甘肃省庆阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)甘10刑终14号
抗诉机关华池县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李靳聪（曾用名靳聪聪），男，生于1991年9月24日，汉族，甘肃省庆城县人，高中文化程度，农民，住庆城县。2015年7月28日因涉嫌犯故意伤害罪被庆阳市公安局长庆分局刑事拘留，同年9月1日经华池县人民检察院批准逮捕，现羁押于华池县看守所。
甘肃省华池县人民法院审理华池县人民检察院指控原审被告人李靳聪犯故意伤害罪一案，于2015年12月17日作出（2015）华刑初字第175号刑事判决，宣判后，华池县人民检察院提出抗诉，被告人李靳聪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年1月28日、3月24日公开开庭审理了本案，庆阳市人民检察院指派检察员石广文出庭履行职务，上诉人李靳聪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2015年7月26日20时许，被告人李靳聪与元城作业区元东03-18井队长兼司钻毛建发及同事王永鹏、陈世礼、何建鑫、李凤元等六人到附近一小卖部喝酒。23时许，六人回到井队宿舍，何建鑫和毛建发因次日整改维修井场防火墙一事发生口角，被告人李靳聪上前劝架，毛建发与李靳聪又因工作琐事争吵继而撕打，被同事王永鹏、何建鑫、陈世礼拉开。毛建发叫李靳聪出宿舍门口，李靳聪酒后冲动，顺手拿起宿舍床头柜上的水果刀，右手持水果刀向毛建发左腹部连捅三下，被何建鑫、陈世礼拉开，毛建发被同事送至庆阳市人民医院救治。住院治疗15天，诊断为：1.空肠破裂；2.腹壁贯通伤；3.急性弥漫性腹膜炎；4.腰背部皮肤裂伤。（庆）公（庆）鉴（伤检）字[2015]565号法医学人体损伤程度鉴定意见书，意见为毛建发腹部损伤系重伤二级。
另查明，庭审过程中被害人与被告人达成调解协议，由被告人一次性赔偿被害人各项经济损失51000元（含已付的5000元），被害人对被告人的行为表示谅解，现已履行。
上述事实，有公诉机关提供，经法庭质证、认证，一审法院查证属实，予以确认的如下证据证实：
1、接受刑事案件登记表、现场勘验工作记录及照片，证实案件发生的时间及现场状况；
2、证人何某某、王某某、陈某某证言，证实被告人用刀刺伤被害人的具体经过；
3、被害人毛某某陈述，证实被打以及被打后到庆阳市人民医院治疗的详细经过；
4、庆阳市公安司法鉴定中心（庆）公（庆）鉴（伤检）字[2015]565号鉴定文书，证实被害人的损伤属重伤二级；
5、庆阳市人民医院诊断证明书、出院证明、住院病历、医疗条据，证实被害人受伤后治疗的具体过程及花费；
6、华池县人民法院（2015）华刑初字第175号刑事附带民事调解书，证实被害人与被告人家属达成赔偿协议，并已执行完毕，被害人对被告人的行为表示谅解；
7、被告人供述与上述证据相互印证，足以证实本案的事实；
8、户籍证明，证实被告人的身份信息及达到刑事责任年龄。
华池县人民法院认为，被告人李靳聪酒后持刀具，故意伤害他人身体并致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控成立，予以确认。辩护人提出的被告人具有自首情节的意见，符合《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》关于自动投案的具体认定，被告人明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拘捕行为，供认犯罪事实的，应当视为自动投案。故其辩护意见予以采纳，可减轻处罚。辩护人提出的被害人有一定过错，减轻对被告人的处罚；被告人有酌定从轻情节，主观恶性较轻，临时起意犯罪，因同事之间工作纠纷引发的犯罪，使用的作案工具是水果刀，并非管制刀具的酌定从轻情节，予以采纳。被告人积极赔偿被害人经济损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条二款、第六十七条一款之规定，判决：被告人李靳聪犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
华池县人民检察院抗诉认为，原判认定李靳聪自首无相应证据，没有证据证明其行为符合《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》中“自动投案”的规定，其当场承认自己的犯罪行为可酌定从轻处罚，原判适用法律错误，量刑明显不当。请求依法判处。
