广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)粤01民终21530号
上诉人（一审被告）：广州市锦淮汽车运输有限公司，地址广州市白云区新广从公路广从二路自编196-208号B404室。
法定代表人：罗奕南。
委托诉讼代理人：吴海锋，该司员工。
被上诉人（一审原告）：张浩宇，男，2011年6月24日出生，汉族，住湖南省洞口县。
法定代理人：张某，男，1984年9月20日出生，汉族，住湖南省洞口县，系被上诉人张浩宇之父。
法定代理人：林某，女，1987年9月11日出生，汉族，住湖南省洞口县，系被上诉人张浩宇之母。
委托诉讼代理人：陈建德，广东经纶律师事务所律师。
一审被告：韦伟荣，男，1977年4月6日出生，壮族，住广西环江毛南族自治县。
一审被告：阳光财产保险股份有限公司广州分公司，地址广州市天河区水荫路115号天溢大厦四层402房。
负责人：吴杰辉
委托诉讼代理人：司徒文波，该司员工。
上诉人广州市锦淮汽车运输有限公司（以下简称“锦淮汽车公司”）与被上诉人张浩宇以及一审被告韦伟荣、一审被告阳光财产保险股份有限公司广州分公司（以下简称“阳光保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院(2017)粤0111民初1712号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年11月14日立案后，依法组成合议��审理了本案，现已审理终结。
上诉人广州市锦淮汽车运输有限公司不服一审判决，向本院提起上诉请求：1.依法撤销(2017)粤0111民初1712号民事判决第五项，改判锦淮汽车公司不必再付赔偿款给张浩宇。2.本案的一、二审诉讼费用全部由张浩宇承担。事实与理由：一、一审法院计算保险公司免赔20％比例有误，应按15％免赔。因锦淮汽车公司在阳光保险公司投保的第三者50万商业险未含不计免赔。一审法院已认定交通事故责任划分，张浩宇承担10％比例，车主方（锦淮汽车公司）承担90％比例。车主方在交通事故中负主要责任，不是全责。依据锦淮汽车公司在阳光保险投保的保险单合同条款第九条第(一)款，负主要责任的免赔率为15％。二、一审法院计算锦淮汽车公司赔偿金额错误。在本次事故中，张浩宇的总损失为463526.24元，扣除交强险医疗垫付1万元及ll万其��赔偿，余343526．24
元(463526.24－10000—27000—83000)。因事故车主方责任比例为90％，剩余的应赔偿金额为309173.62元(343526.24×
85％)。此款先由保险公司承担262797.58元（309173.62×85％)。不足部分由锦淮汽车公司承担46376.04元(309173.62—262797.58)。锦淮汽车公司认为：不足部分是指(总损失一交强险)×90％一保险公司商业险赔偿金额。在事故发生后，锦淮汽车公司已垫付医疗费58634.63元及护理费1800元。因此，锦淮汽车公司已经超额垫付14058.59元(58634.63＋1800—46376.04)。恳请二审法院改判冲减保险公司的赔偿金额14058.59元，待后期由锦淮汽车公司向阳光保险公司申请理赔。综上所述，一审法院错误地扩大了锦淮汽车公司的赔偿金额，未按事故责任比例计算赔偿，恳请二审法院依法查明事实，并作出公平公正的判决。
张浩宇答辩称：不同意锦淮汽车公司的上诉请求。同意一审判决。因为交通事故责任和民事赔偿责任是不等同的概念。
阳光保险公司答辩称：法院并没有改变交警部门认定全部责任的性质划分，没有变成主次责任，请求维持原判。
韦伟荣答辩同意广州市锦淮汽车运输有限公司的上诉意见。
张浩宇向一审法院起诉请求：1.韦伟荣、锦淮汽车公司连带赔偿原告医疗费179380.16元、残疾赔偿金222446.08元、精神损害抚慰金32000元、护理费83066.66元、住院伙食补助费11500元、交通费5000元、营养费5000元、鉴定费1800元，扣除已赔付部分，共计应赔偿450192.90元。二、阳光保险公司在机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险限额范围内承担赔偿责任。三、精神损害抚慰金在机动车交通事故责任强制保险限额范围内优先赔偿。四、韦伟荣、锦淮汽车公司、阳光保险公司承担本案全部诉讼诉��费用。
