福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）泉民再初字第1号
原告（反诉被告）福建省九建建筑工程有限公司，住所地福建省宁德市蕉城北路23号。组织机构代码15742078-3。
法定代表人池玉清，董事长。
委托代理人林配金，福建泉顺律师事务所律师。
被告（反诉原告）泉州市海城房地产开发有限公司，住所地泉州市丰泽区田安北路东湖大厦二楼。组织机构代码15611676-3。
法定代表人陈振成，总经理。
委托代理人邓泉源、李燕瑜，福建安凯律师事务所律师。
第三人张照庭，男，1977年11月3日出生，汉族，住泉州市区。
原告福建省九建建筑工程有限公司（以下简称省九建公司）、福建省九建建筑工程有限公司泉州分公司（以下简称九建泉州分公司）因与被告泉州市海城房地产开发有限公司（以下简称海城公司）、第三人张照庭建设工程施工合同纠纷一案，本院于2009年3月26日受理后,于2010年1月15日作出（2008）泉民初字第193号民事判决，双方当事人均不服，提起上诉。福建省高级人民法院于2010年12月8日作出（2010）闽民终字第278号民事判决，已经发生法律效力。九建泉州分公司不服，向最高人民法院申请再审。最高人民法院审查期间，九建泉州分公司被注销，其权利义务由省九建公司承接。最高人民法院于2011年12月20日以（2011）民申字第246号民事裁定，指令福建省高级人民法院再审本案。福建省高级人民法院再审后，于2012年12月3日作出（2012）闽民再终字第12号民事裁定，撤销原一、二审判决，将本案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告省九建公司的委托代理人林配金、被告海城公司的委托代理人李燕瑜、第三人张照庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告省九建公司诉称，2003年11月10日九建泉州分公司与海城公司签订一份《建筑工程施工合同》，约定海城公司将位于泉州市水电工程等发包给九建泉州分公司施工，开工日期为2003年11月17日，竣工日期为2005年元月10日，合同工期为400天，合同价款采用固定价格方式确定。2003年11月15日，双方又签订一份《建筑工程施工合同承包补充合同书》，对合同双方的权利义务，合同款每期的拨付金额和时间等进行了具体约定，其中约定：第八期工程款的拨付时间为竣工验收合同资料完整后拨至总造价的95%（本期金额为390.904万元），第九期为5%作为保修金（本期为129.94万元），保修期按《建筑工程质量管理条例》规定执行，待保修期满后30天一次性付清（其中土建86.64万元，水电43.3万元）。并约定：海城公司按照施工进度拨款的时间不应超过7天，超过10天则工期顺延，且应每日罚款人民币5000元给九建泉州分公司。该工程于2005年5月12日通过竣工验收。双方对工程进行结算，土建部分工程款为23176173.90元，水电等工程造价为4356504.10元，水电部分增加的造价为487388元，合计为28020066元，扣除海城公司已经支付的工程款23505000元（其中包括代付蔡汉鹏水电工程款40万元），海城公司尚欠九建泉州分公司工程款为4515066元。因海城公司未按期支付第八期、第九期工程款，根据合同约定应支付违约金，该违约金暂计至2008年5月12日为人民币5475000元。由于九建泉州分公司已被泉州市工商行政管理局核准注销，其未结的债权债务由省九建公司承接。据此，请求：（一）判令海城公司向省九建公司支付拖欠的工程款4515066元；（二）海城公司向省九建公司支付自2005年5月12日起至实际付清款项之日止按每日5000元计算的违约金，暂计至2008年5月12日逾期付款违约金为人民币5475000元；（三）本案的诉讼费用由海城公司承担。
被告海城公司答辩称：（一）本案建设工程施工合同、补充合同以及后续的协议系第三人张照庭挂靠九建泉州分公司与海城公司签订的，依法应认定为无效合同。（二）根据双方签订的合同约定九建泉州分公司承包的工程范围应包括水表前施工及水表、电表前施工及电表、电话系统施工、有线电视、可视对讲系统等，九建公司对上述这些项目未实际施工，应相应扣减其工程款。海城公司在本案庭审结束后于2013年3月8日向本院申请对九建泉州分公司承包施工的长洲花园A、B幢工程其中水电增加部分的工程造价重新委托评估机构进行评估。并提出蔡汉鹏分包合同案的施工范围与本案的施工合同并不完全一致，不应根据蔡汉鹏分包合同案的结算依据作为本案的水、电、人防、通风项目增减工程部分的结算依据。（三）本案原二审审理终结前海城公司已经实际付款给省九建公司25954178元，而在二审判决生效后，又付款1125442元。（四）本案合同是无效合同，省九建公司无权请求违约金。本案双方约定的每日5000元违约金偏高，应以银行贷款利息为标准。且海城公司也不存在逾期付款的违约行为，省九建公司称海城公司应按日5000元支付其违约金自2005年5月12日起至实际付款之日止没有法律依据，应予驳回。（五）省九建公司逾期交房，给海城公司造成巨大经济损失，省九建公司应按海城公司赔偿给业主的金额全额赔偿给海城公司，第三人张照庭系实际施工人应承担连带赔偿责任。
