{{위키데이터 속성 추적}}
{{대한민국 헌법재판소 판례
|별칭       = 방송광고 사전심의 사건
|사건명     = 방송법 제32조 제2항 등 위헌확인
|사건번호   = 2005헌마506
|원문       = http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2&query=2005%C7%E5%B8%B6506&sch_query_type=sch
|선고일자   = 2008년 6월 26일
|판례집     = 제20권 1집 하. 397
|위헌       = [[이강국]](재판장) [[이공현]](주심) [[김희옥]] [[김종대]] [[민형기]] [[이동흡]] [[송두환]] [[조대현 (법조인)|조대현]](별개 의견)
|헌법불합치 = [[목영준]]
|참조조문   = 헌법 제21조 제1항 제2항, 구 방송법 제32조, 개정방송법 제32조 제2항, 방송법 제103조, 방송법 제108조
}}

'''방송광고 사전심의 사건'''은 [[건어물]] 업체를 경영하는 김 모씨가, [[방송국]]에 자신의 건어물 업체의 [[광고|방송광고]]를 청약하였으나 해당 방송국으로부터 방송법 제32조, 방송법시행령 제21조의2등에 의한 사전심의를 받지 않았다는 이유로 방송청약을 거절당하자 이에 방송법 32조, 방송법시행령 제21조의2, 방송심의에 관한 규정 제59조 등이 방송광고를 하려는 자들의 표현의 자유를 침해한다고 주장하며 헌법소원심판을 청구한 사건을 말한다.
==쟁점 및 결론==
이 사건의 쟁점은 방송광고 사전심의 규정이 헌법 21조 2항이 금지하는 허가제에 해당하는지 여부였다. 이에 대해 헌법재판소는 8인의 다수의견에서 방송광고 사전심의가 헌법 21조가 금지하는 허가제에 해당한다고 하여 위헌이라 판시하였다. 1인의 반대의견은 상업광고의 경우 표현의 자유의 범위에는 속하나 헌법 21조의 절대적 사전검열금지원칙의 적용이 되지 않는다고 보아 ,일반적 기본권 제한의 원칙인 헌법 제37조2항의 과잉금지원칙에 위반된다고 헌법 불합치에 해당한다고 판시하였다. 위헌결정이후 방송광고사전심의규정은 폐지되었다.

== 방송광고 사전심의의 정의 ==
[[방송광고]]<ref name="정의">광고를 목적으로 하는 방송 내용물로써 인쇄광고와 더불어 광고의 큰 부분을 차지하며, 텔레비전 광고와 라디오 광고로 대별된다. 일반적으로 {{lang|en|CM|commercial message}}이라고 하는데, 텔레비전 {{lang|en|CM}}은 {{lang|en|CF|commercial film}}라고도 한다. 크게 상업광고와 공익광고(공공광고)로 구분한다. 방송광고는 상품정보를 위주로 하는 인쇄광고에 비하여 표현 방법과 전달력이 다양하기 때문에 호소력이 강하고, 시청자(청취자)의 의식과 감각에 깊이 작용하여 인간의 욕구와 생활양식에 크게 영향을 미친다. 또 반복호소가 쉽고 전국적인 방송망을 갖추고 있어 광고매체로서 효과적이다. 곧 라디오 광고는 적은 비용으로 목표 소비자에게 반복 접근하여 브랜드 인지도를 강화하고 상품 판매를 돕는 데 효과적이고, 텔레비전 광고는 시각과 청각을 동시에 자극해 생생한 메시지를 전달함으로써 이미지 형성과 설득이 어떤 매체보다 빠르고 정확하다.{{ |출처=네이버 백과사전}}</ref>
는 그 특성상 [[대중]]에게 미치는 영향이 크기 때문에 방송광고 내용의 향상과 윤리적 창달을 도모하기 위하여, [[방송광고물]]에 대한 [[심의]]가 필요한데 방송광고가 이루어지기 전에 시행하는 방식의 심의를 방송광고 사전심의라 한다. 우리나라에서도 이러한 방송광고 사전심의가 이루어졌었지만 2008년 6월 26일 [[헌법재판소]]의 방송광고 사전심의 [[위헌]]결정으로 인해 변화되었다.

== 방송광고 규제의 변화(사건 이전의) ==
{| class="wikitable"
! 변화 년도
! 내용
|-
| 1962년 || 우리나라 최초의 자율규제기구인 한국방송윤리위원회 설립
|-
| 1963년 || 12월 제정된 우리나라 최초의 방송법에 의해 방송윤리위원회  법률상의 기구가 됨
|-
| 1964년 || 언론윤리위원회법이 통과되면서 방송법의 방송윤리위원회 부분이 삭제되어 다시 임의 단체가 됨
|-
| 1968년 || 광고자문위원회를 설립하여 방송광고에 대한 심의를 강화하기 시작
|-
| 1973년 || 방송법 개정으로 법률상의 기관이 됨과 동시에 막강한 권한을 갖게 됨.
|-
| 1976년 || 텔레비전광고방송 심의요강’을 별도로 제정, 모든 [[텔레비전]] 광고방송에 대한 사전심의 실시
|-
| 1980년 || 12월 언론기본법 제정 그 법에 의해 설치된 법적 기구인 방송위원회 산하의 방송심의위원회가사후규   제 수행 방송광고에 대한 사전심의는 ‘한국방송광고공사법’의 제정에 의해 설치된 한국방송공사가 담당. 따라서 방송윤리위원회가 행한 심의결         정 사항과 텔레비전 영화검열심의회 업무는 방송심의위원회로 승계되었다.
|-
| 1987년 || 언론기본법 폐지 방송법제정 방송광고에 대한 사전심의 업무는 국가기관이라고 할 수 있는 방송위원회로 이관
|-
| 1988년 || 방송통신위원회로 개편
|-
| 1989년 || 2월 방송위원회가 방송광고심의위원회를 두어 방송광고의 사전 심의를 시작
|-
| 2000년 3월 ||3월 13일 통합방송법 시행 통합방송위원회 출범
|-
| 2000년 8월 ||8월경 2000년 3월 발효된 방송법과 시행령에 의해 방송광고 심의를 한국광고자율심의기구에 위탁하여 사전심의 시행
|-
| 2008년 2월 ||2월경방송법 개정 기존의 방송위원회를 [[방송통신위원회]]로 통합 방송 심의 및 방송광고심의에 관한 업무는 [[방송통신심의위원회]]가 맡게 됨.
|}

