七台河市茄子河区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)黑0904刑再3号
原公诉机关茄子河区人民检察院
原审被告董某某，绰号董老四，男，2015年2月13日涉嫌故意伤害被七台河市公安局茄子河分局刑事拘留，同年2月28日经七台河市茄子河区人民检察院以涉嫌故意伤害罪批准逮捕，同日由七台河市公安局茄子河分局执行，2016年3月24日我院以2015茄刑初字第66号民事判决被告人董某某犯故意伤害罪判处有期徒刑两年四个月，现羁押于七台河市看守所。
辩护人张某某，黑龙江省宏昌律师事务所律师。
被告人李某某，男，绰号宝子,2000年6月30日因犯强奸罪被七台河市新兴区人民法院判处有期徒刑六年，2015年1月30日因涉嫌故意伤害被七台河市公安局茄子河分局刑事拘留，同年2月13日经七台河市茄子河区人民检察院以涉嫌故意伤害罪批准逮捕，次日由七台河市公安局茄子河分局执行，2016年3月24日我院以2015茄刑初字第66号民事判决被告人李某某犯故意伤害罪判处有期徒刑两年五个月，现羁押于七台河市看守所。
辩护人薛某某，黑龙江惠园律师事务所律师。
被告人李某某，男，汉族。2009年9月17日，因犯故意伤害罪被七台河市新兴区人民法院判处有期徒刑三年，2011年12月8日刑满释放。2015年1月30日，因涉嫌故意伤害被七台河市公安局茄子河分局刑事拘留。同年2月13日经七台河市茄子河区人民检察院以涉嫌故意伤害罪批准逮捕，次日由七台河市公安局茄子河分局执行，2016年3月24日我院以2015茄刑初字第66号民事判决被告人李某某犯故意伤害罪判处有期徒刑两年六个月，现羁押于七台河市看守所。
被告人张某，男，汉族。2015年1月30日，因涉嫌故意伤害被七台河市公安局茄子河区分局刑事拘留。同年2月13日经七台河市茄子河区人民检察院以涉嫌故意伤害罪批准逮捕，次日由七台河市公安局茄子河区分局执行，2016年3月24日我院以2015茄刑初字第66号民事判决被告人张某犯故意伤害罪判处有期徒刑两年二个月，现羁押于七台河市看守所。
被告人刘某，绰号羊崽子，男，汉族。2009年7月24日，因犯抢劫罪被七台河市新兴区人民法院判处有期徒刑一年六个月。2015年2月2日因涉嫌故意伤害被七台河市公安局茄子河分局执行，2016年3月24日我院以2015茄刑初字第66号民事判决被告人刘某犯故意伤害罪判处有期徒刑两年二个月，现羁押于七台河市看守所。
被告人徐某某，男，汉族。2015年2月5日因涉嫌故意伤害被七台河市公安局茄子河分局取保候审。诉至我院后，2015年7月1日我院决定对其逮捕，同日，决定取保候审。2016年3月24日我院以2015茄刑初字第66号民事判决被告人徐某某犯故意伤害罪判处有期徒刑一年缓刑两年。
原审被告董某某等六人故意伤害一案，本院于2016年3月26日作出（2015）茄刑初字第66号刑事判决书，已发生法律效力。民事受害人曲某某不服该判决，于2016年申请七台河市检察院抗诉，2016年10月27日七台河市人民检察院下发七检审刑抗[2016]2号刑事抗诉书，认为原审公诉机关提起公诉后，人民法院未如期通知被害人曲某某参加庭审，剥夺了被害人曲某某的法定诉讼权利，违法了《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十二条第三款之规定。原审被告人刘某，1990年6月16日出生，2004年11月9日刘某抢劫他人，2009年7月24日刘某因抢劫罪被七台河市新兴区人民法院判处有期徒刑一年六个月，罚金1000元，其犯罪时系已满14周岁未满16周岁的未成年人，依据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，刘某不是累犯，一审判决认定刘某系累犯错误。
七台河市中级人民法院认为，原审法院在审理时未通知被害人曲某某参加庭审，剥夺了被害人曲某某的法定诉讼权利，对原审被告人刘某是否系累犯的事实没有查清。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第三款、第四款，第二百四十四条，第二百四十五条第一款的规定，下发（2016）黑09刑抗2号指令再审决定书，指令七台河市茄子河区人民法院另行组成合议庭对本案再审。
