河南省驻马店市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)豫17刑终535号
原公诉机关河南省上蔡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张伟锋，男，1983年9月27日出生,汉族，大学文化，原任上���县公共资源交易中心信息股股长，现住上蔡县。因涉嫌犯受贿罪，于2017年5月18日被指定居所监视居住，同年6月16日被刑事拘留，6月29日被执行逮捕。
上诉人(原审被告人）赵炬，男，1983年11月17日出生，汉族，大专文化，北京国金管理咨询有限公司河南分公司职工，住郑州市管城回族区。因涉嫌犯受贿罪，于2017年7月28日被指定居所监视居住，同年8月11日被刑事拘留，8月23日被执行逮捕。
辩护人张文杰，河南克谨律师事务所律师。
辩护人朱新鲜，河南豫上律师事务所律师。
河南省上蔡县人民法院审理上蔡县人民检察院指控被告人张伟锋、赵炬犯受贿罪一案，于二〇一七年十一月二日作出（2017）豫1722刑初735号刑事判决书。原审被告人张伟峰、赵炬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人张伟峰、赵炬，��取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：一、2011年至2016年，被告人张伟锋在上蔡县公共资源交易中心工作期间，利用工作上的便利条件，在工程招投标过程中，采取透露招标信息等方法收受投标人贿赂款，并为投标人提供帮助。其间，被告人张伟锋分别收受以下人员贿赂款共计人民币297000元：王某10000元、申某10000元、陈某3000元、高某4000元、王某甲3000元、雷某100000元、节某25000元、汪某60000元、任某4000元、和某5000元、姜某5000元、张某10000元、许某3000元、王某乙3000元、王某丙13000元、王某丁34000元、张某甲5000元。
2017年5月15日接到群众举报，上蔡县人民检察院反贪污贿赂局电话通知被告人张伟锋，到该局接受调查，其如实供述了其涉嫌受贿的事实。
二、2012年，被告人张伟锋、赵炬伙同党政军（另案处理）预谋后，利用被告人张伟锋担任上蔡县公共资源交易中心政府采购中心主任的职务便利，操作上蔡县2011年补充耕地项目的代理权，为投标人提供帮助，共同收受他人贿赂款共计人民币350000元，并予以分赃，被告人赵炬分得赃款50000元。其中收受冯某50000元、节某50000元、刘某50000元、雷某50000元、徐某150000元。
2017年7月28日，被告人赵炬接到上蔡县人民检察院反贪污贿赂局电话通知，到该局接受调查，供述了其伙同张伟锋受贿的事实；2017年8月24日，被告人赵炬的近亲属将被告人赵炬违法所得人民币50000元退缴至上蔡县人民检察院。
原判所认定上述事实的主要证据有：书证，证人王某、申某、陈某、冯某、高某、节某、和某、徐某等证人的证言，被告人张伟锋和被告人赵炬的供述等。
原审法院认为：被告人张伟锋身为国家工作人���，利用职务上的便利，单独或伙同被告人赵炬等人非法收受他人人民币共计647000元，为他人谋取利益，数额巨大；被告人赵炬与被告人张伟锋等人预谋，利用被告人张伟锋国家工作人员的职务便利，非法收受他人人民币350000元，为他人谋取利益，数额巨大。被告人张伟锋、赵炬的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之规定，应当以受贿罪追究其刑事责任。被告人张伟锋系初犯，案发后主动投案，如实供述了自己及同案人的犯罪事实，系自首，可对其从轻处罚。被告人赵炬系初犯，退缴了其违法所得人民币50000元，可对其酌情从轻处罚。被告人张伟锋收受他人贿赂款297000元，依法应予以追缴；被告人张伟锋、赵炬共同收受他人贿赂款尚未退缴部分违法所得人民币300000元，依法予以追缴。根据被告人张伟锋、赵炬犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第㈡项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人张伟锋犯受贿罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三十五万元。二、被告人赵炬犯受贿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十五万元。三、被告人张伟锋违法所得人民币297000元予以追缴，上缴国库；被告人张伟锋、赵炬共同违法所得人民币300000元予以追缴，上缴国库。
上诉人张伟峰称：其在共同犯罪过程中所起作用较小，系从犯，应从轻处罚；原判量刑过重。
上诉人赵炬及其辩护人提出的上诉及辩护意见为：其只应对5万元负受贿罪的刑事责任，对其追缴赃款应为5万元。其有���首情节，系从犯，并具有退赃、初犯等量刑情节，应从轻处罚，原判量刑过重。
