湖南省桂阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）桂阳法刑重字第1号
公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
被告人刘某某，男。2012年6月5日因涉嫌非法采伐、收购、出售国家重点保护植物罪被桂阳县森林公安局刑事拘留，2012年7月12日由桂阳县森林公安局执行逮捕。现押于桂阳县看守所。
辩护人黄美云，湖南锐鹏律师事务所律师。
被告人陈某某，男。2012年7月11日因涉嫌非法采伐、出售国家重点保护植物罪被桂阳县人民检察院批准逮捕。2012年8月24日由桂阳县森林公安局执行逮捕。2013年11月23日被桂阳县看守所释放。2013年11月27日本院对其取保侯审。
辩护人龙爱群，女。
桂阳县人民检察院以湘桂检林刑诉（2013）第02号起诉书指控被告人刘某某、陈某某犯滥伐林木、非法采伐国家重点保护植物、非法出售国家重点保护植物罪，于2013年1月21日向本院提起诉讼。本院受理后，于2013年7月26日做出（2013）桂法刑初字第96号刑事判决。公诉机关桂阳县人民检察院向郴州市中级人民法院提出抗诉，被告人刘某某向郴州市中级人民法院上诉。2013年11月4日，郴州市中级人民法院将本案发回重审。重审立案后，本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。桂阳县人民检察院指派检察员黄洪方出庭支持公诉。被告人刘某某及其辩护人黄美云，被告人陈某某及其辩护人龙爱群到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
桂阳县人民检察院指控：2010年8月份，被告人刘某某、陈某某二人合伙以33000元价格买下桂阳县敖泉镇斗余村刘家组刘某辉、刘某照、刘某华等二十二户人承包的本组“腊人脑”山场的全部林木，又将该山场砍伐后的樟树蔸作价3000元卖给桂阳县敖泉镇光路村炉塘下组的朱某某。不久，被告人刘某某、陈某某将购得的“腊人脑”山场林木作价4.28万元转让给张某甲等人。但两被告人仍在其中占股四分之一，后未办理任何手续就共同雇请欧阳海乡增源村村民李某峰、敖泉镇斗余村村民刘占军等人砍伐、捡拾数月。到年底基本砍伐完。2012年春节后，经股东商量，又将该山场剩余零星木材作价6000元内部转让给张某甲等人。经鉴定：“腊人脑”山场砍伐面积6公顷，砍伐株数2160株，其中国家（二级）重点保护野生植物
--柔毛油杉900株、国家（二级）重点保护野生植物--
樟树360株、其他阔叶树900株；砍伐林木蓄积107立方米，折材积59立方米。其中砍伐柔毛油杉蓄积50.3立方米。折材积30.5立方米。砍伐樟树蓄积15.9立方米，折材积8.0立方米，砍伐其它阔叶树蓄积40.8平方米，折材积20.4立方米。
2010年下半年，被告人刘某某、陈某某二人合伙以3.5万元的价格将桂阳县敖泉镇斗余村刘家组的刘建平、谢家组的谢某某等人承包的谢家组“小冲”山场林木买下，未办理任何手续就先后雇请余田乡下桥村石碑下组村民刘光明、刘知元、欧阳海乡增源村村民李某峰等人进行砍伐、捡拾。经鉴定：“小冲”山场砍伐面积5.4公顷。砍伐株数1404株。其中国家（二级）重点保护野生植物
--柔毛油杉1188株、国家（二级）重点保护野生植物--樟树216株、砍伐林木蓄积81.7立方米，折材积47.5立方米，砍伐野生植物--
柔毛油杉蓄积66.6立方米，折材积40.0立方米，砍伐樟树蓄积15.1立方米，折材积7.5立方米。
2010年11月份，被告人刘某某、陈某某二人经桂阳县敖泉镇斗余村村民刘某煌介绍，将本村“腊人脑”山场的4株直径在40cm以上的多头野生香樟树卖给了长沙县跳马乡三仙岭村清塘组村民温某某（另案处理），未办理任何手续，温某某就将购得的4株樟树采挖并运至长沙县跳马乡。经鉴定：被卖到长沙的疑似樟树为国家（二级）重点保护野生植物
--樟树（香樟）。
公诉机关认为，被告刘某某、陈某某违反森林法的规定。未办理林木采伐许可证，擅自雇请民工砍伐阔叶树900株，折合林木蓄积40.8立方米，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款；违反国家规定，未经审批擅自出售国家（二级）重点保护樟树（香樟）4株，并导致采挖外流，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十四条；违反国家规定，非法采伐国家（二级）重点保护野生植物
