四川省崇州市人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)川0184刑初42号
公诉机关崇州市人民检察院。
被告人张洪，男，1981年5月20日出生，汉族，初中文化，住崇州市。2017年7月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被崇州市公安局刑事拘留，次月10日被逮捕。现羁押于崇州市看守所。
辩护人胥青虎，四川平伦律师事务所律师。
崇州市人民检察院以崇检公诉刑诉〔2018〕26号起诉书指控被告人张洪犯贩卖毒品罪，于2018年1月24日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，召开了庭前会议，公开开庭审理了本案。崇州市人民检察院指派检察员黄磊出庭支持公诉，被告人张洪及其辩护人胥青虎，证人王某,刘某,到庭参加诉讼。现已审理终结。
鉴于控辨双方对本案事实及部分证据存在较大争议，本院依职权决定召开庭前会议，崇州市人民检察院检察员黄磊、被告人张洪及其辩护人胥青虎参加了会议。在庭前会议中，本院就双方在管辖、回避、是否申请排除非法证据、是否申请证人出庭等方面了解情况，听取意见，梳理了事实和证据方面的争议点，确定了法庭调查的顺序和重点。
崇州市人民检察院起诉指控：2017年7月4日，被告人张洪在王某位于崇州市江源镇崇福村家中，以100元现金及微信转账200元支付方式将300元钱的冰毒卖给王某，后崇州市公安局民警在该处将张洪、王某,李某、彭某等人挡获，并现场从王某家厨房后门墙边查获内装有黑色音箱及手机充电器等物品的塑料口袋一个，黑色小盒子一个，经现场检查称重，黑色音箱内有疑似冰毒晶体1袋，净重21.2克，疑似麻古红色药片2袋，净重3.9克；手机充电器线头中有疑似冰毒晶体7袋，净重3.9克，疑似麻古红色药片1袋，净重0.3克；黑色小盒中有疑似冰毒晶体7袋，净重3.8克，疑似麻古红色药片1袋净重0.2克，以上查获的疑似冰毒共计净重28.9克，疑似麻古4.4克。从王某身上搜出内装有2袋共计净重3.3克疑似冰毒的铁质口香糖盒一个，从李某身上搜出2袋共计净重1.2克疑似冰毒。经鉴定，上述疑似冰毒晶体、疑似麻古红色药片中均检测出甲基苯丙胺成分。从黑色音箱内查获疑似冰毒晶体的塑料袋上生物斑迹与张洪STR分型相同。
2017年6月的一天，被告人张洪在崇州市江源镇崇福村15组王某家门口将100元钱的冰毒卖给刘某。
公诉机关认为，被告人张洪向他人贩卖毒品的行为应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。
庭审中，被告人张洪辩称，公安机关从上述小音箱、手机充电器、塑料盒子内查获的毒品是他持有的，没有贩卖毒品，对非法持有毒品的行为表示认罪。
辩护人胥青虎提出，公诉机关指控被告人张洪犯贩卖毒品罪证据不足，应以非法持有毒品罪对被告人张洪进行处罚。
为支持指控成立，公诉机关当庭出示了下列证据：
1、被告人张洪在公安机关的供称：2017年7月4日12时许，他开车到崇州市江源镇崇福村15组王某家吸食毒品，吸毒的有王某,李某、彭某，毒品是王某的，大概2克左右，装在一个绿色的口香糖小铁盒里。警察从王某家里搜出一个黑色小音箱、一个黑色手机充电器、黑色塑料盒子，三样东西里面发现了大量白色冰毒状的物质和红色颗粒状的物品，民警现场进行了称量，他不知道这些东西是谁的，应该是王某的，他没有贩卖过毒品。
被告人张洪在庭审中供称：黑色小音箱、黑色手机充电器、黑色塑料盒子内的毒品是他带在身上吸食的，为了吸食方便分成了若干小包。他的电话号码为155××××8854。
2、证人王某在公安机关的证言、当庭陈述及微信转账记录证实，2017年7月4日中午12时左右，他在家里打电话给张洪，说要买300元的冰毒，过一会儿张洪打电话说到了，他打开门看见张洪开着大众牌“甲壳虫”轿车到了门口，他和张洪进了卧室，彭某在堂屋里玩，张洪把用卫生纸包着价值300元的冰毒拿给他，另外送了一小袋冰毒给他，他将冰毒装在一个空的铁质口香糖盒子里并放在裤子口袋里面。他当时给了张洪100元现金，另外200元是通过微信转账付的款。然后张洪在卧室玩游戏，他就吸食冰毒。一会儿李某给张洪打电话，张洪出去再进来时手里提着一个塑料口袋，里面装着黑色音箱和一个充电器之类的东西。过了20多分钟警察来了，将张洪、李某,彭某和他抓获了。并从塑料口袋里搜出黑色音箱、黑色小盒子、充电器，里面有冰毒、麻古，这些毒品是张洪的。张洪的微信号×××,昵称“明天的辉煌！源于你我今天的诚信”，电话号码155××××8854。他在张洪处购买过五、六次毒品。2017年7月4日下午5点11分王某,4通过微信向张洪的微信号×××（昵称：明天的辉煌！源于你我今天的诚信）转账200元。
3、证人彭某的证言及辨认笔录证实，王某是她男朋友，2017年7月4日她在王某家用电脑，张洪是午饭前到王某家里，李某是下午到王某家里，不清楚他们到王某家里做什么，警察来后从张洪旁边的塑料口袋里的黑色小音箱、黑色小盒子、黑色充电器里面查出了大量冰毒和麻古。以前张洪到王某家里来总要带着个黑色小音箱来，现在才知道是怎么回事。警察还从王某,李某身上各搜出两小袋冰毒。
证人彭某辨认出她陈述的张洪就是本案被告人
