陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)陕01民终5878号
上诉人（原审被告）陕西三和建筑劳务有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区电子城电子三路3号1幢10704号。
法定代表人马启轩，系该公司总经理。
委托代理人袁红斌，陕西康宁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘桂芳，女，1960年9月13日出生，汉族，陕西省南郑县村民。现住陕西省西安市雁塔区。
委托代理人李甜甜，陕西缔伍律师事务所律师。
委托代理人杨建军，陕西缔伍律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陕西三元机械有限责任公司，住所地陕西省西安市新城区长乐西路62号。
法定代表人王俊芝，系该公司总经理。
委托代理人王社社,男,1958年8月25日出生，汉族，该公司员工，住西安市碑林区。
原审被告：江苏省建筑工程集团有限公司西安分公司，住所地：陕西省西安市莲湖区环城西路328号紫金山大酒店2119室。
负责人赵伦洪，系该公司总经理。
委托代理人万正明，男，1960年12月18日出生，汉族，系该公司管理人员，住西安市。
上诉人陕西三和建筑劳务有限公司（以下简称“三和劳务公司”）、与被上诉人刘桂芳、陕西三元机械有限责任公司（以下简称“三元机械公司”）原审被告江苏省建筑工程集团有限公司西安分公司（以下简称“江苏建工西安分公司”）违反安全保障义务责任纠纷一案,不服西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初4524号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，刘桂芳受雇于三元机械公司在三和劳务公司承包的“中华世纪城”项目工地从事操作施工升降机工作，住宿也在工地，月工资为2000元。2015年11月27日晚，刘桂芳不慎从该项目8号楼1楼坠落于地下室。后被发现后送往西安市高新医院住院救治。其伤情经医院诊断为：腰2椎体爆裂骨折并双下肢不全瘫、腰1椎体压缩性骨折、腰1、2双侧横突骨折、右肩关节脱位并肱骨外科颈粉碎性骨折、左肩关节脱位并肱骨大结节骨折、双侧臂丛神经损伤、双侧肱骨内上踝骨折、双侧多发肋骨骨折。长期医嘱记载：24小时留陪人。出院医嘱记载：继续营养神经治疗，加强患肢功能康复锻炼，必要时行神经探查术；术后定期复查1次/月，建议休养3个月，术后半年避免重体力劳动；加强营养，术后1年视骨折恢复情况二次手术取出内固定；不适随诊。刘桂芳共住院54天，共花费急救及门诊医疗费、住院医疗费共132601.12元，其中，三和劳务公司已支付129763.18元。此外，三和劳务公司还支付陪护费3500元、生活费1300元。诉前，刘桂芳自行申请伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限等鉴定。2016年5月10日，西北政法司法鉴定中心作出鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘桂芳2015年11月27日所受损伤，综合评定七级伤残；后续治疗费评定为约需人民币贰万陆仟元左右，或者以实际发生费用为准；误工期限评定为300日；护理期限评定为110日。刘桂芳花费鉴定费3000元。刘桂芳为农业户籍。陕西省2015年农村居民人均纯收入为8689元。
另查，江苏建工西安分公司系“中华世纪城E区商住楼马上项目”的施工方。三和劳务公司承包该项目E8号楼劳务工程。2015年11月10日，三和劳务公司与三元机械公司签订《施工升降机租赁合同》，约定三和劳务公司租赁三元机械公司所有的施工升降机，月租金为12000元，并包含2名操作工工资和楼层安全门的制作。租赁合同还约定，三和劳务公司负责施工升降机施工现场的总体防护，楼层安全门的安装，并遵守施工升降机施工有关安全操作规程，为三元机械公司机组人员提供住宿方便及备用工具存放条件，三和劳务公司有权对不服从工地正常管理、违反工地管理制度、违反安全操作规程的操作人员进行批评、教育、处罚或向三元机械公司调换。三元机械公司负责施工升降机操作管理，操作人员应服从三和劳务公司现场管理人员的工作安排。
