安徽省池州市贵池区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1702刑初136号
公诉机关池州市贵池区人民检察院。
被告人林文政，男，汉族，1984年5月15日出生，福建省云霄县人，高中文化，驾驶员，住福建省云霄县。因犯非法经营罪，2012年3月19日被福建省浦城县人民法院判处有期徒刑一年五个月，罚金4000元。因涉嫌犯非法经营罪，2016年3月23日被福建省云霄县公安局监视居住。又因涉嫌犯非法经营罪，2016年8月6日被池州市公安局刑事拘留，2016年9月9日被执行逮捕。现羁押于池州市看守所。
辩护人唐华生，安徽安贵律师事务所律师。
辩护人刘杰，安徽安贵律师事务所律师。
被告人蔡锦林，男，汉族，1986年6月1日出生，福建省云霄县人，初中文化，驾驶员，住福建省云霄县。因涉嫌犯非法经营罪，2016年8月6日被池州市公安局刑事拘留，2016年9月9日被执行逮捕。现羁押于池州市看守所。
辩护人杜瑶，安徽修实律师事务所律师。
池州市贵池区人民检察院以贵检刑诉[2017]120号起诉书指控被告人林文政、蔡锦林犯非法经营罪，于2017年5月2日向本院提起公诉。同年8月2日，池州市贵池区人民检察院以贵检刑追诉[2017]1号追加起诉决定书追加起诉被告人蔡锦林犯销售伪劣产品罪。本院依法组成合议庭，于同年6月1日、8月25日公开开庭审理了本案。池州市贵池区人民检察院检察员于国云出庭支持公诉。被告人林文政及其辩护人唐华生、刘杰，被告人蔡锦林及其辩护人杜瑶到庭参加诉讼。现已审理终结。
池州市贵池区人民检察院指控：被告人林文政、蔡锦林二人明知他人违反国家规定非法经营烟草专卖品，仍允诺帮助他人运输。2016年8月4日晚，被告人林文政将自己从云霄县方某1汽车租赁公司租赁的一辆车牌为闽Ｅ×××××丰田牌普通小型客车交给“阿阳”，后“阿阳”将该车装满1500条“冬虫夏草”香烟并交还给林文政。2016年8月5日凌晨3时左右，被告人林文政、蔡锦林二人驾驶闽Ｅ×××××号车（在高速公路分别悬挂假牌照闽Ｄ×××××、赣Ｄ×××××）从福建省云霄县出发，途经福建省漳州市、龙岩市、江西省瑞金市、鹰潭市、景德镇市、由东至县进入池州市贵池区。在行驶途中，被告人林文政、蔡锦林沿途轮流驾驶车辆，并通过绕行省际检查站、更换车牌等方式躲避检查。2016年8月5日12时左右，二人按照接货人指示在池州市九华山北高速出口附近等待与接货人进行交易时被当场抓获，现场查获“冬虫夏草”香烟1500条。经安徽省烟草质量监督检测站鉴定，该1500条香烟均属假冒注册商标且伪劣卷烟。经安徽省烟草专卖局鉴定上述香烟货值金额达人民币1500000元。
2014年12月10日，被告人林文政受“阿某1”聘请，为“阿某1”运输假冒伪劣香烟。当晚10时许，被告人林文政将自己从云霄县顺顺通旧货行租赁而来牌号为闽Ｅ×××××的越野车交给“阿某1”，“阿某1”将越野车装满31件“芙蓉王”假冒伪劣香烟后，于2014年12月11日凌晨1时许，将车辆还给犯罪嫌疑人林文政，并要求林文政将车辆找地方藏好，等天亮后再告诉林文政具体运送地点。被告人林文政将车辆藏匿在常山农场新寮村一晒板厂院子内，天亮时被福建省烟草专卖局打假人员查获。经福建省烟草质量监督监测站鉴定：查获的香烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。经云霄县价格认证中心鉴定，查获的31件“芙蓉王”香烟货值金额达人民币356500元。2016年3月23日，被告人林文政就本起犯罪事实到云霄县公安局常山派出所投案。
