上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝民一(民)初字第7025号
原告朱新余，男，1966年8月27日生，汉族，住上海市宝山区。委托代理人梁莉，上海富勤律师事务所律师。委托代理人徐海忠，上海富勤律师事务所律师。被告郑翔辉，男，1970年11月28日生，汉族，户籍地福建省。被告中国平安财产保险股份有限公司宁德中心支公司，住所地福建省宁德市。负责人王水仙，总经理。委托代理人孔令斌，上海王育文律师事务所律师。原告朱新余与被告郑翔辉、中国平安财产保险股份有限公司宁德中心支公司(以下简称“保险公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月31日受理，适用简易程序于2015年9月8日公开开庭进行了审理，原告朱新余的委托代理人梁莉、被告郑翔辉、被告保险公司的委托代理人孔令斌到庭参加诉讼，因被告保险公司对鉴定意见有异议并书面申请了重新鉴定，本院依法送检，在司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心作出了鉴定意见后，本院另于2016年8月11日适用简易程序公开开庭进行了审理，原告朱新余的委托代理人徐海忠、被告保险公司的委托代理人孔令斌到庭参加诉讼，被告郑翔辉经本院合法传唤未能到庭，本院缺席审理。本案现已审理终结。原告朱新余诉称，2014年10月22日14时50分许，在上海市宝山区古莲路、蕴川路路口处，被告郑翔辉驾驶车牌号为闽J4XX**小型轿车，与原告骑驶的电动自行车发生交通事故，造成原告受伤、二车不同程度损坏，经交警部门认定，被告郑翔辉承担事故全部责任，原告无责任。闽J4XX**小型轿车在被告保险公司处投保了交强险和商业三者险。因各方协商未成，原告诉至本院，要求被告方赔偿医疗费人民币(以下币种均为人民币)33,920.95元、住院伙食补助费280元(20元/天×14天)、营养费3,000元(1,200元/月×2.5月)、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金105,924元(52,962元/年×20×10%)、误工费37,290元(7,458元/月×5月)、护理费5,050元(2,020元/月×2.5月)、残疾辅助器具费250元、杂费30元、交通费500元、物损费1,650元(电动自行车维修费1,000元%2B牵引费150元%2B衣物损500元)、鉴定费2000元、律师费4,000元。上述费用要求被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任(其中精神损害抚慰金要求在交强险内优先受偿)，超出保险部分，由被告郑翔辉承担赔偿责任。并扣除事发后被告郑翔辉已支付的6,673.50元、被告保险公司已支付的10,000元。被告保险公司辩称，对事故发生时间、地点、责任认定没有异议，肇事车辆在被告处投保有交强险和商业三者险(100万元，含不计免赔)，事故发生在保险期内，愿意在保险范围内依法承担相应的赔偿责任，事发后已在交强险医疗费用限额内垫付了10,000元，要求一并处理。对于原告主张的具体赔偿项目和金额发表如下意见：1、医疗费，对原告治疗花费的总金额无异议，同意在医保范围内赔付与事故相关且与病历印证的费用；2、住院伙食补助费280元，无异议；3、营养费，认可按900元/月的标准计算，期限无异议；4、护理费，认可按40元/天的标准计算，期限无异议；5、误工费，由法院依法核实原告提供的证据材料，但证据显示原告单位已经垫付过工资收入，故对误工损失不认可；6、残疾赔偿金，城镇标准无异议，具体由法院依法处理；7、精神损害抚慰金，由法院依法处理；8、残疾辅助器具费，由法院依法处理；9、交通费，认可300元；10、物损费，未经定损，不认可；11、杂费、鉴定费、律师费，认为该三项费用不属于保险赔偿范围。此外，关于商业三者险的答辩意见，认为杂费、鉴定费、律师费、医疗费中的非医保部分不属于商业三者险赔偿范围。被告郑翔辉辩称，对事故发生时间、地点及责任认定没有异议，认为原告的合理损失均应由被告保险公司承担，对超出保险部分由法院依法处理。对于原告主张的具体赔偿项目和金额由法院依法审核。关于商业三者险的答辩意见，认为由于被告保险公司不同意协商处理才导致诉讼，故杂费、鉴定费、律师费、医疗费中的非医保部分应由被告保险公司赔偿。另，事发后被告已支付原告6,673.50元，要求在本案中一并处理。经审理查明：一、2014年10月22日14时50分许，在上海市宝山区古莲路、蕴川路路口处，被告郑翔辉驾驶车牌号为闽J4XX**小型轿车，与原告骑驶的电动自行车发生交通事故，造成原告受伤、二车不同程度损坏，经交警部门认定，被告郑翔辉承担事故全部责任，原告无责任。二、原告受伤后至有关医院治疗，共计花费医疗费用33,920.95元，原告二次手术已治疗完毕。原告为伤情所需购买拐杖花费250元，住院期间购买便盆等产生杂费30元，为本次诉讼支付律师费4000元。事发后被告郑翔辉支付原告6,673.50元、被告保险公司在交强险医疗费用限额内垫付10,000元，原告表示认可并同意在本案中一并处理。三、原告的伤情经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：朱新余因交通事故受伤，构成XXX伤残，遵医嘱择期行内固定拆除术，伤后予以休息120日，营养60日，护理60日，其取内固定术后予以休息30日，营养15日，护理15日。为此，原告支付鉴定费2,000元。审理中，被告保险公司对鉴定意见有异议，申请重新鉴定，经本院依法送检，司法鉴定科学研究所司法鉴定中心所作出的鉴定意见与原有鉴定意见保持一致，为此，被告保险公司支付了重新鉴定费3,630元。四、本案所涉闽J4XX**小型轿车在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险，商业三者险责任限额为1,000,000元，并投保不计免赔率险，本次事故发生于保险期内。五、原告户籍性质为非农户口，在中交三航局工程船舶有限公司工作，该公司在原告病休假期间垫付五个月工资收入37,290元(按其上年平均工资7,458元测算)，并申明待交通事故误工费赔偿金理赔后须归还公司的垫付款。