福建省宁化县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)闽0424刑初15号
公诉机关宁化县人民检察院。
被告人邵德营，男，1989年12月29日出生于广东省电白县,汉族,初中文化,无业,户籍地及现住址广东省电白县。因犯诈骗罪，于2016年10月21日被广东省茂名市中级人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币5000元，2017年3月7日刑满释放。因涉嫌诈骗罪，于2017年11月23日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现羁押于宁化县看守所。
宁化县人民检察院以宁检公诉刑诉〔2018〕14号起诉书指控被告人邵德营犯诈骗罪，于2018年1月19日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2018年2月1日公开开庭审理了本案。宁化县人民检察院指派检察员杨水莲出庭支持公诉。被告人邵德营到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁化县人民检察院指控，2017年10月，被告人邵德营用事先准备好的作案手机和电话卡，在广东省电白县以“猜猜其是谁”的方式实施电话诈骗。2017年11月1日至2日，被告人邵德营成功拨通被害人邱某1的电话后，冒充是邱某1的老师，以急需用钱送礼为由，骗取邱某1人民币10000元。被害人邱某1于2017年11月2日通过微信将10000元转账至邵德营名为“中国红”的微信账户。收款后，被告人邵德营迅速将该款通过微信转账至其名为“九哥”的生活微信账户中。当日，其妻李某向被告人邵德营索要服装店进货款，被告人邵德营便将该款提现至李某的邮政储蓄银行账户，让其去取款。2017年11月2日11时许，李某在广东省电白县邮政储蓄银行站前营业所持卡将该10000元取走。
2017年11月23日，被告人邵德营向宁化县公安局投案。
公诉机关就其指控提供了如下证据：1.宁化县公安局出具的基本情况、常住人口基本信息、常住人口个人信息表、违法犯罪经历查询情况表、刑事判决书、刑满释放证明书、受案登记表、到案经过、银行账户流水、通话记录、扣押物品文件清单、发还物品文件清单、谅解书等书证；2.证人李某的证言；3.被害人邱某1的陈述；4.被告人邵德营的供述和辩解；5.辨认笔录；6.聊天记录等电子数据；7.监控视频。
公诉机关认为，被告人邵德营以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物人民币10000元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人邵德营被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应当从重处罚。提请依法判处。
被告人邵德营对起诉书指控其犯诈骗罪的犯罪事实和罪名没有异议。
经审理查明：
2017年10月，被告人邵德营用事先准备好的作案手机和电话卡，在广东省电白县以“猜猜其是谁”的方式实施电话诈骗。2017年11月1日至2日，被告人邵德营成功拨通被害人邱某1的电话后，冒充是邱某1的老师，以急需用钱送礼为由，骗取邱某1人民币10000元。被害人邱某1于2017年11月2日通过微信将10000元转账至邵德营名为“中国红”的微信账户。收款后，被告人邵德营迅速将该款通过微信转账至其名为“九哥”的生活微信账户中。当日，其妻李某向被告人邵德营索要服装店进货款，被告人邵德营便将该款提现至李某的邮政储蓄银行账户，让其去取款。2017年11月2日11时许，李某在广东省电白县邮政储蓄银行站前营业所持卡将该10000元取走。
2017年11月23日，被告人邵德营向宁化县公安局投案。
另查明，2017年11月2日被告人邵德营主动退还了被害人邱某1诈骗赃款10000元，邱某1对邵德营表示谅解。
认定上述事实有经过举证、质证的如下证据证实：
1、被害人邱某1陈述，证实其被邵德营骗走10000元的事实。
2、证人李某证言，证实在不知情的情况下将被告人邵德营诈骗的10000元取出的事实。
3、书证
（1）宁化县公安局出具的基本情况、常住人口基本信息、常住人口个人信息表各一份。证实被告人邵德营出生于1989年12月29日，作案时已达完全刑事责任年龄。
（2）宁化县公安局出具的违法犯罪经历查询情况表一份、刑事判决书两份、刑满释放证明书一份。证实被告人邵德营因犯诈骗罪于2016年10月21日被广东省茂名市中级人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五千元，于2017年3月7日刑满释放，距本次作案时间不足五年，系累犯。
（3）宁化县公安局出具的到案经过二份。证实2017年11月2日，邱某1到宁化县公安局报案称其被骗走10000元，宁化县公安局于2017年11月6日立案侦查，被告人邵德营于2017年11月23日15时到宁化县公安局投案。
