民法学

**民法**（英語：Civil code，又稱**民法典**），是規範私人間權利與義務關係的法律，內容涵括財產法和身分法。

民法規範的主體是平等的主體，包括自然人、法人和非法人組織。民法所規範的內容則是人身關係（包括人格權和身份權）和財產關係（包括物權、債權等），在法典中，前者又稱為身分法 (在一般大陸法系中，人格權部分則規範於財產法條文內)、後者則亦稱為財產法。

私法有時候作為民法的同義詞，有時候又作為民法的上位概念而使用，一般認為，民法是私法的核心部分。

## 民法的語源

「民法」一詞源於羅馬法中的市民法（jus civile）。羅馬法中有市民法、萬民法（jus gentium）與自然法（jus naturale）之區分。市民法規範具備羅馬公民權之人民間的各種法律關係，不具備羅馬公民權的其他異邦人與羅馬公民間的法律關係，則由萬民法規範。自公元 3 世紀起，市民法與萬民法的對立逐漸淡化。羅馬法中完備的平權主體法律規範，經過羅馬法復興運動復甦。在歐洲法典化運動中，先後產生了《法國民法典》（又名拿破崙法典）與《德國民法典》兩部具有劃時代意義法典。在對《法國民法典》的引進中，日本學者津田真道誤將「市民法」一詞翻譯為「民法」。清末變法圖強時，即有編成「大清民律草案」，雖由中國學者直接抄自日本，譯作今稱，於清光緒 33 年時設立修訂法律館，草擬之大清民律，宣統 3 年 8 月時完成，但未及施行，清朝即由民國所取代。但也有學者認為，民法一詞並非來自日本，而是中國自己創造的，在中國古代典籍《尚書》中就已有「民法」一詞。《尚書・孔氏傳》：「咎單，臣名，主土地之官，做明居民法一篇亡」中的「民法」一詞，被有些學者認為是中國民法的起源（實際上，中國真正開始出現成文的民法法典，是在 1929 年五月，由當時的國民政府設立法制局，參照前清及民國成立初期編訂的民律草案，完成民法法典的制定，陸續予以頒布施行）。近代以後，大陸法系國家立法中使用的民法一詞，如法語中的 droit civil，德語中的 Bürgerliches Recht，荷蘭語中的 Burgerlyk Regt 等，都由市民法轉譯而來。

而民法依法源不同，分為直接與間接法源。中華民國《民法》第一條便規定：「民事、法律所未規定者，依習慣；無習慣者，依法理」即是對民法的法源規範。當中的法律、習慣、法理即為直接法源，此外尚有所謂的間接法源，指學說與判例而言。現今大陸法系民法在內容分為物權法、債法、親屬法、繼承法等等。英美法系民法在內容上包括契約法、財產法、家庭法、侵權行為法、信託法等等。普遍認為，智慧財產權法、商法也屬於民法範疇。

## 民法與商法

關於如何規律司法上的關係，立法上有採「民商分立」制度，即除規律個人關係的民法法典外，另立規律商事交易的「商法法典」。如德國、法國、二戰前的日本，在中國，自二十世紀初國民政府立法之際，決定仿照瑞士「民商合一」制度，即於民法法典外，不另立商法法典。現今中國廣義的民法，除民法法典外，另外還有其他関於私法事項的法律，稱為特別民法。除公司法等商法外，另外尚包括契約法、侵權行為法、智慧財產權法、婚姻法、繼承法等。狹義的民法，僅指調整一定範圍的財產關係和人身關係的法律，止於成文的民法法典。不包括婚姻法和屬於傳統商法內容的法律、法規。

