浙江省衢州市柯城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0802刑初471号
公诉机关浙江省衢州市柯城区人民检察院。
被告人杜小文，男，1987年1月9日出生于浙江省衢州市，汉族，小学文化，个体工商户，住浙江省衢州市衢江区。2002年12月17日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑四年；2011年10月13日因寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年二个月，2012年5月4日刑满释放。因本案于2017年3月22日被衢州市公安局柯城分局刑事拘留，同年4月27日变更为取保候审，2018年2月23日被本院决定逮捕。现羁押于衢州市看守所。
辩护人王晓东，浙ＸＸ风律师事务所律师。
辩护人池锦刚，浙ＸＸ风律师事务所实习律师。
被告人杜凌威，男，1992年10月25日出生于浙江省衢州市，汉族，职高文化，务农，住浙江省衢州市衢江区。因本案于2017年4月6日被衢州市公安局柯城分局取保候审，2018年2月23日被本院决定逮捕。现羁押于衢州市看守所。
被告人汪勇，男，1991年8月6日出生于浙江省衢州市，汉族，高中文化，无业，住浙江省衢州市衢江区。因本案于2017年4月4日被衢州市公安局柯城分局取保候审，2018年2月23日被本院决定逮捕。现羁押于衢州市看守所。
衢州市柯城区人民检察院以衢柯检刑诉（2017）454号起诉书指控被告人杜小文、杜凌威、汪勇犯寻衅滋事罪，于2017年10月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用简易程序审理。审理过程中，发现本案不宜适用简易程序审理，于同年11月24日转为普通程序审理。在审理过程中，附带民事诉讼原告人郑某向本院提起附带民事诉讼，本院依法合并审理。本院于2018年2月23日依法公开开庭审理了本案，衢州市柯城区人民检察院指派检察员何某出庭支持公诉，被告人杜小文及其辩护人王晓东、池锦刚、被告人杜凌威、汪勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
衢州市柯城区人民检察院指控，2016年6月17日1时许，被告人杜小文、杜凌威、汪勇在衢州市区吃夜宵时遇到被害人郑某及朋友严某一行人等。被告人杜小文因向郑某打招呼未得到回应，与郑某、严某发生口角，杜小文将郑某等人吃夜宵的餐桌按翻在地，进而引发双方打斗。被告人汪勇见状上前帮助杜小文与郑某一方殴斗，并示意被告人杜凌威共同参与。被告人杜凌威从汪勇驾驶的车辆上拿出一柄刀具后上前参与打斗，过程中杜凌威用刀具将被害人郑某砍伤。经法医鉴定，被害人郑某右侧颞骨外板粉碎性骨折，其损伤构成轻伤一级。
被告人汪勇、杜凌威分别于2017年4月4日、4月6日主动至衢州市公安局柯某分局府山派出所投案，如实供述犯罪事实。
公诉机关为证明上述事实，提供了相应的证据，并认为被告人杜小文、杜凌威、汪勇无视社会管理秩序，随意殴打他人，情节恶劣，应以寻衅滋事罪追究其刑事责任。本案属共同犯罪；被告人杜小文曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯；被告人杜凌威、汪勇犯罪后主动投案，如实供述所犯罪行；被告人杜小文归案后如实供述所犯罪行，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款之规定予以惩处，并建议对三被告人判处有期徒刑三年以下。
被告人杜小文辩称其和被害人郑某是朋友，对方用啤酒瓶砸其才引发打斗，其行为不构成寻衅滋事罪，应构成故意伤害罪。
其辩护人的辩护意见是：1、被告人杜小文的行为不构成寻衅滋事罪，理由是其主观故意不是寻衅滋事；本案事出有因，并非无事生非；矛盾的产生和斗殴的对象特定化；其与被告人杜凌威、汪勇没有事先共谋，是临时起意。2、量刑方面，被告人杜小文犯罪情节轻微；被害人对矛盾激化负有责任；归案后如实供述，当庭自愿认罪；具有悔罪表现，请求法庭对杜小文免予刑事处罚。
被告人杜凌威、汪勇均对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议，当庭自愿认罪。
经审理查明：2016年6月17日凌晨1时许，被告人杜小文、杜凌威、汪勇在衢州市区吃夜宵时遇到被害人郑某及朋友严某一行人等。被告人杜小文因向郑某打招呼未得到回应，与郑某、严某发生口角，杜小文将郑某等人吃夜宵的餐桌按翻在地，进而引发双方打斗。被告人汪勇见状上前帮助杜小文与郑某一方殴斗，并示意被告人杜凌威共同参与。被告人杜凌威从汪勇驾驶的车辆上拿出一柄刀具后上前参与打斗，过程中杜凌威用刀具将被害人郑某砍伤。经法医鉴定，被害人郑某右侧颞骨外板粉碎性骨折，其损伤构成轻伤一级。
被告人汪勇、杜凌威分别于2017年4月4日、4月6日主动至衢州市公安局柯某分局府山派出所投案，如实供述犯罪事实。
上述事实,有被告人杜小文、杜凌威、汪勇的户籍证明，刑事判决书、出所登记表，到案经过，证人徐某1、徐某2、姚某、严某、杜某、徐某3的证言，被害人郑某的陈述，被告人杜小文、杜凌威、汪勇的供述，辨认笔录及照片，伤势照片，现场勘验笔录及照片，监控视频，法医学人体损伤程度鉴定书等证据予以证实，足以认定。
审理过程中，附带民事诉讼双方当事人自愿达成和解协议，被告人杜小文、杜凌威、汪勇已赔偿附带民事诉讼原告人郑某经济损失共计人民币72500元。郑某对三被告人的行为表示谅解，并向本院申请撤回附带民事诉讼，本院依法予以准许。该事实有收条、谅解书、撤诉申请等予以证实。
本院认为，被告人杜小文、杜凌威、汪勇无视社会管理秩序，随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控罪名成立。被告人杜小文关于其行为不构成寻衅滋事罪的辩解及其辩护人的相应辩护意见，经审理后认为，被告人杜小文因与被害人打招呼未得到回应，即与被害人发生口角并将餐桌按翻引发打斗，属于寻衅滋事行为，构成寻衅滋事罪，故对该辩解及辩护意见，不予采纳。本案属共同犯罪；被告人杜小文曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚；其归案后如实供述所犯罪行，可从轻处罚；被告人杜凌威、汪勇犯罪后主动投案，如实供述所犯罪行，属自首，可从轻处罚；三被告人主动赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人杜小文犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月23日起至2019年5月16日止）。
二、被告人杜凌威犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月23日起至2018年11月22日止）。
三、被告人杜小文犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月23日起至2018年11月22日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 柴淑霞
人民陪审员 毛益民
人民陪审员 何 忠
二〇一八年二月二十三日
书 记 员 黄如壮
附页：
《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项规定：有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
第二十五条第一款规定：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款规定：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款、第三款规定：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。