陕西省渭南市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)陕05民终292号
上诉人（原审被告）：陕西乡亲大药房连锁有限公司。
法定代表人：何东虎，该公司经理。
委托诉讼代理人：王静，陕西西岳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：毛亚龙，男，1962年4月2日出生，汉族。
上诉人陕西乡亲大药房连锁有限公司（以下简称乡亲大药房）因与被上诉人毛亚龙合同纠纷一案，不服临渭区人民法院（2016）陕0502民初2420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
乡亲大药房上诉请求：1、依法请求撤销临渭区人民法院（2016）陕0502民初2420号民事判决书，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人一审错列被告，其诉讼不符合《民事诉讼法》第119条之规定；2、一审法院判决认定上诉人与被上诉人之间签订的《药店加盟（连锁）合同》真实有效是错误的；3、一审法院判决解除《药店加盟（连锁）合同》并判决上诉人返还被上诉人加盟费、保证金、管理费、社保卡办理等费用共计45000元，无事实依据和法律依据；4、一审法院以上诉人“不能提供登记备案的印鉴原始检材”而对上诉人提出的司法鉴定不予受理是错误的。上诉人提供的“渭南市乡亲大药房连锁有限公司”印章就是最真实原始的检材，上诉人更名前所有合同、文件、工商登记资料均是印章所盖，还需要什么原始检材？综上，一审法院认定案件事实错误、程序违法、判决错误，请二审法院在查明案件事实的基础上，依法撤销临渭区人民法院（2016）陕0502民初2420号民事判决书，并改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。
毛亚龙答辩称，上诉人的上诉理由不能成立。他对章子与名称的说法是不对的，以前我与其签订合同的时候，我是从墙体上看的广告，给办公室打的加盟电话，何东虎本人就来这，说是地方不合适，让我重新选。后来他又带了一个人来我们三人选了一个地址，他还说以后有什么问题找雷磊，雷磊拿的合同票章子都有，我就把钱交给雷磊。时间长了发现雷磊说是先交钱，盖章子名称就是渭南市相亲大药房连锁公司。一审提交的票据上有章子，我们是从墙体上广告看的，并不认识。雷磊是何东虎指派的人，有章子，我们不知道是假的。如果是假的我也不可能加盟的。一审判决正确，证据充分，应予维持。
原告毛亚龙向一审法院提出诉讼请求：1、依法解除原、被告之间签订的渭南市乡亲大药房连锁有限公司药店加盟（连锁）合同书；2、判令被告返还已收加盟费用及相关费用共计45000元，并承担该45000元的利息（从2014年6月1日起按月息2%计算至清偿之日止）。3、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2014年4月初，被告乡亲大药房公司法定代表人何东虎派员工雷磊与原告协商加盟事宜。原告毛亚龙就其主张向法院提交以下书面材料：一、《药店加盟（连锁）合同书》，该合同约定原告加盟被告公司，并应缴纳加盟费15000元/5年，管理费2000元/年，保证金20000元并约定合同有效期自2014年6月1日起至2019年5月31日止，合同第十四条还约定被告为原告办理医保定点刷卡相关手续。二、2014年4月26日收款收据，内容为收取原告2014年至2019年加盟费15000元及2014年管理费2000元，加盖渭南市乡亲大药房连锁有限公司印章。三、2014年4月28日雷磊书写的收条，内容为收到原告押金2万元。四、2014年5月12日雷磊书写的收条，内容为收到原告社保卡办理费8000元。被告提交2015年11月19日渭南市公安局临渭分局立案告知书，内容为雷磊涉嫌挪用资金案已立案，其中被告知人处有何东虎签名，渭南市乡亲大药房连锁有限公司加盖公章。2016年3月15日，被告公司名称由“渭南市乡亲大药房连锁有限公司”变更为“陕西乡亲大药房连锁有限公司”。2016年5月13日，原告因被告不履行加盟合同亦不退还费用为由，诉至本院。
庭审中，因原告诉状中所列被告名称为“渭南市乡亲大药房连锁有限公司”，与被告现名称不一致，经本院释明后，原告当庭申请将被告名称变更为“陕西乡亲大药房连锁有限公司”。审理中，被告称其已向公安机关报案，但公安机关未予立案。另外被告虽申请对加盟合同中的公司印章进行鉴定，但不能提供“渭南市乡亲大药房连锁有限公司”登记备案的印鉴原始检材，致使鉴定无法进行。
