广东省佛山市南海区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）佛南法民三初字第185号
原告（反诉被告）：中太建设集团股份有限公司（下称中太公司），住所地：河北省廊坊市，注册号：XX。
法定代表人：燕振义。
委托代理人：王志，系广东沁森律师事务所律师。
委托代理人：张涛，系广东中信致诚律师事务所律师。代理期限从2014年7月2日至一审终结。
委托代理人：邓梦漪。代理期限从起诉之日起至2014年7月1日止。
被告（反诉原告）：佛山市南海金贻物业投资有限公司（下称金贻公司），住所地：广东省佛山市南海区，注册号：440682000015119。
法定代表人：谭锦添。
委托代理人：宋渝峰，系广东金舵律师事务所律师。
第三人：佛山市协超建材有限公司（下称协超公司），住所地：广东省佛山市禅城区，营业执照号：XX。
法定代表人：罗锦超。
第三人：蓝波，男，汉族，住广东省佛山市禅城区，公民身份号码×××0698。
委托代理人：罗杨，系广东沁森律师事务所律师。
第三人：罗又相，男，汉族，住广东省佛山市禅城区，公民身份号码×××5010。
第三人：陈坚，男，汉族，住广东省佛山市南海区，公民身份号码×××1511。
上列原、被告建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年3月10日受理后，被告提出反诉，本院依法将本诉与反诉合并审理。本院依法组成合议庭，于同年7月24日公开开庭进行了第一次审理。原告委托代理人王志、张涛、被告委托代理人宋渝峰均到庭参加诉讼。因本案处理结果与协超公司、蓝波、陈坚、罗又相有利害关系，故本院依法追加其为第三人参加诉讼，并分别于同年10月20日、2015年3月20日公开开庭进行了第二、三次审理。后两次庭审，原告委托代理人王志、张涛、被告委托代理人宋渝峰均到庭参加诉讼，第三人协超公司、陈坚均没有到庭参加诉讼。第三人蓝波的委托代理人罗杨到庭参加了第二次庭审。第三人罗又相到庭参加了第三次庭审。诉讼中，原、被告双方申请庭外和解，但未达成协议。调解期间审限作相应扣除。本案依法定程序延长审理期限，现已审理终结。
原告诉称，2010年9月15日，原、被告签订《金怡假日酒店二期工程施工合同》，约定由原告承建金怡假日酒店二期工程，规模约3500万元，工期共390天，拟从同年10月5日开始施工至2011年10月30日竣工。次日，双方签订《建设工程施工合同补充协议》，约定工期从2010年10月5日至2011年4月30日共210天；进场施工之日起15天内预付100万元，完成地下室底板砼后3天内支付120万元，完成正负0.00后3天内支付100万元，以后每完成一层框架3天内支付90万元（结构封顶3天内支付工程款至1600万元），完成砌体后3天内支付250万元，完成外墙装饰（含挂石）后3天内支付640万元，土建部分验收（提交办理）及清场后3天内支付200万元；承包施工的全部内容通过验收并办理结算手续后15天内支付至总工程款90%，工程竣工验收满1年后7天内支付至总工程款99%，工程竣工验收满5年后7天内将剩余保修金（总工程款1%）退还原告；超期付款按银行同期贷款利息计算。合同签订后，原告即依约进场施工。被告经常无故拖延甚至不付进度款，导致施工常常难以顺利进行。
2011年12月9日，原、被告签订《解除施工合同协议》。其中，第一条约定自签订该协议之日起，双方一致同意终止施工合同及补充协议；第九条约定验收合格后，被告按照结算书确定的工程款分两期向原告支付工程款，第一期为主体结构验收合格后向原告支付总金额的81%，第二期为主体结构验收合格之日起一年后的15天内一次性付至总金额99%，余下1%按施工合同支付；第十一条约定解除协议与施工合同、补充协议不一致的，除解除协议特别约定外，仍按照施工合同及补充协议执行。
同年12月8日，主体结构验收合格。2012年5月3日，经工程造价核算并出具《工程预（结）算书》，涉案工程总造价为50175066.5元，下浮10%后总造价为45157559.85元。按照解除协议约定，被告当年应付81%为36577623.48元，2013年5月应付至44705984.25元，但其只向原告支付26559147.92元，尚欠18598411.93元。被告收取该结算书后没有任何回复。被告违约导致原告无法及时支付材料款、工人工资等，原告额外又承担了违约责任、赔付工人工资、解决工人闹事系列纠纷等重大损失达7386949元。原告名誉也因此遭受重大损害。