一审法院认定事实：2015年10月7日17时40分许，韦伟荣驾驶粤Ａ×××××号轻型厢式货车沿白云区太和镇锦邦停车场D1区行驶，适遇张浩宇在路边行走，因韦伟荣未按操作规范安全驾驶，造成轻型货车与张浩宇相撞的交通事故。事故中致张浩宇受伤及车某。经交警部门认定，韦伟荣负事故的全部责任，张浩宇无责任。
张浩宇受伤后即被送往广州市白云区太和镇医院救治，初步诊断1、右股骨多发骨折；2、左胫骨粉碎性骨折；3、多处擦挫伤。张浩宇于当日被转至广州市正骨医院住院治疗，同年11月5日出院，住院天数29日，出院诊断：1、右股骨多段骨折；2、左胫骨中段骨折。2016年3月2日，张浩宇再入广东药学院附属第三医院治疗，同年3月7日出院，住院天数5日，出院诊断：1、右股骨骨髓炎；2、右股骨、左胫骨骨折内固定术后。2016年3月7日，张浩宇再入广州市正骨医院住院治疗，同年4月15日出院，住院天数39日，诊断：右股骨中段骨折术后感染。2016年6月16日，张浩宇再入广州市正骨医院住院治疗，同年6月28日出院，住院天数12日，诊断：右股骨中段骨折术后感染、右股骨骨髓炎。2016年8月12日，张浩宇到南方医科大学南方医院住院治疗，同年8月26日出院，住院天数15日，出院诊断：1、右股骨干粉碎性骨折术后慢性骨髓炎；2、左胫骨骨折内固定取出术后。2016年9月12日，张浩宇再入南方医科大学南方医院住院治疗，同年9月27日出院，住院天数15天，最后诊断：右股骨骨髓炎。综上，张浩宇前后住院治疗天数共计115天。此外，张浩宇在此期间多次到广州市白云区太和镇医院、南方医科大学南方医院等门诊就诊。张浩宇以上住院及门诊治疗共发生医疗费177580.16元，其中张浩宇支付80745.53元，韦伟荣垫付了56834.63元；��险公司在交强险医疗费赔偿限额内垫付了10000元，在商业三者险赔偿范围内垫付了30000元。另，韦伟荣于2015年11月5日垫付护理费1800元。
2016年11月10日，广东华杰法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人张浩宇右股骨干粉碎性骨折并发慢性骨髓炎一年以上，评定八级伤残；左胫骨中段骨折，已行左胫骨中段骨折切开复位内固定术及左胫骨骨折术后内固定取出术，评定为十级伤残。阳光保险公司诉讼中对以上鉴定意见有异议，提出重新鉴定申请，经查，该鉴定意见鉴定主体适格，鉴定程序合法，内容客观真实，一审法院予以采信，对阳光保险公司的重新鉴定申请不予同意。
锦淮汽车公司是粤Ａ×××××号轻型厢式货车的登记车主，锦淮汽车公司与韦伟荣于2014年12月19日签订《货车合同书》，约定韦伟荣将其自用的粤Ａ×××××号��型厢式货车在锦淮汽车公司管理。该车在阳光保险公司处投保了交强险及保险限额为50万元的第三者商业责任险（未购买不计免赔），事故发生在保险期限内。
诉讼中，张浩宇提交居住证、居住证业务查询、证明、宅基地使用证、出生医学证明、疫苗接种证等证据，主张张浩宇跟随父母在广州居住生活满一年以上，以上证据经庭审质证，一审法院予以采信，认定张浩宇案发前在广州市居住生活已满一年。
以上事实，有道路交通事故认定书、门诊病历、出院记录、疾病诊断证明书、医疗费收费票据、居住证、居住证业务查询、证明、宅基地使用证、出生医学证明、疫苗接种证、企业基本信息、鉴定意见书及鉴定费发票、货车合同书、机动车驾驶证、机动车行驶证、道路运输证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险保险单及当事人陈述等证据证实。