== 이전 판례 ==
# [https://web.archive.org/web/20111014005844/http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2 94헌마207]

1998년 [[광고]]회사들이 제기한 구 방송법의 사전심의 조항에 대한 [[헌법소원]]에 대해 기본권 침해가 발생한지 60일 이내에 [[헌법소원]]을 청구하지 않았다는 헌법재판소법 69조에 따라 각하결정을 내렸다.
{| class="collapsible collapsed" width="100%"
! align="center" style="background-color: #eeeeee;margin: 0 auto; padding: 0 10px 0 10px; border: 1px solid #aaa; "| <p style="font-size:90%;">판례 내용 보기</p>
|-
|style="border: 1"|
{| class="wikitable" style="font-size:80%;text-align:left;"
|- 
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|사건명
|width="800"|방송법 제17조 제3항 등 위헌확인
|-
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|사건번호
|width="800"|[https://web.archive.org/web/20111014005844/http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2 94헌마207]
|-
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|결정
|width="800"|각하
|-
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|재판관
|width="800"|(재판장)[[김용준]], (주심)[[김문희]], [[이재화]], [[조승형]], [[정경식]], [[고중석]], [[신창언]], [[이영모]], [[한대현]]
|-
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|참조 조문
|width="800"|헌법재판소법 제40조 제1항 제2항, 헌법재판소법 제 68조 제1항
|-
|결정 요지
|
* 1. 청구인들은 이 사건 심판계속중 자신들이 소속되어 있는 주식회사 선우프로덕션으로 청구인을 변경하여 달라는 신청을 하였으나, 당사자변경을 자유로이 허용한다면 심판절차의 진행에 혼란을 초래하고 또 상대방의 방어권 행사에도 지장을 줄 우려가 있기 때문에 당사자의 동일성을 해치는 임의적 당사자변경은 원칙적으로 허용되지 않는다고 할 것인바, 주식회사와 그 소속 직원 사이에는 법적인 동일성이 존재하지 아니하므로 이 사건 청구인변경신청은 받아들이지 아니한다.

* 2. 청구인들은 사전심의의 대상이 되는 광고표현물의 제작에 참여하는 광고인들로서 사전심의제도의 규율을 받는 직접 상대방은 아니나, 그 제작과정에서 이 사건 법률조항과 심의규정의 존재를 의식하여 제작활동을 행하지 않을 수 없고, 또 사전심의의 결과 방송불가 또는 조건부 방송가 판정을 받는 경우에는 광고표현물을 심의규정에 맞게 재수정해야 하는 등 이 사건 법률조항과 심의규정에 의하여 그들의 제작활동이 직접 제약을 받고 있다고 보지 않을 수 없다.

* 3. 청구인들은 사전심의의 대상이 되는 광고표현물을 제작하는 광고회사에 광고인으로 입사하면서부터 이 사건 법률조항과 심의규정의 구체적인 적용을 받게 된다고 보아야 할 것이고, 따라서 청구인들은 주식회사 선우프로덕션에 입사하였음을 안 날로부터 60일 이내에 헌법소원을 청구하여야 한다.
|}
|-
|style="border: 1px #aaa solid;"|
<small>* 자세한 내용은 판결 원문을 참고할 것.</small>
|}

# [https://web.archive.org/web/20111014005844/http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2 2000헌마696]

헌법소원에서는 [[변호사]]를 [[대리인]]으로 선임하지 않은 체 심판청구를 하였다는 이유로 [[각하 (법률)|각하]]결정을 하였다.
{| class="collapsible collapsed" width="100%"
! align="center" style="background-color: #eeeeee;margin: 0 auto; padding: 0 10px 0 10px; border: 1px solid #aaa; "| <p style="font-size:90%;">판례 내용 보기</p>
|-
|style="border: 1"|
{| class="wikitable" style="font-size:80%;text-align:left;background:transparent"
|- 
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|사건명
|width="800"|공중파광고금지결처취소 사건
|-
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|사건번호
|width="800"|[https://web.archive.org/web/20111014005844/http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2 2000헌마696]
|-
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|결정
|width="800"|각하
|-
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|재판관
|width="800"|[[김효종]](재판장), [[이영모]], [[하경철]]
|-
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|참조 조문
|width="800"|헌법재판소법 제72조 제3항 제3호
|-
|이유
|
* 기록에 의하면, 청구인은 변호사를 대리인으로 선임하지 아니한 채 이 사건 심판청구를 하였고, 우리 지정재판부 재판장의 보정명령에도 응하지 아니하였으므로 헌법재판소법 제72조 제3항 제3호에 의하여 관여재판관 전원의 일치된 의견으로 주문과 같이 결정한다.
|}
|-
|style="border: 1px #aaa solid;"|
<small>* 자세한 내용은 판결 원문을 참고할 것.</small>
|}

