浙江省义乌市人民法院
行 政 判 决 书
(2016)浙0782行初112号
原告王华菊。
委托代理人刘晓玲。
被告义乌市国土资源局。
法定代表人虞秀军。
委托代理人廖尧成。
委托代理人金京华。
第三人张昕宝。
第三人张曜光。
第三人张耀辉。
原告王华菊诉被告义乌市国土资源局、第三人张昕宝、张曜光、张耀辉土地行政确认一案，于2016年6月29日向本院提起行政诉讼，本院于同���受理后，于2016年7月6日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年9月14日公开开庭审理了本案。原告王华菊的委托代理人刘晓玲，被告义乌市国土资源局的委托代理人廖尧成、金京华到庭参加诉讼,第三人张昕宝、张耀光、张耀辉经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
被告义乌市国土资源局于2001年8月17日作出的义土函[2001]144号义乌市土地管理局关于福田市场园区第一批拆迁户土地使用权确权意见的函，确定给拆迁户王彩菊116.91平方米安置用地。
原告王华菊诉称：原告王华菊的父亲王化洪系义乌市福田西力前山村村民，早年在上海从事服装剪裁制作，有较好的经济收入，在解放初期就在前山村自建了两间一垄房屋，该房屋于1951年登注册证，地号五段，房基占地柒分四厘五毫，房产两间半。土地清册载明全家五口人，户主王化洪，妻龚芝园，长女王华菊，次女王彩菊，次子王基有（领养）。1958年，年满18岁的原告应招去衢州化肥厂工作。六十年代初，原告寄钱回家，在父亲建造的两间一垄老房的南面坐西向东建了一间新屋和六间与之相连的屋基。1970年10月17日，父亲王化洪主持分家，村委一班人到场见证，并立有分家约，分家约中写明两间半老房子靠东面的一间一垄给原告，靠西面的一间给次女王彩菊，原告寄钱回家造的一间新房给王基有，另外，与这建新房相连的已砌有一米高的六间屋基则分给了王基有和王彩菊，每人各三间，即通过这次分家，原告和其胞妹王彩菊共有两间半老房，且该分家约已经义乌市法院认定合法有效，见（2011）金义民初字第965号。分家后，两间半老房子一直有原告的父母居住，其妹妹王彩菊也一直住在义乌城里丈夫张昕宝单位的宿���里。1976、1977年两年间，王彩菊将分家时分得的三间屋基拆除，在靠近老房子的南面造了两间两层楼房，新建房仍就坐西朝东，且王彩菊自己名下的三间房在1985年义乌市搞土地市场调查时登注在0078号宅基证中，占地面积为85平方米，见义乌市档案馆保存的1985年宅基证发放清册。该宅基登注时，原告的母亲仍健在。1992年，义乌市政府在土地初始登记工作中，是由各乡政府统一部署，以各行政村为单位成立做证工作组，工作组成员设定三人，现场丈量，并依据1986年6月25日颁布的《中华人民共和国土地管理法》要求，绘制房屋宗地图，并由做证工作组成员统一给每户村民填表申请并上报至国土局，因为王彩菊分家之后建造的两间两层楼房紧挨着老房子，并与老房子围成一个大院子，故1992年作证时绘制的宗地图是针对新、老两套房子的，见（2000）浙义证民字第1946号，��1992）第8940号宗地图，1999年义乌市卫星云图（福田乡西力前山村全貌），同时经查证1992年登注在王彩菊名下的（8940）号土地证的权属依据为西力村委开具的一个“社员入社所得”的证明，到目前为止义乌市国土资源局仍没有充足的依据来证明王彩菊名下的土地使用面积从1985年的85平方米增加到1992年第8940号土地证上的116.91平方米，鉴于这一事实，原告向义乌市政府信访，但都未得到回复。该土地证已于2015年1月27日由义乌市人民法院判定违法，见（2014）浙行再字第4号、（2014）金义行初字第56号、（2015）金义行终字第62号。2015年10月9日，原告向其宅基原所在乡村义乌市福田西力村委递交申请，要求村委向所属街道义乌市福田街道上报其土地权属登记事项的审批，在街道受阻，不受理的理由是原告没有土地证和拆迁安置协议，原告又向国土资源局信访，于2015年12月29日得到不予确权的回复。原告向义乌市人民政府复议局申请复议，2016年4月12日复议局下达复议决定书，认为“本案争议的实质是征地过程中引起的房屋安置落实问题，对此申请人首先应向相应的征迁主体主张安置权益”。为争取自己的土地使用权，原告于2016年4月17日向义乌市丝路新区管理委员会申请安置权益，而得到的回复是必须向国土局申请土地确权。原告又于2016年4月22日向义乌市政府授权管理政府用地的义乌市国土资源局提出土地权属报批申请，同时要求撤销因产权证违法而涉及违法的义土函（2001）第144号文中有关拆迁户王彩菊及继承人之一的张耀辉的两处土地安置面积等部分内容，并予以依法更正，但义乌市国土资源局始终不予受理，还于2016年5月31日出示了回函。