四川省泸州市中级人民法院
民 事 裁 定 书
(2018)川05民终229号
上诉人（原审被告）：罗燕，女，1967年9月11日出生，汉族，住古蔺县。
委托诉讼代理人何林，四川杰可律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：张蔺希，女，1969年12月31日出生，汉族，住泸州市江阳区。
委托诉讼代理人：陈波，四川泽理律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：刘磊，男，1966年10月23日出生，汉族，住古蔺县。
原审第三人：刘毅，男，1992年9月20日出生，汉族，住古蔺县。
上诉人罗燕因与被上诉人张蔺希、刘磊，原审第三人刘毅第三人撤销之诉纠纷一案，不服四川省古蔺县人民法院（2017）川0525民撤11号民事判决，向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人罗燕及其委托诉讼代理人何林与被上诉人张蔺希及其委托诉讼代理人陈波、被上诉人刘磊到庭参加诉讼。原审第三人刘毅经合法传唤逾期未到庭。本案现已审理终结。
上诉人罗燕上诉请求：依法撤销四川省古蔺县人民法院（2017）川0525民撤11号民事判决，改判驳回被上诉人张蔺希的诉讼请求。其事实与理由是：一是一审法院认为“罗燕和刘磊在刘磊借款保证期间提出离婚有逃避债务的故意”无事实和法律依据，是不能成立的。首先在与刘磊的离婚诉讼期间不知道刘磊为案外人徐飞担保向张蔺希借款的事实，张蔺希也未在此期间向刘磊主张担保责任，其次，罗燕与刘磊离婚时的财产分割以及债权债务的分滩均是双方协商确定，罗燕并未多分，客观上不存在转移财产和规避债务。二是一审法院认为“离婚时未如实向法庭陈述刘磊为案外人保证向张蔺希借款的事实，有欺诈法庭的故意”不能成立。理由是离婚时刘磊的担保并未转为刘磊的债务，一审认定欺诈违背法理。三是张蔺希在罗燕与刘磊离婚后20个月才提起撤销权诉讼，已超过法律规定的行使撤销权的6个月期限。
被上诉人张蔺希答辩称，罗燕与刘磊离婚是在刘磊向张蔺希担保期间，刘磊在知道无法联系借款人徐飞时，才提起离婚诉讼。因此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人刘磊答辩称，2014年5月，因与罗燕夫妻感情不和离婚，在离婚诉讼时，双方合理分割财产债务。离婚诉讼和担保期间不在同一期间，罗燕不清楚担保的事实。
原审第三人刘毅未作答辩。
被上诉人张蔺希向一审法院起诉请求：请求依法判决撤销原一审法院的（2015）古蔺民初字第2号民事调解书的第二项“罗燕与刘磊自愿将共同财产即位于古蔺县二郎镇黄金村公房一套（房产权证号为蔺房权二郎镇字第××号）赠与婚生子刘毅享有，由罗燕与刘磊在一个月内协助办理房屋产权过户手续；位于古蔺县的房屋归罗燕所有，该房屋的银行按揭贷款由罗燕负责偿还”。
一审法院经审理认定事实：罗燕与刘磊原系夫妻。2014年6月23日，案外人徐飞向张蔺希出具借条借款20万元，约定借用期限为一年。刘磊在该借条上具名保证。同年12月11日，罗燕向原审法院起诉与刘磊离婚。同月15日，一审法院作出（2015）古蔺民初字第2号民事调解书，其主要内容载明：一、罗燕与刘磊离婚；二、将共同财产即位于古蔺县房屋一套（房产权证号为蔺房权证二郎镇字第××号）赠与婚生子刘毅享有，由罗燕与刘磊在一个月内协助办理房屋产权过户手续；位于古蔺县的房屋归罗燕所有，该房屋的银行按揭款由罗燕负担；三、徐飞处的债权24万元归刘磊享有、罗杰处的债务22万元由罗燕负责偿还。2016年9月24日，张蔺希和刘磊共同署名出具委托书，委托案外人晋华蔺向案外人徐飞催收借款，其委托书载明刘磊、张蔺希就徐飞借张蔺希20万元一事共同委托晋华蔺办理催款。刘磊作为徐飞借张蔺希20万元的担保人，担保责任到2016年12月31日止，逾期刘磊不再承担此借款担保责任。2016年9月27日，张蔺希向一审法院提起诉讼，要求案外人徐飞和刘磊等共同偿付其借款本息。2017年1月16日，一审法院作出（2016）川0525民初2464号民事判决，判令徐飞于该判决发生法律效力之日起十日内返还张蔺希借款20万元，并同时支付此款从2014年11月23日起至还清此款时止按年利率24%计算的利息；刘磊对上述借款本息承担连带清偿责任。后因案外人徐飞和刘磊未履行该判决确定的义务，张蔺希便向原审法院申请执行。原审法院在执行过程中，于2016年9月28日依法作出（2016）川0525民初2464号民事裁定，查封了登记在罗燕和刘磊名下的坐落于古蔺县古蔺镇城北金兰大道1-7-1号的房屋。后罗燕向原审法院提出执行异议，原审法院于2017年7月31日作出（2017）川0525执异20号民事裁定，中止了对登记在罗燕和刘磊名下的坐落于古蔺县古蔺镇城北金兰大道1-7-1号房屋（房产证号为泸房权证古蔺县字第××号）的执行。另查明，原审法院的（2015）古蔺民初字第2号民事调解书中载明的罗燕和刘磊的夫妻共同财产位于古蔺县的房屋与原审法院在执行过程中查封的罗燕和刘磊所有坐落于古蔺县房屋。
