安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖01民终2413号
上诉人（原审原告、被告）：瞿德群，女，1968年5月10日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。
委托诉讼代理人：瞿其亮，男，系瞿德群之子。
上诉人（原审被告、原告）：安徽绿宝电线有限公司，住所地安徽省合肥市新站区瑶海工业园区郎溪路办公楼，统一社会信用代码91340100784941131F(1-1)。
法定代表人：张志卯，职务总经理。
委托诉讼代理人：方向东，安徽承义律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李丹丹，安徽承义律师事务所实习律师。
上诉人瞿德群、安徽绿宝电线有限公司（以下简称安徽绿宝公司）因不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初8209号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
瞿德群上诉请求：依法撤销原审判决，请求二审法院支持一审诉讼请求，安徽绿宝公司承担全部诉讼费用。事实和理由：一、本人月平均工资应为3877.1元。二、本人于2007年7月入职绿宝电缆（集团）有限公司（以下简称绿宝电缆集团），工作至2015年1月，续签劳动合同时，用人单位主体由绿宝电缆集团变更为安徽绿宝公司，本人并不知晓。绿宝电缆集团未依照劳动合同法规定的条件、程序与本人协商解除劳动合同，也未支付经济补偿，本人也还在原工作场所、工作岗位工作。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》，本人在绿宝电缆集团和安徽绿宝公司的工作年限应当合并计算。三、原审法院以2016年1月、2月、12月和2017年1月工资与其他月份工资存在差额为由，认定本人不存在加班事实，扣除4个月加班工资，于法无据。四、按照劳动合同约定，本人基本工资1800元/月，不足月份应当补齐，加班工资也应当以实际平均工资3877.1元为基数计算。五、本人被扣除的社会保险个人缴纳部分及个人所得税扣除部分也是工资，应当计算在内。原审法院统计本人未休年休假天数错误，本人2015、2016年度、2017年1月至6月都没休年休假，未休年休假天数合计应为36天。六、本人因无法承受安徽绿宝公司强制加班且拒不支付加班工资、未能依法享受带薪年休假提出仲裁，因此安徽绿宝公司应当支付本人经济补偿金计38771元（3877.1元/月×10月）。
安徽绿宝公司辩称，瞿德群2015年1月1日到本公司上班，2017年4月离岗，因此瞿德群在本公司实际工作年限为2年3个月。本公司已与瞿德群签订劳动合同，并为其缴纳保险、发放工资，没有过错，也不存在加班事实，合同解除原因是其无故旷工。仲裁阶段本公司代理人称瞿德群每星期工作6天是口误，请求二审法院予以查明。请求法院依法维护我公司合法权益，公正裁决。
安徽绿宝公司上诉请求：请求依法撤销一审判决第一、二、三项，不予支付瞿德群未休年休假工资6610元、休息日加班工资14400元，以及休息日加班工资25%的经济和补偿金3600元，一审、二审诉讼费用由瞿德群承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，本公司已经为瞿德群在每年春节前后安排了带薪年休假，前后共有二十五天的假期，远高于其应享有的15天年休假，其要求支付年休假工资没有事实和法律依据。法院认定瞿德群存在休息日加班系本公司代理人口误，不能作为定案依据。休息日加班工资25%经济补偿金所依据的《违反和解除劳动合同的经济补偿金办法》已被废止，本公司不应支付此经济补偿金。综上所述，一审法院判决认定事实不清，适用法律错误，恳请二审法院依法改判，支持本公司的上诉请求。
瞿德群辩称，安徽绿宝公司所述春节放假纯属捏造，本人从未享受过腊月二十到正月初十的假期。安徽绿宝公司发放的2016年2月工资1375元、2017年1月工资1351元，低于约定的基本工资1800元，说明不存在基本工资一说。本人工作车间实行两班两运转，淡季早班上午七点半到下午三点半，中班下午三点半到晚上十一点半，每天工作八小时，每两周休息一天；旺季或仓库不足时，每天工作12小时，分早班和夜班，每两周休息一天。安徽绿宝公司从未支付本人延时加班工资和休息日加班工资。《违反和解除劳动合同的经济补偿金办法》一审阶段并未废止，一审法院据此判决合法，安徽绿宝公司应当支付休息日加班工作25%经济补偿金。
