湖南省道县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)湘1124刑初475号
公诉机关湖南省道县人民检察院。
附带民事诉讼原告人何某玉，女，汉族，文盲，湖南省道县人，农民，住道县万家庄街道办事处上洞村*组。
委托代理人尹解辉，男,汉族，湖南省道县人。
被告人张友先，男,汉族，湖南省道县人，文盲，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年12月20日被道县公安局取保候审，2016年12月23日湖南省道县人民检察院决定对其取保候审，2017年6月7日本院决定对其取保候审。
辩护人张海桂，女，汉族，湖南省道县人，初中文化，农民。
湖南省道县人民检察院以道检公诉刑诉（2017)203号起诉书指控被告人张友先犯故意伤害罪，于2017年6月6日向本院提起公诉。附带民事诉讼原告人何某玉以被告人张友先故意伤害其身体造成经济损失为由，提起附带民事诉讼。本院受理后，依法由审判员何干祥担任审判长，人民陪审员程定顺、柏劲松参加的合议庭，于2017年6月21日公开开庭进行了合并审理。代理书记员卜文军担任记录。湖南省道县人民检察院指派检察员李峰出庭支持公诉，被告人张友先及辩护人张海桂、附带民事诉讼原告人何某玉及代理人尹解辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省道县人民检察院指控：2016年11月13日10时许，被告人张友先在道县万家庄街道办事处上洞村大山边放鸭子，因何某玉讲鸭子吃了自家的稻谷，双方发生口角并有肢体冲突，被告人张友先用拐杖多次击打何某玉的头部。经鉴定，何某玉的损伤程度为二个轻伤一级，一个轻伤二级。
公诉机关提供了被告人的供述和辩解、被害人的陈述、勘验检查笔录、证人证言、书证、鉴定意见书、被告人的户籍证明等证据材料。认为被告人张友先的行为已构成故意伤害罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四第一款之规定依法判处。
附带民事诉讼原告人何某玉诉称：2016年11月13日10时许，其在本村大山边见鸭子正在其儿子的稻田里吃稻谷，立即将鸭子赶走，正在放鸭子的张友先见自己的鸭子被赶开，就与其发生口角，并骂娘，被告人张友先用木棍将其的头部猛击数次，将其打倒在地，并用脚踩其的头部，致其昏迷。经鉴定，其的损伤程度为二个轻伤一级、一个轻伤二级。要求张友先赔偿医药费34094.79元、误工费15381.86元、护理费5383.65元、营养费2520元、住院期间伙食补助费6300元、精神抚慰金6000元等费用共计人民币69680.3元。
被告人张友先辩称：是被害人先打其的，其才还手打被害人。
被告人张友先的辩护人张海桂的辩护意见是：原告人先动手打了被告人，原告人具有过错，同时被告人具有自卫行为。
经审理查明：2016年11月13日10时许，被告人张友先在道县万家庄街道办事处上洞村大山边放鸭子，因何某玉讲鸭子吃了自家的稻谷，并将张友先家的鸭子赶走，为此双方发生口角互相对骂，后双方发生肢体冲突，被告人张友先用拐杖多次击打何某玉的头部。经鉴定，何某玉被伤及致：脑震荡；左上眼睑外侧、左额部创疤形成（创长6.5CM）；头部多处创疤形成（创疤累计长60.0CM）；左额骨粉碎性骨折；右前臂多处创疤形成（创疤长5.0CM）；左上臂软组织挫伤，其损伤程度为轻伤一级。
另查明，1、何某玉出生1934年5月10日，案发时系已满82周岁的老年人。
被告人张友先案发当日，主动到道县公安局万家庄派出所投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
被害人何某玉受伤后，于2016年11月13日至2017年1月15日在道县人民医院住院治疗63日，花医药费30096.79元，道县中医院门诊治疗费1600元、鉴定费2300元。经永州市濂溪司法鉴定所鉴定，误工180天、护理60天、需营养60天。护理费、误工费等根据湖南省2017—2018年度道路交通事故赔偿标准计算，即何某玉护理费5383.65元(31191元÷365天×63天）、住院期限间伙食补助费6300元（100元×63天）、营养费1800元（60天×30元），合计人民币45680.44元。
证明上述事实的证据有：
被害人何某玉的陈述，陈述了2016年11月13日10时30分许，其到本村大山边田里去，看见张友先家的鸭子正在其田里吃稻谷，其就赶了一下张友先家的鸭子，张友先见其赶鸭子就骂其的娘，双方发生争吵，张友先用拐杖打其的头部，其被打倒在地后，张友先又用拐杖打其的头部并用脚踩其的胸部致其不省人事。当其醒来后就爬到张友先家，被村会计和张友先的儿子送到道县人民医院治疗。
2、证人何某姣的证言，证明2016年11月13日上午，其听张友先讲，他上午去放鸭子时，其家的鸭子没有到何某玉家的田里，何某玉就赶其家的鸭子，为此张友先与何某玉发生冲突，何某玉先用竹棍打张友先，张友先的手、脚都被打肿了，张友先被打后就去抢何某玉手里的竹棍，何某玉的竹棍被抢后，就去抓张友先的下身，张友先就用手里的拐杖打何某玉的头部。事后，其儿子将何某玉送到道县人民医院治疗，并帮何某玉交了21000元住院费。
证人张某友的证言，证明2016年11月13日13时许，其在营江乡双桥村朋友家建房，本村的张某妹打电话告诉其,“其母亲何某玉被张友先打伤头部，已送到人民医院”。当其赶到医院时，其母亲何某玉正在手术室缝针，张友先的儿子也在医院里，张友先的儿子缴了21000元医药费。其母亲醒来后告诉其，因为张友先的鸭子吃了其家的谷子，其母亲去把鸭子赶走，张友先就骂娘，其母亲就与张友先争吵起来，后两打起来了。