2016年上半年，方某3（已死亡）找到被告人蔡锦林要蔡锦林帮其找运输的工作，蔡锦林表示可以帮助他人运输假烟。后蔡锦林明知“大石龟”销售假烟，仍介绍方某3帮助运输。2016年4月15日方某3驾驶悬挂车牌为粤Ｖ×××××的面包车装载香烟行驶至诏安县南诏镇国道324线兄弟野味门口与他人发生交通事故，并被民警查获，现场查获软盒“中华”香烟595条、硬盒“中华”香烟390条、软盒“阿某2”香烟252条、软盒“牡丹”香烟270条、硬盒“芙蓉王”香烟210条。经福建省烟草质量监督检测站鉴定，被查获香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经诏安县价格认证中心认证，除查获的252条软盒“阿某2”香烟外，其他香烟价值人民币679600元。
指控认为，被告人林文政、蔡锦林违反国家规定，为他人非法运输香烟，情节特别严重；被告人蔡锦林明知是假冒伪劣产品，仍予以销售，应当以非法经营罪追究林文政的刑事责任，以非法经营罪、销售伪劣产品罪追究蔡锦林的刑事责任。公诉机关提供了相关证据。
被告人林文政及其辩护人对公诉机关指控的基本事实及罪名不持异议，辨称：1、在第一起事实中，被告人林文政系犯罪未遂，应当比照既遂犯从轻或者减轻处罚，且两被告人均供述收货人可能系警方线人，是收货人主动找其核对手机号码，要求交货的，根据存疑时疑点利益归于被告人，应以犯罪未遂认定；2、被告人林文政的行为处于非法经营的运输环节，并未参与假烟的生产与实际销售，起次要作用，应当认定为从犯，从轻、减轻或者免除处罚；3、被告人林文政当庭认罪，可以从轻处罚；4、被告人林文政部分犯罪系自首，可从轻或者减轻、免除处罚。
被告人蔡锦林及其辩护人对公诉机关指控的第一起基本事实及罪名不持异议，对公诉机关追加起诉指控的第三起事实及罪名均有异议，被告人蔡锦林及其辩护人辩称：1、在第一起事实中，证人汤某1的证言不属实，被告人蔡锦林是在途中才知道运输的是香烟；被告人蔡锦林系从犯，且犯罪未遂，能够如实供述自己的罪行，认罪态度较好，存在法定从轻、减轻的处罚情节，请求予以缓刑考验；2、在公诉机关追加指控的第三起事实中，蔡锦林知道运输的货物是香烟，但蔡锦林并未见过涉案香烟，不知道运输的香烟是假烟。
经审理查明：
一、2016年7月12日，被告人林文政在福建省云霄县方某1汽车租赁服务部租赁车牌号为闽Ｅ×××××丰田牌小型普通客车一部。2016年8月4日，“阿阳”与被告人林文政联系，委托运输事宜，林文政随即联系被告人蔡锦林同行。2016年8月5日凌晨2点多，被告人林文政与蔡锦林驾驶上述租赁的丰田小客车至元霄县东厦镇高速出口附近下车，并将所驾车辆交给“阿阳”开走。“阿阳”将该车装载了“冬虫夏草”香烟后开回，交还二被告人。随后，被告人林文政用手机与从“大鑫”处取得的接货人号码保持联系，和被告人蔡锦林二人轮流驾驶该车，从福建省云霄县出发，途经福建省漳州市、龙岩市，江西省瑞金市、鹰潭市、景德镇市，由安徽省东至县进入池州市贵池区。行驶途中，被告人林文政与蔡锦林在福建省云霄县东厦镇高速口、江西省瑞金市国道上，两次更换所驾车辆的悬挂车牌，并以绕行省际检查站的方式躲避检查。2016年8月5日12时左右，被告人林文政与蔡锦林驾驶车辆至池州市九华山北高速出口附近，等待收货人时，被当场抓获，现场查获“冬虫夏草”香烟1500条。经安徽省烟草质量监督检测站卷烟产品鉴别检验，涉案香烟属假冒注册商标且伪劣卷烟。经安徽省烟草专卖局对涉案卷烟价格进行鉴证，认定涉案卷烟鉴证价格为150万元。
上述事实有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、云霄县方某1租赁服务部营业执照复印件、车辆挂靠协议、借车证据、方某4身份证复印件及自述材料、机动车行驶证、林文政驾驶证复印件，证实2016年7月6日，方某4与方某1租赁服务部签订车辆挂靠协议，将自己所有的车牌号为闽Ｅ×××××的丰田牌小型普通客车挂靠出租。2016年7月12日，林文政在方某1租赁服务部租赁了上述车辆。
2、池州市公安局治安警察支队在中国联合网络通信有限公司徐州市分公司调取的机主信息资料、话单资料，以及郭某某自述材料一份，证实涉案接货人所使用的手机号码130××××ＸＸＸＸ，机主名为郭某某，住所地为吉林省吉林市，郭某某自述其本人2016年8月1日至5日期间，均在吉林市家中，未出门。经查询通话记录显示，该号码在2016年8月5日8时33分至13时04分在池州通话。