第三人张照庭述称，同意省九建公司的起诉主张，本人系受九建泉州分公司委托，在“长洲花园”工程项目上，帮忙联系一些工作事项，向海城公司领取的款项也系代表该公司所为。本人虽然有在第八期工程款350多万元的确认单中签字，但是当时也有与海城公司对账经双方签名确认的《说明》中明确了以上材料款和维修款要由海城公司提供票据给九建泉州分公司认可后才能生效，以前的第一期到第七期也都是这样的。
海城公司反诉称：根据双方签订的《建设工程施工合同》、《补充协议书》等约定，九建泉州分公司应于2005年1月10日前将经过竣工验收合格的工程交付给海城公司，并约定如延误工期，九建泉州分公司必须每天承担罚款人民币5000元给海城公司，并承担海城公司因工期延误造成的一切经济损失。2004年5月13日、2005年4月29日，九建泉州分公司又与海城公司两次签订补充协议，确认九建泉州分公司延误工期构成违约的事实。因九建泉州分公司延期交房行为，工程直到2005年5月15日才符合竣工验收条件，且其无法及时提供备案文件以供建设部门验收备案，导致海城公司无法如期向业主交付房屋，海城公司为此遭受经济损失人民币713624.5元。因此,对反诉原告的损失反诉被告应承担赔偿责任。第三人张照庭系本案的实际施工人，挂靠反诉被告施工，其多次代表反诉被告签订合同、领取大量的工程款项及保修费用，本案诉讼与其有利害关系，第三人依法应对该赔偿义务承担连带责任。反诉原告海城公司反诉请求：(一)判令反诉被告省九建公司赔偿因九建泉州分公司延误工期而造成反诉原告的损失计人民币713624.5元;(二)判令第三人张照庭依法对反诉被告的上述赔偿义务承担连带责任；(三)本案本诉及反诉案件受理费等由反诉被告承担。
省九建公司对海城公司提出的反诉请求进行答辩称：（一）海城公司所主张的因九建泉州分公司在工程竣工验收合格后无法及时提供备案文件以供建设部门验收备案，导致海城公司向业主交房逾期,与事实不符。1、根据双方之间签订的《建设工程施工合同》第2部分第32条竣工验收和第3部分第32条约定，九建泉州分公司在提交竣工验收报告时应当向海城公司提交完整的竣工资料，这是竣工验收的前提条件。2、《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》中已经明确载明：（1）建设前期、施工图设计文件审查等技术档案齐全；（2）监理技术档案和管理资料齐全；（3）施工技术档案和管理资料基本齐全；（4）建材、设备、功能检验等试验报告齐全，符合设计及规范要求。由此可见，九建泉州分公司已经按照约定提交了完整齐全的竣工资料，工程并已经竣工验收合格交付使用，九建泉州分公司已经全部履行了应由其提供的备案资料以供海城公司备案手续的义务。3、根据《福建省房屋建筑工程和市政基础设施施工工程竣工验收备案表》中的“竣工验收备案文件明细表”一栏中，供建设部门验收备案的文件除了九建泉州分公司提供的竣工资料外，还包括应由海城公司自己提供的规划部门出具的认可文件或者准许使用文件、环保部门出具的认可文件和准许使用文件等。而从九建泉州分公司提供的证据可以充分证明长洲花园项目于2006年2月23日才通过规划验收，于2006年4月7日才通过环保验收，可见造成备案延误和向业主逾期交房的责任在于海城公司。4、根据《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收暂行规定》第九条规定：“建设单位应当自工程竣工验收合格之日起15日内，依照《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案管理暂行办法》的规定，向工程所在地的县级以上地方人民政府建设行政主管部门备案。”该办法第四条规定：“建设单位应自工程竣工验收合格之日起15日内，依照本办法规定，向工程所在地的县级以上地方人民政府建设行政主管部门备案”。《福建省房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案管理实施细则》第五条规定：“建设单位应当在建设工程竣工验收合格之日起15日内按照建设工程项目分级管理权限向建设主管部门提交下列材料，办理备案手续”而根据福建省建设厅转发《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收暂行规定》的通知第二条规定：“建设单位如在竣工验收通过后三个工作日内未收到质量监督机构签发的责令整改通知书，即可进入验收备案程序，建设单位应自工程竣工验收合格之日起15日内，按照建设项目分级管理权限将工程竣工验收报告报县级以上人民政府建设行政主管部门备案。”