浙江省兰溪市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0781刑初250号
公诉机关浙江省兰溪市人民检察院。
被告人周旭光，绰号“夜猫”，男，1972年2月26日出生于浙江省兰溪市，汉族，初中文化，农民，家住浙江省兰溪市。因本案于2016年12月16日被兰溪市公安局刑事拘留，于2017年1月18日被依法逮捕。现羁押于兰溪市看守所。
辩护人胡炜翔，浙江梦园律师事务所律师。
被告人管景才，男，1980年1月11日出生于浙江省兰溪市，汉族，初中文化，无业，户籍地浙江省兰溪市，现住浙江省兰溪市。因犯开设赌场罪于2016年7月4日被浙江省龙游县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。因本案于2016年12月27日被兰溪市公安局依法取保候审，于2017年3月9日被依法逮捕。现羁押于兰溪市看守所。
辩护人钱忠诚，浙江浩诚律师事务所律师。
被告人叶蒋，绰号“毛猪”，男，1995年12月6日出生于浙江省兰溪市，汉族，高中文化，农民，家住浙江省兰溪市。因本案于2016年12月28日被兰溪市公安局刑事拘留，于2017年1月18日被依法逮捕。现羁押于兰溪市看守所。
被告人汤开田，绰号“花猫”，男，1994年12月4日出生于浙江省兰溪市，汉族，初中文化，农民，家住浙江省兰溪市。因犯盗窃罪于2011年8月24日被兰溪市人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四千元；因犯寻衅滋事罪于2013年9月18日被兰溪市人民法院判处有期徒刑十个月，于2014年3月14日刑满释放。因本案于2017年1月3日被兰溪市公安局刑事拘留，于2017年1月18日被依法逮捕。现羁押于兰溪市看守所。
被告人姚浩哲，男，1995年6月1日出生于浙江省兰溪市，汉族，高中文化，农民，家住浙江省兰溪市。因本案于2016年12月29日被兰溪市公安局刑事拘留，于2017年1月18日被依法逮捕。经本院决定，于2017年8月8日被依法取保候审。现在家候审。
被告人余星，绰号“小赖头”，男，1992年4月27日出生于浙江省兰溪市，汉族，初中文化，农民，家住浙江省兰溪市。因本案于2016年12月16日被兰溪市公安局刑事拘留，于2017年1月18日被依法逮捕。现羁押于兰溪市看守所。
被告人吴晓东，男，1985年5月18日出生于浙江省兰溪市，汉族，高中文化，农民，家住浙江省兰溪市。因本案于2017年1月4日被兰溪市公安局依法取保候审。现在家候审。
被告人徐兵，男，1990年2月18日出生于浙江省兰溪市，汉族，高中文化，农民，家住浙江省兰溪市。因本案于2017年1月11日被兰溪市公安局依法取保候审。现在家候审。
兰溪市人民检察院以兰检公诉刑诉〔2017〕259号起诉书指控被告人周旭光、管景才、叶蒋、汤开田、姚浩哲、余星、吴晓东、徐兵犯开设赌场罪，于2017年7月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。兰溪市人民检察院指派检察员童某出庭支持公诉，被告人周旭光及其辩护人胡炜翔、被告人管景才及其辩护人钱忠诚、被告人叶蒋、汤开田、姚浩哲、余星、吴晓东、徐兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
兰溪市人民检察院指控，2016年10月份至2016年12月15日期间，被告人邵建群（另案处理）、王小东（另案处理）、管景才、周旭光在兰溪市诸葛镇双牌的街上、下徐村、菰塘畈村、高某茶店、东风水库边上的农庄、云某路名烟名酒店等地开设赌场，提供赌博人员应某、徐某、张某、汪某等人以“牌九”、“二八杠”形式进行赌博，并从中抽头渔利共计十九万元，其中被告人邵某分得头钱七万元，被告人周旭光分得头钱六万元，被告人管景才分得头钱四万元。在赌博场面上，被告人邵某安排被告人叶蒋、姚浩哲抽取头钱，安排吴晓东、余星、徐兵、汤开田进行望风，安排被告人吴晓东、余星为赌博场面接送赌博人员,被告人邵某支付给上述人员每天200至500元不等的工资。针对指控的事实，公诉机关提供了书证，证人证言，被告人供述与辩解，勘验、检查、辨认、侦查实验笔录等相关证据。根据上述事实和证据，公诉机关认为，被告人周旭光、管景才、姚浩哲、叶蒋、余星、吴晓东、汤开田、徐兵开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，已构成开设赌场罪。被告人周旭光、管景才、姚浩哲、叶蒋、余星、吴晓东、汤开田、徐兵系共同犯罪，应当适用《中华人民共和国刑法》第二十五条的规定。被告人管景才、周旭光系主犯，应当适用《中华人民共和国刑法》第二十六条的规定，被告人姚浩哲、叶蒋、余星、吴晓东、汤开田、徐兵系从犯，应当适用《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定。被告人管景才、姚浩哲、汤开田、吴晓东、徐兵系自首，应当适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定。被告人汤开田系累犯，应当适用《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定。被告人管景才在前判有期徒刑缓刑考验期内犯新罪，应当适用《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定。
