四川省乐山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)川11刑终186号
原公诉机关四川省乐山市市中区人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡军华，男，1975年9月12日出生于四川省437，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省乐山市市中区。1994年因犯抢劫罪被四川省乐山市市中区人民法院判处有期徒刑三年，2013年11月6日因犯贩卖毒品罪被四川省乐山市市中区人民法院判处有期徒刑八个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年4月21日被刑事拘留，同年5月24日被依法逮捕。现羁押于乐山市看守所。
上诉人（原审被告人）张伟，男，1984年9月28日出生于四川省515，汉族，本科文化，无业，户籍所在地四川省宜宾县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年4月21日被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于乐山市看守所。
四川省乐山市市中区人民法院审理四川省乐山市市中区人民检察院指控原审被告人胡军华、张伟犯贩卖毒品罪一案，于2017年11月7日作出（2017）川1102刑初298号刑事判决。宣判后，原审被告人胡军华、张伟不服，提出上诉。本院于2017年12月7日受理本案，并依法组成合议庭，于同月22日公开开庭审理了本案。四川省乐山市人民检察院指派检察员雷文莉出庭履行职务，上诉人（原审被告人）张伟到庭参加诉讼。本案审理过程中，上诉人（原审被告人）胡军华自愿申请撤回上诉。经合议庭评议决定，现已审理终结。
原判认定，被告人胡军华系吸毒人员，为达到以贩养吸的目的，在2016年12月至2017年4月，胡军华先后多次零星贩卖冰毒给吸毒人员赖某、奚某某（二人均已行政处罚）、袁某，期间，被告人张伟多次帮胡军华将所贩卖的冰毒送至吸毒人员赖某、奚某某的手中，以换取在胡军华处获取免费吸食冰毒。2017年4月20日15时许，公安机关在乐山市市中区竹林路821号7栋1单元4楼4号房中将胡军华、张伟抓获归案，并当场从胡军华身上查获冰毒疑似物五包，经称量，净重共2.58克；从吸毒人员奚某某身上查获当日其向胡军华所购冰毒疑似物一包，经称量，净重0.17克。经鉴定，上述被查获冰毒疑似物均检测出甲基苯丙胺成分。
上述事实，公诉机关当庭宣读和出示，并经法庭质证、认证的以下证据予以证实。
1.立案决定书、受案登记表，证实案件立案受理情况。
2.拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，主要证实二被告人被采取强制措施的概况。
3.抓获经过，证实二被告人于2017年4月20日被公安机关抓获。
4.吸毒人员动态管控详细信息、户籍信息，证实二被告人具有吸毒史，系完全刑事责任能力人及基本身份信息。
5.扣押决定书、扣押清单，证实公安机关依法对被告人胡军华所持有的五小包冰毒疑似物以及证人奚某某所持有的一袋冰毒疑似物进行扣押。
6.行政处罚决定书，证实公安机关依法对案发当天挡获的吸毒人员奚某某、赖某等人所采取的行政处罚措施。
7.社会危险性情况说明表，证实被告人胡军华、张伟系有吸毒不良记录的人。
8.鉴定意见通知书，证实公安机关将鉴定结论告知被告人胡军华及证人奚某某。
9.刑事判决书，证实被告人胡军华的前科犯罪情况。
10.情况说明，主要证实公安机关在抓获当天已安排被告人胡军华对查获的毒品进行指认，并全程录音录像，扣押的毒品除用于鉴定外，其余已全部上交禁毒大队。
11.辨认笔录，证实胡军华辨认出朱某、张伟、冯某某、袁某、奚某某、赖某；证人奚某某辨认出张伟、胡军华；证人冯某某辨认出赖某、朱某某；证人朱某某辨认出赖某；证人袁某辨认出胡军华、张伟；张伟辨认出赖某、袁某、奚某某、胡军华。
12.搜查笔录，证实搜查情况。
13.称量、取样笔录，证实对被告人胡军华及吸毒人员奚某某身上所查获的毒品称量及取样的过程。
14.现场平面示意图、现场照片，证实案发现场概况。