庆阳市人民检察院支持抗诉意见认为，原判认定被告人李靳聪自首情节错误，导致量刑不当。华池县人民检察院抗诉意见正确，应予支持。
李靳聪不服一审法院上述判决，向本院上诉提出，原判认定的罪名、事实正确，但量刑畸重。本案系同事之间因生活琐事处理不当升级的犯罪，是上诉人与被害人均大量饮酒后偶发的刑事案件；本案民事部分已调解处理，被害人对上诉人的行为已予以谅解；被害人存在一定过错；上诉人有自首情节。请求撤销原判，依法改判其有期徒刑一年并处缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人李靳聪酒后因言语不和，持刀致被害人重伤二级属实。在案的证据，经一审庭审质证，来源合法、客观真实、与本案相关联，且相互印证，应予认定。另查明，上诉人李靳聪作案后回宿舍休息，其未报警，在被抓获时并不知道他人报案。
二审中，庆阳市人民检察院补充了以下证据：
1、电话询问记录及情况说明、通话详单，何建鑫证明案发后其及同事送被害人到医院救治、高维玺报案后直到公安人员到现场抓获李靳聪期间，李靳聪不知道报警的事，其只给李靳聪说了被害人伤情情况。
2、证人某、陈某甲证言，证明他们前去抓捕李靳聪的过程，井场的人包括李靳聪不知道报警的事。
以上证据，上诉人李靳聪认为何建鑫说的不合适，审查认为，以上证据系二审法院通过补充证据程序调取的，程序合法，内容真实，与本案关联，应予认定。
庆阳市人民检察院又补充以下证据材料：
何某某证言，证明公安人员电话询问的情况属实。事发当天，其与同事送被害人去医院，高维玺报的警，其给李靳聪未说过报警的事，他也没让其报警，在一块的同事也没报过警，其是在第二天天快亮时知道报警的。
本院认为，上诉人李靳聪酒后与人发生口角，持刀故意伤害他人身体并致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。二审中，上诉人李靳聪对原判确定的罪名、认定的事实无异议。
华池县人民检察院抗诉所提原判认定李靳聪自首无相应证据，原判适用法律错误，量刑明显不当的意见，经查，卷内没有证据证明李靳聪知道他人报案，其未委托他人报案，亦未自己报案。其在一审庭审中称报案是听送被害人去医院的同事说的，并未明确何人告知，其在井场宿舍待着；其在二审庭审中称报案是听送被害人去医院的同事何建鑫电话说的，经与何建鑫核实，李靳聪不知道报警的事，因此原判认定上诉人李靳聪有自首情节错误，判处刑罚不当，应予调整，抗诉机关及庆阳市人民检察院认为原判认定自首错误的理由成立，抗诉意见应予支持。
李靳聪上诉认为本案系同事之间因生活琐事处理不当升级的犯罪，是上诉人与被害人均大量饮酒后偶发的刑事案件；本案民事部分已调解处理，被害人对上诉人的行为予以谅解；被害人存在一定过错，而原判量刑畸重的理由，经审查，原判根据量刑规范化的规定，对以上情节，在量刑时已充分予以了考虑。李靳聪的上诉理由不能成立。
综上，原判认定上诉人李靳聪致人重伤的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但认定自首情节缺乏相应证据证实，适用法律错误，量刑不当，且原判认为“辩护人提出的被害人有一定过错，减轻对被告人的处罚……予以采纳”错误，应予纠正。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款故意伤害他人身体的，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑……的规定，结合本案存在被害人有一定过错、上诉人主观恶性较轻，临时起意犯罪、坦白、积极赔偿被害人经济损失，并取得谅解等法定或酌定从轻情节，可对其处以有期徒刑三年。经过社会调查，庆城县司法局同意李靳聪社会矫正，宣告缓刑对其所住社区没有重大不良影响，再犯的可能性较小，对其处以缓刑确实不致再危害社会，符合《中华人民共和国刑法》第七十二条的规定，可宣告缓刑。经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）、（三）项之规定，判决如下：
一、撤销华池县人民法院（2015）华刑初字第175号刑事判决；
二、上诉人李靳聪犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审判长 齐 晖
审判员 于 航
审判员 杨维荣
二〇一六年四月二十七日
书记员 王艺薇
附：本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决认定事实不清楚或者证据不足的，可以在查明事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。