陕西省甘泉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0627刑初45号
公诉机关甘泉县人民检察院。
被告人刘某某，小名平娃，男，生于1979年4月3日，汉族，陕西省安塞县人，初中文化。2016年2月16日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局劳山分局刑事拘留，同年2月26日经甘泉县人民检察院批准逮捕，同日经延安市森林公安局劳山分局取保候审。2016年3月16日因违反取保候审相关规定被甘泉县人民检察院批准逮捕，同年3月18日执行逮捕。现羁押于甘泉县看守所。
辩护人徐增满，男，北京市炜衡（延安）律师事务所律师。
被告人杨某某，男，生于1977年12月14日，汉族，陕西省宜川县人，初中文化。2016年1月21日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局劳山分局刑事拘留，同年2月26日经甘泉县人民检察院批准逮捕。现羁押于甘泉县看守所。
辩护人ＸＸ，男，陕西树众律师事务所律师。
被告人许某某，小名方宏，男，生于1980年12月16日，汉族，陕西省安塞县人，初中文化。2016年1月21日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局劳山分局刑事拘留，同年2月26日经甘泉县人民检察院批准逮捕。现羁押于甘泉县看守所。
被告人袁某某，男，生于1994年10月1日，汉族，陕西省宜川县人，初中文化。2016年1月21日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局劳山分局刑事拘留，同年2月26日经甘泉县人民检察院批准逮捕，同年4月26日经甘泉县人民检察院决定取保候审。2016年7月8日经本院决定继续取保候审。
被告人冯某某，男，生于1972年8月1日，汉族，陕西省安塞县人，初中文化。2016年1月21日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局劳山分局刑事拘留，同年2月18日被取保候审。2016年2月26日经甘泉县人民检察院决定逮捕，次日延安市森林公安局劳山分局执行逮捕。2016年3月21日被延安市森林公安局劳山分局取保候审，同年4月26日经甘泉县人民检察院决定继续取保候审。2016年7月8日经本院决定继续取保候审。
被告人冯某，男，生于1979年4月8日，汉族，陕西省安塞县人，小学文化。2016年1月21日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局劳山分局刑事拘留，同年2月18日被取保候审。2016年2月26日经甘泉县人民检察院决定逮捕，次日延安市森林公安局劳山分局执行逮捕。2016年3月21日被延安市森林公安局劳山分局取保候审，同年4月26日经甘泉县人民检察院决定继续取保候审。2016年7月8日经本院决定继续取保候审。
被告人牛某，男，生于1982年2月19日，汉族，陕西省安塞县人，小学文化。2016年1月21日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局劳山分局刑事拘留，同年2月18日被取保候审。2016年2月26日经甘泉县人民检察院决定逮捕，次日延安市森林公安局劳山分局执行逮捕。2016年3月21日被延安市森林公安局劳山分局取保候审，同年4月26日经甘泉县人民检察院决定继续取保候审。2016年7月8日经本院决定继续取保候审。
被告人张某，男，生于1985年9月22日，汉族，陕西省子洲县人，初中文化。2016年2月26日因涉嫌犯盗窃罪被延安市森林公安局劳山分局取保候审，同年4月26日经甘泉县人民检察院决定继续取保候审，同年7月8日经本院决定继续取保候审。
