SCHLUßANTRÄGE DES GENERALANWALTS

PIETER VERLOREN VAN THEMAAT

VOM 3. DEZEMBER 1985 ( *1 )

Herr Präsident,

meine Herren Richter!

1. Einleitung

1.1. Der Streitgegenstand in den beiden Rechtssachen

In den beiden heute von mir zu besprechenden Rechtssachen 106/84 und 243/84 geht es erneut um die Frage, unter welchen Voraussetzungen alkoholische Getränke als gleichartig im Sinne von Artikel 95 Absatz 1 und unter welchen Umständen sie als mittelbar miteinander konkurrierend im Sinne von Artikel 95 Absatz 2 anzusehen sind.

In ihrer direkten Klage in der Rechtssache 106/84 zieht die Kommission aus Ihrer Rechtsprechung zu alkoholischen Getränken den für Weinkenner unter den Mitgliedern des Gerichtshofes vielleicht überraschenden Schluß, daß dänische Obstweine und Tafelweine aus Weintrauben als gleichartig anzusehen seien. Die Klage betrifft jedoch auch Likörweine, die aus Obst oder Weintrauben hergestellt werden. Den Ausführungen der Kommission ist zu entnehmen, daß ihr Standpunkt auch auf ihren eigenen Vorschlägen zur Harmonisierung der Verbrauchsteuern auf alkoholische Getränke beruht. Diese Harmonisierungsvorschläge spielen auch im Streit mit der dänischen Regierung über den Zeitpunkt eine Rolle, zu dem das vorliegende Verfahren anhängig gemacht wurde, nämlich Jahre, nachdem die jetzt angefochtene dänische Gesetzesregelung der Kommission mitgeteilt worden war. Schließlich geht es in dieser Rechtssache auch darum, ob die dänische Regierung sich zu Recht auf Ihre Urteile in den Rechtssachen 140/79 (Chemial Farmaceutici, Sig. 1981, 1) und 46/80 (Vinal, Sig. 1981, 77) beruft.

Was das Vorabentscheidungsersuchen in der Rechtssache 243/84 betrifft, so scheint sich aus Ihrem Urteil in der Rechtssache 171/78 (Kommission/Dänemark, Slg. 1980, 447) auf den ersten Blick ohne weiteres zu ergeben, daß Whisky und andere geistige Getränke (in diesem Fall insbesondere Aquavit) als gleichartig anzusehen sind. Die gegenüber Aquavit höhere Besteuerung von Whisky war nach Ihrer Sachverhaltsdarstellung in dieser Rechtssache ja der Hauptgrund, wenn nicht sogar der einzige Grund für die Klageerhebung. Whisky könnte dann also nicht gleichzeitig den Likörweinen gleichgestellt werden, wie in der jetzt anhängigen Rechtssache von John Walker vertreten wird. Aus Randnummer 12 der Entscheidungsgründe des genannten Urteils ergibt sich jedoch, daß Sie die Zuordnung von Whisky zu den Likörweinen oder zu den geistigen Getränken in Wirklichkeit offengelassen haben. Sie erklären in dieser Randnummer nämlich einerseits, daß „es innerhalb der als Gesamtheit betrachteten Branntweine eine unbeschränkte Zahl von Getränken [gibt], die als ‚gleichartige Waren‘ im Sinne des Artikels 95 Absatz 1 zu betrachten sind“. Andererseits fügen Sie dem jedoch im selben Satz hinzu, daß „im Einzelfall die Entscheidung darüber angesichts der Eigenart der Unterscheidungskriterien, zum Beispiel des Verbrauchergeschmacks und der Verbrauchergewohnheiten, schwierig sein mag“. Da die wichtigsten anderen Erzeugnisse, um die es in der Rechtssache 171/78 ging, Wodka, Cognac, Gin und Rum waren, ist wohl unter Berücksichtigung der in diesem Punkt ausführlicheren Randnummern 9 bis 13 der Entscheidungsgründe Ihres Urteils vom selben Tage in der Rechtssache 168/78 der Schluß zulässig, daß Sie bei dieser Ergänzung auch an Whisky gedacht haben. Was die Verbrauchergewohnheiten betrifft, so wird dieses Getränk im allgemeinen ja bei Empfängen — nach Verringerung des Alkoholgehalts durch die Zugabe von Wasser, Mineralwasser oder Eis — auch als vergleichbare Alternative zu Wermut- oder Likörweinen und anderen Longdrinks, wie Campari-Soda oder Gin-Tonic, oder anderen damit offenkundig verwandten, mit Mineralwasser oder Tonic verdünnten alkoholischen Getränken serviert. Jedoch stellt sich die Frage, ob die Zuordnung von Whisky entweder zu den geistigen Getränken oder zu den Liköroder Wermutweinen auch in diesem Verfahren noch offenbleiben kann. Die Ausführlichkeit, mit der sich die Klägerin des Ausgangsverfahrens in ihren schriftlichen und mündlichen Erklärungen für die Gleichartigkeit von Whisky und Likörweinen ausgesprochen hat, unterstreicht neben den steuerlichen und wirtschaftlichen Folgen Ihrer Antwort die Bedeutung dieser Frage.

1.2. Die Entwicklung der Marktposition der betreffenden Erzeugnisse in Dänemark

Zum besseren Verständnis des wirtschaftlichen Hintergrunds der beiden Rechtssachen halte ich zunächst die Wiedergabe der Statistiken für angebracht, die die dänische Regierung als Anlagen II und IV zu ihrer Antwort auf die Fragen des Gerichtshofes vorgelegt hat. Die statistischen Daten in der Anlage II haben dabei den doppelten Vorteil, daß sie einen Vergleich mit dem Harmonisierungsschema der Kommission erleichtern und die Marktanteile der verschiedenen Arten alkoholischer Getränke und das Verhältnis zwischen inländischer Erzeugung und der Einfuhr aus anderen Ländern zeigen. Die Anlage IV veranschaulicht die Entwicklung der Einfuhr von Whisky im allgemeinen und von „Johnnie Walker“ im besonderen.

Übersicht über den Verbrauch versteuerter alkoholischer Getränke (1971—1984)

Jahr Tafelweinartige Weine aus Weintrauben Tafelweinartige Obstweine Likörweinartige Weine aus Weintrauben Likörweinartige Obstweine Starke Getränke insgesamt davon eingeführt insgesamt davon eingeführt insgesamt davon eingeführt insgesamt davon eingeführt insgesamt davon eingeführt 10 001 in % 1 000 l 1 000 l in % 1 000 l in % 1 000 l 1 000 l in % 1 000 l 1 000 l in % 1971 21 803 100 415 0 0 7 976 100 2 917 23 0,8 16 484 4 000 26,7 1972 24 803 100 742 2 0,3 8 513 100 3 297 5 0,2 18 141 4 847 26,7 1973 37 745 100 875 14 1,6 11 185 100 4 156 5 0,1 18 205 4 607 25,3 1974 34 893 100 1 132 12 1,1 9 294 100 3 357 19 0,6 19 075 4 645 24,4 1975 42 841 100 1 149 19 1,7 9 855 100 4 234 33 0,8 21 414 5 657 26,4 1976 47 195 100 921 6 0,7 11 063 100 4 374 35 0,8 23 524 6 557 27,9 1977 44 081 100 846 19 2,3 10 425 100 4 040 24 0,6 22 312 6 120 27,4 1978 47 434 100 1 012 94 9,3 10 127 100 3 852 35 0,9 16 856 3 682 21,8 1979 53 973 100 1 393 239 17,2 11 127 100 4 527 42 0,9 18 356 4 268 23,3 1980 55 260 100 1 649 335 20,3 10 048 100 4 822 29 0,6 19 244 5 215 27,1 1981 64 486 100 1 899 562 29,6 10 328 100 5 678 25 0,4 20 003 5 702 28,5 1982 70 645 100 1 943 541 27,8 10 336 100 5 880 34 0,6 20 614 6 016 29,2 1983 78 554 100 2 282 758 33,2 8 957 100 6 670 30 0,5 9 566 5 423 27,7 1984 79 991 100 1 783 739 41,5 8 225 100 6 416 67 1,0 19 100 5 506 28,8

Zur ersten Statistik möchte ich gleich folgendes anmerken:

Erstens scheint der steigende Verbrauch bei Obstweinen, die keine Likörweine sind, nach 1977 vor allem die Einfuhr von Obstweinen aus anderen Ländern gefördert zu haben und nicht auf Kosten der mengenmäßig viel höheren und prozentual fast gleichen Einfuhrsteigerung bei Tafelweinen aus Weintrauben erfolgt zu sein.

Zweitens wird der Eindruck unmittelbarer oder mittelbarer Protektion dieser Obstweine, der aufgrund eines pro Liter unstreitig niedrigeren Steuersatzes für diese Weine naheliegt, durch die statistischen Daten im übrigen auch nicht bestätigt. Der Marktanteil dieser Obstweine (einschließlich der eingeführten) beträgt ja auch nach 1977 weniger als 3 % des Marktanteils von Wein aus Weintrauben. Insoweit geht es in der Rechtssache 106/84 um eine Bagatellsache, an der die Kommission vielleicht vor allem deswegen Interesse hat, weil die unterschiedliche Besteuerung von Tafelweinen und Obstweinen sich störend auf ihre Harmonisierungsvorschläge auswirken kann. Diesen Bemerkungen zu den Tafelweinen möchte ich jedoch hinzufügen, daß der Verbrauch von Likörobstweinen seit 1978 stetig stieg (um beinahe 70 %), die Einfuhren von Likörweinen aus Weintrauben in demselben Zeitraum (nach einer Zunahme im Jahr 1979) ständig zurückgingen (insgesamt um etwa 20 %) und die Einfuhr von Likörobstweinen immer unter 1 % des Gesamtverbrauchs blieb. Dies deutet in der Tat auf eine protektionistische Wirkung der unterschiedlichen Besteuerung von Likörobstweinen und Likörweinen aus Weintrauben hin. So ist es vielleicht denn auch kein Zufall, daß die Kommission in der Sitzung nur noch die Likörweine als Gegenstand der Auseinandersetzung angeführt hat.

Drittens fällt auf, daß die geistigen Getränke, die höher als Likörweine besteuert werden, trotz dieses Umstands seit 1978 ständig einen deutlich (um 20 bis 30 %) höheren Marktanteil hielten. Diese Feststellung halte ich an sich bereits für wichtig, um die Frage zu entscheiden, ob Whisky durch die Zuordnung zu den geistigen Getränken und nicht zu den Likörweinen unmittelbar oder mittelbar benachteiligt worden ist.

Viertens zeigt sich, daß seit dem Tiefpunkt im Jahr 1978 (dem Jahr, in dem die bereits genannte Rechtssache 171/78 gegen Dänemark anhängig gemacht wurde) die Einfuhr geistiger Getränke erheblich stärker gestiegen ist (nämlich um ungefähr 50 %) als der Gesamtverbrauch dieser Getränke (der nur um etwa 20 % zunahm).

Soweit es im einzelnen um die Einfuhr von Whisky geht, ist die Anlage IV zur Antwort der dänischen Regierung von besonderer Bedeutung.

Dänische Ein- und Ausfuhren von Whisky 1975—1984

Jahr Einfuhr von whisky je 1 000 I Ausfuhr von Whisky je 1 000 I Einfuhr von Johnnie Walker je 1 000 i 1975 3 983 466 453 1976 4 654 529 533 1977 3 970 566 509 1978 3 509 495 343 1979 2 722 85 328 1980 2 786 84 314 1981 3 232 95 268 1982 3 320 151 245 1983 3 374 311 219 1984 3 848 103 ...

Aus dieser zweiten Statistik ergibt sich, daß die Einfuhr von Whisky vom 1. Januar 1980 (dem Jahr, in dem Ihr Urteil vom 27. Februar 1980 in der Rechtssache 171/78 erging) bis zum 1. Januar 1985 um gut 30 % zunahm, obwohl die Einfuhr des Whiskys „Johnnie Walker“ in demselben Zeitraum um denselben Prozentsatz (und über einen längeren Zeitraum noch viel stärker) zurückging. Sie werden sich erinnern, daß die Prozeßbevollmächtigten von John Walker in der Sitzung diese gegenläufige Entwicklung mit dem Einfluß des hohen Wertanteils in der dänischen Verbrauchsteuer für geistige Getränke erklärt haben. Es ist in der Tat klar, daß teurere Erzeugnisse dadurch schwerer getroffen werden als billigere Erzeugnisse.

1.3. Gliederung der Schlußanträge

Dem Umstand, daß beide Rechtssachen Gemeinsamkeiten wie auch Unterschiede aufweisen, werde ich nach dieser allgemeinen Einführung in die beiden Fälle wie folgt Rechnung tragen. Im zweiten und dritten Teil dieser Schlußanträge werde ich den Sachverhalt, die Anträge und das Vorbringen der Parteien in der Rechtssache 106/84 bzw. 243/84 dem Sitzungsbericht entnehmen und einige Anmerkungen anfügen. Im vierten Teil werde ich die zwölf Urteile untersuchen, die für eine der beiden Rechtssachen (fünf Urteile) oder für beide Rechtssachen (sieben Urteile) von Bedeutung sind. Ich werde dabei natürlich insbesondere darauf eingehen, welche Folgerungen sich daraus für die beiden vorliegenden Rechtssachen ergeben. Im ßnften Teil werde ich schließlich meine Anträge in der Rechtssache 106/84 und anschließend in der Rechtssache 243/84 formulieren. Sowohl im vierten als auch im fünften Teil meiner Schlußanträge werde ich dabei auch Gesichtspunkte berücksichtigen, die in der Sitzung neu aufgetaucht sind.

2. Der Sachverhalt, die Anträge und das Vorbringen der Parteien in der Rechtssache 106/84

2.1. Sachverhalt

2.1.1. Die dänischen Rechtsvorschriften über Verbrauchsteuern auf alkoholische Getränke unterscheiden drei Kategorien: geistige Getränke, Wein und Obstwein sowie Bier.

