福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)闽05刑终917号
原公诉机关福建省南安市人民检察院。
上诉人(原审被告人)郭荣辉，男，1985年8月13日出生于福建省南安市，汉族，小学文化，务工。曾因犯敲诈勒索罪于2008年4月29日被判处有期徒刑四年六个月；因犯贩卖毒品罪于2013年12月20日被判处有期徒刑一年六个月；因犯贩卖毒品罪于2014年10月11日被判处有期徒刑一年七个月，2016年1月26日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月23日被抓获，同月25日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押在南安市看守所。
上诉人（原审被告人）柯志超，男，1975年3月29日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，无业。曾因犯抢劫罪于1999年6月21日被判处有期徒刑三年；因犯盗窃罪于2003年11月18日被判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪、敲诈勒索罪于2007年7月16日被判处有期徒刑六年六个月；因犯容留他人吸毒罪于2013年7月11日被判处有期徒刑一年三个月，2014年6月12日刑满释放。现因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2016年8月23日被抓获，同月25日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
福建省南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人郭荣辉犯贩卖毒品罪、原审被告人柯志超犯容留他人吸毒罪一案，于2017年5月24日作出(2017)闽0583刑初382号刑事判决。原审被告人郭荣辉、柯志超不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，（一）贩卖毒品
2016年8月22日下午，被告人郭荣辉在南安市官桥镇前进街289号被告人柯志超的住房内，通过被告人柯志超将重约1克的甲基苯丙胺（冰毒）以人民币200元的价格卖给蔡某（已行政处罚），上述甲基苯丙胺用于吸食。
（二）容留他人吸毒
1、2016年8月初的一天晚上，被告人柯志超在南安市官桥镇后曾村前进街289号其住房内，容留被告人郭荣辉吸食甲基苯丙胺。
2、2016年8月中旬的一天晚上，被告人柯志超在南安市官桥镇后曾村前进街289号其住房内，容留被告人郭荣辉吸食甲基苯丙胺。
3、2016年8月18日左右的一天晚上，被告人柯志超在南安市官桥镇后曾村前进街289号其住房内，容留被告人郭荣辉吸食甲基苯丙胺。
4、2016年8月初的一天白天，被告人柯志超在南安市官桥镇后曾村前进街289号其住房内，容留曾某（已行政处罚）吸食甲基苯丙胺。
5、2016年8月中旬一天晚上，被告人柯志超在南安市官桥镇后曾村前进街289号其住房内，容留曾某吸食甲基苯丙胺。
6、2016年8月22日晚上，被告人柯志超在南安市官桥镇后曾村前进街289号其住房内，容留蔡某吸食甲基苯丙胺。
2016年8月23日，晋江市公安局英林派出所民警在被告人柯志超住房内，抓获被告人郭荣辉、柯志超，并从被告人郭荣辉处扣押净重共计7.31克的甲基苯丙胺。同日，被告人的柯志超协助公安机关抓获涉嫌贩卖毒品罪的张承建。
原判认定上述事实的证据有证人曾某、王某1真、蔡某的证言，辨认笔录，扣押决定书、扣押清单、称量笔录、照片，提取笔录、检验笔录、检验报告、现场检测报告，毒品实物缴交收据，提取清单，微信转账记录、手机通讯录照片，吸毒成瘾认定书，行政处罚决定书，呈请控制下交付报告书、抓获经过说明，刑事判决书、释放证明书，户籍证明及被告人郭荣辉、柯志超的供述等。
原判认为，被告人郭荣辉明知是毒品甲基苯丙胺予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人柯志超提供场所，多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人郭荣辉曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。被告人柯志超曾故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人柯志超协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，可以从轻处罚。被告人郭荣辉、柯志超归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。据此判决：一、被告人郭荣辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金三千元；二、被告人柯志超犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金二千元；三、本案涉案被扣押的毒品均依法予以没收。
上诉人郭荣辉诉称，其提供毒品给柯志超时并不知道是要卖给蔡某，主观上没有贩卖毒品的故意；其归案后坦白该起行为，原判量刑偏重，请求改判。
