广东省惠州市惠城区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)粤1302民初7481号
原告：谈发友，男，汉族，1954年7月11日出生，住址：湖南省安乡县。
委托诉讼代理人：何枢、郭勇斌，广东鸿园律师事务所律师。
被告：张磊磊，男，汉族，1993年5月3日出生，住址：安徽省太和县。
被告：中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司，住所地：广东省河源市源城区东华路2号。
负责人：叶国柱，总经理。
委托诉讼代理人：吴玉梅，广东瀛仁律师事务所律师。
原告谈发友与被告张磊磊、中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，现已审理终结。
当事人诉辩意见
原告谈发友向本院提出诉讼请求：1、被告一赔偿原告各项损失230000元（具体损失待伤残评定后另行确定）；2、被告二在交强险、商业险责任范围对上述损失承担优先连带清偿责任；3、本案诉讼费用及其他费用由两被告承担。2017年9月5日，原告向本院提交了变更诉讼请求申请书，将诉讼请求变更为：1、被告一赔偿原告各项损失256142元（详见赔偿清单）；2、被告二在交强险、商业险责任限额范围内对上述各项损失承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费用及其他费用由两被告承担。庭审中，原告增加医疗费3570元、医用支具170元、陪护床费410元。
事实和理由：2017年5月3日10时30分许，张磊磊（即被告一）驾驶粤Ｐ×××××小型轿车从仲恺惠台往TCL海外电子厂方向行驶，行经惠环市场路段时，与行人谈发友（即原善）发生碰撞，造成原告谈发友受伤，肇事后被告一张磊磊叫人顶替的交通事故。2017年6月3日，惠州市公安局交通警支队仲恺大队经勘察后出具441306[2017]第D001038号道路交通事故认定书，认定被告一张磊磊承担事故全部责任，原告谈发友不负事故责任。经查粤Ｐ×××××小型轿车在中国人民财产保险（即被告二）处投保了交强险和第三者商业保险。事故发生后，原告送往中信惠州医院进行治疗，诊断为：右股骨粗隆间粉碎性骨折等。经手术治疗住院42天后出院，共花费医疗费用50313.2元，其中被告二中国人民保险公司垫付了10000元，剩余40313.2元由被告一车主张磊磊支付。为维护原告的合法权益，依照《华人民共和国道路交通安全法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题解释》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《民法通则》、《2016年度广东省道路交通事故人身损害赔偿计算标准》等法律、法规的相关规定，特向人民法院提起诉讼，请判予诉求。
被告张磊磊在庭审中辩称：一、事故发生属实，事故发生后，我方垫付医疗费40313.2元。二、针对原告的各项诉讼请求，与被告二的第三点答辩意见一致。
被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司辩称：一、本案被保险人即驾驶人涉及肇事后未保护现场，离开现场，未及时报警且肇事后叫人顶替，依据法律的规定和保险合同的约定答辩人在商业第三者险范围内可以免责。二、答辩人可以依据《道路交通安全法》第76条的规定，在机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）赔偿限额内将保险金赔付予被答辩人，但是应当遵循交强险分项赔偿的原则。答辩人在本案中的权利义务应按机动车交通事故责任强制保险条例》及《机动车交通事故责任强制保险条款》进行确定。三、对被答辩人的赔偿项目的意见。1、误工费部分。被答辩人请求赔偿误工费人民币16000元，提供了居住证、外出务工证明、保安员证、劳动合同、用人单位企业信息、社保卡，但《居住证》为2010年的，交没有事故发生前的居住证，且社保卡应提供相应的缴费明细，以确定被答辩人是否在事故发生前一直在其陈述的单位工作，社保的缴费记录是最能证明被答辩人的工作事实，但根据目前被答辩人提供的前述的证据的不能充分证明其每月收入的具体数额，被答辩人没有提交充分证据证明其每月固定收入的事实，其计算误工费的标淮应按无固定收入来计算，若被答辩人不能证明最近三年的平均收入，也不能证明其所从事的行业，其误工费的计算标准可以参照受诉法院所在地上一年度最低工资标准计算。被答辩人按每月3200元/月无法律依据。2、伤残赔偿金部分。根据《广东省高级人民法院广东省公安厅关于〈道路交通安全法〉施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》27条：“受害人的户口在农村，但发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入的，在计算赔偿数额时按城镇居民的准对待。”如前所述，被答辩人没有提供充分证据证明已在发生交通事故时己在城镇居住一年以上且有固定收入的事实，被答辩人没有提供户口本，无法判断其户籍的性质，答辩人认为其计算被答辩人伤残赔偿金时可暂按受诉地法院农村标准进行计算。被答辩人提供的在深圳工作生活的证据是不充分的，故应按照受诉地法院的农村标准计算伤残赔偿金。3、精神抚慰金部分。被答辩人请求赔偿精神损失费20000元，精神损害赔偿的基本功能是补偿受害人所受的精神损害，抚慰受害人遭受的精神痛苦。