2.1.2. In § 1 Absatz 1 des Gesetzes über die Verbrauchsteuern auf Wein und Obstwein u. ä. (lov om afgift af vin og frugtvin m. m.) in der Fassung der Bekanntmachung Nr. 371 vom 1. Juli 1982{Lovtidende, A, 1982), geändert durch Gesetz Nr. 149 vom 11. April 1984, sind die abgabepflichtigen Waren aufgeführt: — Waren der Tarifnummern 22.04 bis 22.06 des Gemeinsamen Zolltarifs (GZT) — also Traubenmost, teilweise gegoren, auch ohne Alkohol stumm gemacht; Wein aus frischen Weintrauben; mit Alkohol stumm gemachter Most aus frischen Weintrauben; Wermutwein und andere Weine aus frischen Weintrauben, mit Pflanzen oder anderen Stoffen aromatisiert — mit einem Alkoholgehalt von höchstens 23 Vol.-% und einem spezifischen Gewicht von höchstens 1,07 bei 20 oC; — Waren der Tarifnummer 22.07 GZT — Obstwein u. ä. — mit einem Alkoholgehalt von höchstens 20 Vol.-% und einem spezifischen Gewicht von höchstens 1.06 bei 20 oC; — andere aus Wein oder Obstwein der Tarifnummern 22.04 bis 22.07 GZT hergestellte Getränke mit einem Alkoholgehalt von höchstens 23 Vol.-% und einem spezifischen Gewicht von höchstens 1.07 bei 20 oC. Wein aus Weintrauben mit einem Alkoholgehalt von über 23 Vol.-% und Obstwein mit einem Alkoholgehalt von über 20 Vol.-% fallen unter § 1 Absatz 1 Nrn. 2 und 3 des Gesetzes über die Verbrauchsteuern auf geistige Getränke u. ä. (lov om afgift af spiritus m. m.) in der Fassung der Bekanntmachung Nr. 370 vom 1. Juli 1982{Lovtidende, A, 1982).

2.1.3. § 2 Absatz 1 Nr. 1 der Gesetzesbekanntmachung Nr. 371 setzt den Verbrauchsteuersatz für Wein aus Weintrauben auf 10,725 DKR je Liter bei Tafelwein, 19,93 DKR je Liter bei Schaumwein und 19,93 DKR je Liter bei anderen Erzeugnissen fest, während § 2 Absatz 1 Nr. 2 den Verbrauchsteuersatz für Obstwein auf 6,92 DKR je Liter bei Tafelweinqualitäten mit einem Alkoholgehalt von höchstens 14 Vol.-% und auf 11,02 DKR je Liter bei anderen Erzeugnissen festsetzt.

2.1.4. Die Gesetzesbekanntmachung Nr. 371 enthält keine Definition der Obstweine. Gemäß einem Erlaß des Direktorat for toldvæsenet (Zolldirektion) aus dem Jahre 1978 handelt es sich bei Obstwein um Waren, die durch Vergärung von Obstsaft u. a. sowie Honig ohne nachfolgende Destillation gewonnen werden. Sie müssen mindestens einen Liter undestillierten reinen Gärungsalkohol je 100 Liter enthalten. Innerhalb der gesetzlich festgesetzten Höchstgrenzen für die Einstufung darf ihr Alkoholgehalt durch Zusatz von destilliertem Alkohol erhöht werden.

2.1.5. Mit Schreiben vom 21. September 1982 teilte die Kommission der dänischen Regierung mit, daß die Gesetzesbekanntmachung Nr. 371 gegen Artikel 95 EWG-Vertrag verstoße, da sie inländischen Obstwein steuerlich günstiger behandele als eingeführten Wein aus Weintrauben, bei dem es sich um eine gleichartige oder zumindest konkurrierende Ware handele.

2.1.6. In ihrer Antwort vom 25. November 1982 bestritt die dänische Regierung, daß zwischen diesen Waren Gleichartigkeit oder ein Wettbewerbsverhältnis bestehe, und verwies auf die mangelnde gemeinschaftsrechtliche Harmonisierung des Steuerwesens.

2.1.7. Am 9. September 1983 richtete die Kommission eine mit Gründen versehene Stellungnahme an die dänische Regierung, in der sie dieser vorwarf, gegen Artikel 95 EWG-Vertrag verstoßen zu haben, und sie aufforderte, sich hierzu innerhalb eines Monats zu äußern.

2.1.8. In ihrer Antwort vom 17. November 1983 bestritt die dänische Regierung einen Verstoß gegen Artikel 95 EWG-Vertrag.

2.2. Anträge der Parteien

2.2.1. Die Kommission beantragt, — festzustellen, daß das Königreich Dänemark dadurch, daß es keine einheitlichen Verbrauchsteuern für Wein aus Weintrauben und Obstwein eingeführt hat, seinen Verpflichtungen aus Artikel 95 Absatz 1 EWG-Vertrag, hilfsweise Artikel 95 Absatz 2 EWG-Vertrag, nicht nachgekommen ist; — dem Königreich Dänemark die Kosten des Verfahrens aufzuerlegen.

2.2.2. Das Königreich Dänemark beantragt, — die Klage als unbegründet abzuweisen, — der Kommission die Kosten des Verfahrens aufzuerlegen.

2.3. Vorbringen der Parteien

2.3.1. Nach Ansicht der Kommission verstoßen die dänischen Rechtsvorschriften gegen Artikel 95 EWG-Vertrag. a) Artikel 95 sei im Zusammenhang mit den Bestimmungen des EWG-Vertrages über den Wettbewerb und den freien Warenverkehr zu sehen. Er verbiete — mit Ausnahme der Zölle und Abgaben gleicher Wirkung — eindeutig alle Handelshemmnisse durch steuerliche Diskriminierungen der eingeführten Erzeugnisse, seien es gleiche, gleichartige oder aber mit den inländischen Erzeugnissen konkurrierende Erzeugnisse. In seinen Urteilen vom 27. Februar 1980 in den Rechtssachen 168/78 (Kommission/Frankreich, Slg. 1980, 347), 169/78 (Kommission/Italien, Slg. 1980, 385) und 171/78 (Kommission/Dänemark, Slg. 1980, 447) habe der Gerichtshof festgestellt, daß Artikel 95 anhand objektiver Kriterien anzuwenden sei, daß er keine Ausnahmen zulasse und daß er etwaigen politischen Erwägungen vorgehe. Dieser fundamentale Grundsatz der Zollunion lasse keinerlei bedingte Anwendung oder mit den Bestimmungen des EWG-Vertrages unvereinbare Auslegung zu. Eine nationale Steuerregelung dürfe gegenüber, den Wirtschaftsteilnehmern der anderen Mitgliedstaaten keine Nebenwirkungen erzeugen, die der Verwirklichung eines gemeinsamen Marktes entgegenstünden. Artikel 95 schränke die Freiheit der Mitgliedstaaten auf steuerrechtlichem Gebiet daher erheblich ein. b) Die Gleichartigkeit zweier Erzeugnisse müsse sich anhand einer Abwägung im Einzelfall ergeben. Bei Zugrundelegung der in den Urteilen vom 4. April 1968 in der Rechtssache 27/67 (Fink-Frucht, Slg. 1968, 333), vom 17. Februar 1976 in der Rechtssache 45/75 (Rewe, Slg. 1976, 181), vom 10. Oktober 1978 in der Rechtssache 148/77 (Hansen, Slg. 1978, 1787), vom 27. Februar 1980 (a. a. O.) und vom 15. März 1983 in der Rechtssache 319/81 (Kommission/Italienische Republik, Slg. 1983, 601) entwikkelten Kriterien handele es sich bei Wein aus Weintrauben und Obstwein um gleichartige Waren. Sie hätten die gleichen Eigenschaften, dienten denselben Bedürfnissen, würden durch Gärung erzeugt, hätten einen vergleichbaren Alkoholgehalt und würden in denselben Mengen konsumiert. Der Unterschied im Rohstoff könne die Gleichartigkeit nicht ausschließen. Der Gerichtshof habe entschieden, daß eine Einstufung in dieselbe Tarifposition eine Vermutung für die Gleichartigkeit begründe, eine unterschiedliche Tarifierung jedoch nicht notwendigerweise die Gleichartigkeit ausschließe. Die Tarifierung nach dem GZT gehe auf das Brüsseler Zolltarifschema zurück, das vor dem EWG-Vertrag eingeführt worden sei, und weise nicht unbedingt einen engen Zusammenhang mit der Struktur des EWG-Vertrages auf. Waren, die eindeutig gleichartig seien, fielen unter verschiedene Tarifpositionen, während nichtgleichartige Waren in ein und derselben Tarifposition zusammengefaßt seien. Das dänische Steuersystem weise unverkennbare diskriminierende oder protektionistische Züge auf, da der überwiegende Teil der inländischen Weinproduktion, d. h. Obstweine, in die günstige Steuerklasse falle, während beinahe die Gesamtheit der eingeführten Waren, d. h. Weine aus Weintrauben, höher besteuert werde. Auf das Argument des Königreichs Dänemark, die Kommission habe nicht geltend gemacht, daß die dänischen Rechtsvorschriften auch gegen das Freihandelsabkommen mit Portugal verstießen, räumt diese ein, daß Artikel 21 dieses Abkommens, das im übrigen vom Grundsatz der Gegenseitigkeit beherrscht sei, die steuerliche Diskriminierung gleichartiger Erzeugnisse verbiete. Die Frage der dänischen Abgabe auf Obstwein sei von Portugal in den Sitzungen des mit der Verwaltung und Durchführung des Abkommens beauftragten Gemischten Ausschusses nicht angesprochen worden. Die vorliegende Klage sei ausschließlich auf Artikel 95 EWG-Vertrag gestützt, und die Kommission habe zu der Frage, ob Artikel 21 des Abkommens ebenfalls in Betracht komme, nicht Stellung genommen. Das Argument, die Kommission habe gegen den Erlaß der geltenden Rechtsvorschriften, der nach dem Beitritt Dänemarks zur Gemeinschaft erfolgt sei, keinen Einspruch erhoben, greife nicht durch, da sie niemals auf ihr Recht verzichtet habe, über die Vereinbarkeit der nationalen Steuerrechtsvorschriften mit dem Gemeinschaftsrecht zu wachen. c) Selbst wenn es sich bei Wein aus Weintrauben und Obstwein nicht um konkurrierende Erzeugnisse handele, hätten die dänischen Vorschriften diskriminierenden und protektionistischen Charakter. Artikel 95 müsse als Ganzes angewandt werden. Er verbiete jede Beeinträchtigung des freien Warenverkehrs durch eine Verzerrung der Wettbewerbsbedingungen. Eine Prüfung der dänischen Rechtsvorschriften anhand der im Urteil vom 12. Juli 1983 in der Rechtssache 170/78 (Kommission/Vereinigtes Königreich, Slg. 1983, 2265) niedergelegten Kriterien belege deutlich den diskriminierenden Charakter der Besteuerung der eingeführten Weine aus Weintrauben, was die steuerliche Belastung bezogen auf den Alkoholgehalt und das Volumen angehe. Auch wenn die Abgabe, ausgedrückt in Prozent des Einzelhandelspreises, möglicherweise gleich hoch sei, schließe dies Verzerrungen zum Nachteil der eingeführten Waren nicht aus. d) Das dänische Steuersystem sei nicht neutral, da der überwiegende Teil der nationalen Erzeugung in die günstige Steuerklasse falle. Beim gegenwärtigen Stand des Gemeinschaftsrechts sei eine unterschiedliche Besteuerung, die an objektiven Kriterien, wie dem Rohstoff oder dem Herstellungsverfahren, ausgerichtet sei, zulässig. Sie müsse jedoch wirtschaftspolitische Ziele verfolgen, die ihrerseits mit dem Gemeinschaftsrecht vereinbar seien, und dürfe nicht unmittelbar oder mittelbar die Einfuhren diskriminieren oder die konkurrierenden inländischen Erzeugnisse schützen. In den Urteilen vom 14. Januar 1981 in den Rechtssachen 140/79 (Chemial Farmaceutici, Sig. 1981, 1) und 46/80 (Vinal, Sig. 1981, 77) habe der Gerichtshof entschieden, daß eine unterschiedliche Besteuerung von denaturiertem Synthesealkohol und denaturiertem, durch Gärung gewonnenem Alkohol einem legitimen industriepolitischen Ziel entspreche, nämlich die Destillation landwirtschaftlicher Erzeugnisse zu begünstigen. Eine Vorzugsbehandlung der dänischen Obsterzeuger gegenüber den Weinerzeugern aus den anderen Mitgliedstaaten sei jedoch nicht als legitim anzusehen. Die ursprünglichen Harmonisierungsvorschläge hätten die folgenden vier Kategorien vorgesehen: Alkohol, Bier, Wein und Mischgetränke. Entsprechend dem ursprünglichen Vorschlag habe Obstwein der Tarifnummer 22.07 mit einem Alkoholgehalt von mehr als 15 Vol.-% dem vollen Steuersatz unterliegen sollen. Daß sowohl in den ursprünglichen als auch in den neuen Vorschlägen Vorschriften für Obstwein mit einem Alkoholgehalt unter 15 Vol.-% fehlten, erlaube keine Diskriminierung gleichartiger oder konkurrierender eingeführter Waren. Die Verwirklichung der Harmonisierung sei keine Vorbedingung für die Anwendung des Artikels 95. In den Staaten, in denen große Mengen von Getränken unterschiedlicher Kategorien wie Wein und Bier hergestellt würden, könne eine differenzierende Besteuerung nicht zu einer steuerlichen Diskriminierung der Einfuhren führen. Das Verhältnis zwischen den Verbrauchsteuern auf die verschiedenen Kategorien müsse in diesem Falle im Wege der Harmonisierung festgelegt werden.

