北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)京03民终7125号
上诉人（原审原告、原审被告）：北京丰彩锐远文化发展有限公司，住所地北京市朝阳区惠新里3号楼301室。
法定代表人：勘良，总经理。
委托诉讼代理人：章利明，男，该公司员工。
被上诉人（原审被告、原审原告）：毛婷婷，女，1985年5月8日出生，回族，住北京市丰台区。
上诉人北京丰彩锐远文化发展有限公司（以下简称丰彩公司）因与被上诉人毛婷婷劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院(2017)京0105民初48933号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人丰彩公司之委托诉讼代理人章利明、被上诉人毛婷婷均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
丰彩公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判丰彩公司不支付毛婷婷违法解除劳动合同赔偿金8l726.72元；2.本案一、二审诉讼费由毛婷婷承担。事实与理由：一、双方之间劳动合同非违法解除。一审法院对丰彩公司与毛婷婷的劳动合同系违法解除的认定依据不足，且与事实不符。1.丰彩公司于2016年6月2日向毛婷婷发送的《解除劳动合同通知书》系因丰彩公司内部沟通有误而错发（即非真实意思表示），发现后已及时安排人员主动保持与毛婷婷沟通、解释，向毛婷婷表达了撤回的意愿，丰彩公司向毛婷婷发送了《限期返岗通知书》。丰彩公司以书面的《解除劳动合同通知书》系“附期限的民事法律行为”，即发出解除劳动合同通知是一个单方的民事法律行为，该法律行为的效力（劳动合同解除）并非在通知发出或劳动者收到该通知时即生效，而在至少30日以后才发生效力。在解除劳动合同通知所称的解除日期到来之前，原劳动合同尚未被解除，解除劳动合同通知的效力尚未发生，用人单位可以通过自已的意思表示撤回之前的解除通知。3.毛婷婷并未按规定完成工作交接程序。二、一审法院判决丰彩公司支付违法解除劳动合同赔偿金于法无据。三、相关事实亦有认定不清之处。1.一审判决对毛婷婷入职时间的认定有误。毛婷婷于2010年11月8日入职；2010年8月9日至10月底期间，毛婷婷系以兼职人员身份为丰彩公司提供服务，该期间不应纳入劳动关系存续期间。2.一审判决关于丰彩公司主张“毛婷婷基本工资正常支付到2016年6月30日”的表述不清，事实上，丰彩公司已支付了毛婷婷2016年6月的全部工资（基木工资加奖金）及报销费用，毛婷婷提交的证据（银行流水）亦可印证。3.一审判决认定毛婷婷月工资标准为6826.94元并将此工资作为“违法解除劳动合同赔偿金”的前12个月平均工资，与事实不符。即使需要计算毛婷婷的前12个月平均工资，根据毛婷婷提交的证据（银行流水），亦应将费用报销部分剔除，实际数额应为5034.76元。
毛婷婷辩称，同意一审判决，不同意丰彩公司的上诉请求和理由，请求驳回丰彩公司的上诉请求。
丰彩公司向一审法院起诉请求：一、丰彩公司不支付毛婷婷违法解除劳动合同经济赔偿金；二、本案诉讼费由毛婷婷承担。
毛婷婷向一审法院起诉请求：一、支付违法解除劳动合同经济赔偿金81726.72元；二、丰彩公司按照实发工资数额作为基数补缴2010年8月至2016年6月的住房公积金；三、本案的诉讼费由丰彩公司承担。
一审法院认定事实：1.劳动关系情况：毛婷婷主张2010年8月9日入职丰彩公司，担任综合信息部内勤，双方签订了劳动合同，入职时月基本工资每月2000元加绩效工资和奖金，2014年之后基本工资变更为每月3800元加150元工龄补贴加奖金，每月分三次支付上月整月工资，在每月上旬第一次支付基本工资，在每月中旬第二次支付奖金；在每月下旬第三次支付奖金，所有收入均为银行转账支付，正常工作至2016年6月30日，基本工资正常支付到2016年6月30日。丰彩公司主张毛婷婷于2010年11月8日入职，入职时月基本工资每月2000元加绩效工资和奖金，但认可2010年8月9日至2010年11月期间工资为丰彩公司支付，2014年之后基本工资变更为每月3800元加工龄补贴加绩效工资加奖金，2016年之后工龄补贴150元，每月分二次支付上月整月工资，在每月上旬第一次支付基本工资，在每月中旬第二次支付绩效工资加工龄补贴；在每月下旬第三次支付报销费用，所有收入均为银行转账支付，离职前12个月平均工资为5034.76元，正常工作至2016年6月30日，基本工资正常支付到2016年6月30日。经当庭询问报销费用情况，毛婷婷主张银行转账中显示的费用报销均为其收入中奖金部分，实际发生的费用报销是以现金领取的，丰彩公司主张毛婷婷负责区域经理报销凭证收集工作，但具体报销情况不清楚。