--柔毛油杉2088株，林木蓄积116.9立方米；国家（二级）重点保护野生植物--
樟树576株，林木蓄积31立方米，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十四条。犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以滥伐林木罪、非法采伐国家重点保护植物罪、非法出售国家重点保护植物罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人刘某某辩称，他自始自终均未参与买山、请人砍伐“腊人脑”山场和“小冲”山场的树木及出售四株樟树，他是冤枉的。被告人刘某某的辩护人黄美云提出：被告人刘某某无罪。其一、“买卖青山”无罪。何况没有任何客观证据证明被告人刘某某“买卖青山”，现有证据只能证明被告人刘某某为被告人陈某某“买卖青山”提供了不少帮助；其二、被告刘某某没有砍伐过一棵树木，也没有组织他人砍伐过一棵树。现有证据只能证明陈某某、舒某某、张某甲、张某乙四人曾经雇佣民工伐树，但损害后果难以确定；其三、被告人刘某某没有出售樟树给温某某，“樟树照片”不能作为鉴定对象，“疑似樟树”不等于樟树，这种鉴定岂能用来指控犯罪。除此以外，刘某煌、温某某二人证言不仅相互矛盾，而且违反常识，按他们说的价格，连支付樟树的运输费都远远不够；其四、关于“腊人脑”和“小冲”山场被砍伐的鉴定意见，未能排除采锰毁林、盗窃损林等因素的影响。且使用对“人工育林”的计算方法对“自然林”进行推算，其结论具有不确定性。鉴定人员的证件没有进行年检，没有鉴定资质，系非法鉴定，不能作为认定事实的依据；其五、被告人刘某某与陈某某或刘某某与陈某某、舒某某、张某甲、张某乙没有合伙关系。合伙的成立，须共同投资、共同经营、共负盈亏。陈某某、舒某某、张某甲、张某乙四人证明刘某某“买卖青山”，组织伐林，但四人均有客观证据证明其涉嫌犯罪，不排除推卸责任的可能。除此之外，其他证人与证言均为传闻证据，无法核实来源。难以认定这种“合伙”关系的存在。
被告人陈某某辩称，2010年下半年，他是购买了桂阳县敖泉镇斗余村刘家组22户承包的“腊人脑”山场的林木，他把“腊人脑”山场转给舒某某、张某甲、张某乙后，是舒某某雇民工上山砍、拾树，与他无关系。他购买了刘丙平（刘建平）几人承包的“小冲”山场的林木后，雇请民工是上山捡拾被开锰矿挖倒的树木，并没砍树。至于卖给长沙县温某某的四株多头樟树，他根本不知道，一直没有参与此事，请求法庭从宽处理。被告人陈某某的辩护人龙爱群提出：对公诉机关指控陈某某非法砍伐林木、非法采伐国家重点保护野生植物的事实无异议。但指控所例举的证据存在瑕疵，对“腊人脑”山场和“小冲”山场林木数量、树种的鉴定结论不客观，均未排除因开矿毁损、被人盗伐、村民自用而砍伐林木的数量，指控的事实与实际情况有出入；公诉机关指控陈某某出售国家重点保护野生植物的事实，陈某某没有实施出售活樟树的行为，出售活樟树另有其人，根本没有证据证明跟陈某某有关。被告人陈某某在本案中处于从犯地位，其非法砍伐的行为已接受了林业主管部门的处罚，认罪态度好，请求对其从宽处理。
经审理查明：一、滥伐林木、非法采伐国家重点保护植物罪
1、桂阳县敖泉镇斗余村刘家组刘某辉、刘某华等22户人承包的“腊人脑”山场上都是些自然生长的枫树、樟树、株树和柔毛油杉，近年来由于有人在山上开采锰矿修路，一些树木被挖倒、盗伐，因此刘某辉、刘某华等22户承包人想将该山场树木卖掉。2010年9月份，被告人刘某某、陈某某、朱某某便以33000元价格买下“腊人脑”山场的所有树木，并在刘某辉家由吴继光执笔写了《买青山合同》，甲方是敖泉镇斗余村刘家组刘某华、刘某辉等二十二户承包人，乙方是陈某某、朱某某。当时甲方代表刘某华和刘某辉在合同上签了名，乙方是陈某某、朱某某签了名，并且在合同注明了朱某某出资3000元只购买山上砍伐后的樟树蔸，所有大小树木归陈某某。被告人刘某某、陈某某买下“腊人脑”山场林木后，并没有雇请民工上山砍树。在同年10月份，被告人刘某某、陈某某将买得的“腊人脑”山场的林木又以42800元的价格与张某甲、舒某某、张某乙合伙，约定被告人刘某某、陈某某占一股，张某甲、舒某某、张某乙各占一股，并且张某甲、舒某某和张某乙各出10700元交给了被告人刘某某。到同年12月份，舒某某雇请桂阳县欧阳海乡增源村村民李某峰等四人上山砍伐、捡拾树木约半个月时间，捡拾、砍伐树木约20吨卖给了被告人刘某某、陈某某开办的木材加工厂，其余废材约50吨便卖到了嘉禾的“革平”造纸厂和桂阳县飞仙镇的造纸厂。
