河北省迁西县人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）冀0227民初3225号
原告：娄磊，男，1986年6月26日生，汉族，住安徽省宿州市砀山县，现住河北省迁西县。
委托诉讼代理人：李志华，男，河北李宗满律师事务所律师。
被告：任志刚，男，1978年12月7日生，汉族，住迁西县。
被告：刘星君，男，1979年8月4日生，汉族，住迁西县。
被告：英大泰和财产保险股份有限公司唐山中心支公司。住所地：唐山市路北区龙泽南路**号***层。
统一社会信用代码：×××。
负责人：张金宇，男，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：张健，女，河北鸿翔律师事务所律师。
原告娄磊与被告任志刚、刘星君、英大泰和财产保险股份有限公司唐山中心支公司（简称英大泰和财险唐山支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2017年11月13日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年12月7日公开开庭进行了审理。原告娄磊及委托诉讼代理人李志华、被告任志刚、刘星君、被告英大泰和财险唐山支公司委托诉讼代理人张健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告娄磊向本院提出诉讼请求：依法判决被告赔偿原告娄磊医疗费93609.29元，住院伙食补助费2440元（40元/天×61天），内固定物取出费用13000元，营养费2400元（40元/天×60天），护理费8823.7元（35785元÷365天×90天），误工费13301.59元（40459元÷365天×120天），交通费5000元，伤残赔偿金79097.2元（28249元/年×20年×14%）,精神抚慰金7000元，被扶养人生活费25410.98（19106元/年×9年×14%÷2人+19106元/年×10年×14%÷2人），鉴定费2200元，辅助器具费4360元，合计256642.76元，被告商业三者险承担90%赔偿责任；2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由:2016年12月23日21时许，被告任志刚驾驶×××号小型轿车由北向南行驶至迁西县喜峰路四小路段时，与由东向西横穿道路的行人原告娄磊相撞，造成原告娄磊受伤、车辆损坏的交通事故。事故发生后，原告娄磊被送往迁西县人民医院、唐山市第二医院、华北理工大学附属医院救治，经诊断为：肛门裂伤、右腓骨骨折、腰5右侧横突骨折、两侧胸膜黏连......,住院61天，花费医疗费93609.29元，后该事故经迁西县公安局交通警察大队出具道路交通事故责任认定书，认定被告任志刚承担事故的主要责任，原告娄磊承担事故的次要责任。被告任志刚驾驶的×××小型轿车行驶证登记所有人为被告刘星君，交强险及商业保险投保于被告英大泰和财产保险股份有限公司唐山中心支公司，原、被告就赔偿事宜未达成一致意见，特提起诉讼。庭审中，原告将医疗费变更为93618.29元。
被告英大泰和财产保险股份有限公司唐山中心支公司辩称，对原告主张的交通事故事实、事故认定书、×××小型轿车投保交强险和500000元不计免赔商业三者险没有异议，在事故车辆行驶证、驾驶证年检合法有效的情况下，无其他免赔、拒赔事宜的情况下，对于原告的合理损失，首先应该由交强险予以赔付，超出交强险之外的损失在商业险范围内承担不超过70%的责任；对医疗费不认可，原告在迁西县人民医院治疗做的头胸CT、右膝右踝DR的票据认可，原告在唐山市第二医院和华北理工大学附属医院的治疗属于擅自转院，医疗费用属于扩大损失不予认可，另外医药费的损失还应当扣除10%的非医保用药，唐人医药的票据不认可，无法证实与本次事故的关联性；住院伙食补助费过高，应当按20元/天计算；对取内固定物费用不认可，内固定物取出费用未实际发生，应当发生后另行主张；对营养费不认可，认为营养费过高，应按20元/天计算且扣除住院期间；对护理费不认可，原告未提交证据证实其护理人员损失，因此不同意按居民服务业标准支付护理费；对误工费不认可，对原告提交的误工费损失的相关证据的营业执照复印件不予认可，且该营业执照营业者显示为娄某，并非本案的原告，因此原告按批发零售业主张误工费缺乏客观真实性；交通费过高；对伤残赔偿金不认可，鉴定机构鉴定的伤残等级过高，误工期、护理期、营养期鉴定过长，不同意按照城镇居民标准赔偿伤残赔偿金，原告是否在本地城镇居住应当由公安机关出具在本地城镇居住一年以上的证明；对精神抚慰金不认可，残疾赔偿金具有精神抚慰金的性质，原告不能另行主张精神损失抚慰金；对被扶养人生活费不同意赔偿，原告在本次诉讼中已经主张了误工费，原告妻子也为以上两位被抚养人的母亲，也具有抚养子女的义务，其有劳动能力抚养孩子；对鉴定费不认可，鉴定费不属于保险理赔范围，属于原告扩大损失；对辅助器具费不认可，无法证实与本次事故的关联性；诉讼费不属于理赔范围。