一审法院认定事实：2005年初，安徽绿宝公司（甲方）与瞿德群（乙方）签订《劳动合同书》一份，该合同约定的主要内容为：合同期限自2015年1月1日至2016年12月31日，乙方的工作岗位为操作工，其月工资标准为1800元，绩效工资（奖金）等按甲方的工资分配制度和乙方实际劳动贡献确定；乙方所在的岗位实行标准工时工作制，每日不超过八小时，每周不超过四十小时；在合同期内，双方须按法律规定按时足额向社保机构缴纳各项社会保险，其中乙方应由乙方缴纳的部分，由甲方从乙方工资报酬中代扣代缴等。自2015年1月起，安徽绿宝公司按月为瞿德群缴纳社会保险至2017年4月。工作期间瞿德群存在休息日加班的事实，其月工资按照“产量×单价”进行计算。2016年1月至2017年5月期间的工资为：2016年1月2355元、2月1375元、3月3538.02元、4月3579.25元、5月3406.3元、6月3214.9元、7月4096.55元、8月3872.67元、9月4081.42元、10月3628.14元、11月4706.1元、12月2317.7元、2017年1月1351元、2月3041.8元、3月3989.17元、4月3371.5元、5月907.8元。瞿德群在离职前正常出勤月份的平均工资为3423元（2016年5月至2017年4月）。自2017年5月10日起，瞿德群认为无法适应工作强度，未再到安徽绿宝公司工作。2017年7月，瞿德群提起劳动仲裁，请求：1、被申请人支付申请人2008年至2016年年休假工资81291.6元；2、被申请人支付申请人加班工资216777.6元；3、被申请人支付申请人加班工资的25%的经济补偿金54194.4元；4、解除申请人与被申请人之间的劳动关系，并要求被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金43654.9元；5、被申请人为申请人补足2007年7月至解除劳动合同期间的社会保险；6、被申请人支付申请人2017年3月至2017年5月的工资10738.18元；7、申请人追缴2017年6月至解除劳动合同期间的社会保险。2017年8月29日，合肥新站高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁院做出《仲裁裁决书》，裁决：1、被申请人于裁决书生效后七日内一次性支付申请人未休年休假工资6820.6元；2、被申请人于裁决书生效后七日内一次性支付申请人休息日加班工资29462.1元；3、被申请人于裁决书生效后七日内一次性支付申请人延迟支付休息日加班工资25%经济补偿金7365.5元；4、被申请人于裁决书生效后七日内一次性支付申请人2017年3、4、5月份的工资8781.5元；5、驳回申请人的其他仲裁请求。2017年9月11日，瞿德群不服仲裁裁决向一审法院提起诉讼；同年9月22日，安徽绿宝公司不服仲裁裁决向一审法院提起诉讼。两案并案审理。
另查明：1996年1月至2007年6月，瞿德群在合肥华凌股份有限公司工作。2007年7月至2014年12月，瞿德群在绿宝电缆集团工作。绿宝电缆集团注册成立日期为2003年9月11日，股东为刘武、张树成、张胜利、上海胜华电缆（集团）有限公司。安徽绿宝公司注册成立日期为2006年3月6日，股东为张献氏、叶达、张志卯。2015年1月之前，瞿德群的社会保险由绿宝电缆集团进行缴纳，其工资亦由该单位发放。
一审法院认为，本案是因解除劳动关系引发的劳动争议纠纷，根据双方的诉辩称情况，本案的争议焦点有以下几个方面问题：
一、瞿德群的工作年限及工作期间有无加班的问题
关于瞿德群的工作年限，该院认为，瞿德群在2015年1月之前的社会保险由绿宝电缆集团按月缴纳，其工资也由该单位发放，2015年1月之后其社会保险和工资待遇均由安徽绿宝公司按月缴纳和发放；另绿宝电缆集团与安徽绿宝公司工商登记显示均为独立企业法人，上述两家公司的成立日期均在2007年7月之前，且两家企业股东也完全不一致，瞿德群并无证据表明上述两家公司系关联单位，因此瞿德群认为其工作年限自2007年7月计算的主张，缺乏事实依据，该院不予支持。
关于瞿德群工作期间有无加班的问题，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》瞿德群主张工作日延长工作时间加班工资的诉请，无事实依据，该院不予支持。但在仲裁庭审中，瞿德群陈述其每月工作28天，安徽绿宝公司亦陈述瞿德群每周工作6天，由此可知瞿德群确实存在休息日加班的情形，该院对瞿德群的休息日加班主张予以支持。同时，参照《工资支付暂行规定》第六条的规定，对于考勤记录的保存时间应以最低两年备查时间为限，安徽绿宝公司对超过两年的考勤记录不应再承担举证不能的责任，故瞿德群的加班时间应从2015年5月8日开始计算。