# [https://web.archive.org/web/20111014005844/http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2 2004헌마945]

헌법소원에서는 헌법소송을 제기한 광고회사에게 구체적인 방송금지행정처분이 내려지지 않은 상태에서 위헌주장을 하고 있기 때문에 [[기본권]]침해의 직접성이 결여되었다는 이유로 각하결정을 내렸다.{{인용문|
2004년 12월 [[광고물]]제작 등을 목적으로 하는 회사와 방송광고사전심의 신청을 담당하는 회사의 직원이 방송광고사전심의제도와 관련하여 방송법 제32조 제2항, 제3항 및 방송법시행령 제21조의 2에 의한 심의는 사전검열에 해당하는 것이고, 표현의 자유를 침해한다는 등의 이유로 헌법재판소에 헌법소원심판을 청구하였다. 헌법재판소는 이 사건에 대하여“[[방송법 제32조 제2항]]은 법률이 직접 사전심의를 하도록 명령하는 것이 아니라 방송위원회가 사전심의를 할 수 있도록 하는 근거규정에 불과하여, 동 규정이 그 자체로서 심의라는 구체적인 행[[방송법 개정안]]정처분을 기다리지 않고 직접 광고제작에 관여하는 청구인들의 기본권을 침해하고 있다고는 볼 수 없다. 나아가 같은 조 제3항은 제2항의 사전 심의를 전제로 하는 것이므로, 제2항에 대하여 직접성이 인정되지 아니하는 이상, 더 나아가 살펴볼 것이 없다. 또 [[방송법시행령 제21조의 2]]도 방송법 제32조 제2항의 사전심의의 대상이 될 수 있는 방송광고를 정하고 있을 뿐이다. |방송광고 사전심의제도 및 심의규정의 위헌성에 관한 연구중에서}}
{| class="collapsible collapsed" width="100%"
! align="center" style="background-color: #eeeeee; margin: 0 auto; padding: 0 10px 0 10px; border: 1px solid #aaa;"| <p style="font-size:90%;">판례 내용 보기</p>
|-
|style="border: 1"|
{| class="wikitable" style="font-size:80%;text-align:left;"
|- 
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|사건명
|width="800"|방송법 제32조 제2항 등 위헌확인
|-
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|사건번호
|width="800"|[https://web.archive.org/web/20111014005844/http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2 2004헌마945]
|-
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|결정
|width="800"|각하
|-
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|재판관
|width="800"|(재판장)[[윤영철]], [[김경일]], [[전효숙]]
|-
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|참조 조문
|width="800"|헌법재판소법 제72조 제3항 제4호
|-
|이유
| 
* 법률 또는 법률조항 자체가 헌법소원의 대상이 될 수 있으려면 그 법률 또는 법률조항에 의하여 구체적인 집행행위를 기다리지 아니하고 직접, 현재, 자기의 기본권을 침해받아야 하는 것을 요건으로 하고, 여기서 말하는 기본권 침해의 직접성이란 집행행위에 의하지 아니하고 법률 그 자체에 의하여 자유의 제한, 의무의 부과, 권리 또는 법적 지위의 박탈이 생긴 경우를 뜻하므로, 구체적인 집행행위를 통하여 비로소 당해 법률 또는 법률조항에 의한 기본권 침해의 법률효과가 발생하는 경우에는 직접성의 요건이 결여된다고 할 것이다

* 살피건대, 방송법 제32조 제2항은 법률이 직접 사전심의를 하도록 명령하는 것이 아니라 방송위원회가 사전심의를 할 수 있도록 하는 근거규정에 불과하여, 동 규정이 그 자체로서 심의라는 구체적인 행정처분을 기다리지 않고 직접 광고제작에 관여하는 청구인들의 기본권을 침해하고 있다고는 볼 수 없다. 나아가 같은 조 제3항은 제2항의 사전심의를 전제로 하는 것이므로, 제2항에 대하여 직접성이 인정되지 아니하는 이상, 더 나아가 살펴 볼 것이 없다. 또 방송법 시행령 제21조의 2도 방송법 제32조 제2항의 사전심의의 대상이 될 수 있는 방송광고를 정하고 있을 뿐이다. 위에서 본 바와 같이 방송법 제32조 제2항에 대해 기본권침해의 직접성이 인정되지 아니하는 이상 방송법 시행령 제21조의 2가 독자적으로 기본권침해의 직접성을 갖추었다고 볼 수 없다.
|}
|-
|style="border: 1px #aaa solid;"|
<small>* 자세한 내용은 판결 원문을 참고할 것.</small>
|}

# [https://web.archive.org/web/20111014005844/http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2 2005헌마4]

청구인들은 2005년 1월 위 사건과 동일한 청구취지와 청구이유로 다시 헌법소원심판을 청구하였으나, 헌법재판소는 역시 각하 결정을 하였다{{인용문|국민이 법규범의 위헌 여부를 다투는 방법에는 두 가지 방법이 있다. 처분에 대한 재판절차에서 간접적으로 다투는 방법과 법규범 자체를 심판대상으로 하여 직접적으로 다투는 방법이 그것이다. 처분을 심판대상으로 하는 재판절차에서 간접적으로 다툴 것인지 아니면 법규범 자체를 심판대상으로 하여 직접 다툴 것인지를 판단하는 기준으로 제시된 개념이 기본권 침해의 직접성 개념이다. 기본권 침해의 직접성은 법규범에 대한 헌법소원이 적법하기 위한 적법요건이다. 따라서 헌법재판소는 법규범이 직접성 요건을 흠결하고 있을 때에는 본안심리에 들어가 본안결정을 할 수 없고, 헌법소원심판청구를 부적법하다고 하여 각하하여야 한다.|헌재판결중에서}}
{| class="collapsible collapsed" width="100%"
! align="center" style="background-color: #eeeeee; margin: 0 auto; padding: 0 10px 0 10px; border: 1px solid #aaa;"| <p style="font-size:90%;">판례 내용 보기</p>
|-
|style="border: 1"|
{| class="wikitable" style="font-size:80%;text-align:left;"
|- 
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|사건명
|width="800"|방송법 제32조 제2항 등 위헌확인
|-
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|사건번호
|width="800"|[https://web.archive.org/web/20111014005844/http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2 2005헌마4]
|-
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|결정
|width="800"|각하
|-
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|재판관
|width="800"|(재판장)[[김영일]], [[김효종]], [[주선회]]
|-
|style=background-color:#bbfbbb; width="200"; align="center"|참조 조문
|width="800"|헌법재판소법 제72조 제3항 제4호
|-
|이유
|
* 헌법재판소법 제39조에 의하면 헌법재판소는 이미 심판을 거친 동일한 사건에 대하여는 다시 심판할 수 없으므로, 헌법재판소의 결정에 대하여는 원칙적으로 불복신청이 허용되지 아니한다(헌재 1994. 12. 29. 92헌아1, 판례집 6-2, 538, 541; 헌재 2001. 6. 28. 98헌마485, 판례집 13-1, 1379, 1388 등).