基于此，原告于2013年7月25日向法院提起诉讼。后双方就起诉事宜达成和解，约定由原告于同年9月10日向法院申请撤诉，被告于该日向原告支付工程款2000000元，余款于同年12月前处理完毕。法院于同年9月12日裁定准许撤诉。但被告除同年9月10日向原告支付2000000元外，余款至今未付。故请求判令：1.被告向原告支付工程款16598411.93元及利息（以18598411.93元为本金按中国人民银行一年期贷款利率从2012年8月9日起计至2013年9月10日止为1291575元；以16598411.93元为本金按中国人民银行一年期贷款利率从2013年9月11日起计至法院判决确定付款之日止，暂计至2014年3月6日止为480217元）；2.被告赔偿原告经济损失7386949元；3.原告就涉讼工程折价或拍卖的价款在上述第1、2项诉讼请求总额范围内优先受偿；4.本案诉讼费由被告承担。
被告辩称，一、原告严重违反《解除施工合同协议》，无权要求支付工程款。被告没有任何到期应付工程款。
（一）原告未依约完成支付工程款的前提条件，未先履行义务，无权要求被告付款。
首先，《解除施工合同协议》第七条约定：“原告必须及时向被告提交工程重新发包所需的全部材料（包括但不限于向建筑管理部门提交终止承包合同协议、解除合同书面材料、退出施工证明、已收取工程款的发票、已经完成工作的施工和验收资料及其他应当向被告及建筑部门提交的材料等）。因重新发包需要原告提交材料及盖章确认的，原告不予以配合所造成的一切后果全部由原告承担。本协议签订10天内，原告必须开具已收工程款发票；拖延提交有关材料的，被告支付工程款的时间顺延。”被告于2012年2月、3月2日、3月21日、3月27日、7月8日五次发函给原告，要求其全面履行上述协议，并专门要求其提供工程重新发包所需的全部材料、结算材料、竣工图和原施工图纸等，并于2013年12月7日再次将需要核实的施工资料以清单形式要求原告提供，但原告均拒不履行，故被告付款的时间顺延。
其次，《解除施工合同协议》第七条约定：“原告必须在2012年1月15日前完成主体结构的报验手续合格，后将所有的施工资料转交给接手此工程的施工单位，原告不予配合的，则每迟延一天，罚款1万元。验收合格后，被告按照合同的约定向原告支付审定的结算书确定的工程款。”原告认为已经完成主体结构工程验收证据是四张分部（子分部）工程验收记录，其具体日期均在上述协议签订之前，但在上述协议内容上反映主体结构验收是将来需要完成的工作，而非已经完成的工作，因此上述四张表格显然不构成上述协议所约定完成的主体结构验收。此外，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定，对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。原告作为有相应资质的专业承接单位，应当对主体结构报验手续合格的标准以及具有相应建设行业的法律、法规依据进行充分举证和说明，不能单凭四张无任何行政机关确认过或者备案过的材料，也无相关的施工材料佐证或法律依据，就证明其完成了主体验收。如果主体验收合格，原告依约要将所有施工资料转交，但其一直没有移交该资料，这一方面印证主体验收没有合格，另一方面证明原告没有完成支付工程款的前提条件。根据我国合同法第六十七条规定，对于提供重新发包的材料、主体报验合格并移交施工资料这两项支付工程款的前提条件，原告均没有完成，无权要求被告付款。
（二）原告没有履行结算义务，提交结算资料，无权要求支付工程款。《解除施工合同协议》第二条约定：“原告在合同签订7日内提交竣工图和原施工图纸，现场共同确认工程量。”第八条约定：“原告已完成的工程量确认及需整改的工作完成后，根据现场确认资料及相关结算资料交由佛山市同益达工程顾问有限公司进行结算。”但原告从未向被告提供过竣工图和原施工图纸进行工程量确认，更没有将相关结算资料交由双方确认和指定的公司结算，经多次书面催告仍拒绝提供，故没有结算的责任完全在于原告。不能以原告单方出具的工程预（结）算书作为结算依据。
