浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0303刑初406号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人翁华金，绰号“胖子”，男，1991年1月1日出生，汉族，高中文化程度，无业，住福建省福鼎市龙安开发区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年7月15日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
委托辩护人周义军，浙江中坚律师事务所律师。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉（2017）392号起诉书指控被告人翁华金犯贩卖毒品罪，于2017年4月17日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派代理检察员晏斐娓出庭支持公诉,被告人翁华金及其辩护人周义军到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：
1、2016年4月初一天下午，被告人翁华金经胡某,4（另案处理）指使，将一包毒品K粉送至温州市龙湾区蒲州街道括苍西路交给黄某,4，后收取毒资人民币500元。
2、2016年7月8日凌晨，胡某,林某,4联系要求购买20包毒品“开心粉”，并收取林某,4通过微信转账的人民币8000元。胡某,4便指使被告人翁华金送20包“开心粉”给林某,4。被告人翁华金便于当日将20包外包装印有冬虫夏草标志的“开心粉”装在一个黑色袋子里，送到温州市鹿城区王朝大酒店对面，放置在草坪里一个石头椅子下面。后被告人翁华金看着林某,4从该石头椅子下拿走该装有20包“开心粉”的黑色袋子。
3、2016年7月14日凌晨，胡某,林某,4联系要求购买10包毒品“开心粉”，并收取林某,4通过微信转账的人民币4000元。胡某,4再次致使被告人翁华金送10包“开心粉”给林某,4。被告人翁华金便于当日将10包外包装印有冬虫夏草标志的“开心粉”装在一个袋子里，送到温州市鹿城区王朝大酒店对面公交站旁边，放置在一辆红色宝马车底下。后因林某,4没有找到，被告人翁华金就直接从车底下拿出上述10包“开心粉”交给林某,4。
4、2016年7月15日11时许，被告人翁华金经杜某,4联系称其朋友要购买两包毒品“开心粉”，每包人民币800元。后被告人翁华金联系杜某,4朋友约好交易地点为温州市鹿城区附二医学院路建设银行门口。被告人翁华金将两包外包装印有“冬虫夏草”标志的“开心粉”送到上述地点进行交易时，被公安机关当场抓获。公安机关依法从被告人翁华金身上查获一部白色联想手机和两包用于交易的“开心粉”；依法对被告人翁华金暂住的温州市鹿城区下垟头28号405室进行搜查，查获外包装为冬虫夏草的疑似毒品“开心粉”73包、红色铝箔包装黄色药丸状的“开心丸”534粒、透明塑料袋装粉色药丸状的“开心丸”30粒、用透明塑料袋包装的毒品疑似物“开心粉”一包、苹果手机一只，电子称等物。经鉴定，抓获现场查获毒品疑似物分别重为1.24克、1.12克，均检出尼美西泮成分；室内查获的外包装为冬虫夏草的毒品疑似物重88.88克，从中检出尼美西泮成分；红色铝箔包装黄色药丸状毒品疑似物重103.24克，从中检出尼美西泮成分；透明塑料袋装粉色药丸状毒品疑似物重9.37克，未检出相关成分；用透明塑料袋包装毒品疑似物一包重0.46克，从中检出尼美西泮成分。
公诉人在庭审中对起诉书指控的第三节犯罪时间变更为2016年7月10日左右的一天。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人翁华金的行为已构成贩卖毒品罪，情节严重。鉴于其如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，予以判处，并建议对翁华金在有期徒刑三年至四年间量刑，并处罚金。
被告人翁华金对公诉机关的指控无异议，请求从轻处罚。
其辩护人提出：一、公诉机关指控被告人翁华金犯贩卖毒品罪情节严重，证据不足，理由如下：1、针对第一节犯罪事实，证人黄某,4的证言前后不一，不足以证明翁华金有本节犯罪事实；2、针对第三节犯罪事实，交易毒品当日，买家林某,4与被告人翁华金之间并无通话记录，故该节指控证据不足；3、针对第四节犯罪事实，公诉机关指控翁华金作为主犯直接贩卖毒品给杜某,4朋友，证据不足，且缺少杜某,4朋友的证言，仅有翁华金的供述不能对该节犯罪予以认定。二、被告人翁华金仅为胡某,4送毒品，在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯；三、翁华金系初犯，且案发后有坦白情节，悔罪认罪态度较好；综上，请求对被告人翁华金予以从轻处罚。