以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、机动车行驶证和驾驶证、保险单、相关病史资料、医药费收据、辅助器具收据、杂费票据、鉴定意见书及鉴定费发票、户口本、劳动合同书、收入证明、误工工资证明、个人所得税纳税清单、律师费发票、重新鉴定意见书、重新鉴定费发票及双方当事人的陈述等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。本院认为，因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照各自过错的比例分担责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同的约定予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案中，原告骑驶电动自行车与被告郑翔辉驾驶机动车发生交通事故，造成原告受伤、二车不同程度损坏，经交警部门认定，被告郑翔辉承担事故全部责任，原告无责任，本院对该事故认定书的证明力予以确认，并以此为依据确定本案的民事赔偿责任。综上，原告的合理损失由被告保险公司在交强险内进行赔偿，不足部分，由被告郑翔辉承担赔偿责任，鉴于肇事车辆在被告保险公司处投保商业三者险，故被告保险公司应根据保险合同的约定，对超过交强险的部分承担相应的赔偿责任。对于被告郑翔辉事发后先行支付的6,673.50元、被告保险公司支付的10,000元，为避免讼累，可在本案中一并予以处理。关于商业三者险的赔偿范围。商业三者险的赔偿范围应当根据保险人和被保险人约定的商业保险合同以及有关法律规定加以确定。1、被告保险公司认为医疗费中的非医保和自费部分不予赔偿，依据不足，本院不予采信；2、关于律师费、杂费、诉讼费，根据保险条款约定，该费用不属于被告保险公司应当赔偿的直接损失范畴，故不属于商业三者险的赔偿范围。3、关于鉴定费：本院认为，根据法律规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。本案中，鉴定费属于为查明和确定被侵权人伤残情况和“三期”期限必然支付的必要的、合理的费用，且《保险条款》未对该费用作出明确的责任免除特别约定，故属于商业三者险的赔偿范围，应由被告保险公司赔偿。关于原告主张的赔偿项目和数额：1、医疗费，根据原告提交的病历资料、医药费收据等材料，确系本次交通事故的合理支出，支持医疗费用33,920.95元；2、住院伙食补助费，原告主张280元，结合住院天数，本院予以支持；3、营养费，根据原告的伤残情况及鉴定意见，酌情支持75日营养费2,250元；4、护理费，根据原告的伤残情况及鉴定意见，结合护理依赖程度，酌情支持75日护理费3,000元；5、误工费，根据原告的伤情及鉴定意见，结合单位出具的误工情况，本院酌情支持150日误工费37,290元，原告在理赔到该款后应及时退还给中交三航局工程船舶有限公司；6、残疾赔偿金，原告主张105,924元符合规定，本院予以支持；7、精神损害抚慰金，因本次交通事故造成原告身体一定损害，精神上遭受一定痛苦，应适当给予精神赔偿。综合考虑本案侵害行为发生的原因、损害后果以及当事人的过错程度等因素，本院酌情支持5,000元；8、交通费，根据原告所受伤情和治疗、鉴定、诉讼情况，本院酌情支持300元；9、残疾辅助器具费，原告为伤情所需购买拐杖花费250元，结合原告受伤部位，购买该物品尚属必要，支付费用尚属合理，本院予以支持；10、物损费，本院酌情支持1,000元；11、杂费，原告住院期间购买日用品花费30元，并有相关费用凭证，本院予以支持；12、鉴定费，原告主张2,000元，有鉴定意见书及发票为凭，本院予以支持；13、律师费，根据本案案情，支持原告主张的律师费4,000元。综上，原告合理损失共计195,244.95元，扣除被告保险公司在交强险医疗费用限额内先行垫付的10,000元后，被告保险公司还应在交强险内赔偿原告误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金(5,000元)、残疾辅助器具费、物损费合计111,000元；在商业三者险内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、残疾辅助器具费、鉴定费合计70,214.95元。另，被告郑翔辉应赔偿原告律师费、杂费合计4,030元，与其先行支付的6,673.50元抵扣后，原告应返还被告郑翔辉2,643.50元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二十五条第二款、《中华人民共和国保险法》第十七条、第三十条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁德中心支公司还应在交强险内赔偿原告朱新余误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、物损费合计111,000元，此款于判决生效之日起十日内付清；二、被告中国平安财产保险股份有限公司宁德中心支公司在商业三者险内赔偿原告朱新余医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、残疾辅助器具费、鉴定费合计70,214.95元，此款于判决生效之日起十日内付清；三、被告郑翔辉赔偿原告朱新余律师费、杂费合计4,030元，与其先行支付的6,673.50元抵扣后，原告朱新余应返还被告郑翔辉2,643.50元，此款于判决生效之日起十日内付清。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1,960元，由被告郑翔辉负担；重新鉴定费3,630元，由被告中国平安财产保险股份有限公司宁德中心支公司负担(已付清)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 顾华忠
二〇一六年八月二十六日
书记员 张超亮
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任；
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
第二十五条……。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予以准许。
四、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第三十条采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。