安徽省桐城市人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)皖0881刑初137号
公诉机关安徽省桐城市人民检察院。
被告人徐根，男，汉族,1972年5月4日出生，安庆市潜山县人，小学文化，无业，住安庆市潜山县。2009年11月因犯盗窃罪被潜山县人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元；2010年8月10日因盗窃被安庆市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养一年六个月；2013年1月22日因犯盗窃罪被池州市东至县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千五百元；2013年10月12日因犯盗窃罪被桐城市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；2015年6月因犯盗窃罪被怀宁县人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币六千五百七十七元；2016年9月29日因犯盗窃罪被怀宁县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币六千五百元。2016年11月7日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2017年10月30日被桐城市公安局刑事拘留，2018年2月11日经桐城市人民检察院批准并于同月15日由桐城市公安局执行逮捕。现羁押于桐城市看守所。
辩护人耿仁飞，安徽同合律师事务所律师。
安徽省桐城市人民检察院以桐检公诉刑诉[2018]123号起诉书指控被告人徐根犯盗窃罪，于2018年5月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭于2018年5月15日公开开庭审理了本案。桐城市人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉。被告人徐根及其辩护人耿仁飞均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年10月27日至当月29日，被告人徐根先后多次来到怀宁县实施盗窃，盗得人民币1390元。
1、2017年10月27日上午，被告人徐根窜至安庆市怀宁县高河大道297号大众粮油店，乘店内无人之机，在店内柜台下面抽屉里盗取现金1000元。
2、2017年10月29日8时左右，被告人徐根窜至桐城市新渡镇新安北路108号门面房内准备实施盗窃，后发现店内有人，遂离开。
3、2017年10月29日8时许，被告人徐根窜至桐城市新渡镇新安北路100号门面房内实施盗窃，未窃得任何财物。
4、2017年10月29日8时许，被告人徐根窜至桐城市新渡镇新安北路92号门面房内，以购买眼镜为由，乘店主姚某不备，盗取柜台抽屉内钱夹里现金390元。
2018年2月4日，经安徽绿苑司法鉴定所鉴定，被告人徐根有轻度智力障碍，系限制刑事责任能力人。
公诉机关认为：被告人徐根以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，其行为应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人徐根在有期徒刑执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。被告人虽经传唤到案，但如实供述其罪行，具有《刑法》第六十七条第三款规定的坦白情节。此外，被告人徐根经司法鉴定有轻度智力障碍，系限制刑事责任能力人。现提起公诉，请依法判处。
被告人徐根辩称：对指控事实无异议，且自愿认罪。
被告人的辩护人耿仁飞律师的辩护意见为：1、根据卷内相关材料，可以得出被告人供述时公安机关尚未掌握其犯罪的事实，因为最后一次盗窃390元不构成犯罪，不能认定被告人供述的是同种罪行，被告人具有自首情节。2、公诉机关指控被告人多次盗窃，2017年10月29日虽然有三个场所，但是一个犯意，应当认定为是一次犯罪，而不能认定为三次。根据司法解释及盗窃罪的犯罪构成，2017年10月29日有两次进入了小店，但未盗得财物，不应认定为是一次盗窃行为。3、被告人认罪态度较好，系限制刑事责任能力。综上，如果法院认定被告人的行为构成犯罪，应当对被告人从轻或者减轻处罚。
经审理查明：2017年10月27日至同月29日，被告人徐根来到怀宁县实施盗窃行为，共盗得现金1390元。具体事实如下：
1、2017年10月27日上午，被告人徐根来到安庆市怀宁县高河大道297号大众粮油店，趁店主操腊美不备从店内柜台下面抽屉里盗得现金1000元。
2、2017年10月29日8时左右，被告人徐根来到桐城市新渡镇新安北路108号门面房内准备实施盗窃，后发现店内有人遂离开。
3、2017年10月29日8时许，被告人徐根来到桐城市新渡镇新安北路100号门面房内实施盗窃，未窃得任何财物。
4、2017年10月29日8时许，被告人徐根来到桐城市新渡镇新安北路92号门面房内，以购买眼镜为由，趁店主姚某不备盗得柜台抽屉内钱夹里现金390元。姚某发现财物被盗后，立即追赶被告人徐根，后在桐城市新渡镇新安北路天都宾馆一楼电梯处发现被告人徐根并将其拦住，徐根将盗得的钱款全部退还给姚某，姚某让天都宾馆负责人童顺生报案至桐城市公安局。民警赶赴现场后将被告人徐根传唤至新渡镇派出所接受调查。2018年2月4日，经安徽绿苑司法鉴定所鉴定，被告人徐根存在轻度智力障碍，实施危害行为时辨认存在，控制能力明显削弱，评定为限制刑事责任能力。
上述事实，有被告人徐根的供述与辩解、被害人等人陈述、辨认笔录、受案登记表、户籍证明、归案经过、辨认笔录、鉴定意见、监控录像等证据证实，并经庭审举证、质证，足以认定。
本院认为：被告人徐根以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，且曾因犯盗窃罪被判处刑罚，此次又窃取他人财物价值共计人民币1390元，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项的规定：“盗窃公私财物,具有下列情形之一的,“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定:(一)曾因盗窃受过刑事处罚的。”而安徽省关于盗窃罪数额较大标准为2000元以上，其盗窃数额达到规定的标准百分之五十以上，故其行为构成了盗窃罪。公诉机关对其指控罪名成立。对辩护人提出的被告人徐根具有自首情节的意见，经查，从受案登记表和公安机关出具的归案经过看，民警接警时已得知群众抓获了一名小偷，在赶赴现场后，发现一女子（系被害人姚某）拉住一中年男子（系被告人徐根），该女子向民警称该男子在其店内盗窃被其抓获，民警随后将徐根传唤至派出所接受调查，故被告人徐根的行为不符合主动投案情形。另外，虽然其到案后主动将之前实施的偷盗行为如实向公安机关交代，但该行为与公安机关已掌握的事实属同种罪行，故也不符合自首规定的“办案机关尚未掌握的本人其它犯罪”，对此辩护意见本院不予采纳。被告人徐根在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。被告人徐根经鉴定在作案时系限制刑事责任能力人，依法可以从轻处罚，对辩护人提出的关于此节辩护意见予以采纳。被告人徐根归案后如实供述基本犯罪事实，依法可对其从轻处罚。被告人徐根退还部分非法所得，可酌定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第十八条第三款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人徐根犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇一七年十月三十日起至二〇一八年五月二十九日止。罚金限于本判决生效后十日内缴清。）
二、继续追缴被告人徐根违法所得一千元，返还给被害人操腊美。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王之成
审 判 员 叶险峰
人民陪审员 姚 成
二〇一八年五月二十三日
书 记 员 谢 莎
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第十八条精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；在必要的时候，由政府强制医疗。
间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。
尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。
醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。