经审理查明：1、2016年4月初一天下午，被告人翁华金受胡某,4指使，将一包价值人民币500元的毒品K粉送至温州市龙湾区蒲州街道括苍西路交给黄某,4。
2、2016年7月8日凌晨，林某,4（已判决）联系胡某,4要求购买20包毒品“开心粉”，胡某,4收取林某,4通过微信转账的人民币8000元后，遂指使被告人翁华金送20包“开心粉”给林某,4。翁华金于当日将20包外包装印有冬虫夏草标志的“开心粉”装在一个黑色袋子中，送至温州市鹿城区王朝大酒店对面，放于草坪里一个石头椅子下。后翁华金见林某,4从该石头椅子下拿走该装有20包“开心粉”的黑色袋子。
3、2016年7月10日左右的一天，林某,4联系胡某,4要求购买10包毒品“开心粉”，胡某,4收取林某,4通过微信转账的人民币4000元后，再次指使被告人翁华金送10包“开心粉”给林某,4。翁华金于当日将10包外包装印有冬虫夏草标志的“开心粉”装在一个袋子中，送至温州市鹿城区王朝大酒店对面公交站旁边，放置于一辆红色宝马车底下。后因林某,4自己未能找到，翁华金遂从车底下将上述10包“开心粉”取出并交给林某,4。
4、2016年7月15日11时许，杜某,4电话联系被告人翁华金称其朋友要购买两包毒品“开心粉”，价格为每包人民币800元，由翁华金负责联系交易事宜并送货。翁华金遂联系杜某,4朋友，并将两包外包装印有“冬虫夏草”标志的“开心粉”送到温州市鹿城区附二医学院路建设银行门口进行交易时，被公安机关当场抓获，并当场被扣押号码为17071754693的白色联想手机一部及用于交易的“开心粉”两包。后公安机关对翁华金暂住处温州市鹿城区下垟头28号405室进行搜查，查获外包装为冬虫夏草的疑似毒品“开心粉”73包、红色铝箔包装黄色药丸状的“开心丸”534粒、透明塑料袋装粉色药丸状的“开心丸”30粒、透明塑料袋包装的毒品疑似物“开心粉”一包、苹果手机一只，电子称二台等物。经鉴定，现场查获两包毒品疑似物分别重为1.24克、1.12克，均检出尼美西泮成分；居住处室内查获的透明塑料袋包装毒品疑似物一包重0.46克，从中检出尼美西泮成分；73包外包装为冬虫夏草的毒品疑似物重88.88克，从中检出尼美西泮成分；534粒红色铝箔包装黄色药丸状毒品疑似物重103.24克，从中检出尼美西泮成分；30粒透明塑料袋装粉色药丸状毒品疑似物重9.37克，未检出相关成分。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人翁华金的供述，证明上述四次为胡某,4送毒品给买家的事实及胡某,杜某,4系男女朋友关系，共同租住在温州市鹿城区下垟头28号405室，其系胡某,4“马仔”，亦居住在此出租房内，平时为胡某,4送毒品的事实。
2、证人胡某,4的证言，证明其与杜某,4系男女朋友关系，共同租住在温州市鹿城区下垟头28号405室内，其小弟翁华金等人亦住在此处，翁华金等人为其送毒品给买家的事实。
3、证人杜某,4的证言及对被告人翁华金、胡某,黄某,4的辨认笔录，证明：1）其毒品均从胡某,4处取得，有买家需要购买毒品，胡某,4就会让其“马仔”胖子送毒品的情况；2）2016年4月初，黄某,4电话联系其欲购买毒品K粉，其遂将黄某,4介绍给胡某,4的情况；3）2016年7月15日，其电话联系“马仔”胖子，称其朋友欲购买价格为人民币800元的毒品“开心粉”两包，并让双方自行联系，后胖子来到约定的温州市鹿城区附二医学院路建设银行门口进行交易时被公安机关抓获的情况。
经辨认，被告人翁华金即为胡某,4送毒品的“马仔”胖子。
4、证人黄某,4的证言及对被告人翁华金、杜某,4、胡某,4的辨认笔录，证明其经“涛公关”介绍向“涛公关”的朋友即“涛大哥”购买毒品，“涛大哥”均让小弟“阿某”给其送毒品。2016年4月初的一天，其联系欲购买人民币500元的K粉，后“阿宇”将毒品送至其位于温州市龙湾区蒲州街道括苍西路的住处给其的事实经过。
经辨认，“涛公关”即为杜某,4；“涛大哥”即为胡某,4；“阿某”即为被告人翁华金。
5、证人林某,4的证言及对被告人翁华金、胡某,4的辨认笔录，证明：1）其于2016年7月8日凌晨，其联系上家“阿斌”购买20包“开心粉”，并通过微信转账人民币8000元至阿斌处后，阿斌遂指使其胖胖的小弟与其联系交易事宜，当日，阿斌小弟将20包外包装印有冬虫夏草标志的“开心粉”装在一个黑色袋子中，送至温州市鹿城区王朝大酒店对面，放于草坪里一个石头椅子下，其拿到后遂离开现场的事实经过；2）2016年7月10日左右的一天，其联系上家“阿斌”购买10包毒品“开心粉”，并通过微信转账后，阿斌再次指使其胖胖的小弟与其联系交易事宜，当日，阿斌小弟将10包外包装印有冬虫夏草标志的“开心粉”装在一个袋子中，送至温州市鹿城区王朝大酒店对面公交站旁边，放置于一辆红色宝马车底下。后因其自己未能找到，阿斌小弟遂从车底下将上述10包“开心粉”取出并交给其的事实经过。
