浙江省仙居县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1024刑初292号
公诉机关浙江省仙居县人民检察院。
被告人董宏禹，男，1992年5月10日出生于浙江省苍南县，汉族，大专文化，经商，住苍南县。2016年7月31日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年8月25日转取保候审。2017年8月8日经本院决定被依法逮捕，同年11月23日转取保候审。现在家。
辩护人王健，浙江任马川律师事务所律师。
被告人张如龙，男，1982年8月7日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，经商，住临海市。2016年7月6日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年8月2日转取保候审。2017年8月8日经本院决定被依法逮捕，同年11月23日转取保候审。现在家。
辩护人许先德，浙江时空律师事务所律师。
被告人朱余伟，男，1984年11月11日出生于浙江省临海市，汉族，小学文化，经商，住临海市。2010年10月13日因犯非法经营罪被江苏省东海县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币三万五千元。2017年1月10日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年1月17日转取保候审。同年8月8日经本院决定被依法逮捕，同年11月23日转取保候审。现在家。
辩护人赵文春，浙江鑫火律师事务所律师。
被告人姚依晗，女，1993年2月2日出生于浙江省仙居县，汉族，高中文化，无业，住临海市。2017年5月2日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年6月6日转取保候审。同年8月8日经本院决定被依法逮捕，同年11月23日转取保候审。现在家。
���护人应伟军，浙江金舟律师事务所律师。
仙居县人民检察院以仙检公诉刑诉[2017]255号起诉书指控被告人董宏禹、张如龙、朱余伟、姚依晗犯开设赌场罪，于2017年8月8日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。仙居县人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉。被告人董宏禹及其辩护人王健、被告人张如龙及其辩护人许先德、被告人朱余伟、姚依晗均到庭参加诉讼。本院依法通过仙居县法律援助中心指定律师赵文春、应伟军出庭分别担任被告人朱余伟、姚依晗的辩护人。现已审理终结。
经审理查明：
2016年6月28日，被告人董宏禹、张如龙伙同“亮”（身份不明）开始以合股的形式在腾讯微信平台中建立名为“侏罗纪公园”、“侏罗纪公园1”、“侏罗纪公园备用5”等微信群，转天被告人朱余伟以合��人的身份共同参与，至7月5日期间，通过微信拉人等方式聚集一百余人进群以抢红包的方式进行“牛牛”赌博。微信赌博群以抽头方式获利，各股东分为10股股份，其中被告人董宏禹和“亮”各占3股，被告人张如龙和朱余伟各占2股。期间，以发放工资的形式招募被告人姚依晗等人担任财务和“推包手”负责群内赌局管理、赌资结算、抽头营利等工作，财务和“推包手”时薪分别为100元、60元。2016年7月5日，上述赌博群被公安机关查获致本案案发。至被查获之日，上述赌博群共计抽头渔利6.8万余元，因赌博人员拖欠赌债，各股东未能实际获利。被告人姚依晗在担任财务期间，帮助股东抽头22930元，其本人非法获利3350元，其中400元未拿到。
案发后，被告人董宏禹、张如龙、姚依晗分别被抓获归案，被告人朱余伟向公安机关投案。
在本案审理过程中，被告人姚依晗已退缴违法所得人民币二千九百五十元。
上述事实，被告人董宏禹、张如龙、朱余伟、姚依晗在审理中亦无异议，并有证人罗某、杨某、方某等证言，辨认笔录及照片，抽头手机截图，情况说明，四被告人的身份证明、归案经过、前科查询及前科判决书等证据经当庭质证所证实，足以认定。
被告人董宏禹的辩护人对本案的定性不持异议。但认为被告人董宏禹到案后能如实供述自己的罪行；虽然抽头数额达到6.8万余元，但未实际获利；系初犯，认罪、悔罪态度好。综上，提请对被告人董宏禹适用缓刑。
被告人张如龙的辩护人对本案的定性不持异议。但认为被告人张如龙在共同犯罪中所占股份相对较少，且是被动拉入微信赌博群；微信赌博群开设时间短，未实际获利，社会危害性较小;到案后能如实供述自己的罪行；系初犯，认罪态度好。综上，提请对被告人张如龙适用缓刑。
被告人朱余伟的辩护人对本案的定性不持异议。但认为被告人朱余伟构成自首；认罪态度好；在共同犯罪中所起作用较小，未参与微信赌博群的创建，且未拿到分红。综上，提请对被告人朱余伟从轻或者减轻处罚。
被告人姚依晗的辩护人对本案的定性不持异议。但认为被告人姚依晗到案后能如实供述自己的罪行；系从犯，在共同犯罪中仅起到辅助作用；系初犯、偶犯，认罪态度好；能积极退缴违法所得。综上，提请对被告人姚依晗从轻处罚并能适用缓刑。
本院认为，被告人董宏禹、张如龙、朱余伟以营利为目的，利用微信平台建立赌博群，招募被告人姚依晗担任财务，组织他人进行赌博活动，经营、管理赌场，从中抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪，其中被告人董宏禹、张如龙���朱余伟属犯罪情节严重。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人董宏禹、张如龙、朱余伟作为股东，起主要作用，均系主犯，对各被告人的所占股份情况，在量刑时予以考虑；被告人姚依晗系被招募人员，起次要、辅助作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人董宏禹、张如龙、姚依晗到案后能如实供述自己的罪行，均依法予以从轻处罚。被告人朱余伟自动投案，并能如实供述自己的罪行，构成自首，依法予以减轻处罚；有犯罪前科，酌情予以从重处罚；主动向公安机关提供他人犯罪线索，因线索来源不明，对其构成立功不予认定，但在量刑时酌情予以从轻处罚。被告人姚依晗能主动退缴违法所得，酌情予以从轻处罚。各辩护人的辩护意见与查明事实及相关法律规定相符，予以采纳。结合四被告人的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会��可依法适用缓刑。综合全案，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十一条、第六十二条、第六十三条第一款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人董宏禹犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人张如龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币八万元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
三、被告人朱余伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金人民币八万元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
四、被告人姚依晗犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
五、被告人姚依晗退缴的违法所得人民币二千九百五十元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈加礼
审 判 员 吴雨雁
人民陪审员 张定余
二〇一七年十一月二十三日
代理书记员 王雅芬
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附件：本判决所依据的法律条文
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有��徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪���为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
罪表现。
（三）没有
犯罪的危险。
（四
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。