苏州市吴江区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)苏0509刑初238号
公诉机关苏州市吴江区人民检察院。
被告人邓金云，男，1963年7月8日生，汉族，住苏州市吴江区。被告人邓金云曾因犯流氓罪，于1983年11月25日被原吴江县人民法院判处有期徒刑五年。被告人邓金云现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年10月12日被刑事拘留，同年11月17日被逮捕，现羁押于苏州市吴江区看守所。
辩护人张武，江苏苏州湾律师事务所律师。
苏州市吴江区人民检察院以吴江检诉刑诉〔2018〕194号起诉书指控被告人邓金云犯贩卖毒品罪，于2018年2月8日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。苏州市吴江区人民检察院指派检察员李琳出庭支持公诉，被告人邓金云及其辩护人张武到庭参加诉讼。现已审理终结。
苏州市吴江区人民检察院指控:2017年10月期间，被告人邓金云至苏州市吴江区松陵镇，采用电话联系等手段，先后7次以人民币5400元的价格，向计某（另案处理）贩卖毒品可待因（奥亭复方磷酸可待因口服溶液）共计约3.29克，后被查获毒品可待因共计约49.31克。为证实上述指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据，并据此认为：被告人邓金云违反毒品管理法规，多次贩卖精神药品可待因，情节严重，其行为应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人邓金云对起诉书指控的犯罪事实及罪名均未提出异议。
被告人邓金云的辩护人提出的辩护意见是：第一，对起诉书指控被告人邓金云犯贩卖毒品罪的定性没有异议。第二，被告人邓金云具有以下从轻或减轻处罚的情节：1、被告人邓金云具有自首情节，依法可以减轻处罚。本案指控的毒品数量为49.31克，其中百分之九十七的毒品48.09克系邓金云在虽被发觉，但尚未收到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关如实交代，并带领公安机关前去取出的。2、起诉书指控的第七笔贩卖毒品交易系在公安机关掌控下进行的，在交易未完成时就被抓获，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。3、本案社会危害性相对较小，被告人家庭困难。综上，建议对其减轻处罚。
经审理查明：
2017年10月期间，被告人邓金云至苏州市吴江区松陵镇，采用电话联系等手段，先后7次以人民币5400元的价格，向计某（另案处理）贩卖毒品可待因（奥亭复方磷酸可待因口服溶液）共计约3.29克，后被查获毒品可待因共计约49.31克。具体分述如下：
1．2017年10月5日10时许，被告人邓金云至苏州市吴江区松陵镇中山北路可的超市附近路边，采用电话联系等手段，以人民币1200元的价格向计某贩卖毒品可待因90袋约0.73克。
2．2017年10月5日14时许，被告人邓金云至上述地点，采用上述手段，以人民币1598元的价格向计某贩卖毒品可待因120袋约0.98克。
3．2017年10月7日21时许，被告人邓金云至上述地点，采用上述手段，以人民币600元的价格向计某贩卖毒品可待因45袋约0.37克。
4．2017年10月8日8时许，被告人邓金云至上述地点，采用上述手段，以人民币800元的价格向计某贩卖毒品可待因60袋约0.49克。
5．2017年10月11日20时许，被告人邓金云至上述地点，采用上述手段，以人民币400元的价格向计某贩卖毒品可待因30袋约0.24克。
6．2017年10月11日21时许，被告人邓金云至上述地点，采用上述手段，以人民币399元的价格向计某贩卖毒品可待因30袋约0.24克。
7．2017年10月11日23时许，被告人邓金云至上述地点，采用上述手段，欲以人民币400元的价格向计某贩卖毒品可待因30袋约0.24克，后被民警抓获，并当场在其衣袋内、车内查获毒品可待因共计150袋约1.22克。后民警在搜查被告人邓金云位于苏州市吴江区松陵镇鸿兴名邸7幢1801室的住房时，又查获被告人邓金云用于贩卖的毒品可待因共计5907袋约48.09克。
上述事实，被告人邓金云在庭审中未提出异议，且有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的发破案经过、人口信息、行政处罚决定书、刑事判决书、辨认笔录等证据以及下列证据予以证实：