## 民法典

民法典是按一定的體例、系統地將民法的各項制度編纂在一起的立法文件。

### 中國的民法典

中國第一部真正意義上的民法典，是中華民國南京國民政府於 1929 年 - 1931 年制定並頒布的《中華民國民法》。由於這部民法典的制定以北洋政府編纂的民法典為基礎，著重參考了《德國民法典》、《瑞士民法典》，也吸收了《日本民法典》、《法國民法典》等世界主要大陸法系國家的民法典，廣泛借鑒了各國民事立法的經驗教訓，是一部主要由學者起草制定的民法典，因此，其在學理上無可挑剔，立法水平十分高超。但是，《民法》也有一些脫離實際、超前立法的特點；其次，在制定之後不久，因為兩岸分治而變得難以推廣。《民法》主要是採取的瑞士民法民商合一的制度，但是在體例上則採行德、日的編排方式，將民法分為五編，即總則編、債編、物權編、親屬編及繼承編。

中華人民共和國自建國以來，受制早年的長期政治運動風潮影響，大陸地區曾經有極長時間未頒行一部系統完整的民法典。由於改革開放以來，市場經濟的發展迫切需要完善民事立法，民事活動急需要規定一些基本行為準則，在這種條件下，中華人民共和國於 1986 年制定並頒布了一部《民法通則》。從中國民法通則的內容來看，儘管其條款較之於各國民法典的條文要簡略得多，但是民法通則基本上概括了商品經濟活動的一般行為準則，它不僅包括了一些民法總則的規範，而且也包括了民法分則的部分內容。之後，中華人民共和國在 1998 年成立了民法典起草小組，開始了民法典的起草工作。1999 年，該起草小組統一了中華人民共和國的三部契約法為《中華人民共和國契約法》，又與 2007 年完成了《中華人民共和國物權法》的制定。2014 年，中共十八屆四中全會再次提出「編纂民法典」的任務，並於 2020 年時將全部民法各專門法歸併，整合為一部完整的《中華人民共和國民法典》，該法亦在 2020 年 5 月 28 日的第十三屆全國人民代表大會第三次會議表決通過，並於 2021 年 1 月 1 日正式生效；但這部民法典的獨特之處是，儘管中國大陸在編寫民法典時仍深受《德國民法典》和《法國民法典》的影響，這部民法典是採用了史無前例的七編制模式，即總則編、物權編、契約編、人格權編、婚姻家庭編、繼承編、侵權責任編以及附則；即直接將個人隱私權利 (人格權) 以及侵權責任獨立成民法兩個編制，並因應中國大陸獨特的土地承包以及土地權益制度，對物權編進行了重大修正，婚姻責任部分也有不少改良。

## 民法發展歷史

大陸法系又稱民法法系，由此可見民法在大陸法系中的地位，因此，民法的發展歷史基本可與大陸法系發展歷史劃等號。

### 緣起

12 世紀（相傳為 1135 年），在義大利北部發現了因戰亂而佚失數百年的《國法大全》抄本，學者們在義大利的博洛尼亞大學對《國法大全》進行考訂和注釋，形成了歐陸法系法學中最早的「注釋法學派」。隨之而來的羅馬法復興運動，使得近代民法的理論技術水平得到了大幅提高，而當時歐洲法律水準普遍低於羅馬法，產生了民法立法的可能和需求。隨著資本主義經濟的發展，資產階級革命理念自由、平等以及私有財產神聖而不可侵犯的觀念，在法國大革命中得到廣為傳播。新興的資產階級迫切希望將資產階級革命成果在法律中予以確認。於是 1804 年《法國民法典》（即《拿破崙法典》）的誕生標誌著民法以及民法法系的正式形成。隨著拿破崙的征戰，《法國民法典》被推廣到幾乎整個歐洲大陸，並憑藉殖民關係，輻射到世界，使得在世界範圍內形成了與英美法系截然不同的大陸法系。隨後，伴隨德國統一，傳統歐洲秩序被打破，作為民法法系最新學術成果，在 20 世紀初的集大成者，《德國民法典》於 1900 年正式頒行，民法走向成熟，隨後興起的新興資本主義國家，如日本，均受到了《德國民法典》的重大影響。民法兩大支系，即法國系與德國系，成為了民法的主要代表。