* 헌법소원심판청구가 부적법하다고 하여 헌법재판소가 각하결정을 하였을 경우에는, 그 각하결정에서 판시한 요건의 흠결을 보정할 수 있는 때에 한하여 그 요건의 흠결을 보정하여 다시 심판청구를 하는 것은 모르되, 그러한 요건의 흠결을 보완하지 아니한 채로 동일한 내용의 심판청구를 되풀이하는 것은 허용될 수 없다(헌재 1993. 6. 29. 93헌마123, 판례집 5-1, 441, 443; 헌재 2001. 6. 28. 98헌마485, 판례집 13-1, 1379, 1387-1388 등).

* 그런데 위 2004헌마945 결정은 직접성 요건의 결여를 이유로 각하한 것으로서, 그 각하결정에서 판시한 요건의 흠결은 보정할 수 있는 것이 아니다.

* 그렇다면 이 사건 심판청구는 결국 이미 심판을 거친 동일한 사건에 대하여 다시 심판청구한 것으로서 부적법하다고 할 것이다
|}
|-
|style="border: 1px #aaa solid;"|
<small>* 자세한 내용은 판결 원문을 참고할 것.</small>
|}

== 방송광고 사전심의 위헌 판결 요지 ==
사건번호 [https://web.archive.org/web/20111014005844/http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2 2005헌마506]

=== 사건의 배경 ===
청구인 김○희은 건어물업체를 경영하는 자로, 방송국에 자신의 건어물 업체의 방송광고를 청약하였으나 위 방송국으로부터 방송법, 방송법시행령등에 의한 사전심의를 받지 않았다는 이유로 방송청약을 거절당하였다.
청구인은 방송광고의 사전심의에 관한 방송법 규정이 자신의 기본권을 침해한다고 주장하며 헌법소원심판을 청구하였다.

=== 관련 조문 ===
{{글 숨김| 1.[[대한민국 헌법 제21조]]|너비=100%|제목색=#ddd}}
* ①모든 국민은 언론, 출판의 자유와 집회,결사의 자유를 가진다
* ②언론 출판에 대한 허가나 검열과 집회 결사에 대한 허가는 인정되지 않는다.
{{글 숨김 끝}}

{{글 숨김|2.구방송법 제32조|너비=100%|제목색=#ddd}}
* ② 위원회는 제1항의 규정에 불구하고 대통령령이 정하는 방송광고에 대하여는 방송되기 전에 그 내용을 심의하여 방송여부를 심의․의결할 수 있다.
* ③ 방송사업자는 제2항의 규정에 의한 방송광고에 대해서 위원회의 심의․의결의 내용과 다르게 방송하거나 심의․의결을 받지 않은 방송광고를 방송하여서는 아니된다.
{{글 숨김 끝}}

{{글 숨김|3.방송법 제103조 1항|너비=100%|제목색=#ddd}}
* 방송위원회는 제32조 제2항의 규정에 의한 방송광고물의 사전심의에 관련된 업무를 [[대통령령]]이 정하는 바에 의하여 민간기구․단체에 위탁한다.
{{글 숨김 끝}}

{{글 숨김|4.방송법 제108조 1항|너비=100%|제목색=#ddd}}
* ① 다음 각 호의 어느 하나에 해당하는 자는 3천만원 이하의 과태료에 처한다.
* 1.～2. 생략
* 2의2. 제15조의2 제1항 단서의 규정에 의한 신고를 하지 아니한 자
{{글 숨김 끝}}

== 다수 의견 ==
{| class="wikitable"
|-
!style="background-color:#ffcccb" |쟁점 사항
|-
|1.방송광고가 표현의 자유의 보호대상인지 여부

의사표현의 매개체라면 어떤 형태이건 헌법 제21조의 언론출판의 자유의 보호대상이 된다고 하여, 사상, 지식, 정보 등을 불특정 다수인에게 전파하는 방송광고의 경우에도 언론 출판의 자유에 의한 보호대상에 해당한다.
|-
|2.방송광고 사전심의 규정이 헌법 제21조가 금지하는 사전검열인지 여부

방송광고의 경우에도 헌법 제21조의 보호범위에 해당하므로 방송광고에 대한 허가나 검열을 할 수 없다. 따라서 방송광고사전심의규정이 헌법 제21조가 금지하는 사전검열에 해당한다면 방송광고사전심의규정은 헌법 제 21조 위반으로 위헌적인 규정이 된다.

* 사전검열에 해당하기 위한 요건으로는
* 첫째, 일반적으로 허가를 받기 위한 표현물의 제출의무가 존재할 것
* 둘째, 행정권이 주체가 된 사전심사절차가 존재할 것
* 셋째, 허가를 받지 아니한 의사표현을 금지할 것
* 넷째, 심사절차를 관철할 수 있는 강제수단이 존재할 것
|}
{| class="wikitable"
|-
!style="background-color:#ffcccb" |헌법재판소의 판단
|-
|구 방송법 32조의 경우 방송광고를 하고자 하는 자에게 광고 청약 전에 우선 방송위원회로부터 사전심의를 받도록 하고 있으므로, 방송광고를 하고자 하는 자에게 표현물의 제출의무를 부과한 것에 해당한다.

방송위원회는 방송광고물의 사전심의에 관한 업무를 민간기구, 단체에 위탁할 수 있다고 규정 방송법 103조 2항에 따라 방송위원회의 위탁을 받은 자율심의기구가 방송광고물의 사전심의를 담당하고 있다. 이 자율심의기구인 광고심의위원회가  행정기관인지 여부가 문제된다.

광고심의위원회는 광고심의위원의 선임에 관여하는 회장과 이사의 선임에 문화관광부장관의 승인을 요하도록 하고 있기 때문에 광고 심의위원회 위원 선임에 있어  행정권이 개입하고 있는 것이라 볼 수 있다.

구 방송법 32조 3항은 방송사업자에게 방송위원회의 심의, 의결을 받지 않은 방송광고를 방송하여서는 안된다는 의무를 부여함으로써, 허가를 받지 아니한 의사표현을 금지하고 있는 것이다.

