福建省泉州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)闽05刑终1357号
原公诉机关福建省南安市人民检察院。
上诉人(原审被告人)李成基，男，1989年11月25日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年11月7日被取保候审，2017年8月30日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
辩护人黄琪聪、黄文艺，福建竞得律师事务所律师。
原审被告人李争速，男，1983年7月10日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，无业。曾因犯盗窃罪、抢夺罪于2008年6月30日被判处有期徒刑一年六个月，2009年3月10日刑满释放。现因涉嫌犯故意伤害罪于2016年11月7日被取保候审，2017年8月30日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
福建省南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人李成基、李争速犯故意伤害罪一案，于2017年8月30日作出(2017)闽0583刑初873号刑事判决。原审被告人李成基不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年4月1日3时许，被告人李成基、李争速在南安市水头镇时代新城电影院三楼欢乐海洋动漫城玩游戏机。期间，有人砸碎游戏机玻璃并报警称有人在动漫城内赌博。欢乐海洋动漫城管理人员刘某1因游戏机退币问题与被告人李成基等人发生纠纷，后被告人李成基、李争速殴打刘某1致其轻伤二级。2016年11月7日，被告人李成基、李争速与刘某1达成调解协议，一次性赔偿刘某1人民币2万元，取得谅解。同日，被告人李成基、李争速主动向南安市公安局水头派出所投案。
原判认定上述事实的证据有：
1被害人刘某1的陈述及辨认笔录，证实2016年4月1日凌晨2时许，黄某1因为玩游戏机输了砸碎游戏机玻璃并报警，李成基要求其将他游戏机上的分数下下来，其说等一下，后来李成基和李争速便殴打其，致其鼻子受伤流血。
2证人池某的证言，证实欢乐海洋动漫城内摆放了约105台游戏机，刘某1系欢乐海洋动漫城现场管理人员。
3证人黄某1的证言，证实2016年3月31日14时许，其在水头时代新城海洋之星动漫城玩赌博游戏机，共输了4.1万元，其很不爽就用力砸游戏机，与管理人员发生口角，管理员便要求所有人将游戏机关掉，并离开游戏机店，当时李成基还有14万分，便要求管理员退钱，管理员不退，双方发生冲突，管理员殴打李成基，李成基被打后还手打了管理员的脸一下。
4证人黄某2的证言，证实2016年3月31日20时许，黄某1在水头时代新城海洋之星动漫城玩赌博机，打电话叫其过去，其到现场后帮黄某1往游戏机内塞硬币，一直玩到4月1日3时许，黄某1买的游戏币所兑换的游戏分数都输光了，便很生气拍了一下游戏机，现场的工作人员过来跟黄某1发生争执，其上前理论，黄某1打电话报警，游戏场的工作人员看到报警就将大门关闭不让人出去，其中有一名坐在黄某1旁边的本地男子赢了14万分，要游戏场的工作人员给他换钱，工作人员说有人报警不肯换，还有一名工作人员去殴打那名瘦瘦的本地男子，这时一名之前在赌博的高个男子就用拳头打了那名工作人员一下。
5证人郑某的证言，证实2016年4月1日晚上4时许，其接到同事刘某1的电话，说店里机器被人砸了，其便赶到现场，看到现场有十余人，有台游戏机被砸坏了，有人已经报警，大家都在现场等候处理，刘某1出去娱乐城接个电话后，被外面的人殴打，刘某1被打后跑回娱乐城内，有两个成年男子追进来，但是被劝阻了，后来公安机关就赶到现场，将这些人带回审查。
6证人陈某1的证言，证实2016年4月1日3时许，其在欢乐海洋娱乐城值班，其同事刘某1说机器被人砸了，其到大厅看到有台机器被人砸破了，便打电话给老板池某，后来其听到外面有嘈杂声，好像有人打架，其出门发现刘某1坐在大厅地上，脸部流了很多血，便送刘某1到医院治疗。
7现场勘验检查笔录，证实2016年4月1日3时41分，水头派出所到时代新城欢乐海洋动漫城进行现场勘查，动漫城大厅有一男子刘某1由其他两名同事搀扶，刘某1鼻子流血，经现场指证确认，李成基有参与殴打行为，殴打时未使用工具。
8监控视频、视频截图照片，证实2016年4月1日4时10分5秒，刘某1在安全门楼梯口打电话，李成基先动手一拳打在刘某1的脸上，后李成基跑入大厅，刘某1也跟着追进来；2016年4月1日4时10分20秒，李成基和刘某1双方互相拉扯，刘某1从安全门跑进来，李成基追打，后被在场人员劝开，李争速看到后冲过去殴打刘某1。
