福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018)闽08民终303号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司，住所地福建省龙岩市新罗区天平路58号龙岩商务板块I幢太古广场12层1201房，统一社会信用代码91350800746375423N。
负责人：吴龙生，总经理。
委托诉讼代理人：戴耀洪，福建乐康律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：黄海政，男，1956年12月26日出生，汉族，居民，住江西省南昌市南昌县。
委托诉讼代理人：祝国俊，江西华兴律师事务所律师。
原审被告：刘娟，女，1990年5月17日出生，汉族，居民，住福建省上杭县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司（以下简称平安财保龙岩支公司）因与被上诉人黄海政及原审被告刘娟机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省上杭县人民法院（2017）闽0823民初1700号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安财保龙岩支公司上诉请求：撤销福建省上杭县人民法院（2017）闽0823民初1700号民事判决中关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金和鉴定费的判决，并依法改判。事实和理由：一、平安财保龙岩支公司认为黄海政的伤残构不成伤残等级，原审判决以依据不足为由不予准许平安财保龙岩支公司的伤残���级重新鉴定的申请，判决支持黄海政的残疾赔偿金和精神损害抚慰金错误。1.黄海政原审提交的江西建诚司法鉴定中心的【2016】临鉴字第1265号，法医学鉴定意见书》评定其伤残十级是依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）之4.10.3条款“脊柱损伤致：a）颈椎或腰椎畸形愈合，颈部或腰部活动度丧失10%以上；……”的规定，根据该规定，结合本案情形，成立伤残等级必须符合二个条件：其一，腰椎畸形愈合；其二，腰部活动丧失10%以上。本案中，无论是南昌县人民医院的《出院记录》，还是《法医学鉴定意见书》，均无任何诊断或者检验黄海政腰椎畸形愈合。相反，根据南昌县人民医院的《出院记录》记载，黄海政入院时为“感腰部疼痛剧烈，腰部活动受限”，经住院保守治疗14天，出院时“稍感腰部疼痛，无其他不适”、“腰部稍触痛，活动受限”。对比入院时和出院时的诊断情形，很明显，黄海政恢复的很好。再经过数月的康复治疗，至定残时，必定恢复得更好。如果被上诉人恢复得不好，其必定会返院继续治疗，但根据黄海政主张的医疗费仅为其住院治疗14天的费用，出院后并无任何门诊随访或住院治疗的情形。2.原审判决未依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条的规定通知鉴定人员出庭作证，亦无任何说明、论证不同意平安财保龙岩支公司的伤残重新鉴定申请的理由，仅以依据不足为由驳回平安财保龙岩支公司的伤残重新鉴定申请显然程序违法。因此，平安财保龙岩支公司请求二审法院通知鉴定人员出庭作证，根据鉴定人员出庭接受庭审质询情况后再决定是否有必要启动对黄海政的伤残等级予以重新鉴定。
二、原审判决平安财保龙岩支公司承担鉴定费1600元错误。1.根据黄海政提供的《法医学鉴定意见书》和鉴定费票据，鉴定意见共三项，即伤残等级鉴定、三期鉴定（误工期、护理期、营养期）和后续治疗费鉴定，鉴定费用为3200元。既然原审判决仅采纳伤残等级鉴定意见，那么，判决本案赔偿义务人承担鉴定费应是3200元除以3等于1066.66元。2.根据交强险条款第八、十条和《机动车综合商业保险条款（2014版）》之第二章《机动车第三者责任保险》第二十二条、第二十六条第（七）项规定，由于鉴定费不属于保险赔偿项目，故原审判决平安财保龙岩支公司承担不符合保险合同的约定。
黄海政辩称，一、一审法院认定事实清楚、证据充分、适用法律正确、应予维持。1.根据南昌县人民医院的出院记录，黄海政伤情之一为L2压缩性骨折，在治疗的过程中医生建议手术治疗，但黄海政选择了保守治疗，所以黄海政住院时间只有14天，同时由于是保守治疗，黄海政的伤情由于是压缩性骨折，如果伤情痊愈，那必然会造成腰椎畸形愈合。根据江西建诚司法鉴定中心的鉴定意见，也已经明确提出，被鉴定人腰2压缩性骨折并丧失10%以上。2.江西建诚司法鉴定中心具备相应的资质，按照法定的程序进黄海政的伤情进行鉴定，平安财保龙岩支公司并没有提供初步的明显有力的证据及法定的理由来反驳。3.平安财保龙岩支公司的真实目的是拖延时间，从提出管辖权异议，并对管辖权异议上诉，再到本案的上诉，平安财保龙岩支公司的目的昭然若揭。
二、原审判决对平安财保龙岩支公司承担鉴定费正确。平安财保龙岩支公司提交的交强险及商业保险中不承担鉴定费的相应条款，为免除自己的义务，加重对方责任的条款，因此平安财保龙岩支公司应承担相应的告知义务，否则免责条款并不生效。
综上，平安财保龙岩支公司的上诉理由没有事实与法律依据，应驳回上诉。
刘娟未作答辩。
黄海政向一审法院起诉请求：判决平安财保龙岩支公司、刘娟连带赔偿黄海政医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计116671元。