根据以上规定，办理备案的义务人是工程建设单位即海城公司，办理备案的时间是自工程竣工验收合格之日起15日内，但海城公司直到2006年4月7日才通过环保验收，延迟至2006年6月16日才通过备案，由此造成的逾期交房与逾期协助办证的违约责任应由海城公司自己承担，与九建泉州分公司无关。（二）海城公司反诉要求九建泉州分公司赔偿因延误工期而造成其损失人民币713624.5元的理由也不能成立。1、根据司法实践，工程竣工验收符合交付使用条件时间的认定，应以取得《验收备案证明书》为前提，取得《验收备案证明书》的，可以追溯到以最后一个项目验收完成视为工程验收完毕。本案工程于2005年5月12日竣工验收合格，而根据海城公司提供的判决书的认定，海城公司的交房时间可顺延至2005年4月24日，因此九建泉州分公司应承担的逾期交房责任的起始时间为2005年4月24日至2005年5月12日，总共18日，九建泉州分公司同意按照合同约定或者房屋月租金的评估结论来计算应承担的海城公司因此赔偿给业主的经济损失，但超出2005年5月12日以后的逾期交房违约金则应由海城公司自己承担。2、海城公司与业主签订的商品房买卖合同中，约定海城公司应在房屋交付使用后365日内将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案，因此反诉人协助办证违约与答辩人工期逾期之间并不存在因果关系，海城公司要求九建泉州分公司赔偿其支付给业主的逾期协助办证违约金的理由不能成立。3、反诉人因不履行法院的生效判决，业主向法院申请强制执行，由此造成申请执行费的支出，是反诉人的过错导致的，申请执行费应由反诉人自行承担。4、根据海城公司提供的民事判决书中有关鉴定费负担的判决，海城公司应负担的鉴定费总共是9100元，海城公司主张其支出鉴定费21673元与事实不符，且该鉴定费也应由海城公司负担。5、因反诉人没有按规定及时办理备案手续，才导致业主提起诉讼，因此，法院的受理费应由反诉人自行承担，退一步讲，反诉人如果认为答辩人应承担的话，答辩人也只能承担与其应该赔付的金额相适应的受理费用。6、根据法院对业主江培付的判决，其中5854元，属于海城公司应当退还给业主的维修基金，也与九建泉州分公司无关。（三）省九建公司存在可以顺延工期的情形。第一、2003年11月15日签订的《建筑工程施工承包补充合同书》第六条约定：“若遇人力不可抗拒的自然灾害应即时办理签证手续，可顺延工期”。省九建公司提供了多份经过管理人员及业主代表签字的《签证备忘录》，以证明在工程施工过程中因暴雨天气和停电等原因无法施工，累计为24天，工期应予以顺延24天。第二、2003年11月10日双方签订的《建设工程施工合同》第二部分“通用条款”第13.1条规定:“因以下原因造成工期延误,经工程师确认,工程相应顺延:……(4)设计变更和工程量增加……”。本案中，省九建公司实际完成工程量为28020066元，比2003年11月15日签订的《建筑工程施工承包补充合同书》第三条“合同价款”约定的工程造价25988608元多出2031358元。因此，合同约定的工期应相应顺延。按25988608元工程需400天完成来计算，每日应完成的工程量为64971.52元，实际多出的2031358元工程量可顺延工期31.3天。第三,双方于2003年11月15日签订的《建筑工程施工承包补充合同书》第七条违约责任第12款约定:“甲方按施工进度拨款时间不超过7天,若超过10天则工期顺延,且以每日罚款人民币5000元给乙方”。因海城公司逾期支付工程款,九建公司则可以顺延工期。综上，造成逾期交房的责任在于反诉人，反诉人应自行承担违约责任，假使答辩人应承担违约责任，答辩人只能在逾期交付18天的期限内承担应承担的责任，总共60390元，超过部分和逾期协助办证的违约责任以及相应的诉讼费和执行费应由反诉人自行承担。
第三人张照庭对海城公司的反诉答辩称，同意省九建公司的答辩意见，第三人张照庭不是九建泉州分公司的项目经理和实际施工人，更不存在挂靠省九建公司施工的事实。2006年9月26日第三人出具的《确认单》是根据海城公司单方的说法，第三人作为工程的联系人予以签字，但并没有收到海城公司的材料款和维修款的票据以及相应的款项，对海城公司是否有实际发生材料款、维修款的事实，以及海城公司单方提出的材料款、维修款2417178元能否从其应付的工程款中抵扣，双方在2008年3月10日所作的《说明》中已有明确约定，即“以上维修款和材料款甲方（即海城公司）要提供票据经九建分公司认可后确认生效。”该约定是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律法规的强制性规定，对双方均具有法律约束力。但原判决对此约定均视而不见。在海城公司未提供材料款、维修款票据经省九建公司确认的情况下，有意绕过该约定而将未生效的2417178元从海城公司应付的工程款中扣除。因此，该确认单中所谓材料款、维修款2417178元不能作为海城公司已付的工程款从第八期工程款中扣除。第三人作为九建泉州分公司经理的朋友，仅帮忙该公司联系一些工程上的事情，并没有海城公司所说的实际施工和挂靠施工的事实，海城公司以此诉求第三人承担连带责任缺乏事实根据和法律依据，应予以驳回。