2011年春节后，被告人刘某某、陈某某与张某甲等四股东把“腊人脑”山场剩下的树木以6000元价格转给张某甲、舒某某、张某乙三人，但一直未请民工上山砍树，直到2011年8月份，张某甲等三人又将该山场树木以6000元价格转卖给李某甲和张某金。李某甲和张某金请民工上山捡拾了两车（小四轮车）木材卖到嘉禾一造纸厂，现“腊人脑”山场上的树已全部砍完。2012年5月12日，桂阳县林业调查规划设计队对“腊人脑”山场数年来砍伐的林木进行了树种、面积、蓄积和材积鉴定：结论是该山场砍伐树木总面积6公顷，砍伐林木总株数2160株。其中柔毛油杉900株、樟树360株、其他阔叶树900株。砍伐林木总蓄积107立方米，折材积59立方米。其中柔毛油杉蓄积50.3立方米，折材积30.5立方米。樟树蓄积15.9立方米，折材积8.0立方米。其他阔叶树蓄积40.8立方米，折材积20.4立方米。
2、桂阳县敖泉镇斗余村谢家组的“小冲”山场是刘丙平（刘建平）、谢某某等六户人从2007年开始承包的，该山场上的树种与“腊人脑”山场相同，由于刘丙平等人在山上开锰矿，拖矿泥挖倒损坏部分树木，为了避免损失，2010年下半年，刘丙平代表六户承包人将“小冲”山场的树木以35000元价格卖给了被告人陈某某和刘某某，同年12月，被告人刘某某未办理任何相关砍伐手续便雇请余田乡下桥村村民刘光明、刘知元和其弟刘占军夫妇上山砍伐、捡拾树木。2011年3月份，被告人陈某某又雇请桂阳县欧阳海乡增源村村民李某峰等四人上山砍伐、捡拾树木十多天后，被桂阳县林业部门工作人员制止。2012年5月12日经桂阳县林业调查规划设计队对“小冲”山场数年来砍伐的林木进行了树种、面积、蓄积和材积鉴定：“小冲”山场砍伐林木面积5.4公顷，砍伐林木总株数1404株。其中柔毛油杉1188株，樟树216株；砍伐林木总蓄积81.7立方米，折材积47.5立方米，其中柔毛油杉蓄积66.6立方米，折材积40.0立方米，樟树蓄积15.1立方米，折材积7.5立方米。
另查明，桂阳县敖泉镇斗余村刘家组的“腊人脑”山场和谢家组的“小冲”山场上的樟树和柔毛油杉（水杉），经湖南省野生动植物司法鉴定中心进行野生植物种类鉴定：樟树为国家（二级）重点保护野生植物—樟树（香樟）；柔毛油杉（水杉）为国家（二级）重点保护野生植物—柔毛油杉。
二、非法出售国家重点保护植物罪
2010年12月份，长沙县跳马乡三仙岭村的温某某（另案处理）来桂阳县敖泉镇斗余村刘家组刘某煌家谈生意，看见斗余村刘家组后面谢家组的“小冲”山场上有人砍树，便到山上去看，在山场看中了四株多脑活樟树，便将想买这四株樟树的想法告诉了刘某煌，刘某煌便带温某某找到被告人刘某某商量，商定结果是被告人刘某某同意以750元价格将四株多脑樟树卖给温某某；第二天，温某某便将750元购树款交给了被告人刘某某，后温某某到敖泉镇“荷叶塘”喊来张丕成等四人挖了一天，刘某煌替温某某请来谢功林的小金刚车，谢功林又喊来谢丰东的车一起把四株樟树拖到山下刘丙宏林场前的空坪，过了两天，温某某从郴州喊来一辆大货车把四株多脑樟树拖运到长沙县跳马乡。事后，被告人刘某某与陈某某将上述款项及其他卖树款项进行分割。经湖南省野生动植物司法鉴定中心鉴定：被卖到长沙的疑似樟树为国家（二级）重点保护野生植物—樟树（香樟）。
上述事实，有下列经过庭审质证的证据予以证明。