### 民法原則

狄驥認為，《法國民法典》只有三個原則：契約自由、私權不可侵犯以及過失責任。《德國民法典》對其進行了發展主要為：民事主體平等、意思自治、過錯責任、權利本位、誠實信用；擁有獨立的物權原則，此類原則以及衍生是否為《德國民法典》的基本原則存在爭議。需要說明的是，兩大支系對部分共同原則的內容和認可度均存在重大區別。比較法學者基本認為，兩大支系立法理念亦存在巨大差異。

### 發展歷程

早期民法以《法國民法典》為代表，其特點為契約自由至上主義和所有權絕對主義。反映了資產階級革命理念在法律上的具現，以及早期自由資本主義經濟時期的特點。但是，隨著資本主義經濟進入壟斷資本主義經濟時代，反映時代要求的民法另一典範《德國民法典》誕生。相較於《法國民法典》，其特點為內容上的對契約自由及所有權的限制和社會立法；形式上精確的法律術語以及嚴密的邏輯結構。但是，兩大民法典派系並無取代之意，事實上《法國民法典》與《德國民法典》現今仍分別為大陸法系主要的派別。兩大傳統民法派別都有其特點及不足，隨著時代發展，與英美法系的借鑑和交流，隨後產生了折衷主義流派，其代表為《日本民法典》。此派民法典在傳統上屬於《德國民法典》派系，但又吸收了大量英美法系以及《法國民法典》的特點，並且對《德國民法典》的許多主要概念，如物權行為理論，進行了折衷主義發展。但是，此系民法典與傳統上的德法兩大派系不同，是否具有足夠鮮明的特徵，使其可以成為大陸法系中的真正第三派系，在學術界仍有爭議。主要在於其依舊錶現出強烈的《德國民法典》特徵。但在介紹民法傳統兩大支系時，仍要單獨講述折衷主義流派，已經成為學界通行做法。目前認為，折衷主義學派代表了民法典發展方向的觀點有很大影響。

## 民法的體系

大陸法系的民法主要有法國式和德國式兩種，分別以法國民法典和德國民法典為代表。

### 法國式體系

法國民法典採用了「查士丁尼法學階梯」的結構體系，除序章外，有 3 編 2281 條。

* 第一編：人
* 第二編：財產及所有權的各種形態
* 第三編：所有權取得的各種方式

### 德國式體系

德國民法典以《學說匯纂》為藍本，採用 5 編結構，為目前世界上較多採用的體系結構，《中華民國民法》亦採之。下為該體系中較為典型的結構：

* 第一編：總則
  * 第一章 人
    * 第一節自然人、消費者、企業經營者
    * 第二節法人
  * 第二章 物及動物
  * 第三章法律行為
    * 第一節 行為能力
    * 第二節意思表示
    * 第三節契約
    * 第四節條件及期限
    * 第五節代理及代理權
    * 第六節允許及承認
  * 第四章 期間與期日
  * 第五章 消滅時效
  * 第六章 物行使權利、自衛行為、自助行為
  * 第七章 提供擔保
* 第二編：債之關係法
  * 債權總則
  * 債權分則
    * 各類契約
    * 侵權行為
    * 不當得利
    * 無因管理
* 第三編：物權法
  * 占有
  * 所有權
  * 用益物權
  * 擔保物權
* 第四編：親屬
* 第五編：繼承

## 參考文獻

### 引用

### 來源

## 參見

* 物權法
* 契約法
* 民事訴訟法
* 民法 (中華民國)
* 日本民法典
* 民法大綱 (英美法系)(Outline of civil law (common law))

## 外部連結

* 契約自由及其限制的法理思考
* 締約過失責任與契約自由
* 契約自由與公序良俗 （頁面存檔備份，存於網際網路檔案館）