河南省郏县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)豫0425刑初4号
公诉机关河南省郏县人民检察院。
被告人黄飞，男，1980年8月16日出生于河南省信阳市，汉族，高中肄业，农民，住信阳市潢川县。2014年4月24日因犯拒不支付劳动报酬罪被长葛市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金50000元，2015年3月21日刑满释放。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2017年9月8日被郏县公安局刑事拘留，当月22日被依法逮捕。
辩护人吴磊松，河南省银基律师事务所律师。
辩护人冯强，男。1971年1月4日出生，汉族，住信阳市潢川县。
郏县人民检察院以郏检公诉刑诉[2018]3号起诉书指控被告人黄飞犯诈骗罪，于2018年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郏县人民检察院指派检察员郑京辉出庭支持公诉，被告人黄飞及其辩护人吴磊松、冯强到庭参加诉讼。在法庭审理过程中，公诉机关于2018年2月2日以该案需要补充侦查为由，建议本院对该案延期审理，本院决定延期审理。公诉机关于2018年3月1日提请本院恢复法庭审理。现已审理终结。
郏县人民检察院指控，2010年12月份，郏县安良镇高楼村村民胡某2欲承揽建筑工程，经河南省潢川县双柳树镇李营村村民冯某介绍认识了被告人黄飞，黄飞声称自己是长葛市樱之新城小区（以下简称樱之新城小区）的承建商，可以将部分工程承包给胡某2。2011年1月1日，黄飞冒用郑州建达劳务有限公司（以下简称郑州建达公司）的名义与胡某2签订《劳务承包合同》，约定将樱之新城小区的12至16号楼承包给胡某2，并要求胡某2缴纳30万元的工程质量保证金。胡某2在缴纳30万元的保证金后，黄飞失去联系。胡某2到长葛市樱之新城小区，发现黄飞没有承包樱之新城小区的12至16号楼。后经冯某介绍，胡某2找到黄飞的哥哥冯强，冯强在退还胡某218万元后，也失去联系。至案发仍有12万元未归还。
公诉机关依据相关证据认为，被告人黄飞以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。提请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定惩处。
被告人黄飞对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
辩护人的辩护意见是：被告人黄飞的行为构成合同诈骗罪，且诈骗数额为12万元。理由在于：1.黄飞在签订合同时，隐瞒真相，冒用郑州建达公司资质，收取工程保证金30万元；2.案发前，黄飞的家属已经退还被害人胡某218万元，该18万元应从黄飞的犯罪数额中予以扣除。
经审理查明，2010年12月份，郏县安良镇高楼村村民胡某2欲承揽建筑工程，经冯某介绍认识了被告人黄飞，黄飞声称自己是长葛市樱之新城小区的承建商，可以将部分工程承包给胡某2。2011年1月1日，黄飞冒用郑州建达公司的名义与胡某2签订《劳务承包合同》，约定将樱之新城小区的12至16号楼承包给胡某2，并要求胡某2缴纳30万元的工程质量保证金。胡某2在缴纳30万元的保证金后，黄飞失去联系。胡某2到长葛市樱之新城小区，发现黄飞没有承包樱之新城小区的12至16号楼。后经冯某介绍，胡某2找到黄飞的哥哥冯强，冯强替黄飞退还18万元后，也失去联系。至案发仍有12万元未归还。
另查明，在审理过程中，黄飞配合其家属将其所获赃款全部退还被害人胡某2。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.潢川县公安局出具的户籍证明，证实黄飞犯罪时已达刑事责任年龄。
2.郏县公安局经侦大队出具的抓获证明，证实黄飞系抓获归案。
3.胡某2提供的劳务承包合同书，证实2011年1月1日，甲方郑州建达公司黄飞与乙方胡某2签订劳务承包合同书，合同约定甲方将长葛市樱之新城小区的12至16号楼承包给乙方，并收取乙方30万工程质量保证金。
4.长葛市人民法院（2013）长刑初字第00389号刑事判决书及证明材料证实，黄飞冒用郑州建达公司资质，违法用工，因犯拒不支付劳动报酬罪被长葛市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金50000元。