被告人周旭光对公诉机关指控的罪名无异议。但当庭辩称6万元的头钱其没有收到。抽头的事情是其帮邵某背名的，给其成头白天3.5个、晚上2个，实际其收到2万元。检察院指控其是主犯有异议。
辩护人胡炜翔提出的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议，但有以下量刑意见：1、指控被告人周旭光在共同犯罪中系主犯有异议，赌场开设是邵某提议设立，本案中邵某为主犯其他都应是从犯；2、被告人周旭光当庭自愿认罪，悔罪态度好；3、周旭光无犯罪前科，是初犯、偶犯。
被告人管景才对公诉机关指控的罪名及基本犯罪事实均无异议。
辩护人钱忠诚提出的辩护意见是：1、管景才有自首情节，依法应从轻、减轻处罚；2、管景才有立功的情节，检举了另案犯罪嫌疑人促进案件侦破，可以从轻、减轻处罚；3、被告人管景才、周旭光在赌场中作用小，不应被认定在共同犯罪中处于主犯地位，主犯应当是邵某；4、认罪态度好，依法可以从轻处罚。
被告人姚浩哲对公诉机关指控的罪名及基本犯罪事实均无异议。但在庭审中辩解，没有直接抽取头钱，只是将头钱转交给邵某。
被告人叶蒋、汤开田、余星、吴晓东、徐兵对公诉机关指控的罪名及指控的犯罪事实均无异议。
经审理查明，2016年10月至2016年12月15日期间，邵某（另案处理）、王某1（另案处理）伙同被告人周旭光、管景才以营利为目的，在兰溪市诸葛镇双牌村的街上、下徐村、菰塘畈村、高隆岗茶店、银塘村东风水库边上的农庄内、兰溪市云某路名烟名酒店等地开设赌场抽头渔利，供赌博人员应某、徐某、张某、汪某等人以“牌九”、“二八杠”的方式进行赌博，并从中抽头渔利至少共计人民币19万余元；被告人周旭光在开设的赌场中参与分红，被告人管景才在晚上开设的赌场中参与分红；其中邵某非法获利计人民币7万元，被告人周旭光非法获利计人民币6万元，被告人管景才非法获利计人民币4万元。在所开设的赌场内，邵某安排被告人叶蒋、姚浩哲等帮助抽取头钱，安排被告人吴晓东、余星、徐兵、汤开田等进行望风，并安排被告人吴晓东、余星接送赌博人员。邵某每天按200至500元不等的工资支付给上述人员报酬，其中被告人叶蒋非法牟取报酬计人民币10000元，被告人姚浩哲、吴晓东、徐兵非法牟取报酬计人民币各8000元，被告人余星非法牟取报酬计人民币至少6000元，被告人汤开田非法牟取报酬计人民币至少3700元。
案发后，被告人管景才于2016年12月26日、被告人叶蒋、姚浩哲于2016年12月28日、被告人汤开田、徐兵于2017年1月3日、吴晓东于2017年1月4日向公安机关自动投案。被告人管景才、姚浩哲、吴晓东、徐兵现已退出全部赃款。
上述事实，被告人管景才、叶蒋、汤开田、姚浩哲、余星、吴晓东、徐兵在开庭审理过程中均无异议，并有公诉机关当庭出示和宣读的被告人管景才、周旭光、叶蒋、汤开田、姚浩哲、余星、吴晓东、徐兵及同案犯邵某的供述；证人郑某、诸某2、汪某、陈某、诸某3、张某、徐某、应某的证言，常住人口基本信息，到案经过、自首证明文书，辨认笔录及照片，浙江省执法暂扣款票据，刑事判决书，以及各被告人的身份信息资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人周旭光、管景才、叶蒋、汤开田、姚浩哲、余星、吴晓东、徐兵以营利为目的，为他人赌博提供场所并从中抽头渔利，且情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人周旭光、管景才虽然在开设的赌场中参与分红，但未实际参与赌场运行管理，赌场的经营管理事务基本上由邵某安排落实，被告人周旭光、管景才在共同犯罪中未起主要作用，公诉机关指控被告人周旭光、管景才系主犯依据不足，应当予以纠正。被告人周旭光、管景才、叶蒋、汤开田、姚浩哲、余星、吴晓东、徐兵共同故意实施犯罪，系共同犯罪。被告人叶蒋、汤开田、姚浩哲、余星、吴晓东、徐兵根据邵某的指派负责在开设的赌场中分别帮助抽取头钱、望风、接送赌博人员等，在共同犯罪中均起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人管景才、叶蒋、汤开田、姚浩哲、吴晓东、徐兵自动投案，并能如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚；被告人余星归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人管景才、姚浩哲、吴晓东、徐兵现已退出全部赃款，可酌情予以从轻处罚。被告人管景才在缓刑考验期内再犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，并和前罪数罪并罚。