江苏省苏州市中级人民法院
民 事 裁 定 书
(2018)苏05民再3号
原审原告：郁生宏，男，1956年5月9日生，汉族，住江苏省苏州市姑苏区。
委托诉讼代理人：周剑笛，江苏兴苏律师事务所律师。
原审被告：苏州市吴中区城南农村小额贷款有限公司，住所地江苏省苏州吴中经济开发区广建路1号。
法定代表人：虞永芳。
委托诉讼代理人：施秋荣，江苏五洲信友律师事务所律师。
委托诉讼代理人：应琼婷，江苏五洲信友律师事务所律师。
原审第三人：陆云峰，男，1966年8月4日生，汉族，住江苏省苏州市姑苏区。
委托诉讼代理人：周剑笛，江苏兴苏律师事务所律师。
原审第三人：郭兰红，女，1978年1月27日生，汉族，住辽宁省阜新蒙古族自治县。
委托诉讼代理人：周剑笛，江苏兴苏律师事务所律师。
原审第三人：苏州博业包装有限公司，住所地江苏省苏州高新区浒关分区星丰路6号。
法定代表人：徐国发，该公司总经理。
委托诉讼代理人：贺雅洁，上海市协办（苏州）律师事务所律师。
原审第三人：孙莺，女，1977年1月12日生，汉族，住江苏省苏州市吴中区。
原审第三人：王东平，男，1972年12月9日生，汉族，住江苏省苏州市吴中区。
原审第三人：陈蓉梅，女，1962年4月20日生，汉族，住江苏省苏州市姑苏区。
委托诉讼代理人：周剑笛，江苏兴苏律师事务所律师。
原审第三人：苏华，女，1978年12月20日生，汉族，住江苏省苏州。
原审第三人：金杏妹，女，1976年3月12日生，汉族，住江苏省苏州市姑苏区。
原审原告郁生宏与原审被告苏州市吴中区城南农村小额贷款有限公司（以下简称城南小贷公司）、原审第三人陆云峰、郭兰红、苏州博业包装有限公司（以下简称博业公司）、孙莺、王东平、陈蓉梅、苏华、金杏妹执行异议之诉纠纷一案，苏州市吴中区人民法院于2017年6月26日作出（2016）苏0506民初5296号民事判决，已经发生法律效力。本院经审查于2017年12月25日作出(2017)苏05民监3号民事裁定提审本案。本院依法组成合议庭进行审查，本案现已审理终结。
原告郁生宏向原审法院起诉请求：判令法院带租拍卖、变卖原告郁生宏名下的某某巷某号、某号房屋，以确保原告的租赁权权益免遭侵害。
被告城南小贷公司辩称，本案涉及的法律关系在另一执行异议案件中进行审理，根据一案不二审原则，应驳回原告的诉讼。执行裁定是正确的，原告的诉请缺乏事实与法律依据，应予驳回。
第三人博业公司述称，其与原告及其他第三人均不认识，对房屋租赁一事也不了解。
原审法院认定事实：2011年10月11日，城南小贷公司（贷款人、抵押权人）与博业公司（借款人）及孙莺、王东平、陈蓉梅、郁生宏（抵押人）签订《最高额抵押担保借款合同》，约定由城南小贷公司向博业公司提供最高贷款限额不超过人民币350万元的贷款，并由孙莺、王东平以位于江苏省苏州市吴中区某巷某号房屋、江苏省苏州市吴中区某某某幢某室房屋作为抵押物为博业公司提供担保；郁生宏、陈蓉梅以位于江苏省苏州市某巷某号、某号房屋作为抵押物为借款人提供担保。合同签订后，包括城南小贷公司、郁生宏在内的各方至相关部门办理了房屋他项权证。同日，城南小贷公司（债权人、乙方）还与奚建峰、冯晨、苏州通融投资有限公司、苏华、金杏妹（保证人、甲方）签订《最高额保证合同》，约定由甲方为乙方与博业公司依前述主合同所形成债务提供连带责任保证。
上述合同签订后，城南小贷公司分别于2011年10月13日、2012年4月9日、2012年10月11日发放贷款各3500000元（到期日分别为2012年4月13日、2012年10月11日、2013年4月11日）。城南小贷公司称前两笔贷款已还清。
