【兰台·王璇 孙丽媛】建设工程测绘合同审核要点

作者：王璇、孙丽媛

工程测绘（或工程测量）是指在进行大型工程建设前，由测绘师测量绘制地图，并提供其他信息资料的测绘工作。在工程建设勘测设计、施工和管理阶段所进行的各种测量工作1。建设工程测绘合同指针对工程建设项目建设过程中涉及多项测绘工作，由建设单位委托具有相应资质的测绘单位按照国家、地方以及约定的测绘标准进行测绘服务的合同。
按照国家测绘地理信息局发布的《测绘合同》示范文本（GF-2000-0306），测绘合同的主要条款包括测绘范围、测绘内容、执行的技术标准、测绘费及支付、双方权利义务、测绘项目完成的工期、测绘成果的验收、知识产权归属及保密义务，合同的变更，违约、解除及争议解决方式等内容。
本文分别从发包人（定作方）以及测绘人（承揽方）角度就建设工程测绘合同主要条款提出建议，同时简要提示建设工程测绘合同审查注意事项。

01
建设工程测绘合同主要条款审查
（一）所涉法律规定
审查建设工程测绘合同时适用的主要法律法规包括：（1）《民法典》；（2） 《测绘法》；（3）《中华人民共和国建筑法》；（4）《测绘资质管理规定》；（5）《测绘资质分级标准》。
（二）建设工程测绘合同审查要点
1.测绘工作的范围及内容条款
建设工程测绘可能涉及建设工程规划许可、施工许可、竣工验收等阶段，为清晰界定各方权利义务范围，测绘合同应结合不同阶段特点以及需求，明确约定具体测绘范围和测绘内容。包括测区地点、面积、测区地理位置，测绘项目和工作量等。
从发包人角度而言，结合案件经验，建议约定测绘用途。按照广东省云浮市中级人民法院(2020)粤53民终128号案2体现的裁判规则，测绘成果一旦无法满足发包方的特定用途，发包方有权拒绝支付测绘费用。法院在审查发包人是否附有支付测绘服务费用义务时，会就是否进行了测绘工作、测绘工作的完成度、测绘成果的质量进行考虑，因此尽可能在清晰、准确的描述测绘工作的范围、内容及种类的基础上增加对测绘成果用途的描述有利于合同顺利履行以及厘清双方关系。
2.执行技术标准及技术要求条款
技术执行标准及技术要求属于测绘工作的规范要求，双方均应重点关注。于发包人而言，为确保测绘成果符合使用需求，应结合项目特点综合国家、地方、行业、团队以及企业标准，明确测绘项目适配标准和要求。于测绘人而言，在具体业务中，应严格遵守强制性标准以及合同约定的技术标准和要求。
3.测绘工程费用及支付
测绘费用取费可参照测绘工程产品价格仍然使用国家测绘局于2002年1月颁布的《测绘工程产品价格》及《测绘生产成本费用定额》（2009），具体由双方协商确定。
测绘费用的支付方式取决于双方协商确定。于发包人而言，建议约定分阶段支付并明确测绘人先提交发票。具体节点设置可按照测绘服务阶段划分，以测绘服务阶段成果经发包人验收合格为支付前提，比如可划分为签订合同后、测绘工作人员正式进场后、交付测绘成果后、测绘成果经验收合格后，建议预留至少总价款10%作为测绘成果最终验收节点款项。于测绘方而言，则建议尽量争取有利付款条件。
需注意的是，根据《民法典》第七百八十二条的规定3，如测绘合同中未明确约定支付期限的，在双方未能达成一致的补充协议的情况下，发包人则需在测绘单位提交测绘成果时即支付，而无论所交付的测绘成果质量是否合格，因此对发包人来说，建议结合财务付款安排明确支付时间。此外，对于使用国有资金项目，付款涉及政府审计的，发包人应在合同中明确约定，双方均负有配合审计义务，最终结算款以政府审计金额为准。
4.对测绘合同双方义务的约定
审查测绘合同时，为保证测绘合同有序推进及明确双方的责任界限，发包人及测绘单位应明确各自权利义务。
对发包方而言，应重点关注测绘单位完成各节点工作以及符合发包方要求的测绘成果的时间；明确测绘单位自行完成全部工作，禁止全部或部分转包给第三方；明确测绘单位于进场前提交测绘人员资质证书备案。
