浙江省平湖市人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)浙0482刑初179号
公诉机关平湖市人民检察院。
被告人潘卫东，绰号：老K，男，1984年2月4日生，汉族，出生地浙江省平湖市，初中文化，无业，户籍地浙江省平湖市。因犯敲诈勒索罪，于2005年12月被本院判处有期徒刑二年六个月，于2007年9月7日刑满释放；因犯危险驾驶罪，于2015年5月被浙江省杭州市西湖区，并处罚金4000元。因本案，于2017年10月9日被平湖市公安局刑事拘留，同年11月14日被依法逮捕。现羁押于平湖市看守所。
被告人张卫根，男，1964年5月9日生，汉族，出生地浙江省平湖市，高中文化，个体棋牌室，户籍地浙江省平湖市。因犯开设赌场罪，于2017年1月被本院判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金6000元（2016年10月19日被刑事拘留，同年11月24日转取保候审），缓刑考验期限从2017年2月4日起至2017年12月3日止。因本案，于2017年10月9日被平湖市公安局刑事拘留，同年11月14日转取保候审，经本院决定，于2018年3月13日被依法逮捕。现羁押于平湖市看守所。
辩护人张林燕，浙江合德律师事务所律师。
平湖市人民检察院以平检公诉刑诉[2018]176号起诉书指控被告人潘卫东、张卫根犯赌博罪，于2018年3月7日向本院提起公诉。本院于同日受理，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。平湖市人民检察院指派检察员章某出庭支持公诉，上述二被告人及辩护人张林燕到庭参加诉讼。现已审理终结。
平湖市人民检察院指控：被告人潘卫东、张卫根以营利为目的，聚众赌博，抽头获利共计10000余元，其行为均已构成赌博罪，系共同犯罪。被告人张卫根在判决宣告以后刑罚执行完毕前又犯新罪，依法应当数罪并罚。为证实指控的上述犯罪事实，公诉机关当庭提供了受案登记表、证人证言、抓获经过、前科刑事判决书、执行通知书、身份证明等证据，诉请本院予以惩处。
被告人潘卫东对起诉书指控的犯罪事实没有异议，并表示自愿认罪。
被告人张卫根辩称，棋牌室已经转让给了盛某，故赌博场所不是其提供，其不构成赌博罪。
被告人张卫根的辩护人提出，现有证据无法排除被告人张卫根已经将棋牌室转让给了盛某的可能性，故从疑罪从无的原则出发，建议对被告人张卫根做出无罪判决。
经审理查明：
2017年1月27日、28日、30日三天，被告人潘卫东等人在平湖市新埭镇泖河村乍桥浜5号棋牌室内，纠集毛某1、任某、毛某2、李某、沈某、孙某等人以“筒子功”的形式聚众赌博，并从中非法抽头获利共计10000余元。被告人张卫根明知被告人潘卫东等人聚众赌博，仍为赌博提供场所、赌具并为参赌人员烧水泡茶等。
认定上述犯罪事实的证据如下：
1、被告人潘卫东的供述证实：2017年快过年时，盛某找到其，称要开一个赌博场子，因为盛在缓刑考验期限内，让其出面开，场地由盛来联系，后盛联系了张卫根，其便找到张卫根称是盛某让其到张卫根棋牌室开场子的，张卫根也同意的。其花5000元左右买了三张麻将桌放在张卫根的棋牌室内，场子开起来后，张卫根就在赌场里面烧水泡茶，场子一共开了三场，抽头10000元多点，扣除买麻将机的5000元和买香烟的钱，最后只剩2000元左右，其便没有分钱给盛某，盛某也会过来帮忙望望风，因为给张卫根棋牌室买了三张麻将桌，故也没有分钱给张卫根。赌博用的麻将是张卫根棋牌室里的。
2、证人毛某1的证言证实：2017年过年期间，盛某和潘卫东二人在张卫根的棋牌室开赌场，赌场从过年前就开始了，一直到正月底，一共开了一个多月，其记得清楚的有三场，分别是2017年1月27日、1月28日和1月30日，是以“筒子功”的形式赌博的，参赌人员还有孙某、任某、李某、彭某等人，张卫根也都是在棋牌室的。
3、证人孙某的证言证实：2017年1月底的时候，潘卫东在张卫根的棋牌室开赌场，张卫根也在的，在棋牌室里烧烧水，有时还打打麻将，盛某有时在棋牌室里坐坐，潘卫东抽头张卫根也知道的。
4、证人李某的证言证实：2017年1月底，其去张卫根的棋牌室参与赌博三次，赌场的老板是潘卫东和盛某，抽头也都是潘卫东和盛某拿走的。