3、交通管理信息综合查询系统查询页、全国机动车信息资源库机动车详细信息页，证实未查询到车牌照赣Ｄ×××××的相关机动车信息；闽Ｄ×××××牌号，属白色丰田牌小型汽车，机动车所有人为郭某1；闽Ｃ×××××牌号，属黑色丰田牌小型汽车，机动车所有人为郭某2逢；闽Ｅ×××××牌号，属灰色丰田牌小型汽车，机动车所有人为方某4。
4、人口户籍信息一组，证实被告人、证人的户籍信息情况。
5、福建省浦城县人民法院（2012）浦刑初字第33号刑事判决书一份，证实被告人林文政因犯非法经营罪，于2012年3月19日被福建省浦城县人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金5000元，刑期至2013年3月29日止。
（二）证人证言
1、证人张某1的证言，证实池州市烟草专卖局接到匿名举报，称2016年8月5日下午1点钟左右，有人会在九华山高速出口附近进行假烟交易，张某1根据单位领导安排，前往该地进行摸排、查处。当日11时张某1驾驶一辆东风面包车到达九华山高速出口附近。12时50分左右，张某1看见一部车牌为赣Ｄ×××××的丰田越野车停靠在高速路口附近一家饭店前的路边，该车停下后未有人上下车，几分钟后，有一辆赣A开头的商务车在该车边停下，后立即驶离现场。汪磊认为赣Ｄ×××××丰田车十分可疑，为防止车辆随时跑掉，便下车走到丰田车旁，车内副驾驶一名男子打开车窗问其“是不是接货的”，张某1断定该车就是交易假烟的车辆，便回答“我是接货的”。后丰田车上两名男子下车走到张某1车旁，检查了车辆，副驾驶男子说：“这个地方下货比较危险”，张某1当时随手指着附近一条小路，并开车将丰田车带到小路上一个比较空的位置停下，两男子就往张某1车上搬货。张某1看见丰田车后备箱打开后，车厢里塞满了纸箱子和散放的香烟。这时，公安民警及池州市烟草专卖局稽查人员赶到现场将两名男子抓获，并当场查获假冒冬虫夏草香烟1500条。
2、证人方某1的证言，证实被池州市公安局扣押的丰田越野车，车主系方某4，该车由方某4挂靠在理想汽车租赁公司，用于对外出租，该车牌照为闽Ｅ×××××。林文政于2016年7月12日到理想汽车租赁公司租赁了上述车辆，车辆租给林文政时，完好无损，车内五个座位是齐全的。
3、证人吴某的证言，证实林文政2016年8月3日晚上9点多从家中离开，8月4日打过一个电话给吴某，后直到8月6日接到池州市公安局的电话，被告知林文政因运输假烟被抓。林文政出事十来天后，货主方多次打电话给吴某，并约吴某、汤某2见面，一方面打听林文政有没有供出他们，一方面协商事后的处理。吴某、汤某2曾与货主方的“阿淮”、“阿镇”进行过谈判。在与货主方的谈判中，货主方表示只要货主不被抓、林文政和蔡锦林没有供出货主的情况下，他们可以付钱。吴某先后两次，共收到货主方交付的生活费20000元，并将其中的10000元转付给了汤某2。林文政被抓后十几天，货主“阿淮”打电话给吴某，要为林文政、蔡锦林请律师去安徽，要求吴某、汤某2把结婚证、户口本等资料送至律师事务所，吴某在律师事务所看到货主等人。“大鑫”曾与货主“阿淮”一同去过吴某住处，“阿淮”说刚接触假烟这一行没做多久就被抓了，亏了好几万元钱，二人表示以后会在经济上接济吴某母子。“大鑫”的母亲在事发后也曾去过吴某住处两次，询问货主有未找过吴某，后“大鑫”母亲将货主的身份信息、货主哥哥的联系方式等情况告知了吴某。事发后吴某打过电话给“阿呆”，“阿呆”告诉她，林文政是“大鑫”介绍去运假烟的。吴某的微信账号为×××，微信中名为“颗粒”的好友是汤某2；名为“阿达”的好友是林文政的朋友。
