四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川01民终1854号
上诉人（原审被告)：成都迷尚投资管理有限公司，住所地：成都市成华区建设路2号。
法定代表人：谢亿军，该公司董事长。
委托诉讼代理人：宋惊尘，四川康庄律师事务所律师。
委托诉讼代理人：鲜雨桥，四川康庄律师事务所律师。
被上诉人（原审原告)：楚剑，男，汉族，1969年3月6日出生，住成都市武侯区。
委托诉讼代理人：黄艾眉，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周军，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。
原审被告:成都市迷尚品牌管理有限公司，住所地：成都高新区天益街38号。
法定代表人：谢淑云，该公司董事长。
原审被告：谢亿军，男，汉族，1976年3月29日出生，住成都市武侯区。
二原审被告共同委托诉讼代理人：宋惊尘，四川康庄律师事务所律师。
二原审被告共同委托诉讼代理人：鲜雨桥，四川康庄律师事务所律师。
上诉人成都迷尚投资管理有限公司（以下简称迷尚投资公司）因与被上诉人楚剑，原审被告成都市迷尚品牌管理有限公司（以下简称迷尚品牌公司）、谢亿军不当得利纠纷一案，不服成都市高新区人民法院（2017）川0191民初11940号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人迷尚投资公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判或驳回楚剑的全部诉讼请求；3、一、二审费用由楚剑承担。事实及理由：1.《出资协议书》作了明确约定，仁和迷尚公司的投资总额为700万元，注册资本为100万元。《公司章程》均一致确定注册资本为700万元，并未对总出资额700万元有变更，确定700万元总投资款是各方股东的真实意思表示，并且仁和迷尚公司也已实际收到了投资款，一审法院仅以《公司章程》注册资本一项认定公司总投资款为100万元，凡是超过部分应予以返还属于事实认定错误；2.楚剑的49万元出资款已由上诉人交给仁和迷尚公司，连同其他股东投资款一并用于公司的各项支出，成都仁和迷尚公司也认可收到被上诉人的投资款。仁和迷尚公司设立后经营良好，且多次向包括被上诉人在内的股东分红，之后市场低迷，公司亏损，被上诉人才以不当得利起诉，其目的为转嫁经营风险；3.谢亿军作为迷尚品牌公司的法定代表人，代收款项是公司行为，不应承担连带责任，也没有承担连带责任的法律依据；4.一审判决未针对迷尚品牌公司是否承担责任未做处理。
被上诉人楚剑辩称，公司章程的签订时间是在《出资协议》后，出资比例及金额应以公司章程为主。其次，对方没有证据证明我方款项进入了仁和迷尚公司账户；最后，谢亿军作为高新区世豪迷尚豆捞餐饮店的管理者，在整个收款过程中转款给高新区世豪迷尚豆捞餐饮店的账户，但收条又是迷尚投资公司出具的，故有理由相信二者资产是混同的，应当同迷尚投资公司承担连带责任。综上请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
楚剑向一审法院起诉请求：请求依法判决迷尚品牌公司、迷尚投资公司共同返还楚剑投资款42万元，并支付占用资金利息（以42万元为基数，从2015年8月13日起按照银行同期贷款利息计算至还清之日止），判决谢亿军对上述返还资金及利息义务承担连带责任，同时判决迷尚品牌公司、迷尚投资公司、谢亿军承担案件的诉讼费用及保全费用。
一审法院认定事实：2015年8月11日，楚剑与迷尚品牌公司签订出资协议书，约定双方共同出资设立成都仁和迷尚57餐饮有限公司，经营范围为57度湘和迷尚豆捞，公司投资总额约为700万元，注册资本为100万元，其中迷尚品牌公司出资357万元，持股比例为51%，楚剑出资49万元，持股比例为7%，同时约定全体股东一致同意指定谢亿军为代表或者共同委托的代理人作为申请人申请工商登记，公司由谢亿军担任法定代表人并兼任总经理一职全权负责日常经营管理，该协议书还约定合同任何一方未按照合同规定依期如数提交出资额时，每逾期一日，违约方应当向其他方支付出资额10%作为违约金，如逾期三个月仍未提交的，其他方有权解除合同。谢亿军作为经营者的高新区世豪迷尚豆捞餐饮店的账户收到楚剑打入的投资款，2015年8月12日，迷尚投资公司向楚剑出具收条，载明收到楚剑300万元，同时该收条摘要载明57度湘（仁和、群光、凯丹店）入股款。各方一致认可上述300万中的49万元系楚剑按照案涉出资协议书缴纳的投资款。2015年10月16日，成都仁和迷尚餐饮管理有限公司（以下简称仁和迷尚公司）发布公司章程，载明公司注册资本为100万元，迷尚品牌公司出资64万元，楚剑出资7万元。2015年10月21日，仁和迷尚公司成立，注册资本为100万元，股东有楚剑、迷尚品牌公司等7位，法定代表人、执行董事兼总经理均为谢亿军，楚剑为监事。另查，仁和迷尚公司即是楚剑与迷尚品牌公司签订的出资协议中设立的“成都仁和迷尚57餐饮有限公司”的正式名称。
一审法院认定上述事实，采信了《出资协议书》、《股东会决议》、《公司章程》、银行转账凭证和收款收据、当事人陈述等证据。