甘泉县人民检察院以甘检刑刑诉（2016）41号起诉书指控被告人刘某某、杨某某、许某某、袁某某、冯某某、冯某、牛某、张某犯盗窃罪，于2016年7月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年8月19日公开开庭审理了本案。甘泉县人民检察院指派检察员惠祥出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人徐增满、被告人杨某某及其辩护人ＸＸ、被告人许某某、袁某某、冯某某、冯某、牛某、张某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年12月，被告人刘某某、杨某某、许某某为牟取经济利益，经事先预谋及多次踩点准备盗挖柏树根出售牟利，并约定由刘某某负责出资，杨某某负责雇人盗挖柏树及销售，许某某负责望风及挖树工人的食宿。在盗挖国有柏树期间由许某某雇佣高宝宏（在逃）在沟底望风，刘某某安排其司机张某随同杨某某前往踩点及送钱物。
2015年12月底，杨某某为盗窃柏树根踩点时，发现甘泉县下寺湾镇雨岔桦树沟与安塞县高桥镇瓦子庄后山交界国有林区内有已被他人盗挖出来的7株柏树根，刘某某、杨某某便合谋将已挖好的柏树根现行出售，杨某某指挥被告人袁某某用挖掘机将其中6株柏树根装在三辆大货车上（另一株于2015年1月20日被现场查扣），以63000元出售给收购柏树根的老板（信息不详，柏树根去向不明），杨某某将其中40000元转给刘某某。案发后杨某某退回赃款20000元，刘某某退回赃款40000元。
2015年1月18日至1月20日期间，被告人杨某某带领雇佣的挖掘机司机袁某某及挖树工人冯某某、冯某、牛某、张光青（在逃），在甘泉县下寺湾镇雨岔桦树沟与安塞县高桥镇瓦子庄后山交界国有林区内盗挖柏树10株，将柏树根挖好后于2016年1月20日晚由杨某某雇佣杨永辉、李刚、张铁良、韩志明（四人被行政处罚）四人驾驶货车准备拉运时，被延安市森林公安局劳山分局查获。经勘查，现场有挖好已吊起的柏树根8株（含2015年1月18日余留1株，价值14000元），挖好未吊起的柏树根3株。经延安市物价局价格认定分局鉴定，11株柏树根价值为122000元。
此外，被告人杨某某为了让大货车上山装载柏树根，指使袁某某使用挖掘机在该林区修路，毁坏大量林地。经甘泉县劳山林业局工程师检测鉴定，被毁坏林地合计5320平方米（7.98亩），其中疏林地480平方米（0.72亩），有林地4840平方米（7.62亩）。毁坏林木株数645株，蓄积21.087立方米（其中侧柏165株蓄积3.29立方米，辽东栎301株蓄积14.857立方米，阔杂179株蓄积2.94立方米）。
为证实以上事实，公诉机关提供证据如下：1、物证挖掘机、锯子等；2、林权证、扣押物品清单等；3、证人袁来发、郭云祥等人证言；4、被告人刘某某、杨某某等人的供述与辩解；5、鉴定意见；6、勘验、检查笔录；7、讯问同步录音录像材料。
公诉机关认为，被告人刘某某、杨某某、许某某、袁某某、冯某某、冯某、牛某、张某的行为已构成盗窃罪，其中刘某某、杨某某为主犯，其他六被告人为从犯，刘某某、杨某某主动退回赃款60000元，刘某某、张某案发后主动投案并如实供述，构成自首。特提起公诉，请依法判处。
庭审中，被告人刘某某、杨某某、许某某、袁某某、冯某某、冯某、牛某、张某对起诉书指控的主要犯罪事实均不持异议。被告人刘某某辩护人辩称，起诉书指控的第一起犯罪事实不成立，第二起只能认定10株柏树根，价值为108000元，且系未遂，对刘某某应减轻处罚并判处缓刑。被告人杨某某辩护人辩称，起诉书指控的第一起犯罪事实不成立，第二起为未遂，且杨某某属从犯，应减轻处罚并判处缓刑。
经审理查明，2015年12月，被告人刘某某、杨某某、许某某为牟取经济利益，经事先预谋及多次踩点准备盗挖柏树根出售牟利，并约定由刘某某负责出资并雇佣挖树工人，杨某某负责现场指挥盗挖柏树根、雇佣挖掘机、货车及联系销售，许某某负责望风及挖树工人的食宿。在作案期间由许某某雇佣高宝红（在逃）在沟底望风，刘某某安排其司机张某送杨某某前往作案现场及送钱物。