4、证人汤某2的证言，证实蔡锦林于2016年8月5日凌晨离开家，后来一直未回家，8月6日接到池州市公安局的电话，得知蔡锦林被抓。之后，汤某2与吴某联系上，并经吴某通知到约定地点与货主方谈判。汤某2先后两次通过吴某转交，收到货主方给付的生活补助费用共计10000元。吴某打电话给汤某2，说货主要为林文政、蔡锦林请律师去安徽，要求她们把结婚证、户口本等资料送至律师事务所，汤某2到律师事务所时，看到货主方两名男子及律师，吴某告知其中一名是货主“阿淮”。汤某2的微信账号为×××，微信中名为“蔡荣河”的好友是蔡锦林的哥哥；名为“细品人生”的好友是蔡锦林的四叔；名为“娴”的好友是林文政的老婆；名为“R.Quan”的好友是其老乡汤某1，也是蔡锦林的朋友；名为“陌路”的好友是蔡锦林。
5、证人汤某1的证言，证实汤某1手机微信号是其手机号码，微信昵称为“R.Quan”。2016年8月4日晚，蔡锦林与汤某1用微信语音聊过天，蔡锦林提及要去送一批假烟，假烟价值有100多万元，这批货价值较大，由两个人轮流开车；还说家里条件很不好，只有冒险，并表示不想再干运假烟的事情了。8月5日上午，蔡锦林发过两个微信定位给汤，地点均显示为安徽。
（三）被告人供述与辩解
1、被告人林文政的供述与辩解，证实2016年8月4日“阿阳”与林文政联系送货至江西景德镇，约定送货费用为每天800元左右。林文政联系了蔡锦林后，二人于2016年8月5日凌晨3点左右在福建省元霄县的东厦镇高速口，接手“阿阳”手下交给的一辆装好货物的丰田越野车。二被告人在元霄县的东厦镇高速口将丰田车的车牌更换为一副福建厦门牌照的车牌后，驾驶该车上了高速。行驶至福建省龙岩市长汀县道口下高速后，走国道至江西瑞金，在瑞金再次更换了车辆悬挂的车牌后，上高速行驶至江西景德镇的经公桥道口下高速，再由国道行驶进入安徽省东至县，并从东至县城上高速，行驶至安徽省九华山北的高速路口下高速，然后将车辆停至该高速出口附近，等待接货人。几分钟后，高速出口边一辆面包车里下来一个戴眼镜胖胖的男子，与二被告人交谈后，双方将车辆开至高速路口附近一条乡村小路的房屋旁边。二被告人在卸货时，被当场抓获。车辆行驶途中，被告人林文政一直用手机与“大鑫”提供的接货人手机号码保持联系，车辆行驶路线系接货人指示。
2、被告人蔡锦林的供述与辩解，证实2016年8月4日晚11点多，被告人林文政与蔡锦林联系送货去江西。2016年8月5日凌晨2点多，林文政驾驶被查获的那辆丰田车到蔡锦林住处接蔡锦林。蔡锦林看到车辆当时的后座是空的，后座椅已被下掉。接到蔡锦林后，林文政与他人电话联系装货，二被告人驾驶车辆至东厦高速出口附近下车，将车辆交给了在路边等候的人。约半小时左右，此人将装满货物的车辆开回，并将车辆交还给二被告人。二被告人在该高速口将车辆悬挂牌照更换为一副福建厦门牌照，××点左右从东厦镇上了高速，行驶至福建省龙岩市长汀县道口下高速后，走国道至江西瑞金，并在瑞金国道上再次将车辆悬挂车牌更换为一副江西牌照，后从瑞金上高速行驶至江西景德镇。在景德镇，因车上运载的香烟从遮盖的绸布中掉出，被告人蔡锦林用手机拍下香烟照片，并通过微信将照片发送给了同学汤某1。运输途中，二被告人轮流驾驶车辆，林文政一直用一部小直板手机与接货人保持联系，后改送货物到安徽省池州市。二被告人驾车至安徽省九华山北高速路口下高速，并在高速出口等待接货人，后在附近村子小路上卸货时，被当场抓获。林文政出发时，曾告诉蔡锦林，运输费约1000元左右，送完货回去付钱。
（四）鉴定意见
1、安徽省烟草质量监督检测站出具的《检验报告》（报告编号：JYB-2016081886）一份，证实经抽样检测，涉案的1500条冬虫夏草香烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。
2、安徽省烟草专卖局出具的《涉案卷烟价格鉴证结论书》[皖烟价鉴字(2016)0210号]各一份，证实涉案的1500条冬虫夏草香烟总价值为150万元。
（五）勘查、检查、辨认、搜查笔录及照片
1、汤某2的辨认笔录及照片，证实汤某2辨认出货主“阿淮”、与其进行谈判的“大鑫”、货主哥哥。
2、吴某的辨认笔录及照片，证实吴某辨认出货主“阿淮”、货主哥哥“阿镇”。
3、林文政的辨认笔录及照片，证实林文政未辨认出“大鑫”。
4、张某1的的辨认笔录及照片，证实张某1辨认出2016年8月5日在九华山高速出口停靠的赣Ｄ×××××丰田越野车的驾驶员林文政及副驾驶位上问其“是不是接货人”的蔡锦林。