一审法院认为，当事各方关于共同设立仁和迷尚餐公司的事实清楚，本案首先需要讨论的问题是各股东关于上述公司约定的实际出资额为多少、楚剑共出资多少。现有证据中关于楚剑实际应出资额有两份证据，一是楚剑与迷尚品牌公司签订的出资协议书，其约定楚剑出资额为49万，一是仁和迷尚公司制定的章程，其载明楚剑的出资额为7万。上述两份证据均真实，需要讨论的是应当采信哪份证据来认定楚剑就成立仁和迷尚公司的应投资额。一审法院认为，公司章程是最终确定股东权利、义务的载体，而出资协议只是在设立公司过程中全部股东或者部分股东的协商意见，两者均具有一定的法律效力，但作为设立公司而言，在公司章程与出资协议冲突的情况下，应当以公司章程作为确定股东权利、义务的依据。因此，本案中，各股东关于设立案涉公司各自出资额应以公司章程载明的为准。据此，楚剑就设立案涉公司应当出资7万元，现其已出资49万元，若迷尚投资公司、迷尚品牌公司、谢亿军认为楚剑不应以不当得利为由要求返还上述多支付的42万元，其就应当举证证明上述42万元在楚剑与迷尚投资公司、迷尚品牌公司、谢亿军间存在其他的法律关系，否则就应当予以返还。本案中，各方当事人就楚剑出资的49万元用于设立仁和迷尚公司的事实无异议，但经查明上述公司楚剑按照公司章程仅需要出资7万元，因此迷尚投资公司、迷尚品牌公司、谢亿军无证据证明上述多支付的42万元有其他法律关系，在公司设立并制定章程后，迷尚投资公司、迷尚品牌公司、谢亿军继续占用上述42万元无合法依据，迷尚投资公司、迷尚品牌公司、谢亿军应当予以返还。迷尚投资公司、迷尚品牌公司、谢亿军提出的实际出资与注册资本不一定要一致问题，一审法院认为，探讨该问题的前提是公司章程中已经明确载明了楚剑的实际出资额为49万元，但公司章程中只明确楚剑的出资额为7万元，因此关于迷尚投资公司、迷尚品牌公司、谢亿军上述意见不予采纳。在公司章程已经明确的情况下，若迷尚投资公司、迷尚品牌公司、谢亿军需要楚剑已出资的42万元，其应当与楚剑协商，另行签订协议，并根据《中华人民共和国公司》的规定修改章程，再行明确出资额。综上，迷尚投资公司、迷尚品牌公司、谢亿军继续占用楚剑出资的42万元无合法依据，其应当予以返还。股东的权利、义务在公司章程制定后就已确定，而共同设立公司本身又是一个协商过程，因此对楚剑要求支付至判决之日的期间的利息不予支持。迷尚投资公司出具收条，收到上述款项，其应当予以返还，上述款项直接打至经营者为谢亿军的高新区世豪迷尚豆捞餐饮店，而谢亿军又是迷尚投资公司的法定代表人，庭审中谢亿军、迷尚投资公司又一直认可上述款项又用于公司经营，因此谢亿军应当对上述款项承担连带返还责任，楚剑无证据证明迷尚品牌公司应当承担连带责任，因此对楚剑要求迷尚品牌公司承担连带责任的请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条、第九十二条、《中华人民共和国公司法》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、迷尚投资公司在判决生效后十日内向楚剑返还42万元，并自2017年12月25日起按照同期商业银行贷款利率支付利息至还清之日止。二、谢亿军对上述返还42万元及利息的义务承担连带责任。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费4095元、保全费2820元，由迷尚投资公司负担。
二审审理过程中，双方均未提交新证据。经本院二审查明的事实与一审查明的事实一致；本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，结合上诉人迷尚投资公司的上诉理由、楚剑的答辩意见以及原审被告迷尚投资公司、谢亿军的陈述，归纳二审的争议焦点为：迷尚投资公司收取楚剑49万元款项是否有法律上的原因？对此，本院作如下分析：不当得利是没有合法根据取得利益而使他人受损失的事实。本案中，《出资协议书》中载明“本公司投资总额为700万元，其中注册资本为人民币100万元整，出资为货币形式；各方同意并确认以下比例分配各方所持公司的股份比例：。乙方：出资额为49万元，持股比例为的7%”。投资总额是指按照企业章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金总和。注册资本是为设立法人企业在登记管理机构登记的资本总额，应为投资各方交付或认缴的出资额之和。故投资总额为700万元，公司章程载明的注册资本、工商登记档案登记的注册资本为100万元，投资总额与注册资本不一致是楚剑与谜尚品牌公司在签订《投资协议书》是双方的真实意思表示，是双方意思自治之结果。并且，楚剑在一、二审审理过程中也明确表示向谢亿军作为经营者的高新区世豪迷尚豆捞餐饮店的账户打入49万元投资款之行为系为履行其在《出资协议书》中之项下义务，在仁和谜尚公司设立并针对注册资本等必要事项进行工商登记后相当长的时间内，楚剑也未针对其注册资本数额提出异议。综上，楚剑给付款项的目的明确，并且与《出资协议书》的内容一致，迷尚投资公司收取楚剑主张的42万元款项有合法依据，不属于不当得利，故楚剑请求迷尚品牌公司、迷尚投资公司、谢亿军返还42万元款项的诉讼请求缺乏事实和法律依据，不应予以支持。至于其他各方是否实际出资，实际出资额是否与《投资协议书》约定的一致，以及是否实际用于公司经营活动，均不属于本案不当得利纠纷的审理范围，可另行主张权利。
综上所述，上诉人迷尚投资公司的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但对诉争款项是否系不当得利的认定有误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销四川省成都高新技术产业开发区人民法院（2017）川0191民初11940号民事判决。
二、驳回楚剑的全部诉讼请求。
一审案件受理费4095元、保全费2820元，二审案件受理费7600元，由楚剑负担。
本判决为终审判决。
审判长 邱 寒
审判员 谢 芳
审判员 胡 瑜
二〇一八年三月二十日
书记员 范玥瑒