上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民四(民)初字第527号
原告田和琴，女，1959年11月21日出生，汉族，住上海市青浦区。委托代理人王昱婷，上海新松律师事务所律师。被告姚顺凯(第一被告)，男，1981年10月23日出生，汉族，住上海市青浦区。委托代理人沈秋君，上海市方正律师事务所律师。委托代理人张钟俊，上海市方正律师事务所律师。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(第二被告)，住所地上海市。负责人吴军，总经理。委托代理人沈默，北京市惠诚律师事务所上海分所律师。原告田和琴诉被告姚顺凯、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年3月18日立案受理后，依法由代理审判员周杰独任审判。本案于2014年4月9日公开开庭进行了审理，原告田和琴及其委托代理人王昱婷、被告姚顺凯的委托代理人张钟俊、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的委托代理人沈默到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田和琴诉称：2013年7月12日9时，第一被告驾驶小型轿车倒车时将原告撞伤，经公安部门认定第一被告负事故的全部责任。第二被告是第一被告驾驶车辆的交强险和商业三者险的承保人，应当在保险责任限额内承担保险理赔责任。为维护原告自身合法权益，故诉诸法院，请求判令：1、被告支付原告的损失：医疗费人民币301.50元、残疾赔偿金87,702元(43,851元×20年×0.1)、住院伙食补助费280元(20元每日计算14日)、误工费11,340元(1,620元每月计算7个月)、营养费3,600元(40元每日计算90日)、护理费7,395元(1,620元每月计算3.5个月及实际发生的护理费用115元每日计算15日)、交通费500元、衣物损失费300元、精神损害抚慰金5,000元、律师代理费3,000元、鉴定费1,800元、陪客椅费70元，合计121,288.50元。2、第二被告���交强险(包括精神损害抚慰金)和商业三者险限额内先行赔付，其余损失由第一被告承担赔偿责任。3、诉讼费和律师代理费由第一被告承担。被告姚顺凯辩称：对事故经过和责任认定无异议，同意在交强险和商业险范围内赔偿原告的损失，对原告诉请在质证阶段发表意见。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司辩称：对事故经过和责任认定无异议，同意在交强险范围内赔付，商业险部分按照保险合同约定为准。医疗费无异议，但应该扣除非医保部分，营养费认可900元每月计算3个月，护理费认可900元每月计算4个月，住院伙食补助费、鉴定费、误工费和精神损害抚慰金均无异议，残疾赔偿金认可80,376元，律师代理费和陪客椅费不属于保险赔付范围。经开庭审理查明：2013年7月12日9时30分许，第一被告驾驶登记车主为案外人沈秀芳、牌号为沪CBXX**轿车在青浦区盈��东路XXX弄XXX号楼下由东向西倒车，在倒车过程中将行走的原告撞倒，造成原告受伤的交通事故。2013年7月19日，上海市公安局青浦分局交通警察支队出具道路交通事故认定书，认定第一被告负事故的全部责任，原告不负事故责任。原告受伤后即被送至复旦大学附属中山医院青浦分院住院治疗至当月26日出院，后原告又多次进行门诊治疗。为此，原告支付了医疗费301.50元、陪客椅费70元。第一被告垫付原告医疗费50,678.50元(其中住院伙食费126元)。原告因本次诉讼聘请了律师。另查明：第一被告驾驶证有效期限自2010年1月29日至2016年1月29日，牌号为沪CBXX**轿车检验有效期自2010年11月至2014年11月。第一被告驾驶的事故车辆已向第二被告投保交强险，保险期间自2012年11月24日零时起至2013年11月23日二十四时止。第一被告驾驶的事故车辆已向第二被告投保商业三者险和不计免赔率(���业三者险)，保险期间自2012年11月24日零时起至2013年11月23日二十四时止，商业三者险保险金额为500,000元。再查明：原告系非农家庭户口，复旦大学上海医学院司法鉴定中心于2014年1月13日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告因道路交通事故所致左胫骨中段粉碎性骨折，遗留左下肢功能障碍已构成XXX伤残。遵医嘱择期行内固定拆除术。原告伤后可予以休息150日，营养60日，护理90日。其取内固定术后可予以休息60日，营养30日，护理30日。原告为此支付鉴定费1,800元。以上查明的事实，有以下证据证明：原告和两被告的陈述，原告提供的道路交通事故认定书、第一被告的驾驶证和沈秀芳的车辆行驶证、保单、病史材料及医疗费发票、陪客椅费发票、户口簿、鉴定意见书及鉴定费发票，第一被告提供的病史材料及医疗费发票、银行签购单。上述证据经庭审质证，本院予���确认。原告称其他损失包括：一、护理费，原告表示护理费包括护工费1,725元(115元每日计算15日)，提供护工费发票一份。两被告对护工费发票真实性无异议，但认为金额过高，两被告认可护理费3,600元(900元每月计算4个月)。二、交通费500元和衣物损失费300元，原告未提供证据，表示由法院依法酌定。第一被告表示由法院依法酌定，第二被告认可交通费200元、衣物损失费不认可。审理中，原告补充提供律师代理费发票一份(金额3,000元)和上海市统计局政府信息公开申请答复书一份(记载2013年本市城市居民家庭人均可支配收入43,851元)。第一被告表示其所驾驶车辆投保系电话营销车险，第二被告未明确告知第一被告相关保险条款，第一被告不清楚第二被告单方作出的免责等保险条款，且第二被告提供均为格式合同，依法应该按不利于保险公司一方的解释。第二被告表示其在投保单的投保栏作出了明示告知，再无其他方式进行告知。根据庭审确认的事实，本院认为：公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此产生的损失。