本院依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案，茄子河区人民检察院检察院李某某出庭执行职务，被告人董某某及其辩护人张某某、被告人李某某及其辩护人薛某某、被告人李某某、张某、刘某、徐某某均到庭参加诉讼，刑事附民事原告人曲某某及其委托代理人曲某某、池某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明，2014年10月初的一天，被告人董某某找到被告人李某某，董某某出钱让李某某找人殴打在茄子河区向阳街道居住的被害人曲某某。李某某找到了被告人张某和李某某，并通过张某雇佣被告人徐某某驾驶轿车到曲某某家附近踩点，还购买搞把和蒙面帽子等物品。李某某找到了被告人刘某参与此事。2014年10月15日6时许，李某某、李某某、张某、刘某汇合后，乘坐徐某某驾驶的黑色现代轿车（黑K142**）到曲某某家附近。董某某驾车来到现场，指认曲某某家住址并告知曲某某相貌特征后，董某某和李某某离开现场。张某、李某某、刘某三人将事先放在徐某某车内的搞把、蒙面帽子取出，待曲某某从家中出来后，三人持搞把、头戴蒙面帽子对曲某某事实殴打，然后乘坐车逃离现场。时候董某某拿钱给李某某，李某某、张某、李某某、刘某、徐某某分别获得报酬。被害人曲某某右胫骨中段粉碎性骨折、右腓骨下段骨折，经七台河市公安局刑事技术支队法医鉴定，曲某某之损伤为轻伤一级。
经侦查，被告人董某某，李某某分别于2015年2月13日和2015年1月30日被公安机关抓获，被告人李某某、张某于2015年1月29日被公安机关抓获，被告人徐某某、刘某分别于2014年10月17日和2015年2月2日到公安机关投案自首。并有证据1.物证搞把4个、木棒1个、头套3个；2.书证户籍证明、到案经过、医疗诊断、刑事判决书、车辆信息查询；3.证人姚某某、董某某、季某某、陈某某等人的证言；4.被害人曲某某陈述；5.被告人董某某、李某某、李某某、张某、刘某、徐某某的供述与辩解；6.法医鉴定；7.现场勘验及照片、辨认笔录。上述事实形成完整的证据链条，足以认定。
原审认为：被告人董某某、李某某、李某某、张某、刘某、徐某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，构成故意伤害罪，公诉机关的指控成立，本院予以支持。本案系共同犯罪，本案中被告人董某某提出犯罪意图，指认被害人住所和体貌特征，并给其他被告人报酬，李某某找来李某某、张某、刘某伤害他人，是犯罪的重要组织者，上述五人在犯罪中各有分工，相互配合，均对犯罪的发生起主要作用，系主犯。徐某某在犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人李某某、刘某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当重处罚。被告人李某某有前科，可酌定从重处罚。被告人刘某、徐某某案发后主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，具有自首情节，可以从轻或减轻处罚。被告人徐某某犯罪过程中有劝阻他人情节，主观恶性小，适用缓刑不至再危害社会，依法可以适用缓刑。
2016年3月24日我院作出（2015）茄刑初字第66号判决书，以故意伤害罪判处董某某有期徒刑二年四个月，以故意伤害罪判处李某某有期徒刑二年五个月，以故意伤害罪判处李某某有期徒刑二年六个月，以故意伤害罪判处张某有期徒刑二年二个月，以故意伤害罪判处刘某有期徒刑二年二个月，以故意伤害罪判处徐某某有期徒刑一年，缓刑二年。
经再审查明，被告董某某、李某某、李某某、刘某、徐某某伤害刑事附民事原告人曲某某的事实与原审一致，张某刘某李某某的伤害行为导致被害人曲某某右胫骨中段粉碎性骨折、右腓骨下段骨折，右膝关节内侧半月板后角撕裂，腰椎第四棘突骨折，鼻骨骨折及多发软组织损伤，事后董某某给李某某人民币三万元，李某某给张某两千元，给刘某两千五百元，给李某某四千元，徐某某两千二百元。
后经七台河市公安局刑事技术支队法医鉴定，曲某某之损伤为轻伤一级。
2015年9月2日黑龙江省民强司法鉴定中心鉴定曲某某伤后损伤程度为轻伤一级，在再审中，被害人曲某某以七台河市公安局刑事技术支队法医鉴定及黑龙江省民强司法鉴定中心鉴定漏项为由要求对其轻重伤重新鉴定。2017年1月16日，中国人民解放军211医院司法鉴定中心司法鉴定意见为轻伤一级，但该司法鉴定人与2015年9月2日黑龙江省民强司法鉴定中心鉴定人之一系同一人，该鉴定违反了司法鉴定人回避的基本原则，在庭审中被害人同意不再申请轻重伤鉴定，认可其为轻伤一级的鉴定结果。
2017年3月19日经黑龙江省七台河市警官医院司法鉴定所鉴定意见书鉴定（1）被鉴定人曲某某损伤构成七级伤残。（2）被鉴定人曲某某治疗终结期为伤后二十八个月。（3）被鉴定人曲某某后期治疗费叁万元左右，或以实际发生额为准。（4）被鉴定人曲某某后期护理费一百八十日，费用由办案单位裁定。（5）被鉴定人曲某某营养费为住院期，既四百九十七日，费用由办案单位裁定。（6）被鉴定人曲某某定残后卫材费不予支持。（7）被鉴定人曲某某定残后配置轮椅一辆，限额捌百元。（8）被鉴定人曲某某功能恢复期不予支持。
