安徽省桐城市人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)皖0881刑初133号
公诉机关安徽省桐城市人民检察院。
被告人丁天虎，男，汉族，1969年8月24日出生，浙江省天台县人，初中文化，务工，户籍地浙江省天台县。现住广西省南宁市。2017年12月8日因涉嫌合同诈骗罪被南宁市公安局西乡塘分局取保候审，同月26日被南宁市公安局西乡塘分局以涉嫌犯伪造公司印章罪临时羁押于南宁市第一看守所，同月28日桐城市公安局以涉嫌犯伪造公司印章罪对其执行刑事拘留，2018年1月9日桐城市人民检察院以涉嫌犯伪造公司印章罪对其批准逮捕，桐城市公安局于次日对其执行逮捕。现羁押于桐城市看守所。
辩护人梅强，安徽文都律师事务所律师。
安徽省桐城市人民检察院以桐检公诉刑诉[2018]134号起诉书指控被告人丁天虎犯挪用资金罪，于2017年5月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭于2017年5月25日公开开庭审理了本案。桐城市人民检察院指派检察员王佩出庭支持公诉。被告人丁天虎及其辩护人梅强均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2012年安徽晨光机械有限公司（以下简称晨光公司）委托被告人丁天虎为其公司业务经理前往西安西电鹏远重型电炉制造有限公司（以下简称鹏远公司）洽谈皮带运输机合作项目，由丁天虎负责签订项目合同、售后服务、资金回笼等事宜。2014年8月至12月，被告人丁天虎三次利用伪造的晨光公司印章，伪造授权委托书和收款收据，私自从鹏远公司结走107.5825万元项目款，并用于自己做生意，被告人丁天虎截至案发前没有归还挪走的资金给安徽晨光机械公司。
公诉机关认为：被告人丁天虎利用职务上的便利，挪用单位资金数额较大，超过三个月未归还，其行为应当以挪用资金罪追究其刑事责任。现提起公诉，请依法判处。
被告人丁天虎辩称：对罪名有意见，我不是晨光公司员工，我们只是生意上的合作伙伴。对指控“挪用”的数额有意见，107万余元中有41万元属于我个人的，晨光公司只有66万余元。2014年至2016年我分两次还了12万元，2016年9月到案后，我又汇了12万元给晨光公司。鹏远公司是我的客户，不是晨光公司的客户。对伪造公司印章我愿意认罪。
被告人丁天虎的辩护人辩护意见为：一、被告人丁天虎的行为不构成挪用资金罪，主要理由如下：1、被告人丁天虎并非晨光公司员工，其不符合挪用资金罪的主体身份；2、丁天虎与晨光公司是委托代理关系，其未将货款及时交付给晨光公司属合作纠纷，不符合挪用资金罪的构成要件。二、107万余元货款中只有61万余元属于晨光公司，且丁天虎已偿还24万元，证人洪某笔录中也认可其已偿还12万元，所以被告人丁天虎实际欠晨光公司货款37.8594万元。综上，请法院依法宣告被告人丁天虎无罪。
经审理查明：2012年9月10日，被告人丁天虎与晨光公司签订协议一份，载明广西田东4*30000KVA硅锰项目由鹏远公司总承包，皮带输送机转包给晨光公司，合同额为600万元。双方约定丁天虎为晨光公司业务经理，后期货款回笼全部由丁天虎追讨，晨光公司支付丁天虎业务费229.5万元；付款方式按鹏远公司付款比例支付。2014年8月8日、8月26日和12月15日，被告人丁天虎分三次利用伪造的晨光公司印章和授权委托书及收款收据，从鹏远公司结走20万元、37.5825万元和50万元货款，用于其做生意。案发前被告人丁天虎经晨光公司多次催要归还货款12万元，余款95.5825万元一直未还。
2016年9月27日，晨光公司法定代表人齐某报案至桐城市公安局刑侦大队，称其公司员工丁天虎私刻公司印章，伪造收款收据，涉嫌伪造公司印章罪，请求依法追究其刑事责任。同年11月24日，经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定，桐城市公安局提供的检材上的“安徽晨光机械有限公司”印文与样本印文不是同一枚印章盖印形成。桐城市公安局于2017年1月9日决定立案侦查并网上追逃被告人丁天虎。同年12月26日，南宁市公安局西乡塘分局经侦大队民警将涉嫌合同诈骗罪被取保候审的犯罪嫌疑人丁天虎传讯至办案中心接受讯问。考虑其因涉嫌伪造公司印章罪被安徽省桐城市公安局刑侦大队列为网逃人员，经与桐城市公安局核实相关情况后，将丁天虎送至南宁市第一看守所临时羁押。
