广东省佛山市禅城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0604民初6601号
原告：佛山市健民医药连锁有限公司，住所广东省佛山市禅城区玫瑰西路7-11号首层45-50号，统一社会信用代码914406047243635050。
法定代表人：张粤华，总经理。
委托诉讼代理人：庞华丽，女，汉族，1983年12月17日，住址广东省雷州市，系公司员工。
被告：吴红娟，女，汉族，1970年1月2日出生，住址广东省佛山市禅城区。
被告：洪奕群，女，汉族，1971年7月15日出生，住址广东省佛山市禅城区。
被告：陈汝添，男，汉族，1959年12月22日出生，住址广东省佛山市禅城区。
被告：于敬良，女，汉族，1974年7月22日出生，住址广东省肇庆市鼎湖区。
被告：杨雪辉，女，汉族，1973年8月20日出生，住址广东省龙川县。
以上五被告的诉讼代表人吴红娟、洪奕群。
以上五被告共同委托诉讼代理人：麦彩云，广东至高律师事务所律师。
原告佛山市健民医药连锁有限公司与被告吴红娟、洪奕群、陈汝添、于敬良、杨雪辉等五人劳动争议纠纷一案，本院于2016年7月11日立案受理，本案依法由审判员白东亚适用简易程序于2016年8月17日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人庞华丽，被告吴红娟、洪奕群、陈汝添、于敬良、杨雪辉等五人及其共同委托诉讼代理人麦彩云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
事实认定及裁判理由
以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：
一、劳动仲裁请求：被告吴红娟、洪奕群、陈汝添、于敬良、杨雪辉等五人于2016年5月10日以被告佛山市健民医药连锁有限公司为被申请人申请劳动仲裁，请求裁决：1、原告支付五被告工资共31016.8元；2、原告支付五被告工资差额共15475.67元；3、原告支付五被告提成共23802.87元；4、原告支付五被告基金共计1635元；5、原告支付五被告法定节假日加班费24063.42元；6、原告支付五被告休息日加班费70002.70元；7、原告支付五被告经济补偿共61016.83元；8、确认原告与五被告存在劳动关系；9、原告返还被告陈汝添其代垫社会保险费5728.93元；10、原告返还被告于敬良其代垫社会保险费3215.7元。（五被告具体仲裁请求见附件一）
二、劳动仲裁结果：佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2016年5月17日受理五被告的仲裁申请，于2016年6月24日作出佛禅劳人仲案非终字[2016]538号仲裁裁决书，裁决：1、确认原告与五被告之间存在劳动关系；2、原告向五被告支付拖欠的工资、工资差额、提成、基金、节假日加班费、休息日加班费、经济补偿、社会保险费；3、驳回五被告的其他仲裁请求。（原告与各被告的劳动关系存续期间及其他仲裁结果见附件二）。
三、诉讼请求：原告于2016年6月28日收到上述仲裁裁决书，于2016年7月11日向本院起诉。请求判令：1、原告不支付被告拖欠工资金额25409.2元；2、原告不支付被告提成金额23161.87元；3、原告不支付被告基金金额共1560元；4、原告不支付被告节假日加班费金额共24063.42元；5、原告不支付被告休息日加班费金额共70002.7元；6、原告不支付被告经济补偿金额共61016.82元；诉讼费用由被告承担。
诉讼中，原告变更诉讼请求第一项为：原告确认拖欠被告于敬良工资是4196.8元，其他被告金额均与仲裁一致，原告同意支付。
本案中，双方举证及质证意见如下：
诉讼中，原告举证情况如下：
1、原告的营业执照复印件、五被告公民身份复印件。
2、佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会作出的佛禅劳人仲案非终字[2016]538号仲裁裁决书及送达回证。
3、佛山宝资林药业集团（健民医药连锁、中药饮片厂、健民堂凉茶）有限公司应聘表复印件3份（杨雪辉、洪奕群、于敬良）、佛山市宝资林药业集团有限公司员工转正申请表1份（杨雪辉）。
4、请假单13份。
5、于敬良2015年工资表。
6、陈汝添2015年工资表。
7、吴红娟、洪奕群、杨雪辉2015年的工资表和五被告2016年工资表。
经质证，五被告对原告所举证据1、2、3无异议；对证据4的真实性无异议，对证明内容有异议，认为请假条是延长工作时间的补休并非休息日及节假日的补休；对证据5的真实性无异议，计算方式正确，裁决中包括2016年1月的工资，共计5305元；对证据6的真实性有异议，认为原告没有提交2016年的提成情况；对证据7中2015年工资表无异议，对2016年的工资表有异议，认为2016年工资绩效与实际不符。
诉讼中，五被告举证情况如下：
1、劳动合同书3份（陈汝添、洪奕群、吴红娟）、吴红娟的申请书、佛山市社会保险参保缴费证明5份、中华人民共和国税收缴款书8份、入职须知。