15.证人赖某的证言证实，赖年2017年4月20日中午到冯志英家里，当时有胡军华、张伟、冯某某三个在房子里，赖某找胡军华摆了一会儿龙门阵，胡军华就把冰毒拿出来，张伟把冰毒铺在板子(锡箔纸)上，我们就开始用壶壶儿吸冰毒，赖某和胡军华、张伟先轮到吸了一会儿，冯某某当时可能睡着了。胡军华是贩卖毒品的。赖某买过四五次冰毒。最近一次大概是在四五天前。那天的中午赖某跑到冯某某住的王河三号小区7栋1单元4楼4号，赖年给胡军华说“拿一袋东西”，胡军华就拿了一小袋冰毒给赖某，赖某给了钱，但是记不清楚是手机转账还是付的现金。之前赖某还在冯某某的房子里面向胡军华买过两三次冰毒，具体的时间和具体的经过现在记不到了，每次都是买100元钱0.5克一小包。
16.证人奚某某的证言证实，胡军华的绰号叫“怀儿婆”。刚认识胡军华的时候胡军华主动给奚某某讲自己在卖冰毒的。在胡军华手中买过两次冰毒。4月20日下午，奚某某叫胡军华卖100元钱的冰毒给自己。胡军华就让奚某某到单元楼楼梯口处等着，他让一个小兄弟给奚某某拿下来。过了一会儿，胡军华说的小兄弟就过来了，并且拿了一小袋冰毒（0.5克）给奚某某，奚某某给了胡军华的小兄弟100元钱。上一次是一个月前，当时是在王河小区3期7栋1单元楼下，也是胡军华让他的小兄弟拿给奚某某的。当时奚某某也是买了100元钱的冰毒。
17.证人袁某的证言证实，袁某2017年4月20日吸食的冰毒就是“眼镜”提供的冰毒。“眼镜”叫胡军华，在贩卖冰毒。袁某是通过冯某某认识他的。被抓的前十天左右的早上袁某直接到王河小区3期7栋1单元4楼4号找到胡军华，袁某向胡军华说买100元钱的冰毒，胡军华就在电脑旁边的一个盒子里拿了一包冰毒给袁某，袁某拿了100元钱的现金给胡军华。第二次就是4月20日早上，袁某还是上楼找到胡军华向他买了150元的冰毒。当时胡军华手里没有那么多货。后来下午袁某再去找胡军华拿余下的冰毒时，就被抓了。
18.证人冯某某的证言证实，冯某某被公安机关抓获时在和胡军华摆龙门阵。在房间里发现的疑似吸毒用的瓶子和吸管都是胡军华的。一起被抓获的有“赖赖”、朱哥、胡军华、张伟以及一个女的。胡军华是卖冰毒的。吸食的冰毒是胡军华的。冯某某知道胡军华等人在廉租房内吸食毒品，贩卖毒品。
19.证人朱某某的证言证实，朱某某2017年4月20日下午到王河3号小区7栋1单元4楼4号去找胡军华和冯某某，去了以后看到电脑桌上面有冰毒，就拿出来吸食了几口，吸完了就耍游戏，后面警察就来了。当时就只有朱某某、张伟、冯某某、胡军华、赖赖，后面又来了一个中年妇女。吸食毒品的时候有张伟、冯某某、胡军华、赖赖都在场。
20.被告人胡军华的供述与辩解证实，大概就是前几天晚上的时候赖某（绰号“赖赖”）说他想买150元钱的钱的冰毒，胡军华就称了0.75克出来装在一个小的塑料包里面，然后喊张伟给他送过去了，当时赖某在檀木家园，张伟就按照胡军华说的把冰毒送檀木家园小区的门口，赖某通过微信转账了150元钱。前几天，袁某直接来喊胡军华拿了100元的冰毒，胡军华将事先分好的一包0.5克冰毒拿给她，袁某拿了100元钱。“毛毛”（奚某某）找胡军华买过两次冰毒。第一次是3月份一天下午，奚某某喊胡军华拿100元钱的冰毒给他，他楼下等胡军华。胡军华就拿了100元钱的冰毒给张伟。当时张伟正要去网吧，胡军华就喊张伟送到楼下，把冰毒交给奚某某。第二次是4月20日中午，奚某某还是喊胡军华拿100元钱的冰毒，他在楼下等，胡军华就称了0.5克冰毒用透明小封口袋装好，还是给张伟让张伟拿下楼去给奚某某。张伟下楼将冰毒给奚某某后回来拿了100元钱现金给胡军华。胡军华是通过冯某某认识的张伟，胡军华让张伟偶尔帮送点冰毒去给那些要买冰毒的人，胡军华偶尔请他免费吃点冰毒，张伟本来就要吸冰毒。胡军华卖的冰毒就是100元钱一小包，一小包里面有0.5克冰毒。买回来的冰毒是用大的塑料袋装的，胡军华用电子称称好之后分装在小的塑料口袋里面。一般就是有人上来到王河三号小区7栋1单元4-4房子里面来买，或者打电话，胡军华喊张伟给对方约好地方送过去。吸冰毒的人都知道我们装冰毒都是用小封装袋分装好的，胡军华给张伟装好冰毒的分装袋是透明的，没有拿其他物品来遮掩，张伟一眼就看的到。张伟在胡军华处吸食冰毒没有出钱，是胡军华免费给他吸食的，所以张伟帮胡军华带冰毒给其他人是作为一种回报的形式。