二、原告主张的工程款利息、赔偿经济损失、涉案工程价款的优先受偿权均无事实和法律依据。首先，工程没有结算的责任在于原告，其未完成工程款支付的前提条件，无权主张工程款，因此不产生任何利息。其次，原告主张的经济损失均是其与第三方因合同履行所发生的关系，与被告无关。根据合同相对性原则，被告并非上述合同当事人。此外，原告在合同履行上存在严重过错和违约，故其无权要求被告承担任何经济损失责任。最后，因原告无权主张工程款，被告无任何到期应付工程款，因此原告不能主张涉讼工程款的优先权。且造成工程无法推进、重新发包、工程至今没有竣工的原因在于原告没有提供工程重新发包的材料。根据《广东省高级人民法院关于在审判工作中如何适用﹤合同法﹥第286条的指导意见》第8条规定，原告主张工程价款优先权不能成立。
三、被告已按照双方约定足额并多次提前、超额支付工程款，不存在拖延支付的问题。被告已付工程款32399833元，其中原告收到工程款31500443元，应当承担的水电费抵扣工程款199390元，原告租赁被告的场地费抵扣工程款700000元。具体如下：
（一）对照双方执行的《建筑工程施工合同补充协议》第六条关于工程款支付的约定，被告已足额支付了工程款，并多次超额付款，而原告仅完成了结构封顶，但砌体、外墙装饰（含挂石）及其后面的工程还没有完成，因此，原告仅有权收取进度款16000000元，却收取了被告工程款31500443元。
（二）原告应当承担的水电费199396元抵扣工程款。工程承接期间，按照双方执行的《建筑工程施工合同补充协议》第五条第七项约定：“施工使用的水、电费用由原告负责支付。施工过程中先由被告代支付，并在每期工程款中扣除上述代支费用。”2010年10月至2011年12月实际施工中共发生水电费304349元。其中，原告曾经支付了2010年10月-2011年4月的水电费104953元，尚欠2011年5月-12月的水电费199396元。
（三）施工工人宿舍租赁费700000元应当抵扣工程款。根据双方于2010年10月15日签订的《临时设施租赁协议》，原告承租被告的场地用于施工人员的临时宿舍，每月向被告支付50000元作为租金，而原告实际使用时间从2010年10月至2011年12月，租金700000元，对此原告一直没有支付。
原告在2013年7月提起前案诉讼，被告出于尽早解决事情考虑，还是向其支付工程款2000000元，要求原告在2013年12月前按照《解除施工合同协议》的要求提供工程重新发包的材料、办妥主体结构验收、移交施工资料等，但原告依然没有履行好相关手续，还提起本案诉讼。综上，请求驳回原告各项诉讼请求。
第三人蓝波对原告诉讼请求无异议。
第三人罗又相对原告诉讼请求无异议，认为停工后主体工程已经通过验收。
被告反诉称，一、涉讼工程建设期间存在工期延误，原告应依约向被告支付违约金28300000元。双方于2010年9月15日签订《建设工程施工合同》，约定被告将上述工程交给原告承建，并于次日签订了《建筑工程施工合同补充协议》，其中约定“1、施工工期为2010年10月5日至2011年4月30日，不再对工期因天气、假期因素或工程变更（不含加层变更）、试桩、玻璃幕墙的风洞试验、建设质检部门检查发出的停工通知等因素进行延期签证。2、工期每延误1天，扣罚原告10万元，工期每提前1天，奖励原告5万元。3、原告不得以付款数据计算不准确为借口而延误工期。4、补充协议与报建的建设施工合同不一致的，以补充协议为准。”后原告在同年9月28日进场施工，但未经被告同意而层层分包工程，且现场管理混乱，导致屡次停工，工人因原告还多次围困工地，严重拖延工程，给被告造成了重大损失。双方此前约定工程逾期每日计10万元，在2011年4月30日至2011年12月9日（签订《解除施工合同协议》）期间已经逾期223日，原告应付违约金22300000元。
二、原告严重违反《解除施工合同协议》，应承担违约责任。该协议约定：“1、本协议签订后7天内，原、被告以及监理方共同派出工作人员，依据原告在7天内提供的竣工图和原施工图纸，现场共同确认原告的工程量。2、原告必须及时向被告提交工程重新发包所需的全部材料（包括但不限于向建筑管理部门提交终止承包合同协议、解除合同书面材料、退出施工证明、已收取工程款的发票、已经完成工作的施工和验收资料及其他应当向被告及建筑部门提交的材料等）。因重新发包需要原告提交材料及盖章确认的，原告不予以配合所造成的一切后果全部由原告承担。本协议签订10天内，原告必须开具已收工程款发票。3、原告必须在2012年1月15日前完成主体结构的报验手续合格。主体结构验收合格后将所有的施工资料转交给接手此工程的施工单位，原告不予配合的，则每延迟一天，罚款1万元。”该合同签订后，原告不予履行上述约定。被告曾经五次发函促原告履行，并于2013年12月7日再次将需要核实的施工资料以清单形式要求原告提供，但原告均不履行，应依约按每日1万元向被告承担违约责任。