5、池州市公安局检查笔录、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、抓捕现场照片，证实公安机关在本案侦查过程中，对抓捕现场拍照取证、对涉案车辆进行检查、对林文政住处予以搜查，并扣押了相关涉案物品的情况。
（六）电子数据
1、蔡锦林使用的苹果5手机中的微信语音甄别记录，证实蔡锦林使用微信号与其妻子汤某2（微信昵称：颗粒）聊天，蔡锦林告知妻子去安徽。
2、林文政使用的白色苹果6手机中的信息提取笔录，证实林文政使用微信账号“wj8848ko”与微信好友“东某就”、“小波”、“大傻”聊天的内容中，涉及香烟买卖事项；林文政使用的白色直板手机中卡1、卡2的内存信息提取记录，反映林文政使用白色直板手机中的卡1、卡2进行通话和收发信息的情况，证实林文政用手机卡1与“大鑫”等人通话、收发信息，并收到了“大鑫”发送的接货人手机号码；林文政用手机卡2与接货人通话、收发信息，并收到接货人发送的接货地点、接货车辆信息。
3、汤某2手机信息提取笔录，证实汤某2与货主方、吴某等人手机信息联系，处理林文政、蔡锦林被抓后的相关事项；汤某2的微信聊天记录，证实汤某2在与吴某（微信昵称“娴”）、“细品人生”的微信聊天中，涉及货主付款给汤某2、吴某，且货主其中一次给付汤某2的2500元钱，是由吴某通过微信转账给汤某2的事实；汤某2与蔡荣河（微信昵称“蔡荣河”）的微信内容有，蔡荣河谈及“只要说不知道什么货，就会小点”、汤某2谈及其与吴某一同找货主见面，货主“说如果能推掉责任就是不说出他或不被上网的情况下他会按月给钱”；汤某2在与汤某1（微信昵称“R.Quan”）的微信聊天中,问及汤某1与蔡锦林的具体聊天内容，汤某1回复在聊天中蔡锦林“说货价值很高要和老板一起”、“说价值快200万，两个人开而已”、汤某2回复“这些都证明他是知道假烟的”。
4、吴某手机信息提取笔录，证实吴某与货主方联系，并向对方手机发送吴某与汤某2的银行账户信息；吴某的手机微信聊天记录，证实吴某在与汤某2（微信昵称：“颗粒”）的聊天中，涉及货主付款给汤某2、吴某，且货主其中一次给付汤某2的2500元钱，是由吴某通过微信转账给汤某2的事实。
二、2014年12月7日，被告人林文政在福建省云霄县顺顺通旧货经营部租赁了车牌为闽Ｅ×××××的黑色越野车一部。2014年12月10日晚，有人联系被告人林文政，让林文政帮其运载假烟。之后，被告人林文政便将自己租赁的闽Ｅ×××××黑色越野车交给他人。2014年12月11日凌晨1时左右，被告人林文政接到他人开回的上述车辆时，车上已装有31件“芙蓉王”假烟。被告人林文政将该车驾驶至常山农场新寮村一处晒板厂内隐藏后离开，欲待天亮后他人告知运送地点再行送货。当日天亮后，该车被福建省烟草专卖局稽查人员查获。经福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验，涉案香烟属假冒注册商标且伪劣卷烟。经福建省云霄县价格认证中心价格鉴定，涉案卷烟货值价格为356500元。2016年3月23日，被告人林文政到云霄县公安局投案自首，该局以涉嫌非法经营罪，对被告人林文政采取了监视居住措施。
上述事实有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、人口户籍信息，证实被告人年龄等身份事项基本信息，以及本案证人等的户籍信息情况。
2、云霄县公安局常山派出所出具的《到案经过》、《投案自首证明书》，证明林文政到常山派出所投案自首的事实。
3、常山派出所从张某2处提取的汽车租赁合同及附件材料，证实林文政于2014年12月7日与云霄县顺顺通旧货经营部签订《汽车租赁合同》，租赁该经营部车牌号为闽Ｅ×××××车一辆。