2.解除情况：毛婷婷主张2016年6月2日丰彩公司向毛婷婷送达书面的《解除劳动合同通知书》，2016年6月3日其向公司反馈收到了《解除劳动合同通知书》，并且开始协商劳动关系解除的赔偿金额和办理交接手续，主张公司无正当理由与其解除劳动关系，属于违法解除劳动关系，并提交如下证据：证据一《解除劳动合同通知书》，内容为：“毛婷婷：我们双方于2010年8月9日初次订立劳动合同，现行劳动合同为无固定期限，现因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经与你协商，未能就变更劳动合同内容达成协议。根据劳动合同法和劳动合同的相关规定，决定自2016年7月1日与你解除劳动合同，根据你在单位的工作年限及劳动合同解除时前十二个月的月平均工资发给你经济补偿金。请你于2016年7月1日前到人事部门办理解除劳动合同手续并配合完成工作交接相关事宜”；证据二交接工作安排，主张2016年6月23日毛婷婷与杜某、杨某、李某办理完工作交接手续，与丰彩公司自行主张2016年6月20日要求撤回此通知书，事实不符；证据三实发工资统计表及银行对账单、个人所得税完税证明、住房公积金缴费信息、社会保险缴费情况，主张离职前12个月工资总额为96916.76元；证据四QQ聊天截图；证据五仲裁开庭笔录，仲裁没有查清报销是否实际发生，将银行对账单中奖金收入认定为报销费用与事实不符；证据六证人证言，证明“费用报销”丰彩公司将奖金以备注“费用报销”形式汇入员工工资卡上。丰彩公司对上述证据一真实性认可，但主张签发日期为对方填写，应当为2016年6月2日发出，经一审法院询问，未提交毛婷婷签收此《解除劳动合同通知书》签收手续；证据二真实性不认可；证据三真实性认可；证据四真实性不认可；证据五真实性认可，证据六真实性不认可。丰彩公司主张在2016年5月综合信息部领导跟毛婷婷做沟通，协商劳动关系解除事宜，故2016年6月2日向毛婷婷送达《解除劳动合同通知书》，2016年6月20日和23日分两次向毛婷婷发出《撤回（销）通知书》，原因在于发出《解除劳动合同通知书》后才发现是由于公司内部沟通有误，且在2016年6月2日之后公司对此找毛婷婷解释《解除劳动合同通知书》有误，2016年7月5日又向毛婷婷发出限期返岗通知，并提交如下证据：证据一手机屏幕翻拍照片、手机短消息发送情况、QQ账号截屏、EMA快递，主张通过毛婷婷手机、QQ邮箱、EMA快递向其发送撤销2016年第（05）《解除劳动合同通知书》，让其限期返岗工作；证据二证人乐某京、李某、杨某、杜某书写的情况、身份证明。毛婷婷对上述证据一真实性不认可，没有收到，当庭认可手机号、QQ号均为毛婷婷本人，不同意丰彩公司返岗要求，也不同意重新建立新的劳动关系；证据二真实性不认可，双方存在利害关系，证人均为丰彩公司员工，未根据相关法律规定出庭作证。
一审法院认为：本案双方争议焦点之一入职时间，毛婷婷主张2010年8月9日入职丰彩公司，丰彩公司认可2010年8月至2010年11月期间支付毛婷婷工资，故一审法院采信毛婷婷主张2010年8月9日入职丰彩公司。
本案双方争议焦点之二解除劳动关系问题，丰彩公司认可2016年6月2日向毛婷婷送达《解除劳动合同通知书》，又称是由于公司内部沟通有误，且在2016年6月2日之后公司对此找毛婷婷解释《解除劳动合同通知书》有误，2016年7月5日向毛婷婷发出限期返岗通知，毛婷婷对此并不认可，一审法院就丰彩公司此项主张不予采信。毛婷婷主张丰彩公司违法解除劳动关系，丰彩公司未就2016年6月2日《解除劳动合同通知书》中因客观情况发生重大变化、致使劳动合同无法履行予以举证，故一审法院采信毛婷婷关于丰彩公司违法解除劳动关系。
本案双方争议焦点之三离职前12个月平均工资，丰彩公司未就每月支付毛婷婷报销费用予以举证，一审法院采信每月支付毛婷婷报销费用为工资部分。双方均认可毛婷婷离职前12个月的平均工资6826.94元。综上，丰彩公司应当支付毛婷婷违法解除劳动关系赔偿金81726.72元。
关于毛婷婷主张补缴2010年8月至2016年6月公积金补缴事宜，不属于法院受案范围，一审法院不予审处。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、丰彩公司于判决生效后7日内支付毛婷婷违法解除劳动合同赔偿金81726.72元；二、驳回丰彩公司全部诉讼请求；三、驳回毛婷婷其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审期间争议焦点为丰彩公司是否应当支付毛婷婷解除劳动合同赔偿金。丰彩公司以公司并未与毛婷婷解除劳动关系为由主张其无需支付解除劳动合同赔偿金。对此，毛婷婷不予认可。经查，丰彩公司2016年6月2日向毛婷婷送达《解除劳动合同通知书》，又称是由于公司内部沟通有误，2016年7月5日向毛婷婷发出限期返岗通知，毛婷婷对此并不认可。且，丰彩公司未就2016年6月2日《解除劳动合同通知书》中载明的因客观情况发生重大变化、致使劳动合同无法履行予以举证。故，根据现有证据，一审法院认定丰彩公司应当支付毛婷婷解除劳动合同赔偿金，并无不当，本院予以支持。
关于入职时间问题，丰彩公司主张2010年8月至2010年11月毛婷婷系兼职，但其并未就此主张提交证据证明。经查，丰彩公司认可2010年8月至2010年11月期间支付毛婷婷工资，故，根据现有证据，一审法院采信毛婷婷主张2010年8月9日入职丰彩公司，并无不当。
另，关于赔偿金数额问题，丰彩公司主张毛婷婷月工资数额为5034.76元，但其未提供证据证明。丰彩公司亦未合理说明每月支付毛婷婷报销费用。故，一审法院认定月工资数额为6826.94元，并无明显不当。
综上所述，丰彩公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由北京丰彩锐远文化发展有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒙 瑞
审 判 员 龚勇超
审 判 员 杜丽霞
二〇一八年六月十九日
法官助理 刘茜倩
书 记 员 赵 宇