2015年1月18日，杨某某在甘泉县下寺湾镇雨岔桦树沟与安塞县高桥镇瓦子庄后山交界国有林区内为盗窃柏树根踩点时，发现有已被他人盗挖出来的7株柏树根，刘某某、杨某某便合谋将已挖好的柏树根进行出售，杨某某指挥冯某某、冯某在现场挖踩点时选好的柏树根，指挥被告人袁某某、牛某、张光青（在逃）用挖掘机将他人盗挖的7株柏树根中的6株吊出装在三辆大货车上，以63000元的价格出售给杨某某联系好的买家（信息不详，柏树根去向不明），杨某某将其中40000元转给刘某某。随后在1月18日至1月20日期间，被告人杨某某带领雇佣的挖掘机司机袁某某及挖树工人冯某某、冯某、牛某、张光青（在逃），在该作案现场盗挖柏树根10株，将柏树根挖好后于2016年1月20日晚由杨某某事先通过经营货运信息部的郭云祥从山西雇佣的杨永辉、李刚、张铁良、韩志明（四人被行政处罚）的货车进行拉运时被延安市森林公安局劳山分局查获。经勘查，现场有挖好已吊起的柏树根8株（含2015年1月18日遗留1株），挖好未吊起的柏树根3株（另有1株未吊起的柏树根因来源不明，故未予认定）。经延安市物价局价格认定分局鉴定，11株柏树根价值为122000元。
另查明，被告人杨某某为了让大货车上山装载柏树根，指使袁某某使用挖掘机在该林区修路，毁坏大量林地。经甘泉县劳山林业局工程师检测鉴定，被毁坏林地合计5320平方米（7.98亩），其中疏林地480平方米（0.72亩），有林地4840平方米（7.62亩）。毁坏林木株数645株，蓄积21.087立方米（其中侧柏165株蓄积3.29立方米，辽东栎301株蓄积14.857立方米，阔杂179株蓄积2.94立方米）。
案发后，刘某某、张某于2016年2月15日主动向延安市森林公安局劳山分局投案。刘某某退回赃款40000元，杨某某退回赃款20000元，刘某某等八被告人已与受害单位下寺湾林场达成协议，赔偿林场损失23870元，林场将用此资金进行林木恢复、补种。砖窑湾林场因八被告人未对该林场造成损失，故不予追究赔偿责任。公安机关依法扣押的铁铲1把、洋镐1把、锄头2把、手锯1把、油锯2把、陕JGM3**号绿色皮卡车1辆、陕JZQ9**号灰色东风牌面包车1辆、黄色柳工牌挖掘机1台、陕E515**号（假牌照）蓝色板车1辆已随案移交法庭，涉案12株柏树根（含未予认定的1株）已发还下寺湾林场。
上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据证实：
1、受案登记表证实，2016年1月20日14时30分，延安市森林公安局劳山分局接劳山林业局下寺湾林场报案，称甘泉县下寺湾镇雨岔桦树沟后沟山上国有林区内有人盗挖柏树，该局遂前往查处，现场抓获违法犯罪嫌疑人杨某某等10人，查获挖掘机1辆、面包车1辆、大车4辆，现场扣押柏树根12株。
2、归案说明证实，2016年1月20日，延安市森林公安局劳山分局接劳山林业局下寺湾林场报案称有人在下寺湾林场国有林区内盗挖柏树后，立即组织民警前往查处，现场抓获杨某某、许某某、袁某某、冯某某、冯某、牛某、李刚、杨永辉、张铁良、韩志明10人；2016年2月15日，刘某某、张某主动向延安市森林公安局劳山分局投案。
3、检查笔录证实，2016年1月20日21时40分至22时25分，延安市森林公安局劳山分局民警根据下寺湾林场报案对杨某某等人盗挖柏树根的作案现场进行检查，该现场位于甘泉县下寺湾镇雨岔桦树沟后沟山上国有林区内，与安塞县高桥乡瓦子庄后沟山上国有林区接壤，现场查获大车4辆、灰色东风小康面包车1辆、正在作业的挖掘机1辆、柏树根12株以及铁锨、洋镐、油锯、手锯等作案工具。
4、辨认笔录及照片证实，被告人对涉案柏树根、作案工具铁锨、洋镐、油锯、手锯、挖掘机、车辆等进行辨认。
5、现场勘验检查工作记录、草图及照片证实，2016年1月21日15时13分至16时32分，延安市森林公安局劳山分局民警对位于甘泉县下寺湾镇雨岔桦树沟后沟山上（属劳山林业局下寺湾林场33林班7小班国有林区）的案发现场进行勘查，并对现场概貌特征进行拍照固定。
6、扣押物品清单、发还物品清单、延安市森林公安局劳山分局、延安市林业局下寺湾林场情况说明证实，公安机关依法扣押的铁铲1把、洋镐1把、锄头2把、手锯1把、油锯2把、陕JGM3**号绿色皮卡车1辆、陕JZQ9**号灰色东风牌面包车1辆、黄色柳工牌挖掘机1台、陕E515**号（假牌照）蓝色板车1辆已随案移交法庭，涉案12株柏树根（含未予认定的1株）已发还下寺湾林场。
7、在逃人员信息登记表证实，高宝红、张光青批捕在逃。
8、设备买卖合同、发票证实，扣押在案的黄色挖掘机一台所有人为袁来发。
9、机动车信息查询结果单证实，扣押在案的灰色陕JZQ9**号东风牌面包车所有人为张光青。
