云南省武定县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
��2016）云2329刑初2号
自诉人暨附带民事诉讼原告人徐某甲。
诉讼代理人张莹，武定县法律援助中心法律援助工作者。
被告人徐某乙。
辩护人兼诉讼代理人杨金权，云南承希律师事务所律师。
被告人徐某丙。
自诉人徐某甲以被告人徐某乙、徐某丙犯故意伤害罪，并由此造成经济损失为由，于2016年1月6日向本院提起控诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。自诉人徐某甲及其诉讼代理人张莹、被告人徐某乙及辩护人杨金权、被告人徐某丙均已到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
自诉人暨附带民事诉讼原告人徐某甲诉称，自诉人与两被告人各自的父亲均系亲兄弟，平时无矛盾。2015年3月19日，村长叫自诉人去搬运建烟水配套工程用的水泥，被告人徐某乙不准自诉人搬运。自诉人打电话给村长说明情况后，村长仍让自诉人去搬运。水泥从大货车上搬到自诉人家的车上，自诉人先骑着摩托车回家，两被告人就骑着摩托车堵在自诉人家儿子拉水泥的车前不让其走，自诉人接到其儿子的电话后走回去看，刚上去就被人用石头砸在额头上，紧接着被告人徐某乙抱着自诉人给徐某丙打，徐某丙用石头猛砸在自诉人的脸下部，一石头砸来就把自诉人打倒在地。自诉人报警后，先被送至发窝卫生院救治，后被120送至武定县人民医院，因伤势严重当晚转送云南省第二人民医院救治。被诊断为下颌骨部正中骨折、右侧髁状突骨折，伤情经鉴定为轻伤二级；误工损失日为120天，护理期评定为30日，营养期30日，后续治疗费评估为12000元。综上，二某某将自诉人殴打致轻伤，请求一、依法追究二某某故意伤害的刑事责任；二、判令二某某共同赔偿自诉人经济损失65385.3元，其中1、门诊医疗费1535.47元、救护车费500元、住院费35096元，小计37132.3元；2、误工费9482.4元（120天x79.02元）；3、护理费2370.6元（30天x79.02元）；4、住院期间伙食补助费1300元（13天x100元）；5、营养费1500元（30天x50元）；6、后续治疗费12000元；7、鉴定费1600元。
诉讼代理人张莹的代理意见与自诉人的意见一致，认为被告人徐某乙、徐某丙故意伤害他人身体，致自诉人轻伤的危害后果，二某某的行为已经构成故意伤害罪，要求二某某承担刑事责任，建议对二某某判处二年以下有期徒刑，并赔偿因故意伤害造成的物质损失。
自诉人徐某甲为支持其请求，向法庭提��了报案记录，被告人供述，被害人陈述，证人证言，鉴定意见，诊断证明书，出院证，住院费收据等证据。
被告人徐某丙当庭口头辩解称其没有打着徐某甲，其不构成犯罪，也不愿赔偿自诉人的经济损失。徐某甲从小路上上来，车灯照在他脸上就有血了。对自诉人提交的证据，认为仅有徐某乙和其本人的供述是事实，其余证据均不是事实，均不认可。
被告人徐某乙当庭口头辩解称其回家拿油纸来盖水泥的路上遇到徐某甲骑摩托回家，到路口时徐某丁的车和拉水泥的大车堵在那里，我骑的车上不去就把摩托车停在徐某甲家车前面，就上去到路边坐着。后就听见下面啊哟的叫一声，就看见徐某甲头上流血，后面徐某丁就跳过来说我打他爸。过一下，徐某甲打电话给村长，村长和村委会的都上来后，叫我们先去看病。其表示自己没有打着徐某甲，徐某甲所说的不是事实，其不赔偿损失。对自诉人提交的证据，认为仅有徐某丙和其本人的供述是事实，其余证据均不是事实，不予认可。
被告人徐某乙的辩护人认为徐某乙的行为不构成故意伤害罪，其与自诉人之间未发生身体上的接触，也不应承担民事赔偿责任。对自诉人提供的证据，认为只有二某某的供述是合法的，客观真实的，与本案具有关联性，其余证据均不真实，徐某丁及俞某某的证言，因其二人系自诉人的儿子和妻子，与本案具有利害关系，认为证明力不大。并提出自诉人在没有转院证明的情况下，从武定县人民医院转到云南省第二人民医院治疗，属于扩大损失。
被告人徐某乙及其徐某乙的辩护人没有向法庭提交证据。
���告人徐某丙没有向法庭提交证据。