因此，原告向义乌市人民法院起诉，要求法院依据《中华人民共和国宪法》第五条、第十条��第十三条之规定，依法判定义土函（2001）第144号违法，撤销其中王彩菊户安置面积116.91平方米的相关内容。因为迄今为止义乌市政府书证上能证明王彩菊的土地使用面积只有85平方米，原登记在王彩菊名下的（1992）第8940号土地证中的116.91平方米实际上为两姐妹共有的，两个数之差额即为本案原告王华菊的用地权属面积，而且这个差额与1951年义乌县政府发放的王化洪户土地证上的两间半房载入的面积相符。政府因建设需要拆除原告的房子，不予安置，违背了《中华人民共和国宪法》第十条、第十三条之规定，也与义政（1999）第75号文不相符合，故原告请求依法判定义乌市国土资源局对原告王华菊的土地确权。义土函（2001）144号函虽为义乌市国土资源局内部文件，但该内容已通过福田市场指挥部办公室向拆迁户公布，故可视为已公告。另外，在该安置协议中，被拆��人一栏署名是王彩菊，虽然签章一栏是填在委托代理人处，但这种操作程序明显不当，因为签协议是在2001年11月27日，而王彩菊早在1999年1月11日就已因病去世，她不再具有民事行为能力。依据《中华人民共和国民法通则》第五十五条之规定，该民事法律行为应认定无效，况且王彩菊的三个直系亲属早在2000年9月22日就为拆迁安置一事作了财产继承公证，该公证书明确指出“……被继承人王彩菊死亡后遗留有属于死者个人所有财产计有“房屋三间两插厢两层（坐落于义乌市稠城镇西力村前山）中的份额”。若当时福田市场建设指挥部能按照遗产继承的法定程序直接与王彩菊的法定继承人代表张耀辉签署安置协议，那原告王华菊的宅基即使在1992年做土地证时和王彩菊的宅基登注在一起，原告王华菊也不会到目前为止都得不到政府的拆迁补偿与安置。为此，请求法院依法���决确认义土函（2001）144号中关于王彩菊土地确权部分的行政行为违法；并判决义乌市国土资源局对义土函（2001）144号中涉及王彩菊及其继承人之一张耀辉的部分予以依法更正。原告向本院提供如下证据：1、1951年土地证、土地清册一份。2、分家约一份。3、（2011）金义民初字第965号行政裁定书一份。4、（2014）浙行再字第4号行政判决书一份。5、（2014）金义行初字第56号行政判决书一份。6、(2015)浙金行终字第62号行政判决书一份。证据1-6证明原告王华菊有土地使用权，同时也证明时效是一直在延续，原告王华菊一直在主张权利的，案件一个接一个没有停过。7、（2000）浙义证民字第1946号继承权公证书一份，证明义土函（2001）144号确权安置行为是违法的。8、义乌市福田市场建设工程个人垂直房拆迁补偿安置协议书一份。证明因为义土函（2001）144号导致安置补偿协议剥夺了原告王华菊的安置权利，支持了我的诉求。9、（2016）第60号行政复议决定书一份。证明原告具有土地使用权，可以向征迁部门要求安置落实，义土函（2001）144号和安置补偿协议都没有法律意义了。10、义土函(2001)144号一份。证明目的与证据8相同。上述证据均为复印件。
被告义乌市国土资源局辩称：一、本案已超过法定起诉期限。从义乌市人民法院的（2012）金义行初字第136号行政裁定书显示，义乌市人民政府在该案的法定期限内提供的证据19，就是义土函（2001）144号《土地使用权确权意见的函》，该案于2012年8月28日开庭审理，而该案的原告也是本案的原告王华菊。可见，原告王华菊在该案中就知道了被诉行政行为。故原告应从知道被诉行政行为的内容之日起二年内对被诉行政行为提起行政诉讼；而原告却直到2016年5月22日（行政起诉状中显示的落款时间）才提起行政诉讼，依据《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第四十一条第一款规定，显然早已超过法定起诉期限。二、被诉行政行为认定的事实清楚、证据充分。1992年4月27日义乌市人民政府核准王彩菊颁发（1992）字第8940号集体土地使用证。认定：讼争宗地坐落于义乌市稠城街道西力村前山，地号33-05-01-010，登记用地面积136.18平方米，其中建筑占地面积116.91平方米，用途为住宅。2009年3月3日，义乌市人民政府以“稠城街道办事处西力村已经拆迁异地安置”为由，注销了王彩菊的（1992）字第8940号集体土地使用证。2001年8月17日，被告作出义土函（2001）144号《土地使用权确权意见的函》，对隔塘、东前王等村拆迁户的有关材料进行审核，并将审核的202宗土地确权面积函告，其中户主姓名王彩菊的确权面积为116.91平方米。综上，请求依法驳回原告的起诉。被告义乌市国土资源局在法定的期限内向本院提交了如下事实证据。事实证据：1、义土函（2001）144号《土地使用权确权意见的函》一份，证明被告依法作出被诉行政行为的事实。2、王彩菊的第8940号地籍档案及《关于注销土地使用证的通知》（义政登注[2009]001号）各一份。证明被诉行政行为认定的事实清楚、证据充分的事实。3、义乌市人民法院（2012）金义行初字第136号行政裁定书及国用（2009）第1-6330号地籍档案材料一份。证明原告的起诉明显已超过法定起诉期限的事实。