一审法院认为，韦伟荣未按操作规范安全驾驶造成本案交通事故。交警部门认定韦伟荣承担事故的全部责任，张浩宇无责任。但是，根据当事人的陈述，事故发生在物流园内，张浩宇在事发时系独自一人在路边行走。一审法院认为，张浩宇系不满五周岁的幼儿，单独在车辆较多的物流园内行走极易发生意外，因而必须由监护人随时加以照看和保护，但在事故发生时，未有监护人在张浩宇的身边照看和保护，致张浩宇独自一人在无人看护的危险境地，故张浩宇的法定代理人对于本次事故的发生存在一定的过失，应承担相应的责任。综上，一审法院根据各方过错行为对于损害后果所具有的客观原因综合判断，韦伟荣应对其过错行为所造成的损害后果负90%的责任，张浩宇父母作为其法定监护人对此自负10％的责任。因张浩宇在本次交通事故中受���，故其有权就该交通事故中受伤要求赔偿医疗费用。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条等规定，本案粤Ａ×××××号轻型厢式货车在阳光保险公司处投保交强险和赔偿限额为50万元的商业第三者责任保险（未购买不计免赔），故张浩宇的损失应首先由阳光保险公司在交强险赔偿限额内予以赔偿；超出交强险的损失部分，由阳光保险公司根据保险合同约定在商业第三者险限额范围内按90%的责任比例并扣减20%免赔责任进行赔付；仍有不足的部分，因涉案车辆是以挂靠形式从事道路运输经营活动，其发生交通事故造成的损害，属于该机动车一方责任，应由挂靠人与被挂靠人一起承担连带责任，���仍有不足的部分由韦伟荣与锦淮汽车公司承担连带赔偿责任。
经核实，一审法院对张浩宇的损失认定如下：
1、医疗费：根据张浩宇提交的病历及医疗费票据，一审法院认定张浩宇的医疗费为177580.16元，其中张浩宇方支付80745.53元，韦伟荣垫付了56834.63元；保险公司在交强险医疗费赔偿限额内垫付了10000元，在商业三者险赔偿范围内垫付了30000元。
2、残疾赔偿金：张浩宇在事故发生前在城镇居住已满一年。张浩宇因本次交通事故造成一个八级伤残、一个十级伤残，根据《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，一审法院对张浩宇主张的的残疾赔偿金为222446.08元（34757.2×20×32%）予以认定。
3、精神损害抚慰金：张浩宇因涉案交通事故导致一个八级伤残、一个十级伤残，其要求韦伟荣支付精神损害抚慰金合法合理，一审法院予以支持，考虑张浩宇的伤残程度，一审法院酌定为27000元，超出部分不予支持。张浩宇主张在交强险限额内优先赔付，一审法院予以支持。
4、护理费：张浩宇主张83066.66元，并提交其父亲的工资证明及企业工商公示信息，拟证明其父亲为护理其自2015年10月至今请假未上班，请假期间单位没有发放工资。经查，该收入证明未有劳动合同、社保缴费记录等加以佐证，一审法院不予采信。一审法院根据张浩宇住院天数及各次出院医嘱情况，认定张浩宇的护理天数为265天，酌情按广州市雇佣普通护工的工资标准80元/天计算，认定张浩宇的护理费为21200元（80元/天×265天），超出部分不予支持。
5、住院伙食补助费：张浩宇因本次交通事故受伤住院共115天，其按照100元/天主张住院伙食补助费11500元合理合法，一审法院予以支持。
6、交通费：张浩宇��张交通费损失5000元，但未提交交通费票据证实交通费的支出，一审法院根据其伤情及住院情况酌情认定交通费损失为1000元，超出部分不予支持。
7、营养费：张浩宇主张营养费5000元，一审法院根据张浩宇的伤情及治疗情况，酌情认定张浩宇营养费为1000元，超出部分不予支持。
8、鉴定费：张浩宇主张鉴定费1800元，提交鉴定费发票，一审法院予以认定。
综上，一审法院认定张浩宇各项损失合计463526.24元，其中医疗费177580.16元，精神损害抚慰金27000元，其他损失258946.08元。张浩宇受伤发生的医疗费损失177580.16元，应先由阳光保险公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元内予以赔付（被告阳光保险公司已赔付），不足部分167580.16元（177580.16元－10000元），由阳光保险公司在商业第三者险赔偿限额中按被告韦伟荣的责任比例（90%）并扣减20%免赔责任进行赔付120657.71元（167580.16元×90%×80%），不足部分46922.45元（167580.16元－120657.71元），由韦伟荣与锦淮汽车公司按90%的责任比例连带赔偿42230.2元（46922.45元×90%），鉴于韦伟荣已垫付医疗费用58634.63元，阳光保险公司已经在交强险医疗费用赔偿限额内垫付医疗费10000元，扣减上述垫付费用后，韦伟荣无需再向张浩宇赔付医疗费，其多付的费用16404.43元（58634.63元-42230.2元）可与其他费用相折抵。