另从安徽绿宝公司提供的工资表可以反映，瞿德群在2016年1月、2月、12月和2017年1月份的工资分别为2355元、1375元、2317.7元和1351元，与其他月份工资差额较大，该院结合实际认定其在此四个月期间不存在加班的事实。经该院核定，确定瞿德群休息日加班共计87天。因瞿德群工作期间月工资的计算方式为当月产量乘以单价，故一审法院认为瞿德群加班工资的计算基数应按照双方劳动合同中约定的1800元计算较为合适，安徽绿宝公司应向瞿德群支付休息日加班工资14400元（1800元／月÷21.75天×87天×200%）。瞿德群主张安徽绿宝公司延迟支付加班工资25%经济补偿金的诉请，符合法律规定，该院予以支持，安徽绿宝公司应向瞿德群支付延迟支付休息日加班工资25%经济补偿金3600元（14400元×25%）。双方当事人建立劳动关系，安徽绿宝公司应依法足额支付瞿德群的劳动报酬，瞿德群主张支付欠付工资的诉请，符合法律规定，该院予以支持，安徽绿宝公司应向瞿德群支付2017年3、4、5月份工资8268.47元。
二、瞿德群主张未休年休假工资问题
该院认为，安排年休假是用人单位的法定义务，未安排年休假用人单位应向劳动者支付未休年休假工资。由于年休假工资是基于法定福利产生的工资，其基础是一种福利，不属于一般的劳动报酬，故应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年仲裁时效。安徽绿宝公司无证据表明已安排瞿德群年休假或支付未休年休假工资，因此瞿德群主张未休年休假工资的诉请，符合法律规定，该院予以支持。对职工未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，计算未休年休假报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75）进行折算，该月工资是指用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月工资后的月平均工资。据此核算，安徽绿宝公司应向瞿德群支付的年休假工资为6610元（3423元/月÷21.75天×21天（15天+159天/365天×15天）×200%）。
三、关于解除劳动关系及解除劳动关系经济补偿金问题
该院认为，瞿德群于2017年5月9日因自己认为无法适应工作强度未到安徽绿宝公司处工作，也未办理请假手续，后期未到安徽绿宝公司继续工作，因此认定双方劳动关系于2017年5月10日起实际解除。瞿德群以安徽绿宝公司未足额支付加班工资为由主张解除劳动关系经济补偿金的诉请，与其实际不符，该院对瞿德群主张的解除劳动关系经济补偿金的诉请不予支持。
四、关于补缴社保问题
该院认为，瞿德群以安徽绿宝公司未按实际工资标准足额缴纳社会保险费，主张安徽绿宝公司补足其社会保险费差额的诉请，因缺乏事实和法律依据，不予支持。双方当事人劳动关系于2017年5月10日起已实际解除，瞿德群主张安徽绿宝公司补缴其2017年6月之后的各项社会保险无事实和法律依据，该院不予支持。
据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条第（二）项、第四十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《违反和解除劳动合同的经济补偿金办法》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第二条、第三条、第五条、第十条、第十一和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决：一、安徽绿宝电线有限公司于判决生效后十日内支付瞿德群未休年休假工资6610元；二、安徽绿宝电线有限公司于判决生效后十日内支付瞿德群休息日加班工资14400元；三、安徽绿宝电线有限公司于判决生效后十日内支付瞿德群支付休息日加班工资25%经济补偿金3600元；四、安徽绿宝电线有限公司于判决生效后十日内支付瞿德群2017年3、4、5月份的工资8268.47元；五、驳回瞿德群和安徽绿宝电线有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，免予收取。
二审期间,瞿德群提交了新站区劳动仲裁委的受理通知书，证明瞿德群在2017年5月2日提出劳动仲裁，结合对方提供的工资表可知2017年4月瞿德群整月都在岗，没有缺勤，5月也计划发1000余元工资，其2017年5月10日才没有到岗工作。安徽绿宝公司对该证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为瞿德群确系2017年5月2日提起劳动仲裁，但是其在2017年4月就没来上班，因此其要求支付其2017年5月工资没有依据。