第三人张昕宝、张耀辉、张曜光对本案未作陈述也未提供证据。
经庭审质证，本院对原告王华菊与被告义乌市国土资源局提供的证据认定如下：
原告王华菊提供的上述十组证据，被告除了对证据2即分家约的形成不清楚、真实性不能确定的外，对其他证据的真实性均没有异议，本院予以认定。证据2即分家约，经原告王华菊提起民事诉讼，已被本院生效的（2011）金义民初字第965号民事判决书认定合法有效，故原告王华菊提供的证据1—6的真实性、合法性予以认定。证据7、8、9，被告义乌市国土资源局认为与本案缺乏关联，达不到原告王华菊的证明目的。本院认为，原告王华菊提供的证据7、8，证明了本案第三人张耀辉土地来源与权属依据不符，证据9也证明了原告王华菊具有土地使用权，故被告义乌市国土资源局认为与本案缺乏关联的质证意见不能成立，本院对其真实性、合法性与关联性予以认定。原告王华菊提供的证据10，被告义乌市国土资源局认为系依法作出被诉行政行为的事实，该辩解主张缺乏依据，本院不予采信。
被告义乌市国土资源局提供的证据1，原告王华菊对真实性、关联性没有异议，对合法性有异议，理由是：（一）、被告义乌市国土资源局确权给王彩菊116.91平方米的依据是义乌市人民政府颁发的（1992）字第8940号集体土地使用证，而该土地证已被人民法院生效的行政判决确认违法；（二）、义土函（2001）144号《土地使用权确权意见的函》颁布的时间是2001年8月17日，而此时王彩菊已经去世；（三）、王彩菊的法定继承人之间订立的（2000）浙义证民字第1946号继承权公证书也载明“……被继承人王彩菊死亡后遗留有属于死者个人所有财产计有:房屋三间两插厢两层中的份额”。本院认为,原告王华菊的质证意见成立,本院予以采信。证据2的真实性予以认定，该土地使用权证已被注销且被人民法院生效的行政判决确认违法，不具有合法性，不能达到被告义乌市国土资源局的证明目的。证据3的真实性予以认定，能证明义土函（2001）144号《土地使用权确权意见的函》在本院审理的（2012）金义行初字第136号行政案件中及国用（2009）第1-6330号地籍档案中，被告义乌市国土资源局已将该证据提交法院，法院也已将该证据的复印件送达给原告王华菊，但因当时原告王华菊并不具备对该行政行为提起诉讼的条件，不能认定原告王华菊知道或者应当知道该行政行为是否合法，故不能认定原告王华菊的起诉已经超过法定的起诉期限的证明目的。
经审理查明，1951年土改时，以王化洪为户主，与其妻龚芝园、长女王华菊（本案原告）、二女儿王彩菊、儿子王基有共五人登记取得座落于本市原稠城街道西力村前山自然村楼房二间半、地基五段。1970年10月17日，原告王华菊与其家庭成员进行分家析产，在楼忠木等人见证下，由王荣海执笔立下分家契约一份。该分家约载明：家有楼房三间一垅（两间一���旧房，一间新房），其中旧房的东面一间一垅归原告王华菊所有，旧房西面一间归王彩菊所有，新屋一间归王基有所有等。1981年12月，王化洪去世。1985年，原义乌县人民政府给王彩菊颁发了宅基地证，登记的土地面积为85平方米。1989年1月，龚芝园去世。1992年4月27日，王彩菊申请土地登记，被告义乌市国土资源局以“农民入社”为土地权属来源，给王彩菊颁发了（1992）字第8940号集体土地使用证，登记的土地面积为116.91平方米。1999年9月，王彩菊去世。2000年9月22日，王彩菊的法定继承人即本案的第三人张昕宝、张耀辉、张曜光经义乌市公证处公证，对王彩菊的遗产分割达成协议，（2000）浙义证民字第1946号继承权公证书约定：王彩菊遗留有属于个人所有财产房屋三间两插厢二层（座落在义乌市稠城镇西力村前山）中的份额，由张耀辉继承等。2001年，因旧村改造需要，涉案房产被拆除，涉案土地经浙江省人民政府审批被征收为国有土地。2001年8月17日，被告义乌市国土资源局发出义土函[2001]144号关于福田市场园区第一批拆迁户土地使用权确权意见的函，将包括王彩菊在内的202宗土地予以确权并函告给福田市场建设指挥部办公室，其中确权给王彩菊的土地面积为116.91平方米。第三人张耀辉作为王彩菊的合法继承人，与拆迁人义乌市福田市场建设指挥部签订个人垂直房拆迁补偿安置协议。2002年10月12日，第三人张耀辉经义乌市人民政府审批取得安置建房面积116.91平方米（其中专业街36平方米，住宅80.91平方米）。2009年3月3日，被告义乌市国土资源局以“稠城街道办事处西力村已经拆迁异地安置”为由，注销了王彩菊的（1992）字第8940号集体土地使用权证。