1、证人刘某辉的证言。证明2010年8月份的一天中午，刘某某、陈某某和朱某某来到他家里，当时“腊人脑”山场22户承包人有刘某华、刘丙照、刘焕武和吴继光等人也在，双方在他家就“腊人脑”山场树木买卖写合同，由吴继光执笔，合同内容是陈某某以30000元价格买下“腊人脑”山场上的所有树木，朱某某则以3000元买下该山场砍伐的樟树蔸，砍伐手续由陈某某负责，买方是陈某某、朱某某签字，卖方则是他、刘某华和吴继光签名。刘某某当时讲是干部，不好出面，要陈某某作代表签名就可以了，写好合同后，陈某某将30000元钱交给了吴继光，朱某某将3000元钱交给了吴继光。过了一段时间有人上山砍树，他只认识刘某某弟弟刘占军两口子，还有刘石文两口子。后来森林公安在查砍树一事时，刘某某找他要合同，他告诉刘某某合同是由刘某华保管的，刘某某找到刘某华把合同撕掉了，他去刘某华家时，看到撕掉的合同纸在地上。刘某某还跟他讲，要他跟外面人讲卖山的价钱说少些。谢家组的“小冲”山场也是刘某某和陈某某买下的，2011年3月份他家建房时，找刘某某和陈某某到“小冲”山场砍了几株水杉。2010年底，刘某某还卖了四株活樟树给长沙的一个老板。
2、证人刘某华的证言。证明2010年8月份，刘某某、朱某某、陈某某一起以33000元价格买了他和刘某辉等22户承包的“腊人脑”山场的树木，在刘某辉家由吴继光执笔写的合同，当时买方有刘某某、陈某某、朱某某在场，卖方有他、刘某辉、刘某照，刘焕武等人在场，买方由陈某某、朱某某签字，卖方则由他和刘某辉为代表签字，刘某某讲自己是村支书不好出面就没在合同上签字，第二天他们就把33000元平均分给了22户承包户，每户1500元。“腊人脑”山场主要是柔毛油杉（水杉）和樟树，还有些枫树、株树。买下山后就开始砍树、捡树，砍树的人他只认识刘某某的弟弟刘占军两口子和本组的刘石文夫妇。在森林公安查砍树一事时，刘某某到他家要收回买山合同，他告诉刘某某合同在刘某辉手里，于是刘某某到刘某辉那里拿来合同回到他家当面把买山合同撕掉了。刘某某还跟他几个卖山的代表讲，要把卖山的价格说成几千元。
3、证人刘某照的证言。证明2010年下半年刘某辉通知他到其家参加写卖“腊人脑”山场的合同，到刘某辉家时看到刘某某、陈某某、朱某某、刘某华、刘焕武、刘潭家、刘建平等人，合同意思是将“腊人脑”山场的林木以33000元价格卖给刘某某、陈某某和朱某某，朱某某只要樟树蔸作价3000元，写合同时刘某某没有签字，只是陈某某、朱某某签了字。2011年还没烤烟的时候，他建房需要几棵树，就到斗余村谢家村的大路背（“小冲”山场）去砍树，刘某某的老婆要他不要砍了，这个山场的树是他们家买到了。
4、证人刘某祖的证言。证明2010年下半年“腊人脑”山场二十二户承包人在刘某华家门口开会，提出要将“腊人脑”山场的树卖掉，当时他提出是谁要买，刘某华讲是本村的陈某某和刘某某想以三万元价格买下，并说明天要写合同。他提出这么大的山场，要到外面喊几个老板来看一下，确认一下价钱才可以卖，后来大家同意他的意见就散会了，过了两天，他看见刘建平给刘文斌1500元，他顺便问刘建平是发什么钱，刘建平告诉他是卖“腊人脑”山场的钱，他的那一份钱在其哥刘某照那里，该山是本村的，是刘某某和陈某某两人买的，写合同时没喊他签字。2011年5月份，他自家建房要几块板子，于是找到刘某某要在刘某某买的山场上搞几颗树做模型板，刘某某对他说自己已将山转卖给舒某某，自己和陈某某占股不多。
5、证人朱某某的证言。证明2010年7、8月份时，他到刘某辉家准备以33000元价格与22户承包户签订“腊人脑”山场树木买卖合同时，刘某某和陈某某把他叫了出来，讲“腊人脑”山场33000元他们要买，这样他只买樟树蔸，刘某某和陈某某买山场的树，他和陈某某作代表与22户承包户签了买卖合同，合同是吴继光执笔写的，他拿合同到敖泉圩复印了二份，并自己保留一份，大约过了一年后，陈某某打电话要他去挖樟树蔸，他请了台挖机挖了三车约几十个樟树蔸卖给了方元镇谷田村的曹光忠，以400元/吨的价格卖了6000多元。
6、证人舒某某的证言。证明2010年10月份，他和张某甲、张某乙一起到桂阳敖泉镇斗余村刘家组买“腊人脑”山场的林木，在刘某某家里由刘某某写的合同，甲方是陈某某，乙方是自己、张某甲和张某乙，甲方签名是刘某某签的陈某某的名字，乙方是张某甲签名，因为他和陈某某他们在打牌，就没签字，合同总金额是42800元，刘某某和陈某某占一股，他、张某甲和张某乙各占一股，签好合同后，他和张某甲、张某乙把钱交给了刘某某。过了一个多月，他请了欧阳海乡姓李的一共四个人上山砍、捡采锰挖倒的树，有枫树、株树、少量樟树和柔毛油杉。砍、捡了二车树卖给了刘某某和陈某某的木材加工厂，大概7500元，其他的废材有50多吨卖给了嘉禾的“革平”纸厂。后被林业部门工作人员制止了，林业部门还对他进行了处罚。