방송법 108조 1항 제2의 2호는 방송사업자가 사전심의를 받지 않은 광고물을 방송하는 경우 과태료를 부과하고 있어 광고주가 사전심의를 받을 수 밖에 없도록 강제하고 있다.

결국 방송광고사전심의 규정은 헌법재판소가 제시하는 사전검열에 해당하기 위한 4가지 조건을 모두 만족하므로 헌법 제21조에 위반하여 표현의 자유를 침해하고 있다.
|}
{| class="wikitable"
|-
!style="background-color:#ffcccb" |결론
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|헌법재판소의 다수의견은 방송광고 사전심의에 관한 규정은 표현의 자유를 침해하여서 위헌이다 할 것이다
|}

== 별개 의견 ==
재판관 [[조대현 (법조인)|조대현]]

{| class="wikitable"
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!style="background-color:#ffcccb" |쟁점 사항
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|1.헌법 제21조 2항에서의 언론,출판의 범위

헌법 21조 2항이 허가와 검열을 금지하는 언론,출판은 의사표현의 모든 수단을 의미하는 것이 아니라 민주사회의 다양한 의사를 말이나 글로 표현하여 토론 및 여론 형성에 기여하기 위하여 불특정 또는 다수인에게 공표하거나 전파하는 행위,수단을 의미한다.

텔레비전 방송광고의 경우 민주사회의 다양한 의사를 말이나 글로 표현하여 토론 및 여론 형성에 기여하기 위하여 불특정 또는 다수인에게 공표하거나 전파하는 행위,수단으로서가 아니라 일반대중에게 영업이나 상품에 대한 정보를 제공하고 구매를 유인하기 위한 것이다.

방송광고는 언론출판에 해당되지 않는 표현행위로 헌법 21조2항이 적용되지 않고, 전체적으로 영업활동의 자유(헌법 12조)에 포섭된다. 따라서 기본권 제한의 일반 원칙인 헌법 37조2항에 따라 제한이 가능하다
|-
|2.헌법 제37조 2항에 따른 기본권제한에 해당하는지 여부

37조 2항을 이유로서 기본권을 제한하려면 국가 안전보장, 질서유지 , 공공복리를 위하여 필요한 경우 법률로서 규정되어 있어야 한다.

그러나 이 사건 방송광고사전심의 관련규정들은 텔레비전 방송광고에 대한 사전심의가 필요한 공익적 사유와 사전심의의 최소한도를 법률에 규정하지 않았으므로 위헌적인 법률에 해당한다.
|}
{| class="wikitable"
|-
!style="background-color:#ffcccb" |결  론
|-
|방송광고는 헌법 제21조의 적용대상이 아니므로, 일반적인 기본권 제한 규정인 헌법 37조 2항이 적용된다. 이 사건의 방송광고사전심의규정은 헌법 제37조 2항의 기본권제한원칙인 과잉금지원칙을 위반하여 위헌이다.
|}

== 반대 의견 ==
재판관 목영준

{| class="wikitable"
|-
!style="background-color:#ffcccb" |쟁점 사항
|-
|1.절대적 사전검열금지원칙의 적용범위

상업광고도 표현의 자유의 범위에는 속하나, 그것과는 별개로 절대적 사전검열금지원칙의 적용의 경우에는 적용되는 표현매체와 표현행위를 제한하여야 한다. 따라서 우리 헌법이 언론, 출판의 자유를 보장하는 진정한 목적에 부합하는 범위내의 것만 절대적 사전검열금지원칙이 적용된다.

국민의 예술활동의 독창성과 창의성을 보장하고 행정기관이 권력을 남용하여 집권자에게 불리한 내용의 표현을 사전에 억제하고 무해한 여론만을 조장하는 것을 방지하기 위한 헌법 21조의 목적에 비추어 볼때, 상업광고는 헌법의 목적상 사전검열금지의 대상이 되지 않는다
|-
|2.헌법 제37조 2항에 따른 심사

방송광고의 경우 절대적 사전검열금지원칙은 적용되지 않으나 여전히 표현의 자유의 범위에는 속하므로 방송광고사전심의 규정에 헌법 제37조 2항이 적용된다.

헌법 제 37조 2항에 따른 기본권 제한의 경우 과잉금지 원칙에 따라야 한다.

과잉금지 원칙이란 기본권 제한시에 목적의 정당성, 수단의 적합성, 침해의 최소성, 법익균형성을 모두 갖춰야 한다는 원칙이다
|}
{| class="wikitable"
|-
!style="background-color:#ffcccb" |결  론
|-
|이 사건 방송심의 규정은 텔레비전 상업광고로 인한 피해를 사전에 예방하고자 하는 입법 목적의 정당성은 인정되나, 행정권의 개입없이 순수하게 민간인만으로 자율심의기구를 구성하고 운영하도록 한다 하여도, 입법목적을 달성하는데 어려움이 없을 것으로 판단되므로 수단의 적합성이 부정된다. 또한 이 사건 규정들은 텔레비전상업광고 전부를 일률적으로 사전심의의 대상에 포함시켜 입법목적 달성에 필요범위를 초과하여 표현의 자유를 제한하여 피해의 최소성을 갖추지 못하였고, 이 사전심의규정으로 인해 광고주들이 받게 될 불이익인 표현의 자유의 제한이, 제한으로 인해 얻을 수 있는 공익과의 법익균형성도 갖추지 못하였다.
|}

== 위헌 판결 이후의 모습 ==
2008년 6월 26일 [[헌법재판소]]의 방송광고물 사전심의의 근거규정(방송법 제32조 제2항 등)에 대한 위헌결정에 따라 방송광고물 사전심의 민간위탁 근거 규정의 효력 상실로 기존 고시(방송위원히 고시 제2006-154호,2006.12.29)가 2008년 8월 20일 폐지<ref>방송통신심의위원회 고시 제2008호-1호</ref>되었고 이로 인해 광고 자율심의기구에 위탁하여 심의해 오던 방송광고 사전심의 업무가 폐지되었고, 위헌 판결이후 사전심의에 관한 규정이 삭제되었다.