3、证人李某的证言及辨认笔录证实，2017年7月4日他想到王某家里吸食毒品，因打不通王某的电话就给张洪打了电话，得知王某在家后就过去了，其间发现王某寝室里有个“壶壶”，他把随身带的冰毒拿出来吃了两口，一会儿警察来了，将他们四人抓获。警察从塑料袋里搜出了一个黑色音箱、一个黑色盒子、一个手机充电器，打开后里面都是毒品，估计这些东西是张洪的。
证人李某辨认出他陈述的张洪就是本案被告人。
4、证人刘某在公安机关的证言及当庭陈述证实，他因吸食毒品被公安机关挡获的，毒品是张洪处购买的，具体时间记不清楚了。那天，他打电话问张洪有没有东西，要买100元的，张洪说：“有，在王某家里”，他就骑着电动自行车到王某家门口后，按了几下喇叭，张洪出来将手里捏着的一小袋冰毒拿给了他，他通过微信“扫码”转了100元给张洪，转账记录他删除了。张洪以前卖手机、修手机，经常看见张洪有充电器、音箱之类随身带，后来偶然发现张洪从里面取出冰毒，才知道里面装有毒品，张洪的黑色音箱上面有一圈蓝色。
9、扣押清单、称重记录及照片，证实从王某身上搜出的疑似冰毒净重为3.3克；从李某身上搜出的疑似冰毒净重1.2克；从黑色小音箱、黑色手机充电器、黑色塑料盒子内中搜出疑似冰毒净重28.9克，疑似麻古净重4.4克。
10、成都市公安局物证鉴定所检验报告，证实送检的疑似冰毒检材均检出甲基苯丙胺成分，送检的疑似麻古检材均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
11、行政处罚决定书，证实吸毒人员王某,李某、彭某均因吸毒被行政拘留。
12、扣押清单、扣押决定书、涉案财物保管清单，证实上列毒品扣押于崇州市公安局涉案财物保管中心。
此外，公诉机关出示了案件来源及犯罪嫌疑人到案经过，现场勘验笔录及照片等证据，证实挡获被告人、吸毒人员的时间、地点以及查获毒品进行现场称重等情况。
本院认为，公诉机关指控被告人张洪2017年6月的一天，在崇州市江源镇崇福村15组王某家门口将100元钱的冰毒卖给刘某。该笔指控因只有证人刘某关于被告人张洪向其贩卖100元毒品的证言，无其他证据印证，证据不充分，对该笔指控，本院不予认定。其余证据均来源合法，内容真实，与指控事实相关联，能形成证据锁链，本院均予以采信。针对控辩双方的争议焦点，被告人张洪是否有贩卖毒品的行为，本院认为，本案有买毒人王某证实案发当天向被告人张洪购买300元的毒品，收到毒品后以支付100元现金，通过微信向转款200元；有现场从王某身上查获的2袋3.3克冰毒；被告人张洪携带大量分包毒品；微信转账记录；证人彭某的证言等证据，相互印证，形成证据锁链。被告人张洪称微信转账系买毒人向其归还借款，无证据印证。起诉指控被告人张洪向证人王某贩卖毒品的事实成立。对被告人张洪关于自己没有贩卖毒品的辩解和辩护人胥青虎关于公诉机关指控被告人张洪贩卖毒品证据不足的辩护意见，均不予采纳。
经审理查明：2017年7月4日，被告人张洪在位于崇州市江源镇崇福村王某的家中，以100元现金及微信转账200元支付方式将300元钱的冰毒卖给王某。后崇州市公安局民警在该处将张洪、王某,李某、彭某等人挡获，现场查获张洪携带到王某家的黑色音箱一个、手机充电器一个，黑色小盒子一个，经现场检查称重，黑色音箱内有疑似冰毒晶体1袋，净重21.2克，疑似麻古红色药片2袋，净重3.9克；手机充电器线头中有疑似冰毒晶体7袋，净重3.9克，疑似麻古红色药片1袋，净重0.3克；黑色小盒中有疑似冰毒晶体7袋，净重3.8克，疑似麻古红色药片1袋净重0.2克，以上查获的疑似冰毒共计净重28.9克，疑似麻古4.4克。从王某身上搜出从张洪处购买的2袋共计净重3.3克疑似冰毒。经鉴定，上述疑似冰毒晶体、疑似麻古红色药片中均检测出甲基苯丙胺成分。上述毒品，现保管于崇州市公安局涉案财物管理中心。
本院认为，被告人张洪明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和他人的生命健康，构成贩卖毒品罪。崇州市人民检察院指控被告人张洪犯贩卖毒品罪的事实和罪名成立，予以支持。从被告人张洪携带的物品中查获的毒品均应计入其贩卖毒品的数量，其贩卖毒品数量为36.6克，因张洪有吸食毒品的情节，在量刑时酌情予以考虑。根据被告人张洪犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金三万元。
〔刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二O一七年七月六日（羁押之日）起至二O二六年七月五日止。罚金限在判决生效之次日起三十日内缴纳。期满不缴纳的，由本院强制执行。〕
二、对公安机关扣押在案的毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于四川省成都市中级人民法院。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 毛德云
人民陪审员 吴 磊
人民陪审员 杨成芳
二〇一八年三月三十日
书 记 员 任 怡
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚；
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院决定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。