10、延安市森林公安局劳山分局延市森公林罚决字（2016）01-04号林业行政处罚决定书证实，杨永辉、李刚、张铁良、韩志明四人已被延安市森林公安局劳山分局行政处罚。
11、户籍证明，证实八被告人的真实身份及八被告人案发时均已达到完全刑事责任能力年龄。
12、国有山林权证证实，八被告人盗挖柏树根的现场位于劳山林业局下寺湾林场国有林区内。
13、检尺记录、延安市物价局价格认定分局延市价涉鉴字（2016）6号价格鉴定结论书、延安市劳山林业局工程技术人员对本案毁坏林木、林地鉴定意见证实，八名被告人盗窃的11株柏树根价值122000元，被毁坏林地合计5320平方米（7.98亩），其中疏林地480平方米（0.72亩），有林地4840平方米（7.62亩）。毁坏林木株数645株，蓄积21.087立方米（其中侧柏165株蓄积3.29立方米，辽东栎301株蓄积14.857立方米，阔杂179株蓄积2.94立方米）。
14、下寺湾林场林木赔偿协议、砖窑湾林场出具的证明、甘泉县人民检察院收款票据证实，案发后刘某某退回赃款40000元，杨某某退回赃款20000元，刘某某等八被告人已与受害单位下寺湾林场达成协议，赔偿林场损失23870元，林场将用此资金进行林木恢复、补种。砖窑湾林场因八被告人未对该林场造成损失，故不予追究赔偿责任。
15、证人韩志明证言证实，2016年1月19日，山西临汾经营货运信息部的郭云祥联系到他，称从陕西延安往山东青州拉树苗，运费4100元，需付信息费100元，问他干不干，他答应后便于当日下午4点左右驾驶晋L539**号福田牌货车从临汾市洪洞县出发驶往延安。晚11点左右，在延安服务区遇到同在临汾驾驶货车跑运输的杨永辉，得知除了他俩外，还有两辆山西牌照的货车也是接的同一趟生意一起去延安拉树苗的。次日早晨6点左右，四人从服务区出发驶往装货地点，途中杨永辉给杨某某打电话让杨某某来接，随后一辆皮卡车将四人从延安北收费站带到山上。装货时杨永辉指挥他们将车停好，韩志明看到不是树苗便询问杨某某，杨某某让几人放心装，韩志明便到车里睡觉，随后被公安机关查获。
16、李刚证言证实，2016年1月19日11时许，在山西临汾经营货运部的郭云祥通过他朋友王峰联系到他，称从延安拉树苗运往山东青州，运费4000元，问他干不干，他同意后，郭云祥让他再联系一辆货车一起去，他便联系了张铁良，张铁良同意后，他驾驶晋M837**号货车与张铁良从临汾出发驶往延安。在延安服务区休息时遇到两辆山西牌照的车和他们停在一起，通过聊天得知，这两辆车也是郭云祥联系一起去延安拉树苗的，其中一个叫做杨永辉的让他们开车跟在后面。到了山上后，杨某某指挥几人停车，并对几人说放心装。他在车里睡觉时被公安机关查获。
17、张铁良证言证实，2016年1月19日，他接到李刚电话，称从陕西延安往山东青州拉树苗，运费4100元，需付信息费100元，问他干不干，他同意后，驾驶晋M759**号东风牌货车和李刚一起出发驶往延安。在延安服务区休息时，遇到两辆山西牌照的货车和他们在一起。次日6点多几人一起出发开往装货的山上。到山顶后杨某某指挥一辆黄色钩机往他车上装了一棵树，他不知道是什么树，后来和几个司机围坐烤火时被公安机关抓获。
18、杨永辉证言证实，2016年1月19日，山西临汾货运信息部的郭云祥通过王峰联系到他，称从陕西延安拉树苗到山东青州，运费4000元，问他干不干，他同意后，郭云祥将杨某某和另外三辆车的联系电话发给了他。他于当日驾驶其晋L502**号奥铃货车驶往延安，晚上在延安服务区与其他三辆车汇合后，他给杨某某打电话，杨某某让第二天上山装货。第二天，杨某某坐一辆皮卡车带着四人上山，并安排挖掘机、工人扫雪、拉车、装树根。后来被公安机关在现场查获。
19、袁来发证言证实，2016年1月20日晚，他在安塞县高桥镇瓦子庄后山陪他儿子袁某某，同时还有袁某某的朋友刘涛也是一起来转的。他听袁某某说杨某某雇他到安塞县修路，到现场以后看见有4个挖树工人，杨某某在现场指挥，还有两个人开着一辆皮卡车。袁某某驾驶的挖掘机是他按揭购买的，一直由袁某某驾驶。
20、刘涛证言证实，2016年1月20日晚，他在安塞县高桥镇瓦子庄后山陪同学袁某某，袁某某说到安塞县修路，他就跟着一起来玩。到现场看到有4个挖树工人、袁某某父子、还有一个宜川人。