2013年10月23日，城南小贷公司因各方未按约偿还最后一笔贷款的本息而向原审法院提起诉讼，要求博业公司归还借款本息，支付律师费；如博业公司未能履行还款义务，其有权行使抵押权；苏华、金杏妹对上述债务承担连带清偿责任。原审法院在审理中因城南小贷公司的申请于2013年10月24日作出（2013）吴商初字第748号民事裁定书，查封了郁生宏名下位于苏州市××区××、××号房屋。2014年1月18日，原审法院作出（2013）吴商初字第0748号民事判决书，判决：（一）博业公司应偿还城南小贷公司借款本金人民币3500000元、罚息537250元以及自2013年12月5日起的罚息（自2013年12月5日起按月利率20‰计算至判决确定给付期限最后一日止）、律师费78100元；（二）如博业公司未能偿还上述款项，则就王东平、孙莺提供的抵押物即位于江苏省苏州市吴中区某巷某号房屋（登记债权数额为1140000元），江苏省苏州市吴中区某某某幢某室房屋（登记债权数额为750000元），郁生宏、陈蓉梅提供的抵押物即位于江苏省苏州市姑苏区某巷某号、某号房屋（登记债权数额分别为810000元、800000元）之拍卖、变卖价款优先受偿；（三）苏华、金杏妹对博业公司上述款项承担连带清偿责任。
因上述义务人未能按判决履行付款义务，城南小贷公司向原审法院申请执行。原审法院于2014年8月15日立案，执行案号为（2014）吴执字第2352号，执行标的为4138747元。执行过程中，原审法院于2015年4月1日作出（2014）吴执字第2352-1号执行裁定：拍卖登记在被执行人郁生宏名下坐落于江苏省苏州市姑苏区某巷某号、某号房屋。随后，通过淘宝网司法拍卖网络平台对上述房屋（不含装修）进行公开拍卖，并在拍卖须知中表述：拍卖标的物存在租赁关系，该租赁关系需要买受人自行与承租人处理，法院不负责处理和清场。
申请执行人城南小贷公司对带租拍卖提出异议，要求法院对某巷某号、某号进行不带租拍卖、变卖。为此，原审法院依法立案审查，暂停了对上述涉案房屋的拍卖。
被执行人郁生宏、案外人陆云峰、郭兰红提供了如下证据：
1、2011年6月16日郁生宏与陆云峰签订的《房屋租赁合同书》一份，载明：郁生宏将江苏省苏州市姑苏区某巷某号、某号房屋出租给陆云峰经营所用，租期自2011年6月16日至2031年6月15日，每年租金30000元，承租方一次性付款给出租方，总额为60万元。补充条款注明：水表读数0583度，电表读数6653度。
2、2011年7月1日陆云峰与郭兰红签订的《房屋租赁合同书》原件一份，载明：陆云峰将某巷某号、某号房屋出租给郭兰红经营所用，租期自2011年7月1日至2017年6月30日，每年租金40800元，每6个月支付一次房租，租房保证金3400元，相当于1个月租金。第一次租金及保证金在签订本合同时即时支付，之后租金按规定的付款期限提前7天将下期房款支付给出租方。补充条款注明：水表读数0583度，电表读数6653度。
3、郁生宏于2011年6月18日出具的收条一张，载明：今收到陆云峰人民币60万元正。
4、陆云峰于2011年6月18日出具的收条一张，载明：今收到郭兰红2015.1.1-6.30房租20400元现金（2015.4补办收条以此为准）。
5、郭兰红于2011年9月至银行交纳电费的凭证一张，载明：业务类型为电费，2011年9月明细；电表号为6100224100，用电地址为某巷某#，应交金额为321元，总电费的本月示数21498，上月示数21124，电量374。
6、郭兰红代理人于2015年8月20日为存在两份租房合同的缘由对郭兰红做的调查笔录一份，笔录载明：郭兰红于2011年6月末搬进某巷某、某号，同年7月1日与陆云峰签订6年租房协议。因办理营业执照需要房产证、土地证，还要与房屋所有权人签订协议，所以后来与郁生宏签订的租房协议完全为办理营业执照所需。
申请执行人城南小贷公司提供了非同凡响服务部在工商管理部门的登记资料及房屋租赁合同书。工商登记资料显示：非同凡响服务部经营者郭兰红，经营场所某巷某号，注册日期2012年3月26日；签订日期为2012年3月1日《房屋租赁合同书》，载明：郁生宏将某巷某号房屋出租给郭兰红经营所用，租期自2012年3月1日至2015年2月29日，每月租金2000元，租房保证金2000元，相当于1个月租金。每6个月支付一次房租，第一次租金及保证金在签订本合同时即时支付，之后租金按规定的付款期限提前30天将下期房款支付出租方。由此，城南小贷公司认为工商登记资料显示的郭兰红与郁生宏签订的合同与非同凡响服务部注册日期接近，是符合常理；而郁生宏与陆云峰提供的另一份租赁合同，租赁目的是为经营，但租赁日期早于非同凡响服务部成立日期，不符合常理；再者本案争议之某巷14号、15号房屋，在办理抵押登记及诉讼查封时，郁生宏、陈蓉梅均未提出异议，且郁生宏与陆云峰签订的20年租赁合同一次性付款也不符常理。
