浙江省杭州市拱墅区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0105刑初292号
公诉机关杭州市拱墅区人民检察院。
被告人黄洋，男，1987年4月25日出生，汉族，小学文化程度，无业，户籍所在地江苏省泗阳县，案发前住杭州市西湖区袁浦镇老坎村。2016年9月13日因故意伤害被杭州市公安局西湖区分局行政拘留十日并处罚款二百元；2016年12月30日因吸毒被杭州市公安局拱墅区分局决定行政拘留十三日。因本案于2016年12月28日被刑事拘留，于2017年1月11日被依法逮捕。现押于杭州市拱墅区看守所。
辩护人姚云旺，浙江钱江律师事务所律师（杭州市拱墅区法律援助中心指派）。
杭州市拱墅区人民检察院以拱检刑诉（2017）305号起诉书，指控被告人黄洋犯贩卖毒品罪，于2017年6月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市拱墅区人民检察院指派检察员黄幸及陈某出庭支持公诉。被告人黄洋及其辩护人姚云旺到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市拱墅区人民检察院指控：2016年12月21日凌晨，被告人黄洋经与姜某事先联系，在本市江干区尧典桥路346号发文沙县小吃配送中心，以人民币1500元的价格将五包共计重约5克的甲基苯丙胺贩卖给姜某。2016年12月27日晚，被告人再次在上述地点以人民币1000元的价格将三包共计重2.18克的甲基苯丙胺贩卖给姜某。被告人黄洋交易完毕欲离开时，被民警抓获。后民警在被告人黄洋的车上、身上分别起获三包共计净重2.21克的甲基苯丙胺及四包共计净重2.95克的甲基苯丙胺。
为证实上述指控事实，公诉机关宣读、出示了证人姜某的证言，毒品检验报告，检查、扣押、搜查等笔录，户籍证明、抓获经过、行政处罚决定书等书证，被告人黄洋的供述及辩解等证据，认为被告人黄洋的行为��构成贩卖毒品罪，提请本院依法惩处。
被告人黄洋辩称2016年12月21日的5克毒品其没有贩卖过，是带过去一起吸的，1500元系向姜某的借款，对其余指控基本没有异议。其辩护人提出：2016年12月21日指控的克数应该根据2016年12月27日的价格来计算；12月27日从被告人黄洋身上和车上查获的毒品应系犯罪未遂；被告人认罪，建议从轻或减轻处罚。
经审理查明：2016年12月21日凌晨，被告人黄洋经与姜某事先手机联系，在本市江干区尧典桥路346号发文沙县小吃配送中心，以人民币1500元的价格将重约5克的甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给姜某。
2016年12月27日晚，被告人黄洋经与姜某事先手机联系，在本市江干区尧典桥路346号发文沙县小吃配送中心，以人民币1000元的价格将三包共计重2.18克的甲基苯丙胺贩卖给姜某。被告人黄洋交易完毕欲离开时，被民警抓���。后民警在被告人黄洋的车上起获三包共计净重2.21克的甲基苯丙胺，在被告人黄洋身上起获四包共计净重2.95克的甲基苯丙胺，并从被告人黄洋处查获了作案工具小米手机一部等。
次日，经甲基安非他明尿检板检测，被告人黄洋的检测结果呈阳性。
证实上述事实并经庭审质证证据有：
1.证人姜某的证言及辨认笔录证明：2016年12月27日晚其与黄洋（微信号为“淡定的街灯”，经辨认）联系，黄洋打电话问其是否需要买毒品，其微信说要三个东西即三小袋冰毒的意思。后黄洋至杭州市江干区尧典桥路346号二楼办公室卖给其三小包冰毒，其支付了1000元。2016年12月21日凌晨其微信联系黄洋送两个即卖其两小包毒品，黄洋让其多拿点，之后其说拿五个，后黄洋至上述地点卖给其五小包冰毒，其支付了1500元，5个冰毒每个1克不到一点，共5克不到点���
2.检查笔录、调取证据通知书、清单及手机内容截屏证明：2016年12月27日民警在上述配送中心二楼办公室茶几上发现三小包可疑透明晶体并从姜某处调取了上述物品及依法调取了姜某手机内与手机号码为175****1855的通话记录、微信聊天记录（对方微信名为“淡定的街灯”）及支付宝转账记录。其中2016年12月21日的微信聊天记录、支付宝转账记录证实：当日凌晨姜某发微信要求被告人黄洋送两个东西，黄洋发微信：“买两个太少了，兄弟我连路费也赚不到啊，你多拿一点好了”，姜某：“拿五个来了”，黄洋：“呵呵”，“我到了打电话给你”。后黄洋发微信：“人呢”，之后姜某通过支付宝转账给被告人共计1500元。在手机其余聊天记录中被告人黄洋称是“冒着掉脑袋做这个的”等。上述聊天记录及转账记录经被告人当庭辨认无异议。