三、原告的违约行为造成了被告损失不低于132796300元，其中《解除施工合同协议》签订后的2011年12月9日至2014年4月7日期间造成了被告损失不低于96796600元。
（一）被告建设工程总投入是132146500元，通过银行借贷解决建设资金，从2010年8月至2014年4月已付利息36033400元。2011年12月9日至2014年4月7日，被告已付利息24804100元，被告建设工程总投入日平均利息为23700元（132146500元×6.55%÷365），原告已收工程款31500000元，该工程款利息损失58450150700元（31500000元×6.55%÷365×1034），日利息损失为5653元（31500000元×6.55%÷365）。
（二）被告从2010年9月至2014年4月1日支付的土地税、房产税合为2492900元，其中从2011年12月9日至2014年4月7日已经支付土地税、房产税1544300元，因原告导致对应的土地不能产生任何效益，不能另做他用，故此支付的土地税、房产税为原告造成被告的直接损失。
（三）因原告导致涉讼工程停工，使空调、消防、智能化、装修工程无法推进，上述工程无法在合理的时间完工，并随着停工时间的推移而发生日常损耗，已失去使用功能。《解除施工合同协议》签订后造成被告上述工程损失如下：空调工程4000000元、消防工程1110000元、智能化工程700000元，装修工程8792000元，合计14602000元。
（四）因原告导致工程停工，被告无法营业，但对于尚未完工的工程必须安排留守人员日常看护，故发生工资6294100元和水电费3513800元，总计9807900元。其中从2011年12月9日至2014年4月7日的工资为3438500元、水电费为1347700元，合计4786200元。
（五）根据合同，预计涉讼工程于2011年4月30日竣工，2011年8月1日投入使用，但因原告导致工程无法投入使用，如以每月每平米40元、49961.21平方米计算，每月商业租金为1998448元，延误至2014年4月已经形成租金损失63950000元，其中工程建设延误9.4个月损失为18800000元，从2011年12月19日至2014年4月7日租金损失为45150000元。
（六）因原告延误工期，不提供相应的手续，使一期工程提升改造和二期工程无法完工和投入使用，被告无法与各合作方履行合同，将可能向各合作方承担违约金。各方合同总价款为94119200元，扣除原告35000000元，其他各合作的合同价款达59100000元，如按百分之十计算违约金，也将可能向其他合作方承担5910000元违约责任。此亦属于《解除施工合同协议》签订后造成被告的损失。
（七）除此之外，因原告停工，不提供资料复工，对被告商业信誉和社会评价造成重大影响，使被告作为地处狮山汽车产业制造基地知名酒店企业的无形资产遭受重大损失，该损失暂计至2014年4月7日不低于132796300元（36033400＋2492900＋
14602000＋9807900＋63950000＋5910000），其中从2011年12月9日至2014年4月7日实际损失不低于96796600元（24804100＋
1544300＋14602000＋4786200＋45150000＋5910000）。因《解除施工合同协议》签订后约定违约金按每日一万元计算，2011年12月9日至2014年4月7日实际损失不低于96796600元。因此，根据《合同法》第一百一十四条第二款规定，被告主张增加《解除施工合同协议》签订后的违约金47310000元以及此后违约金（按每日15000元计算，《解除施工合同协议》签订后合计55700000元，2014年此后的违约金按每日25000元计算）有事实和法律依据。