被执行人郁生宏在执行异议听证中的代理人陈述：2011年间，郁生宏因工艺品交易而向陆云峰借款50万元（但不清楚是否一次性借款），因未能及时还款，陆云峰提出用门面房的租金抵充还款金额。算了10万利息，共计60万元，于2011年6月16日签订了租赁协议，租期20年。又因陆云峰也有自己的公司，不会使用该门面房，遂将房屋转租给了郭兰红。而郭兰红也是郁生宏介绍陆云峰认识，陆云峰将转租合同提供给郁生宏后，郁生宏认可了该转租行为。2016年2月3日，郁生宏在执行异议听证中的代理人以郁生宏名义出具答复函一份，内容：2012年3月1日郁生宏本人从未与郭兰红签订过租赁合同，申请执行人提供的来源于工商管理部门档案中的租赁合同中两处“郁生宏”的签名均非本人笔迹。由于与陆云峰的多年朋友关系，陆云峰又工作繁忙，郁生宏受托代收房租。在写给郭兰红的租金收条署名时括号里写个“代”字。
郭兰红在执行异议听证中的代理人于2016年2月3日以郭兰红名义出具情况说明一份，内容：①关于两份租赁合同，郭兰红与陆云峰签订的租赁合同为实际履行合同，工商登记的租赁合同系工商登记机关需要，是郭兰红直接自行作出；②关于租金收据，郭兰红已回家过年，租金收据确实存在，可于春节过后提供。
2016年2月1日，陆云峰出具情况说明一份，内容：其与郁生宏系街坊邻居，双方皆有收藏古玩字画的共同爱好，鉴于郁生宏收购字画的需求，经常向其借用大额资金，2012年的房屋租赁合同就是经本人同意以租赁款抵偿其借款的一种还款方式。由于其长期出差，又在上海有项目操作，故本人大部分收取郭兰红的租金皆委托郁生宏办理，并有相关收款手续。
2012年10月25日，郭兰红还注册成立了平江区零壹网计算机软件设计工作室，工商登记资料显示：该工作室类型为个体工商户，经营者郭兰红、经营场所某巷某号；工商登记资料中附有签订日期为2012年10月25日《房屋租赁合同书》，载明：郁生宏将某巷某号房屋出租给郭兰红经营所用，租期自2012年10月1日至2013年9月30日，每月租金500元，租房保证金500元，相当于1个月租金。每6个月支付一次房租，第一次租金及保证金在签订本合同时即时支付，之后租金按规定的付款期限提前30天将下期房款支付出租方。
2016年3月29日，原审法院经审查作出（2016）苏0506执异字第11号执行裁定书，裁定：不带租拍卖、变卖被执行人郁生宏名下的某巷某号、某号房屋。
2016年6月15日，陆云峰以城南小贷公司为被告，以郁生宏、郭兰红、博业公司、孙莺、王东平、陈蓉梅、苏华、金杏妹为第三人向原审法院提起案外人执行异议之诉[（2016）苏0506民初4071号]。
审理中，原告为证明其主张还提供了如下证据：
1、中国电信股份有限公司苏州分公司业务登记单，显示郭兰红于2011年7月申请新装宽带，装机地址为姑苏区某巷1某号。
2、电费缴费凭证及银行明细，显示郭兰红于2011年10月8日缴纳了某巷××的电费321元。
3、电费营销业务网页照片，显示郭兰红缴纳电费的用户编号为6100224100，条形码为3210101000015031193201，安装时间为2011年12月6日，缴纳的是2011年9月的电费为321元。
4、郭兰红2016年7月、9月、11月及2017年2月的电费缴费账单，显示用电户号为6100224100。
经质证，城南小贷公司对上述证据的真实性均无异议，但主张上述证据并不能证明郭兰红在涉案房屋被抵押之前就承租了。
