吉林省四平市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)吉03刑终213号
原公诉机关吉林省双辽市人民检察院。
上诉人（原审被告人）常士军，男，1970年6月4日出生于吉林省双辽市，汉族，初中文化，农民，住吉林省双辽市。曾因犯诈骗罪，于2016年8月1日被双辽市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十六万元。现因涉嫌犯诈骗罪，于2016年12月15日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于双辽市看守所。
原审被告人李立武，男，1977年3月4日出生于吉林省双辽市，汉族，初中文化，无业，住双辽市。曾因犯盗窃罪，于1998年8月25日被双辽市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。现因涉嫌犯诈骗罪，于2016年12月27日被刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现羁押于双辽市看守所。
吉林省双辽市人民法院审理吉林省双辽市人民检察院指控原审被告人常士军、李立武犯诈骗罪一案，于2017年5月22日作出（2017）吉0382刑初84号刑事判决。宣判后，常士军提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问常士军、李立武，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年5月8日，被告人常士军伙同被告人李立武，用一本署名为吴某甲的农村土地承包经营权证做抵押，以“李某甲”的名义，向被害人崔某某借款人民币40000元；同日，常士军又利用一本署名为吴某乙的土地承包经营权证作为抵押，向崔某某借款人民币30000元。经侦查，吴某甲、吴某乙二人对被告人常士军用自己的承包经营权证抵押借款的事情均不知情。借款到期后，常士军、李立武均未还款，给崔某某造成了经济损失。综上，被告人常士军诈骗的数额为人民币70000元；被告人李立武诈骗的数额为人民币40000元。
上述事实，有经原审法院开庭审理过程中举证、质证的下列证据予以证明：
1.书证。
（1）查获经过，证明本案案发情况、侦查情况及被告人常士军、李立武被抓获的经过。
（2）刑事判决书二份，证明被告人常士军因犯诈骗罪于2016年8月1日被该院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十六万元；被告人李立武因犯盗窃罪于1998年8月25日被该院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。
（3）双辽市公安局情况说明，证明被告人李立武在本案侦查过程中交代自己于1998年因盗窃罪被双辽市人民法院判处有期徒刑六个月，之后还有两次因犯盗窃罪被依法判处刑罚的犯罪经历，双辽市公安局辽北派出所民警到双辽市人民法院查询，并未调取到有关李立武所交代两次犯罪的判决。
（4）借据复印件、土地转包协议书复印件、双政土地承包权（98）第100503042号农村土地承包经营权证复印件，证明2012年5月8日，被告人李立武假借李某甲名字，伙同被告人常士军，以被告人李立武为借款人，被告人常士军为担保人，利用吴某甲名下土地承包经营权许可证向被害人崔某某借款人民币40000元的事实。
（5）借据复印件、土地转包协议书复印件、双政土地承包权（98）第100503020号农村土地承包经营权证复印件，证明2012年5月8日，被告人常士军利用吴某乙名下土地承包经营权许可证向被害人崔某某借款人民币30000元的事实。
（6）双辽市某乡农村经济管理站证实材料，证明2009年12月份双辽市某乡农经站为某乡农户办理农村土地承包经营权证，某村村民的农村土地承包经营权证由农经站交由某村村委会统一发放，其中编号为双政农地承包权（98）第100503042号，承包方为吴某甲和编号为双政农地承包权（98）第100503020号，承包方为吴某乙的农村土地承包经营权证，由某乡某村村委会统一发放，是否发放到农户手中，农经站不知情。
（7）公民户籍信息证明，证明被告人常士军、李立武的户籍信息情况。
2.被害人崔某某的陈述，2012年5月，常士军领着一个30多岁的男子到我家，常士军给我介绍该男子是他的同村朋友，叫李某甲，着急用钱，想向我抬款40000元，拿土地证抵押。李某甲把一本署名为吴某甲的农村土地承包经营权证拿给我，并说土地证是从亲属借的，常士军说用三个月，李某甲的农村土地承包经营权证在信用社抵押贷款，并说由他担保，我就同意借款了。当时我就给了自称李某甲的男子40000元现金，他给我签了土地转包协议书和借据，由常士军做担保人，约定月利三分，用款三个月，到期后连本带利共计还款43600元。然后常士军说他也想用30000元，也是用农村土地承包经营权证抵押。常士军给了我一本署名为吴某乙的农村土地承包经营权证，从我这借款30000元，常士军给我签了土地转包协议书和借据，约定月利三分，用款三个月，到期后连本带利还款共计32700元，我给了常士军现金30000元。借款到期后，我找常士军多次没有找到，后来听说常士军跑了。我到某村找李某甲，叫李某甲的人根本不是常士军领到我家抬款的人。之后我找到吴某乙和吴某甲，二人分别说自家的农村土地承包经营权证在村上根本没拿回来，之后我感觉自己被骗了。他俩借款后没有向我还过钱。
3.证人证言。
（1）证人李某甲的证言，我不认识常士军、崔某某，我没有同常士军到崔某某处用农村土地承包经营权证抵押借款。李立武是我叔伯哥，李立武同常士军的关系我不清楚。
（2）证人吴某丙的证言，我父亲叫吴某乙，已经病逝，他的土地现在由我经营。我家共一垧半地，在2009年办理过农村土地承包经营权证。当时是某村村委会上报给某乡农经站，然后由农经站统一办理，办完后我们的土地承包经营权证全在村上保管，一直没往回拿。我没有同意常士军拿我家的土地承包经营权证抵押借款，崔某某和李立武我都不认识。
（3）证人吴某甲的证言，我家住在某村三屯，2009年我办理过农村土地承包经营权证，当时是某村村委会拿着我们村的土地台账，上报给某乡农经站，然后由农经站统一办理，办完后土地承包经营权证放在村上统一保管，一直没往家拿。我和常士军是一个村的，常士军没有向我借过农村土地承包经营权证，崔某某和李立武我根本不认识。