本案系机动车与行人之间因道路交通事故引起的人身损害赔偿纠纷，公安机关就本起事故作出的责任认定所依据的事实清楚，适用法律正确，本院予以确认，故第一被告应对原告的损失承担全部赔偿责任。第一被告驾驶的肇事车辆在第二被告处分别投保了交强险和商业三者险，且本起事故发生在该保险期间内，故第二被告应在交强险和商业三者险限额内承担赔付责任，其余费用由第一被告赔偿。对于第二被告所述医疗费中应扣除非医保部分，本院认为商业三者险保险条款免除了第二被告的保险责任，第二被告未提供有效证据证明就该条款对投保人作出足以引起注意的提示，就该条款的内���向投保人作出明确说明，仅将该条款作为普通条款设置在赔偿处理部分，于法相悖，故该条款不产生效力。第一被告垫付的医疗费作为本案的预付款一并处理。综合本案的实际情况，原告的各项损失计算如下：1、医疗费，根据凭证并结合病史材料合理予以计算，另第一被告垫付的医疗费应一并计算，其中伙食费不属医疗费应予扣除。据此，本院确认原告的医疗费损失为50,854元。2、住院伙食补助费280元、营养费3,600元、误工费11,340元、残疾赔偿金87,702元、陪客椅费70元，原告诉请符合法律规定，本院依法予以支持。3、护理费，根据鉴定结论按每月1,620元计算120天，应为6,480元。4、精神损害抚慰金，因本起事故不仅使原告的身体受到伤害，而且给原告精神带来痛苦，根据本案实际情况，本院酌情确认为5,000元。5、交通费，根据本案的实际情况，本院酌情确认300元。6、���物损失费，根据本案的实际情况，本院酌情确认200元。7、鉴定费1,800元，系原告因本起事故实际支出的费用，且原告已提供相应依据，本院予以支持。8、律师代理费，也是本起事故给原告造成的财产利益损失，被告应予赔偿，根据本案的实际情况，本院酌情确认3,000元。上述各赔偿项目总计170,626元，其中属交强险范围为120,200元(包括精神损害抚慰金5,000元)，属商业三者险范围为47,356元，余款3,070元由第一被告承担。因第一被告已付款50,678.50元，故原告应返还第一被告47,608.50元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第(七)项、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条第二款、《中华人民共���国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释(二)》第九条第一款、第十三条第一款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔付原告田和琴120,200元(包括精神损害抚慰金5,000元);二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额内赔付原告田和琴47,356元；三、原告田和琴应于本判决生效之日起十日内返还被告姚顺凯47,608.50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,725.70元，减半收取1,362.85元，由原告田和琴负担13.45元，被告姚顺凯负担1,349.40元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 周杰
二〇一四年五月六日
书 记 员 杜月
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是���务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条……
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。……
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
……(七)赔偿损失；
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收��。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第十七条……
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《中华���民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工��间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复���活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……。
七、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释（二）》
第九条保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。
……
第十三条保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。
……
八、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条……
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。……
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
……(七)赔偿损失；
……
二、《中华人民共和国侵权��任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第十七条……
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费��赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际','2018-09-27
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