云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016)云26刑终7号
原公诉机关云南省马关县人民检察院。
上诉人（原审被告人）柏从坤，男，1965年6月14日生，公民身份号码：5326251965********，汉族，云南省马关县人，小学文化，农民，家住都龙镇茅坪村委会茅坪村小组14号。曾因犯走私武器罪于2002年12月16日被文山壮族苗族自治州中级人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金1000元，2004年9月4日减刑释放。因本案于2015年5月27日被马关县公安局取保候审。马关县人民法院于2015年12月15日决定逮捕，因马关县看守所于2015年12月16日建议变更强制措施，该院于同日决定取保候审。经本院决定于2016年6月2日被执行逮捕。现羁押于马关县看守所。
辩护人刘帅，云南华汇律师事务所律师。
云南省马关县人民法院审理马关县人民检察院指控原审被告人柏从坤犯非法储存爆炸物罪一案，于2015年12月9日作出（2015）马刑初字第191号刑事判决。宣判后，被告人柏从坤不服，在法定期限内提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，移送检察院阅卷审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2014年年初，在修建马关沿边公路白河至金厂段时，马关沿边公路白河至金厂项目经理部与柏从坤签订了购买柏从坤石场��料的合同，由项目经理部提供爆炸物品给柏从坤，柏从坤炸石料卖给项目部，项目经理部由陈某某负责公路民爆物品台账管理。陈某某分别于2014年3月19日、2014年3月28日、2014年4月17日向被告人柏从坤移交从金厂政府领取的炸药共288千克、电雷管600枚。2014年10月20日，马关县公安局接到匿名群众举报后，在柏从坤位于都龙镇茅坪村委会茅坪村小组三岔沟牛圈房间内查获炸药56千克、火雷管70枚、电雷管93枚。经鉴定，送检的炸药可疑物中检见铵根离子、硝酸根离子成分，未检见TNT成分。原审法院根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款的规定，认定被告人柏从坤犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑十年。
宣判后，原审被告人柏从坤以明知民警托人电话联系其是因为其非法储存爆炸物一事，仍告知民警��所处位置并在原地等候，系主动投案，后主动带领民警找到爆炸物并如实供述犯罪事实，构成自首；其储存的爆炸物品56千克系因从事合法的生产经营活动而储存，且未造成严重社会危害，数量虽达到“情节严重”标准，但依照《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条的规定，可不认定为“情节严重”；其患有高血压三级，符合法律规定的监外执行条件，对其应予以监外执行；原判量刑偏重，请求减轻处罚为由，提出上诉。其辩护人提出的辩护意见与其的上诉理由一致。
检察机关审查后认为，原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当；上诉人柏从坤所提构成自首、非法储存爆炸物系用于合法生产经营，不应认定为“情节严重”、对其应予以监外执行的上��理由均不能成立，建议本院维持原判；鉴于上诉理由不足以影响定罪量刑，建议不开庭审理。
