台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙1002刑初941号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人陈来平（绰号“光头”），男，1982年3月11日出生于浙江省台州市，汉族，初中文化，农民，住台州市椒江区。2003年12月15日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元；2005年1月19日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；2010年1月12日因寻衅滋事被台州市公安局椒江分局行政拘留十二日；同日因故意毁坏公私财物被台州市公安局椒江分局行政拘留八日；2015年8月13日因寻衅滋事被台州市公安局椒江分局行政拘留十二日。2017年9月1日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同月30日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人罗琼琼，台州市椒江区法律援助中心律师。
被告人姚兆平（绰号“老乌皮”），男，1977年7月29日出生于浙江省台州市，汉族，小学文化，农民，住台州市椒江区。2017年9月1日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同月30日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人郭斯安，台州市椒江区法律援助中心律师。
被告人王健，男，1987年11月3日出生于浙江省，汉族，初中文化，住桐乡市。2013年7月15日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万八千元，同年11月6日刑满释放。2017年9月1日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同月30日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉〔2017〕929号起诉书指控被告人陈来平、姚兆平犯盗掘古墓葬罪、被告人王健犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院检察员陈某、被告人陈来平及其辩护人罗琼琼、被告人姚兆平及其辩护人郭斯安、被告人王健到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2017年8月26日上午，被告人陈来平、姚兆平在台州市椒江区章安街道山门村山上庙后的一处古墓葬处，盗掘该处古墓葬的墓砖50余块。次日中午，陈来平将上述古墓砖销赃给被告人王健，陈来平得款3150元。姚兆平得款2000元。被告人王健明知是盗掘的古墓砖而予以收购。
同月28日中午，被告人陈来平、姚兆平又至台州市椒江区章安街道山门村山上庙后的一处古墓葬，盗掘该处古墓葬的墓砖93块。同月31日，陈来平与王健约定以人民币1100元交易上述墓砖。被告人王健明知是盗掘的古墓砖而予以收购，在交易过程中，三人被公安民警当场抓获。
经评估，被告人陈来平、姚兆平盗掘的古墓葬为两晋南北朝时期的古墓葬，具有一定的历史、艺术、科学价值，追回的其中93块墓砖均为一般文物，现扣押在台州市公安局椒江分局。
在审理期间，被告人陈来平的亲属为其退出违法所得计人民币3150元。
上述事实，被告人陈来平、姚兆平、王健在开庭审理过程中亦无异议，并有作案工具锄头2把、铁锹2把、木棍2根、铲子2个、专用工具2个、头灯1个、锯子1把照片、微信交易辨认照片、证人童某、牟某的证言、搜查笔录、情况说明、户籍证明、随案移送清单、抓获经过、辨认笔录、退出违法所得票据、涉案文物鉴定评估报告、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈来平、姚兆平违反国家文物保护法规，盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，盗掘古墓砖140余块，其行为均已构成盗掘古墓葬罪。被告人王健明知是犯罪所得仍予以收购1次计人民币6250元，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人陈来平有前科劣迹，酌情予以从重处罚，到案后如实供述自己的罪行，已悉数退出违法所得，予以从轻处罚。被告人姚兆平到案后如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。被告人王健曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚，到案后如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。被告人陈来平要求从轻处罚，其辩护人辩称被告人陈来平是初犯，被盗古墓葬之前已被挖，已退出违法所得，具有坦白情节，请求从轻处罚，审理认为，所辩属实，予以采纳。被告人姚兆平要求从轻处罚，其辩护人辩称本案犯意由陈来平提出，被告人姚兆平是从犯，具有坦白情节，被盗古墓葬之前已被挖，应属情节较轻，审理认为，本案犯意由陈来平提出是实，但被告人姚兆平行为积极，不是从犯，被盗古墓葬之前虽已被挖是实，但陈来平、姚兆平的盗掘行为进一步造成古墓的损毁，且案发至今仍有部分古墓砖未被追回，根据相关法律规定不属情节较轻情形，其他所辩属实，故对辩解予以采纳、对辩护意见部分予以采纳、部分不予采纳。对被告人王健要求从轻处罚的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈来平犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一七年九月一日起至二〇二〇年十一月三十日止。罚金已缴纳）。
二、被告人姚兆平犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元；责令退赔违法所得计人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一七年九月一日起至二〇二〇年八月三十一日止。罚金、违法所得限在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
三、被告人王健犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一七年九月一日起至二〇一八年四月三十日止。罚金已缴纳）。
四、移送的作案工具：锄头二把、铁锹二把、木棍二根、铲子二个、专用工具二个、头灯一个、锯子一把、已退出违法所得计人民币三千一百五十元及扣押在案的古墓砖九十三块均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 徐 剑
人民陪审员 蔡仙花
人民陪审员 阮冠华
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 徐 燕
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附件：
本案判决所依据的法律条文
第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；
（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；
（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；
（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。
第三百一十二条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。