2、工资计算表。
3、借记卡账户历史明细清单（杨雪辉、于敬良、洪奕群、吴红娟）、活期历史明细清单（陈汝添）。
经质证，原告对五被告提交的证据1的真实性无异议；对证据2中2016年1月起拖欠工资情况有异议，对2015年12月之前的工资绩效、提成无异议，认为从2010年6月开始扣除基金，入职晚于该时间的从入职时开始扣；对证据3的真实性无异议。
对于双方有争议的事项，本院认定如下：
一、关于原告与五被告之间的劳动关系问题。
本案经仲裁裁决确认原告与被告吴红娟自2007年5月1日起至2016年4月23日期间存在劳动关系，原告与被告洪奕群自2010年3月10日起至2016年5月17日期间存在劳动关系，原告与被告陈汝添自2005年1月1日起至2016年5月1日期间存在劳动关系，原告与被告于敬良自2012年3月6日起至2016年2月18日期间存在劳动关系，原告与被告杨雪辉自2012年7月15日起至2016年3月20日期间存在劳动关系。原告对该项裁决并未起诉，被告虽在诉讼中主张洪奕群请假单显示其自2016年5月19日起至2016年5月31日请假，与裁决认定的劳动关系解除时间不一致，但被告并未针对上述仲裁裁决在法定期间内提起诉讼，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条的规定，应视为服裁，故本院对仲裁裁决认定的原告与五被告的劳动关系存续期间予以确认。
二、关于五被告的工资问题。
本案经仲裁裁决原告支付被告吴红娟工资差额2800元、支付被告洪奕群工资差额2800元、支付被告陈汝添工资差额2375.67元、支付被告于敬良工资差额3800元、支付被告杨雪辉工资差额3700元。原、被告对该裁决均未起诉，应视为服裁，且双方当事人确认该工资差额的性质为绩效工资，本院予以确认。
诉讼中，原告确认拖欠被告吴红娟工资5071.40元，拖欠被告洪奕群工资5540元，拖欠被告陈汝添工资5540元，拖欠被告杨雪辉工资3952.80元，与仲裁裁决结果一致，且被告吴红娟、洪奕群、陈汝添、杨雪辉对该裁决并未起诉，应视为服裁，本院予以确认。
对于拖欠被告于敬良的工资，原告主张其拖欠于敬良工资金额为4196.80元，并提交了于敬良2015年工资表予以证实，被告于敬良主张原告拖欠工资（包括2016年1月工资）金额为5305元。本院经审查后认为，被告于敬良对原告提交的该工资表真实性无异议，但该工资表仅记载了2015年12月之前的拖欠工资情况，不包括2016年部分，不足以证实原告拖欠被告于敬良的工资金额。对于2016年的情况，原告主张被告于敬良未出勤，但根据原告提交的请假单显示被告于敬良自2016年1月18日起至2016年2月17日期间请假，双方的劳动关系持续至2016年2月18日，原告无证据证实被告于敬良在2016年1月1日至2016年1月17日期间的出勤情况，应承担举证不能的不利后果，故本院认定被告于敬良在2016年1月存在出勤，原告应支付被告于敬良工资。根据《广东省工资支付条例》第十六条、第四十四条的规定，对于被告的工资情况应由原告承担举证责任，诉讼中，原告并未举证证实，故本院采信被告于敬良的陈述，认定原告拖欠被告于敬良工资为5305元，应予支付。
三、关于被告的提成问题。
诉讼中，原告对仲裁裁决认定其拖欠被告洪奕群提成4649.98元、拖欠被告于敬良提成6718.14元、拖欠被告杨雪辉提成金额10043.08元无异议，本院予以确认。
对被告陈汝添的提成，原告主张拖欠被告陈汝添提成金额为550.67元，并提交了陈汝添2015年工资表予以证实，被告陈汝添主张原告拖欠提成共计为1750.67元，其中截止2015年12月提成为550.67元，自2016年1月至2016年4月每月提成固定为300元，被告在诉讼中陈述称该300元是其估算的。本院经审查后认为，被告陈汝添对原告提交的该工资表真实性有异议，该工资表亦仅记载了2015年12月之前拖欠提成的情况，不包括2016年部分，不足以证实原告拖欠被告陈汝添的提成金额。因原告确认被告陈汝添工资构成中包括提成项目，并称提成是按照销售金额的比例计算。原告作为被告陈汝添的用人单位，掌握陈汝添的具体销售情况，但其并未提供陈汝添在2016年以来的销售记录，应承担举证不能的不利后果。根据《广东省工资支付条例》第十六条、第四十四条的规定，本院采信被告陈汝添的陈述，认定原告拖欠被告陈汝添提成金额为1750.67元。
四、关于五被告基金的问题。
诉讼中，原告确认曾向五被告按照每月5元的标准扣取基金，并确认应返还五被告基金金额分别为：吴红娟350元、洪奕群335元、陈汝添350元、杨雪辉210元、于敬良230元。
本院经审查后认为，原告主张的被告于敬良、杨雪辉的基金应返还金额与仲裁裁决结果一致，被告于敬良、杨雪辉对该裁决并未起诉，本院予以确认。
对于被告陈汝添的基金应返还金额，仲裁裁决原告返还被告陈汝添基金金额为325元，低于原告确认的金额，因被告陈汝添并未起诉，应视为服裁，本院予以确认。