5.长葛市保盛房地产开发有限公司出具的证明显示，樱之新城小区的12至16号楼承包给河南中凯建设工程有限公司。
6.中国邮政储蓄银行股份有限公司郏县支行出具的账户交易明细显示，黄飞账户有部分存款。
7.郏县交通警察大队出具的证明，证实黄飞名下没有车辆。
8.证人冯某在侦查阶段的证明，他把胡某2介绍给黄飞承包工程。2011年1月份，黄飞和胡某2签订了一份合同，合同约定胡某2交给黄飞30万元工程质量保证金，黄飞给胡某2工程。后黄飞没有给胡某2工程，也没有退还工程质量保证金。
9.证人鲁某、董某、张某均证明，他们曾与胡某2到长葛樱之新城小区的工地上找黄飞，该工地施工人员告知他们，该工地的12至16号楼不是由黄飞承包。后经多方联系均联系不上黄飞。
10.证人李某（长葛保盛房地产开发有限公司以下简称长葛保盛房地产公司法务部负责人）证明，樱之新城小区项目与黄飞及郑州建达公司没有任何关系。
11.证人杨某（长葛保盛房地产公司副总）证明，2011年1月1日，樱之新城的12至16号楼由他们公司承包给郑州的一家公司。
12.证人胡某1（长葛樱之新城小区承建商）证明，黄飞是具体领工人干活的，没有权利对樱之新城小区12至16号楼进行分包，更没有权利收取工程质量保证金。
13.证人黄某（胡某1在长葛樱之新城小区项目的技术总工）证明，2011年9月份，黄飞没有进驻樱之新城小区项目。
14.证人刘某（长葛樱之新城小区承建商）证明，2011年1月1日，樱之新城小区12至16号楼已经盖了一半。
15.被害人胡某2陈述，他与黄飞签订劳务承包合同并交给黄飞30万元工程质量保证金后，黄飞多次推脱不让他进驻工程。后，他与鲁某、董某、张某来到长葛市樱之新城小区的工地上，该工地施工人员告知他们，该工地12至16号楼不是由黄飞承包。他多次联系，均联系不上黄飞。后经冯某介绍，他找到黄飞的哥哥冯强，冯强先后退了18万元。之后，与冯强也失去联系。
16.被告人黄飞在侦查阶段供述，2011年1月1日，其冒用郑州建达公司的名义与胡某2签订劳务承包合同书，将长葛市樱之新城小区的12至16号楼承包给胡某2，并收取胡某230万元的工程质量保证金。
上述证据，已经当庭宣读、出示、举证、质证，能相互印证，反映了本案的客观事实，本院予以确认。
本院认为，被告人黄飞在签订、履行合同过程中，隐瞒真相，骗取对方当事人财物，数额较大，侵犯了经济合同管理秩序和他人财产的所有权，其行为已构成合同诈骗罪。关于辩护人认为被告人黄飞的行为构成合同诈骗罪，且认为黄飞的犯罪数额为12万元的辩护意见，经查，被告人黄飞以签订合同外包工程为手段，以骗取他人财物为目的，具有合同诈骗的主观故意和客观行为，其行为符合合同诈骗罪的构成要件。公诉机关该公诉意见有误，本院予以纠正。在具体认定诈骗犯罪数额时，应当把案发前已被追回的被骗款额扣除，按最后实际诈骗所得数额计算。因此，黄飞诈骗数额应扣除案发前已经退还给被害人胡某2的18万元。故，对于被告人黄飞的辩护人提出的黄飞的行为不构成诈骗罪，应以合同诈骗罪定罪，且诈骗数额为12万元的辩护意见，本院予以采纳。公司机关认为黄飞构成诈骗罪的公诉意见有误，本院予以纠正。被告人黄飞归案后能如实供述自己的罪行，依法可对其从轻处罚；积极配合其家属退赔被害人全部的损失，并取得被害人的谅解，又可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款第（一）项、第（四）项，第五十二条，第五十三条第一款，六十七条第三款之规定,判决如下：
被告人黄飞犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月8日起至2019年3月7日止。罚金人民币20000已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡文利
审 判 员 李培森
人民陪审员 赵坤迎
二〇一八年四月十三日
书 记 员 宋小娇
附页
《中华人民共和国刑法》相关条文：
第二百二十四条第一款有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;
(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;
(三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;
(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;
(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。