经审理查明，2015年3月19日18时许，徐某甲和徐某丁、徐某戊与徐某丙、徐某乙双方因谁先下国家给村子里用来修水池的水泥发生矛盾。村长让徐某丁家先下后，骑着摩托车走了的徐某丙、徐某乙再次返回，并用摩托车堵在路中间不让拉着水泥的徐某丁通过，双方发生争吵。徐某丁打电话给已骑着摩托车先走的父亲徐某甲回来。徐某甲到达后，徐某乙抱住了徐某甲的腰，徐某丙冲过去打徐某甲，双方发生互殴，造成徐某甲下颌骨正中骨折，右侧髁状突骨折。经鉴定，徐某甲的损伤程度为轻伤二级；徐某甲经由发窝卫生院救护车送武定县医院后，经CT诊断、DR诊断后由武定县人民医院救护车送云南省第二人民医院住院治疗13日后出院。经鉴定，自诉人徐某甲的损伤需后续治疗费12000元，休息120日。此损伤共造成其物质损失60864.7元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、报案记录、受案登记表，证实2015年3月20日00时05分，徐某甲到发窝派出所口头报警称其被徐某乙、徐某丙殴打，要求出警处理。
2、证人徐某丁的证言，证实2015年3月19日18时许，徐某甲和徐某丁、徐平到村背后梁子的路上拉水泥。水泥是国家给村子里用来修水池的。但大车来不到村子里，只能用小一点的车去拉。徐某丁等人来到大车旁时，徐某丙、徐某乙正在下水泥，他们下完后徐某丁让大车司机往前一点，打算在那下。徐某丙、徐某乙不让下。经打电话问村长后，村长就叫我家在那下。后徐某丙、徐某乙骑着摩托车走了。下好水泥后徐某甲先骑摩托车走了，徐某乙、徐某丙骑着��托车来到下水泥的地方，堵在路中间不让过。自己去推摩托车，他们说我上水泥堵着拉他们的水泥的大车，他们也要堵着我的车。自己就打电话给父亲徐某甲。徐某甲转回来后就说把他们的摩托车砸了，徐某乙就跑上去从背后抱着我父亲徐某甲，后按倒在地上，徐某丙就冲过去打我父亲。自己也着急就跑过去按徐某丙，自己就和徐某丙打起来。后来我母亲俞某某来到，俞某某过去拉徐某乙。后村委会干部及徐某乙的父亲来到，双方都放开了。
3、证人徐某戊的证言，徐某戊系徐某乙的哥哥，其证实事发前的经过与徐某丁的证言一致。水泥装上徐某丁的车后，徐某乙和徐某丙就把摩托车骑到徐某丁的车前面，徐某乙和徐某丁就闹起来。自己就回家了，途中遇到徐某甲往下水泥的地方去了。当自己又回到下水泥的地方时，看到徐某乙在路��上靠着，徐某甲头上流着血，徐某丙和徐某丁也说身上疼。后村上就组织人把徐某甲送医院了。其父亲徐文发有三兄弟，徐某丙是徐文明的儿子，徐某丁是徐某甲的儿子。
4、证人俞某某的证言，证实事发当晚自己打电话给丈夫徐某甲，就到梁子上看到徐某甲和徐某乙拉扯在一起，徐某甲脸上全是血，徐某丁和徐某丙撕扯在一起，但都没有打架了。后来村委会的就到了。徐某甲有两个哥哥，徐平和徐某乙是老大的儿子，徐某丙是老二的儿子。
5、被害人徐某甲的陈述，证实其接到儿子徐某丁的电话回到下水泥的地方后，徐某乙跑过来楼住自己的腰，徐某丙跑过来打了自己的右脸一下，后自己揪着徐某乙，打电话给村长、村委会书记叫他们来看。送医院检查后，自己的右脸骨折，牙齿也掉了一颗。
6、被告人徐某乙的供述，其供述的事发前的经过与证人徐某丁的证实一致；同时其供述自己把摩托车摆在徐某丁的车前后其与徐某丁发生了争吵，徐某丁打电话叫来了已先骑摩托车走了的父亲徐某甲。后来发生了打架，徐某甲脸上流血，自己和徐某丙都软组织挫伤，都去看病了。
7、被告人徐某丙的供述，其供述的事发前的经过与证人徐某丁的证言一致，事发时，徐某丁、徐某戊把水泥装好后，自己和徐某乙骑着摩托车上来，徐某乙把摩托车停在徐某丁的车前面，徐某丁下来推车，双方发生矛盾。徐某甲转上来后，徐某甲受伤。
8、武定县人民医院CT诊断报告单、DR诊断报告单，证实2015年3月20日凌晨，自诉人被送往武定县人民医院救治时，诊断为下颌骨前方正中处骨折。
9、云南省第二人民医院诊断证明书、出院证、陪护证明、住院收费收据、病人住院费用清单，证实自诉人入院时诊断为1、下颌骨正中骨折；2、右侧髁状突骨折。住院治疗13日，共支出费用37500元，其中包含了住院期间需专人陪护的护理费655元。
10、武定县人民医院门诊收费票据两张，证实徐某甲在武定县人民医院支付治疗费等630.47元，支付放射费216元。