经审理查明，2014年年初，在修建马关沿边公路白河至金厂段时，马关沿边公路白河至金厂项目经理部与上诉人柏从坤签订了购买柏从坤石场石料的合同，由项目经理部提供爆炸物品给柏从坤，柏从坤炸石料卖给项目部，项目经理部由陈某某负责公路民爆物品台账管理。陈某某分别于2014年3月19日、2014年3月28日、2014年4月17日分三次向被告人柏从坤移交从金厂政府领取的炸药共288千克、电雷管600枚。2014年10月20日，马关县公安局接到匿名群众举报后，在柏从坤位于都龙镇茅坪村委会茅坪村小组三岔沟牛圈房间内查获炸药56千克、火雷管70枚、电雷管93枚。经鉴定，送检的炸药可疑物中检见铵根离子、硝酸根离子成分，未检见TNT成分。
上述事实，有下列证据证��:
1．受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2014年10月20日16时42分，都龙边防派出所接到匿名群众举报柏从坤家的牛棚藏匿30公斤左右的炸药；公安机关于同日立案侦查，于同日指派民警持传唤证前往调查处理，并在茅坪小学后面柏从坤的养牛场找到柏从坤，后柏从坤主动引领民警到茅坪三岔沟旁其的牛圈房间内，查获炸药和雷管。
2．现场勘验笔录及照片、提取笔录及照片、称量记录及照片、鉴定意见书，证实公安机关从现场都龙镇茅坪村委会三岔沟柏从坤的养牛场工棚内提取了炸药、火雷管、电雷管等可疑物；所提取的炸药可疑物经称量重56公斤，经抽样送检检见铵根离子、硝酸根离子成分。
3．辨认笔录及照片，证实柏从坤分别对其储存爆炸物品的地点、对储存的炸药、雷管等进行了辨认。
4．安全生产合同、爆破物品���全管理承诺书、爆破证，证实柏从坤分别于2014年3月1日、2014年3月19日与马关沿边公路白河至金厂项目经理部签订了安全生产合同和爆破物品安全管理承诺书；柏从坤的爆破证于2013年8月27日进行了审验，有效期至2015年8月27日。
5．马关县民用爆炸物品购买、领取、使用、剩余情况登记表、爆破器材储存台账，证实2014年3月18日至2014年7月25日期间，陈某某领取炸药和雷管的情况；陈某某分别于2014年3月19日、2014年3月28日、2014年4月17日向柏从坤移交炸药共288千克、电雷管600枚。
6．三品、违禁物品收据、关于销毁历年收缴非法枪爆物品、管制刀具的请示及销毁清单，证实马关县公安局治安管理大队收到公安民警移交的炸药56公斤、火雷管70枚、电雷管93枚，并向马关县公安局请示销毁历年收缴的非法枪爆物品、管制刀具。
7．情况说明四份，主要内容：（1）本案查获的炸药56公斤、火雷管70枚、电雷管93枚已由马关县公安局集中统一销毁；（2）经请示文山州公安司法鉴定中心，鉴定人答复：民用爆炸物品中，只对炸药进行鉴定，对雷管和导火索不进行鉴定，故办案人员未将雷管送检；（3）柏从坤2014年度在茅坪口岸开采石灰岩矿石，未在都龙国土资源所备案，也未办理临时采石场的相关手续；（4）2014年10月20日16时42分，马关县公安局都龙边防派出所接到匿名群众举报柏从坤牛棚内藏匿炸药，指派民警前往现场调查处理，现场没有人，门是上锁的，后民警通过群众了解到柏从坤在茅坪小学后的养牛场里，遂安排一名士兵留守在牛棚处，两名民警持传唤证到牛场，告知柏从坤有群众举报其在牛棚内藏匿炸药，要求其配合查找，柏从坤主动与民警一同乘车前往现场查获炸药和雷管，后柏从坤被带回公安机关接受讯问。
8．证人证言
⑴证人熊某某的证言，证实白河至金厂公路段的项目是承包给李关伦，项目部的陈某某带着柏从坤到金厂镇政府领取炸药，由陈某某在台账上签字，实际领走炸药的是柏从坤。
⑵证人陈某某的证言，证实柏从坤在都龙镇茅坪口岸开了一个石场，公司修建白河至金厂镇的公路时，缺少修路用的石头，公司就和柏从坤签订了协议，从柏从坤的石场拉石头，公司提供民爆物品给柏从坤。其分别于2014年3月19日、2014年3月28日、2014年4月17日共三次带柏从坤去金厂镇政府领取了民爆物品，共领取了12件288公斤炸药、600枚雷管。2014年4月17日后，因为柏从坤的石场没有开采证，就没有发放民爆物品给他，项目部的人已经去柏从坤那里检查过，他没有剩下民爆物品，也问过柏从坤是否还有剩余的民爆物品，他说没有了。