四、原告应当承担竣工图编制费用70000元。在签订《解除施工合同协议》后，原告没有依照第二条约定提供竣工图。被告多次发函催交，但原告依然没有提交。被告为尽快推进工程，组织相关专业公司对原告完成工程量进行现场确认以及编制竣工图，并于2012年3月2日书面通知原告到现场参与，原告亦派人现场观看了竣工图的编制。竣工图完成后，被告交付给原告，并多次促其确认竣工图，但其一直没有确认。该图编制工作应由原告完成，故被告为编制竣工图所支出的70000元应由原告承担。
综上，反诉请求：1.原告在判决生效之日起十日内向被告支付延期违约金22300000元（2011年5月1日至同年12月10日）；2.原告在判决生效之日起十日内向被告提交金怡假日酒店二期工程重新发包所需全部材料（包括但不限于向建筑管理部门提交终止承包合同协议、解除合同书面材料、退出施工证明、已收取工程款的发票、原告无拖欠工人工资证明，原告参与中间验收并加盖意见，已经完成工作的施工和验收资料及其他应当向被告及建筑管理部门提交的材料等）；3.原告在判决生效之日起十日内完成金怡假日酒店二期工程主体工程验收合格以及主体结构报验合格手续，并将主体结构验收合格后的所有施工资料（包括但不限于《佛山市建筑工程和市政基础设施工程竣工资料编制目录》里原告已完成工程所应具有的施工资料及法律法规等规范性文件要求原告对其已完成工程竣工验收所需的其它施工资料）交给被告；4.原告在判决生效之日起十日内向被告提供金怡假日酒店二期工程的竣工图和原施工图纸；5.原告因没有履行上述第2-4项反诉请求而向被告支付截至2014年4月7日止的违约金55700000元（①《解除施工合同协议》第九条约定的违约金，以每日10000元的标准从2011年12月9日计至2014年4月7日为8390000元；②因双方约定违约金低于造成的损失，从2011年12月9日至2014年4月7日期间增加违约金47310000元）及从2014年4月7日起至上述第2-4反诉请求履行完毕之日止按每日25000元标准计算的违约金；6.原告在判决生效之日起十日内向被告支付编制竣工图费用70000元；7.原告承担本案所有诉讼费。
原告针对被告反诉答辩称，一、原告没有违约，故被告要求被告支付工期延误违约金22300000元不成立。
（一）涉案工程工期延误的责任应由被告承担。
1、工程量大幅增加。涉案工程是“边施工、边设计、边报建”的工程。双方签订的合同及补充协议虽约定涉讼土建工程的工期是210天，即从2010年10月5日起至2011年4月30日止，工程造价3500万元。但合同签订时，被告并未向原告提供除桩基础工程外的其他施工图纸。后根据被告提供的施工图纸，土建工程的总造价至少为7000万元。根据广州市建银工程造价咨询有限公司出具的《工程预（结）算书》，仅原告已完成的工程就高达50175066.5元，超出原合同约定总价15175066.5元。由于原约定的工期210天仅针对3500万元工程，但根据其提供施工图纸计算的工程量为7000万元，故工期至少应增加到420天。
2、被告逾期取得涉讼工程的《施工许可证》。我国建筑法第七条规定：“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证”。《建筑工程施工许可管理办法》第三条规定：“本办法规定必须申请领取施工许可证的建筑工程未取得施工许可证的，一律不得开工。”涉案合同签订后，被告一直未取得《施工许可证》，直至2011年1月18日才取得。此前原告虽然进场做了部分施工准备，但无法正常施工。故工期应从取得施工许可证之日起算。
3、被告逾期提供施工图纸。如前所述，涉讼工程是三边工程，且合同签订时，被告并未向原告提供除桩基础工程外的其他施工图纸。根据施工图纸显示，设计单位广东南海国际建筑设计有限公司、广东中人工程设计有限公司的施工图出图日期主要在2010年10月18日至2010年12月期间（见《施工图出图日期一览表》）。除桩基础工程外的施工图纸，原告一直到2010年11月中旬才开始陆续收到。且设计单位所出的施工图自2010年12月开始一直被不停地随意修改变动。故工期延误责任应由被告自行承担。