11、武定县发窝中心卫生院收据一份，证实自诉人支付救护车费及其他500元。
12、（武）公（技）鉴（伤）字（2015）28号鉴定意见，证实自诉人徐某甲的损伤程度，经鉴定属于轻伤二级。
13、楚中大法医鉴字（2015）第328号司法鉴定意见及收费收据，证实自诉人徐某甲经鉴定其后续治疗费为12000元，休息期为120日。以上鉴定共支付鉴定费1600元。
本院认为，被告人徐某丙、徐某乙故意伤害他人身体，共同造成自诉人徐某甲轻伤的严重后果，其二人的行为已构成故意伤害罪。自诉人暨附带民事诉讼原告人徐某甲指控的事实及罪名成立，本院予以支持。庭审中，二某某均认为，其二人与自诉人没有肢体触碰行为，没有殴打自诉人徐某甲的行为，二人均不构成故意伤害罪。经审理，证人徐某丁、徐某戊、二某某的供述及被害人的陈述，均证实徐某丙、徐某乙用摩托车挡住了徐某丁拉水泥的车，双方发生了争吵，徐某甲因此原因接到徐某丁电话后来到案发地点。徐某丁的证言及徐某乙在侦查期间的供述，均证实双方发生了打架。另徐某丁与徐某戊证言证实事发后，徐某甲受伤，徐某丙、徐某乙均因厮打后身上疼痛而靠���埂子上。徐某乙本人亦供述双方发生互殴后，其与徐某丙二人均软组织挫伤，徐某甲脸上流血。二某某关于不构成故意伤害罪的辩解理由不成立，不予支持。证人徐某丁、俞某某的证言与被告人徐某丙、徐某乙的供述，自诉人徐某甲的陈述及徐某戊的证言均能相互印证，且徐某丁一直在案发现场，其二人的证言依法应予以采纳。辩护人关于证人徐某丁、俞某某与徐某甲具有利害关系，不能作为证人的辩护意见不予采纳。本案中被告人徐某丙、徐某乙的行为，不宜区分主从犯。根据二某某的犯罪行为，其情节显著轻微，可以免于刑事处罚。但被告人徐某乙、徐某丙的侵权行为，共同造成被害人徐某甲的损伤，并造成徐某甲物质损失，被告人徐某乙、徐某丙应对此承担损害赔偿责任。二某某关于不予赔偿的辩解理由不成立，不予采纳。但被害人徐某甲与被告人徐某丙��徐某乙互殴，对本案的发生具有一定的过错，可以减轻被告人徐某乙、徐某丙的民事赔偿责任。被告人徐某乙的代理人认为自诉人到云南省第二人民医院治疗属于扩大损失的行为，经审理，自诉人系被逐级转送云南省第二人民医院治疗，符合治疗的一般程序，另被告人也未提供证据证实此行为系扩大损失的行为，故对此主张不予支持。对于自诉人徐某甲主张赔偿的各项物质损失的合理部分，本院予以支持，超出部分不予支持。护理费以医院出具的需专人护理证明为准，并已在住院医疗费中一并收取，其余部分不予支持。住院伙食补助费以50元每日计算。营养补助费无医疗机构出具的意见，不予支持。综上，自诉人徐某甲的物质损失为：1、医疗费37132.3元（含发窝卫生院救护费500元、武定县人民医院门诊、放射等费846.47元、云南省第二人民医院住院治疗费35785.83元）；2、住院期间伙食补助费650元（13天x50元）；3、后续治疗费为12000元；4、误工费9482.4元（120天x79.02元）；5、鉴定费1600元；以上合计人民币60864.7元。综上，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第三十七条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款（七）项、第一百三十条、第一百三十一条之规定，判决如下：
一、被告人徐某乙犯故意伤害罪，免于刑事处罚。
二、被告人徐某丙犯故意伤害罪，免于刑事处罚。
三、自诉人暨附带民事诉讼原告人徐某甲的物质损失人民币60864.7元，由徐某乙、徐某丙共同赔偿人民币48691.7元，并承担连带责任，其余部分由徐某甲自行承担。以上款项限判决生效后三���月内支付。
四、驳回自诉人暨附带民事诉讼原告人徐某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省楚雄彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张曙凤
审 判 员 仲银燕
人民陪审员 杨凤昌
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 张秀琪