四川省德阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)川06刑终20号
原公诉机关中江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李东，男，1969年12月7日出生，汉族，小学文化，农民，住三台县。因犯贩卖毒品罪和非法持有枪支罪，于2009年10月30日被四川省三台县人民法院判处有期徒刑四年六个月，于2012年11月13日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪，于2017年9月11日被执行逮捕。现羁押于中江县看守所。
辩护人陈敏，四川超宇律师事务所律师。
原审被告人李晓东，绰号“李四娃”，男，1975年9月8日出生，汉族，高中文化，住中江县。因犯敲诈勒索罪，于2006年6月16日被绵阳市涪城区人民法院判处有期徒刑六个月。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪，于2016年12月21日被中江县公安局刑事拘留，于2017年1月23日被执行逮捕。现羁押于中江县看守所。
原审被告人林洁，女，1989年7月5日出生，汉族，初中文化，无业，住绵阳市三台县。因涉嫌犯运输毒品罪，于2016年12月21日被中江县公安局刑事拘留，于2017年1月23日被执行逮捕。现羁押于德阳市看守所。
四川省中江县人民法院审理中江县人民检察院指控被告人李晓东犯贩卖、运输毒品罪、被告人李东、林洁犯运输毒品罪一案，于2017年12月15日作出(2017)川0623刑初368号刑事判决。原审被告人李东不服提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。德阳市人民检察院指派检察员陈某、蔡某出庭履行职务。原审被告人李东及其辩护人陈敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
中江县人民法院审理认定：
一、被告人李晓东贩卖、运输毒品的犯罪事实及被告人李东、林洁运输毒品的犯罪事实
2016年12月份，被告人李晓东（绰号“李某”）告知被告人林洁其有毒品对外贩卖，后被告人林洁将此事告知了被告人李东。2016年12月20日下午，被告人李东电话联系被告人林洁，让林洁前往中江县找被告人李晓东购买毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），并向林洁提供毒资共计人民币23000元。后被告人林洁从四川省三台县赶到中江县与被告人李晓东见面，并一同搭乘冷某驾驶的川Ｆ×××××号黑色吉利远景越野车沿中金快速路前往金堂县赵家镇，途中林洁将毒资部分现金交予了被告人李晓东。同日16时22分许，车行至中金快速通道金堂县赵家镇一路边处时，被告人李晓东下车与一骑摩托车来的男子交谈后，被告人李晓东让林洁将10000元人民币通过微信转账给骑摩托车来的男子，骑摩托车来的男子将毒品495.2克交给被告人李晓东。后被告人林洁、李晓东搭乘司冷某林的车经中金快速路返回中江县城，在中金快速路中江县城出口处被中江县公安局民警设卡拦截，中江县公安局侦查人员川Ｆ×××××9号吉利远景越野车副驾驶后排地垫上将该毒品查获，并从被告人李晓东右边衣兜查获现金人民币3800元。被告人林洁归案后如实供述了犯罪经过。2017年9月11日，被告人李东主动到三台县公安局禁毒大队投案。
另查明，中江县公安局在2016年12月20日将被告人李晓东抓获后，侦查人员当日对被告人李晓东位于四川省中江县南华镇西江北路319号2栋1单元202室的住处进行搜查，在其卧室右边的床头柜内查获毒品甲基苯丙胺43.8克，在其厨房走廊壁柜内查获过滤纸一张，上附着毒品甲基苯丙胺5.1克，在其客厅及厨房的壁柜中分别查获电子秤1台、塑料封口袋17个、吸毒工具等。
二、李晓东贩卖毒品的犯罪事实
2016年10月的一天，被告人李晓东在中江县南华镇西江北路319号2栋1单元202室的家中，将毒品甲基苯丙胺l克、甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）1颗以150元人民币的价格贩卖给王龙王某强。
原判认定上述事实的证据有刑事案件登记表、立案决定书、现勘笔录及照片、搜查、扣押、提取、称量、取样笔录、前科证明材料、证人证言、被告人的供述等。
中江县人民法院认为，被告人李晓东向他人贩卖并运输毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖、运输毒品罪。被告人李东委托被告人林洁去中江帮忙购买毒品，被告人林洁在运输毒品过程中被查获，故二人均构成运输毒品罪。鉴于指控被告人李晓东贩卖毒品钱某明的证据不足，故该项事实不能成立。在被告人李晓东家中查获的毒品，依法应当计入其贩卖毒品数量。在三被告人实施的运输毒品共同犯罪中，被告人李东、李晓东起主要作用，属主犯；被告人林洁起次要作用，属从犯，予以减轻处罚。被告人李东因犯贩卖毒品罪及非法持有枪支罪被判有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯运输毒品罪，是累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。被告人林洁归案后如实供述自己罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人李晓东有犯罪前科，可酌情从重处罚。