4、工程增加和变更。（1）增加首层大堂的钢构型钢梁柱工程。2010年11月中旬，原告在收到被告提供的主体部分设计施工图纸后，发现涉讼工程的首层大堂设计为钢构柱梁结构（见编号为G-17“型钢梁柱节点构造大样”、G-18“2层结构平面图”所示，该两份图纸的出图期间均为2010年11月1日）。根据此图纸显示，钢梁最大跨度为18米×9.6米。且图纸也明确注明“型钢梁柱必须由专业资质的施工单位施工”。由于此种型钢梁柱工艺非常复杂，远远超出一般的混凝土结构工程，仅其订购成本就高达500万元。原告被迫自行垫资向其他单位订购该钢构柱梁，并制作、安装，完工后还必须通过佛山市南海建筑工程质量监测站监测合格后方可后续施工。直到2011年3月31日，原告才完成该型钢梁柱的验收工作。因此至少给原告造成延误了4个月的工期。（2）桩基础工程修改。涉案合同签订后，原告已进场施工，但由于桩基础工程与被告的一期工程原有建筑相隔太近，无法继续施工，原告遂根据与设计单位、被告协商结果，改用桩茎小的桩，并将静压法改为锤击桩的方式施工。同时在桩基础工程施工过程中，由于一、二期工程相隔太近，原告根据被告的要求还将被告一期工程的首层地板地梁、地梁、二层阳台、三层飘梁、天面飘板等拆除，因此造成原告至少1个多月的工期延误。（3）室内砌体变更。在原告主体结构工程及室内砌体施工过程中，被告嫌原有间隔太小，原告遂根据其要求将12层以下的砌体全部拆除后重新砌墙施工，因此至少造成原告1个月的工期延误。（4）增加首层油池、化粪池工程。在施工过程中，被告又超出合同约定施工范围及图纸要求令原告增加建设首层油池，并将一期原有化粪池拆除后重建。该增加工程的工期也应相应顺延。
（二）被告严重延付工程进度款，违约在先，其无权向原告主张逾期完工的违约金。双方《标准施工合同》专用条款第81.3条约定“工程进度款支付额度：经本工程监理单位及甲方审核后，为当月实际完成工程量的80%……”。《建设工程施工合同补充协议书》第六条虽然约定了工程进度款的付款办法，但由于被告在该协议签订时既没有向原告提供主体工程的施工图纸，也无法进行任何工程预算，故双方在该补充协议书第六条按工程总造价3500万元预估了相应的工程进度款，初步约定了进度款的支付办法。且该补充协议是被告为了规避法律所作，显失公平且不合法。同时，即使从上述协议书内容看，其第六条第2款约定“上述工程款支付，原则上是按3500万元预算造价计算出形象进度款的80%支付，如实际预算编制价（以佛山同益达工程顾问有限公司编制价为参考）低于3500万元，则按实际预算价按比例调整作为实际付款依据……”。同理，如工程量增加超出3500万元，也应当按比例调整作为实际付款的依据。由上可见，按原告当月实际完成工程量的80%支付进度款才是双方真实意思表示，才符合工程施工惯例。由于被告逾期提供施工图纸及增加、变更工程等，导致在原告施工过程中出现了工程量大幅增加的情况。截至原告停工时已完成的工程总造价为45157559.85元（按下浮10%后计），远远超出原合同约定。但被告仅支付26559147.92元，尚有1800多万元未付（后2013年9月所付200万元也是在原告第一次起诉后才支付的）。
（三）虽然双方在《建设工程施工合同补充协议书》第二条中约定“工期每延误1天，扣罚乙方违约金10万元”，但该约定的标准严重过高，应属无效条款，依法应认定其无效或根据《合同法》第一百一十四条规定予以调整。
（四）从《解除施工合同协议》看，被告已放弃追究原告违约责任。由于被告长期延付工程款，原告被迫停工，故双方签订该协议，对解除合同、结算原告已施工工程、撤场等作出了约定。实际上，该协议签订时涉讼工程已停工，但被告却在该协议中没有约定原告如何承担违约责任，应视为被告已经自动放弃。且既然根据该协议，双方之前所签订合同已解除，被告现又根据合同要求主张工期延误违约金2230万元，于情于理于法都说不通。
二、被告反诉要求原告提供涉讼工程重新发包所需的全部材料无任何法律依据，且其要求的终止承包合同协议等资料并非原告单独所能提供。同时，被告也没有按《解除施工合同协议》约定履行结算支付工程款等义务，因此其现要求原告提供上述材料明显无理，应予驳回。
三、原告完成的涉讼主体工程已经验收合格，并通过勘察、设计、施工、监理等单位验收，故被告反诉要求原告再进行主体工程验收及主体结构报验明显无理，也与事实不符。
四、从被告举证可见，涉案工程所有的施工图纸及竣工图纸均已由被告控制，其现又反诉要求原告提供上述文件显然无理。