二审经审理另查明，二上诉人张伟峰、赵炬和他人共同利用国家工作人员张伟峰的职务便利，由张伟峰收受35万元后，分给赵炬赃款5万元。在共同犯罪过程中，赵炬所起作用较小，系从犯。赵炬当庭对公诉机关出示的其本人和同案犯在侦查阶段的供述明确表示无异议。二审经审理查明的其他事实、证据和一审一致，且证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。
关于上诉人张伟峰提出其系从犯，原判量刑过重的上诉意见，和审理查明的事实不符，本院不予采纳。
上诉人赵炬及其辩护人提出“其只应对5万元负受贿罪的刑事责任，对其追缴赃款应为5万元”的意见，经查，其和他人共同受贿35万元，原判依法以其共同犯罪数额35万元追究其受贿罪的刑事责任是正确的，故其只应对5万元负受贿罪的刑事责任的意见不能成立，本院不予采纳。根据审理查明的事实，张伟峰收受贿赂35万元后，分给赵炬赃款5万元，案发后赵炬已退赃5万元，故依据谁得赃谁退赃得多少赃退多少赃的原则，应对赵炬追缴赃款5万元的意见成立，本院予以采纳。原判在查清赵炬已退所得赃款5万元的情况下，仍判赵炬和同案犯共同负责退缴他人所得30万元不当，本院予以纠正。
关于上诉人赵炬及其辩护人提出其有自首情节，应从轻处罚的上诉和辩护意见，经查，赵炬经侦查机关传唤，到案后如实供述和他人共同受贿的事实，当庭对公诉机关出示的其本人和同案犯在侦查阶段的供述明确表示无异议，辩称只对其所得5万元负受贿罪的刑事责任，属于对其行为性质的辩解，不影响自首的认定。故该意见成立，本院予以采纳。
上诉人赵炬及其辩护人提出其系从犯，应从轻处罚的上诉及辩护意见，经查，在受贿35万元的共同犯罪中，从其所处地位、所起作用和所得赃款数额，综合判断其在共同犯罪中处于从属地位，所起作用较小，应当认定为从犯，依法应当对其从轻处罚，故该意见成立，本院予以采纳。
关于上诉人赵炬及其辩护人提出其有退赃、初犯等量刑情节，应从轻处罚的上诉和辩护意见，经查，该量刑情节原判已予以认定，并在量刑时予以考虑。
关于上诉人赵炬及其辩护人提出原判量刑过重的上诉意见，经查，根据二审审理查明的事实，应当认定赵炬为从犯并具有自首情节，依法应减轻处罚，原判应当查清并认定该量刑情节而没有查清和认定，导致量刑失当，本院应予纠正。故原判量刑过重的意见成立，本院予以采纳。
本院认为，原判认定上诉人张伟锋利用其国家工作人员职务上的便利，单独或伙同他人非法收受贿赂647000元，上诉人赵炬伙同他人利用其国家工作人员职务上的便利非法收受贿赂35万元，为他人谋取利益，数额巨大，事实清楚，定罪准确，审判程序合法，对张伟峰的量刑适当，但对赵炬具有的自首、从犯等法定从轻减轻量刑情节没有认定，导致对赵炬的量刑失当，赵炬得赃5万元判其承担另外30万元的退赃责任不当，本院予以纠正。根据上诉人张伟锋、赵炬犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第㈡项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法��第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省上蔡县人民法院（2017）豫1722刑初735号刑事判决书第一项，即被告人张伟锋犯受贿罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三十五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；指定居所监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日。刑期自2017年6月16日起至2022年5月31日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）；
二、撤销河南省上蔡县人民法院（2017）豫1722刑初735号刑事判决书第二、三项，即被告人赵炬犯受贿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十五万元；被告人张伟锋违法所得人民币297000元予以追缴，上缴国库；被告人张伟锋、赵炬共同违法所得人民币300000元予以追缴，上缴国库。
三、上诉人赵炬犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；指定居所监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日。刑期自2017年8月11日起至2019年8月3日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
四、上诉人张伟峰单独违法所得人民币297000元及张伟峰与他人共同违法所得人民币300000元继续予以追缴，上缴国库；上诉人赵炬已退缴的赃款人民币50000元，由收缴机关上缴国库。
本判决为终审判决。
审判长 崔小虎
审判员 王 崎
审判员 程自强
二〇一七年十二月二十八日
书记员 汪阵琦