⑶���人喻某某（柏从坤的妻子）的证言，证实柏从坤非法储存的炸药是柏从坤跟白河至金厂公路项目经理部领的，领的炸药是放在茅坪口岸石场的房子里，后来炸石头炸到房子，才把炸药拿到三岔沟养牛场的工棚房里面。柏从坤领了三次，其记不得领了多少炸药和雷管，领来的雷管用完了，炸药还剩着。在养牛场工棚房里查获的雷管是杨某某给柏从坤的。
⑷证人李某某（马关公路管理段副段长）的证言，证实其是马关沿边公路白河至金厂段项目经理部的负责人，施工过程中因石料不够，于2014年3月1日与柏从坤签订合同，由项目部提供民爆物品给柏从坤使用，柏从坤炸石料卖给项目部使用。项目部由陈某某负责公路民爆物品台账管理。2014年5月份左右，金厂镇政府通知柏从坤的石场没有开采证，又是跨区域，不能再使用民爆物品，就没有给柏从坤民爆物品了。���止提供民爆物品后，去柏从坤处清理过民爆物品，柏从坤说没有民爆物品了。2014年8、9月份就没有跟柏从坤拉石料了。
9．上诉人柏从坤供述，2014年10月20日，公安民警在其三岔沟牛圈那里查获一些炸药和雷管。后经清点和称量：炸药56公斤，火雷管70枚、电雷管93枚。火雷管是以前在铜街下面开矿时遗留下来的，电雷管是跟茅坪街上李某某要来的，炸药是修白河公路段的公司向其采购石头提供炸材用剩下的。炸药是2014年3月份至2014年5月份，其和公司的人三次到金厂镇政府领取的，共领了12件炸药、600枚雷管。炸药和雷管是先拉到其在茅坪口岸石场的仓库存放，因茅坪口岸建设把仓库炸跨了，其才把炸药拉到养牛场内存放的。领出来的雷管已经用完了，拉到养牛场存放的炸药最多有一个月的时间。2014年6月份后，其就没有去领过民爆物品。项目部停止提供民���物品后，他们来了一个人到其仓库看了看，见到里面没有，就没有问，其也没有主动说，想着以后还会用到炸药，就留了下来，没有主动上交。储存的炸药是准备用来炸石头供给白河至金厂公路铺柏油的。
10．户口证明、前科劣迹说明、网上比对说明、（2002）文中刑一初字第124号《刑事判决书》、《释放证明书》、情况说明，证实柏从坤的自然人身份信息；柏从坤曾因犯走私武器罪于2002年12月16日被文山壮族苗族自治州中级人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金1000元，于2004年9月4日释放。
上述证据，经原审法院庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，能够证实本案事实，本院予以确认。
在二审审理过程中，检察机关向法庭提交了以下几份证据：1.证人胡某某（马关县都竜边防检查站检查员）的证言，证实2014年10月份左右，其在茅坪执勤点执勤时，马关县都竜边防派出所民警刘某、罗某来找其，问其认不认识柏从坤，是否有他的联系方式？其说认识，也有联系方式，并当着两位民警的面拨打柏从坤的手机号码，问对方人在哪里，派出所的民警找。柏从坤问找他是不是炸药的事？其说可能是吧，其不知道。柏从坤说他在家里。后胡某某和两位民警前往柏从坤家找到他。两位民警没有告诉其找柏从坤是因为何事，其也没有多问。
2.证人刘某、罗某（原马关县都竜边防派出所民警）出具的情况说明，证实2014年10月20日16时，其二人接到群众举报后前往茅坪村小组，但没有找到嫌疑人柏从坤就寻求马关县都竜边防检查站茅坪执勤口岸的帮助，茅坪执勤口岸负责人李某某指定检查员胡某某帮助寻找。后胡某某在检查室门口拨通柏从坤电话，得知对方在他的新牛圈后，带领二人前往该处找到柏从��。在此过程中，因嫌疑人柏从坤涉及非法储存爆炸物品，故其二人没有告知李某某和胡某某找柏从坤是因为何事。
上诉人柏从坤及其辩护人对以上证据均无异议。
本院认为，上述几份证据来源合法，内容客观真实，予以采信。
针对上诉人柏从坤所提上诉理由，根据本案事实、证据评判如下：