7、证人张某甲的证言。证明2010年10月份，他经朋友介绍找到刘某某想跟他买废材，刘某某、陈某某带他到“腊人脑”山场看过现场后到刘某某家里谈价，双方商定42800元购买，他交了1000元押金给刘某某。过了二、三天后，他喊来舒某某、张某乙一起到山上看了现场，舒某某觉得可以，便到了刘某某家里签了合同，合同是刘某某写的，甲方是陈某某为代表，占四分之一股，是刘某某代陈某某签的名字，乙方他为代表，占四分之三股，每股10700元，合同写好后他把20000元交给了刘某某，欠的钱是进山砍树时交清的，过了一、二个月，舒某某请欧阳海乡的四个人上山砍、捡树，主要是砍、捡开锰矿被挖倒的、被挖机压碎的树，搞了一个礼拜，就被林业部门制止了，好的树锯成桐子卖到刘某某和陈某某的木材加工厂两车，卖废材有20-30吨，主要砍、捡了有樟树、柔毛油杉、杂树，枫树。
8、证人张某乙的证言。证明2010年下半年他和舒某某、张某甲、刘某某、陈某某合伙砍伐了敖泉镇斗余村刘家组22户承包的“腊人脑”山场的树木，他和舒某某、张某甲各占一股，刘某某和陈某某占一股，并且立具书面合同，他和张某甲、舒某某每人交给刘某某10700元，由舒某某请了欧阳海乡的李某峰等五人进行砍、捡树，刘某某、陈某某请了刘知元父子和刘建军夫妇捡柴。后被林业部门制止并罚款。过了段时间，山上剩下的树以6000元价格转给他和舒某某、张某甲。到2011年7、8月份，他和舒某某、张某甲又以6000元价格将山上的树转卖给了李某甲、张某金。连砍带捡好点的木材有20吨左右，以450元/吨卖给了刘某某、陈某某加工厂，废材卖有50-60吨，每吨400元卖给了飞仙袁塘纸厂和嘉禾的“革平”纸厂。山场上有樟树、枫树、株树、水杉。
9、证人李某甲的证言。证明2011年8月份他从舒某某手上以6000元价买了片杂柴山，并邀张某金与他合伙，同年12月份张某金请了浩塘四个民工上山捡了两车杂柴后就再也没上山捡了。
10、证人张某金的证言。证明李某甲从舒某某手上以6000元转买了一片青山，李某甲见他有辆小货车便邀他合伙。当时山上的树基本已砍完，只剩下几棵大的柔毛油杉，在捡树前，李某甲请林业部门的人到山上看过。
11、证人刘焕武的证言。证明“腊人脑”山场以樟树为主，还有枫树、少部分柔毛油杉（水杉），山场因洗锰挖掉一点树。
12、证人刘某家的证言。证明“腊人脑”山场的树偷的人多，不好看管。
13、证人曹某忠的证言。证明2011年4月份敖泉镇的朱某某给他的樟树油提炼厂送了13.7吨樟树蔸，按每吨420元收购，是朱某某的儿子开大金刚送来三车，估计几十百把个，是从敖泉镇斗余村刘支书那里拖来的。
14、证人刘某女的证言。证明2010年12月份至2011年元月份，桂阳县飞仙镇的舒某某用小金刚车给他的“革平”造纸厂送来6车造纸柴，总共有30多吨，给舒某某结付现金12000多元。
15、现场勘验检查笔录2份。一份证明现场位于桂阳县敖泉镇斗余村刘家组的“腊人脑”和谢家组的“小冲”山场，二处山场位于斗余村塘边组西南面约350米。山场林木大部分已被砍伐，砍伐面积约100余亩。砍伐山场属于混交林，山场内有大量的柔毛油杉伐桩、少量的樟树伐桩，以及其他阔叶林、松树伐桩，伐桩高10cm-30cm，伐桩断面直径8cm-30cm,伐桩断面平整，为锯口，伐桩颜色是深黑色，伐桩表面树皮显浅黑色。被砍伐柔毛油杉有40cm-80cm高的丛生萌芽条。山场内发现有大小不一的碗状树坑，树坑宽1米-1.5米，深1.2米，坑壁、坑底不均匀分有樟树根，路旁留有一个樟树树蔸，断面宽20cm，树兜呈深黑色。在山场内有因开采锰矿导致泥土裸露约10余亩，泥土表面长有少量杂草、杂竹。在“腊人脑”与“小冲岭”山场中间有个面积1000余平方米的尾沙坝，坝内有少量积水。山场内还有少量未砍伐的柔毛油杉和阔叶林，长势良好。
16、桂阳县林业调查规划设计队的鉴定报告。证明桂阳县敖泉镇斗余村刘家组“腊人脑”山场砍伐林木总面积6.0公顷。砍伐林木总株数2160株。按树种分：其中柔毛油杉900株，樟树360株，其它阔叶树900株。砍伐林木总蓄积107立方米，折材积59立方米。按树种分：其中柔毛油杉蓄积50.3立方米，折材积30.5立方米。樟树蓄积15.9立方米，折材积8.0立方米。其它阔叶树蓄积40.8平方米，折材积20.4立方米；证明斗余村谢家组“小冲”山场砍伐林木总面积5.4公顷。砍伐林木总株数1404株。按树种分：其中柔毛油杉1188株，樟树216株。砍伐林木总蓄积81.7立方米，折材积47.5立方米。按树种划分：其中柔毛油杉蓄积66.6立方米，折材积40.0立方米，樟树蓄积15.1立方米，折材积7.5立方米。
