河南省长垣县人民法院
民 事 判 决 书
(2015)长民初字第2027号
原告刘建伟。
委托代理人田玉涛，河南弘治律师事务所律师。
被告王文东。
被告河南省发达起重机有限公司。
住所地：长垣县魏庄工业区。
法定代表人韩民胜，任董事长。
组织机构代码证：××。
以上二被告委托代理人金世贵，长垣县148法律服务所法律工作者。
被告江苏戴园建材集团有限公司。
住所地：江苏省如东县洋口镇六份头村。
法定代表人符仁俊，任董事长。
委托代理人郭马泉。
原告刘建伟因与被告王文东、河南省发达起重机有限公司（以下简称河南发达起重机公司）、江苏戴园建材集团有限公司（以下简称江苏戴园建材公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，刘建伟于2015年6月26日以王文东、江苏戴园建材公司为被告提起诉讼，本院于同年6月29日作出受理决定。刘建伟于提起诉讼时申请对其伤残等级等进行司法鉴定，本院于2015年7月2日向王文东、江苏戴园建材公司邮寄送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及协商鉴定事宜通知书。后本院委托新乡医学院司法鉴定中心进行鉴定，新乡医学院司法鉴定中心于2015年9月25日作出司法鉴定意见书，刘建伟于2015年10月19日申请增加诉讼请求，本院于2015年10月27日向王文东、江苏戴园建材公司邮寄送达了增加诉讼请求申请书及开庭传票。后本院依法组成合议庭于2015年11月11日公开开庭进行了审理。刘建伟及其特别授权代理人田玉涛，王文东及其特别授权代理人金世贵，江苏戴园建材公司的特别授权代理人郭马泉到庭参加诉讼，刘建伟于庭审过程中申请增加河南发达起重机公司为被告，本院于2015年12月7日向河南发达起重机公司邮寄送达了起诉状副本、增加诉讼请求申请书、追加被告申请书、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，向王文东、江苏戴园建材公司分别送达及邮寄送达了追加被告申请书及开庭传票，后于2016年1月28日公开开庭进行审理，刘建伟及其特别授权代理人田玉涛，王文东，王文东及河南发达起重机公司的特别授权代理人金世贵到庭参加诉讼，江苏戴园建材公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘建伟诉称，王文东找到刘建伟的三叔刘某和刘建伟，让其二人到江苏省如东县为其维修起重机，每人每天200元，维修的起重机属江苏戴园建材公司所有。2015年3月14日，刘建伟和刘某就从浙江省海宁市来到如东县，王文东安排维修起重机。第二天下午，刘建伟上到起重机上维修起重机，在维修起重机过程中，另一台起重机突然启动，撞住刘建伟的右小腿，致使刘建伟身体受伤。刘建伟在诉讼过程中被鉴定为伤残。刘建伟认为江苏戴园建材公司将其起重机维修业务承揽给不具有起重机维修资质的王文东，刘建伟受王文东雇佣从事起重机维修，在维修起重机过程中江苏戴园建材公司的起重机将刘建伟撞伤，王文东提交了河南发达起重机公司与江苏戴园建材公司的合同，故刘建伟认为王文东、河南发达起重机公司、江苏戴园建材公司均应当承担赔偿责任。刘建伟要求王文东、河南发达起重机公司、江苏戴园建材公司连带赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、检查费等损失共计177865.72元，并承担本案的诉讼费用。
王文东、河南发达起重机公司在庭审中辩称，王文东与刘建伟之间不存在雇佣关系，刘建伟受伤系其自身过错造成的，应当由其自己承担责任。王文东系河南发达起重机公司的代理人，其签订合同系履行职务行为，王文东及王某均明确告知刘建伟，拒绝其帮忙，刘建伟私自攀爬起重机造成损害，河南发达起重机公司、王文东均不应当承担赔偿责任，河南发达起重机公司可以在涉案合同受益范围内适当给予相应的补偿，但应当抵销王文东垫付的医疗费23230元及其他费用800元，交通费800元。
江苏戴园建材公司在庭审中辩称，刘建伟诉称江苏戴园建材公司将起重机的维修工程包给王文东个人不属实，江苏戴园建材公司与河南发达起重机公司签订的起重机维修协议，按照协议约定，江苏戴园建材公司不应当承担赔偿责任。
根据到庭当事人的诉辩意见，并经到庭当事人的认同，?本院归纳本案庭审焦点为：1、刘建伟要求王文东、河南发达起重机公司、江苏戴园建材公司承担赔偿责任有无事实根据和法律依据。2、刘建伟要求赔偿的项目和数额有无事实根据和法律依据。