于测绘单位而言，应明确收取测绘费用的权利以及关注需要发包人协助以及配合事项。比如，明确合同签订生效后，____日内内向测绘单位提供综合测绘所需基础资料；发包人在施工现场满足响应阶段的测绘进场要求后，及时通知测绘单位进场作业。保证测绘单位测绘人员顺利进场作业，并提供必要的生产安全保障条件等。
5.测绘成果要求及审查条款
按照项目阶段不同，测绘承包包括：规划测量系列成果；绿地测量系列成果 ；消防测量系列成果；人防测量系列成果；地下管线测量系列成果；建设用地复核测量系列成果；不动产测量系列成果等。
为明确交付、验收标准，测绘合同需明确、逐一列出所需完成的任务及需要提交的测绘成果种类、等级、数量（份数）、形式（光盘、纸质）及质量，发包人对测绘单位提交的全部成果资料均可要求加盖公章。
如涉及政府有关行政审批部门验收的，发包人应特别予以明确。
6.知识产权与保密条款
作为提交技术服务成果类合同，测绘合同通常约定知识产权归属于发包人，测绘单位确保测绘过程及成果不侵犯第三方合法权益。且通常约定对于发包人提供的资料以及属于发包人的测绘成果，测绘单位有保密义务，除法律规定或合同另有约定外，不得向第三方透露或转让。
7.测绘合同的变更条款
结合上文分析，准确、全面的描述测绘工作范围、内容是测绘合同的重中之重，在此基础上，实践中也常发生因设计图纸变更、发包人指令等原因在签订测绘合同后对测绘范围进行更改的情形。测绘工作范围牵涉最终合同价款的结算及认定测绘单位是否完成测绘工作的认定，由此建议双方结合计价方式以及项目情况明确变更条款。
如测绘合同属于总价合同，合同当事人应在合同条款中约定总价包含的风险范围和风险费用的计算方法，并约定风险范围以外的合同价格的调整方法，主要包括测绘范围以及测绘工程量增减的价格调整。如为单价合同，通常约定按照单位测绘距离及实际测绘工作量计算结算价款，但即便是固定单价合同，测绘单位仍应考虑是否接受发包人对测绘合同工作范围、工作内容的大幅度修改，在合同条款设计中，应给与测绘单位在某一限度之上的对测绘合同工作内容、范围修改是否接受即是否继续履行合同的选择权，也即在发生非测绘单位原因导致的测绘合同工作范围、内容变更时，测绘单位可以提前要求此种情况下的合同解除权以综合保障自身利益。
除此之外，根据《民法典》第七百七十七条的规定，定作人中途变更承揽工作的要求，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。此一条一方面明确了测绘出资方作为定作人拥有一定的变更测绘合同工作范围、内容的权利，另一方面又对测绘单位因此所遭受的损失应得到补偿予以肯定。至于什么是承揽人因变更承揽工作要求所遭受的损失，将案例检索范围从测绘合同扩大至承揽合同来看，主要包括了直接的经济损失如加工费、材料款、人工费、差旅费等；也包括间接的损失，如延期交付、质量问题导致的返工、合同目的未达到等情况下的损失。
8.违约、解除以及争议解决条款
关于违约条款，建议发包人明确约定测绘单位逾期提交测绘成果的违约责任（比如特定金额或者合同价款*万分之五/日违约金）、擅自停止测绘工作以及解除合同的违约责任（比如合同价款20%违约金）、测绘单位擅自分包或者转包以及违反保密义务的责任、测绘成果不合格的责任（补测或补救+特定金额违约金）等；于测绘单位而言，应争取约定发包人逾期付款责任（比如欠付金额*万分之五/日违约金）。
关于合同解除条款，建议设定一方违约严重的，对方享有单方解除权，同时约定合同解除后的清理方式。
关于争议解决条款，双方可协商约定诉讼或者仲裁方式解决。如通过诉讼方式解决，可约定管辖为双方所在地、合同履行地、合同签订地等。