另查明，被告人刘某在2009年7月24日犯抢劫罪时已满14周岁未满16周岁，不构成累犯；被告人董某某在被害人曲某某住院期间支付医药费一万元。
公诉机关认为：（1）本案已认定的事实清楚，证据确实充分在庭审中，公诉人出示了物证镐把、蒙面帽子，证实该物品是犯罪嫌疑人李某某等三人使用的犯罪工具；书证医疗诊断及病志、车辆信息查询记录、银行交易信息，证实被害人曲某某受到伤害；目击证人丛纪春、陈国芳、曲延志的证言，证实曲某某受到三个蒙面人的殴打；被害人曲某某的陈述，证实自己受到殴打受伤；现场勘查图及照片，证实犯罪地点的所在地；辨认笔录和法医鉴定等证据，证实犯罪嫌疑人的身份及曲某某受到伤害的等级，被告人董某某等人也供认不讳。上述证据均经侦查机关依照法定程序取得，具有客观性、合法性和关联性，证据之间互相吻合、互相印证，均能够证实董某某等5人伤害曲某某的事实。本案达到了事实清楚，证据确实充分。
（2）董某某等人构成故意伤害罪，应当追究刑事责任一是被告人董某某等人符合故意伤害罪的主体。董某某等人均为成年人，具有完全的刑事责任能力。二是董某某等人在主观上是直接故意。董某某等人，明知自己的行为会导致被害人受伤的后果，却故意追求这种结果的发生，是直接故意犯罪（《中华人民共和国刑法》第十四条规定“明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪”）。三是董某某等人实施了故意伤害行为，达到了追诉标准。董某某找到李某某提出殴打曲某某，李某某又找到李某某、张某、刘某等人互有分工、相互配合，用镐把殴打被害人曲某某，致其右腿胫腓骨折，经法医鉴定为轻伤一级（人体损伤程度鉴定标准5.9.3.E【四肢长骨粉碎性骨折或者两处以上骨折”】，应当追究董某某等人的刑事责任。四是董某某等人实施的伤害行为已经侵犯了被害人的身体健康权。
（3）应当承担的刑事责任《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款规定：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。对董某某等人应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
董某某、李某某、李某某、张某、刘某系主犯。董某某提出犯罪意图，指认被害人住所和体貌特征，并给其他被告人报酬；李某某找来李某某、张某、刘某伤害他人，是犯罪的重要组织者；李某某、张某、刘某具体实施殴打被害人的行为。上述5人在犯罪中各有分工，互相配合，均对犯罪的发生起主要作用，是本案的主犯。
徐某某系从犯。徐某某在明知他人进行非法活动的情况下，仍然受其雇佣，为犯罪行为提供帮助。在犯罪中起辅助作用，是本案的从犯。
李某某、李某某有前科。李某某因犯故意伤害罪被七台河市新兴区人民法院判处有期徒刑三年，2011年12月8日刑满释放。根据《中华人民共和国刑法》第六十五条“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚”的规定，应予从重处罚。李某某因犯罪被人民法院判处过有期徒刑，具有酌定从重处罚情节。
刘某、徐某某具有投案自首的情节。刘某、徐某某在案发后，主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条：“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚”的规定，可以从轻或者减轻处罚。
建议判处董某某、李某某、李某某、张某四人2至3年有期徒刑；判处刘某1年半至2年有期徒刑；徐某某1年以下有期徒刑。如果能够给予被害人经济赔偿，得到被害人的谅解，可以从轻处罚或适用缓刑。
综上所述，起诉书认定本案被告人董某某、李某某、李某某、张某、刘某、徐某某的犯罪事实清楚，证据确实充分，依法应当认定被告人有罪，并建议法庭综合考虑犯罪事实、犯罪后果和刑事赔偿等情节，做出相应的处罚。
董某某的律师张某某的辩护意见：2014年10月27日七台河市公安局刑事技术支队出具的（七）公（刑技）鉴（法临）字【2014】223号《鉴定文书》与2015年9月2日黑龙江民强司法鉴定中心出具的黑民司临鉴字【2015】第285号《司法鉴定意见书》以及2017年1月16日中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心出具的军二一一司临鉴字【2017】第2号《司法鉴定意见书》合法有效，受害人曲某某所受的伤为轻伤，应当按照轻伤标准对被告董某某进行定罪量刑。