阳光保险公司无需要再向张浩宇交强险医疗费用赔偿限额。上述扣减的费用由韦伟荣按照保险法规定和保险合同的约定向阳光保险公司进行理赔。张浩宇的精神损害抚慰金27000元由阳光保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内优先赔付。张浩宇的其他损失258946.08元，由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额中予以赔付83000元（110000元-27000元）；剩余部分175946.08��（258946.08元-83000元）由阳光保险公司在商业第三者险赔偿限额中按被告韦伟荣的责任比例（90%）并扣减20%免赔责任进行赔付126681.17元（175946.08元×90%×80%），不足部分49264.91元（175946.08元－126681.17元），由韦伟荣与锦淮汽车公司按90%的责任比例连带赔偿44338.41元，鉴于韦伟荣已垫付护理费1800元及垫付医疗费时多出的费用16404.43元，故韦伟荣与锦淮汽车公司只需再连带赔偿张浩宇其他损失26133.98元（44338.41元-16404.43元-1800元）。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八���、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、在本判决生效之日起三日内，阳光财产保险股份有限公司广州分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿张浩宇精神损害抚慰金27000元。二、在本判决生效之日起三日内，阳光财产保险股份有限公司广州分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿张浩宇其他损失83000元。三、在本判决生效之日起三日内，阳光财产保险股份有限公司广州分公司在机动车第三者商业保险赔偿限额内赔偿张浩宇医疗费120657.71元。四、在本判决生效之日起三日内，阳光财产保险股份有限公司广州分公司在机动车第三者商业保险赔偿限额内赔偿张浩宇其他损失126681.17元。五、在本判决生效之日起三日内，韦伟荣与广州市锦淮汽车运输有限公司连带赔���张浩宇其他损失26133.98元。六、驳回张浩宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费8053元，由张浩宇负担1022元，阳光财产保险股份有限公司广州分公司负担6328元，由韦伟荣与被告广州市锦淮汽车运输有限公司共同负担703元。（上述受理费张浩宇已预交，其同意由阳光财产保险股份有限公司广州分公司于本判决生效三日内向其支付受理费6328元，由韦伟荣与广州市锦淮汽车运输有限公司于本判决生效之日起三日内向其支付受理费703元。）
一审认定的事实均有相关证据，本院予以确认。
另查，锦淮汽车公司与阳光保险公司签订的机动车保险合同第四条约定：“保险期间内，被保险人或其允许的合法人驾驶人���使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使第三人遭受人身伤亡或财产直接损毁，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人依照本合同的约定，对于超过机动车交通事故责任强制保险各项赔偿限额以上的部分负责赔偿”。第九条约定：“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：(一)负次要事故责任的免赔率为5%，负同等事故责任的免赔率为10%，负主要事故责任的免赔率为15%，负全部事故责任的免赔率为20%……”。