原告省九建公司为证明海城公司尚欠其工程款4515066元以及应支付暂计至2008年5月12日逾期付款违约金人民币5475000元的主张,向本院提供如下证据:
1、2011年2月15日省九建公司作出的闽九建办[2011]55号《关于撤销“福建省九建建筑工程有限公司泉州分公司”分支机构的决定》，内容载明：该九建泉州分公司注销后，其未结的债权债务由省九建公司来承接。泉州市工商行政管理局于2011年5月12日作出注销核准内字[2011]第34号《企业注销核准通知书》，对省九建公司申请注销九建泉州分公司，该注销登记已核准。证明九建泉州分公司已被工商部门注销，其未结的债权债务由省九建公司来承接。
2、2003年11月10日九建泉州分公司与海城公司签订的《建设工程施工合同》,该合同约定海城公司将“长洲花园”A、B幢土建、水电、人防、通风等工程发包给九建泉州分公司承建,开工日期为2003年11月17日,竣工日期为2005年元月10日,合同总工期为400天;竣工变更或工程量增加,工期相应顺延;第七条约定:项目经理为周初汉;第35条约定:海城公司按照施工进度拨款不应超过7天，超过10天工期顺延，且海城公司应每日支付九建泉州分公司罚款5000元。在该合同附件3:工程保修期约定:土建工程为2年,屋面防水工程为5年,电气管线,上下水管安装工程为2年,质量保修期从工程实际竣工之日算起。现在保修期均已届满。
3、2003年11月15日双方签订的《建设工程施工承包补充合同书》，合同约定：对工程款每期的支付期限、款项数额、违约责任等进行了具体约定，其中约定第八期工程款支付时间为竣工验收合格资料完整后拨至总造价的95%（本期金额为390.904万元），第九期为留5%（129.94万元，其中土建86.64万元，水电43.3万元）作为保修金，保修期按照《建设工程质量管理条例》执行，待保修期满后30日内一次性付清。海城公司按照施工进度拨款不应超过7天，超过10天工期顺延，且海城公司应每日支付九建泉州分公司罚款5000元。本补充合同取代《建设工程施工合同》，具有法律效力。
4、《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》，证明九建泉州分公司所承建的工程竣工日期为2005年5月12日。竣工时，原告已完成所有设计项目，全部履行合同约定，技术档案、管理资料基本齐全，使用材料，设备功能检测等试验报告基本齐全，符合设计和规范要求。
5、《福建省房屋建筑工程和市政基础设施竣工验收备案表》，证明九建泉州分公司所承建的工程竣工日期为2005年5月12日。
6、《长洲花园A、B幢工程结算审定表》，证明双方于2007年12月25日进行结算，确认土建总造价为23176173.9元；水、电、人防、通风工程合同造价4356504.1元。水、电、人防、通风工程增加补差部分当时尚未进行结算。
7、三明闽审工程造价咨询有限公司的《造价文件》，证明该造价咨询公司经法院委托，对九建泉州分公司承包的本案水、电、人防、通风工程增加补差部分进行了造价鉴定，结论为水电工程增加造价为487388元。
8、九建泉州分公司与海城公司2008年4月30日、2005年10月6日的《对帐纪要》，证明海城公司已经支付合同约定的1-7期工程款总计2078万元，第八期、第九期工程款尚未支付清楚。双方对帐惯例以《对帐纪要》形式出现，并加盖双方公司公章。
9、落款时间为2008年3月10日九建泉州分公司张照庭与海城公司财务许冬梅对帐的《说明》，双方在《说明》中明确约定维修款及材料款被告要提供票据供九建泉州分公司确认生效，但被告至今均未提供票据供九建泉州分公司确认，证明张照庭确认书中仅有115万元可以认定，其余维修款及材料款计2417178元至今未生效，不能抵扣被告应支付的工程款。
10、本案工程的《建设工程规划许可证》，证明长洲花园A、B幢房屋建设工程规划情况。
11、泉州市城乡规划局作出的《建设工程竣工规划验收意见书》，以证明海城公司没有按照规划许可的内容和范围进行建设，于2006年2月23日才通过规划验收，因此造成了备案时间和办证时间的推迟，海城公司应自行对此承担责任。
12、《环保验收意见书》，证明长洲花园项目直到2006年4月7日才通过环保验收，由此造成的备案、办证时间的推迟，海城公司应自行承担责任，与九建泉州分公司无关。
13、《签证备忘录》9份，以证明该工程在建设过程中因停电、停水、暴雨等原因停工24天，根据合同约定可以顺延工期24天。