对一审判决所认定而为各方当事人无异议的事实，本院予以认定。
本院认为，瞿德群自2015年1月与安徽绿宝公司签订劳动合同，工资和社会保险均由安徽绿宝公司按月发放和缴纳，双方自此建立劳动关系。2017年5月10日，瞿德群因身体原因无法适应工作强度未再到安徽绿宝公司工作，亦未履行请假手续，应视为其单方解除与安徽绿宝公司之间的劳动关系，瞿德群主张安徽绿宝公司支付其解除劳动关系经济补偿金的请求，缺乏事实及法律依据，一审法院未予支持并无不当，本院予以确认。关于瞿德群的工作年限问题，瞿德群主张其在绿宝电缆集团工作的年限应合并计算的问题，因瞿德群不能证明安徽绿宝公司与绿宝电缆集团存在何种关联关系，也不能证明其系非本人原因由绿宝电缆集团至安徽绿宝公司工作，故对其该项主张，本院不予支持。
关于瞿德群的工资标准及未休年休假工资问题。用人单位在缴纳社会保险过程中为劳动者代扣代缴的应由劳动者个人负担的各项社会保险费属于劳动者工资范畴。瞿德群工资应包括实得工资及安徽绿宝公司代扣代缴的社会保险费，经本院核算，瞿德群离职前正常出勤月份的平均工资为3884.77元（2016年5月至2017年4月）。一审法院认定瞿德群平均工资为3423元有误，本院予以纠正。据此，安徽绿宝公司应向瞿德群支付未休年休假工资为7501.6元[3884.77元/月÷21.75天×21天（15天＋159天/365天×15天）×200%]。
关于瞿德群工作期间的加班问题，瞿德群虽主张其每月工作28天，但并不能提供有效证据加以证实，但安徽绿宝公司在本案仲裁阶段自认瞿德群每周休息日存在加班一天的事实，一审法院据此确认瞿德群每周存在一天加班的事实并无不当，本院予以确认。安徽绿宝公司在二审期间又否认瞿德群存在上述加班事实，因其未能提交有效证据证实，本院不予采信。一审法院仅根据瞿德群相应月份工资收入差异而认定该月份没有加班的事实，依据不足，且与安徽绿宝公司自认的瞿德群存在每周休息日加班一天的事实相矛盾，故本院认为不应扣除该四个月的加班天数，计取的时间段应为两年。考虑到瞿德群的工资组成中存在按件计酬的情形，一审法院在计算加班工资时采纳合同约定的工资标准1800元/月作为计算基数，较为符合本案实际，本院予以确认。据此，安徽绿宝公司应向瞿德群支付休息日加班工资17214元（1800元／月÷21.75天×104天×200%）。
一审法院支持瞿德群主张支付欠付的2017年3、4、5月工资元并无不当，本院予以认可。一审法院判决安徽绿宝公司向瞿德群支付延迟支付休息日加班工资25%经济补偿金于法无据，本院不予支持。
综上所述，上诉人瞿德群及安徽绿宝公司的上诉请求部分成立。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持安徽省合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初8209号民事判决第四项，即“安徽绿宝电线有限公司于判决生效后十日内支付瞿德群2017年3、4、5月份的工资8268.47元”；
二、撤销安徽省合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初8209号民事判决第三项、第五项，即“安徽绿宝电线有限公司于判决生效后十日内支付瞿德群支付休息日加班工资25%经济补偿金3600元”、“驳回瞿德群和安徽绿宝电线有限公司的其他诉讼请求”；
三、变更安徽省合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初8209号民事判决第一项“安徽绿宝电线有限公司于判决生效后十日内支付瞿德群未休年休假工资6610元”为：安徽绿宝电线有限公司于本判决生效之日起十日内支付瞿德群未休年休假工资7501.6元；
四、变更安徽省合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初8209号民事判决第二项“安徽绿宝电线有限公司于判决生效后十日内支付瞿德群休息日加班工资14400元”为：安徽绿宝电线有限公司于本判决生效之日起十日内支付瞿德群休息日加班工资17214元；
五、驳回瞿德群的其他诉讼请求；
六、驳回安徽绿宝电线有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，免于收取。二审案件受理费20元，由瞿德群负担10元，由安徽绿宝电线有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 张 勇
审判员 张 怡
审判员 董江宁
二〇一八年六月六日
书记员 杜 锐
附本案相关的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。