* 조문 연혁
{| class="wikitable"
 !style="background-color:#ffbbcc;"|조문!!style="background-color:#ffbbcc;"|개정전!!style="background-color:#ffbbcc;"|개정후
|-
|32조
|제32조 (방송의 공정성 및 공공성 심의) ①방송통신심의위원회는 방송·중계유선방송 및 전광판방송의 내용과 기타 전기통신회선을 통하여 공개를 목적으로 유통되는 정보중 방송과 유사한 것으로서 대통령령이 정하는 정보의 내용이 공정성과 공공성을 유지하고 있는지의 여부와 공적 책임을 준수하고 있는지의 여부를 방송 또는 유통된 후 심의·의결한다. 이 경우 매체별·채널별 특성을 고려하여야 한다.  <개정 2008.2.29>

②방송통신심의위원회는 제1항의 규정에 불구하고 대통령령이 정하는 방송광고에 대하여는 방송되기 전에 그 내용을 심의하여 방송여부를 심의·의결할 수 있다.  <개정 2004.3.22, 2008.2.29>

③방송사업자는 제2항의 규정에 의한 방송광고에 대해서 방송통신심의위원회의 심의·의결의 내용과 다르게 방송하거나 심의·의결을 받지 않은 방송광고를 방송하여서는 아니된다.  <신설 2004.3.22, 2008.2.29>

④누구든지 제2항의 규정에 의한 방송광고에 대해서 거짓 그 밖의 부정한 방법으로 방송사업자가 방송통신심의위원회의 심의·의결의 내용과 다르게 방송하도록 하거나 심의·의결을 받지 않은 방송광고를 방송하도록 하여서는 아니된다.  <신설 2004.3.22, 2008.2.29>
(2005헌마506, 2008.6.26 방송법(2008. 2. 29. 법률 제8867호로 개정된 것) 제32조제2항, 제3항은 헌법에 위반된다.)
|제32조 (방송의 공정성 및 공공성 심의) 방송통신심의위원회는 방송·중계유선방송 및 전광판방송의 내용과 기타 전기통신회선을 통하여 공개를 목적으로 유통되는 정보중 방송과 유사한 것으로서 대통령령이 정하는 정보의 내용이 공정성과 공공성을 유지하고 있는지의 여부와 공적 책임을 준수하고 있는지의 여부를 방송 또는 유통된 후 심의·의결한다. 이 경우 매체별·채널별 특성을 고려하여야 한다.  <개정 2008.2.29, 2009.7.31>
|-
|103조
|제103조 (권한의 위임·위탁) ①이 법에 의한 방송통신위원회의 권한은 그 일부를 대통령령이 정하는 바에 의하여 시·도지사, 소속기관의 장 또는 체신청장에게 위임·위탁하거나 전파법에 의한 한국전파진흥원에 위탁할 수 있다.  <개정 2005.12.30, 2008.2.29>

②방송통신심의위원회는 제32조제2항의 규정에 의한 방송광고물의 사전심의에 관련된 업무를 대통령령이 정하는 바에 의하여 민간기구·단체에 위탁한다.  <개정 2008.2.29>
|제103조 (권한의 위임·위탁) 이 법에 의한 방송통신위원회의 권한은 그 일부를 대통령령이 정하는 바에 의하여 시·도지사, 소속기관의 장 또는 체신청장에게 위임·위탁하거나 전파법에 의한 한국전파진흥원에 위탁할 수 있다.  <개정 2005.12.30, 2008.2.29, 2009.7.31>
|}

* 심의기구 및 내용의 변화
2008년 6월 26일 헌법재판소의 방송광고물 사전심의의 근거규정(방송법 제32조 제2항 등)에 대한 위헌결정에 따라 방송통신위원회는 방송광고 사전심의 관련 조항을 방송법에서 삭제하는 내용의 개정안을 의결하여 위헌으로 결정된 방송통신심의위원회의 방송광고 사전심의제를 폐지하고<ref>[서울신문|최용규]http://www.seoul.co.kr/news/newsView.php?id=20090121025016, [국무회의 의결 안건]방송광고 사전심의 폐지… 주민번호 없이 포털 가입  2009년 1월 21일.</ref>
(방송광고물 사전심의 민간위탁 근거 규정의 효력 상실로 기존 고시(방송위원회 고시 제2006-154호,2006.12.29)가 2008년 8월 20일 폐지되었다.)<ref>방송통신심의위원회 고시 제2008호-1호.</ref>
사전 심의 대신 방송사업자가 자율적으로 자체 심의기구를 두고, 심의하거나 외부 기관에 위탁해 심의할 수 있도록 보완책을 마련했고 방송 프로그램처럼 방송광고도 사후심의를 하고 광고 심의규정을 위반할 때 적용하는 제재나 과태료 규정도 마련했다.<ref>[매일경제| http://mbn.mk.co.kr/pages/news/newsView.php?news_seq_no=397107&category=mbn00004, 방송광고 사전심의 폐지…사후 심의 전환, 2008년 12월 17일.</ref>

한국방송협회는 2008년 11월 3일부터 지상파 방송광고의 사전 자율심의를 실시하였는데 이는 방송광고물에 대한 사전심의가 위헌이라는 헌법재판소 판결에 따라 한국광고자율심의기구가 담당하던 방송광고 사전심의가 중단되면서 자체 심의를 진행하게 된 것이다. 각 방송사가 따로 심의를 할 경우 생기는 중복업무 해소를 위해 방송협회가 심의를 맡게 되었다.<ref>[머니투데이|김은령]http://www.mt.co.kr/view/mtview.php?type=1&no=2008102914472843353&outlink=1, 방송협회, 방송광고 사전자율심의 실시, 2008년 10월 29일.</ref>
방송협회는 한국방송광고공사(KOBACO)의 방송광고 전자상거래 시스템인 코바넷(KOBAnet)을 통해 33개 지상파 회원사의 청약 방송광고물을 심의하게 되었다.<ref>[ETNEWS|김승규]http://www.etnews.com/news/detail.html?id=200811250152, 방송광고 자율심의 '매체 특성' 살린다,  2008년 11일 26일.</ref>