14、2006年4月18日九建泉州分公司致海城公司的《告知函》，证明本案工程于2005年5月12日竣工验收时内业资料手续完整，所有资料并已存档，九建泉州分公司多次口头要求海城公司进行工程款决算，支付拖欠的工程款，但海城公司迟迟不予解决。要求海城公司在收到此函后一星期内与九建泉州分公司进行工程款决算,否则,届时一切后果由海城公司承担。
15、本院作出的（2008）泉民终字第1600号民事判决书，证明经过法院委托鉴定，水电部分工程增加的造价为487388元，已为生效法律文书确认。
海城公司对省九建公司提供的上述证据质证称：
1、对《关于撤销“福建省九建建筑工程有限公司泉州分公司”分支机构的决定》和《企业注销核准通知书》这两份证据的真实性以及该证据可证明九建泉州分公司已被注销,其未结的债权债务由省九建公司来承接表示无异议。
2、对《建设工程施工合同》的真实性无异议。
3、对《建筑工程施工承包补充合同书》的真实性无异议，但对证明内容有异议。补充合同书体现承包范围包括甲方（海城公司）提供的福建省国防工业设计院设计经市审图中心审查的泉州“长洲花园”A、B幢施工图纸。证明在图纸中包含的电表前施工，水表前施工，有线电视施工，电话系统施工，可视对讲系统施工，地下室战时动力弱电安装，人防水、电、通风等工程量九建泉州分公司并未施工，该部分工程量应予扣除。根据合同约定竣工日期为2005年1月10日，如延误工期，应承担海城公司因工期延误造成的一切经济损失。对合同增减部分，更改工程量以现场签证为准，经海城公司审核后双方加盖公章为依据，决算价应扣除其它直接费、现场经费、间接费、利润的差值乘优惠率（A幢优惠88.52%,B幢优惠78.12%）。《补充合同书》约定第八期工程款支付时间为：竣工验收合格资料完整后拨至总造价的95%（本期金额为390.904万元）；但九建泉州分公司迟迟不提供人防等内业资料，导致海城公司无法进行验收备案，直到2006年6月16日才完成备案，符合交付条件。第九期为保修金（本期金额为129.94万元），待保修期满后30天付清。保修期为：土建工程为2年，屋面防水为5年，电气管线、上下水管线安装工程为2年；承包人应在接到修理通知后7日内派人修理，否则，发包人可自行委托他人修理，费用从质量保修金内扣除。因九建泉州分公司从承接工程开始就未能按施工进度完成，延误工期；双方在2005年4月29日的《补充协议》中确定，九建泉州分公司保证于2005年5月13日完成工程项目，如没有完成应无条件退场，九建分公司放弃向海城公司收取第八期、第九期工程款，如能在2005年5月13日完成工程项目，则双方应根据《补充协议书》约定工期逾期违约金计算方法，确定九建泉州分公司应支付海城公司违约金额后，余款再按《补充合同书》第四条约定结算第八期、第九期工程款等内容。至今为止九建泉州分公司尚未与海城公司确定应支付给海城公司的违约金额，因此第八期、第九期工程款支付条件尚未成就。根据2004年5月13日签订的《补充协议书》约定，省九建分公司每超期一天完成施工任务，扣该期进度款人民币5万元，九建泉州分公司超期125天，应扣进度款6250000元，因此海城公司不存在逾期支付工程款。本案双方约定的每日5000元违约金偏高，应以银行贷款利息为标准。
4、对九建泉州分公司提供的《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》的真实性无异议，但该证据证明诉争工程是在2005年5月15日而非2005年5月12日工程通过竣工验收，此时施工技术档案和管理资料等仅仅基本齐全，尚欠缺很多内业资料。
5、对《福建省房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表》，证明该工程于2006年6月16日通过备案正因为九建泉州分公司迟迟不提供施工日记、人防等内业资料等原因所造成。
6、对《“长洲花园”A、B幢工程结算审定表》的真实性无异议，但该审定表中水、电、人防、通风等项目的工程量增减部分，尚未进行结算。
7、对三明闽审工程造价咨询有限公司的《造价文件》真实性有异议，该证据与本案不具有关联性，不能作为本案定案的依据，应该重新予以鉴定。蔡汉鹏（原水电分包人）提供评估的资料不够真实，评估单位仅凭联系签证单上的工程量予以计算。（1）根据海城公司与九建泉州分公司签订的《建筑工程施工承包补充合同书》决算办法中关于工程量计算应以“若有更改工程量以现场签证为准，经海城公司审核后双方加盖公章为依据”。而蔡汉鹏提供签证单多数未经海城公司加盖公章，丰泽法院在审理分包工程一案时，海城公司曾提出异议，丰泽法院认为分包工程主体为九建泉州分公司，如九建泉州分公司确认即为送审证据。海城公司认为在本案中应扣除海城公司未盖章认可的签证单，该部分签证单不能作为将来评估送审的证据。（2）部分签证单中监理签证一栏中仅书写“以上项目属实，工程量待定”，监理并未对联系单上的工程量予以确定，而且这些签证单中又存在很多未根据海城公司指示而办理的情况，签证单还有些项目没有实际施工。但评估单位却在未经现场查勘的基础上，而单方面、完全地凭联系单上的工程量予以计算，远远超出了实际工程量。