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第9条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；(三）其他损害情形的精神抚慰金。答辩人认为残疾赔偿金已经具有精神损害抚慰金的成分，故不应再支持被答辩人的此项请求。4、鉴定费部分。鉴定费是被答辩人为证明其伤残等级而支出的费用，不属于法定和约定的保险赔偿项目，不应由答辩人承担。5、营养费部分。被答辩人请求赔偿营养费2100元，但根据《解释》第24条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，被答辩人提供了的出院记录中的医嘱没有关于加强营养的内容，此部分请求请不应支持。6、交通费部分。被答辩人请求赔偿交通务1560元，交通费的产生以实际发生的为准，交通费以被答辩人所提供任何的有效交通费票据为准，被答辩人没有提供任何交通费的凭证，故被答辩人的此项请求无事实依据。7、护理费部分。被答辩人请求赔偿护理费6300元，护理费的计算依据医疗机构的意见，被答辩人提供的疾病证明书中没有注明住院期间需陪护人员，此部分请求请不应支持。8、被抚养人生活。被答辩人请求被抚养人生活费18240元，被答辩人没有提供相应的被抚养人信息，如被抚养人为农村户口，并没有在城镇居住生活的证据，按照深圳城镇标准计算没有事实和法律依据，在证据没有的前提下暂不应支持被答辩人的此部分请求。四、答辩人不承担本案的任何诉讼费用。因侵权之债所发生的诉讼费用应由直接侵权人承担，答辩人不是本案的侵权人，无任何过错，无须承担任何诉讼费用。综上所述，被答辩人部分诉讼请求缺乏事实依据和法律依据，恳请人民法院查清事实，依法予以驳回。
查明的案件事实
经审理查明：2017年5月3日10时30分许，被告张磊磊驾驶粤Ｐ×××××号小型普通客车从仲恺惠台往TCL海外电子厂方向行驶，行经惠环市场路段时，与行人谈发友发生碰撞，造成原告谈发友受伤。肇事后，被告张磊磊叫人顶替的交通事故。2017年6月3日，惠州市公安局交通警察支队仲恺大队作出441306[2017]第D001038号《交通事故认定书》，认定：驾驶人被告张磊磊驾驶机动车在道路上发生交通事故后未保护现场、未及时报警且肇事后叫人顶替，对事故的发生存在全部过错，负此事故的全部责任；行人谈发友不负此事故责任。
事故发生后，原告随即被送往中信惠州医院住院治疗，入院诊断：1、右股骨粗隆间粉碎性骨折；2、2型糖尿病。原告于2017年6月14日出院，共住院42天，出院医嘱：1、出院休息贰个月，合理积极进行功能锻炼；2、术后三个月内避免过度负重受力；3、出院后定期返院复查（术后三个月、半年、一年），根据骨折愈合情况考虑内固定物取出术治疗；4、不适随访。原告在上述治疗过程中共产生医疗费用53883.2元，其中，被告中国人民财产保险公司河源市分公司垫付了10000元，被告张磊磊垫付了40313.2元。原告主张医用支具170元，并提交发票予以证明；原告还主张陪护床费410元，但仅提交了收款收据予以证明。
另查一，本院依原告申请于2017年8月14日委托广东西湖司法鉴定所对原告外伤与疾病的关系、伤残等级、后续医疗费用进行评定，该鉴定所于2017年8月17日作出了广湖司鉴所[2017]临鉴字第570号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人谈发友的损伤与本次交通事故存在直接因果关系；2、被鉴定人谈发友右髋骨关节功能丧失50%以上，构成九级伤残；3、被鉴定人谈发友后续医疗费用评估为10000元。此次鉴定，原告支付了鉴定费2500元。
另查二，原告为证明其事故发生前的工作收入及居住状况，向本院提交了工作证、保安员证、《证明》、劳动合同、银行流水、居住证、社会保障卡等证据。其中，工作证、保安员证显示，原告为深圳市超频三科技有限公司行政部保安；劳动合同显示，原告与深圳市超频三科技有限公司签订了自2014年2月20日起至2017年2月19日止的固定期限劳动合同；湖南省安乡县陈家嘴渔场、安乡县陈家嘴镇人民政府于2017年6月29日共同出具的《证明》显示，原告于自2000年5月至今在外以务工为生，未在家从事种植工作。
另查三，安乡县陈家嘴镇南山村村民委员会、安乡县公安局陈家咀派出所于2017年6月29日共同出具的《证明》显示，郭秋菊（1923年10月29日出生）共育有2子，分别为原告谈发友、谈法彪。原告系居民家庭户口。
另查四，被告张磊磊系本案肇事车辆粤Ｐ×××××号小型普通客车的等级所有人，其为该车在被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司投保了交强险及商业第三者责任险500000元（含不计免赔），事故发生在保险期限内。被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司提交的《机动车综合商业保险条款》第二章第二十四条载明：“在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：……（二）驾驶人有下列情形之一者：（1）事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场；……”。被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司为证明其已将上述保险条款提供给了投保人还向本院提交了《机动车综合商业保险投保单》、投保人声明等证据。被告张磊磊对上述证据均不予认可。