被告任志刚辩称，原告住院期间为原告垫付医药费30000元，被告车辆的损失5208元要求原告按次要责任赔偿。其他意见同意被告保险公司的意见。
被告刘星君辩称，被告投保了机动车交强险和商业险，原告的损失由被告保险公司承担。其他意见同意被告保险公司的意见。
对当事人双方没有争议的事实，本院予以确认；被告承认原告的诉讼请求部分，没有违反法律规定，本院予以支持。
对双方争议的医疗费、住院伙食补助费、内固定物取出费用、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、辅助器具费等问题，本院查明，原告娄磊诉请的医疗费93618.29元，有迁西县人民医院、唐山市第二医院、华北理工大学附属医院的住院费票据和门诊费票据证实，被告并没有提供证据证明哪些费用超出医保用药范围，也未提供证据证明在唐山市第二医院和华北理工大学附属医院治疗的费用属于加大开支，对其抗辩主张不予采信，对原告提供的医疗费票据予以采纳；原告的营养期、护理期、误工损失日及二次手术内固定物取出费用，有唐山华北法医鉴定所鉴定书证实，被告没有合理、合法的理由，也没有充足的证据予以反驳，亦未申请重新鉴定，故对唐山华北法医鉴定所出具的鉴定书予以采纳；器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原告诉请的二次手术内固定物取出费用属鉴定结论确定必然发生的费用，予以支持；营养费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条”营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，唐山华北法医鉴定所临床鉴定，原告娄磊营养期为60日，原告按每天40元诉请的营养费2400元符合法律规定，予以支持；原告娄磊共住院61天，其诉请的住院伙食补助费2440元（40元×61天）符合法律规定，予以支持；护理费，经唐山华北法医鉴定所临床鉴定，原告护理期为90日，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条二款”......护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”的规定，河北省2016年”居民服务、修理和其它服务业”年平均工资为35785元，原告诉请的护理费8823.7元（35785元÷365天×90天），符合上述规定，本院予以支持；误工费，原告提供的营业执照及证人娄某的证言等证据可以证明原告从事餐饮服务业工作，可参照河北省2016年度”居民服务、修理和其它服务业”年平均工资35785元标准计算。经鉴定原告误工损失日为120日，故原告误工费应为11764.93元（35785元÷365天×120天）；原告伤残等级，有唐山华北法医鉴定所临床鉴定证实，被告没有合理、合法的理由，也没有充足的证据予以反驳，因此对唐山华北法医鉴定所出具的鉴定书予以采纳。原告娄磊被鉴定为拾级伤残，Ia值为4%，其提供的户口本复印件、暂住证、店铺租赁合同、租房合同、房产证、房主身份信息及证人郭某的证言等证据，足以证明娄磊为城镇户口，在迁西县县城生活并居住，其参照城镇居民人均年可支配收入诉请的残疾赔偿金79097.2元（28249元/年×20年×14%），本院予以支持；原告诉请的精神损害抚慰金7000元，根据损害后果，双方的过错对事故发生的影响程度及本地区经济发展水平等因素，支持5000元；被扶养人生活费，根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额。原告提供的户口本及出生医学证明，能够证明原告有两个孩子需要抚养，分别于2008年9月2日和2009年12月21日出生，孩子为城镇户口，对其要求按城镇居民人均消费性支出标准诉请的被扶养人生活费25410.98元（19106元/年×9年×14%÷2人+19106元/年×10年×14%÷2人）的诉请予以支持；交通费5000元，根据原告住院、出院、鉴定等实际情况，予以支持；根据《中华人民共和国保险法》第六十四条”保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，原告开支的鉴定费2200元，属于必要的、合理的费用，应由被告英大泰和财险唐山支公司在商业三者险范围内予以赔偿；残疾辅助器具费，按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。原告提供的矫形器发票、轮椅、拐杖发票，能够证明原告支出辅助器具费用情况，对其诉请的4360元予以支持。
另查明，被告刘星君为×××小型轿车的行驶证登记所有人，被告任志刚为×××小型轿车的驾驶人，被告任志刚属于借用刘星君车辆。被告刘星君为×××小型轿车在被告英大泰和财险唐山支公司投保了机动车交强险和500000元的不计免赔商业三者险。