8、对2004年8月30日和2005年10月6日的九建泉州分公司与海城公司《对帐纪要》的真实性无异议，对证明内容有异议。根据海城公司提供的证据表明第八期、第九期工程款已存在超额支付。
9、对2008年3月10日九建泉州分公司张照庭与海城公司财务许冬梅之间对帐《说明》的真实性有异议，该说明是张照庭称其要与九建泉州分公司对帐，让许冬梅给他证明才形成的。《说明》中的文字“以上维修款和材料款甲方要提供票据经九建分公司认可后确认生效”系张照庭事后添加的，不属实。双方没有在《说明》中立甲乙双方，结尾却突然添加“甲方”字眼显然不符合书写的习惯。该《说明》中的款项早在2005、2006、2007年之前已经实际支出，张照庭为什么当时不提出异议，却于2008年3月10日才让许冬梅证明，而随后又立即在2008年4月21日起诉海城公司。在《说明》中支出的款项3567175元是张照庭多次确认，精确到元，作为一个成年人怎么可能在没收到票据就对这么巨额现金进行确认。
10、对《建设工程规划许可证》的真实性无异议，但是由于九建泉州分公司提供的内业资料不完全，导致《建设工程竣工规划验收意见书》不能及时作出。
11、泉州市城乡规划局作出的《建设工程竣工规划验收意见书》的真实性无异议。
12、对《环保验收意见书》的真实性无异议，但是因为九建泉州分公司对人防、水、电、通风等工程未能按合同施工，及九建泉州分公司提供的内业资料不完全，导致验收不能及时作出。
13、对关于工期顺延的九张《签证备忘录》的真实性无异议。
14、对《告知函》的真实性有异议，《告知函》所述不实，九建泉州分公司并未提供“办理完整的竣工验收合格所有资料并已存档”，截止其发函时，九建泉州分公司尚未提供人防相关资料，导致无法备案。
15、对泉州市中级人民法院作出的（2008）泉民终字第1600号民事判决书，该生效民事判决书确认的分包工程与本案的总包工程是不同的法律关系，分包工程的工程量不能作为认定总包工程其中水电工程量的依据。
海城公司为证明其答辩和反诉主张，向本院提供以下证据：
1、九建泉州分公司与海城公司之间签订的《建设工程施工合同》、《建设工程施工承包补充合同书》以及2004年5月13日、2005年4月29日分别签订的《补充协议书》、《补充协议》，以证明：（1）根据双方之间的合同约定，长洲花园的竣工日期为2005年元月10日,九建泉州分公司若延误工期，必须承担每天罚款5000元给海城公司的违约责任，并承担因工期延误造成的一切经济损失;（2）合同中增减部分更改工程量要以现场签证为准，经海城公司审核后加盖双方公章确认，决算价应扣除其它直接费、现场经费、间接费、利润等的差值后乘优惠率计算（其中A幢优惠率为88.52%；B幢优惠率为78.12%）。（3）《补充合同书》约定第八期工程款支付时间为：竣工验收合格资料完整后拨至总造价的95%（本期金额为390.904万元）；但省九建分公司迟迟不提供人防等内业资料，导致海城公司无法进行验收备案，直到2006年6月16日才完成备案，符合交付条件。第九期为保修金（本期金额为129.94万元），待保修期满后30天付清。（4）因九建泉州分公司从承接工程开始就未能按施工进度完成，工期延误；双方在2005年4月29日的《补充协议》中确定，九建泉州分公司保证于2005年5月13日完成工程项目，如没有完成应无条件退场，九建泉州分公司放弃向海城公司收取第八期、第九期工程款;如能在2005年5月13日完成工程项目，则双方应根据《补充协议书》约定工期逾期违约金计算方法，确定九建泉州分公司应支付海城公司违约金额后，余款再按《补充合同书》第四条约定结算第八期、第九期工程款等内容。
2、2005年3月3日、4月4日、5月19日、6月14日、7月4日、8月25日、8月27日、2006年2月21日、4月24日、7月17日、7月31日、12月8日等海城公司致九建泉州分公司的函，证明：（1）九建泉州分公司延误工期，未能及时交付工程，海城公司多次发函交涉，要求九建泉州分公司按照合同和补充协议的约定承担违约责任。（2）施工项目存在部分需要整改的项目，致使交房无法顺利进行，海城公司多次通知九建泉州分公司整改。（3）九建泉州分公司提交的内业资料存在很多问题，致使工程无法顺利备案，直到2006年6月16日才获得验收备案。（4）九建泉州分公司的施工工程部分存在楼板裂缝、外墙涂料裂缝、外墙渗水、屋面防水变形等质量问题，业主纷纷提出索赔。
3、九建泉州分公司给海城公司的2005年元月20日、4月15日、9月11日、7月21日的《回复函》，证明：（1）九建泉州分公司承诺对其造成的工期延误将按照合同及补充协议等约定向海城公司承担违约责任；（2）九建泉州分公司因资金困难要求向海城公司借款解决工人工资。（3）因质量问题需要整改，九建泉州分公司承诺在规定时间内完成修缮，否则由海城公司自行组织人员处理，费用由九建泉州分公司承担。
4、2005年6月17日泉州市建设工程质量监督站作出的《泉州市长洲花园A、B幢竣工工程实体检查整改意见》，证明：虽然已经竣工验收，但工程仍存在一些需整改的地方，且部分内业资料不完整。