在（2016）苏0506民初4071号一案中，原审法院前往涉案的苏州市姑苏区某巷进行了现场勘查。经勘查了解，原审法院在苏州市姑苏区某巷未见有门牌号为××的房屋，周边商户亦反映无该地址对应的房屋；苏州市××区××、××号房屋已被打通并被郭兰红用于经营非同凡响服务部；苏州市××区××、××号内分为东西两间，每间各有一只电表，其中西侧房间内的电表（非智能电表，2017年3月2日的读数为3771.5度，2017年3月24日的读数为3907.2度）上未见有电表条形码，东侧房间内电表（智能电表，2017年3月24日的谷电读数为3494.13度、峰电读数为17980.76度）的条形码为321010100001503201。郭兰红称虽然两个电表都有读数，但其从来都是交的有条形码的电表的电费。
原审法院认为，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议，人民法院审查后裁定驳回，当事人对裁定不服，但与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。本案原告不服（2016）苏0506执异字第11号执行裁定书，有权提起执行异议之诉，被告认为应驳回起诉的辩解，于法无据，不予采信。
根据物权法规定，订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响，即承租人的租赁权优先于抵押权。但这并不意味着租赁权就从债权演变成了物权，具有了对世的绝对效力，而是基于对追求标的物使用价值的保护而给予的一定的对抗抵押物权的效力。因此，租赁权要对抗抵押物权除了租赁双方有租赁合意，还须由承租人实际占用租赁物。本案中，原告与陆云峰虽签订有房屋租赁合同，但陆云峰并未实际占用该租赁房屋，而仅是以享有转租收益的方式抵偿原告结欠其的借款。因此，仅凭原告与陆云峰签订的房屋租赁合同即形成的房屋租赁合意不足以对抗城南小贷公司已办理登记的抵押权。据此，原告要求带租拍卖、变卖本案房屋，缺乏依据，不应支持。虽然陆云峰与郭兰红之间存在租赁合同，但是郭兰红的租期于2017年6月30日届满后，相应的租赁合同即行终止，其也不再享有本案房屋的租赁权,也无权据此对抗城南小贷公司所享有的抵押权。
综上，原审法院依照《中华人民共和国物权法》第一百九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条之规定，作出（2016）苏0506民初5296号民事判决：驳回原告郁生宏的诉讼请求。案件受理费人民币16870元，公告费600元，合计人民币17470元，由原告郁生宏负担。
本院再审认为，本案争议焦点为：被执行人是否可以依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定提起执行异议之诉。依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》、最高人民法院《民事案件案由规定》等规定，执行异议之诉包括案外人执行异议之诉和当事人执行异议之诉。案外人执行异议之诉，是指案外人就执行标的享有足以排除强制执行之权利，请求法院不许对该标的实施执行之诉讼。当事人执行异议之诉是指申请执行人对人民法院中止对特定标的执行的裁定不服，认为案外人不享有足以排除强制执行之权利，请求法院继续对该执行标的进行执行的诉讼。故被执行人不能依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定提起执行异议之诉。本案中，郁生宏作为案件被执行人，不具有提起执行异议之诉的原告资格。原审法院受理并作出判决不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百零八条规定，裁定如下：
一、撤销苏州市吴中区人民法院（2016）苏0506民初5296号民事判决；
二、驳回郁生宏的起诉。
一审案件受理费16870元，退还郁生宏。
本裁定为终审裁定。
审判长 唐 鸣
审判员 钱 余
审判员 张珍芳
二〇一八年一月二十九日
书记员 吴丽英