本案曲某某受伤的时间是2014年10月15日，伤后第12天经七台河市公安局刑事技术支队鉴定为轻伤一级，本案经过公诉机关审查起诉到茄子河区法院，但是在法院原审阶段，受害人曲某某对轻伤一级的鉴定结论不服，通过七台河市中级人民法院，由受害人指定委托了黑龙江民强司法鉴定中心重新对曲某某的伤害程度进行了鉴定，鉴定结论还是轻伤一级，今天本案在审理阶段受害人曲某某又通过七台河市中级人民法院委托了中国人民解放军第二一一医院进行了鉴定，鉴定结论还是轻伤一级。以上就是本案的三份鉴定结论，除了七台河市公安局刑事技术支队出具的鉴定结论是公安机关依据职权作出的，其他两份鉴定都是受害人曲某某自己选的鉴定单位，而且这两份鉴定的做出单位具有鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定依据充分，完全是具有法律效力的鉴定意见，不能因为这三份鉴定结论没达到受害人的满意就说这三份鉴定书是无效的。
虽然在黑龙江省民强司法鉴定中心和二一一司法鉴定中心鉴定意见书中都有鉴定人李季的签名，但是通过刚才审判长的说明我们也知道了，鉴定人李季是从民强司法鉴定中心调到二一一司法鉴定中心的，完全属于两个不同的鉴定机构，而且鉴定结论法律依据充分、准确，所以两份鉴定书都是合法有效的，假设二一一司法鉴定中心的鉴定意见书无效，那么在没有其他相反证据推翻市公安局的鉴定和民强的鉴定，那么市公安局和民强的鉴定都是具有法律效力的，所以曲某某的伤应为轻伤一级，应当按照轻伤一级的标准对被告董某某定罪量刑。
原审判决对董某某量刑过重，按照被告董某某具有的法定从轻、减轻的情节，依法应对董某某判处2年以下的宣告刑比较客观、公正。
被告董某某符合我国法律规定的如实供述自己罪行的坦白情节，请法院予以认定并从轻判处。
被告董某某到案后，如实供述自己的犯罪行为，无论是在公安侦查阶段、检察院审查起诉阶段，一直到今天的法庭审理阶段，董某某始终自愿认罪，如实供述犯罪事实，根据我国《刑法》第六十七条三款的规定：“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”，所以根据上述法律规定，被告董某某完全符合坦白交代的情节，属于应当从轻处罚的情节，请法院依法对董某某从轻判处。
被告董某某到案后除了如实供述自己的罪行，还如实供述同案犯罪行，属于法律规定的酌情从轻处罚情节。
被告董某某到案后，不但如实向公安机关交代公安机关尚未掌握的本人其他犯罪事实，而且还主动交代同案犯的犯罪事实。从公安机关提交的被告董某某及其他同案犯在公安机关所做的数份供述笔录来看，董某某到案时本案其他同案犯都已经到案，但董某某所做的供述与其他先到案的同案犯所做的供述内容基本一致，这就证明被告董某某到案后不仅对自己的犯罪事实如实陈述，而且对同案犯的犯罪事实也如实陈述，那么根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定：“共同犯罪案件的犯罪分子到案后，揭发同案犯共同犯罪事实的，可以酌情予以从轻处罚。”所以请求法院对被告董某某从轻处罚。
被告董某某是偶犯、初犯；其具有坦白情节；并当庭自愿认罪，其认罪悔罪态度好，建议法庭对其酌定从轻处罚。
从本案公诉人提交的证据显示，被告人有固定的职业，有稳定的家庭，而且被告人还特别孝顺，其90多岁的老母亲一直由其供养，与同事和睦相处。本案的发生完全是由于一时的口角导致的冲动行为，所以对于本案来说，被告人董某某的主观恶性和社会危害性较小，而且董某某是初犯、偶犯，无犯罪前科，无劣迹，其一贯表现也非常好，而且从其到案之后一直到今天的法庭庭审，董某某始终自愿认罪，其悔罪认罪的态度诚恳，所以根据《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见》第九条的规定：人民法院对自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚。
案发后，被告人对受害人积极治疗，在受害人住院期间被告人家属已经替被告人给付受害人10000元，而且，在开庭前，被告董某某也明确表示，虽然他现在经济能力有限，但是他就是让他的兄弟姐妹出去借，也要按照法律规定对受害人进行赔偿，由此可见被告人的积极悔罪表现，符合我国刑法规定的酌定的从轻情节。