一审法院认为，2014年6月23日案外人徐飞向张蔺希出具借条借款20万元时，约定借用期限为一年，刘磊在该借条上具名保证。此时，因刘磊未与张蔺希约定保证方式，故根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任承担保证责任”的规定，被告刘磊的保证责任方式为连带保证责任。同时，因刘磊未与张蔺希约定保证期间，案外人徐飞向张蔺希借款时约定的借款期限为一年，于2015年6月23日到期，故根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，刘磊的保证期间为2015年6月23日至2015年12月23日，但罗燕却在刘磊的保证期间内于2014年12月11日向原审法院提起诉讼，请求依法判决与罗燕离婚，因此，罗燕和刘磊此时提出离婚有逃避债务的故意；罗燕与刘磊离婚时未如实向法庭陈述刘磊为案外人徐飞担保向张蔺希借款的事实，故罗燕和刘磊离婚时有欺诈法庭的故意，综上，张蔺希请求撤销本院（2015）古蔺民初字第2号民事调解书第二项的理由成立，对其主张，原审法院予以支持。对于罗燕与刘磊关于张蔺希的起诉已超过法律规定的除斥期间的主张，因罗燕与刘磊未向原审法院提供确实充分的证据予以证明，故对罗燕与刘磊的该主张，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款、第三百条第一款第二项之规定，判决如下：撤销四川省古蔺县人民法院（2015）古蔺民初字第2号民事调解书的第二项，即“罗燕与刘磊自愿将共同财产即位于古蔺县二郎镇黄金村公房一套（房产权证号为蔺房权二郎镇字第××号）赠与婚生子刘毅享有，由罗燕与刘磊在一个月内协助办理房屋产权过户手续；位于古蔺县的房屋归罗燕所有，该房屋的银行按揭贷款由罗燕负责偿还”。案件受理费1520元，由罗燕、刘磊负担。
本院在二审期间，上诉人罗燕向本院提交了证人胡某和罗某的证明，以证明罗燕与刘磊离婚原因是第三者插足，感情破裂。经刘磊质证认为，离婚是事实，但离婚原因不能证明，张蔺希质证认为，不能达到证明目的。本院审查认为，该证明不足以说明双方真正的离婚原因，故本院依法不予确认。本院二审认定的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，根据《民事诉讼法》第五十六条的规定，对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，或者第三人虽没有独立请求权，但案件的处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼或由人民法院通知他参加诉讼。前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。根据该法律规定，有权提起撤销之诉的案外第三人应当是对原案诉讼标的有独立请求权的第三人或虽无独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的第三人。同时，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》（以下简称“《民诉法解释》”）第二百九十二条的规定，还须提供证据材料证明以下情形：（一）、因不能归责于本人的事由未能参加诉讼；（二）发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或者部分内容错误；（三）发生法律效力的判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益。第二百九十三条第二款规定，人民法院应当对第三人提交的起诉状、证据材料对以及对方当事人的书面意见进行审查，经审查符合起诉条件的，人民法院应当在收到起诉状之日起三十日内立案，不符合条件的，应当在收到起诉状之日起三十日内裁定不予受理。本案中，上诉人罗燕与被上诉人刘磊离婚协商处理房屋财产及夫妻共同债权债务，被上诉人张蔺希对该诉讼标的没有独立的请求权或其处理结果与其也无法律上的利害关系，故张蔺希在本案中不符合第三人撤销之诉的“第三人”。其次，根据《民诉法解释》第二百九十二条的规定，张蔺希须提供证据证明罗燕与刘磊离婚调解书内容全部或部分错误，但其并未提供证据予以证明。同时，根据该规定，发生法律效力的调解书内容错误须损害其民事权益，该民事权益，不包括普通债权。而本案中，尽管被上诉人刘磊基于徐飞向被上诉人张蔺希借款提供了保证担保，并经法院判决承担连带责任，该担保责任所形成的债务系刘磊个人债务，系普通债权。因此，即使罗燕与刘磊离婚调解书内容错误，但也未损害张蔺希的民事权益（指可以提起第三人撤销之诉的民事权益），况且本案中，张蔺希并未提供证据证明其离婚调解书内容错误，也未损害其民事权益。因此，被上诉人张蔺希就上诉人罗燕与被上诉人刘磊离婚调解书提起第三人撤销之诉，均不符合上述法律和司法解释规定的起诉条件，故对张蔺希的起诉依法不予受理。原审法院对其受理并予以裁判显属不当，本院依法予以撤销、纠正。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第一百一十九条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二百九十二条、第二百九十三条、第三百三十条的规定，裁定如下：
一、撤销四川省古蔺县人民法院（2017）川0525民撤11号民事判决；
二、驳回张蔺希的起诉。
一审案件受理费1520元退还张蔺希；上诉人罗燕预交的二审案件受理费1520元依法予以退还。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张朝云
审 判 员 卓 波
审 判 员 李瑞亮
二〇一八年四月九日
法官助理 李 霞
书 记 员 胡 月