一审法院认定事实：一、2016年9月23日15时35分许，刘娟驾驶闽Ｆ×××××小型普通客车在江西省南昌县贵宾楼门口由北往西右转弯掉头���，与由北往南行驶黄海政驾驶的尼佳两轮电动车相挂，造成两车受损、黄海政受伤的交通事故。2016年10月8日南昌县公安局交通管理大队作出南公交认字［2016］第S43号《道路交通事故认定书》认定：刘娟驾驶车辆在道路上掉头时，未确保安全，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十九条第二款规定，是造成本次事故的根本原因。根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第一项之规定，刘娟承担本次事故的全部责任，黄海政不承担责任。二、事发当日，黄海政到南昌县人民医院治疗至2016年10月7日，共住院治疗14天，花去住院医疗费13072.21元。黄海政入院记录记载：腰部受伤行MRI检查：“L2压缩性骨折”，由急诊拟“L2压缩性骨折、多处挫伤”收入外科住院治疗。初步诊断：1．腰椎骨折；2．多处挫伤；3．腰椎间盘突出；4．脑梗死（陈旧性）。黄海政出院诊断为：腰椎骨折、多处挫伤、腰椎间盘突出；脑梗死（陈旧性）。出院情况记载：患者一般情况可，稍感腰部疼痛，无其他不适……腰部稍触痛，活动受限……四肢活动感觉可。出院医嘱：出院后继续康复治疗，绝对卧床休息3个月，避免着凉，预防感染，随诊。三、黄海政的住院医疗费13072.21元，平安财保龙岩支司已支付10000元，刘娟垫付医疗费用3072.21元。另外，刘娟还支付护工10天的护理费1700元。刘娟垫付的4772.21元（3072.21元﹢1700元），除其自身应承担的外同意为平安财保龙岩支司垫付。四、黄海政于2016年12月26日委托江西建诚司法鉴定中心对伤残等级、“三期”时限和后续医疗费用进行鉴定。江西建诚司���鉴定中心于2016年12月27日作出赣建诚司法鉴定中心［2016］临鉴字第1265号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人黄海政损伤评定为十级伤残；2.评定其误工期150天、护理期60天、营养期90天（均自受伤之日计算）；3.评定其后续治疗费1000元。黄海政花去鉴定费3200元。五、刘娟驾驶的闽Ｆ×××××小型普通客车，事故发生时登记的所有人为刘娟，该车辆在平安财保龙岩支司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险，其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元。）和商业第三者责任险（以下简称商业三者险，保险金额500000元），并投保了商业三者险不计免赔，保险期间为2016年2月5日零时起至2017年2月4日二十四时止，事故发生在保险期间。六、黄海政从2015年2月1日至事故发生前在江西信民人力资源管理有限公司从事保安工作，月收入平均为2200元，租住南昌县。
一审法院认为，一、根据《中华人民共和国侵权责任法》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、福建省损害赔偿调解有关数据，结合当事人的诉辩主张和提交的证据，一审法院确认黄海政的损失如下：1.医疗费用13072.21元，有医疗住院收费票据证明，予以确认。其中非医保费用1500元；2.住院伙食补助费，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准30元/天，住院14天计420元（30元×14天）；3.营养费，结合黄海政的受伤部位，加强营养有利于伤情恢复，酌定为1300元；4.误工费，黄海政主张误工期以鉴定意见评定的150天，按其日平均收入2200元/30天计算。平安财保龙岩支公司认为根据医院建议误工期最长为90天，按黄海政提供的工资单收入标准计算。一审法院���为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间计算至定残日前一天即2016年12月26日计94天，按黄海政日均收入73.33元（2200元/30天），计算，误工费为6893元；5.护理费，住院期间确需他人护理，根据出院记录可知黄海政病情基本稳定，四肢活动感觉可，出院后仅需卧床休息，有生活自理能力。护理期限一审法院认定为住院14天。事故发生后黄海政住院治疗，从救护伤者角度和当时环境的客观实际考虑，由刘娟垫付的护工工资10天1700元的护理费，应予确认。黄海政主张护理费96.18元/天，平安财保龙岩支公司无异议，另4天护理费为385元（4天×96.18元/天）。护理费一审法院确认为2085元（1700元＋385元）；6.交通费，黄海政虽未提供证据证明，但受伤住院，家属需到医院看护、办理住院医疗、处理交通事故等事宜，客观上确需该项用支出，酌定为200元；7.残疾赔偿金，事发前黄海政在企业从事保安工作一年多，长期租住在南昌县，其居住地和主要收入来源地均为城镇，应按受诉法院所在地上一年度城镇居民赔偿标准计算，黄海政发生交通事故时未满60周岁，结合其伤残等级十级，残疾赔偿金为72028.6元（36014.3元/年×20年×10%），黄海政主张72028元予以确认；8.精神损害抚慰金，黄海政因本起事故受伤致残，精神受到一定伤害，酌定为3000元；9.后续治疗费因黄海政未置入内固定物，从事故发生至庭审时止长达一年多，黄海政未提供实际已发生的依据，结合案情该项费用是否发生尚存在不确定性。故，该费用尚未实际发生，一审法院不予支持。10.鉴定费用3200元，当事人无异议，予以确认。以上费用合计102198.21元，其中：1．医疗费用13072.21元（含非医保费用1500元）、住院伙食补助费420���、营养费计1300元，计14792.21元；2．误工费6893元、护理费2085元、交通费200元、残疾赔偿金72028元、精神损害抚慰金3000元，计84206元；3．鉴定费3200元。