上诉人柯志超诉称，其归案后能认罪，且有立功表现，原判量刑过重，请求改判。
经审理查明：
一、原判认定上诉人郭荣辉犯贩卖毒品罪的事实清楚，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认：
1.证人蔡某的证言及辨认笔录，证实2016年8月22日前后的一天中午，其通过微信联系柯志超，让他帮忙购买1粒冰毒，当天下午，柯志超说他找郭荣辉买了冰毒，其通过微信付了200元给柯志超，当晚，其到柯志超家中拿冰毒吸食。
2.提取笔录及提取的微信转账记录、手机通讯录截图，证实蔡某于2016年8月22日14时43分用微信转账200元给柯志超，蔡某的手机通讯录中存有被告人柯志超的手机号码。
3.扣押决定书、扣押笔录、清单，称量笔录、照片，检验报告，毒品实物缴交收据，证实侦查机关从上诉人郭荣辉处扣押到9包毒品甲基苯丙胺共7.31克。
4.上诉人柯志超供称，2016年8月22日前后的一天，蔡某让其帮他购买冰毒，其就打电话叫郭荣辉送200元冰毒到其家中，郭荣辉送约1克冰毒过来后，其让蔡某通过微信支付200元，其再转给郭荣辉。因其玩游戏需要50元，就让郭荣辉给其50元。
5.上诉人郭荣辉供称，2016年8月20日前后的一天下午，柯志超打电话叫其送1克冰毒到他家中，其送到柯志超家中后，柯志超打电话叫蔡某转账给他，收到钱后，柯志超通过微信转账200元给其，后又向其要回50元。2016年8月23日傍晚，柯志超打电话叫其带冰毒到他家中吸食，其过去后准备与柯志超及另一名男子吸食毒品时被公安人员抓获，身上的9包冰毒被查扣。
上诉人郭荣辉诉称其提供毒品给柯志超时并不知道是要卖给蔡某，主观上没有贩卖毒品的故意，经查，上诉人郭荣辉送毒品到柯志超处并当场收取毒资，属贩卖毒品的行为，对此诉辩意见不予采纳。
二、原判认定上诉人柯志超犯容留他人吸毒罪的事实清楚，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认：
1.证人蔡某的证言及辨认笔录，证实2016年8月22日前后的一天，其通过柯志超向郭荣辉购买冰毒，当晚其到柯志超家中拿冰毒并在柯志超家中吸食。
2.证人曾某的证言及辨认笔录，证实2016年8月3日，其与王某1真到柯志超位于官桥的家里玩时，其有在柯志超的房间内吸食冰毒。2016年8月15日前后的一天晚上，其到柯志超家时柯志超在打电脑游戏，其看到他家里有冰毒就用房间的吸毒工具吸食。
3.证人王某1真的证言及辨认笔录，证实其曾和曾某一起到南安官桥柯志超的家里，有看到柯志超和曾某在房间内吸食冰毒。
4.上诉人郭荣辉供称，2016年8月初的一天、8月中旬的一天、8月20日前后的一天，其先后三次到柯志超家中与柯志超等人一起吸食冰毒。
5.提取笔录、检验笔录及照片、现场检测报告，吸毒成瘾认定书，证实上诉人柯志超、郭荣辉及曾某、蔡某均有吸食毒品甲基苯丙胺，上诉人柯志超、郭荣辉吸毒成瘾严重。
6.行政处罚决定书，证实蔡某、曾某因吸毒被行政处罚。
7.上诉人柯志超对其容留郭荣辉、曾某、蔡某吸食毒品甲基苯丙胺的犯罪事实供认不讳。
8.户籍证明、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、罪犯档案资料、释放证明书，证实上诉人郭荣辉、柯志超的身份及前科情况。
9.侦查机关的抓获经过等工作说明及呈请控制下交付报告书、刑事判决书，证实上诉人郭荣辉、柯志超的归案经过，以及上诉人柯志超配合公安机关抓获贩毒人员张承建。
本院认为，上诉人郭荣辉违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，其贩卖毒品甲基苯丙胺约8克。上诉人柯志超提供场所，多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人郭荣辉曾因犯贩卖毒品罪等被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，系累犯，且系毒品再犯；上诉人柯志超曾故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，系累犯，均予以从重处罚。上诉人柯志超协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，予以从轻处罚。上诉人郭荣辉、柯志超归案后能认罪，予以从轻处罚。上诉人郭荣辉诉称其有坦白行为；上诉人柯志超诉称其归案后能认罪，且有立功表现，经查，上诉人郭荣辉、柯志超均曾因犯罪被多次判刑，仍继续实施犯罪行为，原判对其从重处罚并无不当，且分别结合其认罪态度和立功表现对其量刑适当，对上诉人郭荣辉、柯志超请求改判的意见均不予采纳。原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条第一项、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 许新明
审判员 张爱玲
审判员 蔡斯哲
二〇一七年八月九日
书记员 张恩华
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第六十八条(?javascript:SLC(17010,68)?)第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审人民法院的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。