1、照片，证实涉案“奥亭复方磷酸可待因口服溶液”的情况。
2、提取笔录、照片，证实对犯罪嫌疑人邓金云、证人邓某、李某1处扣押的手机微信转账记录予以提取拍照固定。2017年10月5日10时许，证人李某1微信转账“一朵云”1203元；同年10月5日14时许，证人李某1微信转账“一朵云”1598元；同年10月7日21时许，证人李某1微信转账“一朵云”600元；同年10月8日8时许，证人李某1微信转账“一朵云”800元；同年10月11日20时许，证人李某1微信转账400元；同年10月11日21时许，证人李某1微信转账“一朵云”399元。
3、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单等，证实在被告人邓金云外套内侧右口袋查获黑色塑料袋装的奥亭30包、骑行电瓶车前侧储物箱内查获两个装有东西的黑色塑料袋，各装有奥亭60包；在邓金云位于苏州市吴江区松陵镇某室西侧靠门房内床边7个大纸箱中两个纸箱内分别查获奥亭2550包、2424包，在卫生间内大纸箱和两个绿色小盒子内分别查获834包、57包、42包，共计5907包。
4、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录等，证实从被告人邓金云处扣押金色手机一部；从证人邓某处扣押手机一部；从证人李某1处扣押手机一部。
5、毒品提取笔录、司法鉴定意见书，证实经鉴定，委托鉴定的检材均检出可待因成分及含量情况，其中送检的检材中可待因含量最低的为814.1微克/毫升。
6、现场检测报告书、照片，证实被告人邓金云尿液经现场检测，结果为阴性；证人计某、李某1、刘某尿液经现场检测，结果均为吗啡阳性、甲基安非他明阳性、K粉阴性。
7、吸毒成瘾认定意见，证实经苏州市吴江区公安局禁毒大队认定，证人计某、李某1吸毒成瘾严重。
8、证人朱某的证言，证实其系被告人邓金云的外甥。2017年10月11日晚，其住在姨夫邓金云家里。当晚警察在其姨父房间里查获了很多奥亭止咳露，经清点共计5907包。
9、证人李某1的证言及辨认笔录，证实2017年10月期间，其和其丈夫计某以贩卖为目的先后通过微信支付等手段向邓金云购买奥亭复方磷酸可待因溶液7次。该溶液每包十毫升，黄色液体，一条三包。其微信名“一朵云”，其手机上备注“老树”。2017年10月5日10时许，刘某联系其并微信转账1500元向其买30条奥亭止咳药水，其又微信转账1203元给邓金云（其中，1200元买药水、3元是以前欠的），之后计某在苏州市吴江区松陵镇的超市附近找邓金云拿了30条药水，后在商业街某宾馆附近将这30条药水交给刘某。这次其夫妻俩赚了300元。2017年10月5日下午14时许，刘某又联系其买1300元奥亭止咳药水，并微信转账1300元，其收到钱后就微信转账1598元给邓金云买40条药水。之后，计某在老地方找邓金云拿了药水，并又按上一次交货方式给了刘某25条药水。这次其夫妻从中赚了300元。2017年10月7日晚2时许，刘某联系其买12条药水，并微信转账600元，其再微信转账600元给邓金云买15条药水，后计某在老地方找邓金云拿了药水，并按之前的交货方式给刘某12条药水。这次其夫妻俩赚了3条奥亭药水。2017年10月8日上午8时许，刘某联系其买900元的药水，并微信转账900元，其再联系邓金云并微信转账800元，后计某去老地方找邓金云拿了20条奥亭药水，又到国美宾馆附近将药水交给刘某。这次其夫妻俩赚了2条药水以及100元。2017年10月11日19点许，刘某又联系其买600元药水，其将家里喝剩下的10条药水都被刘某了，自己没有药水喝，其便联系邓金云并微信转账400元给他，他把10条药水送到中山北路可的超市交给计某。之后，其主动联系刘某问要不要再买点药水，他说晚点要。不久，他转了400元让其买药水，其便联系邓金云并转了399元给他，后计某跟邓金云拿到药水后，就前往之前约定的交易地点将药水交给刘某。再之后，其没有联系上计某。经辨认照片，其辨认出被告人邓金云和买毒人刘某，另指认出毒品交易地点。