关于上诉人柏从坤提出明知民警托人电话联系其是因为其非法储存爆炸物一事，仍告知民警其所处位置并在原地等候，后主动带领民警找到爆炸物并如实供述犯罪事实，构成自首的上诉理由。经查，现有证据证实柏从坤在民警通过胡某某电话联系其，告知其民警找其有事并询问其在何处时，猜测到自己非法储存爆炸物一事可能已被公安机关掌握，在民警未对其进行电话传唤的情况下告知民警自己所处具体位置，并主动在原地等候接受审查���其行为可视为主动投案，且其归案后如实供述犯罪事实，构成自首，依法可减轻处罚。故该上诉理由经查属实，予以采纳；检察机关所提柏从坤不构成自首的审查意见不予采纳。
关于上诉人柏从坤提出其储存的爆炸物品56千克系因从事合法的生产经营活动而储存，且未造成严重社会危害，数量虽达到“情节严重”标准，但依照《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条的规定，可不认定为“情节严重”的上诉理由。经查，本案中柏从坤使用爆炸物开采石料出售系经营行为，适用以上法条的法定条件为合法经营，而都竜镇国土资源所的证明证实柏从坤未办理合法开采手续，不能认定其行为是合法经营，且开采石料所供应的合同方马关沿边公路白河至金厂项目经理部在发���柏从坤的石场没有办理开采手续后，明确告知其停止使用爆炸物并对其已经领取的爆炸物进行清查，但其对未使用完的爆炸物进行藏匿，未如实登记及清退，也违反了《民用爆炸物品安全管理条例》，属非法截留民爆物品，对其依法不能适用以上解释的法条。该上诉理由不能成立，不予采纳；检察机关所提柏从坤非法储存爆炸物不是用于合法生产经营，应认定为“情节严重”的审查意见予以采纳。
关于上诉人柏从坤提出其患有高血压三级，符合法律规定的监外执行条件，请求法庭对其适用监外执行的上诉理由。经查，监外执行系判决生效后由执行机关依法确定的一种刑罚执行方式，能否适用监外执行取决于判决生效后执行对象是否符合法定事由，因本案现处于二审审理期间，判决尚未作出，依照相关的法律规定，不属于本案的审查范围，故该上诉理由不予采纳；检察机关所提对柏从坤是否应予以监外执行不属于本案审查范围的审查意见予以采纳。
本院认为，上诉人柏从坤违反国家法律规定，未经国家有关部门批准，在其牛圈房间储存炸药56千克，其行为已构成非法储存爆炸物罪。应依法惩处。根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条的规定，上诉人柏从坤非法储存爆炸物炸药56千克属于“情节严重”，依法应在法定刑十年有期徒刑以上予以量刑。上诉人柏从坤及其辩护人所提柏从坤构成自首的上诉理由和意见，经查属实，本院予以采纳；所提获爆炸物系用于合法生产经营，可不认定为“情节严重”的上诉理由和意见经查不实，本院不予支持；所提柏从坤患有高血压三级，请求法庭对其监外执行的上诉���由和意见，依法不属于本案的审查范围，本院不予支持。上诉人柏从坤具有自首情节，依法可对其减轻处罚；其具有犯罪前科，可酌定对其从重处罚。原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确。审判程序合法。但量刑失当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下:
一、撤销马关县人民法院（2015）马刑初字第191号刑事判决即“被告人柏从坤犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑十年”；
二、上诉人（原审被告人）柏从坤犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑八年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年6月2日起至2024年6月1日止）。
本判决为终审判决。
审判���徐景审判员张凌审判员秦泰斗
二〇一六年四月二十一日
书记员 张高培