21、冯生军证言证实，2016年1月17日，他妻弟刘某某让他帮忙雇几个人挖树苗，每天300元，他因儿子结婚没时间，便让张光青帮忙联系人，张光青联系了冯某某、冯某、牛某，他就把刘某某的电话号码给了张光青，让张光青自行联系。后来听说他们在山上挖柏树被抓了。
22、郭云祥证言证实，他在山西临汾洪洞县除了开出租车外还兼职联系货运挣信息费，2016年1月16日或17日，杨某某打电话给他，让他联系4辆车厢长6.8米的货车从陕西延安拉树苗运往山东青州，运费4000元，他便联系了本地的货车司机杨永辉、李刚、韩志明，由李刚又联系了个司机，他把杨某某的手机号和几辆车的信息发给杨永辉，让杨永辉和其他三个司机联系一起出发，到了延安后和杨某某联系。
23、被告人刘某某供述与辩解证实，2015年12月，他因做生意不景气，想起杨某某做过挖树生意，便打电话约杨某某吃饭，他司机张某也在场，吃饭期间聊起挖柏树根卖钱的事，杨某某给他发了几张柏树根的照片。事后他让司机张某开车送他去安塞县砖窑湾镇见许某某，问许某某砖窑湾有没有这种类型的树，并说林业部门查处的事他负责，挣了钱除去费用后和许某某平分。过了几天，许某某说在砖窑湾附近找到了相似的树，他让张某开车送杨某某去看树。过了几天，他和杨某某、许某某在延安市百米大道新悦饭店吃饭，谈好每卖一车柏树根给他18000元，费用他负责，杨某某负责联系拉树的车、挖掘机以及联系卖柏树根，许某某负责安抚当地村民和接送挖树工人。杨某某说山上有些挖好的柏树根，问他敢不敢拉，他说没事，敢拉。当时因为下雪，他安排许某某雇人扫雪，又电话联系他姐夫冯生军，让冯生军雇3、4个挖树工人，管吃住每天300元，冯生军说要给儿子结婚顾不上，试着给他打问几个人。2016年1月17日，冯生军说雇了4个人，他把杨某某电话号码给了冯生军，让冯生军给挖树工人。1月18日，杨某某打电话给他说一共装了三车柏树根，他让许某某在沟底照看着，杨某某联系买家以每车21000元的价格一共卖了63000元，他开车跟在后面直到货车从延安上了高速。事后让杨某某把钱打他卡上，因他没有信合卡，便让杨某某给张某的信合卡上打了40000元。1月20日，杨某某打电话说今晚走四车树根，他又安排许某某去沟底照看，然后就被公安机关查获。期间，他派司机张某给许某某送过两次钱。
24、被告人杨某某供述与辩解证实，2015年12月底，刘某某在延安打电话叫他一起吃饭，当时还有张某在场。刘某某说今年生意不好做，又聊起挖柏树根卖钱，刘某某知道他以前在宜川挖过大树，问他柏树根是不是能卖钱，他说能，刘某某又问他能联系到买家不，他说试试看，然后发给刘某某两张柏树根的照片就走了。过了段时间，刘某某打电话给他，让他去安塞县看树，同时把许某某电话号码给了他。他到了安塞县砖窑湾后，联系到许某某，当天天黑面包车进不了沟，便在砖窑湾住了一晚，第二天许某某、高宝红开一辆皮卡车带他进沟，又由高宝红借了一辆摩托车带他上山看树，在山上发现庙台右侧有一条路，顺着路发现有别人挖好的柏树根，看了三棵后，他说不用看了，又去庙台左侧看树，他看到庙台左侧和正面有些柏树还可以，就和高宝红下了山。下山后他对刘某某说山上有雪，弄不成，刘某某说雇人扫雪扫完后联系。过了几天，他联系好的买树老板说想来看看树，许某某、高宝红便带着他们来到高桥瓦子庄后沟，先看别人挖好的柏树根，买树老板说敢装就敢要。他和老板商量好每车21000元，他又带着买树老板在庙台左侧和正面山坡上看树，他在前面走，买树老板在后面用油漆打记号，一共标记了10株，然后一起下山。随后刘某某叫他和许某某在延安百米大道吃饭，商量好刘某某每车拿18000元，他每车拿3000元，刘某某负责出钱、他负责联系拉树的大车、雇佣钩机修路吊树，许某某负责安抚当地村民和接送工人等跑腿活。过了几天，刘某某说路上雪扫了，让他联系钩机、大车。他电话联系袁某某，称替他修几天路，每天2500元，袁某某答应了。2016年1月16日，袁某某的钩机来到瓦子庄沟底，他让袁某某先把山上的路修好。1月17日，他让袁某某把别人挖好的7株柏树根吊上山上的庙台。然后给买树的老板打电话，约好18日晚装车。1月18日，买树老板派来3辆大车，他让袁某某的钩机帮忙把大车往山上拉，大车上山后，他让两个工人开始挖前面用油漆做过记号的树，让另两个工人帮忙装树。约晚上10点多，三辆大车装了6株柏树根，他给刘某某打电话说今晚装树。随后他跟着大车到了延安北高速路口，买树老板给了他63000元。1月19日，他又带着4个挖树工人挖树和指挥袁某某修路，下午通过山西一个货运信息部的郭云祥联系4辆6.8米的货车，声称从延安拉树苗到山东青州，运费4000元，郭云祥联系好后他让郭把他的手机号码给大车司机，让司机到了延安和他联系。1月20日上午，他在高桥镇信合给刘某某打了40000元。他和四辆大车在高桥镇见面后便一起上山装运挖好的10株柏树及1月18日遗留的1株柏树，到晚上9点多被公安机关查获。