对于被告吴红娟、洪奕群的基金应返还金额。原告在诉讼中主张自2010年6月开始在员工工资中每月扣取5元基金的，而在本案仲裁中原告确认其自2008年11月开始扣取基金，前后陈述矛盾。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定，原告在本案中的主张没有证据证实，故本院确认其自2008年11月开始扣减基金。至被告吴红娟、洪奕群离职时，原告共扣取被告吴红娟89个月基金，共计445元，扣取被告洪奕群74个月基金，共计370元。本案经仲裁裁决原告返还被告洪奕群基金350元，被告洪奕群并未起诉，应视为服裁，本院予以确认。
五、关于五被告加班费的问题。
原告主张被告每日工作8小时，每月休息4天，法定节假日实行轮班，上班后安排调休，并提供了请假单等证据予以证实。五被告则主张上班时间实行两班倒，每个班8小时，有时连上2个班，每月休息4天，法定节假日全部上班，原告安排的补休是对延长工作时间的补休。
本院经审查后认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应就存在加班事实承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告确认对五被告存在考勤管理，并由店长对每个员工的出勤、加班等情况汇报给原告人事部登记，但原告并未提交考勤表以证实各被告的出勤情况，应承担举证不能的不利后果，据此，本院认定五被告存在加班事实。
对于法定节假日的加班情况。五被告主张法定节假日全部上班，原告未提供被告考勤表予以证实，本院采信五被告陈述，认定五被告法定节假日全部上班。根据《广东省工资支付条例》第十六条的规定，原告应保存两年内的工资台账，故原告应对两年内是否已经向被告支付加班费承担举证责任，五被告应对两年前原告是否已经支付加班费承担举证责任。诉讼中，原告提交了五被告2015年至2016年的工资表。根据工资表，工资表中并无加班费项目，故本院认定在原告应保存工资台账的两年期间内未向五被告支付加班费，应予支付。原告虽在诉讼中主张其已经对各被告安排调休，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，对法定节假日加班安排补休不影响各被告主张加班费。对于超过原告保存工资台账的两年期间的，五被告均未举证，本院不予支持。
因五被告于2016年5月10日申请劳动仲裁，故原告应保存自2014年5月起的工资台账。至各被告离职分别在法定节假日加班情况为：吴红娟22天、洪奕群23天、陈汝添23天、于敬良21天、杨雪辉21天。
对于五被告的正常工作时间工资。根据被告吴红娟、洪奕群提交的两人于2015年9月签订的书面劳动合同约定，被告吴红娟、洪奕群的正常工作时间工资为1510元/月，其他被告均未举证。根据《广东省工资支付条例》第八条的规定，本院决定按照佛山市最低工资标准计算各被告的正常工作时间工资，即自2014年5月起至2015年4月为1310元/月，自2015年5月1日至各被告离职为1510元/月。据此，原告应支付被告吴红娟法定节假日加班费4278.62元（1310元÷21.75天×11天×300%+1510元÷21.75天×11天×300%），原告应支付被告洪奕群、陈汝添法定节假日加班费各4486.90元（1310元÷21.75天×11天×300%+1510元÷21.75天×12天×300%），原告应支付被告于敬良、杨雪辉法定节假日加班费各4070.35元（1310元÷21.75天×11天×300%+1510元÷21.75天×10天×300%）。
对于休息日的加班情况。诉讼中，原告确认五被告每月休息4天，即确认存在休息日加班，但原告提交了五被告的请假单予以证实原告已经安排各被告补休，被告对原告提交的请假单真实性无异议，但主张该补休是因存在一个工作日上两个班（16小时）情形，即一天上两个班后安排的补休。原告在诉讼中确认五被告存在一天上两个班的情形，本院据此认定五被告上班期间存在一天上两个班的调班安排。因原告掌握五被告的出勤时间的证据，应举证证实五被告的休息日加班情况及调班的具体天数，但原告对此并未举证，结合原告确认其单位的作息制度为每月休息4天，故不能据原告提交的请假单认定五被告的休息日加班原告已经安排全部安排补休，原告应承担举证不能的不利后果，本院采信五被告陈述，认定请假单的补休是对一天安排两个班的补休。
据前所述，原告确认五被告每月休息4天，存在加班事实，原告应举证证实已向五被告支付加班费。诉讼中，原告对此并未举证，应承担举证不能的不利后果。根据规定，原告应保存自2014年5月起的工资台账，至2015年4月30日期间，五被告分别在休息日加班56天（104天-4天/月×12个月），即2015年5月1日起至各被告离职分别在休息日加班情况为：吴红娟54天、洪奕群59天、陈汝添56天、于敬良43天、杨雪辉48天。