二、公民的身体健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起事故因刘娟违反道路交通安全法���所致，且在事故中负全部责任，故应承担本案的侵权赔偿责任。鉴于肇事车辆在平安财保龙岩支公司投保了交强险和商业三者险，故应由平安财保龙岩支公司在交强险和商业三者险赔偿限额范围内赔偿，超出或不属于保险范围部分由刘娟负责赔偿。交强险条款约定：死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金等费用。医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。《机动车第三者责任保险条款》第三十六条约定，保险人按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额。不属于保险人赔偿范围或超出保险人应赔偿金额的，保险人不承担赔偿责任。据此：（一）平安财��龙岩支公司应在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿黄海政医疗费用、住院伙食补助费、营养费合计10000元；（二）平安财保龙岩支公司应在交强险中死亡伤残赔偿限额项下赔偿黄海政残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金计84206元；（三）平安财保龙岩支公司应在商业三者险内赔偿黄海政超出交强险的赔偿限额扣除非医保医疗费用后的医疗费、住院伙食补助费、营养费合计3292.21元（14792.21元－交强险医疗费用限额10000元－非医保费用1500元）；（四）非医保医疗费1500元，根据保险合同的约定，不属保险人的赔偿范围，应由侵权人刘娟赔偿；（五）鉴定费用虽属于黄海政为提起诉讼，确定保险赔偿范围和金额所支付的费用，但因护理、误工、营养、后续治疗费的确定，一审法院无需根据鉴定意见，依案情即可确定。鉴定意见一审法院仅采纳伤残等级一���。故，按鉴定意见的采纳情况，一审法院酌定鉴定费用由黄海政自负50%，另50%即1600元应由承担赔偿责任的平安财保龙岩支公司承担。
上述费用平安财保龙岩支公司已支付10000元，刘娟已付4772.21元。刘娟已付款扣除其自身应承担的1500元外，余款3272.21元同意替平安财险龙岩支公司垫付，由平安财险龙岩支公司直接向刘娟理赔结算。黄海政的赔偿款中应扣除已付的13272.21元。
综上所述，黄海政诉请合理部分，平安财保龙岩支公司、刘娟抗辩理由中的合理部分，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身��害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿黄海政医疗费、住院伙食补助费、营养费合计10000元；二、中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿黄海政残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金合计84206元；三、中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应在商业三者险赔偿限额内赔偿黄海政医��费、住院伙食补助费、营养费合计3292.21元；四、中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司应赔偿黄海政鉴定费1600元。上述判决给付内容应在本判决生效后十日内履行（执行时应扣除已付的13272.21元）。五、刘娟应赔偿黄海政医疗费1500元（该款已履行）；六、驳回黄海政的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2633元，减半收取1317元，由黄海政负担348元，中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司负担969元。
本院二审期间，当事人均未向本院提交新证据。对于一审判决查明的事实，本院予以确认。
本院认为，平安财保龙岩支公司虽然对黄海政��交的江西建诚司法鉴定中心出具《法医学鉴定意见书》提出异议，但是并没有提供充分证据予以反驳，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”，对平安财保龙岩支公司主张黄海政的伤残等级应重新鉴定及不构成伤残等级的理由，本院不予支持。本案中，黄海政因本次事故受伤构成十级伤残，心灵受到了一定的打击和创伤。因此，一审法院综合考虑黄海政的伤残情况、对方的过错程度以及居民生活水平等因素，酌定黄海政的残疾赔偿金为72028元、精神损害抚慰金为3000元并无不妥，本院予以支持。《机动车第三者责任保险条款》第二十二条、第二十六条仅对保险人不负责赔偿律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费进行了约定，并未约定保险人不负责赔偿鉴定费，而诉讼费不包括鉴定费，且鉴定费又是其他必要的、合理的费用，因此，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定，一审法院依据鉴定意见书采纳情况判令平安财保龙岩支公司承担鉴定费1600元并无不当，本院予以支持。
综上所述，平安财保龙岩支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1716元，由中国平安财产保险股份有限公司龙岩中心支公司负担。
本判��为终审判决。
审 判 长 吕 敏
审 判 员 谢 勇
审 判 员 刘彬辉
二〇一八年四月十一日
法官助理 陈聪聪
书 记 员 陈其溢
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。