证人张某妹的证言，证明2016年11月13日11时许，何某姣找其，问张友先是否在其家里，其就问何某姣是什么事，何关某就讲张友先打了何某玉，现在何某玉躺在他家里的床上，叫其去劝劝何某玉。其到张友先家看见何某玉头部伤口较大，就喊何某玉先去治疗，何某玉不愿意去，其就叫何某姣打电话给张能田联系120急救，救护车过来后，其与张能田、何某姣把何某玉抬上救护车屏将何某玉送到道县人民医院。过了三、四天张友先找其，讲下身被何某玉抓到蛮吃亏，抓到紧不放，才用拐杖打了何某玉的。
5、现场勘验检查笔录、现场示意图及照片，证明案发现场和作案工具情况。
6、永州市濂溪司法鉴定所损伤程度鉴定意见书，证明被害人何某玉被伤及致：脑震荡；左上眼睑外则、左额部创疤形成（创长6.5CM）；头部多处创疤形成（创疤累计长60.0CM）；左额骨粉碎性骨折；右前臂多处创疤形成（创疤长5.0CM）；左上臂软组织挫伤，其损伤程度为轻伤一级，伤后误工180天、护理60天、营养60天。
7、道县人民医院入院记录、疾病诊断书、CT报告单、道县中医院的CT报告单、受伤照片等，证明被害人何某玉因伤治疗的情况。
8、医药费、鉴定费发票，证明被害人何某玉因伤治疗所花的费用情况。
9、道县公安局扣押物品、文件清单，证明被告人张友先的拐杖已被道县公安局扣押。
10、道县公安局万家庄派出所何某玉被伤害一案的工作情况，证明2016年11月13日12时许，被告人张友先到派出所报案称：因赶鸭子的事，与本村何某玉发生争吵，何某玉抓住其下身不放，其用木棍可能将何某玉打死了。同时证明张友先的儿子将被害人何某玉送到道县人民医院治疗，并预交了21000元住院费的事实。
11、户籍证明，证明被告人张友先、附带民事诉讼原告人何某玉的身份情况。
12、被告人张友先的供述及辩解，2016年11月13日10时30分许，其在本村大山边的空田里放鸭子，何某玉一过来就赶其的鸭子，其就骂何某玉“你是不是给鬼抓了”，何某玉也骂其，两人相互骂起来，后何某玉用竹竿打其，其就去抢竹竿，这时何某玉就用手抓其的下身，其被告抓得难受，就用拐杖打何某玉的头部很多下，何某玉才放手后就躺在地上，其以为何某玉死了，就到去派出所投案了。
上述证据经庭审质证，能互相印证，本院予以确认。
本院认为：被告人张友先故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人张友先犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，其罪名成立，本院予以确认。被告人张友先及辩护人提出“被害人何某玉有过错，被告人具有正当防卫行为”的辩护、辩解意见，经查被告人的供述及辩解，被害人的陈述，证明双方相互斗殴，被告人在被害人倒地后多次用拐杖击打被害人的头部，不符合正当防卫的构成要件，故对该辩护、辩解意见，本院不予采纳。被告人张友先又提出“已赔偿了被害人21000元医药费，请求对其从轻处罚”的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采纳。被告人张友先对老年人实施故意伤害行为，应当从重处罚。被告人张友先案发后主动到公安机关投案，并如实的供述了自己的犯罪事实，系自首，依法对其从轻处罚。被告人张友先认罪态度较好，对其酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人何某玉要求被告人张友先赔偿各项经济损失人民币69680.3元。有发票和有证据证明且符合法律规定的部分，即被害人何某玉受伤后，于2016年11月13日至2017年1月15日在道县人民医院住院治疗63日，花医药费30096.79元、道县中医院门诊治疗费1600元、鉴定费2300元、护理费5383.65元、住院期间伙食补助费6300元、营养费1800元，合计人民币45680.44元，本院予以支持。要求赔偿误工费，因何某玉案发时系已满82周岁的老人，且未提供相关证据证明何某玉仍具有劳动能力，故对该诉讼请求，本院不予支持。要求赔偿精神抚慰金6000元，不属刑事附带民事诉讼的赔偿范畴，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人张友先犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。）
被告人张友先赔偿附带民事诉讼原告人何某玉各项经济损失人民币45680.44元（即医药费31696.79元、鉴定费2300元、护理费5383.65元、住院期间伙食补助费6300元、营养费1800元），已赔偿21000元，下欠24680.44元,限判决发生法律效力后三十日付清。
驳回附带民事诉讼原告人何某玉的其它诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 何干祥
人民陪审员 程定顺
人民陪审员 柏劲松
二〇一七年七月十二日
代理书记员 卜文军
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费。以及因康复护理、继续治疗实际发生的心要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人应当予以赔偿。
被害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人家属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。