安徽省宣城市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖18民终166号
上诉人（原审被告）：泾县医院，住所地安徽省泾县泾川镇桃花潭西路***号。
法定代表人：王昭宝，该医院院长。
委托诉讼代理人：余运民，该医院医患办公室主任。
委托诉讼代理人：胡国华，安徽胡国华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘子维，男，1979年5月8日出生，居民，住安徽省泾县。
委托诉讼代理人：关小牛，男，住宣城市开发区，系中国宣纸股份有限公司推荐。
上诉人泾县医院因与被上诉人刘子维医疗损害责任纠纷一案，不服泾县人民法院（2017）皖1823民初882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
泾县医院上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回刘子维诉讼请求。事实和理由：1、一审认定“刘子维在其内固定未取出后，自2013年下半年起每年均在单位工友吴某、李某的陪同下到泾县医院要求解决其内固定无法取出之事”无有效证据证明，与事实不符。证人吴某、李某能证明陪同过刘子维，但没有下车，不能证明刘子维到医院交涉内固定未取出之事。2、一审认定“刘子维因泾县医院对其内固定无法取出所造成的经济损失合计为29514元”错误。刘子维在皖南医学院弋矶山医院检查费用314元系其因交通事故受伤正常的复查费用，不是内固定未取出所造成的损失。交通费600元，因不存在刘子维到医院要求解决内固定未取出之事，因此不存在造成其交通损失。误工费8600元，中国宣纸股份有限公司出具证明的三性均有问题，一审认定误工损失8600元缺乏证据证明，即使误工属实，该损失仍属于交通事故造成的损失，不是内固定未取出所造成的损失，在交通事故损害案件中已获得赔偿。精神损害抚慰金20000元，内固定未取出未造成刘子维新的伤残后果，未造成刘子维新的精神损害，故一审判决认定刘子维精神损害抚慰金20000元无事实和法律依据。综上，泾县医院仅对刘子维再行内固定取出术所造成的损失承担80%到90%的赔偿责任，刘子维本次主张的损失均不属于再行内固定取出术所造成的损失，不应赔偿。
刘子维辩称，其内固定未取出后，在同事吴某等陪同下经常到医院沟通。刘子维误工三个月事实清楚，有中国宣纸股份有限公司的证明支持。内固定长期在其身体内，导致其工作生活不便，天气变凉，其下肢麻木，内固定在其体内对其造成了严重精神损害，一审认定2万元精神损害抚慰金合理。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
刘子维向一审法院起诉请求：1、请求判令泾县医院给付医疗费5750元、交通费600元、误工费8600元、精神抚慰金20000元、合计34950元；2、诉讼费用由泾县医院承担。一审庭审中，刘子维增加诉讼请求，要求泾县医院赔偿残疾赔偿金10万元，合计134950元。
一审法院认定事实：2009年5月12日，赵玉国驾驶皖Ｂ／×××××号“时风”牌低速普通货车，由安徽省旌德县返回南陵县，途经G205线1468KM+820M处，制动时车辆侧滑至公路左侧，与相对方向刘子维驾驶的皖Ｐ／×××××号“钱江”牌普通二轮摩托车相撞，致刘子维受伤，两车不同程度损坏。刘子维当即被送往泾县医院进行治疗，经诊断为：左股骨多发性骨折，左胫腓骨开放性粉碎性骨折，左手伸肌腱断裂。住院后急诊予以止血、输血、补液，急诊清创缝合+肌腱吻合术，并辅以石膏托外规定，予常规检查及对症处理，择期于6月5日行左股骨、腓骨粉碎性骨折切复内固定术，术后予以康复治疗，于2009年7月4日出院。刘子维伤势经皖南医学院司法鉴定中心鉴定，构成八级伤残。2013年3月6日，刘子维因“左股骨骨折术后约4年取内固定”再次入泾县医院。入院后，完善相关检查，明确诊断，术前准备，于2013年3月8日在腰麻下行左股骨骨折术后内固定物取出术，术中操作时，股骨颈远端空心钉出现滑丝，致使远端空心钉及髓内针无法取出，术后予止血止痛对症治疗。刘子维于2013年3月18日出院，花去了医药费4886.1元。刘子维在其内固定未能取出后，自2013年下半年起每年均在单位工友吴某（驾驶员）、李某的陪同下到泾县医院要求解决其内固定无法取出之事（吴某最后一次陪刘子维到泾县医院是在2015年的下半年），但均未果。2017年3月17日，刘子维到皖南医学院弋矶山医院进行检查，花去了医药费314元。刘子维在其内固定未能取出后，向其所在单位中国宣纸股份有限公司请假休息三个月，上述期间该公司停发了刘子维工资待遇8600元。诉讼中，刘子维申请就泾县医院在对刘子维的诊疗过程中是否存在过错，如有过错，与其损害后果之间是否存在因果关系及参与度进行鉴定，并申请对刘子维内固定无法取出的伤残等级进行鉴定。一审法院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对上述事项进行了鉴定，鉴定结论为泾县医院在对刘子维的诊疗过程中存在过错，与其内固定未完全取出并今后需再行内固定取出术等之间存在因果关系，系主要因素，参与度拟为80%-90%；但上述过错并未加重其原有伤残程度，尚未达到道路交通事故伤残程度。花去了因果关系及参与度鉴定费6580元（泾县医院交纳），伤残等级鉴定费8680元（刘子维交纳）。一审法院认为，本案系一起医疗损害责任纠纷案。刘子维因泾县医院对其内固定无法取出所造成的经济损失为：1、医药费确定为314元，刘子维到皖南医学院弋矶山医院进行检查所花去的医药费314元系因泾县医院对其内固定无法取出而支出的合理费用，应予赔偿，除此之外，刘子维由于为了取内固定而花去的医药费5436.1元系其履行医疗服务合同而应支付的费用，不应由泾县医院赔偿。