17、证人刘丙某（刘建某）的证言。证明他是“腊人脑”山场22户承包户之一。“腊人脑”山场的树是以30000元价卖给了陈某某，樟树蔸以3000元价格卖给了朱某某。他到刘某辉家拿钱时看了卖山合同。买方是陈某某、朱某某签字，卖方是刘某辉、刘某华和吴继光签字。合同是刘某华保管，后被刘某某收走了。“腊人脑”山场基本上是樟树、柔毛油杉、其他树少。他和谢某某等6人承包的谢家组的“小冲”山场的树是2010年下半年以35000元卖给了陈某某的，山上的树种跟“腊人脑”山场上的树差不多，有少部分开锰矿、修路被挖倒，在2011年上半年就砍完了。
18、证人谢某某的证言。证明他和刘丙平等6人承包的“小冲”山场因开锰矿避免毁坏树木，便于2010年下半年将该山场中的树木以35000元卖给了被告人陈某某。
19、证人刘某明、刘某元的证言。证明2010年12月被告人刘某某雇请他们到斗余村谢家组的“小冲”山场砍树，与他们一起在“小冲”山场砍树的还有被告人刘某某的弟弟两口子。他们在该山场内砍伐的树种有樟树、株树、和水杉（柔毛油杉）等。
20、证人李某峰的证言。证明2010年底，舒某某雇请他到“腊人脑”山场砍树、捡树半个月时间，他在砍树期间是住在刘某某和陈某某的带锯加工厂，平时只有张某乙常去山场看，要卖木材时，刘某某就打电话给他。2011年3月份，他来到被告人陈某某的木材加工厂拿东西时，被告人陈某某讲自己和刘某某还有一批树在对面的“小冲”山场要请他砍，而后被告人陈某某就打电话征求被告人刘某某的意见，被告人刘某某同意后他才喊来同村的李金桂夫妇一起在“小冲”山场捡拾、砍伐树木。在上述两山场内，他们砍伐了樟树、枫树、株树和水杉（柔毛油杉）。
21、证人刘某煌的证言。证明2010年12月份他的长沙朋友温某某来他家谈生意时，想买“小冲”山场上的四株多脑樟树，他带温某某找到被告人刘某某商量，温某某以750元从被告人刘某某买的“小冲”山场挖走了四株多脑樟树运到了长沙跳马乡。
22、证人温某某的证言。证明2010年11月他来桂阳敖泉镇斗余村刘家组刘某煌家谈生意期间，经刘某煌介绍从被告人刘某某处以750元的价格买到“小冲”山场山上的四株多脑樟树，并挖运到长沙县跳马乡。
23、证人温某某的辨认笔录。证明2010年11月份他从被告人刘某某手上购买了四株多头樟树。
24、证人张某成的证言。证明2010年下半年的一天在敖泉圩场上碰到了刘某煌的儿子和温老板，刘某煌的儿子介绍温老板并说请他帮温老板到斗余村刘家组的山场去挖四株多杆樟树，并且他和温老板讲好工钱，每人每天150元，包中餐，过了两天他和另外三个人去挖了一天多才挖出来，挖树时只有温老板在指挥。
25、证人张某成的辨认笔录。证明长沙县跳马乡双溪村路边苗圃内的一株樟树活立木是张丕成在桂阳县敖泉镇斗余村山场经手采挖的四株野生樟树活立木其中的一株。
26、证人谢某林的证言。证明2010年底的一天，刘某煌请他开大金刚汽车到与斗余村刘家组山场相连的“小冲”山场拖四株活樟树，他喊了谢丰东开车一起去拖，四株樟树是一车装一株拖到刘丙宏的林场，四株樟树中有一株有很多分叉，另三株樟树分叉不多，高大约都在4-5米左右。
27、证人刘某宏的证言，证明证人在2010年11月的时候看见一个长沙人将4株樟树活立木堆放在其农场的空坪，长沙人告知说是从矮子村支书（刘某某）那里买的活立木。2011年4月份的时候看见被告人刘某某的木材加工厂里堆了20余方的水杉树。
28、证人谢某宝的证言，证明敖泉镇镇斗余村村组小冲山场1998年时承包给本村的刘建平，小冲山场发现锰矿，山场的植被被损毁部分。
29、湖南省野生动植物司法鉴定中心植物种类鉴定意见书。证明桂阳县敖泉镇斗余村刘家组“腊人脑”山场和谢家组“小冲”山场上疑似樟树为国家（二级）重点保护野生植物—樟树（香樟）；疑似柔毛油杉为国家（二级）重点保护野生植物—柔毛油杉。另一株被卖到长沙的疑似樟树为国家（二级）重点保护野生植物—樟树（香樟）。
30、湖南省野生动植物司法鉴定中心植物种类鉴定意见书湘动植鉴（2013）植鉴号第122号意见书证实：桂阳县敖泉镇斗余村“腊人脑”山场“小冲”山场被砍伐的树木有国家二级保护野生植物—柔毛油杉。