判决理由和结果
本院认为，当事人应根据事故责任的大小承担相应的民事责任。交警部门通过现场勘验、检查而做出的《道路事故认定书》，程序上符合法律规定，实体处理上对事故的基本事实、成因分析合理合法，因此，本院对该认定书予以确认。
对原告在本案中的损失，本院确认如下：1、医疗费54053.2元（53883.2元+医用支具170元），有医疗收费票据予以佐证，本院予以确认；2、后续治疗费用10000元；3、住院伙食补助费4200元（100元/天×42天）；4、住院护理费，因原告未提交证据证明护理人员的工资收入，故对原告主张的住院护理费，本院结合医嘱及本市从事同等级别护理的劳务报酬标准100元/天计算，原告住院护理费确认为4200元（100元/天×42天）；5、误工费，虽原告提交的证据不足以证明其事故发生前的每月收入状况，但其主张误工费按3200元/月计算未超出广东省2016年度国有同行业（居民服务业）在岗职工年平均工资67104元/年的标准，本院予以支持；误工时间自原告受伤之日起计算至其第一次评残前一日止，确认为106天；原告误工费确认为11306.7元（3200元/月÷30天×106天）；6、残疾赔偿金，原告系居民家庭户口，且事故发生时其已在深圳居住生活一年以上且主要收入来源于深圳，故其主张残疾赔偿金按广东省2016年度深圳居民人均可支配收入48695.0元/年计算，本院予以支持，原告残疾赔偿金确认为165563元（48695.0元/年×17年×20%）；7、被抚养人生活费，因原告事故发生时已在深圳居住生活一年以上且主要收入来源于深圳，故其主张被抚养人郭秋菊的抚养费按广东省2016年度深圳居民人均消费性支出36480.6元/年计算，本院予以支持，被抚养人生活费确认为18240元（36480.6元/年×5年×20%÷2）；8、精神损失费20000元（酌定）；9、交通费1300元（酌定）；10、鉴定费用2500元；以上各项共计人民币291362.9元。原告主张营养费，但未能提交医疗机构出具的相应意见或其他证据予以证明，本院对此不予支持；原告还主张陪护床费，于法无据，本院亦不予支持。
因本案肇事车辆粤Ｐ×××××号小型普通客车已在被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司投保了交强险及商业第三者责任险500000元（含不计免赔），且被告张磊磊在本次事故中负全部责任。故，中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司应在该车交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费等损失10000元（已支付），并应在伤残赔偿限额内赔偿原告住院护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费等损失110000元。
被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司辩称被告张磊磊肇事后未保护现场，离开现场，未及时报警且肇事后叫人顶替，根据商业保险合同第二章第二十四条的约定，属于保险责任的免除事由，其在商业第三者责任险中不承担赔偿责任，并提交了《机动车综合商业保险条款》予以佐证，但本案《道路事故认定书》记载的情形不符合上述《机动车综合商业保险条款》第二章第二十四条载明的保险人可以免赔的情形，故，被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司以此为由主张在商业第三者责任险中免赔，事实依据不足，本院不予采纳。基于上述认定，扣除中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在交强险各分项限额内依法应承担的上述两项损失共计120000元后，原告剩余171362.9元损失，应由被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司按照保险合同在粤Ｐ×××××号小型普通客车商业第三者责任险5000000元责任限额内予以赔付。扣除被告张磊磊垫付的40313.2元，被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司在商业第三者责任险限额内尚需向原告支付赔偿款的数额为131049.7元。
综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司应于本判决生效之日起七日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内向原告谈发友支付赔偿款人民币110000元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司应于本判决生效之日起七日内在商业第三者责任险保险赔偿限额内向原告谈发友支付赔偿款人民币131049.7元。
三、驳回原告谈发友的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案受理费2150元（缓交），由原告谈发友负担350元，由被告张磊磊负担1800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。
审 判 长 赵顺喜
审 判 员 苏绿琴
人民陪审员 许雅嫦
二〇一八年三月五日
书 记 员 古杏蓓