对公安机关扣押在案的毒品、吸毒工具、赃款等违法物品依法予以没收，对赃款应当继续追缴。综合三被告人的犯罪事实、性质、社会危害程度及认罪、悔罪等具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十一条、第六十四条、第四十五条、第四十七条之规定，判决如下：一、被告人李晓东犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑年十五年，并处没收个人财产七万元，剥夺政治权利三年；二、被告人李东犯运输毒品罪，判处有期徒刑年十五年，并处没收个人财产五万元，剥夺政治权利三年；被告人林洁犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金八千元；四、对公安机关扣押在案的毒品、赃款及其他涉案违法物品，在判决生效之日起三日内，由公安机关依法予以处理，并对赃款继续予以追缴。
宣判后，上诉人李东以一审判决认定事实错误为由提起上诉。理由如下：1.其没有委托林洁帮其购买毒品，也没有从事运输毒品的行为，故其不构成运输毒品罪；2.其给林洁转款共计23000元并非毒资，而系给林洁治病的治疗费；3.自己系三台县公安局的特情人员，故办案机关一直没有对其采取强制措施，其作的有罪供述并非真实情况。
上诉人李东的辩护人提出：1.申请排除扣押清单、称量笔录、提取笔录、理化检验报告，因为办案机关对查获的毒品没有进行封装，不能证实理化检验报告中的毒品系现场查获的毒品；2.现有证据不足以证实李东构成运输毒品罪；3.李东本系特情身份，又将本案相关线索告知三台县警方，应当认定为本案特情。
德阳市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，建议本院驳回上诉，维持原判。
二审中，德阳市人民检察院为了证实扣押清单、称量笔录、提取笔录、理化检验报告的合法性，向本庭出具了搜查、称量、提取等过程的同步录音录像、称量衡器的检定证书、中江县公安局禁毒缉毒大队出具的关于是否现场封装的情况说明、见证人身份信息登记表等。本院认为，上述证据形式合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认。
德阳市人民检察院为了证实本案不存在特情介入因素，向本庭出具了对林洁的讯问笔录及同步录音录像、林洁手机微信、短信内容照片、电子证物检查工作记录、中江县公安局禁毒缉毒大队出具的情况说明、缉毒特情审批表、电话录音等。以上证据经法庭举证、质证，本院予以确认。
本院审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点有3个：1.扣押清单、称量笔录、提取笔录、理化检验报告是否属于非法证据；2.上诉人李东的行为如何认定；3.本案是否存在特情介入因素。
关于扣押清单、称量笔录、提取笔录、理化检验报告是否属于非法证据问题。经查，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十四条之规定，收集物证、书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释;不能补正或者作出合理解释的，对该证据应当予以排除。本案中，办案人员对搜查、称量、取样等过程均进行了同步录音录像，且有被告人、见证人在场，虽然没有封装笔录，且同步录音录像中没有显示封装过程，但是办案机关已经出具情况说明，证实对现场提取的检材及剩余毒品进行了封装，且被告人亦认可现场查获的系毒品，对称量、取样、送检等均无异议，故办案人员虽在取证过程中存在一定瑕疵，但不属于严重影响司法公正的情形，对于辩护人提出的非法证据排除的申请，本院不予支持。
关于上诉人李东的行为如何认定问题。经查，被告人林洁的供述稳定、一致，与上诉人李东的有罪供述能够相互印证，且有通话记录、微信转账记录、银行交易明细等证据予以作证，足以证实李东委托林洁到中江县购买毒品，并交给林洁23000元购毒款的事实，故李东与林洁构成共同犯罪。又因为林洁对购买的毒品从事了运输行为，且李东供称其知道林洁系去中江购买毒品，故李东与林洁构成运输毒品罪的共犯。上诉人李东及其辩护人提出李东不构成运输毒品罪的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于本案是否存在特情介入因素问题。上诉人李东称其委托林洁购买毒品，一是为了自己吸食，二是如果剩下的毒品在林洁手里，他就准备向公安机关举报林洁；后又称其系为了帮助林洁脱罪故作了虚假供述，其没有委托林洁帮其购买毒品；二审中又辩称其是张某敏安排从事本次交易。经查，本案中，三台县公安局禁毒大队出具的情况说明、中江县公安局禁毒缉毒大队出具的情况说明、三台县公安局禁毒大张某敏的通话记录均证实，上诉人李东并非本案特情，本案不存在特情介入因素。结合上诉人李东自动投案后，办案机关宣布对其采取逮捕措施时，仍然作出有罪供述，与其之前的有罪供述一致，且与林洁的供述相互印证，虽然其后翻供，但没有合理的理由，故应当采信李东之前的有罪供述。并且，李东最初翻供时，并未辩称其系在办案机关安排下从事的涉案交易，而是辩称其没有委托林洁购买冰毒，直到二审庭审时才提出其是张某敏安排从事涉案交易，与常理不符。综上，现有证据不能证实本案存在特情介入因素，上诉人李东及其辩护人的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 庆
审判员 青加彬
审判员 王 婧
二〇一八年五月十日
书记员 张灜文