据此，原告应支付被告吴红娟休息日加班费14243.68元（1310元÷21.75天×56天×2倍+1510元÷21.75天×54天×2倍），支付被告洪奕群休息日加班费14937.93元（1310元÷21.75天×56天×2倍+1510元÷21.75天×59天×2倍），支付被告陈汝添休息日加班费14521.38元（1310元÷21.75天×56天×2倍+1510元÷21.75天×56天×2倍），支付被告于敬良休息日加班费12716.32元（1310元÷21.75天×56天×2倍+1510元÷21.75天×43天×2倍），支付被告杨雪辉休息日加班费13410.58元（1310元÷21.75天×56天×2倍+1510元÷21.75天×48天×2倍）。
本案经仲裁裁决原告支付被告吴红娟、洪奕群、陈汝添休息日加班费均为13329.64元，三被告对该裁决均未起诉，应视为服裁，本院予以确认。
六、关于五被告经济补偿的问题。
五被告主张因原告拖欠工资而解除劳动关系。据前所述，原告确存在未及时足额向被告支付劳动报酬的情形。五被告有权根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，提出解除劳动关系并主张原告支付经济补偿。
本案仲裁中，五被告主张其离职前十二个月的平均工资分别为：吴红娟1510元/月、洪奕群1634.48元/月、陈汝添1618.08元/月、于敬良2222.98元/月、杨雪辉2325.72元/月。因原告对五被告离职前的工资情况未提供证据证实，本院采信五被告主张。据此原告应支付被告吴红娟经济补偿13590元（1510元/月×9个月），原告应支付被告洪奕群经济补偿10624.12元（1634.48元/月×6.5个月），原告应支付被告陈汝添经济补偿18607.92元（1618.08元/月×11.5个月），原告应支付被告于敬良经济补偿8891.92元（2222.98元/月×4个月），原告应支付被告杨雪辉经济补偿9302.88元（2325.72元/月×4个月）。本案经仲裁裁决原告支付被告陈汝添经济补偿18607.91元，支付被告于敬良经济补偿8891.91元，两被告对该裁决并未起诉，应视为服裁，本院予以确认。
七、关于社会保险费的问题。
本案经仲裁裁决原告支付被告陈汝添社会保险费5728.93元、支付被告于敬良社会保险费3215.70元，双方对该裁决均未起诉，应视为服裁，本院予以确认。
裁判结果
根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《广东省工资支付条例》第八条、第十六条、第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十四条的规定，判决如下：
一、确认原告佛山市健民医药连锁有限公司与被告吴红娟自2007年5月1日起至2016年4月23日期间存在劳动关系；
二、确认原告佛山市健民医药连锁有限公司与被告洪奕群自2010年3月10日起至2016年5月17日期间存在劳动关系；
三、确认原告佛山市健民医药连锁有限公司与被告陈汝添自2005年1月1日起至2016年5月1日期间存在劳动关系；
四、确认原告佛山市健民医药连锁有限公司与被告于敬良自2012年3月6日起至2016年2月18日期间存在劳动关系；
五、确认原告佛山市健民医药连锁有限公司与被告杨雪辉自2012年7月15日起至2016年3月20日期间存在劳动关系；
六、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告吴红娟绩效工资2800元；
七、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告洪奕群绩效工资2800元；
八、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈汝添绩效工资2375.67元；
九、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告于敬良绩效工资3800元；
十、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨雪辉绩效工资3700元；
十一、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告吴红娟工资5071.40元；
十二、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告洪奕群工资5540元；
十三、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈汝添工资5540元；
十四、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告于敬良工资5305元
十五、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨雪辉工资3952.80元；
十六、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告洪奕群提成4649.98元；
十七、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈汝添提成1750.67元；