5、《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》和泉州市建设局出具的《竣工验收备案证明书》，以证明因业主催促交房，工程不得不于2005年5月15日竣工验收，但施工技术档案和管理资料等仅仅基本齐全，尚欠缺部分内业资料，工程于2006年6月16日才通过备案。
6、支付工程款情况表：2004年8月30日、2005年10月6日《对帐纪要》、2005年10月27日、2006年9月26日张照庭出具的确认单、借条、收条、九建泉州分公司出具的部分收款收据、部分业主出具的收条，证明海城公司已支付第一期至第七期工程款2078万元；并已支付第八期、第九期工程款计5174175元。
7、关于合同施工范围的证据：（1）《建设工程施工承包补充合同书》、图纸、及《A、B幢设备及安装工程预算书》；证明分包合同蔡汉鹏的施工范围与九建泉州分公司的施工范围不一致。（2）海城公司自行委托编制的《设备及建筑安装工程结算表》（A幢）及《工程结算书》（B）。证明长洲花园A、B幢总承包合同范围内水电工程减少的工程量及工程款。（3）海城公司自行委托编制的《设备及建筑安装工程结算表》（A幢）及《工程结算书》（B）。证明长洲花园A、B幢总承包合同范围内水电工程增加的工程量及工程款。（4）（2007）丰民初字第734号案卷（蔡汉鹏诉省九建公司及海城公司建设工程分包合同纠纷一案）法庭审理笔录、质证笔录、调查笔录，证明张照庭在该案件应诉时一直以九建泉州分公司代理人及公司项目经理身份代理诉讼。省九建公司至今无法提供张照庭是其员工的证据，本案是一个典型的借用资质挂靠施工合同。（5）海城公司在另案中提供的补充证据：A、海城公司与电信公司《关于长洲花园电信综合接入网络合作建设协议书》、B、海城公司与泉州市亿力工程建设有限公司签订的《电力建设工程施工合同及安装工程结算书》、C、海城公司与自来水公司的《施工合同及安装工程结算书》、D、海城公司与泉州市电子工程建设有限公司签订的《长洲花园智能化小区承包合同书》、E、施工单位出具的收款收据。在对这些证据调查质证时作为另案九建泉州分公司代理人的张照庭对海城公司提供的关于海城公司委托其他部门对电表前施工、水表前施工、有线电视施工、电话系统施工、可视对讲系统进行施工的证据均无异议，由此可见，九建泉州分公司已认可本案的水电工程中电表前施工、水表前施工、有线电视施工、电话系统施工、可视对讲系统并非由其施工的事实。并且九建泉州分公司对于海城公司委托编制的诉争工程A、B幢水电工程增减的工程量及工程款无异议。
8、海城公司损失部分的证据：泉州市丰泽区人民法院民事判决书56份，业主的起诉书和法院准许撤诉的民事裁定书20份，业主起诉书和民事调解书8份，逾期交房违约金业主所签的收条，丰泽法院执行款代管凭证,以证明因九建泉州分公司逾期交房和未及时提供备案文件供海城公司向建设部门验收备案，导致海城公司逾期交房给业主并导致逾期协助业主办证，业主向法院起诉，丰泽法院判决海城公司应向业主支付逾期交房和办证违约金，部分案件则海城公司与业主达成调解和和解协议，海城公司共已经向业主支付逾期交房、逾期办证违约金共计530261.34元。同时经过丰泽法院执行，海城公司支付案件受理费、鉴定费和逾期交房等违约金人民币178928.2元。
省九建公司对海城公司提供的上述证据质证称：
1、对海城公司提供的《建设工程施工合同》、《建筑工程施工承包补充合同书》真实性无异议，但证明对象与海城公司不同：（1）从合同看，双方当事人明确为海城公司和九建泉州分公司；（2）合同约定逾期付款每日罚款人民币5000元给乙方（即九建泉州分公司）；（3）根据合同第2部分第32条竣工验收和第三部分第32条的约定，九建泉州分公司在提交竣工验收报告时应向海城公司提供完整竣工资料，这是竣工验收的前提条件。（4）《补充合同书》第八条约定:乙方（九建泉州分公司）必须配合相关工程（如供水、电、煤气、电视、有线电视）的施工，可以证明该部分工程不包含在包干价施工范围之内；（5）补充合同第四条约定竣工验收合格资料完整后拨至总造价的95%（本期金额为390.904万元），留5%作为保修金（本期为129.94万元）；保修期按《建设工程质量管理条例》规定执行，待保修期满30天一次性付清（其中：土建86.64万，水、电43.3万），可以证明土建和水电的保修期分别届满后应分别支付保修金，但海城公司没有按约定支付第八期和第九期工程款；（6）第七条违约责任约定海城公司若拨款时间超过约定时间10天，工期顺延，且以每日罚款人民币5000元给九建泉州分公司。对2004年5月13日的《补充协议书》、2005年4月29日的《补充协议》的真实性无异议，但2004年5月13日的《补充协议书》已为2005年4月29日的《补充协议》所取代，而根据2005年4月29日的《补充协议》，九建泉州分公司已按协议第一条约定时间完成所有工程项目并通过竣工验收，交付给海城公司使用，但海城公司没有按约定向九建泉州分公司支付第八期、第九期工程款；且本协议第五条的约定并没有变更第八期、第九期工程款的支付时间。根据第五条约定，九建泉州分公司仅是同意工期逾期违约金可从第八期、第九期工程款中扣除。