2、交通费确定为600元，刘子维自2013年下半年起每年均到泾县医院要求解决其内固定无法取出之事，实际产生了交通费，交通费根据上述情况酌定。3、误工费确定为8600元，刘子维在其内固定未能取出后，向其所在单位中国宣纸股份有限公司请假休息三个月期间，该公司停发了刘子维工资待遇8600元，刘子维上述因休息误工而减少的收入8600元应予赔偿。4、关于残疾赔偿金，根据鉴定意见，泾县医院在对刘子维的诊疗过程中存在过错，但上述过错并未加重其原有伤残程度，尚未达到新的伤残程度，故不予支持给付残疾赔偿金。5、精神损害抚慰金确定为20000元，泾县医院在对刘子维的诊疗过程中存在过错，上述过错虽未造成新的伤残程度，但该过错确实给刘子维造成了严重精神损害，刘子维诉请主张20000元精神损害抚慰金，较为合理，予以支持。综上，刘子维因泾县医院对其内固定无法取出所造成的经济损失合计为29514元。对于上述经济损失，根据鉴定机构的鉴定意见，泾县医院在对刘子维的诊疗过程中存在过错，与其内固定未完全取出并今后需再行内固定取出术等之间存在因果关系，系主要因素，参与度拟为80%-90%。据此认定泾县医院对刘子维的诊疗行为存在过错。泾县医院因存在上述过错须就上述经济损失29514元向刘子维承担民事赔偿责任。根据鉴定意见，酌定泾县医院对刘子维上述经济损失予以承担90%的赔偿责任即26562.6元。刘子维自行承担上述经济损失10%的责任即2951.4元。判决：一、被告泾县医院向原告刘子维支付赔偿款人民币26562.6元，于本判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告刘子维其他诉讼请求。一审案件受理费1837元（刘子维已预交1500元），刘子维负担1475元，泾县医院负担362元。本案伤残等级鉴定费用8680元（刘子维已交纳），由刘子维负担。本案因果关系及参与度鉴定费用6580元（泾县医院已交纳），刘子维负担658元，泾县医院负担5922元。
二审中，当事人均未提交新证据。2018年2月7日，本院就中国宣纸股份有限公司出具关于刘子维休假的证明到该公司进行调查核实，刘子维确因行内固定取出手术向该公司请假及该公司停发刘子维工资8600元左右。结合当事人陈述及全案证据，本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为,本案二审的争议焦点为：一审认定的刘子维各项损失数额是否适当,泾县医院应否承担赔偿义务。一审认定的医药费314元，系刘子维因在泾县医院行内固定取出手术失败到皖南医学院弋矶山医院进行检查所花费的费用，属于本案的赔偿范围，泾县医院理应赔偿。刘子维因其内固定未取出一事，多次到泾县医院要求解决，并到其他医院进行检查，交通费必然发生，一审根据实际情况酌定刘子维交通费损失600元并无不当。关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工时间应当根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案中，刘子维未提供医院建议其休息的证明，其提供的中国宣纸股份有限公司出具的证明仅能证明其自行向所在公司请假休养三个月，不能证明该三个月确属治疗之必要或因治疗而产生。因此，刘子维主张三个月的误工损失理由不充分，不予支持。因刘子维确实因行内固定取出术在泾县医院进行住院治疗，并发生了内固定未能完全取出的事实，患者因行内固定取出术必然会发生住院治疗和休息时间，而内固定未能完全取出进而延长患者的休息时间亦在情理之中，结合刘子维的收入状况,本院酌定刘子维因泾县医院未完全取出其内固定产生误工损失3000元。关于精神损害抚慰金，根据侵权责任法的规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，经鉴定，泾县医院在对刘子维的诊疗过程中存在过错，上述过错虽未造成刘子维新的伤残程度，但考虑内固定未完全取出给刘子维带来一定精神痛苦，结合当地经济生活水平等，本院酌定精神损害抚慰金为5000元。一审根据鉴定意见酌定泾县医院对刘子维损失承担90%的赔偿责任适当。综上，一审判决对刘子维的误工费、精神损害抚慰金认定数额过高，予以调整,泾县医院应当赔偿刘子维损失为8914元（314元+600元+3000元）×90%+5000元=8522.6元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销泾县人民法院（2017）皖1823民初882号民事判决第二项；
二、变更泾县人民法院（2017）皖1823民初882号民事判决第一项为上诉人泾县医院于本判决生效后十日内向被上诉人刘子维支付赔偿款人民币8522.6元；
三、驳回被上诉人刘子维其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费975元(刘子维预交1500元)，被上诉人刘子维负担900元，上诉人泾县医院负担75元；本案伤残等级鉴定费用8680元（刘子维已交纳），由刘子维负担；本案因果关系及参与度鉴定费用6580元（泾县医院已交纳），刘子维负担658元，泾县医院负担5922元。二审案件受理费300元（泾县医院预交464元），由上诉人泾县医院负担100元，刘子维负担200元。
本判决为终审判决。
审 判 长 薛贤柱
审 判 员 赵 萍
审 判 员 周宏韬
二〇一八年三月二日
法官助理 李 娜
书 记 员 何璋璋
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
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（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
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