2011年6月1日，原告王华菊向本院提起行政诉讼，请求法院确认义乌市��民政府颁发给王彩菊的（1992）字第8940号集体土地使用证违法。本院以讼争宗地已灭失，原告王华菊不具有诉讼主体资格为由，于2011年8月26日作出（2011）金义行初字第106号行政裁定书，驳回了原告王华菊的起诉。原告王华菊不服本院一审裁定书，向金华市中级人民法院提起上诉，金华市中级人民法院于2011年11月3日作出（2011）浙金行终字第138号行政裁定书，维持了本院（2011）金义行初字第106号行政裁定书。原告王华菊仍不服，向浙江省高级人民法院提起再审，浙江省高级人民法院于2014年5月21日作出（2014）浙行再字第4号行政裁定书，撤销了本院（2011）金义行初字第106号行政裁定书及金华市中级人民法院（2011）浙金行终字第138号行政裁定书，并指令本院继续审理本案。2015年1月27日，本院作出（2014）金义行初字第56号行政判决书，确认义乌市人民政府颁发给王彩菊��（1992）字第8940号集体土地使用证违法。义乌市人民政府不服该判决向金华市中级人民法院提起上诉，金华市中级人民法院于2015年6月18日作出（2015）浙金行终字第62号行政判决书，驳回了义乌市人民政府的上诉。
本院认为，2001年8月17日，被告义乌市国土资源局发给福田市场建设指挥部办公室的“关于福田市场园区第一批拆迁户土地使用权确权意见的函”（义土函[2001]144号），对包括王彩菊在内的202宗土地面积予以确权，其中确权给王彩菊116.91平方米土地的主要依据是义乌市人民政府颁发给王彩菊的（1992）字第8940号集体土地使用证。该土地使用证已于2009年3月3日由被告义乌市国土资源局注销。经原告王华菊提起行政诉讼，上述土地使用证已被本院一审、金华市中级人民法院二审判决确认违法，故被告义乌市国土资源局给王彩菊确权116.91平方米土地的主要���据不足，涉案行政行为应予撤销。因原告王华菊对涉案争议的116.91平方米土地享有相应的份额和权利，故被告义乌市国土资源局负有在法定期限内重新予以确权的义务。原告王华菊诉请法院判决被告义乌市国土资源局对义土函[2001]144号中涉及王彩菊及其第三人张耀辉土地确权面积予以更正，不属本案审理范畴，本院不予支持。综上，原告王华菊合理部分的诉讼请求，本院予以支持，不合理部分的诉讼请求应予驳回。被告义乌市国土资源局关于原告王华菊的起诉已经超过起诉期限的辩解于法不符，本院不予采信。第三人张昕宝、张耀辉、张曜光经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十条第（一）项、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十九条��三款之规定，判决如下：
一、撤销被告义乌市国土资源局于2001年8月17日义土函[2001]144号中确权给王彩菊116.91平方米土地的行政行为。
二、责令被告义乌市国土资源局于本判决生效后六十日内对上述116.91平方米涉案土地重新予以确权。
三、驳回原告王华菊的其他诉讼请求。
案件受理费50元，由被告义乌市国土资源局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 长 朱海玉
人民陪审员 黄杭生
人民陪审员 周名松
二〇一六年十月十九日
代书 记员 郑 婧
【附注】
(2016)浙0782行初112号行政判决书
适用法律条文具体内容
1、《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
（一）主要证据不足的；
（二）适用法律、法规错误的；
（三）违反法定程序的；
（四）超越职权的；
（五）滥用职权的；
（六）明显不当的。
2、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十九条原告或者上诉人经合法传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理。
原告或者上诉人申请撤诉，人民法院裁定不予准许的，原告或者上诉人经合法传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可而中途退庭的，人民法院可以缺席判决。
第三人经合法传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。