针对第一个庭审焦点，刘建伟向本院提交的证据材料有：1、证人刘某的出庭证言1份及浙江省汽车客票2张，据此证明王文东雇佣刘建伟到江苏戴园建材公司维修起重机，在维修起重机过程中，江苏戴园建材公司的起重机撞住刘建伟，造成刘建伟受伤，王文东、河南发达起重机公司、江苏戴园建材公司均应当承担赔偿责任。
针对第一个庭审焦点，河南发达起重机公司、王文东向本院提交的证据材料有：1、证人韩某、王某的出庭证言各1份，据此证明河南发达起重机公司的雇员王文东已经明确告知刘建伟，拒绝其帮工，禁止其攀爬起重机，并明确要求刘建伟远离施工现场，对刘建伟的损失应当由其自己承担责任。2、证人蔡某的出庭证言1份，据此证明并非其他起重机运行过程中造成刘建伟受伤。3、河南发达起重机公司与江苏戴园建材公司签订的行车肯轨校正协议书1份，据此证明江苏戴园建材公司将维修行车的业务发包给具有起重机维修资质的河南发达起重机公司，涉案合同金额27000元。4、河南发达起重机公司的营业执照副本复印件1份、组织机构代码证复印件1份、特种设备安装改造维修许可证复印件1份，据此证明河南发达起重机公司具有起重机的维修资质。
针对第一个庭审焦点，江苏戴园建材公司未向本院提交证据材料。
经庭审质证，王文东、河南发达起重机公司对刘建伟提交的证据有异议，认为刘某与刘建伟有亲属关系，证言内容不真实，车票仅能证明乘车的区间，不能证明刘建伟的证明目的，因证人陈述的内容虽然没有其他证据相印证，但证人刘某陈述的内容与刘建伟陈述的内容基本一致，对双方的证据及陈述内容本院应当综合分析后按照当地起重机安装维修的惯例，按陈述的内容更为符合常理认定证人的证言，故对该异议本院将综合分析认定。
经庭审质证，刘建伟对王文东、河南发达起重机公司提交的证据4无异议，对证据1有异议，认为证人系王文东的亲属，证言内容亦不真实，不能证明其证明目的，因证人陈述拒绝刘建伟帮工，但刘建伟与刘某共同到王文东指定的地点对其指定的起重机进行维修，刘建伟又系在维修起重机过程中受伤，刘建伟受伤时王文东安排的现场指挥人员又在现场，应当认定双方系雇佣关系，对该异议本院予以支持。刘建伟对王文东、河南发达起重机公司提交的证据2有异议，认为证人没有看到刘建伟受伤的情况，陈述其他起重机没有碰到刘建伟系其主观猜测，证言内容不真实，因证人系发生事故的在场人，虽然其没有看到刘建伟受伤的经过，但其根据事故发生时其他起重机的位置及是否运行等情况证明其他起重机不可能碰到刘建伟符合常理，且刘建伟提交的证据亦不足以证明系其他起重机运行过程中将刘建伟撞伤，故对该异议本院不予支持。刘建伟对王文东、河南发达起重机公司提交的证据3有异议，认为维修起重机系王文东实际完成的，合同与实际施工人不一致，属王文东借用河南发达起重机公司的资质，因河南发达起重机公司、王文东均认可王文东系作为河南发达起重机公司代理人签订的合同，王文东系履行的职务行为，故对该异议本院不予支持。
针对第二个争议焦点，刘建伟向本院提交的证据材料有：1、河南宏力医院诊断证明书1份、病历1份、出院证1份，据此证明刘建伟受伤住院治疗的经过；2、河南宏力医院住院票据1张；3、门诊治疗票据6张，据证据2、3证明刘建伟支出的医疗费数额；4、新乡医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书1份，鉴定费票据1张，检查费票据1张，据此证明刘建伟的伤残等级及支出的鉴定费、检查费数额；5、刘建伟的家庭户口本1份，据此证明刘建伟的基本情况及被抚养人的基本情况；6、交通费票据35张，据此证明支出的交通费数额。
针对第二个争议焦点，王文东、河南发达起重机公司向本院提交的证据材料有：1、南通市第一人民医院票据2张，据此证明王文东在南通市为刘建伟垫付的医疗费数额；2、河南宏力医院预交款收据5张，据此证明王文东在河南宏力医院为刘建伟垫付的医疗费数额。
针对第二个争议焦点，江苏戴园建材公司未向本院提交证据材料。