4、云霄县价格认定局出具的情况说明一份，证实该局于2014年12月12日至15日对云霄县公安局提交的《价格鉴定委托书》[云公刑聘字（2014）009号]所涉及的31件“芙蓉王”成品烟进行鉴定，鉴定方法为市场法，价格依据为福建省烟草专卖局公布的卷烟零售指导价格文件[闽烟计（2014）20号]，鉴定结论为：“芙蓉王”成品烟每条价格为230元，31件芙蓉王成品烟价格为356500元。
（二）证人证言
1、证人林某1的证言，证实2014年12月11日早上7时许，福建省烟草专卖局工作人员在新寮管区一处晒板厂内查获一部牌照为闽Ｅ×××××的黑色越野车，车内装有31件“芙蓉王”牌假烟，现场未抓到涉案人员。
2、证人陈某的证言，证实云霄县顺顺通旧货经营部由陈某家经营，工商营业执照登记的经营者为其小姑子张某3，实际由其婆婆张某2负责日常经营管理。牌照为闽Ｅ×××××的黑色越野车登记在陈某的名下，平时放在顺顺通旧货经营部用于出租。
3、证人张某2的证言，证实云霄县顺顺通旧货经营部实际由张某2经营管理。牌照为闽Ｅ×××××的黑色越野车登记在陈某的名下，平时放在顺顺通旧货经营部用于出租。该车于2014年12月7日租借给林文政，且双方签订了汽车租赁合同。
4、证人张某3的证言，证实张某3为云霄县顺顺通旧货经营部的工商登记经营人，但该经营部实际由其母亲张某2负责经营管理。牌照为闽Ｅ×××××的黑色越野车登记在其嫂子陈某的名下，平时放在顺顺通旧货经营部用于出租。
5、证人张某4的证言，证实张某42014年12月10日下午5时左右下班时，没有看到装载假烟的越野车，晒板厂晚上没有人看管。2014年12月11日上午8时多，其到晒板厂上班时，看到有村民在厂外围观，才得知省烟草专卖局在厂内查获一部装载假烟的越野车，当时车辆已被拉走，打假人员也已离开现场。
6、证人骆某的证言，证实2015年1月的一日晚8时左右，其与林文政一起在朋友的住处闲坐时，听到林文政说，2014年12月份林文政装载假烟的车子在常山农场新寮管区一处晒板厂内被省烟草专卖局查获，并且说假烟是别人雇他运载的。
7、证人林某2、施某的证言，证实2016年3月23日，林文政在林某2与施某的陪同下，到常山派出所投案自首。
（三）被告人林文政的供述与辩解，证实2014年12月7日，被告人林文政在云霄县顺顺通旧货经营部租赁了牌照为闽Ｅ×××××黑色越野车一部。2014年12月10日晚10时左右，被告人林文政答应帮他人运输假烟，并将自己租赁的牌照为闽Ｅ×××××黑色越野车交给他人开走装烟。2014年12月11日凌晨1时左右，被告人林文政接手开回的该车时，车上已装有31件“芙蓉王”假烟。林文政将该车开至常山农场新寮村一处晒板厂内停放。一早，该车辆及车上假烟即被福建省烟草专卖局工作人员查获。
（四）鉴定意见
1、云霄县价格认证中心出具的《价格鉴定结论书意见书》[云价认（2014）第0398号]一份，证实涉案的1550条（共31件）“芙蓉王”成品烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。
2、云霄县烟草质量监督检测站出具的《卷烟鉴别检验报告》（报告编号：R-ZW3514120949）各一份，证实涉案的1550条“芙蓉王”成品烟货值为356500元。
（五）勘验笔录
云霄县公安局现场勘验检查笔录及现场照片一组，证实在常山农场新寮管区的晒板厂内查获一部车牌号为闽Ｅ×××××的越野车，且车内装载有31件“芙蓉王”假烟。
三、2016年正月期间，方某3让被告人蔡锦林帮其找运输的工作，蔡锦林答应，后被告人蔡锦林为方某3联系了为他人运输香烟的工作。2016年4月15日，方某3驾驶悬挂车牌为粤Ｖ×××××的面包车行驶至诏安县南诏镇国道324线兄弟野味门口与他人发生交通事故，事故造成方某3死亡，车上所载香烟被民警发现。经清点，现场共查获软盒“中华”香烟595条、硬盒“中华”香烟390条、软盒“阿某2”香烟252条、软盒“牡丹”香烟270条、硬盒“芙蓉王”香烟210条。经福建省烟草质量监督检测站检测，被查获香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经诏安县价格认证中心认证，除查获的252条软盒“阿某2”香烟(因文件目录内无该品牌香烟)不予受理外，其他品牌香烟价值共计679600元。