庭审中，刘桂芳提交证人证言以证明其在工作时间受伤，但其提交的证人证言仅陈述刘桂芳从“8号楼1层坠落”，并未说明受伤系工作时间。而江苏建工西安分公司提交《建筑工地夜间施工审批表》，称事发当时并非加班时间，工地除夜间照明的灯外，其余灯光全部关掉。三和劳务公司、三元机械公司均提交了证人证言，认为刘桂芳受伤之时并非从事雇佣活动期间，证人均陈述刘桂芳受伤属实，但受伤当晚工地未加班，刘桂芳受伤原因不明。此外，三元机械公司提出其公司将升降机发包给案外人伍党权，但未提交证据予以佐证。三和劳务公司提交事发地悬挂有警示标志的照片，以证明其尽到安全警示义务。此外，刘桂芳主张下列费用：1、医疗费3462.4元，提交住院病历、票据，刘桂芳承认三和劳务公司垫付医疗费129763.18元、陪护费3500元、生活费1300元；2、住院伙食补助费1620元，按照每天30元计算住院54天；3、营养费1080元，按照每天20元计算住院54天；4、后续医疗费26000元，依据鉴定意见书；5、误工费36213元，按照2014年陕西省建筑行业平均工资43454元计算误工期限300天，提交鉴定意见书；6、护理费11000元，按照每天100元计算护理期限110天，提交鉴定意见书；7、伤残赔偿金211360元，主张刘桂芳虽为农业户籍，但长期居住在城市，故应以城镇标准计算，并提交鉴定意见书、东辛庄社区居委会出具的居住证明；8、交通费761元，提交票据；9、住宿费3220元，提交票据；10、鉴定费3000元。提交鉴定费票据。以上总计297716.4元。
刘桂芳诉称，其在三和劳务公司“中华世纪城”项目工地做电梯司机。2015年11月27日晚上7时许，刘桂芳从该处工地8米的高处跌落至地下负一层，当场昏迷。事发后被送往西安高新医院进行抢救治疗。刘桂芳的伤情经诊断为：腰2椎体爆裂骨折并双下肢不全瘫、腰1椎体压缩性骨折、腰1、2双侧横突腰1椎体、右肩关节脱位并肱骨外颈粉碎性骨折、右肩关节脱位并肱骨大结骨折、双侧臂从神经损伤、双侧肱骨折内上髁骨折、双侧多发性骨折、左侧血气胸、创伤性湿肺等。刘桂芳共住院54天，住院期间三和公司支付医疗费12600元后，其余费用由刘桂芳自行垫付。后经法医鉴定，刘桂芳的伤情构成七级伤残，误工期限300日、护理期限110日。江苏建工西安分公司将该工程劳务部分分包于三和劳务公司。由于几管理不到位，没有采取必要的安全防护措施，导致刘桂芳从工地高处坠落致重伤并造成终身残疾，应承担赔偿责任。故刘桂芳诉至法院，请求依法判令向刘桂芳赔偿医疗费3462.4元、住院伙食补助费1620元、营养费1080元、交通费761元、住宿费3220元、误工费36213元、护理费11000元、伤残赔偿金211360元、后续治疗费26000元及鉴定费3000元，以上合计297716.4元，并承担本案诉讼费。
三和劳务公司辩称，其公司与三元机械公司于2015年11月10日就租赁“中华世纪城E区E8#楼”施工升降机作业签订《施工升降机租赁合同》，约定其公司租赁三元机械公司的施工电梯（升降机），由三元机械公司提供升降机操作人员。因此，刘桂芳属于三元机械公司的员工或聘用人员，与其公司之间没有任何关系。此外，刘桂芳受伤时间为下班后间隔几个小时，并非正常工作期间，施工现场安全措施完好，已尽到了安全防护措施，故不应承担过错责任。
江苏建工西安分公司辩称，刘桂芳与其公司没有雇佣关系。刘桂芳经过的安全通道都有警示牌，护栏也安装到位,且刘桂芳出事并非在上班时间。因此，刘桂芳诉请与其公司无关。
三元机械公司辩称，刘桂芳受其公司雇佣从事短期电梯司机工作。事发当天上班时间为早上7点到12点，下午1点到6点。当天并无加班，施工电梯有灯，下班后关了电梯门后灯就自动熄灭，不需要另行关灯。而刘桂芳称自己在上厕所过程中受伤，但员工宿舍处有厕所，且与刘桂芳受伤地相距甚远。按照工地相关规定，任何人下班后不得私自进入工地，刘桂芳受伤系个人私自进入工地后摔伤。因此，刘桂芳不是在工作时间受伤，也不是在上下班途中受伤。依据最高院人身损害司法解释规定，刘桂芳不是从事雇主雇佣活动中遭受人身损害，且其公司也已尽到了必要的安全防护义务，其公司不应承担赔偿责任。此外，鉴定意见适用的是工伤标准，与人身损害标准不符。