认定上述事实的证据有：
一、被告人丁天虎的供述与辩解，证实其于2012年5、6月份在南宁认识齐某，2012年其谈下鹏远公司项目，9月10日其和齐某在桐城签订一份协议，主要内容就是其作为晨光业务经理全权负责鹏远公司项目，总货款600万元，其负责货款和后面的追款。后其和鹏远公司签订600万元合同，鹏远预付200万元后，其将200万元给了晨光公司。2014年上半年供货合同才履行完，期间鹏远陆续付款，其均交给晨光公司。2014年8月，其私刻晨光公司印章，后又伪造授权委托书去鹏远追款，前后追得约107万元的承兑汇票，该款均由其用了。600万元合同中其应得229.5万元，其刻假章占有货款是因为做生意缺钱，准备以后有钱再还。107万元中有40多万是其业务提成，且已经还了24万元货款。
二、被害单位晨光公司法人齐某的陈述，证实其代表晨光公司于2012年9月5日与丁天虎签订授权书，由丁天虎全权负责与鹏远公司的招标业务。2012年9月10日双方签订协议，总合同款为600万元，按比例支付丁229.5万元业务费。已累计支付丁206.375万元。后丁天虎伪造晨光公司的授权书、印章及两张收据取走了575825元。
三、证人证言
1、洪某（系晨光公司员工）证言，证实其与鹏远公司对账时发现丁天虎从鹏远公司拿走了50万元的承兑汇票，给的收款收据及授权委托书都是假的。丁天虎三次共从西电公司结走了10758525元，没有交给晨光公司。
2、黄某（系鹏远公司职工）的证言，证实2014年8月8日其公司收到丁天虎提交的晨光公司的授权书和收款收据，支付给丁天虎一张20万元的承兑汇票，同月26日其公司给了丁天虎两张承兑汇票，共承兑375825元，同年12月25日丁天虎采用同样方法从其公司结走50万元承兑汇票。
四、书证
1、受案登记表、报案材料及被害单位法人提交的相关证据材料等，证明案件来源及报案时间、涉嫌犯罪证据材料等情况。
2、被告人的基本情况表，证明被告人丁天虎的基本身份信息情况。
3、抓获经过，证明被告人丁天虎系被动到案。
4、晨光公司与丁天虎的协议书，证实约定丁天虎为晨光公司业务员，由其负责追要600万元货款并给付一定的业务费用。
5、调取证据通知书、调取证据清单，银行承兑汇票、收款收据、授权委托书、收款凭证、收款收据，证实公安机关从鹏远公司调取的丁天虎侵占晨光公司资金的相关证据材料。
五、提取、辨认笔录
1、提取笔录，证实公安机关依法对晨光公司的印模予以提取。
2、辨认笔录，证实黄某辨认出从其公司三次领取承兑汇票的人系被告人丁天虎。
六、鉴定意见（印章检验鉴定书），证实经鉴定检材上的“安徽晨光机械有限公司”印文与样本印文不是同一枚印章盖印形成。
以上证据均经庭审举证、质证，足以认定。
本院认为，被告人丁天虎身为安徽晨光机械有限公司的业务经理，利用职务上的便利，挪用晨光公司资金107.5825万元，属数额较大且超过三个月未归还，其行为构成挪用资金罪。公诉机关对其指控的罪名成立。对被告人丁天虎及其辩护人认为其行为不构成挪用资金罪的意见，经查，被告人丁天虎与晨光公司书面协议中明确了丁天虎为晨光公司业务经理，负责代公司向鹏远公司追讨债务，鹏远公司也正因为其有此身份才按其要求支付货款，故其身份符合挪用资金罪的主体要件，对此辩护意见本院不予采纳。对被告人丁天虎及其辩护人提出的案发后，丁天虎已归还了24万元货款给被害单位的辩护意见，经查，现有证据证明被告人丁天虎在案发后陆续归还给被害单位安徽晨光机械有限公司12万元货款，并不是24万元，故对此辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第四十五条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人丁天虎犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，已折抵刑期二日，即自二〇一七年十二月二十八日起至二〇一八年十二月二十五日止。）
二、继续追缴被告人丁天虎违法所得95.5825万元，返还给被害单位安徽晨光机械有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶险峰
审 判 员 黎俊秀
人民陪审员 朱小林
二〇一八年六月六日
书 记 员 鲍黎蕾
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。