（4）证人黄某某的证言，我于2016年3月26日任某乡某村村长，某村的农村土地承包经营权证现在有一部分下发到农户手中，还有一部分没有下发到农户手中，没有下发的部分也没有在村上保管，具体在哪我也不清楚。当时某村的会计是史兆宇，土地证村上没有统一发放过，农户想用土地证，就去村上取。常士军是我村村民，他经常同史某某、滕某某一起赌博。后来有中介到我村村民家要钱，村民才知道自己的土地证被别人抵押在中介了，之后村民去村上要农村土地承包经营权证，才知道村上很多村民的农村土地承包经营权证都弄没了，具体怎么没的，我不清楚。
4.被告人供述。
（1）被告人常士军的供述，2012年5月份，我给崔某某打电话问他有没有钱，崔某某说有，我就说我自己整点钱，别人也整点，我说用不是我名的土地使用证做抵押，崔某某同意了。然后我就求李立武帮忙，想以他的名义用我捡来的吴某甲的土地使用证抵押在崔某某那整点钱，李立武就同意了。然后我同李立武去崔某某家，我向崔某某介绍了李立武，我拿吴某甲的土地使用证对崔某某说这是李立武亲戚的土地使用证，用这个抵押抬款40000元，李立武和崔某某写了一个借据，李立武在借款人处签的名字并按押，当时签的是不是“李立武”这三个字我没细看，然后我在担保人处签了我的名字并按押，当时是否还做其他手续我记不清了，崔某某给我拿了36000元，打的收据是40000元。然后我跟崔某某说我个人也用点钱，我拿出在我家村北边路上捡来的吴某乙的土地使用证做抵押，在崔某某那拿了27000元，打的借据是30000元。这70000元都是我自己用了，没有给李立武，期间我还过崔某某钱，每两个月还一次，一次还7000元，我一共还了四次共计28000元，我还钱的这几次都做了收条。
被告人常士军当庭供述，我还过崔某某两个月利息，但是没有证据。
（2）被告人李立武的供述，大约三四年前的一天上午，常士军和我说他妻子病了，着急用钱，想让我去担保整点钱，什么都不用我管，我答应了。然后我和常士军去双辽市收费站东侧四洮路附近姓崔的家中，常士军指着我对姓崔的男子说我是担保人，常士军让我过来做手续，我看桌子上有一份提前整好的协议，常士军说按手印就行，常士军指着协议上一处签名的位置让我按个手印，我就在这个名字上按了，这个名字不是我的真实名字，也不是我签的，这个名字写的是谁我不记得了，按完手印后我就走了。当时我没有用任何东西担保，常士军也没有同我说过用吴某甲的土地使用证做抵押让我担保的事情。这次整了大概二三万左右，常士军没有给过我钱，就是过后请我吃过几次饭。过了几个月常士军打电话告诉我钱已经还完了。
被告人李立武当庭供述，2012年5月份，常士军给我打电话让我给他担保借钱，中介我不认识，他俩聊了一会儿后让我写借据，然后我就在借据上写了李某甲，借了40000元钱，实际拿到36000元，钱是常士军拿走的，我做的担保，我没有用东西抵押，常士军也没有同我说抵押的事情。
原审法院认为，被告人常士军、李立武以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，其中被告人常士军诈骗数额巨大，被告人李立武诈骗数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人常士军、李立武辩解在借款当时被害人崔某某扣除了利息，以及常士军供述借款到期后其向崔某某支付过利息，因其二人的供述与崔某某的陈述不一致，且二被告人不能向法庭提供相关证据加以证明，故对此辩解，本院不予采信。鉴于被告人常士军、李立武认罪态度较好，故依法可以从轻处罚。被告人常士军与李立武在诈骗崔某某钱款40000元的犯罪过程中，系共同犯罪，被告人常士军在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯；被告人李立武起次要作用，系从犯，故依法应当从轻或减轻处罚。被告人常士军在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪做出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依法实行数罪并罚。被告人李立武具有犯罪前科，故依法应酌情予以从重处罚。根据二被告人的犯罪事实、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条（诈骗罪）、第五十二条（罚金）、第五十三条（罚金的缴纳）、第二十五条（共同犯罪）、第二十六条（主犯）、第二十七条（从犯）、第六十七条第三款（坦白）、第六十九条（判决宣告前一人犯数罪的并罚）、第七十条（判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪的并罚）、第六十四条（涉罪物品的处理）之规定，判决：一、被告人常士军犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元；与原判刑罚有期徒刑五年，并处罚金人民币二十六万元，合并刑期有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币三十一万元；决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币三十一万元（此罚金于判决生效后三十日内缴纳）。二、被告人李立武犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万五千元（此罚金于判决生效后三十日内缴纳）。三、未退赔赃款继续追缴并依法发还给被害人。
上诉人常士军上诉称，其在2015年12月另案到案后曾向公安机关交代了本案的犯罪事实，但公安机关并未对本案进行核查并提起诉讼，分开起诉导致量刑过重。
经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实相一致，并有原审法院经庭审举证、质证的证人证言、被害人的陈述、被告人的供述及其书证等证据予以证实，足资认定。
本院认为，上诉人常士军、原审被告人李立武以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，其中常士军诈骗数额巨大，李立武诈骗数额较大，其行为均已构成诈骗罪。常士军系在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，原审法院依据先并后减的原则对其进行处罚并无不当，常士军的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，且已充分考虑常士军、李立武的认罪态度较好等从轻处罚情节，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 金 声
审 判 员 田永利
代理审判员 李雪莲
二〇一七年九月十九日
书 记 员 张 辉