被告人汤开田在前判有期徒刑刑罚执行完毕五年之内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人周旭光在庭审中辩称其实际只收到2万元，6万元的头钱其没有收到，抽头的事情是其帮邵某背名的，其拿的是工资不是成头，其不构成主犯。经查，在被告人周旭光的影响下更多的赌博人员到赌场参赌，实际为赌场获得了更多的抽头渔利；被告人周旭光在公安侦查阶段一直稳定供述白天和晚上的分成比例以及分得头钱6万元的事实；被告人管景才的供述印证被告人周旭光在赌场有股份拿成头，邵某供述分给周旭光头钱6万元，曾在赌场坐庄的王某2、张某、赌博人员徐某、应某的证言均证实赌博场子被告人周旭光是有参与的；前述证人证言、同案犯邵某、被告人管景才的供述，与被告人周旭光在公安侦查阶段的供述能够相互印证，足以认定被告人周旭光参与分红并分得头钱6万元的事实，故对被告人周旭光辩解其不构成主犯的意见予以采纳，其他辩解与本院查明的事实不符，本院不予支持。辩护人胡炜翔提出指控被告人周旭光罪名及犯罪事实无异议，无犯罪前科，是初犯、偶犯的辩护意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳，其他辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人钱忠诚提出管景才系自首，依法应从轻、减轻处罚，不属于主犯的辩护意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳，其他辩护意见与与本院查明的事实不符，本院不予采纳。为严肃国法，保护良好的社会秩序和风气，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十五条、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下:
一、撤销浙江省龙游县人民法院作出的（2016）浙0825刑初193号刑事判决中对被告人管景才宣告缓刑一年四个月的执行部分。
二、被告人周旭光犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月16日起至2020年12月15日止），并处罚金人民币十五万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人管景才犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币十万元，与前罪犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元合并；决定执行有期徒刑三年八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月9日起至2020年10月31日止），并处罚金人民币十一万元（罚金人民币一万元已缴纳，罚金人民币十万元于判决生效后十日内缴纳）。
四、被告人叶蒋犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月28日起至2019年6月27日止），并处罚金人民币八万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
五、被告人汤开田犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月3日起至2019年7月2日止），并处罚金人民币八万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
六、被告人姚浩哲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币八万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
七、被告人余星犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月16日起至2018年12月15日止），并处罚金人民币六万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
八、被告人吴晓东犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币六万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
九、被告人徐兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币六万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
十、被告人管景才、姚浩哲、吴晓东、徐兵退出的违法所得，依法予以没收并上缴国库；继续追缴被告人周旭光、叶蒋、汤开田、余星的违法所得，依法予以没收并上缴国库。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 严宏庭
人民陪审员 吴国荣
人民陪审员 唐与尧
二〇一七年八月八日
书 记 员 李 爽