31、桂阳县林业调查规划设计队关于“小冲”山场，“腊人脑”山场洗猛修路毁损的鉴定意见书证实，在上述山场因洗猛修路存在的毁损树木的行为。
32、桂阳县林业调查规划设计队关于“小冲”山场，“腊人脑”山场村民盗伐林木、建房采伐树种等鉴定意见书证实，在上述山场内因村民建房存在盗伐树木的行为。
33、被告人刘某某的供述和辩解。他和陈某某是同学关系，陈某某以6000元价格买下“腊人脑”山场的林木后，什么都没做，不久就转卖给了飞仙人，多少钱转卖的不清楚。“腊人脑”山场有樟树、枫树、株树和极少部分柔毛油杉（水杉）。“小冲”山场上的树种与“腊人脑”山场的树种差不多，他没有跟陈某某合伙做生意。2010年下半年，陈某某住在他家，有一天本村的刘某煌和一个长沙老板来到他家找陈某某讲要在本村谢家组的“小冲”山场买四株多头樟树，当时谈好500元每株，随后温老板和刘某煌在该山场挑选了四株樟树，后刘某煌请敖泉镇水星村铁炉下的四个人到该山场把四株樟树挖走了，他什么事都不知道，陈某某收了2000元。
34、被告人陈某某的供述和辩解。2010年上半年，刘某某跟他讲，本村刘家组22户人承包的“腊人脑”山场和旁边谢家组的“小冲”山场（刘丙平等人承包的山场）因开锰矿准备卖树，经刘某某与22户人多次协商，最后他和刘某某合伙以30000元价格买下了“腊人脑”山场的树木，朱某某则以3000元的价格买下了“腊人脑”山场的樟树蔸脑，在八月份的时候，双方在刘某辉家里写了合同，买方由他和朱某某签了字，卖方是刘某辉等三、四个代表签字，合同签了后，刘某某就把钱交给了22户承包人代表。买山后没有砍树，又将“腊人脑”山场的树作价42800元与桂阳县飞仙镇的张某甲、舒某某、张某乙合伙经营，由他和刘某某占四分之一股，张某甲等三人每人占一股，张某甲等三人每人出10700元交给刘某某。后由舒某某负责请欧阳海的民工上山砍树、捡树、卖树，到年底算账时，他和刘某某每人分到2000元。“腊人脑”山场都是些杂树，如株树、水杉、樟树，胸径在12cm-14cm居多。在买下“腊人脑”山场个把月，刘某某又邀他合伙以35000元买下了刘丙平等人承包的“小冲”山场的树木，买下后他请欧阳海那帮人在“小冲”山场捡柴，不是砍树，都是对开锰矿的范围内挖倒的树木捡拾，后来林业部门还对他进行罚款处理。这些事都是刘某某作主，应承担主要责任。至于卖四株多头樟树给长沙的温某某一事，他根本未参与，是刘某某经手的。
35、被告人刘某某，陈某某的户籍。
36、被告人陈某某主动交纳罚款的凭条。
本院认为，本案控辩双方争议的主要焦点是被告人刘某某、陈某某的行为是否构成公诉机关所指控的三项罪名。首先是滥伐林木罪和非法采伐国家重点保护植物罪：一、被告人陈某某对其购买“腊人脑”山场和“小冲”山场林木这一事实是认可的，同时也承认在未办理任何相关手续的情况下雇请民工砍伐了“小冲”山场的林木（其中含有国家重点保护植物—柔毛油杉和樟树）。二、被告人陈某某与被告人刘某某是同学关系，2010年下半年被告人陈某某购买斗余村刘家组的“腊人脑”山场和谢家组“小冲”山场的林木均是被告人刘某某出面与两个山场的承包人代表做工作、协商价格、并与被告人陈某某共同出资，共同雇请了部分民工上山砍伐林木，被告人刘某某只是碍于其身份（村支书）而没有在买卖青山的合同上签字。这些事实有卖山场承包户的代表、买山场的合伙人以及上山砍伐林木的民工指证，这些证据的来源合法、真实、相互关联，形成一条证据链条，足以证明被告人刘某某与被告人陈某某是购买“腊人脑”山场林木和“小冲”山场林木的合伙人，并共同安排民工进行砍伐。因此，对被告人刘某某的辩护人提出的被告人刘某某没有在买青山合同上签字，与被告人陈某某之间不存在买卖青山的合伙关系，也不存在砍伐林木的行为的辩护意见，本院不予采纳。三、公诉机关在庭审中提供了桂阳县林业调查规划设计队对“腊人脑”山场和“小冲”山场数年来砍伐的林木进行了树种、面积、株数、蓄积和材积的鉴定，以证明被告人刘某某和陈某某共同砍伐两个山场林木的树种、面积、株数、蓄积和材积；同时还提供了湖南省野生动植物司法鉴定中心的野生植物种类鉴定意见，证明“腊人脑”山场和“小冲”山场的樟树和柔毛油杉（水杉）为国家（二级）重点保护野生植物。