2、对2005年3月3日的海城公司致九建泉州分公司的函真实性有异议，九建泉州分公司没有收到该函；对2005年4月4日的函，九建泉州分公司已按约定通过工程竣工验收并交付使用；2005年5月19日的《通知》、2005年6月14日的函反映的内容均不真实，海城公司认为存在质量问题应提供泉州市质监站的意见书，该工程竣工验收已通过，没有复验，没有存在问题，无须整改。对海城公司提供的2005年7月4日的函、2005年8月25日函及报告真实性均不予确认，对于海城公司2005年8月27日函，该函九建泉州分公司已于2005年9月11日作出回复，并按回复内容进行修缮和整改完成；工程内业资料已完整移交完毕。对海城公司2006年2月21日的《整改通知》内容不真实；2006年4月24日的《回函》可以证明海城公司找借口不与九建泉州分公司进行结算，也不按约定支付工程款，已构成违约。对海城公司于2006年7月17日的函真实性无异议,对于海城公司2006年7月31日的函和2006年12月8日的《通知》真实性均不予确认。
3、对九建泉州分公司于2005年元月20日《报告》、2005年4月15日的《回复函》、2005年9月11日回复报告、2006年7月21日的《回复函》的真实性则均无异议，可以证明存在的少数问题已经整改完毕。
4、对于泉州市质量监督站《工程实体质量检查意见书》、《实体检查整改意见》真实性无异议，但该意见的截止时间为2005年4月8日，之后通过整改，工程已于2005年5月12日通过竣工验收合格，九建泉州分公司并提交完整齐全的竣工资料。
5、《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》的真实性无异议，体现竣工日期为2005年5月12日，且竣工资料齐全，没有欠缺内业资料。对《竣工验收备案证明书》真实性无异议，迟延备案是海城公司的原因造成的，海城公司应自行承担责任。
6、2004年8月30日、2005年10月6日《对帐纪要》表示无异议，证明双方对帐惯例是加盖双方公章确认；对于张照庭签署的2005年10月27日的《确认单》、2006年9月26日的《确认单》不予确认，根据2008年3月10日的双方共同出具的《说明》，该《确认单》中有维修款和材料款2417178元海城公司要提供票据给九建泉州分公司认可后确认生效，但至今海城公司未能提供维修款和材料款的有关票据。因此，该确认单中2417178元工程款未生效，该确认单不能作为海城公司有付3567175元工程款的证据。九建泉州分公司对第八期工程款仅收到272.5万元。对于海城公司提供的工程竣工后付款的《收款收据》两份、进帐单、支票存根、借条、收条、中国建设银行存款凭条、缴款收据、中国建设银行自助终端客户凭条的真实性无异议，对该部分款项有收到予以确认。但对于海城公司支付给业主的《收条》3份真实性不予确认，对海城公司的付款行为不予认可。
7、对海城公司提供的关于合同施工范围的证据质证：（1）对泉州长洲花园A、B幢工程图纸不能证明九建泉州分公司的实际承建范围。对于《设备及安装工程预算书》（A幢）及《安装工程预算书》（B幢）的真实性不予确认，该预算书的编制时间为2003年7月30日，当时合同尚未签订。但九建泉州分公司与海城公司在2003年11月15日签订的《工程施工补充合同书》中已明确不包含供水、供电、电讯、有线电视、煤气等工程，也应视为对施工范围的变更。九建泉州分公司的承建范围应以双方签订的施工合同为准。对水电安装施工合同的真实性无异议。但分包合同中不包括的承建范围也不包括在九建泉州分公司与海城公司签订的《建设工程施工承包补充合同书》的承建范围，九建泉州分公司水电承建范围均由蔡汉鹏施工完毕并交由海城公司使用。另对水电增加部分487388元已经发生法律效力的丰泽区人民法院（2007）丰民初字第734号《民事判决书》所确定。（2）对海城公司自行委托他人编制的《设备及建筑安装工程结算表》（A幢）及《工程结算书》（B幢）减少的工程量及工程款，该证据系海城公司单方制作，真实性不予确认。（3）对海城公司自行委托他人编制的《设备及建筑安装工程结算表》（A幢）及《工程结算书》（B幢）增加的工程量及工程款，该证据系海城公司单方制作，真实性不予确认。（4）对（2007）丰民初字第734号案卷（蔡汉鹏诉省九建公司及海城公司建设工程分包合同纠纷一案）法庭审理笔录、质证笔录、《补充证据清单》、调查笔录的质证：张照庭不是九建泉州分公司项目经理，其也没有挂靠九建泉州分公司施工；对《补充证据清单》的','2018-09-27
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