25、被告人许某某供述与辩解证实，2016年1月初，刘某某约他在安塞县砖窑湾镇街上见面，张某开车送刘某某到了后，刘某某说准备挖柏树根赚钱，林业上都说好了，让他帮忙招呼着，完了给他赚点“烟火钱”，他同意后，又雇高宝红和他一起跑腿。过了几天，刘某某打电话说打发人来看树，让他陪着。随后杨某某到了砖窑湾，许某某、高宝红、杨某某开车到了瓦子庄后山沟底，车上不了山，高宝红便借了辆摩托车带杨某某上山。下山后，他和刘某某、杨某某在延安百米大道一个饭馆见面，刘某某让他负责接送挖树工人，山上缺什么东西，刘某某买好让他送到山上。过了几天，刘某某让他雇人把瓦子庄后山路上雪扫了，扫完后，他电话通知了刘某某，并说雇人扫雪和车加油需要钱，刘某某派张某送来5000元。2016年1月18日早上，他和高宝红开他的皮卡车在安塞县高桥镇接杨某某、钩机司机和一个老汉，把人送到瓦子庄沟底后他俩就开车走了。天快黑的时候，刘某某给他打电话说今晚沟里出来几个车，让他在沟里招呼住，车要有什么事就给刘某某打电话。过了一会，杨某某打电话让他去接，他在沟里遇见三辆拉柏树根的大车出去。1月19日，杨某某打电话说山上油锯坏了，让他找把油锯，再买些东西。随后他对刘某某说这里没钱了，刘某某让他来取，他让高宝红去延安修理油锯顺便取回刘某某给的3000元。1月20日，刘某某告诉他晚上拉树，让他在沟里招呼住，他就和高宝红开着他的皮卡车在瓦子庄沟里等待，随后被抓获。
26、被告人袁某某供述与辩解证实，2016年1月16日，杨某某雇他的挖掘机到安塞修路，每天2500元，他同意后便于次日驾驶板车拉着挖掘机从宜川县出发，他父亲袁来发不放心他就跟着他，他朋友刘涛也跟他搭伴前往。到延安北高速出口下高速后，杨某某在高速出口等他，将他带到安塞高桥后，给他指了进沟的路，杨某某安排他将上山路上的雪都铲掉，干了两天一直到山上庙台处，杨某某安排他用挖掘机将7株挖好的柏树根吊到庙台上。1月18日，杨某某安排他去山下往山上拖大车，并且往大车上装树根，他将地上的7株树根往车上装了6株，共装了3车，每车2株，剩下1株留在原地，现场有4个挖树工人，全是安塞人，杨某某安排2个工人挖树，2个工人帮忙装树。装好后大约晚上10点多，他们下山后，一辆皮卡车将他们送到高桥镇一个旅馆，他们工人们都住在这个旅馆，每天吃饭也在一起，有车接送，接送的车有一辆皮卡车、一辆面包车、一辆QQ小汽车。1月19日，杨某某指挥他修路，又把工人们挖好的7株柏树根吊起，1月20日晚，4辆大车到山上装树时，被公安机关查获。他驾驶的钩机是他父亲袁来发按揭的，板车是他的，属于黑车没行驶证。
27、被告人冯某某供述与辩解证实，2016年1月17日，和他一起干活的张光青告诉他冯生军的小舅子刘平娃雇人挖树，每天300元，问他干不干，他同意后又介绍了冯某、牛某二人。1月18日，张光青、冯某某、冯某、牛某乘坐张光青的面包车开到安塞高桥，杨某某将他们带到高桥对面一个沟里，给他们提供油锯、铁锨、洋镐等工具，并安排他们干活，教他们如何挖树，只让挖带油漆记号的柏树。当天杨某某让他和冯某去挖树，让牛某、张光青去给大车装树。当晚三辆山西牌照的大车共拉走6株，这6株不是他们挖的。他们工人全部住在高桥镇一个旅馆，每天有车接送，吃饭也在一起，接送的车有一辆皮卡车、一辆面包车、一辆QQ小汽车。随后几天，他们挖了10株柏树根，现场除了他们挖的10株外，还有庙台上的1株是以前别人挖好的，庙台右侧沟里1株挖好未吊起的柏树根不知道是谁挖的，他们没进过那条沟。1月20日晚，来了四辆山西牌照的大车来装柏树根，当场被公安机关查获。