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，刘桂芳作为三元机械公司的雇员，接受三元机械公司和三和劳务公司的共同管理，在江苏建工西安分公司的项目工地工作且居住在项目工地，三和劳务公司、三元机械公司、江苏建工西安分公司应提供安全的工作和生活环境，积极尽到其安全保障义务，以保证刘桂芳的人身安全。而三和劳务公司作为8号楼的实际施工人，虽提交证据证明其已在事发地点设置警示标志，但在非工作时间对人员进出施工工地没有严格管理，未及时清理施工现场，夜间也未设置必要光源，对刘桂芳的受伤存在过错，应当承担60%的赔偿责任。江苏建工西安分公司作为工地的总施工及管理人，未尽到管理责任，应承担连带赔偿责任。而三元机械公司作为刘桂芳的雇主，未尽到安全教育和积极管理的义务，亦应承担30%的责任。而刘桂芳居住在工地，在非工作时间进入施工地点受伤，其自身未尽到基本的合理谨慎的注意，对事故的发生也存在一定过错，故酌定其自行承担10%的责任为宜。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿相应的医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、被扶养人生活费等相关费用。关于刘桂芳主张的赔偿数额的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，刘桂芳因此事故产生以下费用：医疗费，依据票据计算为132601.12元，其中三和劳务公司已支付129763.18元；住院伙食补助费，按照每天30元计算住院54天为1620元，其中，三和劳务公司已支付1300元；营养费，按照每天20元计算住院54天为1080元；后续治疗费，依据鉴定意见确定为26000元；护理费，因刘桂芳未提交护理人的相关误工、收入等证据，故参照本地护理标准日100元，计算护理期限110天为11000元，其中三和劳务公司已支付3500元；误工费部分，因当事人均认可刘桂芳月工资为2000元，故按照每月2000元计算误工期限300天为20000元；伤残赔偿金，刘桂芳主张按照城镇居民标准计算伤残赔偿金，但仅提交其在城镇居住的证明，未提交其在城镇有固定收入来源的证据，故其主张缺乏事实证据，应按照农村居民标准计算该项费用。刘桂芳为农村户籍，伤残等级为七级，故按照陕西省2015年农村居民人均纯收入8689元、伤残赔偿系数为0.4计算20年为69512元；交通费，酌定为500元；住宿费，结合刘桂芳治疗的情况酌定为2000元；鉴定费3000元，系合理支出，本院予以支持。以上共计267313.12元，三和劳务公司已支付134563.18元，刘桂芳的实际损失为132749.94元。据此计算，三和劳务公司按照60%的比例向刘桂芳赔偿79649.97元，三元机械公司按照30%的比例向刘桂芳赔偿39824.99元。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，遂判决：一、被告陕西三和建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘桂芳医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、住宿费、鉴定费等共计79649.97元；被告江苏省建筑工程集团有限公司西安分公司对上述费用承担连带给付义务。二、被告陕西三元机械有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘桂芳医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、住宿费、鉴定费等共计39824.99元。如果上述被告未按照本判决指定的期限内履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告刘桂芳其余诉讼请求。本案案件受理费5766元，由被告陕西三和建筑劳务有限公司、江苏省建筑工程集团有限公司西安分公司共同承担3460元，被告陕西三元机械有限责任公司承担1730元，原告承担576元。因原告已预交，故三被告应在履行上述义务时一并支付原告。
