2.

Einen Verstoß gegen den gleichen Artikel des Vertrages erblickt die Kommission — dies ist ihr zweiter Klagepunkt — auch darin, daß Kakaopulver, Kakaobutter, Schalen und Häutchen, die unmittelbar aus anderen Mitgliedstaaten eingeführt werden, einer höheren Steuer unterlägen als die entsprechenden in Italien durch Zerkleinern von vornherein endgültig eingeführter Kakaobohnen gewonnenen Erzeugnisse. Die Klägerin geht von dem bereits zitierten Artikel 13 des Decreto-legge vom 11. März 1950 aus und gelangt durch Übertragung der mit Gesetz vom 25. Mai 1954 festgesetzten Äquivalenznormen zu folgenden Feststellungen : — Auf 100 kg nicht gerösteten, endgültig eingeführten Kakaobohnen (aus denen sich bei 7 kg Verlusten 40 kg Butter, 40 kg Pulver und 13 kg Schalen und Häutchen gewinnen und verkaufen lassen müßten) lägen 25000 Lire Verbrauchsteuer. — Diese Steuer betrage dagegen nach der gleichen Äquivalenznorm bei der Einfuhr von im Ausland aus 100 kg Kakaobohnen gewonnenen Erzeugnissen insgesamt 28250 Lire: 12500 Lire für 40 kg Kakaobutter, 12500 Lire für 40 kg Pulver und 3250 Lire für 13 kg Schalen und Häutchen. Der aus diesem Vergleich zu entnehmende Unterschied von 3250 Lire, der eine gegen Artikel 95 des Vertrages verstoßende Diskriminierung bedeuten soll, würde also aus der Besteuerung der 13 kg eingeführten Schalen und Häutchen in Höhe von 3250 Lire herrühren. Hier liegt die Schwierigkeit; der Bevollmächtigte der italienischen Regierung hat nicht zu Unrecht in der mündlichen Verhandlung gesagt, der ganze Streit gehe um die Besteuerung der Schalen und Häutchen. Er hat in diesem Zusammenhang darauf hingewiesen, daß diese Abfälle von der Verbrauchsteuer befreit sind, wenn sie zur Gewinnung von Theobromin oder zur Herstellung von Kaffee-Ersatz verwendet werden und daß diese Steuerbefreiung sowohl für Schalen und Häutchen gilt, die als solche aus anderen Mitgliedstaaten eingeführt werden, als auch für diejenigen, die im Inland beim Zerkleinern eingeführter Kakaobohnen anfallen (Anmerkung 3 zu Kapitel XIII des italienischen Zolltarifs). Andererseits würden diese Abfälle ausschließlich zu diesen beiden Zwecken — Theobromin und Kaffee-Ersatz — verwendet; das Gesetz vom 9. April 1931 untersage übrigens ihre Verwendung zur Herstellung von Kakao und Schokolade. Gerade um dieses Verbot zu verstärken und jede mögliche Nahrungsmittelverfälschung zu vermeiden, habe man später ihre Verwendung unwirtschaftlich machen wollen, indem man sie einer Steuer von 250 Lire auf das Kilo unterwarf, die jedoch, wie gesagt, nicht erhoben wird, wenn die Schalen und Häutchen zur Herstellung von pharmazeutischen Produkten oder von Ersatzkaffee verwendet werden. Die Besteuerung der Abfälle sei also rein theoretisch, und der ihre Einfuhr belastende Satz stelle nur eine „Abschreckungswaffe“ dar. Demzufolge müsse dieser Satz beim Vergleich der pauschal auf die im Ausland aus 100 kg Kakaobohnen gewonnenen Erzeugnisse erhobenen Steuer mit der auf endgültig eingeführten Kakaobohnen lastenden unberücksichtigt bleiben. Es gebe also keine Diskriminierung. Die in der mündlichen Verhandlung ausführlich dargelegte Auffassung der Beklagten setzt voraus, daß die Schalen und Häutchen nur für die beiden von der italienischen Regierung angegebenen Zwecke verwendet werden können oder doch tatsächlich nur für sie benutzt werden. Die Auseinandersetzung hat sich denn auch im Anschluß an die Fragen, die Sie den beiden Parteien gestellt haben, ganz auf diese Ebene verlagert und eine zugleich technische und theoretische Wendung genommen, die es schwer macht, Partei zu ergreifen. Die Klägerin hat in ihrem Fernschreiben Nr. 3816 vom 5. Februar wissenschaftliche Werke herangezogen, um der Auffassung der Beklagten entgegenzutreten (insbesondere Fincke, Handbuch für Kakaoerzeugnisse). Gestützt auf die chemische Analyse der Schalen und