstaat vorzunehmen sind: Aufforderung an den Mitgliedstaat, sich zu bestimmten Problemen zu äußern; Stellungnahme der Kommission, d. h. Darlegung des Standpunktes der Kommission gegenüber dem Mitgliedstaat; Klageerhebung durch die Kommission gegenüber dem Mitgliedstaat. Mitteilungen über solche Akte an interessierte Kreise sind dagegen nichts anderes als unwesentliche Akzessorien, Reflexe der eigentlichen Maßnahme ohne eigenen Rechtsbestand, d. h. von der eigentlichen Maßnahme abgeleitete Akte. Ausgehend vom Wesenskern der begehrten Maßnahme können wir folglich im vorliegenden Fall nur feststellen, daß es sich nicht um einen Akt handelt, der im Verhältnis zu den Klägern zu erlassen ist. Damit dürfte auch nach dem Wortlaut von Artikel 175, den man bei der Interpretation nicht beiseite lassen kann, ohne auf eine wesentliche juristische Auslegungsmethode zu verzichten, eine Klagemöglichkeit in dem von den Klägern gedachten Sinne entfallen. Die Kostenentscheidung zum zweiten Antragsteil könnte nach alledem nicht zugunsten der Kläger lauten. Zu überlegen bleibt indes noch das Folgende: Wir wissen, daß der vorliegende Fall zum erstenmal Anlaß gab, den Artikel 175 — wenn auch nur summarisch und mit allen entsprechenden Vorbehalten — zu prüfen. Die streitigen Auseinandersetzungen der Parteien haben uns gezeigt, welch delikate Probleme mit der Auslegung dieser Vorschrift verbunden sind. Wir sollten uns daher entschließen mit Rücksicht auf die rechtliche Problematik des Falles, ähnlich wie es in den Rechtssachen 2 und 3/60 geschehen ist, Artikel 69 § 3 der Verfahrensordnung mit heranzuziehen, der eine völlige oder teilweise Kostenaufhebung erlaubt, wenn ein außergewöhnlicher Grund gegeben ist. Da der Kommission besondere Kosten offensichtlich nicht entstanden sind, dürfte sich somit letztlich eine Kostenentscheidung als angemessen erweisen, die einen Teil (vielleicht sogar die Hälfte) der klägerischen Kosten der Kommission auferlegt.