浙江省慈溪市人民法院
民 事 判 决 书
(2012)甬慈观民初字第158号
原告：李遇超，男，1982年8月19日出生，汉族，木工，住四川省合江县。
委托代理人：颜志康，浙江相联律师事务所律师。
被告：令狐荣华，男，1977年6月1日出生，汉族，木工，户籍所在地贵州省遵义市桐梓县，现暂住慈溪市。
被告：许冲安，男，1962年10月26日出生，汉族，泥工，住慈溪市。
委托代理人：施卓锋，浙江上林律师事务所律师。
被告：吴松桥，男，1971年10月29日出生，汉族，慈溪市附海欧亚电器厂业主，住慈溪市。
原告李遇超诉被告令狐荣华、许冲安、吴松桥提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2012年7月11日立案受理。依法由代理审判员洪逸适用简易程序于2012年8月14日公开开庭进行了审理。原告李遇超及其委托代理人颜志康、被告许冲安的委托代理人施卓锋、被告令狐荣华到庭参加诉讼，被告吴松桥经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告李遇超起诉称：2011年11月中旬左右，原告经人介绍受雇于被告令狐荣华指派至被告吴松桥的新建厂房做木工，该建设工程由被告吴松桥总包给被告许冲安，许冲安又将其中的木工活转包给被告令狐荣华。2011年12月17日下午，原告在该工地做一层横梁的过程中，因脚手架上搁置的木板一端没有横档，存在非常隐蔽的安全隐患，原告踩上去时造成原告从6米的高处意外坠落在地，导致原告受伤，后被送至宁波市第六人民医院治疗，后多次门诊复查，伤情稳定后于2012年4月17日经宁波诚和司法鉴定所鉴定，其脚跟受伤的伤残等级为十级，护理时间为4个月，误工时间为6个月，营养期限为3.5个月，后续医疗费为11000元。原告认为，其受雇于被告令狐荣华，形成劳务关系，而被告吴松桥将建设工程发包给不具有建筑资质的被告许冲安，被告许冲安又将部分工程分包给被告令狐荣华，被告吴松桥、许冲安在选任上有过错，应承担相应的赔偿责任和连带责任。现原告诉请判令：1.三被告赔偿原告因伤害支出的医疗费1037.60元（被告许冲安已支付的医疗费不计在内）、后续治疗费11000元、营养费3500元、伙食费450元、残疾赔偿金33036元、护理费12717元、误工费19075元、交通费2066元、鉴定费1900元、轮椅费650元、精神损害抚慰金3000元，共计88431.60元，三被告互负连带责任；2.本案诉讼费由三被告承担。
被告令狐荣华答辩称：1.原告所称其受被告令狐荣华指派给被告吴松桥建厂房做木工，该厂房由被告吴松桥总包给被告许冲安、其与原告同为打工者，同是受雇于被告许冲安，即使成立转包，其与原告也是合伙承包关系，另其与许冲安有协议，5000元以下的伤害事故由其自行负担，5000元以上的由被告许冲安负担，现原告的伤情不应由其赔偿；2.原告的部分诉讼请求于法无据，原告的伤情不需要配备轮椅，也不应赔偿精神损害抚慰金，原告自己也看到了安全隐患，却没有提出。
被告许冲安未在法定期限内提出书面答辩，庭审中口头答辩称：1.被告许冲安在承包被告吴松桥的厂房工程后，将木工部分的工程转包给被告令狐荣华，故被告许冲安与原告没有任何关系，不需要承担任何责任；2.根据相关的法律规定，被告许冲安即使需要承担责任，也应是与过错相适应的按份责任；3.原告在本次事故中存在过错，原告在做一层横梁过程中，因自身疏忽，在没有搁实木板的情况下上去操作导致事故发生，应承担相应的责任；4.原告诉请的费用中存在过高或不实之外，应予剔除；5.被告许冲安已支付了部分费用，该部分费用应予扣除。综上，请求驳回原告对被告许冲安的请求。
被告吴松桥未作答辩。
原告为证明自己的诉讼主张成立，向本院提供如下证据：
1.证人李某证言，证明其同是由老乡兰某介绍去欧亚厂干活而认识的，其工种是小工，工资、生活费均是从兰某处领取，一般的工作安排也是兰某做出的，有时被告令狐荣华也在工地指挥工作。其不清楚被告令狐荣华和兰某的关系。事故发生时，他没有看到原告是如何掉下来的，导致原告摔落下来的木板是做横梁的木工自己铺设的，当时站在上面做横梁的木工同时有3-4个人；
2.证人傅某证言，证明他是由老乡介绍到欧亚厂工地干活做木工的。事故发生时，其也在脚手架上做横梁，但不知道脚手架上的木板是谁铺设的，但一般是木工自己铺的。在操作过程中，木板应该需要横档来加固，原告所站的木板没有加固，整个操作过程中，也没有人来提醒安全；
3.出院小结1份、门诊病历1份，证明原告伤情及治疗情况；
4.司法鉴定意见书1份，证明原告的伤残等级、护理时间、误工时间、营养期限、后续医疗费等事实；
5.医疗费票据9份，证明原告自行花费的医疗费；
6.鉴定费票据1份，证明原告花费的鉴定费；
7.交通费票据（已粘帖）5页，证明原告花费的交通费；
8.收款收据1份，证明原告购置轮椅的花费；
9.证明1份，证明原告系在被告吴松桥处建厂房时摔伤。