9医院诊断证明书，证实案发后，被害人刘某1到南安市海都医院就诊，经诊断为：脑震荡；鼻骨骨折；全身多处软组织挫伤。
10法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人刘某1左侧鼻骨粉碎性骨折、鼻中隔线性骨折，损伤程度为轻伤二级。
11调解协议书、谅解书及收条，证实2016年11月7日，被告人李成基、李争速一方赔偿被害人刘某1人民币2万元，取得谅解。
12归案经过，证实2016年11月7日，被告人李成基、李争速到南安市公安局水头派出所投案。
13户籍证明，证实被告人李成基、李争速的身份情况。
14刑事判决书及刑满释放证明书、行政处罚决定书，证实被告人李争速的前科情况。
15被告人李成基供称，2016年4月1日凌晨3时前后，其在欢乐海洋游戏机店内玩游戏机，因退币问题与工作人员刘某1发生纠纷，其用右拳击打刘某1的脸部，刘某1还手打其脖子，后刘某1跑进游戏机店大厅，其追进游戏机店大厅，其和刘某1在大厅还互相殴打对方，刘某1当时喊叫，就有人过来劝架，李争速也有殴打刘某1。
16被告人李争速供称，2016年4月1日凌晨2时前后，其在南安市水头镇永辉超市楼上的欢乐海洋游戏机店内玩游戏机，其看到一名工作人员与其朋友李成基拉扯，就过去一脚踹向那名工作人员，但是没有踢到，随后用右拳朝那名工作人员的面部打了一拳，那名工作人员鼻子就流血了。
原判认为，被告人李成基、李争速因琐事与他人发生纠纷，故意伤害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为均构成故意伤害罪。被告人李成基、李争速案发后主动到案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人李成基、李争速已赔偿被害人刘某1的经济损失并取得谅解，酌情从轻处罚。被告人李争速有犯罪前科及被行政处罚的劣迹，酌情从重处罚。据此判决：一、被告人李成基犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；二、被告人李争速犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。
上诉人李成基诉称，被害人的伤是李争速所致，伤情较轻；被害人有过错；其有自首情节，已赔偿被害人取得谅解，且系初犯，请求对其从轻处罚并适用缓刑。其辩护人以相同理由提出辩护意见。
经审理查明，原判认定上诉人李成基、原审被告人李争速犯故意伤害罪的事实清楚，有经原审庭审举证、质证的被害人刘某1的陈述，证人池某、黄某1、黄某2、郑某、陈某1的证言，辨认笔录，现场勘查笔录、监控视频，视频截图，诊断证明书，人体损伤程度鉴定书，调解协议，公安机关的工作说明，户籍证明，刑事判决书、释放证明等证据予以证实，上诉人李成基、原审被告人李争速亦供认不讳，且可与其他证据相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人李成基、原审被告人李争速因琐事与他人发生纠纷，殴打他人致轻伤二级，其行为均构成故意伤害罪。上诉人李成基、原审被告人李争速案发后主动到案，如实供述自己的罪行，是自首，且已赔偿被害人的经济损失并取得谅解，予以从轻处罚。原审被告人李争速有犯罪前科，予以酌情从重处罚。上诉人李成基及其辩护人提出被害人有过错，经查，上诉人李成基首先动手殴打被害人而引发本案，不能认定被害人有过错，对此诉辩意见不予采纳。上诉人李成基有自首情节，且已赔偿并取得被害人谅解，原判已对其从轻处罚，对上诉人李成基及其辩护人请求再从轻处罚的意见不予采纳。原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。鉴于被害人的伤是李争速所致，上诉人李成基犯罪情节较轻，且自首情节，并已赔偿被害人取得谅解，有悔罪表现，可对其适用缓刑，对上诉人李成基及其辩护人对此的诉辩意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)、（二）项之规定，判决如下：
一、维持福建省南安市人民法院（2017）闽0583刑初873号刑事判决的第二项。
二、维持福建省南安市人民法院（2017）闽0583刑初873号刑事判决的第一项，即上诉人李成基犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，并宣告缓刑一年。
(缓刑考验期从判决确定之日起计算。)
本判决为终审判决。
审 判 长 许新明
审 判 员 蔡斯哲
代理审判员 蒋小勇
二〇一七年十月三十日
书 记 员 林超展
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审人民法院的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。