（4）宁化县公安局出具的受案登记表一份。证实宁化县公安局于2017年11月2日接到被害人邱某1的报案称其被电话号码130××××3740，微信昵称为“中国红”的人骗走人民币10000元。
（5）宁化县公安局出具的李某邮政储蓄银行账户流水一份。证实户名为李某、卡号为62×××71的邮政储蓄银行卡于2017年11月2日微信提现9999元，于当日在茂名市站前营业所卡取现金10000元的情况。
（6）宁化县公安局出具的被告人邵德营持有的130××××3740手机通话记录一份。证实2017年11月1日、2日与被害人邱某1持有的139××××8963手机通话多次，与被告人供述能相互印证。
（7）宁化县公安局出具的扣押物品文件清单、发还物品文件清单各一份。证实被告人邵德营于2017年11月23日退赃款10000元，于当日发还被害人邱某1。
（8）被害人邱某1出具的谅解书一份。证实被告人邵德营将10000元退还被害人后，被害人出具谅解书予以谅解。
4、电子数据
被害人邱某1提供的微信聊天记录、短信记录截屏。证实被害人邱某1通过微信转账10000元给昵称为“中国红”的微信的事实。
5、视听资料
宁化县公安局提供的茂名电白站前营业所监控视频一个。
证实2017年11月2日11时30分，李某到茂名电白站前3号柜台取款的事实。
6、辨认笔录及辨认照片
证人李某于2017年11月20日在宁化县公安局侦查人员组织下制作辨认笔录一份，其准确辨认出邵德营就是让其取出10000元的人，系其丈夫。
7、被告人邵德营供述和辩解
其于2017年3月份刑满释放后一直没有做事情，6月份开始卖鱼饲料又赚不到钱，到了10月份左右其就又开始做诈骗。其先花了100元在麻岗买了一部工作手机和一张卡，开始打电话诈骗。2017年11月1号下午4.5点，其在其们后淡村的田里，用工作手机和卡逐个拨打三明手机号段的手机用户。其拨打到一个三明号段的，一个妇女接听的电话，电话拨通以后其就直接和这个女的说：“你明天到其的办公室来一趟。”这个女的在电话里面问其：“你是不是老师？”其说：“是，其那个号码手机没有电了，你明天什么时候有空过来其办公室？”这个女的回答其说早上九点有空，之后其们就结束通话了。到了第二天早上8点30左右，其就又打电话给这个女的，其说其办公室来了2个朋友，让她晚点再过来，对方就说可以，接着其就把电话挂掉了。大约过了半个小时，其又打电话给她：“现在说话方不方便？”对方说方便，其又说：“其这边来了2个朋友，他们之前帮了其很多忙，其准备了一万块钱现金给对方，可是对方不方便收，你手头上方不方便？”这个女的就回答其说：“可以。”其继续问她：“那你帮其跑一趟银行方不方便？”这个女的就回答其说：“其现在刚好有点事情走不开，可不可以其加对方的微信，用微信把钱转给对方？”其说：“可以，其把其朋友的微信号发给你。”于是其就把其这张工作手机号绑定的微信号码（其微信名字叫做“中国红”）用短信发给这个女的。其发给这个女的以后，过了几分钟时间，这个女的就加了其的微信为好友，然后直接微信转账一万元给其。其点了接收以后，马上把这笔钱通过微信转账到其生活号的微信账户里面（其的生活号是139××××9995,微信名称“九哥”），然后其就把这部诈骗工作手机和电话卡扔掉了。大约过了一小时，其老婆李某打电话给其说她没有钱拿货了，问其有没有钱，其就说其这里刚好有一笔钱你拿去拿货。于是其就把骗到的这笔一万块元从微信里面提现，因为其这个微信绑定了其老婆邮政储蓄的银行卡，其提现以后钱就自动转入这张卡里面了，提现到帐以后，其就跟其老婆说你账户里面有一万块钱，你拿去拿货。之后其老婆什么时候去取钱其就没有再问她了。这骗来的一万元都被其老婆拿去拿货了。过了几天，其老婆就又把这一万元还给其了。
被告人邵德营供述，证实其通过手机拨打电话、微信收款等方式骗取被害人10000元的事实。
本院认为，被告人邵德营以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法用打电话的方式骗取他人财物人民币10000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。其犯罪事实清楚，证据确实充分，公诉机关指控的罪名成立。邵德营案发后自动投案，如实供述自己的诈骗行为，系自首，可以从轻处罚；邵德营已退还了被害人赃款，并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。邵德营被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十五条的规定，判决如下：
被告人邵德营犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月23日起至2018年6月22日止。罚金限本判决生效后十日内缴至本院。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 张仁华
人民陪审员 夏由环
人民陪审员 王化民
二〇一八年四月十七日
书 记 员 卢燕芸
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。