2.4. Das Königreich Dänemark bestreitet eine Verletzung des Artikels 95 EWG-Vertrag. a) Die anläßlich des dänischen Beitritts zu den Europäischen Gemeinschaften erlassenen Rechtsvorschriften hätten die hergebrachte Diskriminierung der eingeführten Weine beseitigt. In der Folgezeit hätten sie keine grundlegende Änderung erfahren. Die Kommission, der diese neuen Rechtsvorschriften mitgeteilt worden seien, habe niemals Einwände gegen die differenzierende Besteuerung erhoben und sich darauf beschränkt, die Harmonisierung voranzutreiben. Während unter der alten Regelung praktisch keine Einfuhren von Obstweinen mit Tafelweincharakter erfolgt seien, hätten diese im Jahre 1983 33 % des Gesamtverbrauchs ausgemacht. Die Einfuhren von hoch besteuertem Obstwein seien weiterhin gering, was auf die Qualität der dänischen Erzeugnisse und das gute Marketing der Erzeuger zurückzuführen sei. 1983 sei ein Drittel der Obstweinproduktion (ohne Obstwein mit Tafelweincharakter) ausgeführt worden. Diese Zahlen belegten die Öffnung des dänischen Obstweinmarktes, der im übrigen — verglichen mit dem für Wein aus Weintrauben — nur geringen Umfang habe. Die alten Rechtsvorschriften hätten zugegebenermaßen den dänischen Obsterzeugern helfen sollen. Die Statistiken für die Jahre 1972 bis 1982 zeigten, daß die Beeren- und Kirschenernte von Jahr zu Jahr erheblich schwanke und daß die Anbaufläche für Äpfel stetig zurückgegangen sei, insbesondere unter dem Einfluß der ausländischen Konkurrenz sowie einer Rodungspolitik. In Dänemark gebe es keine Überproduktion an Äpfeln. Die Einfuhren dienten hauptsächlich dem direkten Verbrauch oder der Saftherstellung, während ein großer Teil der inländischen Erzeugung für die Herstellung von Obstwein verwandt werde. Um die private Erzeugung von Obstwein einzuschränken, werde der hierzu verwandte Saft besteuert. Die geltende Regelung enthalte keine formale Diskriminierung nach dem Ursprung der Waren. Sie stehe in Übereinstimmung mit Artikel 39 EWG-Vertrag, da sie der landwirtschaftlichen Bevölkerung eine angemessene Lebenshaltung gewährleisten wolle, ohne eine Überproduktion zu verursachen. b) Die Absätze 1 und 2 des Artikels 95 ergänzten einander und trügen gemeinsam dazu bei, den freien Warenverkehr zu gewährleisten. Sie stellten allerdings nicht eine einzige Bestimmung dar, sondern hätten jeweils einen eigenen Anwendungsbereich. Wie sich aus den Urteilen Fink-Frucht, Rewe und Kommission/Vereinigtes Königreich (a. a. O.) ergebe, gehe es in Absatz 1 um die steuerliche Belastung der Waren, unabhängig von der Auswirkung auf den Endpreis, während diese Auswirkung für Absatz 2 von entscheidender Bedeutung sei. Wenn die steuerlichen Vorschriften eindeutig protektionistisch seien, es aber nicht klar sei, ob es sich um mehr oder weniger gleichartige oder konkurrierende Waren handele, könne sich der Gerichtshof, wie in dem Urteil in der Rechtssache 171/78 (a. a. O.) geschehen, auf die Feststellung dieser Schutzwirkung beschränken. Im vorliegenden Fall sei ein exakter Nachweis des diskriminierenden oder Schutzcharakters der dänischen Rechtsvorschriften erforderlich. c) Wein aus Weintrauben und Obstwein seien nicht gleichartig. Eine gesetzliche Regelung des Herstellungsverfahrens liege nur für Wein aus Weintrauben vor. Zu den Obstweinen gehörten sowohl die Erzeugnisse aus industrieller Herstellung als auch aus privater Herstellung. Gemäß einem behördlichen Erlaß handele es sich um Erzeugnisse, die aus der Gärung von Obstsaft oder Honig gewonnen würden und mindestens einen Liter undestillierten Gärungsalkohol, ausgedrückt in 100 % reinem Äthylalkohol, je 100 Liter enthielten. Normalerweise werde Apfelkonzentrat bis zu einem Alkoholgehalt von 6 bis 8 % vergoren. Das Endprodukt erhalte man durch Zusatz von unvergorenem Kirschsaft sowie Äthylalkohol. Im Gegensatz zu Wein aus Weintrauben weise Obstwein jedes Jahr dieselben Eigenschaften auf. In den Urteilen Fink-Frucht und Rewe (a. a. O.) habe der Gerichtshof auf die Bedeutung der Einstufung der Waren im GZT für die Beurteilung der Gleichartigkeit hingewiesen. In den Urteilen vom 27. Februar 1980 (a. a. O.) sei diese Aussage leicht abgewandelt, jedoch nicht zurückgenommen worden. Anders als Wein aus Weintrauben falle Obstwein nicht unter eine gemeinsame Marktorganisation. Unterstellt, es handelte sich um gleichartige Waren, so verstieße eine derartige Ungleichbehandlung gegen das in Artikel 40 Absatz 3 EWG-Vertrag niedergelegte Verbot jeder Diskriminierung im Rahmen der Gemeinsamen Agrarpolitik. Nach dem Urteil vom 28. Oktober 1982 in der Rechtssache 104/81 (Kupferberg, Slg. 1982, 3641) entspreche Artikel 21 Absatz 1 des Freihandelsabkommens mit Portugal dem Artikel 95 Absatz 1 EWG-Vertrag. Die Kommission habe die portugiesischen Erzeugnisse, die einen bedeutenden Teil des Marktes ausmachten, nicht berücksichtigt. Sie könne keinen Verstoß gegen Artikel 95 Absatz 1 EWG-Vertrag geltend machen und zugleich stillschweigend anerkennen, daß dies in bezug auf Artikel 21 des Freihandelsabkommens nicht der Fall sei. d) Das Wettbewerbsverhältnis zwischen Wein aus Weintrauben und Obstwein lasse nicht den Schluß zu, daß die unterschiedliche Besteuerung einen Schutz für die nationale Erzeugung darstelle. Eine Prüfung der streitigen Besteuerung anhand der im Urteil vom 12. Juli 1983 (Kommission/Vereinigtes Königreich, a. a. O.) aufgestellten Kriterien ergebe, daß die dänischen Rechtsvorschriften keine Schutzwirkung entfalteten. Die steuerliche Belastung, bezogen auf die Warenmenge, ergebe für Wein aus Weintrauben bei Tafelweinen eine um 55 %, bei Likörweinen eine um 80 % höhere Besteuerung. Bei Waren mit einem Alkoholgehalt zwischen 20 und 23 Vol.-% unterlägen Obstweine, die wie geistige Getränke besteuert würden, einer um 170 % höheren Besteuerung. Die steuerliche Belastung, bezogen auf den Alkoholgehalt, ergebe eine um 66 bis 135 % höhere Besteuerung von Wein aus Weintrauben. Der Anteil der Verbrauchsteuer am Einzelhandelspreis liege für beide Arten von Erzeugnissen beinahe gleich (nach der Klagebeantwortung bei 23 bis 38 % für Obstweine und bei 11 bis 40 % für Tafelweine aus Weintrauben; die Berechnungsweise wird in der Gegenerwiderung näher erläutert). Zur jeweiligen Bedeutung dieser Kriterien habe der Gerichtshof nicht Stellung genommen. Für die Anwendung von Artikel 95 Absatz 2 sei jedoch die Auswirkung der Abgabe auf den Preis ausschlaggebend. Die Gewinnspannen auf dem Groß- und Einzelhandelsniveau seien für die Berechnung dieser Auswirkung ohne Belang. Zum Vergleich müßten die Weine aus Weintrauben der billigsten Gruppen herangezogen werden, bei denen die Auswirkung der Steuer auf den Preis am stärksten sei und für die ein Wettbewerbsverhältnis gegenüber Obstweinen nicht von vornherein auszuschließen sei. Auf dem Tafelweinsektor belaufe sich die Auswirkung der Abgabe für diese Art von Wein aus Weintrauben, der 90 % des Gesamtabsatzes von Wein aus Weintrauben mit Tafelweincharakter ausmache, auf weniger als 30 % gegenüber 26 bis 29 % bei Obstweinen. Für Likörweine vom unteren Ende der Preisskala habe die Belastung eine Auswirkung von 25 bis 38 % auf den Preis bei Wein aus Weintrauben gegenüber 27 bis 38 % bei Obstweinen. Diese Zahlen belegten, daß die dänischen Rechtsvorschriften keinen Schutz im Sinne des Artikels 95 Absatz 2 EWG-Vertrag ausübten. e) In dem Urteil Hansen (a. a. O.) und in den Urteilen vom 27. Februar 1980 (a. a. O.) habe der Gerichtshof anerkannt, daß es den Mitgliedstaaten freistehe, steuerliche Vorzugsregelungen beizubehalten, die aus legitimen wirtschaftlichen oder sozialen Gründen gerechtfertigt seien, wie etwa der Verwendung bestimmter Rohstoffe oder der Erhaltung bestimmter Gruppen von Erzeugern. Diese Regelungen müßten sich jedoch ohne Diskriminierung auch auf die eingeführten Erzeugnisse erstrecken, bei denen dieselben Bedingungen erfüllt seien. Die dänischen Rechtsvorschriften wollten den dänischen Obsterzeugern, die unter schwierigen klimatischen Bedingungen arbeiteten, ein ausreichendes Einkommen sichern und diese besondere Produktionsform unterstützen. In den Urteilen Chemial Farmaceutici und Vinal (a. a. O.) habe der Gerichtshof eine differenzierende Behandlung von Agraralkohol und Synthesealkohol akzeptiert, ohne im. übrigen auf eine Entscheidung der Gemeinschaftsorgane zugunsten von Agraralkohol hinzuweisen. In Dänemark fielen die eingeführten Erzeugnisse unter die Vorzugsregelung, ohne daß die konkreten Produktionsbedingungen berücksichtigt würden. Eine Vorzugsbehandlung für Erzeugnisse, die im Einfuhrstaat hergestellt werden könnten, könne ein Indiz für eine verdeckte Schutzwirkung der steuerlichen Vorschriften darstellen, ohne daß damit ein Verstoß gegen Artikel 95 belegt werden könnte. Die Auffassung der Kommission führe zu einer unzulässigen diskriminierenden Unterscheidung zwischen den Mitgliedstaaten. Während die Rechtsvorschriften Dänemarks, in dem aus klimatischen Gründen nur Obstwein erzeugt werde, anhand von Artikel 95 beurteilt würden, müßten die in Frankreich und Luxemburg — in denen beide Arten von Wein erzeugt würden — bestehenden Unterschiede in der Besteuerung im Wege der Harmonisierung beseitigt werden.

3. Der Sachverhalt, die vorgelegten Fragen, die beim Gerichtshof eingereichten schriftlichen Erklärungen und die Antworten auf die Fragen des Gerichtshofes in der Rechtssache 243/84

3.1. Der Sachverhalt und die vorgelegten Fragen

3.1.1. Die dänischen Rechtsvorschriften über Verbrauchsteuern auf alkoholische Getränke unterscheiden drei Kategorien: geistige Getränke, Wein und Obstwein sowie Bier.

3.1.2. § 1 Absatz 1 des Gesetzes über die Verbrauchsteuern auf geistige Getränke (lov om afgift af spiritus m. m.) in der Fassung der Bekanntmachung Nr. 370 vom 1. Juli 1982{Lovtidende, A, 1982), geändert durch das Gesetz Nr. 149 vom 11. April 1984, legt die abgabepflichtigen Waren fest. Unter anderem sind dort aufgeführt: — geistige Getränke einschließlich Äthylalkohol, Waren der Tarifnummer 22.09 des Gemeinsamen Zolltarifs (G2T), das heißt unvergällter Äthylalkohol, Branntwein, Likör und andere alkoholische Getränke, zusammengesetzte alkoholische Zubereitungen zum Herstellen von Getränken; — Waren der Tarifnummern 22.05 und 22.06 GZT, das heißt Wein aus frischen Weintrauben, mit Alkohol stumm gemachter Most aus frischen Weintrauben, Wermutwein und andere Weine aus frischen Weintrauben, mit Pflanzen oder anderen Stoffen aromatisiert und mit einem Alkoholgehalt von mehr als 23 Vol.-%; — Waren der Tarifnummer 22.07 GZT, das heißt Apfelwein, Birnenwein, Met und andere gegorene Getränke mit einem Alkoholgehalt von mehr als 20 Vol.-%; — Waren der Tarifnummern 22.04 bis 22.07 GZT, die aufgrund ihres Gehalts an Bitter- oder Aromastoffen, Zucker usw. den Charakter von Spirituosen haben. Nach § 2 setzt sich die Verbrauchsteuer aus einer pro Liter reinen Äthylalkohols festgesetzten Sondersteuer und einer Wertsteuer zusammen. Der steuerpflichtige Wert der Ware entspricht grundsätzlich dem Höchstpreis, zu dem der Großhandel das Erzeugnis einschließlich Branntweinsteuer (Sonderund Wertsteuer), aber ohne Mehrwertsteuer verkauft. Dieses Steuersystem wurde eingeführt, nachdem der Gerichtshof durch die Urteile vom 27. Februar 1980 in den Rechtssachen 171/78 (Kommission/Dänemark, Slg. 1980, 447) und 68/79 (Hans Just, Slg. 1980, 501) festgestellt hatte, daß die unterschiedliche Besteuerung von Aquavit und anderen Branntweinen gegen Artikel 95 EWG-Vertrag verstieß.

3.1.3. In § 1 Absatz 1 des Gesetzes über die Verbrauchsteuern auf Wein und Obstwein u. ä. (lov om afgift af vin og frugtvin m. m.) in der Fassung der Bekanntmachung Nr. 371 vom 1. Juli 1982{Lovtidende, A, 1982), geändert durch Gesetz Nr. 149 vom 11. April 1984, sind die abgabepflichtigen Waren aufgeführt: — Waren der Tarifnummern 22.04 bis 22.06 GZT — also Traubenmost, teilweise gegoren, auch ohne Alkohol stumm gemacht; Wein aus frischen Weintrauben; mit Alkohol stumm gemachter Most aus frischen Weintrauben; Wermutwein und andere Weine aus frischen Weintrauben, mit Pflanzen oder anderen Stoffen aromatisiert — mit einem Alkoholgehalt von höchstens 23 Vol.-% und einem spezifischen Gewicht von höchstens 1,07 bei 20 oC; — Waren der Tarifnummer 22.07 GZT — Obstwein u. ä. — mit einem Alkoholgehalt von höchstens 20 Vol.-% und einem spezifischen Gewicht von höchstens 1.06 bei 20 oC; — andere aus Wein oder Obstwein der Tarifnummern 22.04 bis 22.07 GZT hergestellte Getränke mit einem Alkoholgehalt von höchstens 23 Vol.-% und einem spezifischen Gewicht von höchstens 1.07 bei 20 oC. Nach Artikel 2 werden diese Erzeugnisse mit einer Sondersteuer pro Liter belegt, wobei der Warenwert keine Rolle spielt. Das Gesetz unterscheidet zwischen Wein aus Weintrauben und Wein aus Obst. Dabei bestehen bei Traubenwein verschiedene Sätze für Tafelwein, Schaumwein und andere Erzeugnisse, unter anderem Likörwein. Bei den Obstweinen wird zwischen tafelweinartigen Erzeugnissen mit einem Alkoholhöchstgehalt von 14 Vol.-% und likörweinartigen Erzeugnissen mit einem Alkoholgehalt von 14 bis 20 Vol.-% unterschieden. Über 20 Vol.-% wird das Erzeugnis wie ein geistiges Getränk besteuert.

3.1.4. Die Gesetzesbekanntmachung Nr. 371 enthält keine Definition der Obstweine. Gemäß einem Erlaß des Direktorat for toldvæsenet (Zolldirektion) aus dem Jahre 1978 handelt es sich bei Obstwein um Waren, die durch Vergärung von Obstsaft u. a. sowie Honig ohne nachfolgende Destillation gewonnen werden. Sie müssen mindestens einen Liter undestillierten reinen Gärungsalkohol je 100 Liter enthalten. Innerhalb der gesetzlich festgesetzten Höchstgrenzen für die Einstufung darf ihr Alkoholgehalt durch Zusatz von destilliertem Alkohol erhöht werden, mit Ausnahme von Alkohol mit einem typischen Geschmack wie Cognac, Rum oder Whisky.

3.1.5. Nach Artikel 33 der Gesetzesbekanntmachung Nr. 370 und Artikel 25 der Gesetzesbekanntmachung Nr. 371 ist eine nach dem Mehrwertsteuergesetz eigens eingesetzte Kommission für die Verbrauchsteuerpflicht der Erzeugnisse zuständig.