케이블TV방송협회도 2009년 2월 19일 방송광고심의위원회를 공식 발족시켜서 협회 내 자율심의기구를 신설했다.<ref>[ETNEWS|김승규]http://www.etnews.com/news/detail.html?id=200811250152, 방송광고 자율심의 '매체 특성' 살린다, 2008년 11일 26일.</ref>
방송심의위는 방송광고 사전심의 위헌판결에 따라 케이블TV방송협회가 현재 맡고 있는 자율심의 업무를 보다 전문화시키기 위해 만든 조직이다.<ref>[김지연]http://news.inews24.com/php/news_view.php?g_serial=393910&g_menu=020300, 케이블TV 방송광고심의위 발족, 2009년 2월 19일.</ref>
현재 방송광고의 사전자율심의는 방송협회와 케이블TV협회, 사후심의는 방송통신심의위원회를 중심으로 진행되고 있다.<ref>[미디어 오늘|강혜란] http://www.mediatoday.co.kr/news/articleView.html?idxno=83642, 방송광고 사전자율심의, 광고주 법적 책임 필요, 2009년 10월 21일.</ref>

== 한국 밖에서의 규제 ==
한국 밖에서의 규제는 다음과 같다.<ref>참고 문헌 |방송광고 사전심의 제도에 대한 헌법적 고찰 |오상우</ref>

=== 자율기구주도형 규제 ===
[[미국]]의 경우 광고관련 단체들이 주축이 되어 전국광고심의기구({{lang|en|NARC}})를 설립하여 방송광고에 대한 신뢰성과 정확성을 확보하기 위해 심의기준을 마련하는 등 자율규제체제를 구축하고 있다.

[[일본]]의 경우도 광고주, 광고회사, 매체사 등 각 주체마다 윤리기준을 마련하고 있으며, 동시에 사단법인 일본광고심사기구({{lang|en|JARO}})<ref>{{lang|en|Japan Advertising Review Organization}}</ref>를 중심으로 광고심의가 이루어지는 등 자율규제 형태를 채택하고 있다. 이 두 국가의 경우 방송광고 심의에 있어 자율기구주도형 규제로 평가할 수 있다.

=== 국가주도형 규제 ===
[[독일]]의 경우 ‘주(州)간 방송협정’에 따라 각 주(州)미디어청이 상업방송을 감독하며, 주(州)미디어청은 각 주의 광고담당자가 참여하는 광고공동위원회의 지원을 토대로 광고규제를 시행한다. 한편 광고자율규제위원회({{lang|en|DW}})<ref>{{lang|en|Deutscher Werberat}}</ref>에의한 광고규제가 있기는 하지만 이는 법적인 구속력이 없다. 이와 같은 독일의 규제형태는 국가주도형 규제라고 보여진다.

=== 국가와 자율기구 공동규제형 규제 ===
[[영국]]은 규제의 목적을 가장 효율적으로 실현하는 동시에 최소한의 규제를 유지한다는 원칙하에 자율규제기구인 광고표준위원회({{lang|en|ASA}})<ref>{{lang|en|Advertising Standards Authority}}</ref>의 기능을 확대하고 강화하여 소비자의 불만사항 처리나 광고기준의 준수여부 등에 대한 감독 등의 역할을 담당하고, 영국 정보통신 규제기관인 ({{lang|en|Ofcom}})<ref>{{lang|en|Office of Communication}}</ref>은 직접적 광고규제 대신 광고규제에 대한 최종적인 권한과 방송사에 대한 면허권을 토대로 강력한 영향력을 행사한다.

한편 [[프랑스]]는 방송위원회({{lang|en|CSA}})<ref>{{lang|en|Conseil Superieur de L'audiovisuel}}</ref>에 제재권한만을 남긴 채 광고검사국{{lang|en|BVP}}<ref>{{lang|en|Bureau de Vrification de la Publicit}}</ref>에서 광고방송 후에 소비자의 의견을 수렴, 그 의견을 광고주와 방송사에 전달해 자율적으로 시정토록하는 등 자율적으로 광고를 사후심의 하도록 하였다. 다만 프랑스 역시 BVP의 시정권고가 거부될 경우 CSA에 관련 광고방송의 중지 또는 금지에 대한 협조를 요청하고, 이에 대해 {{lang|en|CSA}}는 {{lang|en|BVP}}에 적극적으로 협조하며 방송사가 규정을 지키지 않을 경우 재정적 제재를 가하도록 하였다.

[[영국]]과 [[프랑스]] 두 나라의 방송광고 규제의 모습은 국가에 의한 규제와 완전자율규제를 절충한 모습인 국가와 자율기구 공동규제형으로 파악할 수 있겠다. 다만 영국의 자율기구는 정부와 업계 어디에도 영향을 받지 않는 독립기구인데 반해, 프랑스는 자율기구의 설립이 업계의 요구에 희애 시작된 만큼 업계의 영향권 하에 있으며, 영국의 {{lang|en|ASA}}는 사후심의에 비중을 두고, 프랑스의 {{lang|en|BVP}}는 사전심의에 비중을 둔다.