28、被告人冯某供述与辩解证实，2016年1月17日，他在安塞县城遇到冯某某和牛某，冯某某说有人雇人挖树每天300元，问他干不干，他同意后，便和冯某某、牛某、张光青于次日乘坐张光青的面包车来到安塞高桥对面一条沟里，几人将车推上山。在山上听杨某某安排，杨某某准备了挖树用的油锯、铁锨、洋镐等工具，并教他们如何挖树，且只让挖做过油漆标记的树。他们被安排在高桥镇一个旅舍内，每天吃过早饭有车接送，接送过的车有一辆皮卡车、一辆面包车、一辆QQ小汽车。第一天他们在现场就看到有几株挖好的柏树根，有个挖掘机负责修路和吊树，张光青和牛某给装了三车树，他和冯某某按照标记挖了2棵树。随后几天他们一共挖了10株柏树根，现场除了他们挖的10株外，还有庙台上的1株是以前别人挖好的，他们进沟时就看到庙台上有些挖好的柏树根，庙台右侧沟里1株挖好未吊起的柏树根不知道是谁挖的，他们没进过那条沟。1月20日4辆山西牌照的大车来装树时被公安机关查获。
29、被告人牛某供述与辩解证实，2016年1月17日，和他一起干活的张光青打电话告诉他有人雇人挖树，每天300元，问他干不干，他表示同意。第二天，张光青驾驶自己的面包车带着他和冯某、冯某某来到安塞县高桥镇，杨某某来把他们带到一条沟里，沟里有三辆大车上不了山，一个钩机在把大车往山上拉，大车上山后，杨某某让他和张光青去装树，让冯某某、冯某去挖树。他和张光青把地上已经挖好的6株柏树装了三辆货车，还有1株丢在庙台没有装。晚上一辆皮卡车把他们接到高桥镇一个旅社。后面几天杨某某让他们一共挖了10株柏树根。现场除了他们挖的10株外，还有庙台上的1株是1月18日就在庙台上放着没有装车，庙台右侧沟里1株挖好未吊起的柏树根不知道是谁挖的，他们没进过那条沟。1月20日，他和冯某、冯某某、张光青四人从高桥镇坐皮卡车进沟后看见四辆大车停在沟底上不了山，杨某某给他们扫帚和铁锨让他们把路上的雪扫干净。扫完雪后钩机把四辆大车拉到山上，开始往车上装柏树根，刚装了1株就被公安机关查获。
30、被告人张某供述与辩解证实，他和刘某某是2008年在延安推销酒时认识的，后来刘某某雇他开车。2015年约11月，刘某某让他电话联系杨某某，然后三人在延安一个餐馆喝酒，不知是刘某某还是杨某某说“今年年也过不了，怎么弄树”。杨某某说去安塞，然后三人就去了安塞县砖窑湾镇，在砖窑湾见了许某某，一起吃饭的时候刘某某、杨某某、许某某在谈柏树的事，他吃了一碗面后就在车上等候，随后开车带着刘某某、杨某某回延安。约半个月后，刘某某让他开车带着杨某某上安塞，到安塞又拉上高宝红，高宝红带路从高桥镇一个沟里进去，他的车进不去，高宝红就带着杨某某走上山去看树。过了八九天后，刘某某让他去延安北高速路口接杨某某，他到高速路口后接到杨某某和一个不认识的人，杨某某让他开车去上次看树那个沟里，因为下雪上不了山，他就驾车返回延安。后来刘某某让他给许某某送过两次钱，一次是他开车到安塞砖窑湾送给许某某5000元，另一次是在延安，刘某某给他4000元和一个电话号码，让他把4000元交给这个人，由这个人转交许某某，当时这个人手里还拿着一把油锯。杨某某还个他的信合卡里打过40000元，因为当时刘某某问他有没有信合卡，他说有，刘某某就让他把卡号给杨某某发过去，过了一会杨某某向卡上打了40000元，他把卡和密码给了刘某某。
以上证据，经当庭举证、质证，均无异议，本院予以确认。
本院认为，被告人刘某某、杨某某以牟取经济利益为目的，雇佣被告人许某某、袁某某、冯某某、冯某、牛某、张某等人盗窃国有林区内柏树根，经鉴定数额巨大，且造成林地大量毁坏，八被告人的行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。本案系共同犯罪，被告人刘某某负责出资、雇佣挖树工人并指使许某某、张某行动，被告人杨某某负责现场指挥、雇佣挖掘机、联系货车及联系销售，二被告人均系主犯；被告人许某某、袁某某、冯某某、冯某、牛某、张某起次要作用，系从犯，依法减轻处罚。被告人刘某某、张某犯罪后主动投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，依法减轻处罚。本案中，被告人已着手实施犯罪但因意志以外的原因而未得逞，涉案的11株柏树根在林区装运时便被公安机关查获，属犯罪未遂，依法比照既遂犯从轻处罚。案发后，八被告人主动与受害单位联系，对造成的损失积极赔偿，且刘某某、杨某某主动退缴赃款，酌情从轻处罚。