3.1.6. Die Klägerin des Ausgangsverfahrens erzeugt und vertreibt unter der Marke „Johnnie Walker“ einen schottischen Whisky mit einem Alkoholgehalt von 40 Vol.-%. Im Jahre 1982 verklagte sie das Ministerium for Skatter og Afgifter vor dem Østre Landsret, um die Aufhebung der unterschiedlichen Besteuerung von „Johnnie Walker“ und von gleichartigen oder konkurrierenden dänischen Erzeugnissen, nämlich einigen likörweinartigen Obstweinen, zu erreichen, da diese Besteuerung gegen Artikel 95 EWG-Vertrag verstoße.

3.1.7. Mit Beschluß vom 27. September 1984 hat das Østre Landsret das Verfahren ausgesetzt und dem Gerichtshof folgende Fragen zur Vorabentscheidung vorgelegt: 1) Ist Artikel 95 Absatz 1 EWG-Vertrag dahin auszulegen, daß schottischer Whisky und likörweinartiger Obstwein, wie er im Gesetz und im Anhang zur Rechtssache beschrieben ist, als „gleichartige Waren“ sowie als eingeführtes bzw. im Inland hergestelltes Erzeugnis anzusehen sind mit der Folge, daß es gegen diese Bestimmung verstößt, ein Besteuerungssystem aufrechtzuerhalten, wonach Whisky wie anderer destillierter Branntwein mit einer Mischsteuer belegt wird, die teils nach dem Alkoholgehalt des Erzeugnisses, teils nach dem Warenpreis berechnet wird, während für Obstwein ebenso wie für Traubenwein ein Besteuerungssystem gilt, bei dem die Steuer sich nur nach der Warenmenge richtet, wenn die Besteuerungsregelungen für Obstweine (und Traubenweine) zu einer niedrigeren Steuer als für Whisky führen, wenn die Besteuerungsvorschriften nicht nach dem Herkunftsland der Erzeugnisse unterscheiden, wenn in dem betreffenden Mitgliedstaat kein Whisky hergestellt wird, aber doch ungefähr 3/4 der verbrauchten Erzeugnisse, die der höheren Branntweinsteuer unterliegen, und wenn mehr als 99 % der verbrauchten likörweinartigen Obstweine im Inland hergestellt werden? 2) Ist Artikel 95 Absatz 2 EWG-Vertrag dahin auszulegen, daß unter den in der ersten Frage genannten Voraussetzungen ein Vergleich zwischen der Besteuerung von schottischem Whisky und der von likörweinartigem Obstwein vorzunehmen ist, und verstößt es, wenn dies zu bejahen ist, gegen diese Bestimmung, wenn die Steuern in bezug auf den Warenpreis, die Menge und den Alkoholgehalt so ausgestaltet sind, wie im Anhang zur Rechtssache beschrieben? 3) Spielt es für die Beantwortung der Fragen 1 und 2 eine Rolle, wenn der historische Hintergrund für die Regelung der Besteuerung von Obstwein das Anliegen ist, den Obsterzeugern, die unter ungünstigen klimatischen Verhältnissen produzieren, bessere Verwertungsmöglichkeiten für ihre Erzeugung zu bieten?

3.1.8. Gemäß Artikel 20 des Protokolls über die Satzung des Gerichtshofes der Europäischen Gemeinschaften haben die Kommission der Europäischen Gemeinschaften, die Firma John Walker & Sons Ltd, Klägerin des Ausgangsverfahrens, die Regierung der Italienischen Republik und die dänische Regierung schriftliche Erklärungen abgegeben.

3.1.9. Der Gerichtshof hat auf Bericht des Berichterstatters nach Anhörung des Generalanwalts beschlossen, die mündliche Verhandlung ohne vorherige Beweisaufnahme zu eröffnen. Er hat jedoch die Kommission und die dänische Regierung aufgefordert, schriftlich eine Reihe von Fragen zu beantworten. Dem ist fristgerecht Folge geleistet worden.

3.2. Beim Gerichtshof eingereichte schriftliche Erklärungen

3.2.1. Die Klägerin des Ausgangsverfahrens stellt, bevor sie auf die Fragen eingeht, zunächst eine Reihe von allgemeinen Überlegungen an. a) Nach den dänischen Rechtsvorschriften würden geistige Getränke hoch besteuert: Sie unterlägen einer Sondersteuer je Liter Äthylalkohol und einer Wertsteuer. Die Wertsteuer betrage 60 % des Großhandelseinkaufspreises, während die Sondersteuer nur 12 % dieses Betrages ausmache. Auf likörweinartige Obstweine der Tarifnummer 22.07 mit einem Alkoholgehalt von höchstens 20 Vol.-% werde nur eine — im übrigen geringere — Sondersteuer erhoben. Die vor dem Eintritt Dänemarks in die Gemeinschaft geltenden Rechtsvorschriften hätten die einheimische Erzeugung von Obstweinen offen geschützt. Die unterschiedliche Behandlung von einheimischen und von eingeführten Obstweinen sei zwar beseitigt worden, nicht aber die von Obstweinen und Traubenweinen und auch nicht die von eingeführten geistigen Getränken und dänischen Konkurrenzerzeugnissen. Die derzeitigen Rechtsvorschriften seien nach den (oben genannten) Urteilen vom 27. Februar 1980 erlassen worden, in denen die ungleiche Besteuerung von eingeführtem und einheimischem Branntwein verurteilt worden sei. Das dänische Steuersystem, dessen herkömmliche Struktur beibehalten worden sei, diene jetzt dem Schutz der dänischen Obstweine gegenüber eingeführten gleichartigen oder konkurrierenden Erzeugnissen. Das Angebot an likörweinartigen Obstweinen umfasse neben ursprünglichen und traditionellen Erzeugnissen wie Kirschwein und Kirschlikören neue, aperitifartige Erzeugnisse, die man auf die gleiche Weise wie schottischen Whisky zu sich nehmen könne. Eine Flasche „Johnnie Walker“, 40 Vol.-%, zum Großhandelspreis von 117,69 DKR (ohne Mehrwertsteuer) werde mit einer gemischten Steuer von 79,56 DKR belegt, während ein Likörwein, 19,5 Vol.-%, zum Einzelhandelspreis von 27,95 DKR nur einer Sondersteuer von 7,71 DKR unterliege. Von 1977 bis 1983 seien die Ausfuhren von „Johnnie Walker Red Label“ nach Dänemark ständig zurückgegangen, während die Ausfuhren in andere Mitgliedstaaten zugenommen hätten. Gleichzeitig sei der Verbrauch von likörweinartigen Obstweinen in Dänemark gestiegen, wobei zu 99 % einheimische Erzeugnisse getrunken worden seien. In Dänemark werde kein Whisky hergestellt. Jährlich würden 6,6 Millionen Liter likörweinartige Obstweine verbraucht, davon 3,9 Millionen Liter anderer Wein als Kirschwein. Bei einem Gesamtverbrauch von 14,5 Millionen Liter geistiger Getränke entfielen 5,5 Millionen Liter auf Importe. Die Unterschiede zwischen den nationalen Verbrauchsteuerregelungen beeinträchtigten die freie Wahl des Verbrauchers und behinderten den freien Warenverkehr. Durch Artikel 95 EWG-Vertrag werde mangels Harmonisierung noch kein gemeinsamer Markt für alkoholische Getränke geschaffen. Diese Vorschrift lasse jedoch Maßnahmen gegen diskriminierende Rechtsvorschriften, wie z. B. die dänische Regelung, zu. Die Likörweinproduktion habe sich in Dänemark nur dank der protektionistischen Steuerregelung entwickeln können. Es gebe im übrigen ebensowenig eine bedeutende Aus- wie Einfuhr dieser Art von Erzeugnissen. b) Die erste Frage betreffe die Vereinbarkeit einer unterschiedlichen Besteuerung mit dem Gemeinschaftsrecht. Die Likörweine würden wie durch Gärung gewonnene Erzeugnisse besteuert, obwohl ihr Alkoholgehalt zu 95 % durch Zusatz destillierten Äthylalkohols erreicht werde und Geschmack und Farbe durch die Beigabe von Essenzen und Aromastoffen verändert würden. Um die Besteuerung von Traubenwein gehe es hier nicht. In seinen Urteilen vom 17. Februar 1976 in der Rechtssache 45/75 (Rewe, Slg. 1976, 181) und vom 15. Juli 1982 in der Rechtssache 216/81 (Cogis, Slg. 1982, 2701) habe der Gerichtshof solche Waren als gleichartig angesehen, die vergleichbare oder gleiche Eigenschaften hätten und denselben Bedürfnissen dienten. Entscheidend sei der Grad der Austauschbarkeit und nicht der Ausgangsstoff des Erzeugnisses, auch nicht, ob es sich dabei um ein Industrie- oder Agrarprodukt handle oder ob es durch Gärung oder Destillation hergestellt worden sei. Der Gerichtshof habe in dem vorgenannten Urteil Rewe und im Urteil vom 27. Februar 1980 in der Rechtssache 168/78 (Kommission/Französische Republik, Slg. 1980, 347) ausgeführt, daß der GZT für die Frage der Gleichartigkeit zwar Anhaltspunkte liefern könne, letztlich aber nicht entscheidend sei. Bei der Verwirklichung des freien Warenverkehrs unter normalen Wettbewerbsbedingungen ergänze Artikel 95 die Aufhebung der Zölle und Abgaben gleicher Wirkung. Er beseitige die diskriminierenden inländischen Steuern und gewährleiste ihre völlige Wettbewerbsneutralität. In seinem Urteil vom 27. Februar 1980 in der Rechtssache 170/78 (Kommission/Vereinigtes Königreich, Slg. 1980, 417) habe der Gerichtshof nicht nur auf den augenblicklichen Zustand des Marktes abgestellt, sondern auch auf die im Rahmen des freien Warenverkehrs gegebenen Entwicklungsmöglichkeiten und auf neue Anreize für die Substitution von Erzeugnissen. Die Steuerpolitik eines Mitgliedstaats dürfe nicht dazu dienen, die gegebenen Verbrauchergewohnheiten zu zementieren, um der inländischen Industrie einen erworbenen Vorteil zu bewahren. Die Prüfung der Gleichartigkeit und des Wettbewerbsverhältnisses müsse daher von den Trinkgewohnheiten in allen Mitgliedstaaten ausgehen. Auch wenn schottischer Whisky und die betreffenden Likörweine nicht identisch seien, so ergänzten sie sich doch und seien austauschbar. Sie würden an denselben Stellen verkauft, zu denselben Gelegenheiten und in ähnlicher Weise getrunken und wiesen gleiche Merkmale auf. Da Whisky, wie der Gerichtshof anerkannt habe, unterschiedlich genossen werden könne, stehe er im Wettbewerb auch mit anderen Getränken mit einem geringeren Alkoholgehalt und einer begrenzteren Verwendung. Bei der Beurteilung der Gleichartigkeit oder des Wettbewerbs habe der Gerichtshof dem Alkoholgehalt keine besondere Bedeutung beigemessen. Der Höchstgehalt an Alkohol, der für die Steuerregelung maßgebend sei, sei kein Kennzeichen des Erzeugnisses mehr, sondern ein Produktionskriterium. Die dänischen Rechtsvorschriften enthielten ein alternatives Besteuerungssystem für destillierten Alkohol: In Whisky werde er hoch, in Likörweinen gering besteuert. Die Gleichartigkeit und der Wettbewerb zwischen allen geistigen Getränken oder zwischen Likörweinen und anderen Getränken schlössen dasselbe Verhältnis zwischen geistigen Getränken und Likörweinen nicht aus. Die inländische Steuerpolitik dürfe die Nachfrage nach Erzeugnissen nicht beeinflussen, indem sie einem im Ursprungsmitgliedstaat alltäglichen Erzeugnis den Charakter eines Luxusprodukts verleihe. Da es keine nennenswerten Einfuhren gebe, sei ohne Bedeutung, daß zwischen eingeführten und inländischen Likörweinen nicht ausdrücklich unterschieden werde. Auch sei es unerheblich, daß 75 % der als Spirituosen versteuerten Getränke, die in Dänemark genossen würden, aus dem Inland stammten. Dieser Prozentsatz beruhe auf der steuerlichen Begünstigung von Aquavit, der wegen seines ziemlich niedrigen Preises nur einer geringen Wertsteuer unterliege. Das Argument, die likörweinartigen Obstweine ähnelten eher den likörweinartigen Traubenweinen als den geistigen Getränken, sei unzutreffend, da die Obstweine — bis auf den Kirschwein — als Substitutionserzeugnisse für schottischen Whisky angeboten würden. Im Hinblick auf den Gesundheitsschutz sei die Menge des genossenen Alkohols maßgebend, nicht die Form, in der er genossen werde. Auf die erste Frage sei daher zu antworten, daß Likörweine und Whisky gleichartige Erzeugnisse seien und ihre unterschiedliche Besteuerung gegen Artikel 95 Absatz 1 verstoße. c) In der zweiten Frage gehe es konkret um das Wettbewerbsverhältnis zwischen diesen Getränken im Sinne von Artikel 95 Absatz 2. Der Gerichtshof habe in seinem Urteil vom 4. April 1968 in der Rechtssache 27/67 (Fink-Frucht, Slg. 1968, 333) festgestellt, daß Artikel 95 Absatz 2 dessen Absatz 1 ergänze, indem er alle inländischen Abgaben verbiete, die eine eingeführte Ware höher als eine mit ihr im Wettbewerb stehende inländische Ware belasteten oder bestimmte Tätigkeiten sogar solcher Art schützten, wie sie zur Herstellung der eingeführten Ware nicht gedient hätten. Bei der Frage des Wettbewerbsverhältnisses sei ebenso wie bei der Gleichartigkeit auf die Entwicklungsmöglichkeiten des Marktes und auf neue Anreize für die Substitution von Erzeugnissen abzustellen. Der Gerichtshof habe in seinem Urteil vom 12. Juli 1983 in der Rechtssache 170/78 (Kommission/Vereinigtes Königreich, Slg. 1983, 2265) entschieden, daß auf den ersten Blick sehr unterschiedliche Erzeugnisse wie Wein und Bier in einem Substitutionsverhältnis stehen könnten, da sie bei gleichen Verbrauchergruppen, die sich nicht notwendigerweise in einem bestimmten Mitgliedstaat oder in einem bestimmten Gebiet befinden müßten, gleiche Bedürfnisse befriedigen könnten. Whisky bedeute für den englischen oder schottischen Durchschnittsverbraucher das, was Obstwein für den dänischen Durchschnittsverbraucher sei. Dieser trinke im übrigen Likörwein auf die gleiche Weise wie Whisky. Setze man die steuerliche Belastung in Beziehung zu Menge, Alkoholgehalt und Preis, die vom Gerichtshof als Vergleichskriterien genannt worden seien, so werde Whisky gegenüber den dänischen Konkurrenzerzeugnissen mit einem erheblichen Steuerzuschlag belegt. Unabhängig von der Bedeutung, die der Gerichtshof einem Vergleich der Verbrauchsteuern beimesse, zeige in dieser konkreten Situation bereits dieser Vergleich, daß Artikel 95 Absatz 2 verletzt worden sei. d) Der Gerichtshof habe in seinem Urteil vom 10. Oktober 1978 in der Rechtssache 148/77 (Hansen und Balle, Slg. 1978, 1787) entschieden, daß beim derzeitigen Stand des Gemeinschaftsrechts die Mitgliedstaaten bestimmte Gruppen von Erzeugnissen aus legitimen wirtschaftlichen und sozialen Gründen steuerlich begünstigen könnten, wenn sie die Einfuhren nicht benachteiligten oder die inländische Produktion schützten. Im vorliegenden Fall werde eingeführter und im Inland hergestellter Äthylalkohol einheitlich besteuert. Ein Unterschied in der Besteuerung trete erst auf, wenn er Obstwein zugesetzt werde. Die erhebliche Likörweinproduktion in Dänemark lasse sich nur durch das protektionistiselle Steuersystem erklären. Die Lage der Obst- und Beerenerzeuger sei in Dänemark nicht ungünstiger als in anderen nordeuropäischen Mitgliedstaaten. Die Grundsätze des Gemeinsamen Marktes würden in Frage gestellt, wenn die Mitgliedstaaten Waren aus anderen Klimazonen mit Sondersteuern belegten. Der Obstanbau stelle für die Landwirte einen Nebenerwerb dar. Die dänischen Obsterzeuger hätten ihre Produktion stets den örtlichen Bedingungen angepaßt. Das beklagte Ministerium habe dieses Argument vor dem vorlegenden Gericht niemals vorgetragen. Falls eine Beihilfe notwendig wäre, müßte sie den Kriterien und Verfahren der Artikel 92 und 93 EWG-Vertrag genügen. Eine steuerliche Ungleichbehandlung aufgrund der klimatischen Bedingungen in den Mitgliedstaaten würde zu einer Teilung des Marktes führen, die mit den grundlegenden Prinzipien in Artikel 2 und 3 EWG-Vertrag unvereinbar wäre. Die dritte Frage sei daher zu verneinen.