Häutchen vertritt sie die Ansicht, daß diese zu verschiedenen Zwecken, wie z.B. zur Gewinnung weiterer Kakaobutter durch Auspressung, zur Herstellung von Schokoladenachahmungen, von Futtermitteln und von Farb- und Geruchstoffen verwendet werden können. Eine Bestätigung hierfür finde sich in den Erläuterungen zum Brüsseler Zolltarifschema, die in Italien Gesetzeskraft erlangt hätten. Nach den Anmerkungen 1 und 3 zur Tarifnummer 18.02 sei es möglich, aus den Schalen und Häutchen, die sich bei der Röstung und Zerkleinerung von den Kakaobohnen ablösen, Kakaobutter zu gewinnen, weil sie häufig Kernteile enthielten, die den Häutchen anhafteten und sich kaum ablösen ließen. Auch die Staubpartikel, die aus der Reinigung der Schalen in den Sortiermaschinen stammten, hätten einen Fettgehalt, der im allgemeinen ausreiche, um ihre Auspressung rentabel zu machen. Als letztes Argument bringt die Klägerin vor: Das italienische Gesetz vom 9. April 1931 untersage die Verwendung von Teilen von Kakaobohnenschalen zwar für die Herstellung von Erzeugnissen, die unter der Bezeichnung Kakao und Schokolade verkauft werden, aber nicht für die von Schokoladeersatz. Wissenschaftlich trifft dies gewiß zu. Man muß sich aber fragen, ob es nicht reine Theorie ist. Wir befinden uns hier im Gebiet der Wirtschaft, da genügt es nicht, daß ein Erzeugnis seiner chemischen Zusammensetzung nach aus einem anderen gewonnen weiden kann; die Herstellung wird vielmehr nur versucht werden, wenn sie ein Mindestmaß an Rentabilität aufweist; dies gilt jedenfalls außerhalb von Zeiten der Kriegswirtschaft oder äußerster Knappheit. Die Beklagte hält den analytischen Untersuchungen der Klägerin entgegen, die Fette, die sich aus Schalen und Häutchen gewinnen lassen, könnten weder als Kakaobutter noch als Kakaofett bezeichnet werden, weil sie im Durchschnitt einen viel zu hohen Prozentsatz an unverseifbaren Bestandteilen enthielten; der Menge nach seien von diesen Fetten übrigens nicht mehr als 325 g auf 100 kg Kakaobohnen zu gewinnen, so daß dieser Faktor außer acht gelassen werden könne. Auch die Verwendung der Abfälle als Futtermittel sei unwirtschaftlich, außerdem seien die Abfälle wegen ihres geringen Proteingehalts und ihres hohen Feuchtigkeitsgehalts dazu auch ungeeignet; ihnen würden daher geeignetere Erzeugnisse vorgezogen. Was die Verwendung zur Herstellung von Farb- und Geruchstoffen anbelange, so bestehe wegen der minderwertigen organoleptischen Eigenschaften der Abfälle auf dem Markt keine diesbezügliche Nachfrage. Abschließend bestreitet die Beklagte, daß das Gesetz vom 9. April 1931 die Verwendung von Schalen oder Häutchen zur Herstellung von Schokoladeersatz gestatte — und in diesem letzten Punkt erscheint mir die unter den Parteien streitige Bedeutung von Artikel 4 dieses Gesetzes zweifelhaft. Mit dieser Einschränkung bin ich jedoch geneigt, mich der Meinung der Beklagten anzuschließen, die mir der Wirtschaftswirklichkeit besser zu entsprechen scheint. An verschiedenen Stellen seines Werkes schließt Professor Fincke nicht aus, daß man aus Abfällen dieses oder jenes Erzeugnis mit im allgemeinen nur mittelmäßigen Eigenschaften gewinnen könne, er räumt jedoch auch ein, daß dies ein recht risikoreiches Unternehmen sei, „da trotz aller Bemühungen eine einigermassen gewinnbringende Verwertung noch nicht gefunden wurde“ (Handbuch für Kakaoerzeugnisse, Seite 367). Im Ergebnis läßt sich daher wohl sagen, daß die Schalen und Häutchen — abgesehen von ihrer etwaigen Verwendung zur Gewinnung von Butter oder Pulver, die in den meisten Ländern gesetzlich verboten ist — nur zur Herstellung von Theobromin oder Kaffee-Ersatz dienen können, was ihre Steuerbefreiung zur Folge hat. Hieraus folgt, daß anders als der erste, der zweite von der Kommission behauptete Verstoß nicht erwiesen erscheint und die Klage in diesem Punkt abzuweisen ist.