被告人许某某、袁某某、冯某某、冯某、牛某、张某积极悔罪，对其适用缓刑不致对所居住社区造成重大不良影响，故对该六名被告人宣告缓刑。对辩护人认为第一起犯罪不成立的辩护意见，因八名被告人的供述均能印证该事实，且未提供证据证实其观点，故对辩护人本项辩护意见不予认可。对辩护人认为第二起犯罪属未遂的辩护意见依法予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金5000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前现行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月18日起至2018年3月6日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳）。
二、被告人杨某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前现行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月21日起至2019年1月20日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳）。
三、被告人许某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年又六个月，宣告缓刑，缓刑考验期限为二年，并处罚金3000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三十日内缴纳）。
四、被告人袁某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期限为二年，并处罚金2000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三十日内缴纳）。
五、被告人冯某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期限为二年，并处罚金2000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三十日内缴纳）。
六、被告人冯某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期限为二年，并处罚金2000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三十日内缴纳）。
七、被告人牛某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期限为二年，并处罚金2000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三十日内缴纳）。
八、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期限为二年，并处罚金2000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三十日内缴纳）。
九、随案移交的铁铲1把、洋镐1把、锄头2把、手锯1把、油锯2把、陕JGM3**号绿色皮卡车1辆、陕JZQ9**号灰色东风牌面包车1辆、陕E515**号（假牌照）蓝色板车1辆依法予以没收，上缴国库；黄色柳工牌挖掘机1台依法发还所有人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省延安市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 高 华
代理审判员 杨莉莉
人民陪审员 余永岚
二〇一六年九月六日
书 记 员 宋 江
附：本案所适用的法律条款如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判','2018-10-02
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