3.2.2. Die dänische Regierung und das Ministerium for Skatter og Afgifter untersuchen die Fragen in ihrem rechtlichen und wirtschaftlichen Zusammenhang. a) Die Kommission habe wegen der unterschiedlichen Besteuerung von Traubenwein und Obstwein eine Vertragsverletzungsklage gegen Dänemark erhoben. Die Besteuerung von geistigen Getränken und likörweinartigen Obstweinen habe sie nicht in Frage gestellt. Die Übereinstimmung des nach dem genannten Urteil in der Rechtssache 171/80 eingeführten gemischten Besteuerungssystems mit dem EWG-Vertrag sei niemals in Zweifel gezogen worden. In der Antwort auf eine parlamentarische Anfrage habe die Kommission die Rechtmäßigkeit dieses Systems anerkannt und eingeräumt, daß die dänischen Rechtsvorschriften keine protektionistischen Ziele verfolgten. Die leicht unterschiedliche Behandlung von Obstweinen und Traubenweinen erkläre sich aus der Absicht, den Obsterzeugern zu helfen. Sie komme sowohl den inländischen als auch den eingeführten Obstweinen zugute. Ebenso werde bei der Besteuerung geistiger Getränke nicht nach dem Herstellungsort unterschieden. Die dänische Erzeugung geistiger Getränke umfasse Aquavit, Bitter, bestimmte Liköre und andere Spirituosen. Aufgrund der ausländischen Konkurrenz werde Whisky nicht mehr hergestellt. Ein erheblicher Teil der geistigen Getränke werde eingeführt, wovon Whisky allein fast 50 % ausmache. Die starken Absatzeinbußen der Klägerin des Ausgangsverfahrens beruhten nicht auf einer ungleichen Besteuerung, sondern auf der Konkurrenz billigeren Whiskys. Bei den Likörweinen mit höherem Alkoholgehalt beliefen sich die Einfuhren von Traubenweinen fast auf das Doppelte des Absatzes von Obstweinen. Der Verbrauch von Obstweinen werde im wesentlichen durch nationale Erzeugnisse gedeckt, was sich aus ihrer guten Qualität erkläre. Der größte Teil der als geistige Getränke versteuerten Erzeugnisse stamme aus dem Inland, die Mehrzahl der geringer besteuerten Erzeugnisse dagegen aus dem Ausland. Dies zeige, daß die dänischen Rechtsvorschriften weder diskriminierend noch protektionistisch seien. Die Einordnung der Getränke in die verschiedenen Steuergruppen erfolge nicht allein nach dem Alkoholgehalt, sondern auch nach ihrer Stellung im GZT. Die Einordnung nach dem GZT, die bei der weltweiten Zusammenarbeit im Zollbereich als Grundlage diene, beruhe auf dem Herstellungsverfahren, den Ausgangsstoffen und dem typischen Geschmack der Getränke. Die likörweinartigen Obstweine gehörten zu den durch Gärung gewonnenen Erzeugnissen. Wie bei bestimmten Traubenweinen werde ihr Alkoholgehalt durch den Zusatz von reinem Äthylalkohol erhöht. Bei einem Alkoholgehalt von mehr als 20 Vol.-% würden sie wie geistige Getränke besteuert. Die Klägerin des Ausgangsverfahrens hätte vor einem Sonderausschuß geltend machen können, daß einige dieser Weine aufgrund der Zusätze den Charakter von Spirituosen bekommen hätten. Bei „Johnnie Walker Red Label“ entspreche die steuerliche Belastung 50 % des Einzelhandelspreises. Für die typisch dänischen Erzeugnisse wirke sich die Besteuerung einschneidender aus. Je Liter Erzeugnis und je Liter reinen Alkohols werde Likörwein niedriger besteuert als „Johnnie Walker“, aber höher als die weniger teuren Whiskymarken. Je Liter Erzeugnis und je Liter reinen Alkohols liege die Verbrauchsteuer für Obstweine ein wenig unter der für Traubenweine. Prozentual zum Einzelhandelspreis sei sie jedoch praktisch gleich. In ihrem Harmonisierungsvorschlag habe die Kommission für die Besteuerung eines Liters reinen Alkohols eine Spanne von 20 bis 65 % zwischen geistigen Getränken und Likörweinen genannt. Berechnet auf der Grundlage des Alkoholgehalts wäre demnach auf geistige Getränke eine fünfmal so hohe Verbrauchsteuer wie auf Likörweine zulässig. Aufgrund des Vorschlags der Kommission habe Dänemark für einen bestimmten Zeitraum das System der Mischbesteuerung beibehalten dürfen. Eine höhere Besteuerung des durch Destillation gewonnenen Alkohols sei gerechtfertigt. Nur dadurch könnten die augenblicklichen Steuereinnahmen sichergestellt werden. b) Die beiden Absätze des Artikels 95 ergänzten sich, hätten jedoch jeweils ihren eigenen Anwendungsbereich. Die erste Frage betreffe die Gleichartigkeit im Sinne von Absatz 1. Die Ausgangsstoffe, die Herstellungsverfahren, nämlich Destillation bei Whisky und natürliche Gärung bei den Obstweinen, sowie die Kennzeichen und Eigenschaften unterschieden sich. Aus diesem Grunde fielen die Erzeugnisse unter verschiedene Nummern des GZT. Der Zusatz von neutralem Alkohol zur Einstellung des Alkoholgehalts verwandle Obstwein nicht in ein geistiges Getränk. Eine extensive Auslegung des Artikels 95 Absatz 1, wonach diese Erzeugnisse gleichartig wären, würde zu einer ebenso weiten Auslegung des Begriffs der inländischen und der eingeführten Waren führen. Bei der Verbrauchsteuer auf geistige Getränke gebe es zu Recht eine Wertsteuer, da diese Berechnungsart im gemeinschaftlichen Mehrwertsteuersystem vorgesehen sei. c) Zur zweiten Frage nach Artikel 95 Absatz 2 sei festzustellen, daß die Mitgliedstaaten geistige Getränke höher besteuern könnten als Likörweine. Die dänischen Rechtsvorschriften schützten keine bestimmte Kategorie von Getränken und bezweckten dies auch nicht. Angesichts der Qualitäts- und Verwendungsunterschiede seien schottischer Whisky und Likörweine keine Erzeugnisse, die miteinander im Wettbewerb ständen. Whisky bleibe ein geistiges Getränk, auch wenn er mit Wasser verdünnt getrunken werde. Die Absatzeinbußen der Klägerin seien durch die Konkurrenz anderer Whiskymarken entstanden. Der Gesamtverbrauch von Whisky sei gestiegen. Die unterschiedlichen Steuersätze lägen in dem von der Kommission vorgeschlagenen Rahmen und seien wegen des grundlegenden Unterschieds der Erzeugnisse gerechtfertigt. Ein Urteil, wonach Dänemark aufgrund von Artikel 95 Absatz 2 Whisky und Likörweine gleich besteuern müßte, würde den Rat binden, da die Harmonisierung nach Artikel 99 nicht gegen Artikel 95 verstoßen dürfe. d) Die mit der dritten Frage angesprochene Absicht, den schwierigen Arbeitsbedingungen der dänischen Obsterzeuger Rechnung zu tragen, bilde den Hintergrund der unterschiedlichen Besteuerung. Der Gerichtshof habe die Zulässigkeit eines Systems objektiv begründeter Steuervorteile anerkannt.

3.2.3. Nach Ansicht der italienischen Regierimg stellt sich als erstes das Problem, ob die betreffenden Erzeugnisse gleichartig seien oder miteinander im Wettbewerb stünden. Bejahte man dies, würde sich die Frage stellen, ob die dänische Steuerregelung mit dem Diskriminierungsverbot des Artikels 95 vereinbar sei. a) Nach dem genannten Rewe-Urteil seien Erzeugnisse gleichartig, wenn sie gleiche Eigenschaften hätten und denselben Bedürfnissen dienten. Whisky sei ebenso wie andere geistige Getränke ein Destillat, das neben besonderen organoleptischen Eigenschaften durch seinen hohen Alkoholgehalt gekennzeichnet sei. Likörwein sei ein durch Gärung gewonnenes Erzeugnis, das durch seine besonderen geschmacklichen und aromatischen Eigenschaften sowie durch den begrenzten Zusatz von Alkohol charakterisiert werde. Diese Erzeugnisse unterschieden sich durch ihre Herstellung und ihre Zusammensetzung. Sie erfüllten unterschiedliche Bedürfnisse und Geschmackswünsche. Durch den im übrigen sehr begrenzten Zusatz von Äthylalkohol verlören die Likörweine weder ihren entscheidenden Weincharakter noch würden sie den geistigen Getränken vergleichbar. Der hohe Alkoholgehalt lasse alle geistigen Getränke teilweise oder potentiell miteinander in Wettbewerb treten. Der Gerichtshof habe in dem genannten Urteil in der Rechtssache 171/78 entschieden, daß die Gleichartigkeit zwischen verschiedenen geistigen Getränken aufgrund ihrer besonderen Eigenschaften fehlen könne. Da die Getränke mit einem niedrigen Alkoholgehalt besondere Geschmackseigenschaften aufwiesen, seien nicht alle gleichartig. Erst recht bestehe nicht der geringste Anhaltspunkt für eine Gleichartigkeit zwischen diesen Getränken und den Spirituosen. b) Die bloße Tatsache, daß Whisky und Likörweine alkoholische Getränke seien, begründe kein Wettbewerbsverhältnis zwischen ihnen, auch kein teilweises oder potentielles. Mangels eines ausreichenden Alkoholgehalts stellten die Likörweine keine Alternative für Whiskytrinker dar. Da den Spirituosen bestimmte organoleptische Eigenschaften fehlten, kämen sie für den, der Likörweine trinke, nicht als Alternative in Frage. Die Entscheidung für ein unterschiedliches oder einheitliches Besteuerungssystem fiele nicht unter Artikel 95, sondern unter die Steuerhoheit der Mitgliedstaaten. Da eine einheitliche Gemeinschaftsregelung fehle, stehe es den Mitgliedstaaten frei, das BeSteuerungsverhältnis zwischen Erzeugnissen festzulegen, die weder gleichartig seien noch miteinander im Wettbewerb stünden. c) Selbst wenn man von der Gleichartigkeit oder einem Wettbewerbsverhältnis ausginge, sei eine auf ein legitimes wirtschaftspolitisches Ziel gegründete unterschiedliche Steuerregelung für verschiedene Arten von Erzeugnissen beim derzeitigen Harmonisierungsstand mit Artikel 95 vereinbar. Eine Steuerregelung könne daher nicht aufgrund abstrakter Kategorien gleichartiger oder gleicher Erzeugnisse beurteilt werden, sondern nur konkret im Hinblick auf das betreffende Erzeugnis und seine Einordnung. Ein Verstoß gegen Artikel 95 liege nur vor, wenn das Steuergesetz auf die inländischen und auf die eingeführten Erzeugnisse, die dieselben Einstufungskriterien erfüllten, nicht in gleicher Weise angewendet würde oder wenn die Einstufungskriterien nicht objektiv und neutral seien. Die geistigen Getränke, einschließlich schottischen Whiskys, und die Likörweine (aus Trauben oder Obst) könnten daher nicht als gleichartige oder konkurrierende Erzeugnisse angesehen werden. Jedenfalls verstoße eine Steuerregelung, die nach den objektiven Merkmalen der Getränke unterschiedlich ausgestaltet sei, nicht gegen Artikel 95, wenn sie gleichermaßen auch für eingeführte Erzeugnisse gelte, die allen Erfordernissen des nationalen Rechts genügten.

