四川省三台县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川0722刑初384号
公诉机关三台县人民检察院。
被告人陈威，男，汉族，四川省三台县人，汉族，初中文化，无业。因涉嫌非法经营罪，于2016年7月5日被三台县公安局取保候审，同月13日被三台县公安局刑事拘留，同月19日经三台县人民检察院批准，次日由三台县公安局执行逮捕。现羁押于三台县看守所。
辩护人王某，四川某某律师事务所律师。
三台县人民检察院以三检刑诉（2016）360号起诉书指控被告人陈威犯非法经营罪，于2016年11月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月22日公开开庭进行了审理。三台县人民检察院指派检察员卢某某出庭支持公诉，被告人陈威及其辩护人王某到庭参加诉讼。现已审理终结。
三台县人民检察院指控：2016年1月4日至同年6月4日，被告人陈威在未取得定点屠宰生猪的情况下从养殖户陈某某、陈某某1、陈某某2、王某1、尤某某等人处收购未经检验检疫的生猪76头，交易价格16万余元，在其屠宰场所内将收购的生猪擅自宰杀并将未经检验检疫的生猪产品在多地市场销售。其间，行政主管部门先后下达了停止违法行为通知书、责令改正通知书，被告人陈威未停止从事生猪屠宰活动。
经三台县发展和改革局鉴定：2016年1月至6月，被告人陈威生猪产品（边口）共计21102斤，价格为人民币245959.40元。
公诉机关认为，被告人陈威的行为已构成非法经营罪，建议依法判处。
被告人陈威对公诉机关指控的事实和罪名有异议，提出如下辩解意见：1、公安机关在对自己进行讯问时，没有刑讯逼供，笔录上的字也是自己签的，自己在2016年1月至6月的确收购并屠宰过生猪，但数量没有起诉书指控的那么多，三台县发改局的鉴定数量和价格都是虚假的；2、在自己收购并屠宰生猪期间，相关部门给自己发过整改通知书，并没有发停止违法行为通知书。其辩护人提出以下辩护意见：1、对起诉书指控的基本事实和定性不持异议，但发改局的鉴定数据不太准确，远高于被告人陈威实际收购并屠宰生猪的数量；2、被告人陈威系初犯、偶犯，主观恶性不强，建议法庭对其免处或适用缓刑。
经审理查明，2016年1月4日至同年6月4日，被告人陈威在未取得定点屠宰生猪的情况下从养殖户陈某某、陈某某1、陈某某2、王某1、尤某某等人处收购未经检验检疫的生猪76头，交易价格16万余元，在其屠宰场所内将收购的生猪擅自宰杀并将未经检验检疫的生猪产品（边口）在多地市场销售。其间，行政主管部门先后下达了停止违法行为通知书、责令改正通知书，被告人陈威未停止从事生猪屠宰活动。
经三台县发展和改革局鉴定：2016年1月至6月，被告人陈威生猪产品（边口）共计21102斤，价格为人民币245959.40元。
上述事实，有经当庭庭审质证的下列证据证实：1、受案登记表、立案决定书和到案经过，证实本案的来源。2、现场照片及方位图，证实现场情况。3、证人杨某某的证言，证实自己从2016年6月份以前两、三年就一直在帮陈威的杀行杀猪、刮毛、烧水，月收入2400元，加上帮陈威拉猪赚运费的收入，月均工资4000元左右。陈威杀行里面的猪一般都是他在养殖户家中去购买，自己负责运回杀行。从2014年初至2016年6月陈威杀的边口就没有相关部门的检疫了。生猪的收购价格和出售的边口价格都是随行就市，2016年生猪（毛猪）收购价格在9元左右，杀出的边口价格在12-13元左右。4、证人杨某某1的证言，证实自己从2012年至2016年6月份期间帮陈威的杀行杀猪、刮毛、砍边口，月收入2400元。陈威杀行里面的猪一般都是他在养殖户家中去购买，在尤某和陈某某2那里购买的比较多。陈威杀行这么多年都没有任何证照，没有定点，2014年初至2016年6月没有相关部门的检疫。