广西壮族自治区梧州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2014)梧刑一终字第11号
原公诉机关广西壮族自治区藤县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄林，绰号“黄四”，网名“黄杰”，男，1979年10月18日出生于广西壮族自治区藤县，汉族，初中文化，农民，住藤县。因涉嫌犯强奸罪，于2011年11月27日被刑事拘留，同日被变更强制措施为监视居住。2013年6月8日藤县人民法院决定对其取保候审。同年8月21日藤县人民法院决定对其逮捕，次日被藤县公安局执行逮捕。现羁押于藤县看守所。
辩护人王木昌，广西建梧律师事务所律师。
广西壮族自治区藤县人民法院审理广西壮族自治区藤县人民检察院指控原审被告人黄林犯强奸罪一案，于二〇一三年十一月十二日作出(2013)藤刑初字第190号刑事判决。原审被告人黄林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于二〇一四年一月十七日不公开开庭审理了本案。梧州市人民检察院指派代理检察员何济猛、段绪毅出庭履行职务，上诉人黄林及其辩护人王木昌到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2010年7月5日晚，被告人黄林和欧某(已判刑)到藤县埌南镇埌南街“太平洋网吧”内上网时认识了也在该网吧上网的被害人陈某1。后来被告人及欧某将陈某1带到藤县县城“活力城”饮啤酒。被告人黄林与欧某、陈某1到了“活力城”后，便与一个自称“何某”的人(在逃)一起饮啤酒。期间，被害人陈某1曾经想离开，但被告人黄林以保护被害人为由，拉住不准离开。至次日凌晨3时许，陈某1提出要回家。被告人黄林与欧某、“何志坚”以送回家为由搭陈某1到藤县塘步镇沙田村沙田小学附近一山路处。停车后，由于陈某1不愿意跟随，欧某即对其进行殴打，被告人黄林则强行将被害人拉入附近的小路处，随后，“何某”、欧某先后强行与陈某1发生性关系。事后，欧某开车先将“何某”送回去，再开车到原处将陈某1和黄林搭到的二级公路边，然后开车离开。在该二级公路旁的一小路处，被告人黄林又对被害人陈某1实施奸淫。
原判另查明，同案犯欧某因犯本案，被藤县人民法院以强奸罪判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年。
原判认定上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
1.被害人陈述
被害人陈某1的陈述证实，其被强奸后的当日上午10时许向公安机关报案，并陈述在2010年7月5日晚，其在埌南镇“太平洋”网吧上网时认识欧某，后欧某主动提出用摩托车搭其回家，下楼后与另一男子坐一摩托车走，到加油站其发现方向不对，要下车，开车的人说先去饮冰并保证今晚搭其回家，之后就一直开到藤城河东“活力城”饮啤酒。在喝酒期间，其发现那些男子避着其说悄悄话，觉得不对劲，想离开，因有人跟着没法离开。后来其被强行放在摩托车中间位置，搭到塘步镇沙田村小学附近的路边。其不愿跟随，并跪在地上，但被欧某打了一巴掌，自称“黄某”(即本案被告人黄林)的人将其拖入在停车处约15米的地方。在该处，其先后被年约30岁的男子及欧某强奸了。接着，欧某先开摩托车将年约30岁的男子送走，后再开摩托车回来搭其与被告人到的二级路边，放下其与被告人就开车走了。在该处的一小路，其又被被告人强奸的事实。
2.证人证言
（1）陈某2证实，2010年7月6日上午，其听说其妹陈某1被强奸，就与陈某1到派出所报案的事实。
（2）欧某证实，其与被告人黄林在埌南镇“太平洋”网吧上网时认识被害人，后被害人叫其开摩托车搭回家，被告人黄林跟去，三人就坐一辆摩托车，摩托车刚起步，其就说到藤城吃夜餐，被害人表示同意。其就开摩托车到藤城“活力城”饮啤酒，当时碰见“何某”，四人一起喝啤酒，至凌晨3时，被害人提出回家，其开摩托车要搭被害人回去，“何某”提出同去，四人便同坐一辆摩托车，其直接开车到沙田小学停在路边。在该处，其与“何某”先后与被害人发生性关系。后其搭“何某”到藤城，再回头搭被害人与被告人黄林到的二级公路边，将被害人与被告人放下车后，其就开车走的事实。
3.鉴定意见
藤县公安局藤公(2010)活检131号对陈某1的人身伤害检验鉴定书，鉴定陈某1的肢体的擦伤属于轻微伤。
4.现场勘查笔录、现场图、现场照片、现场指认照片及辨认笔录
（1）藤县公安局制作的现场勘查笔录、现场图、现场照片、现场指认笔录及照片，证实陈某1被欧某、“何某”强奸的地点位于藤县的小路边；被被告人强奸的地点位于藤县埌南二级公路附近的小路边。
（2）陈某1的辨认笔录、辨认照片、辨认说明(2份)，证实陈某1在侦查人员事先准备的一组编号为1-12张不同男性免冠正面照片中能辨认出5号照片的人是对其强奸的“黄某”(即本案被告人黄林)；在另1组编号为1-12张不同男性免冠正面照片中能辨认出7号照片的人是对其强奸的欧某。