3.2.4. Die Kommission legt zunächst noch einmal die dänischen Rechtsvorschriften und die Argumente der Parteien dar und untersucht dann die Fragen im Zusammenhang mit den Harmonisierungsbemühungen. a) Ihre ersten Vorschläge zur Harmonisierung der'Verbrauchsteuern für Bier, Wein und Alkohol stammten aus dem Jahr 1972. Nachdem der Rat Ende 1974 die Arbeiten daran unterbrochen habe, habe sie, allerdings ohne Erfolg, in den Jahren 1977 und 1979 neue Vorschläge vorgelegt. Verbrauchsteuern auf alkoholische Getränke seien aus sozialpolitischen Gründen gerechtfertigt und stellten eine bedeutende Steuereinnahme dar. Nur eine Harmonisierung gewährleiste die Wettbewerbsneutralität der Abgaben bei allen alkoholischen Getränken. b) Nach Artikel 95 seien Handelshemmnisse aufgrund einer steuerlichen Ungleichbehandlung eingeführter gleicher, gleichartiger und/oder konkurrierender Erzeugnisse verboten. Dieser fundamentale Grundsatz der Zollunion, der die logische Folge der Aufhebung der Zölle und Abgaben gleicher Wirkung sei, lasse keine Ausnahme, bedingte Geltung oder vertragswidrige Auslegung zu. Der Gerichtshof habe in seinem Urteil in der Rechtssache Hansen und Balle (a. a. O.) eine weite Auslegung des Artikels 95 Absatz 1 gebilligt, wonach diese Vorschrift für sämtliche Steuerregelungen gelte, die die Gleichbehandlung von inländischen und von eingeführten Erzeugnissen beeinträchtigten. Nach dem vorgenannten Rewe-Urteil seien Erzeugnisse gleichartig, die gleich oder vergleichbar verwendet würden. Nach Artikel 95 Absatz 2 sei jede mittelbare steuerliche Begünstigung inländischer Erzeugnisse gegenüber eingeführten Erzeugnissen unzulässig, auch wenn diese miteinander nur teilweise, indirekt oder potentiell im Wettbewerb stünden. In dem vorgenannten Urteil Fink-Frucht habe der Gerichtshof, aufgrund einer oder mehrerer wirtschaftlicher Verwendungsmöglichkeiten ein Wettbewerbsverhältnis angenommen. Während Artikel 95 Absatz 1 einen Vergleich der steuerlichen Belastungen voraussetze, enthalte Absatz 2 ein allgemeineres Kriterium, nämlich den protektionistischen Charakter der Steuerregelung. c) Der Gerichtshof habe in seinen vorgenannten Urteilen tvom 27. Februar 1980 den protektionistischen Charakter einer Steuerregelung verurteilt, nach der auf einen wesentlichen Teil der inländischen Produktion eine niedrigere Steuer erhoben worden sei als auf fast sämtliche Einfuhren. 99 % der Likörweine, die in Dänemark getrunken würden, stammten aus dem Inland. Gehe man davon aus, daß diese Erzeugnisse mit dem eingeführten Whisky im Wettbewerb stünden, könne man einen protektionistischen Charakter der dänischen Regelung nicht ausschließen. Die Kommission habe gegen Dänemark ein Vertragsverletzungsverfahren wegen steuerlicher Ungleichbehandlung von likörweinartigen Obstweinen und likörweinartigen Traubenweinen eingeleitet, die offenkundig gleichartige Erzeugnisse seien oder zumindest miteinander im Wettbewerb stünden. Die Beurteilung der dänischen Steuerregelung dürfe sich jedoch nicht nur auf die Prüfung ihrer Auswirkungen auf den Verbrauch von Whisky und den betreffenden Likörweinen beschränken. Die hoch besteuerten geistigen Getränke stammten zu 75 % aus dem Inland. In der vorgenannten Rechtssache 171/78 habe der Gerichtshof entschieden, daß dänischer Aquavit und schottischer Whisky gleichartig seien. Dänemark sei ein bedeutender Erzeuger von Spirituosen, die wie ausländische geistige Getränke besteuert würden, so daß man nicht von einer steuerlichen Ungleichbehandlung der Einfuhren reden könne. Der Gerichtshof habe in seinen Urteilen vom 14. Januar 1981 in der Rechtssache 140/79 (Chemial Farmaceutici, Sig. 1981, 1) und in der Rechtssache 46/80 (Vinal, Sig. 1981, 77) entschieden, daß die Mitgliedstaaten mangels einer Harmonisierung eine differenzierende Besteuerung nach Maßgabe objektiver Kriterien, wie des Ausgangsstoffs oder des Herstellungsverfahrens, einführen könnten, wenn sie dabei wirtschaftspolitische Ziele verfolgten, die mit dem Gemeinschaftsrecht vereinbar seien, und jede Form der Diskriminierung vermieden. Auf die vorgelegten Fragen sei daher zu antworten, daß Whisky und likörweinartige Obstweine nicht gleichartig seien. Beim derzeitigen Stand des Gemeinschaftsrechts sei eine nach Maßgabe objektiver und nicht diskriminierender Kriterien differenzierende Steuerregelung zulässig. Wenn unter jede der Steuergruppen ein wesentlicher Teil der inländischen Produktion falle, sei eine Regelung, die bei Whisky und den inländischen Spirituosen auf den Alkoholgehalt und den Preis, bei den nationalen und eingeführten Likörweinen nur auf die Menge abstelle, mit Artikel 95 Absatz 2 vereinbar. Artikel 95, die grundlegende Garantie für den freien Warenverkehr, lasse keine bedingte Anwendung zu.

3.3. Antworten auf die Fragen des Gerichtshofes

Auf die Bitte, ihre Harmonisierungsvorschläge und insbesondere die Gruppen gleichartiger Getränke darzulegen, weist die Kommission auf das Scheitern ihrer Vorschläge hin. In dem dem Rat am 24. April 1985 vorgelegten Vorschlag für eine Richtlinie zur Festlegung bestimmter Regeln über indirekte Steuern, die den Verbrauch von alkoholischen Getränken belasten (85/C 114/08; ABl. C 114, S. 6), habe sie bestimmte Mindestregeln für Wein und insbesondere einen besonderen volumenbezogenen Steuersatz für Stillweine festgelegt. Nach dem vorgenannten Urteil vom 12. Juli 1983 dürfe das Verhältnis zwischen der Verbrauchsteuer auf Wein und Bier, bezogen auf eine bestimmte Menge, nicht das Verhältnis zwischen dem Alkoholgehalt eines typischen Tischweins und eines typischen Bieres überschreiten. Um zu vermeiden, daß die durch die Harmonisierung der Verbrauchsteuerstrukturen angestrebte steuerliche Wettbewerbsneutralität und Angleichung der Wettbewerbsbedingungen durch unterschiedliche Mehrwertsteuersätze umgangen werden, müsse jeder Mitgliedstaat außerdem denselben Mehrwertsteuersatz innerhalb folgender Gruppen anwenden: Wein und Bier, Weine und Obstweine, denen Alkohol zugesetzt worden sei, und gleichartige Produkte und schließlich Alkohol. Eine Standstill-Regelung müsse langfristig der Harmonisierung dienen.

Der am selben Tag vorgelegte Vorschlag für eine Richtlinie über die Harmonisierung der Verbrauchsteuern auf aufgespriteten Wein und ähnliche Erzeugnisse (85/C 114/09; ABl. C 114, S. 7) ziele darauf ab, in einem ersten Schritt neutrale Wettbewerbsbedingungen herzustellen und in einem weiteren Schritt die Steuersätze zu harmonisieren. Bei den betreff nden Getränken handele es sich um Zwisch merzeugnisse mit einem Alkoholgehalt von 15 bis 20 Vol.-%, die zwischen den durch Gärung gewonnenen Erzeugnissen wie Wein und den Destillationsprodukten wie den Spirituosen ständen. Es seien durch natürliche Gärung gewonnene Getränke, die mit Alkohol oder anderen Zusatzstoffen angereichert würden, ohne ihren charakteristischen Geschmack zu verlieren. Der ursprüngliche Vorschlag habe sich nur auf Erzeugnisse aus Traubenwein bezogen, da Produkte aus Obstwein mit einem Alkoholgehalt von mehr als 15 Vol.-% als geistige Getränke eingestuft worden seien. Da es sich um gleichartige Erzeugnisse handele, habe der neue Vorschlag auch die Erzeugnisse der Tarifnummer 22.07 des GZT mit einbezogen. Da ein durch Gärung gewonnenes Erzeugnis durch die Zugabe von Alkohol immer mehr einem geistigen Getränk ähnele, sei eine Obergrenze von 22 Vol.-% festgesetzt worden. Bei den Erzeugnissen mit niedrigem Alkoholgehalt lasse sich die Unterscheidung zwischen Stillwein und Likörwein der Tarifnummer 22.05 auf die Definitionen in den Gemeinschaftsverordnungen gründen. Die Erzeugnisse der Tarifnummer 22.06 (Wermutweine) würden von der Richtlinie erfaßt, wenn sie der Definition der Wermutweine in dem 1982 vorgelegten Verordnungsvorschlag entsprächen (ABl. C 189, S. 7). Unter die Richtlinie fielen nicht die Erzeugnisse der Tarifnummer 22.07 (andere gegorene Getränke) mit einem Gesamtalkoholgehalt von weniger als 15 Vol.-% oder einem vorhandenen Alkoholgehalt bis einschließlich 12 Vol.-%. Die betroffenen Erzeugnisse unterlägen einer spezifischen volumenbezogenen Steuer. Sie würden mit einem niedrigeren Satz als dem für Alkohol belegt, der in bezug auf das Volumen oder den vorhandenen Alkoholgehalt des Zwischenerzeugnisses oder durch eine Kombination dieser beiden Kriterien ausgedrückt werden könne. Jedenfalls müsse die Gesamtverbrauchsteuerbelastung für alle Zwischenerzeugnisse mit dem gleichen vorhandenen Alkoholgehalt gleich sein. Die Spanne zwischen den Verbrauchsteuern auf Zwischenerzeugnisse und denjenigen auf geistige Getränke mit demselben Alkoholgehalt, die zur Zeit zwischen 7 und mehr als 100 % betrage, werde auf 20 bis 65 % herabgesetzt.

Bier, Stillweine und stumm gemachte Obstweine, Schaumweine und Obstschaumweine sowie mit Alkohol angereicherter Wein und mit Alkohol angereicherte Obstweine bildeten genügend einheitliche Getränkekategorien, um die zu ihnen gehörenden Erzeugnisse als gleichartig ansehen zu können. Die Einordnung in dieselbe Tarifnummer sei nur eine Vermutung für die Gleichartigkeit.

Auf die Bitte um eine Erklärung für den hohen Anteil destillierten Alkohols, der in Likörweinen erlaubt sei, erläutert die dänische Regierung, daß geistige Getränke nicht automatisch als Obstweine besteuert würden, wenn das Enderzeugnis nicht mehr als 20 Vol.-% enthalte und davon 1 % Gärungsalkohol sei. Die betroffenen Getränke seien Zwischenerzeugnisse der Tarifnummer 22.07 GZT, die durch Gärung gewonnen würden und höchstens 20 Vol.-% erreichten. Die nicht durch die Gärung von Fruchtsaft oder Honig gewonnenen Erzeugnisse würden wie geistige Getränke besteuert. Die Erhöhung des Alkoholgehalts durch Zugabe von Alkohol könne nicht zu einer anderen Einordnung führen. Die Mehrzahl der aus Traubenwein hergestellten Likörweine sei ebenfalls mit Alkohol angereichert. Um zu verhindern, daß geistige Getränke niedriger besteuert würden, seien ebenfalls Getränke ausgeschlossen, denen branntweinsteuerpflichtige Erzeugnisse — außer Äthylalkohol — und Erzeugnisse zugesetzt seien, die wegen der in ihnen enthaltenen Bitter- und Aromastoffe, Zucker usw. den Charakter von Spirituosen hätten. Das Erfordernis von mindestens 1 Vol.-% Gärungsalkohol in dem Verwaltungsrundschreiben sei eine Mindestvoraussetzung und ersetze nicht die gesetzlichen Bedingungen. Der Vorschlag für eine Richtlinie (85/C 114/09) lasse eine Begünstigung der Zwischenerzeugnisse der Tarifnummer 22.07 mit einem Alkoholgehalt von mehr als 15 Vol.-% zu, wenn der hinzugefügte destillierte Alkohol weniger als 50 % des vorhandenen Alkohols des Enderzeugnisses ausmache oder ein vorhandener Alkoholgehalt von mindestens 7 Vol.-% beim Enderzeugnis durch natürliche Gärung erzielt worden sei. Als höchstzulässiger Alkoholgehalt des Enderzeugnisses sei ein Wert von 22 % gegenüber dem derzeit in Dänemark geltenden Wert von 20 % vorgesehen. Aus Qualitätsgründen sei der Zusatz destillierten Alkohols der natürlichen Gärung von Fruchtsäften vorzuziehen. Die Klägerin des Ausgangsverfahrens versuche, die Diskussion von der weiten Palette traditioneller dänischer Obstweine, auf die sich die vorgelegten Fragen bezögen, auf einige Randerzeugnisse zu verlagern.

Auf die Aufforderung, eine jeweils nach inländischen und eingeführten Erzeugnissen gegliederte Gesamtübersicht des Verbrauchs alkoholischer Getränke in Dänemark zu erstellen, hat die dänische Regierung dem Gerichtshof eine Übersichtstabelle über den Verbrauch von Traubenwein (Tafelwein), Obstwein (Tafelwein), likörweinartigem Traubenwein, likörweinartigem Obstwein und Spirituosen in Dänemark für die Jahre 1971 bis 1984 vorgelegt. Von 1975 bis 1984 sei der Gesamtverbrauch von Whisky nicht gesunken. Der Marktanteil der Klägerin sei aus anderen als den von ihr angegebenen Gründen zurückgegangen. Die entsprechenden statistischen Daten habe ich bereits in der Einleitung meiner Schlußanträge wiedergegeben.

4. Einschlägige Rechtsprechung des Gerichtshofes

4.1. Das Kriterium der Gleichartigkeit

Den zwölf Urteilen, die in den vorliegenden Rechtssachen im einzelnen zitiert worden sind (Rechtssachen 27/67, 31/67, 148/77, 45/75, 168/78, 169/78, 170/78 (zwei Urteile), 171/78, 45/79, 46/80, 206/81 und 319/81), lassen sich folgende Merkmale des für die Anwendbarkeit von Artikel 95 Absatz 1 entscheidenden Kriteriums der Gleichartigkeit von Waren entnehmen.

a) Nachdem der Gerichtshof ursprünglich der zollrechtlichen Einordnung (Rechtssache 27/67, Fink-Frucht, Slg. 1968, 333, insbesondere zweite Erwägung auf S. 347) entscheidende Bedeutung zuerkannt hatte, rückte er nach einer anfänglichen Abschwächung dieses Kriteriums in den Alkoholurteilen von 1980 schließlich nahezu ganz davon ab. In Randnummer 8 der Entscheidungsgründe seines Urteils in der Rechtssache 216/81 (Slg. 1982, 2701) erklärte er nämlich, daß die Anwendung der wesentlichen Sachkriterien „ohne Bezugnahme auf die Einreihung in den Zolltarif zu erfolgen“ habe. Diese Feststellung ist von Bedeutung, da Dänemark sich in der Rechtssache 106/84 unter anderem auf die unterschiedliche Einreihung von Obst- und Traubenweinen in den Zolltarif beruft.

b) In der Rechtssache 45/75 (Rewe, Slg. 1976, 181) hat der Gerichtshof zum ersten Mal (in Randnr. 12 der Entscheidungsgründe) als Hauptkriterium für die Feststellung der Gleichartigkeit auf die Frage abgestellt, ob die zu vergleichenden Erzeugnisse — auf der gleichen Produktions- oder Vertriebsstufe — in den Augen des Verbrauchers gleiche Eigenschaften haben und denselben Bedürfnissen dienen (bestätigt in der Rechtssache 216/81, Cogis, Slg. 1982, 2701). In der Rechtssache 168/78 (Kommission/Frankreich, Slg. 1980, 347, Randnr. 11 der Entscheidungsgründe) hat der Gerichtshof folgende Merkmale für bedeutsam gehalten :

1) gemeinsame Gattungsmerkmale der Erzeugnisse, wie ihre Gewinnung durch Brennen und ihren hohen Alkoholgehalt;

2) eventuell eigene Züge innerhalb dieser Gattung (Unterschiede hinsichtlich der Ausgangsstoffe, des Herstellungsverfahrens und des Zusatzes von Aromastoffen) und

3) die Zugehörigkeit von Erzeugnissen zu dieser Gattung, die weniger hervorstechende Merkmale aufweisen und zu unterschiedlichen Zwecken verwendet werden (Erzeugnisse aus „neutralem“ Alkohol, die unterschiedlich genossen werden, zum Beispiel pur oder mit anderen Getränken verdünnt oder gemixt). Die Auseinandersetzungen in den Rechtssachen 106/84 und 243/84 müssen natürlich vor dem Hintergrund dieser nicht sehr genauen Kriterien zur Feststellung der Gleichartigkeit gesehen werden. Die Beteiligten kommen dabei zu unterschiedlichen Ergebnissen. Wie bereits gesagt, wird der Gerichtshof deshalb vielleicht nicht umhinkönnen, die genannten Kriterien genauer zu fassen und zu ergänzen.

