宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2017)宁01刑终416号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市西夏区人民检察院。
上诉人（原审被告人）戴立亮（曾用名戴波涛），男，1983年8月9日出生于山东省博兴县，汉族，中专文化，无业，户籍所在地山东省滨州市博兴县，住宁夏银川市。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月21日被银川市公安局西夏区分局取保候审，2017年2月24日被银川市西夏区人民检察院取保候审，2017年7月14日被西夏区人民法院继续取保候审。
原审附带民事诉讼原告人冶某某，男，1979年2月28日出生于宁夏彭阳县，回族，小学文化，宁夏天禹建设有限公司员工，住宁夏银川市。
宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院审理宁夏回族自治区银川市西夏区人民检察院指控原审被告人戴立亮犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人冶某某提起民事赔偿一案，于2017年10月10日作出（2017）宁0105刑初171号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人戴立亮不服提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问上诉人戴立亮、询问原审原告人
冶某某，听取履行职务的检察人员的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，2016年9月15日0时许，被告人戴立亮在银川市××区内一辣糊糊店与该店业主高某某聊天，被害人冶某某醉酒后来到该店，因发现该店没有挂清真标牌，遂与高某某发生争执，并与被告人戴立亮发生口角、厮扯，高某某将二人拉开后，被害人冶某某又与被告人戴立亮厮扯在一起，被害人冶某某挥拳打向被告人戴立亮，被戴立亮躲闪，二人一同摔倒在地，被害人冶某某抓住被告人戴立亮的手指，被告人戴立亮用拳头击打被害人冶某某左脸部，造成被害人冶某某受伤。经银川市公安局物证鉴定所鉴定：冶某某系左侧颧弓多发骨折，身体所受损伤程度为轻伤二级。
另查明，附带民事诉讼原告人冶某某被致伤后未住院，花费医疗费1149.16元，其从事建筑装修行业。本案在审理中，被告人戴立亮自愿赔偿被害人经济损失5500元。
上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人提交的并经法庭公开质证、认证的下列证据予以证实：
（一）常住人口信息，证实被告人戴立亮作案时系完全刑事责任能力人的事实。
（二）受案登记表、抓获经过，证实案件管辖及被害人报警的事实；被告人经侦查人员电话传唤至侦查机关主动接受调查的事实。
（三）疾病诊断证明书，证实2017年9月15日2时40分，被害人至宁夏人民医院就诊的事实。
（四）鉴定聘请书、人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书，证实被害人的伤情系左侧颧弓多发骨折，经鉴定伤情为轻伤二级，该鉴定意见已告知双方当事人的事实。
（五）证人高某某证言，证实2016年9月14日晚上12时左右，其正与”小戴”在辣糊糊摊位前聊天，来了一名醉酒男子，以没有”清真”牌照为由，威胁砸其摊子，并与”小戴”发生冲突，第一次两人刚互相扯住衣服就被其拉开，第二次醉酒男子欲殴打”小戴”结果两人一起倒地，其又把两人拉开，被拉开后，两人向小区篮球场方向走了，其能听见两人说话的声音，没有听到再打斗的声音，也没有看到两人再打斗的事实。
（六）被害人冶某某陈述，述称2016年9月15日0时许，其酒后来到西夏小区内卖辣糊糊的店内，因该店是否是清真与老板发生争执，后其与坐在旁边的一个小伙子打起来了，被老板拉开，其向前走到小区健身器材处时被该男子从后方打倒，又在其脸上打了几拳，并抢走其1700元钱。
（七）被告人戴立亮的供述，述称2016年9月15日晚12时许，其在西夏小区内一辣糊糊店与该店老板高某某聊天，一个男子走来，问高某某是不是清真的，并骂高某某，扬言要砸摊子，那个男子还对其进行辱骂，后双方互相揪住对方的衣服，被高某某拉开，那个男子又跑来抓住其手并挥拳打其，被其躲开，两人
一同摔倒在地，那个男子抓住其左手大拇指硬掰，其就用右拳在那个男子左脸上打了两拳，高某某又过来，将二人拉开，其看到那个男子左脸肿了，那个男子起身后说要找人弄死其，并向西夏小区广场走去，其跟着到了广场边，双方将事情捋了捋，二人就分别回家了，其在小区广场没有打那个男子。
