浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0681刑初1094号
公诉机关诸暨市人民检察院。
被告人邓飞，男，1988年8月13日出生于湖北省洪湖市，汉族，高中文化，住湖北省洪湖市。因涉嫌犯诈骗罪于2017年1月8日被诸暨市公安局刑事拘留，同年1月20日转取保候审。
辩护人孙升阳，浙江永大律师事务所律师（系诸暨市法律援助中心指派）
被告人饶平，男，1989年7月4日出生于江西省南昌县，汉族，高中文化，住江西省南昌县。因涉嫌犯诈骗罪于2017年2月12日被诸暨市公安局取保候审。
被告人陈兴涛，男，1995年10月16日出生于河北省南宫市，汉族，初中文化，住河北省南宫市。因涉嫌犯诈骗罪于2017年2月16日被诸暨市公安局刑事拘留，同年3月5日转取保候审。
辩护人周澍若水，浙江浣纱律师事务所律师（系诸暨市法律援助中心指派）
诸暨市人民检察院以诸检刑诉(2017)1007号起诉书指控被告人邓飞、饶平、陈兴涛犯诈骗罪，于2017年9月27日向本院提起公诉，本院于同年10月9日立案受理，并依法组成合议庭。于2017年11月24日公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派代理检察员孙某1出庭支持公诉，被告人邓飞、饶平、陈兴涛及辩护人孙升阳、周澍若水到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
诸暨市人民检察院指控：
1、2015年1月至2016年5月期间，被告人邓飞事先在自己的电脑上安装具有变更支付指向和支付金额功能的“涅槃”、“黑蘑菇”等钓鱼软件，以刷单为名，诱骗被害人远程操作该电脑支付刷单商品，共计诈骗5.3万元。
2、2015年3月至2016年4月期间，被告人饶平事先在自己的电脑上安装具有变更支付指向和支付金额功能的“枭雄”、“蘑菇”等钓鱼软件，以刷单为名，诱骗被害人远程操作该电脑支付刷单商品，共计诈骗3.2万元。
2017年2月12日，被告人饶平主动向公安机关投案，并如实供述了自己的主要犯罪事实。
3、2015年9月至2016年4月期间，被告人陈兴涛事先在自己的电脑上安装具有变更支付指向和支付金额功能的“断情远程助手”钓鱼软件，以刷单为名，诱骗被害人远程操作该电脑支付刷单商品，共计诈骗5.9万元。
为证明上述指控，公诉机关向本院提供了被告人邓飞、饶平、陈兴涛的供述和辩解，被害人张某、杨某的陈述，支付宝交易记录，软件购买记录，淘宝账号拍单记录，扣押决定书，扣押清单，电脑证据提取笔录及视频，抓获经过，身份信息，退赃票据等证据，认为被告人邓飞、饶平、陈兴涛以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人财物，应当以诈骗罪追究刑事责任，三被告人均系诈骗数额巨大。被告人饶平系自首，依法可以从轻或减轻处罚。提请本院对被告人邓飞、饶平、陈兴涛分别依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款之规定处罚。
被告人邓飞、饶平、陈兴涛对起诉书指控的事实无异议，请求法院从轻处罚。
辩护人孙升阳对起诉书的指控无异议，提出以下辩护意见：1、被告人邓飞在归案后能如实供述罪行，认罪悔罪态度较好；2、被告人邓飞系初犯，因法律意识淡薄而犯罪；3、被告人邓飞积极退赃。请求法院对被告人邓飞从轻处罚并适用缓刑。
辩护人周澍若水对起诉书的指控无异议，提出以下辩护意见：1、被告人陈兴涛具有悔罪表现，认罪态度好；2、被告人陈兴涛已退赃，系初犯。请求法院从轻处罚并适用缓刑。
经庭审质证，对公诉机关移交的证据查证属实。本院对公诉机关起诉指控被告人邓飞、饶平、陈兴涛犯诈骗罪的事实予以确认。
另查明，诸暨市公安局在被告人邓飞处扣押笔记本电脑一台，电脑主机二台；案发后被告人邓飞向诸暨市公安局退缴人民币60000元；案发后被告人饶平向诸暨市公安局退缴人民币30000元，向本院退缴人民币2000元；被告人陈兴涛向诸暨市公安局退缴人民币30000元，向本院退缴人民币29000元。该事实有公诉机关提交，并经当庭宣读、出示、质证的扣押清单及照片，退赃票据所证实，本院予以确认。
本院认为，被告人邓飞、饶平、陈兴涛以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取公私财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人饶平系自首，依法予以减轻处罚，被告人邓飞、陈兴涛归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚，三被告人均已退缴违法所得，本院予以从轻处罚并对其适用缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邓飞犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币二万七千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）；
二、被告人饶平犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万六千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）；
三、被告人陈兴涛犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）；
四、被告人邓飞扣押在诸暨市公安局的电脑主机二台、笔记本电脑一台依法予以没收，上缴国库。各被告人退缴在诸暨市公安局和本院的赃款查明被害人后某还，暂无法查明的由扣押机关依法处理（详见附件）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王知礼
人民陪审员 石 璐
人民陪审员 朱赛飞
二〇一七年十一月二十八日
书 记 员 应 华
附件：
姓名
退赔违法所得处理
查扣财物处理
邓飞
退缴在诸暨市公安局的赃款人民币53000元查明被害人后依法发还，暂无法查明的由扣押机关依法处理；剩余款项人民币7000元折抵罚金。
电脑主机二台、笔记本电脑一台予以没收，上缴国库
饶平
退缴在诸暨市公安局的赃款人民币30000元，退缴在本院的赃款人民币2000元查明被害人后依法发还，暂无法查明的由扣押机关依法处理。
陈兴涛
退缴在诸暨市公安局的赃款人民币30000元，退缴在本院的赃款人民币29000元查明被害人后依法发还，暂无法查明的由扣押机关依法处理。
附页
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。