3.搜查证、��查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单及照片证明：（1）2016年12月28日公安机关依法对被告人黄洋驾驶的雪佛兰轿车进行搜查，查获三包可疑透明晶体并进行编号及现场称量，依法将上述物品予以扣押；（2）2016年12月27日民警在对被告人进行人身检查时查获小米手机一部、四小包可疑透明晶体并对上述物品依法予以扣押、编号及初步称量。
4.勘查笔录及照片，证实民警对被告人黄洋扣押的手机进行勘验，发现该手机内有“淡定的人生”等微信名及与姜某等人的通话记录、短信联系记录。
5.毒品称量提取笔录、检定证书、毒品称量告知笔录证明：民警对从姜某处调取的三包可疑物品进行称量和取样，共计净重2.18克；对从被告人车上的扣押的三包可疑物品进行称量和取样，共计净重2.21克；对从被告人身上扣押的四包可疑物品进行称量和取样，共计��重2.95克及将上述相关称量结果告知的情况。
6.毒品检验报告、鉴定意见通知书、毒品上交清单，证实上述可疑晶体均检出甲基苯丙胺，并已将鉴定意见告知被告人。上述毒品已上交杭州市公安局禁毒支队。
7.户籍证明、违法犯罪人员信息查询、行政处罚决定书、现场检测报告书，证实被告人因吸毒受行政处罚的情况及身份等情况。
8.抓获经过，证实被告人黄洋系被动归案。
9.被告人黄洋的供述及辩解、辨认笔录，其对于2016年12月21日该节事实供述反复：在公安机关的第一次讯问笔录中其称系帮“阿文”（经辨认系姜某）带货，不赚钱，给了一些冰毒，姜某二次转给其共计1500元，其中100元系油费；第三次讯问笔录称带二三包冰毒给姜某玩，其游戏输钱了，姜某给他的钱；当庭先称没有收到1500元，也想不起有无见到姜某，后称收到1500元，系其向姜某的借款。其在公安机关还供称2016年12月27日该次其将三个冰毒给姜某，因以前其也帮姜带过冰毒，是按照300元一克给的，之后姜某转给其1000元。其对12月27日贩卖毒品给姜某及身上、车上查获的毒品均有供述在案，与前述证据相互吻合。
上述证据经庭审质证无异，本院予以确认。
关于被告人黄洋2016年12月21日没有贩卖毒品的辩称及辩护人所提12月21日毒品交易的数量问题，经查：（1）证人姜某的证言及辨认笔录证实该日其与被告人黄洋经事先联系约定购买毒品5包毒品，后被告人黄洋将5包毒品贩卖给其并收取其1500元；（2）微信聊天记录证实因被告人黄洋表示两个太少，姜某同意拿五个，与姜某证言印证；（3）被告人黄洋的供述证实其在12月27日之前帮姜某带毒品系300元一克，姜某的证言证实每个冰毒1克不到一点，五个冰毒系4���多5克不到一点，每个冰毒三百元；支付宝转账记录证实12月21日交易的金额为1500元，与300元一克每包共计5包基本吻合。故上述证据已形成锁链，公诉机关指控12月21日双方进行了毒品交易，交易的数量为5包约5克并无不当。被告人黄洋对该节事实供述反复，对聊天记录等不能做出合理解释，其辩解及其辩护人的辩护意见亦缺乏依据，本院不予采纳。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人黄洋明知是毒品仍向他人贩卖，贩卖甲基苯丙胺约12.34克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。根据规定，在被告人身上、车辆查获的毒品应计入其贩卖数量，辩护人所提上述系犯罪未遂的辩护意见有悖于本案事实及法律规定，不予采纳。考虑到被告人对部分犯罪事实当庭认罪，并具有吸食毒品情节，部分毒品未流入社会，���酌情从轻处罚。对辩护人提出与本院认定一致的相关从轻量刑的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄洋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年四个月，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月28日起至2024年4月27日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、由公安机关扣押的未随案移送的作案工具小米手机一部，予以没收，由公安机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林 宙
��民陪审员周超
人民陪审员 田伟伟
二〇一七年九月十八日
书 记 员 顾雅男