4.2. Der Begriff des mittelbaren Schutzes in Artikel 9y Absatz 2

In der dritten Erwägung in den Entscheidungsgründen des Urteils in der Rechtssache 27/67 (Fink-Frucht, S. 347) hat der Gerichtshof festgestellt, daß ein mittelbarer Schutz vorliegt, wenn eine inländische Abgabe ein eingeführtes Erzeugnis höher belastet als ein inländisches, das mit ihm im Hinblick auf eine oder mehrere wirtschaftliche Verwendungsmöglichkeiten im Wettbewerb steht, ohne daß jedoch der Tatbestand der Gleichartigkeit im Sinne von Artikel 95 Absatz 1 erfüllt ist.

Dem hat der Gerichtshof in der Rechtssache 31/67 (Stier, Slg. 1968, 351) noch hinzugefügt, daß in Ermangelung einer vergleichbaren inländischen Produktion eingeführte Waren nicht so hoch zu belasten sind, „daß der freie Warenverkehr innerhalb des Gemeinsamen Marktes hinsichtlich dieser Waren in Frage gestellt wird“. Weiter heißt es dort, daß aber die Abgabe auf die eingeführten Erzeugnisse keine Schutzmaßnahme sei, „wenn sich der Abgabensatz im allgemeinen Rahmen des nationalen Abgabensystems hält, dessen Bestandteil die streitige Abgabe ist“ (erste Begründungserwägung auf S. 361). Diese Feststellungen sind unter Umständen für die Rechtssache 243/84 von einiger Bedeutung, da Whisky jedenfalls nicht aus dem allgemeinen Rahmen des dänischen Abgabensystems für geistige Getränke fällt.

4.3. Das Verhältnis zwischen den Absätzen 1 und 2 des Artikels 95

In den genannten Urteilen, die für die vorliegenden Rechtssachen am bedeutsamsten sind, hatte der Gerichtshof letztlich nicht entscheiden müssen, ob und inwieweit Absatz 1 oder Absatz 2 des Artikels 95 anzuwenden war. Auch bei Anwendbarkeit des Absatzes 2 war es nämlich in diesen Rechtssachen klar, daß die betreffenden Abgabenvorschriften eindeutig protektionistisch waren. So konnte sich der Gerichtshof in der Rechtssache 319/81 (Kommission/Italien, Slg. 1983, 601) in Randnummer 17 der Entscheidungsgründe des Urteils mit folgender Feststellung begnügen:

„Daher kann für Erzeugnisse, die entweder gleichartig sind oder miteinander im Wettbewerb stehen, so daß sie unter Artikel 95 Absatz 2 fallen, ein Kriterium für eine erhöhte Besteuerung, wie die Ursprungs- oder Herkunftsbezeichnung, das per definitionem niemals auf gleichartige oder mit den aus den anderen Mitgliedstaaten eingeführten Erzeugnissen in dem oben beschriebenen Wettbewerbsverhältnis stehende inländische Erzeugnisse anwendbar ist, nicht als mit dem dort verankerten Diskriminierungsverbot vereinbar angesehen werden. Durch eine solche Regelung werden die inländischen Erzeugnisse von vornherein von der höheren Besteuerung ausgenommen, da sie niemals die Voraussetzungen für diese erhöhte Besteuerung erfüllen werden und es allein im Willen des nationalen Gesetzgebers liegt, durch Nichterlaß einer allgemeinen, auf alle Branntweine anwendbaren Regelung diese Situation, ungeachtet der Ähnlichkeiten oder Unterschiede bezüglich der Herstellungsbedingungen, der Qualität, des Preises und des Wettbewerbs zwischen inländischen Erzeugnissen und aus den anderen Mitgliedstaaten eingeführten Erzeugnissen, auf unbestimmte Zeit zu verlängern.“

Die ausschließliche Anwendbarkeit von Artikel 95 Absatz 2 wurde nur in der Rechtssache 170/78 (Kommission/Vereinigtes Königreich, Urteil vom 27. Februar 1980, Slg. 1980, 417 und Urteil vom 12. Juli 1983, Slg. 1983, 2265) angenommen. In dieser Rechtssache ging es bekanntlich um die unterschiedliche Besteuerung von Wein und Bier, die eindeutig keine gleichartigen Erzeugnisse sind. Den protektionistischen Charakter der Weinbesteuerung leitete der Gerichtshof damals aus der hinsichtlich des Volumens (400%), des Alkoholgehalts (mindestens 100 %) und auch des Preises (bis zu höchstens 286 % des Einzelhandelspreises ohne Steuer) erheblichen steuerlichen Mehrbelastung des Weins ab. Dieses Urteil macht deutlich, daß anders als bei der Anwendbarkeit von Artikel 95 Absatz 1 bei Anwendbarkeit des zweiten Absatzes ein völlig gleicher Steuersatz für inländische und eingeführte Erzeugnisse nicht verlangt werden kann.

4.4. Zulässige Differenzierung

Dänemark hat sich in den vorliegenden Verfahren auch auf die Rechtsprechung des Gerichtshofes zur zulässigen Differenzierung bei Steuersätzen berufen. In diesem Zusammenhang sind vor allem die Urteile des Gerichtshofes in den Rechtssachen 148/77 (Hansen, Slg. 1978, 1787), 140/79 und 46/80 (Chemial Farmaceutici und Vinal, Slg. 1981, 1 und 77) sowie 319/81 (Kommission/Italien, Slg. 1983, 601) von Bedeutung. In der Rechtssache Hansen wird bekanntlich eine unterschiedliche Besteuerung zur Verwirklichung legitimer wirtschaftlicher oder sozialer Ziele, beispielsweise der Verwendung bestimmter Rohstoffe, des Fortbestands der Herstellung typischer Qualitätsbranntweine oder der Erhaltung bestimmter Gruppen von Betrieben, etwa der landwirtschaftlichen Brennereien, grundsätzlich mit dem Gemeinschaftsrecht für vereinbar erklärt (Randnr. 16 der Entscheidungsgründe). In Randnummer 17 der Entscheidungsgründe wird dem nur hinzugefügt, daß solche Vergünstigungen sich nach Artikel 95 ohne Diskriminierung auf Branntwein aus anderen Mitgliedstaaten erstrecken müssen.

In den Rechtssachen Chemial Farmaceutici und Vinal wird neben diesen Kriterien in gleichlautender Formulierung des weiteren als Voraussetzung aufgestellt, daß die dort verfolgten wirtschaftspolitischen Ziele „ihrerseits mit den Erfordernissen des Vertrages und des abgeleiteten Rechts vereinbar sind“ und „daß jede unmittelbare oder mittelbare Diskriminierung von Einfuhren aus anderen Mitgliedstaaten und jeder Schutz inländischer konkurrierender Produktionen ausgeschlossen sind“. Nach Auffassung des Gerichtshofes wird aber eine differenzierende Besteuerung der Art, wie sie in Italien für vergällten Synthesealkohol einerseits und vergällten durch Gärung gewonnenen Alkohol andererseits besteht, diesen Erfordernissen gerecht. In Randnummer 15 der Entscheidungsgründe des erstgenannten Urteils heißt es: „Mit dieser Steuerregelung wird ein legitimes industriepolitisches Ziel verfolgt: Sie ist geeignet, die Destillation landwirtschaftlicher Erzeugnisse gegenüber der Herstellung von Alkohol aus Erdölderivaten zu begünstigen.“ Nach Ansicht des Gerichtshofes lag ein mittelbarer Schutz der nationalen Produktion nicht vor, da sich eine wirtschaftliche Produktion dieser Art Alkohol (obwohl technisch und wirtschaftlich an sich möglich) aufgrund der Besteuerung im Inland nicht hatte entwickeln können (Randnr. 18 der Entscheidungsgründe des erstgenannten Urteils).

Für eine entsprechende Anwendung der beiden letztgenannten Urteile auf die Rechtssache 106/84 scheint mir in erster Linie von Bedeutung zu sein, ob die Begünstigung bestimmter inländischer Agrarprodukte (Obst) zum Nachteil der eingeführten Agrarprodukte (Trauben) der Begünstigung eines landwirtschaftlichen Erzeugnisses zum Nachteil eines nichtlandwirtschaftlichen Erzeugnisses gleichgestellt werden kann. Nach meiner Meinung muß diese Frage aufgrund der Gemeinsamen Agrarpolitik (bestmögliche Zuweisung konkurrierender Erzeugnisse und Diskriminierungsverbot in Artikel 40 Absatz 3) verneint werden. Zweitens unterscheiden sich die Rechtssachen 140/79 und 46/80 von der Rechtssache 106/84 dadurch, daß zwar in Italien synthetischer Alkohol, in Dänemark aber kein Wein aus Weintrauben hergestellt werden kann. In der Rechtssache 243/84 steht fest, daß in Dänemark Whisky aus anderen als steuerlichen Gründen fast nicht hergestellt wird.

Vor allem für die Rechtssache 243/84 ist schließlich von Bedeutung, ob für geistige Getränke ein höherer Steuersatz als für Likörweine aus sozialen Gründen gerechtfertigt werden kann, etwa um dem Genuß von Getränken mit einem doppelt so hohen Alkoholgehalt zu begegnen. Soweit damit keine diskriminierende oder protektionistiselle Wirkung verbunden ist, wird diese Frage nach meiner Meinung aufgrund Ihrer Rechtsprechung grundsätzlich zu bejahen sein.

4.5. Die Ziele des Artikels 95

Sie haben die allgemeinen Ziele des Artikels 95 in Ihrer Rechtsprechung verschieden umschrieben. In der Rechtssache 27/67 (Fink-Frucht, Slg. 1968, 333, 348) wird das Ziel dahin gehend definiert, daß ein normaler Wettbewerb gewährleistet und alle steuerlichen Hindernisse beseitigt werden sollen, die den freien Warenverkehr innerhalb des Gemeinsamen Marktes beeinträchtigen können.

In Randnummer 4 der Entscheidungsgründe des Urteils in der Rechtssache 168/78 heißt es, daß Artikel 95 Absätze 1 und 2 die Bestimmungen über die Abschaffung der Zölle und der Maßnahmen gleicher Wirkung ergänzen soll. Er soll den freien Warenverkehr zwischen den Mitgliedstaaten unter normalen Wettbewerbsbedingungen dadurch gewährleisten, daß jede Form des Schutzes, die aus einer Waren aus anderen Mitgliedstaaten diskriminierenden inländischen Besteuerung folgen könnte, beseitigt wird. Artikel 95 soll die vollkommene Wettbewerbsneutralität der inländischen Besteuerung für inländische und eingeführte Erzeugnisse sicherstellen. Ähnliche Formulierungen finden sich auch in Ihrem Urteil in der Rechtssache 216/81.

In Randnummer 20 der Entscheidungsgründe Ihres Urteils in der Rechtssache 171/78 haben Sie die unterschiedlichen Ziele des Artikels 95 und des Artikels 99 zur Harmonisierung der Steuervorschriften näher erläutert. Während Artikel 95 diskriminierende und protektionistische Auswirkungen einer bestimmten nationalen Steuerregelung beseitigt, soll durch Artikel 99 Handelshindernissen begegnet werden, die sich aus den Unterschieden zwischen den einzelnen nationalen Rechtsvorschriften ergeben. Ich halte diese Feststellung für nützlich und auch in den vorliegenden Rechtssachen für bedeutsam. Anders als die Formulierung in der Rechtssache 27/67 vielleicht nahelegt, können aufgrund von Artikel 95 in der Tat nicht alle steuerlichen Handelshindernisse beseitigt werden.

In Randnummer 20 der Entscheidungsgründe des Urteils in der Rechtssache 171/78 haben Sie im übrigen auch noch festgestellt, daß die Durchführung der Harmonisierung aufgrund von Artikel 99 keine Vorbedingung für die Anwendung des Artikels 95 ist. Die beiden Feststellungen sind zusammen insbesondere für die Beurteilung der Rechtssache 106/84 bedeutsam.

Als Ergebnis entnehme ich Ihrer Rechtsprechung, daß Artikel 95 Absätze 1 und 2 insbesondere darauf abzielt, bestimmte Formen wettbewerbsverzerrender steuerlicher Handelshindernisse zu beseitigen, das heißt solche, die sich aus der Benachteiligung eingeführter Erzeugnisse und aus dem Schutz inländischer Erzeugnisse ergeben. Nach meiner Meinung ist diese Zielsetzung des Artikels 95 auch für die Feststellung von Bedeutung, ob es sich um gleichartige Erzeugnisse im Sinne von Artikel 95 Absatz 1 oder aber nur um konkurrierende Erzeugnisse im Sinne von Artikel 95 Absatz 2 handelt, ferner für die Beantwortung der Frage, ob von einer Benachteiligung oder nur von einem Schutz im Sinne dieser Absätze des Artikels 95 gesprochen werden kann. Die Absatzstatistiken und andere Daten können unter Umständen zeigen, daß ein auf den ersten Blick diskriminierendes oder protektionistisches Steuergesetz in Wirklichkeit eine solche Wirkung nicht hat.