== 검열제도에 관한 다른 결정 예 ==
; 검열에 해당되는 예
* 반,비디오물 및 게임물에 대한 사전심의제도 [https://web.archive.org/web/20111014005844/http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2 2000헌가9]
* 영화등급분류보류제도 [https://web.archive.org/web/20111014005844/http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2 99헌가1]
* 외국비디오물수입추천제도 [https://web.archive.org/web/20111014005844/http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2 2000헌가9]
* 외국음반국내제작추천제도 [http://www.ccourt.go.kr/home/view2/xml_content_view02.jsp?seq=1477&cname=판례집&eventNo=2004헌가8&pubflag=0&eventnum=12313&sch_keyword=&cid=01030002 2004헌가8]{{깨진 링크|url=http://www.ccourt.go.kr/home/view2/xml_content_view02.jsp?seq=1477&cname=%ED%8C%90%EB%A1%80%EC%A7%91&eventNo=2004%ED%97%8C%EA%B0%808&pubflag=0&eventnum=12313&sch_keyword=&cid=01030002 }}
* 텔레비전방송광고의 사전심의 [https://web.archive.org/web/20111014005844/http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2 2005헌마508]
* 의료광고의 사전심의 [http://search.ccourt.go.kr/ths/pr/ths_pr0101_P1.do?seq=0&cname=&eventNum=43512&eventNo=2015헌바75&pubFlag=0&cId=010200&selectFont= 2015헌바75]
; 검열에 해당하지 않는 예
* 정기간행물 납본제도 [https://web.archive.org/web/20111014005844/http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2 90헌바26]
* 검인정교과서제도 [https://web.archive.org/web/20111014005844/http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2 89헌마88]
* 영화등급심사제도 [https://web.archive.org/web/20111014005844/http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2 93헌가13]
* 방영금지가처분 [https://web.archive.org/web/20111014005844/http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2 2000헌바36]
* 건강기능식품에 관한 기능성 표시·광고의 사전심의 [http://search.ccourt.go.kr/ths/pr/ths_pr0101_P1.do?seq=0&cname=&eventNum=17808&eventNo=2006헌바75&pubFlag=0&cId=010200&selectFont= 2006헌바75]
* 게임물의 등록제 [https://web.archive.org/web/20111014005844/http://www.ccourt.go.kr/home/search/sch.jsp?m_navi=2 99헌바117]

== 참고 문헌 ==
* 《헌법학 원론》, [[권영성]]
* 《헌법학》 상,하, [[계희열]]
* 《헌법 기본강의》, 정회철
* 〈영화에 대한 검열의 허용 요부 및 검열의 개념, 사례연구 헌법〉, 김문현
* 〈방송광고 사전심의 '검열' 조건 충분 자율심의 바람직〉, 김상훈, 방송문화 제319호 (2008년 3월) pp.38-47, 한국방송협회, 2008
* 〈한국의 방송광고 심의제도에 관한 연구〉, 염성원, 한국방송광고공사, 2005
* 〈방송의 매체적 특성과 광고 사전심의 위헌성에 관한 연구〉, 이승선, 한국언론정보학회, 2006
* 《방송통신 융합시대의 광고제도》, 한국방송광고공사, 한국방송학회, 2008
* 〈한국 방송광고 심의규정의 성격과 내용의 변화에 관한 연구〉, 조병량, 광고학연구 제13권 제2호 (2002 여름) pp.75-91 ISSN 1225-0554 KCI 등재, 한국광고학회, 2002
* 〈광고인의 윤리의식과 방송광고 심의제도 개선방안 연구〉, 정기현, 염성원, 오경수, 한국방송광고공사, 한국방송광고공사, 2007
* 〈방송광고심의제도 개선방안 연구〉, 방송위원회, 2006
* 〈방송광고 심의규정의 위헌성에 관한 연구 :명확성 원칙과 과잉금지 원칙을 중심으로〉
* 〈방송광고 사전 심의는 재고되어야 한다〉, 김홍탁, 한국방송광고공사 광고정보 통권 제298호 (2006. 1) pp.80-83 ISSN 1227-8173, 2006
* 〈방송 광고의 법적 사전 심의제도 개선에 관한 연구〉, 문철수, 서범석, 광고학연구 제18권 제4호 (2007 겨울)-일반 pp.143-165 ISSN 1225-0554 KCI 등재, 한국광고학회, 2007
* 〈방송광고 사전심의제도의 헌법적 고찰〉, 이승선, 한국광고홍보학보 제6권 제2호 (2004. 여름) pp.201-234 ISSN 1598-6276 KCI 등재, 한국광고홍보학회, 2004

== 각주 ==
<references />

== 같이 보기 ==
* [[헌법재판소]]
* [[공무수탁사인]]
* [[대한민국 방송통신위원회]]
* [[대한민국 법제처]]
* [[방송광고]]
* [[과잉금지 원칙]]

== 외부 링크 ==
; 관련 기사
* [http://www.mediatoday.co.kr/news/articleView.html?idxno=83642 방송광고 사전자율심의, 광고주 법적 책임 필요]
* [http://mbn.mk.co.kr/pages/news/newsView.php?news_seq_no=397107&category=mbn00004 방송광고 사전심의 폐지…사후 심의 전환]
* [http://www.seoul.co.kr/news/newsView.php?id=20090121025016 -국무회의 의결 안건- 방송광고 사전심의 폐지… 주민번호 없이 포털 가입]
* [http://www.mt.co.kr/view/mtview.php?type=1&no=2008102914472843353&outlink=1 방송협회, 방송광고 사전자율심의 실시]
* [http://news.inews24.com/php/news_view.php?g_serial=350083&g_menu=020300 방통심의위, 방송광고 사전심의 민간위탁 폐지 고시]
* [http://korea.kr/newsWeb/pages/brief/partNews2/view.do?dataId=155446270&call_from=extlink&call_from=extlink 방송통신위 출범 2년차 정책 성과 발표]
* [http://news.inews24.com/php/news_view.php?g_serial=393910&g_menu=020300 케이블TV 방송광고심의위 발족]
* [http://www.etnews.com/news/detail.html?id=200811250152 방송광고 자율심의 '매체 특성' 살린다]
* [http://korea.kr/newsWeb/pages/brief/partNews2/view.do?dataId=155430069&call_from=extlink&call_from=extlink 방송법 시행령 개정에 따른 주요 변경내용 등]
* [http://www.edaily.co.kr/news/NewsRead.edy?SCD=DC13&newsid=02538726586577840&DCD=A01404&OutLnkChk=Y 한국방송협회, 11월3일부터 방송광고 자율심의]{{깨진 링크|url=http://www.edaily.co.kr/news/NewsRead.edy?SCD=DC13&newsid=02538726586577840&DCD=A01404&OutLnkChk=Y }}
* [http://www.pdjournal.com/news/articleView.html?idxno=18231 방송협회, 방송광고 심의팀 설치]

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[[분류:언론의 자유]]
[[분류:대한민국의 검열]]
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