经辨认，胡某,4即为“阿斌”，被告人翁华金即为送毒品给其的阿斌小弟。
6、搜查笔录、扣押物品决定书及清单、理化检验报告等，证明公安机关在抓获现场对被告人翁金华进行搜查，扣押作案工具白色联想手机一部及用于交易的毒品疑似物两包；公安机关对翁华金住处温州市鹿城区下垟头28号405室进行搜查，现场扣押相关物品及扣押毒品疑似物的数量；经温州市公安司法鉴定中心鉴定，现场查获两包毒品疑似物分别重为1.24克、1.12克，均检出尼美西泮成分；居住处室内查获的透明塑料袋包装毒品疑似物一包重0.46克，从中检出尼美西泮成分；73包外包装为冬虫夏草的毒品疑似物重88.88克，从中检出尼美西泮成分；534粒红色铝箔包装黄色药丸状毒品疑似物重103.24克，从中检出尼美西泮成分；30粒透明塑料袋装粉色药丸状毒品疑似物重9.37克，未检出相关成分。
7、微信支付信息截图，证明林某,胡某,4用于毒品交易的资金转账情况。
8、手机通话记录详单，证明公安机关扣押的被告人翁华金号码为17071754693白色联想手机为进行毒品交易与买家之间进行的通话情况。
9、归案经过，证明被告人翁华金系被动到案。
10、常住人口信息，证明被告人翁华金的身份。
关于辩护人提出公诉机关指控的第一节犯罪事实证据不足的意见，经查，被告人翁华金的供述与证人黄某,4的证言及证人杜某,4的证言能相互印证，证明黄某,4通过杜某,4向胡某,4购买毒品，2016年4月初的一天，黄某,4向胡某,4购买价格人民币500元的毒品K粉，后由被告人翁华金给黄某,4送毒品至温州市龙湾区蒲州街道括苍西路的事实，翁华金该节帮胡某,4送毒品交易的事实证据充分，故辩护人的辩护意见不予采纳。
关于辩护人提出公诉机关指控的第三节犯罪事实，在毒品交易当天，买家林某,4与被告人翁华金之间无通话记录，该节指控证据不足的意见，经查，证人林某,4的证言与被告人翁华金的供述就送毒品交易的具体地点、毒品数量、交易毒品的细节等均能相互印证，又得到林某,胡某,4毒品交易资金的微信转账记录截图的佐证，足以证明翁华金此节帮胡某,4送毒品交易的事实，故该节辩护意见本院不予采纳。
关于辩护人提出公诉机关指控的第四节犯罪事实，公诉机关指控翁华金作为主犯直接贩卖毒品给杜某,4朋友，证据不足，且缺少杜某,4朋友的证言，仅有翁华金的供述不能对该节犯罪予以认定的意见，经查，被告人翁华金供述胡某,杜某,4系男女朋友关系，共同租住在温州市鹿城区下垟头28号405室，毒品系胡某,4所有，其仅为胡某,4送毒品给买家，该供述与证人胡某,杜某,4的证言能相互印证。虽该节送毒品仅有杜某,4与被告人翁华金联系，没有胡某,4的直接指使，但结合毒品系胡某,4所有及杜某,4与胡某,4的关系等事实，仍可认定该节系翁华金为胡某,4送毒品给买家，辩护人相应的辩护意见，本院予以采纳；杜某,4关于该节翁华金联系买家并送货至约定地点等行为的证言与翁华金的供述能相互印证，足以证明翁华金该节送毒品交易的犯罪事实，故辩护人关于该节事实证据不足的意见，本院不予采纳。
辩护人提出被告人翁华金系从犯的意见，经查，被告人翁华金的供述与证人杜某,4、黄某,4、林某,4等人的证言能相互印证，证明翁华金系胡某,4的“马仔”，黄某,4、林某,4等买家购买毒品时均先与胡某,4谈好价格、数量等事宜，后才由翁华金送毒品的事实，故可认定被告人翁华金在共同犯罪中起次要作用，系从犯，辩护人该点辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人翁华金违反国家对毒品的管制法规，明知是毒品仍多次予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。鉴于被告人翁华金系从犯，归案后能如实供述罪行，依法予以减轻处罚，辩护人相应的辩护意见，予以采纳。据此，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人翁华金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月15日起至2018年7月14日止)
二、已扣押的毒品及作案工具白色联想手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周 辉
人民陪审员 林 森
人民陪审员 张惠俏
二〇一七年五月十五日
代书 记员 王莎妮
附：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条【自首】……
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
……