5. Ergebnis

5.1. Rechtssache 106/84

a) Aus meiner vorstehenden Sachverhaltsdarstellung ergibt sich, daß Tafelwein aus Weintrauben und Likörwein aus Weintrauben mit einer Steuer belegt werden, die sich pro Liter auf 10/7 bzw. 20/11 der Steuer beläuft, die auf die aus Obst gewonnenen Konkurrenzerzeugnisse erhoben wird. Wenn diese Weine aus Weintrauben und aus Obst außerdem als gleichartig anzusehen sind, dann ist wohl offenkundig, daß eine unzulässige Diskriminierung im Sinne von Artikel 95 Absatz 1 vorliegt.

b) Die Kommission leitet aus der Rechtsprechung des Gerichtshofes, die ich oben untersucht habe (vor allem aus den Rechtssachen 168/78, 169/78 und 171/78), ab, daß sowohl tafelweinartige als auch likörweinartige Obstweine vergleichbaren Weinarten aus Weintrauben tatsächlich gleichzustellen seien. Sie hätten die gleichen Eigenschaften, dienten denselben Bedürfnissen, würden stets durch Gärung erzeugt, hätten einen vergleichbaren Alkoholgehalt und würden in gleichen Mengen getrunken. Der unterschiedliche Rohstoff schließe die Gleichartigkeit nicht von vornherein aus, was sich auch nach meiner Meinung in der Tat aus den genannten Urteilen des Gerichtshofes vom 27. Februar 1980 über geistige Getränke herleiten läßt. Zu Recht entnimmt die Kommission außerdem der Rechtsprechung des Gerichtshofes, daß Sie in einer anderen zollrechtlichen Einordnung kein Hindernis mehr für die Annahme der Gleichartigkeit sehen: Ich verweise in diesem Zusammenhang noch einmal auf meine vorangegangene Untersuchung dieser Rechtsprechung. Schließlich ergibt sich aus dieser Untersuchung auch, daß die Kommission zu Recht die Auffassung Dänemarks zurückweist, sie sei aufgrund ihrer langen Untätigkeit nicht mehr befugt, gegen die betreffende Regelung zu klagen. Artikel 95 hat nach meiner Untersuchung ein anderes, allerdings auch beschränkteres Ziel als Artikel 99. Wenn der weiter reichende Harmonisierungsprozeß nach Artikel 99 auf der Ratsebene zum Stillstand kommt, hat die Kommission demzufolge das volle Recht, die grundlegenden Mindesterfordernisse des Artikels 95 dann noch zur Geltung zu bringen.

c) Sollte Artikel 95 Absatz 2 anwendbar sein, so schütze die dänische Regelung jedenfalls die dänischen Erzeugnisse, so erklärt die Kommission nur hilfsweise. Dies ergebe sich vor allem aus Ihrem zweiten Urteil in der Rechtssache 170/78. Daß die dänische Regelung nicht neutral sei, folge unter anderem daraus, daß der überwiegende Teil der inländischen Produktion in die günstige Steuergruppe falle. Die Berufung Dänemarks auf die genannten Urteile des Gerichtshofes in den Rechtssachen Chemial Farmaceutici und Vinal weist die Kommission zurück, da es dort um die Begünstigung der Destillation landwirtschaftlicher Erzeugnisse gegangen sei. Eine Vorzugsbehandlung der dänischen Obsterzeuger gegenüber den Weinerzeugern der anderen Mitgliedstaaten hält die Kommission aber für unzulässig. Bei meiner Untersuchung der genannten Urteile kam ich bereits zu demselben Ergebnis.

d) Die dänische Regierung führt — abgesehen von ihren bereits widerlegten Argumenten — zunächst an, daß durch die anläßlich des Beitritts Dänemarks eingeführte Gesetzesregelung die traditionelle Benachteiligung eingeführter Weine beseitigt worden sei. Zumindest hinsichtlich der tafelweinartigen Obstweine halte ich diese Feststellung für richtig, soweit es um den Vergleich dänischer und eingeführter Obstweine geht. In bezug auf likörweinartige Obstweine stellen sich hier jedoch einige Fragen, auf die ich bei der Behandlung der Rechtssache 243/84 noch zurückkommen werde. Die Gleichartigkeit von Wein aus Weintrauben und Obstwein wird von der dänischen Regierung aus den in Teil 2 dieser Schlußanträge genannten Gründen verneint. Das stärkste Argument ist nach meiner Meinung, daß Obstwein anders als Wein aus Weintrauben nicht unter eine gemeinsame Marktorganisation falle. Wenn es hier um gleichartige Erzeugnisse ginge, würde eine solch unterschiedliche Behandlung gegen Artikel 40 Absatz 3 verstoßen. Von einem Schutzcharakter im Sinne von Artikel 95 Absatz 2 kann nach Ansicht der dänischen Regierung ebenfalls keine Rede sein. Die Mehrbelastung von Traubenwein betrage je Liter 55 % bei Tafelwein und 80 % bei Likörwein. Die Mehrbelastung von Likörwein aus Trauben mit einem Alkoholgehalt zwischen 20 und 23 Vol.-% belaufe sich nach demselben Maßstab auf ungefähr 170 %. Berechnet nach dem Alkoholgehalt, schwanke die Mehrbelastung zwischen 60 und 135 %. Der Verbrauchsteueranteil am Einzelhandelspreis sei dagegen für beide Warengruppen ungefähr gleich (weniger als 30 % bei Wein aus Weintrauben, 26 bis 29 % bei Obstwein und 25 bis 38 % bei billigem Likörwein aus Weintrauben gegenüber 27 bis 38 % bei Likörwein aus Obst). Um eine protektionistische Wirkung auszuschließen, ist für die dänische Regierung deshalb offensichtlich der Vergleich der auf den Einzelhandelspreisen ruhenden prozentualen Steuerlast entscheidend. Die anderen von ihr vorgelegten Zahlen weisen ja wohl unter Berücksichtigung Ihrer Urteile in der Rechtssache 170/78 auf einen protektionistischen Charakter hin. Wie ich in meinen Schlußanträgen in der letztgenannten Rechtssache bereits dargelegt habe, halte ich jedoch auch selbst für die Beurteilung der Auswirkungen einer unterschiedlichen Besteuerung auf das Wettbewerbsverhältnis zwischen den betreffenden Waren den Vergleich der auf den Einzelhandelspreisen ruhenden Steuerlast für am bedeutsamsten.

e) Obstweine und Weine aus Weintrauben haben nach meiner Meinung in der Tat so viele objektive Eigenschaften gemeinsam und dienen dabei auch noch denselben Bedürfnissen, daß sie aufgrund der sich aus Ihrer Rechtsprechung ergebenden objektiven Kriterien auf den ersten Blick als gleichartig angesehen werden könnten. Da die Steuersätze je Liter Traubenwein dennoch bedeutend höher als für Obstweine sind, läge dann offenkundig ein Verstoß gegen Artikel 95 Absatz 1 vor. So haben Sie bereits in Randnummer 15 der Entscheidungsgründe Ihres Urteils in der Rechtssache 45/75 (Rewe, Slg. 1976, 181) festgestellt, daß eine Verletzung von Artikel 95 Absatz 1 zu bejahen ist, wenn die auf das eingeführte Erzeugnis erhobene Abgabe und die Belastung, die das gleichartige inländische Erzeugnis zu tragen hat, in verschiedener Weise und nach verschiedenen Bestimmungen berechnet werden mit dem Ergebnis, daß das eingeführte Erzeugnis — sei es auch nur in bestimmten Fällen — höher belastet wird. Bei konkreten Waren hat der Gerichtshof, wie sich aus meiner Untersuchung ergibt, jedoch stets vermieden, die Gleichartigkeit festzustellen, und ich schließe mich den Ausführungen der dänischen Regierung in der Sitzung an, daß der Durchschnittsverbraucher Tafelwein aus Weintrauben und Tafelwein aus Obst vermutlich nicht als gleichartig ansehen wird. Beim Vergleich zwischen Likörwein aus Weintrauben und Likörwein aus Obst könnte dies anders sein. Ich halte es in diesem Zusammenhang für kennzeichnend, daß die Kommission in der Sitzung in dieser Rechtssache ausschließlich über Likörweine und die dänische Regierung eben fast ausschließlich über Tafelweine gesprochen hat.

f) Die objektiven Zweifel an der Gleichartigkeit von Tafelweinen aus Obst und solchen aus Weintrauben werden nach meiner Meinung durch die in der Einleitung dieser Schlußanträge wiedergegebenen Statistiken erheblich verstärkt. Diese Statistiken zeigen erstens, daß dänischer Tafelwein aus Obst hauptsächlich im Wettbewerb mit den eingeführten gleichartigen Obstweinen steht. Die Beseitigung der traditionellen Benachteiligung scheint dazu geführt zu haben, daß der Absatz der eingeführten Obstweine sich nach dem Beitritt Dänemarks und insbesondere seit 1976 vervielfachte. Seit 1978 und 1979 nahm der Absatz inländischen Obstweins dagegen nach diesen Zahlen kaum mehr zu. Außerdem ergibt sich aus diesen Zahlen, daß die niedrigere Besteuerung von Obstwein die enorme Einfuhrsteigerung bei Traubenweinen (deren Verbrauch darüber hinaus stets mehr als dreißigmal so hoch wie der von Obstweinen war) nicht gehemmt hat. Solange die Kommission nicht den Gegenbeweis liefert, ergibt sich aus diesen Zahlen nach meiner Meinung, daß Tafelwein aus Weintrauben und solcher aus Obst in Wirklichkeit nicht gleichartig sind (so daß Artikel 95 Absatz 1 nicht anwendbar ist), wobei auch von einer wirklichen Schutzwirkung zugunsten der Obstweine nicht gesprochen werden kann. Bei der Beurteilung von Wettbewerbsverhältnissen im Rahmen von Artikel 95 Absatz 2 müssen nach meiner Ansicht — ebenso wie bei der Wettbewerbspolitik im allgemeinen — unbedeutende Marktanteile wie im vorliegenden Fall wegen ihres Bagatellcharakters außer Betracht bleiben. Wie gesagt ergibt sich aus den Statistiken jedoch im übrigen auch keine wesentliche Kreuzelastizität zwischen der Nachfrage nach Tafelwein aus Obst und solchem aus Weintrauben.

g) Bei Likörweinen komme ich zu einem anderen Ergebnis. In der Einleitung habe ich bereits darauf hingewiesen, daß in den dort wiedergegebenen Statistiken gerade klar eine Kreuzelastizität zwischen der Nachfrage nach Likörweinen aus Obst und solchen aus Weintrauben zum Ausdruck kommt. Mit der starken Zunahme des Verbrauchs von Likörweinen aus Obst seit 1978 ging in dieser Zeit ja ein deutlicher Rückgang der Einfuhr von Likörweinen aus Weintrauben einher. Dabei weist der Umstand, daß der Verbrauch von Likörweinen aus Obst und von solchen aus Weintrauben (in erheblicher Abweichung von den Zahlen für Tafelwein) sich immer stärker auf dieselbe Größenordnung einpendelte, auf Gleichartigkeit hin. Neben diesen statistischen Gründen für die Annahme der Gleichartigkeit sprechen auch qualitative Argumente dafür. In noch stärkerem Maße als bei den Tafelweinen genügen Likörweine aus Obst und solche aus Weintrauben den sich aus Ihrer Rechtsprechung ergebenden beiden Kriterien, daß sie gleiche Eigenschaften haben und denselben Bedürfnissen dienen. Nicht nur ist ihr Alkoholgehalt vergleichbar, sondern es gibt auch, wie sich im Verfahren herausgestellt hat, Likörweine aus Obst in der Art eines Wermutweins oder in der Art eines Cinzano bitter. Nach dem vorhin von mir zitierten Kriterium in der Randnummer 15 der Entscheidungsgründe des Urteils in der Rechtssache 45/75 genügt eine solche Feststellung für die Anwendbarkeit von Artikel 95 Absatz 1. Da außerdem aufgrund meiner Sachverhaltsdarstellung feststeht, daß die Besteuerung von Likörweinen aus Weintrauben und die von Likörweinen aus Obst auf unterschiedliche Weise, nach unterschiedlichen Sätzen und nach unterschiedlichen Durchführungsvorschriften berechnet werden und die eingeführten Likörweine aus Weintrauben demzufolge erheblich höher besteuert werden, halte ich die Klage der Kommission hinsichtlich der Likörweine für begründet. Daran kann, da Artikel 95 Absatz 1 Anwendung findet, auch der Umstand nichts ändern, daß die auf dem Einzelhandelspreis ruhende prozentuale Belastung nach Ansicht der dänischen Regierung in derselben Größenordnung liegt. Ein absoluter, klarer Unterschied des Steuersatzes genügt für die Annahme eines Verstoßes gegen Artikel 95 Absatz 1.

h) Als Ergebnis schlage ich Ihnen vor, 1) die Klage der Kommission, soweit sie Likörweine betrifft, für begründet zu erklären, 2) im übrigen die Klage der Kommission abzuweisen und 3) die Kosten des Rechtsstreits nach Artikel 69 § 3 der Verfahrensordnung in der Weise aufzuteilen, daß jede Partei ihre eigenen Kosten trägt, da jede Partei in einem wesentlichen Punkt unterlegen ist.

5.2. Rechtssache 243/84

a) In der Rechtssache 243/84 hat das Østre Landsret Ihnen, wie bereits dargestellt, folgende Fragen vorgelegt: 1) Ist Artikel 95 Absatz 1 EWG-Vertrag dahin auszulegen, daß schottischer Whisky und likörweinartiger Obstwein, wie er im Gesetz und im Anhang zur Rechtssache beschrieben ist, als „gleichartige Waren“ sowie als eingeführtes bzw. im Inland hergestelltes Erzeugnis anzusehen sind mit der Folge, daß es gegen diese Bestimmung verstößt, ein Besteuerungssystem aufrechtzuerhalten, wonach Whisky wie anderer destillierter Branntwein mit einer Mischsteuer belegt wird, die teils nach dem Alkoholgehalt des Erzeugnisses, teils nach dem Warenpreis berechnet wird, während für Obstwein ebenso wie für Traubenwein ein Besteuerungssystem gilt, bei dem die Steuer sich nur nach der Warenmenge richtet, wenn die Besteuerungsregelungen für Obstweine (und Traubenweine) zu einer niedrigeren Steuer als für Whisky führen, wenn die Besteuerungsvorschriften nicht nach dem Herkunftsland der Erzeugnisse unterscheiden, wenn in dem betreffenden Mitgliedstaat kein Whisky hergestellt wird, aber doch ungefähr 3/4 der verbrauchten Erzeugnisse, die der höheren Branntweinsteuer unterliegen, und wenn mehr als 99 % der verbrauchten likörweinartigen Obstweine im Inland hergestellt werden? 2) Ist Artikel 95 Absatz 2 EWG-Vertrag dahin auszulegen, daß unter den in der ersten Frage genannten Voraussetzungen ein Vergleich zwischen der Besteuerung von schottischem Whisky und der von likörweinartigem Obstwein vorzunehmen i