5、证人任某的证言证实：2017年1月底，其去新埭镇泖河村的棋牌室参与赌博共计三次，分别是1月27日下午，1月28日晚上和1月30日晚上，棋牌室老板张卫根一直在场的，赌博用的筒子功牌也是棋牌室提供的。
6、证人毛某2的证言证实：2017年过年期间，其去过张卫根的棋牌室赌博，这个赌场从过年前就开始了，过年期间玩的比较大，其在赌博时看见张卫根也在场的。
7、证人彭某、沈某的证言证实：在平湖市新埭镇泖河村张卫根棋牌室的赌场是潘卫东开的，赌场老板张卫根一直在场的，在场子里帮忙烧烧水。
8、证人邢某的证言证实：其将平湖市新埭镇泖河村乍桥浜5号的房子租给了张卫根，从2015年开始出租，房租每半年一交，这个房子张卫根是开棋牌室的，平时房租都是张卫根交的。
9、前科刑事判决书、执行通知书证实：被告人潘卫东、张卫根的前科判刑和执行情况。
10、抓获经过证实：本案案发及被告人潘卫东、张卫根的归案经过。
11、身份证明证实：本案二被告人及证人的身份情况。
被告人张卫根辩称，棋牌室已经转让给了盛某，故赌博场所不是其提供，其不构成赌博罪；被告人张卫根的辩护人提出，现有证据无法排除被告人张卫根已经将棋牌室转让给了盛某的可能性，故从疑罪从无的原则出发，建议对被告人张卫根做出无罪判决，经审查，被告人张卫根当庭确认，在2017年1月份其将棋牌室转让给盛某后，由于盛某与房东发生矛盾，房东不愿意将棋牌室出租给盛某，故还是由其出面承租并支付房租款，对此本院认为，首先棋牌室已经转让给盛某的辩解未能得到盛某的确认，其次即使棋牌室已经口头转让给了盛某经营，但被告人张卫根在明知棋牌室内有聚众赌博的行为后，仍然为棋牌室支付房租款，为赌博提供麻将牌等赌具，并为赌场参赌人员烧水泡茶，其行为符合聚众赌博共同犯罪的行为特征，应当以赌博罪共同犯罪处罚，故被告人张卫根及其辩护人对此的辩解和辩护意见，本院均不予采纳。
综上，本案犯罪事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人潘卫东、张卫根以非法营利为目的聚众赌博，抽头获利共计10000余元，其行为均已构成赌博罪，系共同犯罪。公诉机关指控事实和罪名均成立，应予支持。被告人潘卫东在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人张卫根在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，对于从犯依法应当从轻处罚。被告人潘卫东能如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以对其从轻处罚。被告人张卫根在判决宣告以后刑罚执行完毕以前又犯罪，依法应当数罪并罚；被告人张卫根在前罪缓刑交付执行以前又犯罪，依法应当撤销缓刑。被告人潘卫东曾因犯罪二次被判处刑罚，可酌情对其从重处罚。据此，为惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条、第六十七条第三款、第七十一条、第七十七条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人潘卫东犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金10000元（即自2017年10月9日起至2018年6月8日止）；
二、被告人张卫根犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元；撤销前罪的缓刑部分，与前罪判处的拘役六个月，并处罚金6000元并罚（已经缴纳），决定执行有期徒刑六个月，并处罚金9000元（扣除前罪羁押的一个月零六日及前期羁押的一个月零六日，即自2018年3月13日起至2018年6月30日止）。
上述刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金款限本判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱利娟
人民陪审员 金 兰
人民陪审员 蒋锡麟
二〇一八年三月二十八日
书 记 员 陶 盈