五、被告要求原告支付没有履行第2-4项反诉请求的违约金无任何事实和法律依据。首先，《解除施工合同协议》中，只有第九条约定原告应在主体结构验收合格后将所有的施工资料转交给接手此工程的施工单位，原告不予配合的才有迟延履行的罚款，其他并未约定任何违约金。其次，从上述协议的履行情况看，被告既未按该协议第四、五条约定履行相应义务，也未按第九条约定向原告结算、支付工程款。由于被告存在先履行义务而未实际履行，原告有权行使后履行抗辩权，不构成违约。且由于被告根本未找到任何施工单位来接手此工程，更不存在原告不予配合问题，故原告也无需支付任何违约金。再次，被告所提交证明其实际损失的证据材料，很多是原告承接涉案工程前即2010年之前的材料，与本案无关，根本不能证明其经济损失。
综上，原告没有违约。被告反诉请求均不成立，应予驳回。
第三人蓝波不同意被告全部反诉请求。
第三人罗又相对被告反诉有异议。
第三人协超公司、陈坚对本诉及反诉均没有陈述意见。
庭审中，原告举证如下：
1．广东省建设工程标准施工合同（2009年版）原件1份。
2．建筑工程施工合同补充协议原件1份。
证据1、2，用以证明原、被告成立施工工程合同关系。
3．解除施工合同协议原件1份，用以证明双方协议解除证据1、2合同，并确立主体结构验收要求及结算、支付工程款等事项。
4．主体结构分部（子分部）工程验收记录复印件1份。
5．混凝土结构分部（子分部）工程验收记录复印件1份。
6．砌体机构分部（子分部）工程验收记录复印件1份。
7．钢结构分部（子分部）工程验收记录复印件1份。
证据4-7，用以证明2011年12月8日主体工程已验收合格。
8．中太建设集团股份有限公司工程预（结）书原件1份，用以证明经造价审核，工程结算价为45157559.85元。
9．金怡假日酒店收付明细打印件1份。
10．收据原件3份、收款收据原件24份。
证据9、10，用以证明截至2011年12月14日止，被告实际向原告支付工程款26559147.92元。
11．（2013）佛南法民三初字第1号民事判决书复印件1份。
12．（2012）佛中法民二终字第967号民事判决书原件1份。
13．（2012）佛中法民一终字第2006号民事判决书原件1份。
14．民事起诉状原件1份。
15．金怡假日酒店二期工程复印件1份。
16．广州银行支票存根原件3份。
17．班组工资代领授权书及工资表复印件2页。
18．协议书原件1份。
19．中国建设银行网上银行电子回单复印件1份。
20．（2013）佛南法民三初字第653号民事裁定书原件1份。
证据11-20，用以证明被告违约导致原告损失7386949元。
21．会议纪要原件1份，用以证明双方同意：（1）以同益达造价公司编制的阶段竣工图纸为基础进行结算；（2）双方于5月4日核对结算资料，确认已完成的工程量和阶段结算。
22．收条复印件1份，用以证明原告于2012年4月23日下午收到同益达公司编制的金怡酒店阶段竣工图纸。
23．收据原件1份，用以证明原告于2012年5月7日向天信监理公司送达有关金怡酒店工程的结算资料。
24．土建结算资料及收据复印件各1份（加盖佛山市天信监理咨询有限公司印章，并加注“与原件相同，2014.4.13”），用以证明天信监理公司分别于2012年5月15日、17日向被告代理律师、被告送达结算资料。被告于2012年5月15日签收。
25．建筑工程施工许可证复印件1份。
26．建筑工程受监通知书复印件1份。
证据25、26，用以证明涉案合同签订后，被告直到2011年1月18日才取得《施工许可证》，故工期应从取得该证之日起算。
27．钢结构工程制作安装施工合同、钢结构工程预算单原件各1份。
28．补充协议原件1份。
29．金属表面磁粉探伤检测报告原件1份。
30．钢结构超声波法探伤检测报告2份。
证据27-30，用以证明2010年11月中旬，原告收到被告提供的部分施工图纸后，发现首层大堂设计为钢构柱梁结构，故被迫自行垫资向其他单位订购该钢构柱梁，并制作、安装，完工后还必须通过监测合格方可后续施工，故直到2011年3月31日原告才完成该工程验收工作。为此至少造成原告延误4个月的工期。
31．工程进度书原件13份，用以证明原告在每层土建工程完工后均向被告提交了已完成工程量的结算书，但被告一直未按原告实际完成的工程量支付进度款。
32．粤环发（2010）100号广东省环境保护厅文件、广东省亚运会期间空气质量保障措施方案复印件各1份，用以证明受2010年召开亚运会影响，涉讼工程无法正常施工，故工期应相应顺延。
33．工程款支付申请表原件1份，用以证明被告并无出示所有原告提交的申请表。原告曾于2011年5月12日向被告申请付款1489863元，与原告提交的工程进度书列明的工程款下浮10%、按80%标准申请进度款相互印证，但与被告当月实际支付895390元不符，后原告按被告要求补交与被告付款数额一致的申请表。
