广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤0606刑初3481号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人覃光志，男，1971年2月16日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地广东省茂名市高州市。2014年5月27日因犯盗窃罪被广西壮族自治区贺州市八步区人民法院判处有期徒刑十一个月，2014年7月13日刑满释放。因本案于2017年8月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月1日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
被告人梁荣坤，女，1972年11月6日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地广东省高州市。2005年12月8日因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑四年六个月；2014年1月22日因盗窃罪被广东省中山市第一人民法院判处有期徒刑三年，2016年2月21日经减刑释放。因本案于2017年8月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月1日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人刘秋花，广东红棉律师事务所律师。
被告人覃振峰，男，1972年6月15日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省云浮市郁南县。2015年4月13日因诈骗罪被广东省茂名市茂南区人民法院判处有期徒刑十个月，2015年9月12日刑满释放。因本案于2017年8月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月1日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
被告人李国芬，女，1966年8月16日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地广东省高州市。2012年3月29日因犯诈骗罪被广东省茂名市茂南区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年；2013年11月15日因犯盗窃罪被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑八个月，并撤销前罪所宣告的缓刑，合并执行有期徒刑三年六个月，2015年9月17日经减刑释放。因本案于2017年8月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月1日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉[2017]3433号起诉书指控被告人覃光志、梁荣坤、覃振峰、李国芬犯诈骗罪，于2017年10月11日以简易程序向本院提起公诉。本院依法将本案转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员刘建淳出庭支持公诉，被告人覃光志、梁荣坤、覃振峰、李国芬及被告人梁荣坤的辩护人刘秋花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称：2017年3月28日凌晨3时许，被告人覃振峰驾驶一辆粤Ａ×××××的小汽车搭载被告人覃光志、李国芬、梁荣坤与梁某、罗某（后两人均另案处理）一起从广东省高州市开车去到佛山市顺德区乐从镇罗沙市场寻找诈骗目标。到当日7时许，六人在市场里发现被害人邓某后，先由梁荣坤假扮寻找药草治病的人问邓某能否找到，罗某假扮认识能找到药草的人骗得邓某的信任后带其到市场外面找到梁某，李国芬和覃光志一直在附近看风。梁某以找草药为名将邓某带上覃振峰开的车后，梁某、罗某、梁荣坤等人在车上又说找不到药草但可以帮人拜神消灾为由让邓某把身上的一只黄金手镯（经价格鉴定，价值人民币13520元）、一只黄金戒指（经价格鉴定，价值人民币3380元）、一只银手镯、一对金耳环以及现金人民币300多元用报纸包着放在车中间位置，梁某在车上假装作法替邓某的家人消灾解难，梁荣坤等人趁邓某不注意时用另一包用报纸包着的棉纤将邓某的首饰换走，待梁某作完法后就把报纸包的棉纤装回邓某的手提袋里，叫邓某过两天打开才有用。邓某下车离开后，覃振峰等人就马上开车接上看风的覃光志、李国芬逃跑。邓某当晚发觉情况不对时打开报纸才发现上当受骗。
针对上述指控的犯罪事实，公诉机关提供了下列证据予以证明：抓获经过；被害人邓某的陈述；被告人覃光志、梁荣坤、覃振峰、李国芬的供述及辨认、指认笔录；证人钟某的证言；涉案财产价格鉴定意见书；搜查笔录；公安机关出具的情况说明；被告人覃光志、梁荣坤、覃振峰、李国芬的户籍证明及前科材料；现场勘查记录及照片；案发现场附近的监控视频录像等。
公诉机关据此认为，被告人梁荣坤、覃振峰、李国芬、覃光志无视国家法律，合伙采取欺骗的手法诈骗他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。四被告人均在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人覃光志、梁荣坤、覃振峰、李国芬对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及证据均无异议。
被告人梁荣坤的辩护人提出以下辩护意见：1.被告人梁荣坤归案后能如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度好；2.案发后被告人梁荣坤等四被告人的家属共同向被害人邓某赔偿了损失人民币16800元，被害人邓某已对四被告人表示谅解；3.本案是非暴力犯罪，涉案金额不到人民币20000元，被告人梁荣坤的主观恶性较小，犯罪情节较轻；4.被告人梁荣坤患有心脏病、肝病，父母也有疾病在身需要其照顾。综上，请法庭对被告人梁荣坤从轻处罚。
被告人梁荣坤的辩护人向本院提交了收据、谅解书各一份，证明案发后被告人梁荣坤等四被告人的家属共同向被害人邓某赔偿了损失人民币16800元，被害人邓某已对四被告人表示谅解。
经审理查明，公诉机关指控被告人覃光志、梁荣坤、覃振峰、李国芬的犯罪事实清楚，据以指控犯罪的证据，经当庭质证，确实、充分，本院予以确认。
另查明，案发后被告人梁荣坤等四被告人的家属共同向被害人邓某赔偿了损失人民币16800元，被害人邓某已对四被告人表示谅解。该事实有被告人梁荣坤的辩护人提交并经庭审质证的收据、谅解书予以证实，本院予以确认。
本院认为，被告人覃光志、梁荣坤、覃振峰、李国芬无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人覃光志、梁荣坤、覃振峰、李国芬犯诈骗罪，经查，四被告人在作案过程中虽然通过使用虚构事实、故弄玄虚的方法让被害人产生了一定的错误认识，但被害人并没有基于错误认识而将财物自愿交给四被告人处分，而是四被告人趁被害人不备，使用“调包”的方式取得了被害人的财物，四被告人的行为符合秘密窃取的特征，应当构成盗窃罪。故公诉机关指控四被告人构成诈骗罪属指控不当，本院予以纠正。被告人覃光志、梁荣坤、覃振峰、李国芬在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，依法均予以从重处罚，其中被告人梁荣坤、李国芬之前已经两次被判处刑罚，仍不悔改，应酌情从重处罚。被告人覃光志、梁荣坤、覃振峰、李国芬归案后均能如实供述其罪行，依法均予以从轻处罚。被告人覃光志、梁荣坤、覃振峰、李国芬案发后通过家属向被害人赔偿了损失，取得了被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。被告人梁荣坤的辩护人所提的第1、2点辩护意见，经查属实，本院予以采纳；所提的第3点辩护意见，经查，被告人梁荣坤已经两次受过刑事处罚，仍不悔改，又直接实施了本案所涉的犯罪行为，且是针对老人实施犯罪，反映出其较大的主观恶性，辩护人所提的该点辩护意见与事实不符，本院不予采纳；所提的第4点辩护意见，并非法定的量刑情节，本院酌情予以考虑。综合考虑被告人覃光志、梁荣坤、覃振峰、李国芬的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人覃光志犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月1日起至2018年4月30日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
二、被告人梁荣坤犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月1日起至2018年7月31日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
三、被告人覃振峰犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月1日起至2018年4月30日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
四、被告人李国芬犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月1日起至2018年6月30日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 肖复春
人民陪审员 黄杏冰
人民陪审员 尤惠璇
二〇一七年十一月二十七日
书 记 员 卢俊雅
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。