一审法院认为，本案争议焦点为：1、原告申请变更被告名称程序是否合法；2、原、被告之间签订的药店加盟合同是否应依法解除及解除后的法律后果。关于争议焦点1，因被告仅将名称由“渭南市乡亲大药房连锁有限公司”变更为“陕西乡亲大药房连锁有限公司”，公司的法定代表人、住所地均一致，且审理中，原告申请变更被告名称，依法应予准许，该案应以变更后的名称为被告继续进行审理。关于争议焦点2，被告认为原告提交的药店加盟合同系雷磊的个人行为，与公司无关，公司亦未收取原告任何费用，并提出对合同中印章真伪进行鉴定，因本院告知被告如认为雷磊涉嫌犯罪可向公安机关报案，但被告后称公安机关并未立案，加之雷磊系被告公司法定代表人何东虎指派与原告协商加盟事宜，故综合本案证据情况，应认定原、被告之间签订的药店加盟合同真实有效，原告依约向被告缴纳加盟费、保证金、管理费、社保卡办理费等费用，被告应依法依约履行合同相关义务。被告公司现对药店加盟合同系其公司签订不予认可，亦未依约履行加盟合同的义务，系明确表示不履行合同的主要债务，属于合同法第九十四条规定的解除情形，因此对原告要求解除合同的诉请依法应予支持。合同解除后，原告有权要求被告退还已缴纳的加盟费15000元、保证金20000元、管理费2000元、社保卡办理费8000元共计45000元。被告亦应向原告赔偿利息损失（计算办法：以45000元为基数，自起诉之日即2016年5月13日起按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算至清偿之日止）。故依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条规定判决：一、解除原告毛亚龙与渭南市乡亲大药房连锁有限公司签订的《药店加盟（连锁）合同书》。二、被告陕西乡亲大药房连锁有限公司自本判决生效之日起五日内向原告毛亚龙返还加盟费、保证金、管理费、社保卡办理费等费用共计45000元，并支付利息损失（计算办法：以45000元为基数，自2016年5月13日起按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算至清偿之日止）。案件受理费925元，由被告陕西乡亲大药房连锁有限公司负担。
二审中，当事人未提交新证据。上诉人对一审判决认定“合同书加盖的是公司印章”及“上诉人法定代表人派员工雷磊和被上诉人商议加盟的事实”是错误的，第一次上诉人法人何东虎确实和雷磊一块去的，但因选址问题不同意加盟，此后再未发生关系。经审查，被上诉人毛亚龙起诉的“渭南市乡亲大药房连锁有限公司”系“陕西乡亲大药房连锁有限公司”变更前名称，涉案合同书加盖“渭南市乡亲大药房连锁有限公司”印章的事实存在；上诉人法人何东虎与员工雷磊去被上诉人选址也是为了加盟之事，上诉人法人第一次去被上诉人处是否同意加盟，双方存在异议，但上诉人员工雷磊因第一次与上诉人法人共同去选址、商议加盟，现上诉人不认可雷磊属指派行为，但雷磊再次与被上诉人商议加盟之事应属于表见代理行为。上诉人对一审判决认定事实的异议不能成立，一审判决认定事实本院二审予以确认。
本院认为，“陕西乡亲大药房连锁有限公司”系“渭南市乡亲大药房连锁有限公司”工商变更登记成立，两个公司的法定代表人及住所地均一致，应属权利义务承继关系，被上诉人以其签订合同时的“渭南市乡亲大药房连锁有限公司”提起诉讼并无不当，一审法院审查后以变更后的“陕西乡亲大药房连锁有限公司”作为本案诉讼主体是合法有据的，上诉人乡亲大药房认为本案诉讼主体错列的理由不能成立，本院不予支持。被上诉人毛亚龙因加盟事由与上诉人联系，上诉人法定代表人何东虎与其员工雷磊共同去被上诉人处商议加盟、选址问题，双方虽对是否同意加盟有异议，但双方商议加盟的事实这这客观存在；雷磊陪同何东虎商议加盟、选址，其系上诉人员工身份应是明确的，后其与被上诉人签订合同、收取加盟等费用，应属上诉人的代理行为；该《药店加盟（连锁）合同书》上有何东虎个人签名、手机电话及“渭南市乡亲大药房连锁有限公司”盖章，上诉人对该印章、个人签名的真实性不认可，原审中仅对该印章申请鉴定，因未提供检材致未能鉴定，但其对法定代表人的签名并未申请鉴定；原审中上诉人提供证据反映雷磊已因涉挪用资金案被渭南市公安局临渭分局刑事立案，“被告知人”处盖有“渭南市乡亲大药房连锁有限公司”公章；综合以上情况，原审认定上诉人与被上诉人签订药店加盟合同真实有效是正确的，双方均应依约履行其合同相关义务。雷磊代收被上诉人毛亚龙加盟费、保证金、管理费、社保卡办理费等费用应视为上诉人乡亲大药房的代理行为，因上诉人不认可该合同的合法有效性，未能履行其应尽义务，被上诉人毛亚龙诉请解除双方签订的合同，符合《合同法》第94条相关规定，原审法院对该合同予解除并判处上诉人返还被上诉人加盟等费用，合法有据，本院予以支持。
综上所述，乡亲大药房的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费925元，由上诉人陕西乡亲大药房连锁有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐新卫
审判员 雷晓宁
审判员 车兴民
二〇一八年四月二十三日
书记员 王 芳