上述事实有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、诏安县公安局交通警察大队出具的出警经过，证实2016年4月15日，该队民警在车辆事故现场勘查过程中，发现肇事的号牌为粤Ｖ×××××金杯面包车运载有涉嫌假冒的香烟。经清点，该车内运载有软盒中华品牌香烟595条、硬盒中华品牌香烟390条、软盒阿某2品牌香烟252条、软盒牡丹品牌香烟270条、硬盒芙蓉王品牌香烟210条。当日，该队将该涉假烟案移交诏安县公安局经侦大队处理。
2、机动车详细信息单，证实涉案的小型汽车所有人系黄某等车辆信息情况。
3、诏安县公安局经侦大队出具的情况说明，证实2016年10月13日该大队民警到蔡锦林家中对其进行传唤时，蔡锦林不在家。经查，蔡锦林已被安徽省池州市警方刑事拘留。
4、诏安县价格认证中心出具的《价格鉴定不予受理通知书》，证实诏安县价格认证中心对诏安县公安局经侦大队委托鉴定的涉案软盒阿某2牌香烟252条，决定不予受理。
5、被告人蔡锦林150××××5147手机号的通话详单，证实该手机号码的通话情况。
6、中国移动通信集团福建有限公司诏安分公司出具的证明，证实公安机关对手机号码为150××××4000的机主信息进行查询的情况。
7、户籍信息，证实相关人员人口基本信息情况。
（二）证人证言
1、证人蔡某、方某2的证言，证实2016年4月15日方某3驾驶粤Ｖ×××××的金杯面包车（该车后被查出运载有涉嫌假冒的香烟）途径诏安县南诏镇324线国道兄弟野味店门口处时发生车祸，后因抢救无效死亡。2016年4月16日晚上，蔡锦林到方某3家中看望，并表示会帮忙一起寻找货主。后蔡锦林留下号码为150××××5147联系电话离开。此后，蔡某用自己158××××5827的手机号码与蔡锦林多次联系，均未联系上。2016年4月20日下午，蔡某给蔡锦林发送了一条短信，内容为“锦林：你如果再不出来我们就要报警了”，蔡锦林回电“那你们去报警吧”。此后，蔡锦林再未出现。
2、证人高某1证言，证实2016年正月期间，高某1与方某3一同到云霄县列屿镇蔡锦林处联系运输业务。约1个月后，方志坚与高某1到云霄县城金霞片区的一栋民房内，当时有个40多岁的中年人和方某3说最近两天可以开始干了（意思指运载假烟）。在方某3出事后的几天，蔡锦林去了方某3家，并打电话让高某1去方某3家，证实下他不是老板，只是介绍人。
（三）被告人蔡锦林的供述与辩解，证实2016年正月，高某1和方某3到云霄县蔡锦林家，让其帮忙介绍运输工作，蔡锦林答应。一个多月后，蔡锦林从“大憨”处得知“大石龟”要找人运烟，便将联系方式给了方某3，由方某3直接联系运输事宜。方某3在运输过程中发生交通事故后，蔡锦林接到高某1的电话，得知方某3运载假烟发生交通事故并住院抢救。“大憨”系云霄县火田镇人，25岁左右，手机号码为150××××4000，微信昵称为“大憨”。“大石龟”系云霄县下河乡人，50岁左右。
（四）鉴定意见
1、福建省烟草质量监督检测站出具的《卷烟鉴别检验报告》，证实经对诏安县公安局查获的595条软盒中华品牌香烟、390条硬盒中华品牌香烟、252条软盒阿某2品牌香烟、270条软盒牡丹品牌香烟、210条硬盒芙蓉王品牌香烟进行抽样检验，上述各品牌香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
2、诏安县价格认证中心出具的《价格鉴定结论意见书》，证实涉案香烟除252条软盒阿某2牌香烟因文件目录内无该品牌香烟而不予受理外，涉案的其他品牌香烟经鉴定价值共计人民币679600元。
3、福建省诏安县公安局物证鉴定室出具的《法医学尸体检验鉴定意见书》，证实死者方某3因急性重型颅脑损伤死亡。
（五）勘验笔录、辨认笔录及照片