10、证人计某的证言及辨认笔录，证实2017年10月期间，其和其妻子李某1以贩卖为目的先后通过微信支付等手段向邓金云购买奥亭复方磷酸可待因溶液7次。该溶液每包十毫升，黄色液体，一条三包。2017年10月5日10时许，刘某联系其购买奥亭止咳药水，并微信转账1500元给李某1。后李某1微信转账1203元给邓金云（其中1200元买药水，3元是以前欠的），其到苏州市吴江区松陵镇中山北路可的超市附近按约从邓金云处拿了30条药水，再同样的送货方式将28、29条药水卖给刘某。这次其从中赚了300元另加一两条药水。2017年10月5日14时许，刘某联系其买1300元奥亭，李某1就微信转账1598元给邓金云买奥亭止咳药水。后其到上述地点按约从邓金云处拿了40条药水，后按同样方式给了刘某25条药水。这次其从中获利300元。2017年10月7日晚，刘某联系李某1买奥亭止咳药水，并微信转账600元给李某1，李某1收到钱后又微信转账600元给邓金云购买药水，之后其在上述地点按约拿15条药水，并按同样交货方式给刘某11条药水。这次其和李某1赚了四条奥亭止咳药水。2017年10月8日上午,刘某联系李某1并微信转账900元买药水，李某1联系邓金云并微信转账800元，后其在上述地点按约找邓金云拿了20条奥亭止咳药水，再按同样交货方式给刘某17条奥亭，这次其夫妻获利三条止咳药水以及100元。2017年10月11日晚7、8点左右刘某联系李某1要买600元药水，其和李某1就把家里的10条药水卖给了刘某。因为其二人自己没有药水喝了，李某1就微信转账400元给邓金云，后其还是在老地方找邓金云拿了10条药水。后李某1主动联系刘某，问他要不要再买点止咳药水，刘某说要的，并转账400元给李某1，李某1便联系了邓金云，并转了399元给他，其按约在中山北路可的超市跟邓金云拿了10条药水。过了一段时间，其再次电话联系邓金云买400元的止咳药水，并约定在老地方现金支付，后邓金云到交易地点时被警察抓了。其夫妻俩和邓金云联系，都是通过其妻子李某1的微信联系的。李某1微信昵称“May”。经辨认照片，其辨认出被告人邓金云和买毒人刘某，另指认出毒品交易地点。
11、证人邓某的证言，证实其是被告人邓金云的女儿。其知道其父亲贩卖毒品的事，但不帮他卖毒品。2017年9月下旬，其帮其父亲转给对方一万多。这次转钱，其不清楚是钱款用途。转钱后的一天，其看见其父亲出门时提着一个黑色口袋，因为之前其母亲贩卖药水时就拿这种黑口袋放奥亭止咳露的，所以其知道其父亲提的也是奥亭止咳露。之后其在2017年10月9日又帮其父亲转给对方49000元，这次其知道钱是用来购买奥亭止咳露的。其父亲被抓两三天前晚八九点，其看见他从外面搬了两箱东西到自己房间内，这两箱东西应该是奥亭止咳露，因为警察到其父亲房间清点时其看见了那两箱东西。其平时不进父亲房间，他房间的奥亭止咳露是用来拿出去卖的，不知道卖给谁。这些药水是父亲向网上认识的一个贩卖药水的人买的，对方微信昵称“七滴眼泪”，其备注为“奥利园”。这些钱都是其父亲给其，其再通过微信方式转给对方。
本院认为，被告人邓金云违反毒品管理法规，多次贩卖精神药品可待因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。被告人邓金云当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人邓金云有犯罪前科，酌情从重处罚。关于辩护人提出的“起诉书指控的第七笔犯罪事实系犯罪未遂”的辩护意见，经查，被告人邓金云以贩卖为目的携带毒品至约定的交易地点时被公安机关查获，依照相关法律规定，无论是否交易成功，对卖方应以既遂论处。故对辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出的“被告人邓金云具有自首情节”的辩护意见，经查，被告人邓金云因贩卖毒品被公安机关抓获后，主动供述其毒品的藏匿地点，该行为与其贩卖毒品事实有关，不属于司法机关还未掌握的本人的其他罪行，且被告人邓金云归案后未如实供述自己的主要罪行，故被告人邓金云不符合自首的构成要件，对辩护人提出的相关辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出的“对被告人邓金云减轻处罚”的辩护意见，本院认为，被告人邓金云不具有减轻处罚的法定情节，故辩护人提出的此点辩护意见于法无据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十四条的规定，判决如下：
被告人邓金云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月12日起至2021年4月11日止），并处罚金人民币五千元（罚金自判决生效之日起五日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王丽娜
人民陪审员 顾家华
人民陪审员 冯祥英
二〇一八年四月二十五日
书 记 员 石振华
书 记 员 朱 云