平时每天一般4-5头生猪，逢场就杀5-6头猪，其中给某镇就要供应3头猪的边口。杀行里有自己和杨某某两个人。生猪的收购价格和出售的边口价格都是随行就市，2016年生猪（毛猪）收购价格在9元左右，杀出的边口价格在12-13元左右。5、证人陈某某的证言，证实自家办了一个养殖场，每年能出80多头猪。2016年5月26日上午陈威打电话让自己卖几头猪给他，当天下午自己就卖给陈威10头猪，共计31000元。6、证人王某1的证言，证实2016年元月16日自己给陈威打电话说要卖猪给他，当天下午陈威就派车拉了6头猪走，总价款9000元；2016年5月28日自己又给陈威打电话说要卖猪给他，当天下午陈威就派车拉了8头猪走，总价款14300元。7、证人陈某某1的证言，证实自己在2016年2月10日、3月20日、4月30日和5月27日分四次共卖给陈威30头猪，共计55227元。8、证人陈某某2的证言，证实2015年11月28日陈威到自己家中买了9头生猪，共计18894.50元，都是陈威杀行杀的。2016年3月份卖了29头生猪给陈威，其中有23头生猪是在陈威的杀的，共计61000元；另外6头猪是在明兴农业屠场宰杀的，卖了多少钱自己不清楚。9、证人尤某某的证言，证实2016年2月11日和3月10日分两次一共卖了12头猪给陈威，一共卖了23000元。10、证人宋某某的证言，证实2016年4月12日至21日期间，一共在陈威处购买了16.5头猪的边口肉，共计33000元，这些数据每天在某镇综合市场食药监督局工作人员都有巡查登记。陈威杀行出来的边口肉都没有两章两证，因为没有经过有关部门的检疫。11、证人刘某某的证言，证实2016年3月开始在陈威处购买边口肉，3、4月份期间大概拿了14头边口肉，，按每头150斤计算，共计2100斤，边口价为12.5元每斤，共计给陈威拿了26250元。5月10日和27日在陈威拿一共拿了2头猪边口肉，28日陈威说最近查得比较严，逢场天120元一天工资，不逢场100元一天工资，让自己帮他去卖肉。5月30日又在陈威那里拿了一头猪的边口，重124斤，自己按14.5元每斤给他结帐。统计下来，今年前后自己一共在陈威处购买了2490斤猪边口肉，价值31420元，另外还帮陈威卖了124斤肉。陈威多年经营杀行，但未有关行政部门许可，所以他的杀行出来的鲜肉都未经检疫。12、证人武某某的证言，证实2016年3月1日至5月10日所销售的边口肉都是在陈威处购买的，大概3800斤，共计48000元。陈威没有向自己提供过动物检疫证明和肉品质检验证明。13、证人刘某某1证言，证实从2016年1月开始每个逢场日都要在陈威处购买一头猪的边口肉，到2016年6月止，从陈威处共计购买6240斤边口肉，按每斤12-13元计算，共计82000元左右。陈威没有向自己提供过动物检疫证明和肉品质检验证明，在他那里购买的边口肉也没有两章两证。14、证人易传明证言，证实从2016年1月1日至6月4日，在陈威处大概购买了67头生猪边口，总价值大约134000元。陈威没有向自己提供过动物检疫证明和肉品质检验证明，在他那里购买的边口肉也没有两章两证。15、证人陈某某证言，证实2016年5月31日卖给陈威8头猪，共计1100斤，价值14300元。16、户籍信息，证实了当事人的身份情况。17、三台县食药工质局行政执法人员执法证复印件，证实执法人员的身份合法。18、芦溪食药工质所监督检查表中与陈威销售猪肉有关的记录原始表及统计表，证实对被告人陈威销售猪肉的数量统计依据。19、三台县食品药品和工商质监管理局2016年9月22日出具的情况说明，证实被告人陈威从2009年3月13日注销猪肉零售的个体工商户执照后，一直没有再办理从事生猪屠宰和零售的相关证照手续。20、相关资料及送达回证，证实相关部门在案发以后向被告人陈威送达过责令改正通知书、停止违法行为通知书。