被告令狐荣华、许冲安对原告提供的上述证据的质证意见为：被告令狐荣华对原告提供的证据1、2有异议，认为两证人陈述的不是事实，证人对细节描述不是很清楚，被告许冲安对原告提供的证据1、2无异议；对证据3无异议；对证据4有异议，原告在2012年3月6日、4月6日仍在门诊治疗，其在4月17日做的伤残鉴定不符合司法鉴定的相关规定，且根据相关规定，误工时间应计算至定残前一日，鉴定结论中表述原告住院期间及出院后一段时间内日常生活不能完全自理，应认定为部分护理，后续医疗费过高，应在8000元左右较为合理，对营养期限的鉴定结论无异议，但认为营养费计算标准过高；对证据5有异议，其中有被告令狐荣华的医疗费票据，应予以剔除；对证据6无异议；对证据7有异议，其中有大量交通费的花费时间为原告的住院期间，系不合理，交通费应与原告的就医情况予以合理确定；对证据8有异议，原告购置轮椅缺乏必要性，收款收据中的印章也是宁波市江东区出入院专业接送章，且发生在住院期间，系不合理；对证据9无异议。
被告许冲安为证明自己的辩称意见成立，向本院提供如下证据：
1.建厂房施工协议、工地内部承包协议各1份，证明被告吴松桥将工程承包给被告许冲安，其又将木工工程分包给被告令狐荣华的事实；
2.出院记录1份、医疗费票据4份，收款收据6份，证明被告许冲安已支付原告医疗费等合计76797.80元。
原告、被告令狐荣华对被告许冲安提供的上述证据均无异议。
被告令狐荣华、吴松桥未提供任何证据。
本院对原告与被告许冲安提供的证据的认证意见为：原告提供的证据3、6、9及被告许冲安提供的证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认；原告提供的证据1、2能证明原告系雇员的事实及原告受伤时的大致情形，本院予以确认；被告令狐荣华、许冲安虽对原告提供的证据4有异议，但未能提出能够推翻鉴定结论的理由或者提供反驳证据，故本院对其异议不予采纳，对证据4予以确认，但根据相关规定，误工损失日应计算至定残前一日；原告提供的证据5中有“胡荣华”名下的医疗费票据，根据原告与被告令狐荣华陈述，事故发生后，被告令狐荣华陪同原告就医，因原告未带身份证件，故用被告令狐荣华的别名“胡荣华”予以治疗，经过审查，该日发生的医疗费系用于治疗胫腓骨骨折，结合当时情形，该医疗费应确认为治疗原告伤情花费，故本院对证件5予以确认；原告提供的证据7存在大量面额为50元的手撕公交车票据，而根据原告与被告令狐荣华的陈述，其大部分的就医系由被告令狐荣华接送，故其提供的证据7缺乏真实性，其花费的交通费可按照其就医、鉴定情况予以核定；根据原告伤情，其右胫腓骨骨折、左跟骨骨折，即双下肢均不能负重行走，故购置轮椅方便行动系合理，本院对证据8予以确认。
经审理查明：原告系木匠，经兰某介绍，自2011年11月中旬起与兰某等木匠一起至被告吴松桥所有的慈溪市附海欧亚电器厂厂房建设工程从事木工活。该建设工地系框架结构的五层、局部四层，建筑面积约为5667平方。该工程由被告许冲安总承包，其又与马卫振合伙，后将其中的木工工程以57元每平方转包给被告令狐荣华，具体内容为基础垫层至上部的所有现浇砼构件，预制砼构件模板制作、安装、拆除清理归堆、支模承重架搭设、拆除、清理和归堆，圈梁、过梁插筋钻孔等，并自带小型机械，铁钉、铁丝、支模螺杆、螺帽、山形卡由被告令狐荣华自行购买，支模承重钢管、扣件均在承包范围内。2011年12月17日下午，原告在做一层横梁的过程中，因钢架上搁置的模板一端下空，未有横档加固，原告踩上去作业时踩空，坠落在地，导致受伤。原告伤后至宁波市第六医院治疗，诊断为右胫腓骨中下段骨折、左跟骨骨折，行右胫腓骨中下段骨折、左跟骨骨折切复内固定术，住院治疗18天，共计花费医疗费69034.20元，花费住院用品（日用品、便器、垫子）180元，购置轮椅花费650元。2012年4月18日，经宁波诚和司法鉴定所鉴定，原告因事故致左胫腓骨骨折后右踝关节功能受限的伤残等级为十级，伤后的护理时间累计为4个月，营养期限建议为3.5个月，后续医疗费建议为10000-11000元。原告花费鉴定费1900元。
另查明，被告许冲安、令狐荣华均无相应的建筑资质。被告令狐荣华承包木工的主体工程后，又将其中木工人工工资以及铁钉、铁丝的采购款以30元每平方的价格交由兰某、何某两人负责，根据被告令狐荣华陈述，兰某、何某两人称其纠集的木工班为“弟兄班”，即按30元每平方结算工程款后，扣除铁钉、铁丝采购款，其余款项按照参加工作的木工人数、出工时间等平均分配。庭审中，原告陈述兰某告知其按日工资180元计算工资。
导致事故发生的横梁木板铺设均系原告等木匠的工作范围，当时有3-4位木匠（包括原告）在横梁上作业，该未固定的木板由谁铺设无法查清。
事故发生后，被告许冲安已支付原告医疗费、生活费等合计76797.80元，原告仅自行支付最后一次复查、鉴定、取鉴定意见书三次的交通费用，其余交通费均由被告令狐荣华负担。被告令狐荣华另支付事故当日的急诊费用308.60元。