经庭审质证，王文东、河南发达起重机公司对刘建伟提交的证据1、4、5均无异议，对证据2本身无异议，对证明目的有异议，认为该费用均系王文东垫付，因王文东提交了预交款收据，刘建伟亦认可该事实，故对该异议本院予以支持。王文东、河南发达起重机公司对证据3有异议，认为刘建伟系在河南宏力医院治疗，其又到其他医院治疗，对该费用不予认可，因刘建伟在河南宏力医院住院治疗，出院后确需到其他医院治疗应当有原治疗医院的医嘱，且刘建伟仅提交了门诊票据，未提交诊断证明，不足以证明其支出的门诊治疗费用系治疗本次事故引起的损害而支出的费用，故对该异议本院予以支持。王文东、河南发达起重机公司对证据6有异议，认为刘建伟受伤后王文东已经支付了部分交通费，仅应当支付部分交通费，因刘建伟受伤住院治疗期间确需支出交通费，结合其住院治疗时间及地点，其主张交通费500元，且提交了交通费票据，对该主张应当予以支持，故对该异议本院不予支持。
经庭审质证，刘建伟对王文东、河南发达起重机公司提交的证据均无异议。
根据上述有效证据及到庭当事人的陈述，本院可以确认以下案件事实：王文东系河南发达起重机公司的工作人员。王文东作为河南发达起重机公司的代理人与江苏戴园建材公司签订起重机维修合同，约定由河南发达起重机公司维修江苏戴园建材公司的起重机，王文东又电话联系刘某前往江苏戴园建材公司维修起重机，刘某和刘建伟一起到达江苏戴园建材公司进行维修起重机。2015年3月15日，刘建伟在维修起重机过程中发生事故，造成刘建伟身体受伤，王文东安排人员将刘建伟送往南通市第一人民医院进行治疗，支出医疗费230元，该费用系王文东支付。刘建伟于2015年3月16日到河南宏力医院住院治疗，王文东为其预交医疗费用23000元，实际支出医疗费22988.61元，共计住院12天，于2015年3月28日出院，住院诊断为：右侧胫腓骨骨折。出院医嘱：1、卧床休息，避免受伤。2、继续石膏托固定制动。3、每二天换药一次，适时拆除缝线。4、2周后来院复查。5、若有不适，即时来诊。在诉讼过程中，刘建伟申请对其伤残等级、出院后的护理情况及取固定钢板的费用进行司法鉴定，本院委托新乡医学院司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2015年9月25日作出豫新乡医学院司鉴中心（2015）临鉴字第1251号司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘建伟的右胫腓骨骨折内固定术后评为九级伤残。其出院后护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为壹人，护理期限拟定为90日。其二次手术取内固定物的费用约需陆仟元人民币（￥6000.0元）。刘建伟支出鉴定费2500元，检查费140元。在刘建伟住院过程中，刘建伟支出交通费500元，王文东给付刘建伟现金200元，生活费100元。
另查明，刘建伟出生于1986年12月，其长女刘梓彤，出生于2008年12月，其长子刘子睿出生于2013年11月，三人均系城镇居民。刘建伟没有从事安装、维修起重机的资质。
本院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、误工费等损失。提供劳务者在提供劳务过程中受到损害的应当由接受劳务者承担赔偿责任。王文东通过电话与刘某联系，要求刘某前往江苏戴园建材公司维修起重机，双方之间维修的惯例系王文东指挥刘某进行维修起重机，王文东按照刘某工作的时间给付刘某报酬，王文东与刘某之间系雇佣关系，王文东系刘某的雇主，本次维修起重机时刘建伟与刘某一同前往江苏戴园建材公司维修起重机，虽然王文东及王某陈述拒绝刘建伟维修起重机，但刘建伟实际对起重机进行了维修，王文东、王某均未完全有效制止刘建伟维修起重机，刘建伟与刘某共同外出维修起重机，二人均系以维修起重机而获得劳务费，故王文东、刘建伟均应当明知刘建伟维修起重机后王文东应当给付其劳务费，刘建伟与王文东之间仍系雇佣关系，刘建伟与王文东、河南发达起重机公司没有熟知或其他特殊关系，王文东、河南发达起重机公司陈述刘建伟到江苏戴园建材公司帮助维修起重机的意见不符合常理，故对王文东、河南发达起重机公司认为其与刘建伟系帮工关系的意见本院不予支持。王文东、河南发达起重机公司均认可王文东系河南发达起重机公司的工作人员，王文东签订合同及履行合同均系职务行为，故王文东的行为应当由河南发达起重机公司承担相应责任，因此应当认定刘建伟系河南发达起重机公司雇佣的人员，刘建伟系在从事雇佣活动中受伤，对其损害应当由雇主河南发达起重机公司承担赔偿责任。王文东系履行的职务行为，其行为由河南发达起重机公司承担相应的责任，刘建伟要求王文东承担赔偿责任的意见本院不予支持。