21.被告人张伟的供述与辩解证实，通过冯某某认识的胡军华，最初张伟一直在胡军华那里买冰毒吸食，后来张伟没有钱了，就偶尔帮胡军华按他说的地点送冰毒给外面的买家，作为回报，张伟在他那儿购买冰毒吸食的时候张伟有钱就给他钱，张伟没钱的时候，他就不收张伟的钱，偶尔还给张伟买饭吃。今年2月份开始帮胡军华送毒品给买家的。准确次数记不清楚了，每次都是按照他说的地点和买家的体貌特征，张伟给买家送过去。地点一般是王河小区后门或者菲尼克斯外面。一般每次都是送的一百元钱一小包，具体重量不清楚。2017年4月中旬，张伟到檀木家园给赖某的送过冰毒。赖某是怎么付的钱记不住了。奚某某从胡军华处购买过冰毒，晓得的有两次。第一次大概就是3月份的时候，胡军华拿了包冰毒给张伟让张伟下楼交给奚某某，张伟下楼后就看见奚某某，然后把冰毒交给了奚某某。还有一次是4月20日，胡军华给了张伟一包冰毒，让张伟下楼交给奚某某，张伟将冰毒给了奚某某，奚某某给了100元钱，张伟上楼就给了胡军华。
22.鉴定结论：
⑴川乐公物鉴（理化）字[2017]241、242号文书，证实所送检材冰毒疑似物均检出甲基苯丙胺。
⑵检定证书，证实乐山市公安局市中区分局禁毒大队送检的电子天平符合Ⅱ级标准。
23.视听资料：光盘七张,系被告人胡军华的第一次、第二次讯问的同步录音录像，被告人张伟的第一次、第五次讯问的同步录音录像，搜查视频以及称量视频。
原判认为，被告人胡军华、张伟违反国家毒品管理制度，明知是毒品而向他人多次贩卖，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。扣押在案的毒品系违禁品，应当予以没收。在共同犯罪过程中，被告人胡军华出资购买毒品并用于贩卖，在犯罪中起主要作用，系主犯，被告人张伟受胡军华安排为其运送毒品，起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人胡军华因犯贩卖毒品罪被判过刑，在刑罚执行完毕五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人胡军华、张伟当庭自愿认罪，可酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条、第六十一条之规定，判决：一、被告人胡军华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元；二、被告人张伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元；三、扣押在案的违禁毒品由扣押机关予以没收。
上诉人（原审被告人）张伟辩称，只帮胡军华带过两次毒品给奚某某，且每次带的毒品数量小。原判量刑过重，请求改判。
二审出庭检察员认为，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
二审审理查明事实及采信证据与原判一致。
本院认为，上诉人（原审被告人）胡军华、张伟违反国家毒品管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而向他人多次贩卖，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪，其中张伟向他人贩卖毒品三次。在共同犯罪过程中，胡军华出资购买毒品并用于贩卖，在犯罪中起主要作用，系主犯，应依法处罚；张伟受胡军华安排为其运送毒品，起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。胡军华因犯贩卖毒品罪被判过刑，在刑罚执行完毕五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。在审理过程中，胡军华自愿申请撤回上诉，符合法律规定，应予准许。张伟提出“自己只帮胡军华带过两次毒品给奚某某，且每次带的毒品数量小”，经查，同案胡军华的供述证实，张伟帮助胡军华送毒品给赖某一次、奚某某两次；张伟在侦查阶段的供述证实，其帮胡军华向赖某送过毒品一次、向奚某某送过两次，在一审庭审中也供认向赖某送过毒品一次。胡军华的供述与张伟的供述证实张伟参与贩卖毒品三次。张伟的该上诉理由不能成立。原判根据张伟的具体情节，对张伟减轻处罚，量刑适当，张伟提出“原判量刑过重，请求改判”的上诉理由，无事实和法律依据，不予支持。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。检察人员建议驳回上诉、维持原判的意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王树军
审 判 员 龙旭宏
审 判 员 李韵梅
二〇一七年十二月二十二日
法官助理 史嘉琪
书 记 员 辜丽霞
附：本案所适用的相关条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。