本院认为：根据被告许冲安与被告令狐荣华之间的工地内部承包协议内容，应认定两人之间的分包关系成立。被告令狐荣华与兰某、何某之间关于以完成某个工作量计付报酬的约定，仅仅为计酬方式的一种，而不能由此认定成立承揽合同关系，根据本案的情况，被告令狐荣华参与指挥木工工作或者向兰某、何某交代工作内容，兰某等人负责传达，原告按照被告令狐荣华或者兰某的传达内容进行工作，应认定为兰某、何某在其中仅为传达人或者木工带队人的身份，而非下一层次的分包人，原告与兰某、何某的身份均应认定为雇员，受雇于被告令狐荣华，原告与被告令狐荣华之间形成劳务关系。故被告令狐荣华称其系转包给兰某、何某，因兰某、何某与原告系“弟兄班”关系，故原告也系承包人之一，或者其与原告同为受被告许冲安雇佣的雇员的辩称意见，本院不予采信。雇员在从事劳务活动中遭受人身损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。原告作为一名工地施工人员，应对施工安全负相应的注意义务，其未在确保安全的情况下施工，存在过错，造成自身损害，应承担相应的责任，根据事故发生情形，确定原告应负担自身损害10％的责任。被告吴松桥将厂房建设工程承包给无相应建筑资质的被告许冲安承建，被告许冲安又分包给无相应建筑资质的被告令狐荣华，均存在过错，故三被告应在区分过错大小后对原告的损害承担连带赔偿责任，综合三被告与原告的过错，对原告的损害可由被告令狐荣华、许冲安各承担40％的赔偿责任，被告吴松桥承担10％的赔偿责任。根据原告的伤残等级，其诉请的残疾赔偿金33036元系合理，本院予以支持。根据原告的就医、鉴定情况，酌定原告因治疗、鉴定所花费的交通费为2000元（其中被告令狐荣华支付部分酌定为1500元）。根据原告的伤情及护理期限，其在住院期间应为完全护理，出院后应为部分护理，因其不能举证证明护理人员的收入情况，故可按照本市职工平均工资标准酌定护理费为7212.11元。原告的误工时间应计算至定残前一日为122天，原告为木匠，难以举证证明其收入状况，故要求按本市职工平均工资标准计算误工费符合相关规定，确定原告的误工费为12751.84元。根据原告住院时间，其住院伙食补助费为360元。根据原告伤情，确定其营养费为2625元。参考鉴定结论，确定原告的后续医疗费为10500元。根据原告伤残情况，结合原告在事故中的过错，原告诉请精神损害抚慰金3000元系合理，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告因事故损失医疗费69034.20元、护理费7212.11元、住院伙食补助费360元、交通费2000元、营养费2625元、鉴定费1900元、残疾赔偿金33036元、误工费12751.84元、轮椅购置费650元、住院用品费180元、后续医疗费10500元，合计140249.15元，由被告令狐荣华赔偿140249.15元中的40％计56099.66元，由被告许冲安赔偿140249.15元中的40％计56099.66元，由被告吴松桥赔偿140249.15元中的10％计14024.92元；
二、被告令狐荣华、许冲安、吴松桥各赔偿原告精神损害抚慰金1000元；
三、因被告令狐荣华已支付原告交通费、医疗费计1808.60元，被告许冲安已支付原告医疗费等计76797.80元，故根据本判决第一、二项，被告令狐荣华应支付原告35592.92元，支付被告许冲安19698.14元，被告吴松桥应支付原告15024.92元，均于本判决生效之日起十日内履行；
四、被告令狐荣华、许冲安、吴松桥对原告根据本判决第二项应获得的赔偿款项承担连带责任；
五、驳回原告的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2011元，减半收取计1005.50元，由李遇超负担420元，令狐荣华负担468.40元，吴松桥负担117.10元，于本判决生效后七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人户名：为宁波市财政局非税资金专户，帐号：81×××01，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
代理审判员 洪 逸
二〇一二年十月十日
代书 记员 沈丽香
附页
一、判决条文
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释〉》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款、第二款、第三款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
二、执行条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期限，从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算，法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。
三、执行款交纳帐户信息
帐户名称：慈溪市人民法院法庭执行款专户
开户银行：中国邮政储蓄银行有限责任公10×××01961001000