（3）黄林的辨认笔录、辨认照片、辨认说明(2份)，证实黄林在侦查人员事先准备的一组编号为1-12张不同男性免冠正面照片中能辨认出5号照片的人是在塘步镇沙田强奸被害人陈某1的欧某；在另1组编号为1-12张不同女性免冠正面照片中能辨认出6号照片的人是被害人陈某1。
5.书证
（1）藤县埌南卫生院疾病证明书，证实被害人于2010年7月6日到该院检查，经检查其左上肢，双下肢膝部的擦伤，处女膜裂伤。
（2）户籍证明，证实被告人黄林出生的日期及其户籍情况如前所列。
（3）黄林到案说明，证实被告人黄林经公安民警多次做黄林家属思想工作，敦促黄林投案自首，黄林于2011年11月27日到藤县埌南派出所投案。
（4）(2011)藤刑初字第218号刑事判决书，证实同案犯欧某因犯本案，于2011年10月28日被藤县人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年。
6.被告人的供述
被告人黄林归案后的供述证实，2010年7月份的一天晚上，其到埌南镇“太平洋”网吧上网遇见欧某，欧某想喝酒，经其联系，得知老四(欧某称为“何某”)在藤县县城“活力城”喝酒，后其、欧某及被害人一起到藤县县城“活力城”与老四饮啤酒。期间，被害人想离开，其不让被害人离开。大约喝到第二天凌晨1点左右，被害人说要回家，欧某便开摩托车搭其、老四和被害人到塘步镇开来路口的一块菜地停了车。后欧某提出要与被害人发生性关系，被害人不愿意，被欧某打了一巴掌，后老四与欧某先后与被害人发生性关系。事后，欧某先开摩托车搭老四走，然后回到原处把其与被害人搭到藤县埌南新光岭(地名)处就走了。欧某走后，其与被害人发生性关系的事实。
原判根据以上事实和证据，认为被告人黄林明知罪犯欧某及同伙以奸淫为目的，仍强行协助将被害人拉入现场，致使被害人陈某1被欧某及同伙轮流奸淫，是轮奸共犯，其行为构成强奸罪。欧某及同伙在一段时间内对同一妇女强行奸淫，属“二人以上轮奸的”情形，依法应在“处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”的刑幅内量刑。在共同犯罪中，被告人黄林起辅助作用，是从犯，依法从轻处罚。被告人黄林虽然经过亲属做思想工作后，主动投案，但投案后并没有如实交代其主要犯罪事实，不能认定为自首。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第(四)项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十六条第一款、第五十五条第一款之规定，以被告人黄林犯强奸罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年。
上诉人黄林以其有自首情节且原判量刑过重为由提出上诉。黄林的辩护人同意上述意见，同时还提出黄林在二级公路旁的一小路处强奸被害人陈某1的事实不清，证据不足。
出庭履行职务的检察人员认为原判认定事实清楚，采信的证据确实、充分，定性和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，上诉人的上诉理由不成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审查明的事实和采信的证据与一审查明的事实和采信的证据一致，本院依法予以确认。在二审期间，控辩双方均未提出新的证据供法庭审查。
本院认为，上诉人黄林明知罪犯欧某及同伙以奸淫为目的，仍协助将被害人强行拉入现场，致使被害人陈某1被欧某及同伙轮流奸淫，是轮奸共犯，其行为构成强奸罪，依法应在“处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”的刑幅内量刑。在欧某及同伙轮流奸淫被害人的共同犯罪中，上诉人黄林起辅助作用，是从犯，原判依法对其适用从轻处罚，并无不当，本院予以支持。
对于上诉人黄林及其辩护人提出黄林有自首情节，原判量刑过重的意见，经查，黄林虽然是主动投案，但投案后并没有如实交代其主要犯罪事实，不能认定为自首。故原判根据黄林的犯罪事实、性质、情节等因素，并综合考虑其认罪表现，在法定的刑幅内对其判处有期徒刑十年并剥夺政治权利一年，并无不当，本院予以支持。黄林及其辩护人提出上述意见，理据不足，本院不予支持。
对于黄林的辩护人提出黄林在二级公路旁的一小路处强奸被害人陈某1的事实不清，证据不足的意见，经查，在案的书证、现场勘查笔录、现场指认照片、被害人陈述以及被告人供述等证据充分地证实了黄林在二级公路旁的一小路处对被害人实施奸淫的事实。故黄林的辩护人的上述意见，理据不足，本院不予支持。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。出庭履行职务的检察人员建议驳回上诉，维持原判的意见正确，本院予以采纳。上诉人的上诉理由不成立，依法予以驳回。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黎经耀
审 判 员 钟雄生
代理审判员 谢 康
二〇一四年二月十日
书 记 员 韦权哥
裁定书援引的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……