但是桂阳县林业调查规划设计队的鉴定意见忽略了一个客观事实，就是在被告人刘某某和陈某某买下两个山场砍伐林木之前，两个山场的林木曾被盗伐、开锰矿修路损毁，原承包户需自用材上山砍伐，发生这几种情况损毁林木的株数、材积、蓄积量具体数额不确定，还有就是“腊人脑”山场转让后又被砍伐了多少林木未排除。虽然相关部门对村民自用盗伐、开锰矿修路损毁的林木进行了鉴定，但仍不能确定两被告人对上述山场砍伐树木的具体数量。因此，对两被告人的辩护人提出的该鉴定意见未排除合理怀疑，不能作滥伐林木罪定罪依据的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关以与事实不符，不确凿的数据指控被告人刘某某、陈某某的行为构成滥伐林木罪、事实不清楚，证据不确实充分，本院不予支持，但两被告人非法砍伐二山场上内的国家重点保护植物柔毛油杉和樟树的事实有砍伐民工刘光明、刘知元、李某峰的证据及被告人陈某某的供述及现场勘验笔录等证据足以证实。其次，非法出售国家重点保护植物罪。2010年11月份被告人刘某某违反国家的规定，未经审批，经本村村民刘某煌介绍，擅自将谢家组“小冲”山场的四株多头活樟树卖给湖南省长沙县跳马乡三仙岭村清塘组村民温某某，四株多头野生活樟树被温某某采挖并外运至长沙县的跳马乡，现还有一株移栽在长沙县跳马乡双溪村路边苗圃内，经湖南省野生动植物司法鉴定中心进行野生植物种类鉴定：该株多头樟树为国家（二级）重点保护野生植物——樟树（香樟）。庭审中，被告人刘某某的辩护人提出，刘某某没有出售樟树给温某某，只有刘某煌和温某某的证明，且两个证言相矛盾，与其他的证言也不一致，尤为明显的是证人所证实的卖树价格违反常识。本院认为，被告人刘某某的供述称是被告人陈某某把“小冲”山场的四株樟树卖给了温老板，并收了2000元。而被告人陈某某供述称卖四株樟树不知情，介绍人刘某煌和买树人温某某证实是750元从被告人刘某某手上购买的四株樟树，且证人温某某对被告人刘某某作了辨认。上述证据只能证明一个事实就是被告人刘某某卖给温某某四株多头樟树，同时采挖四株樟树的证人、拖运四株樟树下山的证人证言及相应的现场指认，均能相互佐证上述事实，因此对被告人刘某某的辩护人的辩护意见不予采信。综上，公诉机关指控被告人刘某某犯非法采伐国家重点保护植物罪、非法出售国家重点保护植物罪，指控被告人陈某某犯非法采伐国家重点保护植物罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立。在共同犯罪中，两被告人均系主犯，庭审中被告人陈某某认罪态度较好，且积极缴纳罚金，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项，对被告人刘某某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条；对被告人陈某某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金10000元，犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金10000元。决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金20000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年6月5日起至2014年9月4日止，罚金限判决生效后一个月内缴纳完毕。）
二、被告人陈某某犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒期一年三个月，并处罚金10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年8月24日起至2013年11月23日止，罚金己交。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
（此页无正文）
审判长 何 志 生
审判员 雷 雄
审判员 欧阳思俊
二〇一四年三月七日
书记员 许 琳 婕
附法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
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