21、三台县某畜牧兽医站的情况说明及情况记录，证实该部门对被告人陈威未经定点从事生猪屠宰活动进行摸排了解的情况。22、三台县农业局说明、李又银询问笔录、宋继明询问笔录，证实2016年1月4日至2016年6月4日期间，被告人陈威的盈利额为人民币2990元。23、被告人陈威的供述，证实自己从2004年至2008年期间多次找相关部门办理生猪屠宰证，未果。便于2009年4月开始在自己家屋后从事生猪屠宰工作，过了三个月，当地防疫部门向自己收取了防疫费，并交纳了相关税费。2010年9月媒体曝光了自己屠宰场环境不达标，当地政府没有对自己进行处理，自己就没有整改继续杀猪。2013年7月份，县科技和商务局发了一个停止违法行为通知书，因为该局没有给自己回复停了以后怎么办，自己就继续经营生猪屠宰工作。2015年5月份县畜牧局发了责令改正通知书，自己没有改正继续经营。2015年8月份政府牵头对生猪屠场进行清理，说自己屠场不符合标准，让自己在2016年4月30日以前按照他们提供的标准进行整改，验收合格后就可以定点宰杀生猪，自己从2016年2月份开始按他们的要求进行整改，修了快一个月左右，当地政府和芦溪工业园区领导说自己那块地要开发了，喊自己不要修了，自己就停止了。2016年初至2016年6月4日期间，除了2016年5月11日至2016年5月26日按政府要求停止生猪屠宰工作以外，其他时间都在宰杀生猪，某场镇逢场的时候每天要杀6-7头猪，某场镇要卖3头猪，剩下的卖给芦溪和某，自家门口也摆了一个生猪销售点，非逢场天每天杀3头生猪左右。2016年自己在某陈某某1、陈某某2处购买过生猪，还在老马乡镇和建设镇也购买过生猪，头数多就按毛猪价格收购，头数少就协商边口价格收购，然后自己把生猪屠宰后卖给屠夫，芦溪的曾某某、曾某某1，宋某，刘某某、刘某某1都在自己这里买过。自己杀行内杀出的边口到市场经营没有两证两章，2016年以来自己没有取得生猪定点宰杀许可，也没有申报营业执照。杀行里有两个工人：杨某某和杨某某1，每月给他们每个人发3600元工资，自己主要负责买生猪和卖边口。杀行是自己一个人开的，每头生猪边口一般重160斤左右，上半年毛猪价格8-10元每斤，边口价11-13元每斤，自己收成多少钱就卖给屠夫多少钱。
本院认为，被告人陈威违反国家规定，在未取得定点屠宰生猪的情况下设置屠宰场所，将收购的生猪擅自宰杀并针未经检验检疫的生猪产品（边口）供市场销售，因涉案生猪均已出售，被告人陈威收购并屠宰生猪的数量只能依据其屠房雇员等证人证言及市场巡查人员的日常巡查表来进行统计，故以三台县发改局的鉴定文书所认定的数量及金额作为本案的定案依据，是符合客观事实的，被告人陈威的行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实、罪名成立。因本案鉴定标的无实物，鉴定程序和机构都是合法的，所以侦查部门在侦查阶段没有重新进行鉴定，而是直接引用了三台县发改局的鉴定文书，被告人陈威的辩护人称不应直接适用发改局的鉴定文书的辩护理由，本院不予采纳。三台县农业局于2016年6月3日向被告人陈威送达了责令停止违法行为通知书，并经陈威本人签收，被告人陈威当庭称未收到该通知书的辩解意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人陈威犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月13日起至2017年5月12日止。。罚金限判决生效后十日内缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 涂 欣
人民陪审员 蔡红玉
人民陪审员 魏祥全
二〇一七年一月十日
书 记 员 陈 杰