02
建设工程测绘合同审查其他注意事项
1.结合服务内容界定合同性质
《民法典》第七百七十条的规定4，测绘合同符合承揽人按照定作人委托的要求，以自己特有的设备和技术为测绘委托人完成约定的测绘工作的合同，我们倾向于认为建设工程测绘合同属于承揽合同。
司法实践中，测绘合同纠纷多被认定为承揽合同纠纷。但是也有一些案件案由为委托合同纠纷。虽然争议裁量具体以双方约定和履行情况评判，考虑不同案由下有法律适用以及要件审查层面差别，双方仍需关注合同性质，结合合同内容和要求具体定性，并在合同条款中有所体现。
结合承揽合同与委托合同的区别，承揽合同注重的是工作成果，在承揽合同中，只有定作人可以随时解除合同；委托合同中受托人的义务是处理委托人的事务，更注重处理事务的过程，且委托合同关系中，委托人与受托人均可以随时解除合同。建议发包人明确合同为承揽合同，即约定合同甲方以及乙方身份分别为定作人以及承揽人。
2.审查测绘单位资质证书防范合同效力风险
根据《测绘法》第二十七条的规定，国家对从事测绘活动的单位实行测绘资质管理制度5，测绘资质证书有效期五年，记载形式包括纸质证书和电子证书。虽然有案例（江苏省南京市中级人民法院(2018)苏01民终10881号案6）认为《测绘法》第二十七条属于管理性规定，但是主流裁判认为，该规定属于法律、行政法规强制性规定，测绘单位不具备测绘资质的，测绘合同无效。贵州省遵义市中级人民法院(2019)黔03民终5279号案7中，一审法院认定测绘合同合法有效，但是二审法院改判合同无效。根据《测绘法》第二十七条规定，国家对测绘活动的单位实行测绘资质管理制度，从事测绘活动必须具备测绘资质。本案中，贵州北斗公司并未提交其具备从事测绘活动的资质证书，且贵州北斗公司营业执照所载明的经营范围为销售测绘仪器航空遥感设备硬件及软件，并未载明具有从事测绘活动的资质，故本院认为贵州北斗公司不具备从事航空测绘活动的资质，因为违反法律、行政法规的强制性规定，遵义铠涛公司与贵州北斗公司签订的《航空摄影及正射影像图制作合同书》无效。此外，山东省兰陵县人民法院（原山东省苍山县人民法院）(2018)鲁1324民初4073号案8也认定因测绘单位转包、测绘人不具备测绘资质的测绘合同无效。
合同审查过程中，应注意审查测绘资单位资质以及资质证书是否在有效期内9。另外，对于需要招投标的项目，需重点审查招标文件中对项目对应测绘单位资质等级做出的要求，并核查合同签订相对方是否满足该资质等级要求。


[1] http://baike.qianzhan.com/detail/bk_5e56cb67.html。
[2] 广东粤电环保材料有限公司与广东孛特勘测设计有限公司云浮分公司承揽合同纠纷一案民事二审判决书，广东省云浮市中级人民法院(2020)粤53民终128号。
[3]《民法典》第七百八十二条　定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。
[4]《民法典》第七百七十条　承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同。
[5] 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
《中华人民共和国测绘法》第二十七条 国家对从事测绘活动的单位实行测绘资质管理制度。
从事测绘活动的单位应当具备下列条件，并依法取得相应等级的测绘资质证书，方可从事测绘活动：
（一）有法人资格；
（二）有与从事的测绘活动相适应的专业技术人员；
（三）有与从事的测绘活动相适应的技术装备和设施；
（四）有健全的技术和质量保证体系、安全保障措施、信息安全保密管理制度以及测绘成果和资料档案管理制度。
[6] 江苏东南特种技术工程有限公司与南京万科企业有限公司承揽合同纠纷二审民事判决书，江苏省南京市中级人民法院(2018)苏01民终10881号。
[7] 遵义铠涛土地资源有限公司、贵州北斗航遥科技有限公司承揽合同纠纷二审民事判决书，贵州省遵义市中级人民法院(2019)黔03民终5279号。
[8] 承德华勘五一四测绘有限公司与万宏伟服务合同纠纷一审民事判决书，山东省兰陵县人民法院（原山东省苍山县人民法院）(2018)鲁1324民初4073号。
[9]《测绘资质管理办法》第十二条 测绘资质证书有效期五年。测绘资质证书包括纸质证书和电子证书，纸质证书和电子证书具有同等法律效力。

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作者：王璇  实习律师
房地产与基础设施法律事务团队  北京

wangxuan@lantai.cn
毕业院校:中国人民大学
专业领域:民商事诉讼仲裁、公司法律事务、资产资源开发、房地产开发与建设工程
作者：孙丽媛  合伙人
房地产与基础设施法律事务团队  北京

sunliyuan@lantai.cn
孙丽媛律师从业8年有余，专注于房地产与建设工程领域法律事务、公司法律顾问相关法律事务。代理多起最高院、高院以及各地方法院、仲裁委员会审理的多起房屋买卖、租赁及建设工程领域民商事案件，对疑难复杂案件有着丰富的实战经验，并持续为多家常年法律顾问单位提供法律服务。
媒体合作/咨询：宋女士 
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