34．资质证书复印件1份，用以证明原告具有工程施工资质。
35．收款收据原件1份，用以证明原告已履行证据11判决书确定的义务，向蒙智伟支付工程款687262.4元、利息52576元、诉讼费5599元，共计745437.4元。
36．广州银行借方传票原件1份。
37．（2013）佛南法执字第161-5号执行裁定书复印件1份。
38．（2013）佛南法执字第161-6号通知书复印件1份。
39．中国农业银行记账凭证复印件1份。
40．收据原件1份。
证据36-40，用以证明原告已履行证据12确定的义务，向广东恒利路桥工程有限公司南海混凝土制品分公司共支付2100452.06元。
41．和解协议书（景鹏公司）原件1份。
42．支票存根原件1份。
43．收据（0506207）原件1份。
44．广州银行支票（31304430）复印件1份。
证据41-44，用以证明原告已履行证据13确定的义务。该判决生效后，原告与景鹏公司签订和解协议书。原告按其约定向景鹏公司支付400000元。
45．和解协议书（成雪祥）复印件1份。
46．中国建设银行网上银行电子回单复印件1份。
47．收款收据原件1份。
48．民事起诉状复印件1份。
49．传票复印件1份。
证据45-49，用以证明原告与成雪祥纠纷一案中，双方达成和解，后原告向成雪祥支付1000000元，尚欠2525507元。2014年3月成雪祥再次起诉原告要求支付余款2525507元及利息。
经质证，被告对原告出示的证据1的真实性、关联性予以确认，也认可被告公章的真实性，但对法定代表人章不认可，因其未经谭金江本人认可或者授权，是他人私自刻制和使用的。对证据2的真实性、关联性予以确认，认为其约定了施工工期、工期延误责任、原告不得以付款数额计算不准确为借口而延误工期、补充协议与报建的建设施工合同不一致的以补充协议为准等内容，且原告盖章确认，罗又相、陈坚、蓝波作为原告的代表人签订了补充协议。对证据3的真实性、关联性予以确认，认为其前言部分明确协议解除的原因在于原告延误工期；第七条约定原告要将工程重新发包的所有材料交给被告，原告拖延的，工程款支付的时间顺延；第二条和第七条约定原告按时提交竣工图和施工图，确认好工程量后提交双方指定的公司结算；第九条约定原告在完成主体工程报验手续合格并将所有施工资料转交后，才有权要求被告依约付款。对证据4-7的真实性无法确认，因为原告没有提供原件核对，同时上述印章的主体除原告外，均为案外人；对其关联性及证明内容也不予确认，因为四张验收记录的具体日期均在《解除施工合同协议》签订之前，但其内容反映主体结构验收是将来需要完成的工作，而非已完成的工作，因此上述四张表格显然不是《解除施工合同协议》所约定完成的主体结构验收；根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定，原告作为有相应资质的专业承接单位，应当对主体结构报验合格的标准及具有相应法律、法规依据进行充分举证和说明，不能单凭四张没有任何行政机关确认或者备案的材料就证明完成了主体验收手续；原告一直没有移交相关施工资料，一方面印证了主体没有办妥验收合格手续，另一方面也证明原告没有完成支付工程款的前提条件。对证据8的真实性不予确认，因为其出具单位是广州市建银工程造价咨询有限公司，但原告没有提供相应的营业执照和资质证书，故该公司是否存在及具有相应的资格均无法证实；原告没有依约提供竣工图、原施工图及现场共同确认工程量，更未将结算资料提交给同益达公司结算，因此，其提交的《工程预（结）算书》缺乏依据，在客观上不具有证明效力；双方均已认可同益达公司出具的阶段性竣工图作为计量依据；双方在补充协议中约定按定额下限值计取，但《工程预（结）算书》在下浮10%情况下的工程结算价为45157559.85元，并没有按下限值计取，明显偏高，但被告工程得不到推进，每天损失巨大，被告为加快案件处理时间才认同上述价款为结算价。对证据9-10，认为应以被告已提交的付款证据为准。对证据11-20中有原件核对的判决书和银行划款材料的真实性予以确认，但对其关联性和证明内容不予确认，因为','2018-09-28
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