1、现场勘验笔录及现场示意图、扣押清单及扣押物品照片，证实公安机关对福建省诏安县南诏镇秀峰街国道324线兄弟野味店门口处发生的一起运载假烟案件进行现场勘查的情况；公安机关查扣的涉案车辆及香烟情况。
2、辨认笔录及照片，证实经公安机关组织辨认，证人蔡某、方某2、高某1均分别辨认出被告人蔡锦林；被告人蔡锦林辨认出林某3（手机号码为150××××4000的机主）。
3、手机信息提取笔录及照片，证实公安机关提取了证人蔡某手机中储存的发送给被告人蔡锦林的短信息，信息内容为“锦林：你如果再不出来我们就要报警了”；公安机关提取了被告人蔡锦林手机中昵称为“大憨”的微信号信息。
本案基本事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为：公诉机关起诉指控被告人林文政、蔡锦林违反国家烟草专卖管理法律法规，为他人非法运输香烟，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。指控的犯罪事实和罪名成立，予以支持。公诉机关追加起诉指控被告人蔡锦林犯销售伪劣产品罪，经查，被告人蔡锦林为他人联系香烟运输工作属实，但对他人实际运输的香烟为假冒伪劣香烟之事事前并不明知，故其行为不构成销售伪劣产品罪，应以非法经营罪定罪处罚。被告人林文政及蔡锦林的辩护人辩称两被告人实施的犯罪均系未遂，因非法经营罪系行为犯罪，两被告人实施非法经营行为即构成犯罪既遂，辩护意见不予采纳。被告人蔡锦林及其辩护人辩称，证人汤某1的证言不属实，被告人蔡锦林是在运输途中才知道运输的是香烟，因汤某1的证言与汤某2的微信聊天记录之间能够相互印证，且被告人蔡锦林当天凌晨与被告人林文政驾车自福建省云霄县驶至江西省景德镇的途中，两次更换车辆悬挂车牌，绕道省际检查站逃避检查，足以证明被告人犯意并非途中所生，辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。被告人蔡锦林及其辩护人辩称，在公诉机关指控的第三起犯罪事实中，蔡锦林知道运输的货物是香烟，但并不知道运输的香烟是假冒伪劣香烟，因被告人蔡锦林给方某3联系上运输香烟的工作后，方某3即直接与他人联系运输事宜，蔡锦林对方某3实际运输的香烟为假冒伪劣香烟并不明知，辩护意见予以采纳。被告人林文政、蔡锦林在非法经营的犯罪事实中均起次要作用，系从犯，予以减轻处罚。被告人林文政在起诉指控的第二起犯罪事实中具有自首情节，予以从轻处罚；曾因犯非法经营罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上之刑罚，系累犯，予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款的规定，判决如下：
一、被告人林文政犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金4000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2016年8月6日起至2020年8月5日止）
二、被告人蔡锦林犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金4000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2016年8月6日起至2020年8月5日止）
三、扣押在案的卷烟，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省池州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈少林
人民陪审员 疏喜萍
人民陪审员 杨万松
二〇一七年十月十九日
书 记 员 程志超
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
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