本院认为，各方当事人对本案交通事故所造成张宇浩的损失均无异议，本案二审的主要争议焦点是各方当事人的责任分配。交警部门的道路交通事故认定书仅是民事诉讼证据之一，法院在审理案件过程中应当全面审查证据，根据查明的事实对事故责任进行认定。一审法院根据交警部门的道路交通事故认定书，结合涉案事故发生的情况和张宇浩的监护人的法定责任，认定本案各方当事人的责任分担比例正确，本院予以维持。锦淮汽车公司上诉请求按照其负主要责任的方式计算赔偿费用有理。张宇浩、阳光保险公司主张按交警认定责任书认定的责任比例计算赔偿费用没有法律依据和合同依据。一审判决虽认定责任比例正确，但计算赔偿费用时采用20%免赔率，与保险合同约定的不一致，本院予以纠正。
综上，张浩宇各项损失合计463526.24元，其中医疗费177580.16元，精神损害抚慰金27000元，其他损失258946.08元。张浩宇受伤发生的医疗费损失177580.16元，应先由阳光保险公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元内予以赔付（阳光保险公司已赔付），不足部分167580.16元（177580.16元－10000元），由阳光保险公司在商业第三者险赔偿限额中按被告韦伟荣的责任比例（90%）并扣减15%免赔责任进行赔付128198.82元（167580.16元×90%×85%），由韦伟荣与锦淮汽车公司连带赔偿22623.32元（167580.16元×90%×15%），鉴于韦伟荣已垫付医疗费用58634.63元，阳光保险公司已经在交强险医疗费用赔偿限额内垫付医疗费10000元，扣减上述垫付费用后，韦伟荣无需再向张浩宇赔付医疗费，其多付的费用36011.31元（58634.63元-22623.32元）可与其他费用相折抵。阳光保险公司无需要再向张浩宇交强险医疗费用赔偿限额。上述扣减的费用由韦伟荣按照保险法规定和保险合同的约定向阳光保险公司进行理赔。张浩宇的精神损害抚慰金27000元由阳光保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内优先赔付。张浩宇的其他损失258946.08元，由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额中予以赔付83000元（110000元-27000元）；剩余部分175946.08元（258946.08元-83000元）由阳光保险公司在商业第三者险赔偿限额中按被告韦伟荣的责任比例（90%）并扣减15%免赔责任进行赔付134598.75元（175946.08元×90%×85%），由韦伟荣与锦淮汽车公司连带赔偿23752.72元（175946.08元×90%×15%），鉴于韦伟荣已垫付护理费1800元及垫付医疗费时多出的费用36011.31元，故韦伟荣与锦淮汽车公司无需再连带赔偿张浩宇其他损失。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)、(二)项之规定，判决如下：
一、维持广东省广州市白云区人民法院(2017)粤0111民初1712号民事判决第一项、第二项；
二、撤销广东省广州市白云区人民法院(2017)粤0111民初1712号民事判决第五项、第六项；
三、变更广东省广州市白云区人民法院(2017)粤0111民初1712号民事判决第三项为：在本判决生效之日起三日内，阳��财产保险股份有限公司广州分公司在机动车第三者商业保险赔偿限额内赔偿张浩宇医疗费128198.82元；
四、变更广东省广州市白云区人民法院(2017)粤0111民初1712号民事判决第四项为：在本判决生效之日起三日内，阳光财产保险股份有限公司广州分公司在机动车第三者商业保险赔偿限额内赔偿张浩宇其他损失134598.75元；
五、驳回张宇浩其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费8053元，由张浩宇负担1161元，阳光财产保险股份有限公司广州分公司负担6892元。本案二审受理费453元由阳光财产保险股份有限公司广州分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄咏梅
��判员沙向红
审判员 钟淑敏
二〇一八年一月十五日
书记员 王聪颖
邱穗珠