十八、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告于敬良提成6718.14元；
十九、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨雪辉提成10043.08元；
二十、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告吴红娟基金445元；
二十一、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告洪奕群基金350元；
二十二、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告陈汝添基金325元；
二十三、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告于敬良基金230元
二十四、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告杨雪辉基金210元；
二十五、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告吴红娟法定节假日加班费4278.62元；
二十六、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告洪奕群法定节假日加班费4486.90元；
二十七、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈汝添法定节假日加班费4486.90元；
二十八、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告于敬良法定节假日加班费4070.35元；
二十九、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨雪辉法定节假日加班费4070.35元；
三十、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告吴红娟休息日加班费13329.64元；
三十一、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告洪奕群休息日加班费13329.64元；
三十二、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈汝添休息日加班费13329.64元；
三十三、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告于敬良休息日加班费12716.32元；
三十四、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨雪辉休息日加班费13410.58元；
三十五、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告吴红娟经济补偿13590元；
三十六、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告洪奕群经济补偿10624.12元；
三十七、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈汝添经济补偿18607.91元；
三十八、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告于敬良经济补偿8891.91元；
三十九、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨雪辉经济补偿9302.88元；
四十、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈汝添社会保险费5728.93元；
四十一、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告于敬良社会保险费3215.70元；
四十二、驳回原告佛山市健民医药连锁有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案免收诉讼费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 白东亚
二〇一六年九月二十七日
书记员 陈亚妹
附件一：
佛山市健民医药连锁有限公司吴红娟等五员工仲裁诉求明细表
序号
姓名
入职时间(年.月.日)
离职时间(年.月.日)
职位
约定工资
月平均工资
拖欠工资
工资差额
提成、补贴
基金
节假日加班费
休息日加班
经济补偿
1
|
吴红娟
|
2007-05-01
|
2016-04-23
|
营业员
|
1510
|
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