刘建伟在维修起重机过程中受伤，其提交的证据不足以证明其在维修起重机时，江苏戴园建材公司的其他起重机运行过程中将其撞伤，且江苏戴园建材公司将其起重机的维修业务交付河南发达起重机公司完成，河南发达起重机公司具有起重机维修的相关资质，故江苏戴园建材公司对刘建伟的受伤没有过错，刘建伟要求江苏戴园建材公司承担赔偿责任的意见本院不予支持。刘建伟没有起重机的维修资质，在维修起重机的过程中，没有尽到安全注意义务，致使其身体受伤，刘建伟对事故的发生亦具有过错，应当减轻河南发达起重机公司的赔偿责任，根据刘建伟的过错程度，本院酌定由河南发达起重机公司赔偿刘建伟损失的80%。刘建伟要求赔偿其在出院后支出的门诊治疗费用，因刘建伟提交的出院证记载出院后若有不适，即时来诊，刘建伟提交的门诊票据并非原就诊医院的票据，其又未提交诊断证明书证明其门诊治疗费用系治疗本次事故造成的损害而支出的费用，故对该主张本院不予支持。刘建伟系长垣县魏庄办事处郑堤村人，该村的户籍均已经转为城镇居住地的居民，故其相关赔偿标准均应当按照城镇居民的标准进行计算，河南发达起重机公司认为应当按照农村居民的相关标准进行计算的意见本院不予支持。王文东认为其在刘建伟转院过程中支出交通费1800元，王文东未提交相关证据，刘建伟亦不认可，故对王文东的该意见本院不予支持。刘建伟的损失有：医疗费23218.61元，二次手术费6000元，误工费12897.40元（从2015年3月15日受伤计算至定残前一日，即2015年9月24日，共计193天，按河南省上年度城镇居民人均可支配收入24391.45元计算，24391.45元÷365天×193天），护理费4446.32元（住院期间936.07元，按照上年度河南省居民服务业和其他服务业年收入28472元计算，按照一人护理计算，共住院12天，28472元÷365天×12天×1人，出院后按1人护理90日，部分护理赔偿50%，计款3510.25元，28472元÷365天×90天×1人×50%），住院伙食补助费180元（共住院12天，按每天15元计算，15元×12天），营养费180元（共住院12天，按每天15元计算，15元×12天），交通费500元，残疾赔偿金140026.32元（其中残疾赔偿金97565.80元，按照上年度河南省城镇居民人均可支配收入24391.45元计算20年，刘建伟被鉴定为九级伤残，赔偿20%，24391.45元×20年×20%，被抚养人生活费42460.52元，被抚养人生活费按照上年度河南省城镇居民人均消费支出15726.12元计算，其长女已年满7周岁，计算11年，其长子已年满2周岁，计算16年，共计27年，父母二人共同分担，刘建伟被鉴定为九级伤残，计算20%，15726.12×27年÷2人×20%，），鉴定费2500元，检查费140元，以上损失共计190088.65元，应当由河南发达起重机公司赔偿刘建伟损失的80%，计款152070.92元，刘建伟因本次事故造成九级伤残，确给其身心健康造成伤害，其要求赔偿精神伤害抚慰金的请求应当予以支持，但其本人对事故的发生具有过错，本院酌定由河南发达起重机公司赔偿刘建伟精神损害抚慰金6000元，故河南发达起重机公司共计应当赔偿刘建伟损失158070.92元，王文东、河南发达起重机公司已经给付刘建伟医疗费及其他费用23518.61元，应当予以扣除，故河南发达起重机公司应当再赔偿刘建伟损失134552.31元。根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、河南省发达起重机有限公司于本判决生效后十日内赔偿刘建伟医疗费、二次手术费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、检查费、交通费、精神损害抚慰金等损失共计134552.31元。
二、驳回刘建伟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟廷履行期间的债务利息。
案件受理费3857元，由河南省发达起重机有限公司承担2857元，刘建伟承担1000元。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式六份，上诉于河南省新乡市中级人民法院。
审 判 长 赵利军
审 判 员 苑书昌
人民陪审员 华江浩
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 赵艺博