（八）辨认笔录及照片、辨认现场笔录，证实经被害人冶某某辨认，其辨认出3号照片人（戴立亮）就是9月15日凌晨殴打其的人；经被告人戴立亮辨认，其辨认出2号照片人（冶某某）就是9月15日凌晨和其打架的人；被告人戴立亮辨认出，银川市西夏区西夏小区4号楼4单元门口附近，就是2016年9月15日凌晨，其与一男子（冶某某）相互拉扯、打架的地方，向北十几米处，就是二人离开前聊天的地点。
（九）现场勘验检查笔录，证实案发现场的具体情况。
（十）视听资料，证实被告人戴立亮在侦查机关所做供述真实有效，侦查机关在讯问时无违法行为的事实。
（十一）门诊病历、影像诊断报告、医疗费票据、施工合同等，证实因被告人的行为，被害人遭受损失的事实。
原审法院认为，被告人戴立亮故意伤害他人身体致一人轻伤的行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人戴立亮犯故意伤害罪的犯罪事实及罪名成立，予以支持。提出的量刑建议有事实和法律依据，予以采纳。被告人辩称的”被害人脸部的伤不是其造成的”及辩护人关于被害人损伤结果系抢劫行为所致、被告人
的反击行为属于正当防卫、被告人无罪的辩护意见无证据支持，不予采纳。法律规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首，故辩护人关于被告人自首的辩护意见，不予采纳；辩护人关于被害人自身存在明显过错，被告人系初犯、偶犯，主观恶性较小，社会危害性不大，依法可酌情对其从轻处罚的辩护意见，予以采纳，其他辩护意见不予采纳。被告人自愿赔偿被害人经济损失，可以酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人要求追究被告人抢劫罪的刑事责任与公诉机关指控的犯罪事实不符，且无证据支持，该请求不能成立。由于被告人戴立亮的行为给附带民事诉讼原告人冶某某造成一定的经济损失，对此应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人冶某某产生物质损失共计2149.16元，其中医疗费1149.16元，误工费支持1000元。附带民事诉讼原告人主张的现金财产损失无事实依据，精神损害抚慰金无法律依据，不予支持。本院为维护社会秩序，保护公民的人身权利不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条之规定，判决：一、被告人戴立亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；二、被告人戴立亮赔偿附带民事诉讼原告人冶某某各项经济损失共计人民币2149.16元（被告
人戴立亮自愿赔偿附带民事诉讼原告人冶某某经济损失5500元）。
上诉人戴立亮的上诉理由，上诉人对受害人冶某某的反击行为应当属于正当防卫，而被害人冶某某之后遭受的两次侵害行为及其损害后果，与上诉人无任何关系。一审法院未能综合考察全案事实，定性错误，量刑过重，请求二审法院依法撤销原审判决，改判上诉人戴立亮无罪。
二审履行职务的检察人员认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，但适用缓刑不当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实、证据与一审一致。
一审认定的证据经查证来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认。
本院认为，上诉人戴立亮因琐事故意伤害他人身体，并造成被害人冶某某左侧颧弓多发骨折轻伤二级的损害后果，其行为已构成故意伤害罪，应予刑事处罚。对于上诉人提出的其系正当防卫的上诉意见，经查，事发期间双方当事人存有相互厮扯行为，且在双方一并摔倒在地后,上诉人戴立亮存有向被害人冶某某面部殴打的行为，观其行为和手段，上诉人戴立亮并不具有正当防卫的主观意图，其行为在客观上也不符合正当防卫构成要件要求，故对其据此提出的上诉意见，本院不予采纳。对于上诉人提出的”受害人冶某某之后遭受的两次侵害行为及其损害后果，与
上诉人无任何关系”的上诉意见，经查，综合现有证据看，尚不能证明被害人有后续受到他人侵害行为发生，且一审法院也未对此予以认定，故对上诉人据此提出的上诉意见，本院不予采纳。对于上诉人提出的”原审法院未能综合考虑全案事实，定性错误，量刑过重”的上诉意见，经查，原审法院在量刑时已充分考虑被害人过错和上诉人系初犯并给予被害人经济赔偿等因素，故对上诉人据此提出的上诉意见，本院不予采纳。对于履行职务检察人员，建议驳回上诉，维持原判的上诉意见，本院予以支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑和处理民事部分适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 刚
审判员 徐玉芳
审判员 丁 磊
二〇一七年十二月十一日
书记员 陈丽萍
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。