宣判后，三和劳务公司不服雁塔区人民法院上述判决向本院上诉称，一、伍党权给刘桂芳发放工资，伍党权应作为案件当事人参与庭审，一审法院未依职权追加伍党权为一审被告属于遗漏当事人。二、原审法院案由认定错误，原审法院适用法律错误，三和劳务公司已经在现场设置相关警示标志，刘桂芳在非工作期间进入施工现场，其应承担主要责任，一审判决其公司承担60%的责任有失公正。二、其公司已经垫付134563.18元，原审法院在扣除其公司垫付的费用后再按照责任比例计算，缺乏公正。上诉请求：1、请求依法撤销西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初4524号民事判决书，将本案发回重审或予以改判；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
刘桂芳辩称，一审适用法律正确，程序合法，请求维持原审判决。
三元机械公司辩称，刘桂芳是我公司雇佣的人员，但是并非在上班时间受伤，也不是在上下班路上，我们公司是给三和建筑劳务有限公司干活的。给我公司判重了。
经审理查明，一审查明事实属实。
本院认为，刘桂芳受雇于三元机械公司,按照该公司安排在三和劳务公司承包的“中华世纪城”项目工地从事操作施工升降机工作，刘桂芳的住宿也在该项目工地。2015年11月27日晚，刘桂芳不慎从该项目8号楼1楼坠落于地下室。后被送往西安市高新医院住院救治，产生相应损失。因刘桂芳在该项目工地工作，接受三元机械公司和三和劳务公司的共同管理，其居住在该项目工地，三和劳务公司、三元机械公司、江苏建工西安分公司应为刘桂芳提供安全的工作和生活环境，以保证刘桂芳的人身安全。但刘桂芳在该项目工地不慎受伤，三和劳务公司作为8号楼的实际施工人，对人员进出施工工地未尽严格管理义务，对刘桂芳的受伤存在过错，原审法院酌定该公司承担60%的赔偿责任并无不妥。三和劳务公司上诉称，其公司已经在现场设置相关警示标志，刘桂芳在非工作期间进入施工现场，刘桂芳应承担主要责任，该上诉理由本院不予采信。刘桂芳受伤后，三和劳务公司已支付刘桂芳134563.18元，原审法院在扣除该费用后再按照责任比例计算赔偿义务人数额不妥。故三和劳务公司上诉称，原审法院在扣除其公司垫付的费用后再按照责任比例计算错误，本院予以采信。刘桂芳受伤后产生的损失数额双方当事人均无异议，本院予以确认。三和劳务公司按照责任比例应承担160387.87元，扣除该公司已付的134563.18元，三和劳务公司应再付25824.69元。原审法院判决三元机械公司按照责任比例承担39824.99元亦属不当，三元机械公司按照责任比例应承担80193.93元。剩余损失由刘桂芳自担。至于三和劳务公司上诉称，伍党权给刘桂芳发放工资，一审法院未依职权追加伍党权为一审被告属于遗漏当事人。但三和劳务公司并未提交相应证据证明伍党权系刘桂芳的雇主，故其公司该上诉理由本院不予采信。综上，原审判决应予变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初4524号民事判决第三项；
二、变更西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初4524号民事判决第一项为：陕西三和建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付刘桂芳医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、住宿费、鉴定费等共计25824.69元；江苏省建筑工程集团有限公司西安分公司对上述费用承担连带给付义务；
三、变更西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初4524号民事判决第二项为：陕西三元机械有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付刘桂芳医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费、住宿费、鉴定费等共计80193.93元。
一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费5766元，由陕西三和建筑劳务有限公司、江苏省建筑工程集团有限公司西安分公司共同承担3460元，陕西三元机械有限责任公司承担1730元，刘桂芳承担576元。
本判决为终审判决。
审 判 长 侯 静
审 判 员 高 玮
代理审判员 侯新省
二〇一七年六月二十六日
书 记 员 赵维斌