本院认为，此次交通事故经迁西县公安交通警察大队事故认定，被告任志刚负主要责任，原告娄磊负次要责任。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，实行无过错责任原则。结合本案案情及双方过错程度，以被告任志刚承担90%责任，原告娄磊承担10%责任为宜。因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案中，无证据证明被告刘星君对损害的发生存在过错，故被告刘星君不承担赔偿责任。被告刘星君为×××小型轿车在被告英大泰和财险唐山支公司投保了机动车交强险和500000元不计免赔商业三者险，对于原告的损失，应首先由被告英大泰和财险唐山支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，按照被告任志刚应承担的责任比例，由被告英大泰和财险唐山支公司在商业三者险限额范围内赔偿，仍不足的，由被告任志刚按责任比例承担。原告娄磊在交强险医疗费用项下的损失为：111458.29元（医疗费93618.29元+住院伙食补助2440元+营养费2400元+二次手术固定物取出费用13000元），超出10000元赔偿限额，被告英大泰和财险唐山支公司应赔偿原告10000元；原告娄磊在交强险死亡伤残项下的损失为：139456.81元（残疾赔偿金79097.2元+误工费11764.93元+护理费8823.7元+交通费5000元＋精神损害抚慰金5000元+被抚养人生活费25410.98元+辅助器具费4360元），超出110000元赔偿限额，被告英大泰和财险唐山支公司应赔偿原告娄磊110000元；原告娄磊在商业三者险限额内的损失为119803.59元[（111458.29元－10000元＋139456.81元－110000元＋鉴定费2200元）×90%]，未超出商业三者险500000元赔偿限额，被告英大泰和财险唐山支公司在商业三者险项下应赔偿原告娄磊119803.59元；原告的事故损失未超过交强险和商业三者险的赔偿限额范围，被告任志刚不承担赔偿责任。庭审后，被告任志刚撤回要求原告娄磊返还其垫付款及赔偿车辆损失的诉请。为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告英大泰和财产保险股份有限公司唐山中心支公司于本判决生效之日起五日内在×××小型轿车交强险和商业三者险限额内赔偿原告娄磊事故损失239803.59元（10000元＋110000元＋119803.59元）；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1583元，减半收取791.5元，由原告娄磊承担79.15元，被告任志刚承担712.35元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。
审判员李晓华
二〇一七年十二月十一日
书记员陈月
附：相关法律条文
相关法律条文
1、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
2、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
3、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任;机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
4、《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
5、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收人状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收人的，误工费按照实际减少的收人计算。受害人无固定收人的，按照其最近三年的平均收人计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收人状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收人状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收人的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收人或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收人或者农村居民人均纯收人标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收人没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
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