综上，根据以上被告人董某某具有的法定、以及酌定的从轻和减轻情节，根据最高人民法院《人民法院量刑指导意见》法发[2013]14号“故意伤害致一人轻伤的，可以在六个月至一年六个月有期徒刑幅度内确定量刑起点。”所以董某某的量刑基准刑应考虑为一年，同时根据在第三条常见量刑情节的适用中第6项规定：对具有坦白情节的，综合考虑如实供述罪行的阶段、程度、罪行轻重以及悔罪程度等情况，确定从宽的幅度。(1)如实供述自己罪行的，可以减少基准刑的20％以下；第7项的规定：对于当庭自愿认罪的，根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的10％以下；第9项：对于积极赔偿被害人经济损失的，综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔偿能力等情况，可以减少基准刑的30％以下。所以根据以上《人民法院量刑指导意见》的规定，对被告董某某的量刑应当在1年6个月之内量刑比较客观、公正。同时根据《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》4.对于犯罪性质尚不严重，情节较轻和社会危害性较小的犯罪，以及被告人认罪、悔罪，从宽处罚更有利于社会和谐稳定的，依法可以从宽处理。16.对于所犯罪行不重、主观恶性不深、人身危险性较小、有悔改表现、不致再危害社会的犯罪分子，要依法从宽处理。对于其中具备条件的，应当依法适用缓刑或者管制、单处罚金等非监禁刑。
本院认为，虽然被告董某某、李某某、李某某、张某、刘某、徐某某故意伤害曲某某一案动机不明，但董某某等六被告故意伤害曲某某身体并致其轻伤一级的事实清楚，其行为触犯了《中华人民共和国》刑法第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，构成故意伤害罪，公诉机关的指控成立。被告人刘某在2009年7月24日犯抢劫罪时已满14周岁未满16周岁，不构成累犯，七台河市人民检察院抗诉理由成立，本院予以支持，本案系共同犯罪，均对犯罪的发生起主要作用，系主犯，被告人李某某因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚，被告李某某有前科可酌定从重处罚，董某某等六被告已经全额赔偿了刑事附民事原告曲某某的各项损失，并已取得了受害人曲某某的谅解，出具了刑事谅解书，达成了刑事附民事调解协议。刘某、徐某某案发后主动到公安机关投案，应认定自首，可以从轻或减轻处罚。被告人徐某某在犯罪过程中起辅助作用，系从犯，其主观恶性小，适用缓刑不至再危害社会，依法可以适用缓刑。
综合考虑本案实际情况，鉴于被告人董某某、李某某、李某某、张某、刘某、徐某某已全额赔偿被害人曲某某的人身伤害损失，并已取得被害人的谅解，故应从轻、减轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条之规定判决如下：
一、撤销（2015）茄刑初字第66号刑事判决书。
二、被告人董某某犯故意伤害罪判处有期徒刑两年零一个半月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年2月13日起至2017年3月28日止）。
被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑两年两个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月30日起至2017年3月29日止）。
被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑两年两个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月30日起至2017年3月29日止）。
被告人张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑两年两个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月30日起至2017年3月29日止）。
被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年两个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年2月2日起至2017年4月1日止）。
被告人徐某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑两年。（缓刑期自2017年3月28日至2019年3月27日止）
如不服本判决可在收到判决书之次日起十日内提起上诉，并通过本院上诉于七台河市中级人民法院。
审判长 鲍某某
审判员 雒某某
审判员 陈某某
二〇一七年三月二十八日
书记员 张 某