四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川08民终444号
上诉人（原审被告）浙商财产保险股份有限公司南充中心支公司，住所地四川省南充市顺庆区金锁街9号1幢1层2-7号。
负责人王鹏，副总经理。
被上诉人（原审被告）中国太平洋保险股份有限公司广元市中心支公司。
负责人李雄德，总经理。
被上诉人（原审原告）吴秀兰，女，1952年5月12日出生，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。
被上诉人（原审被告）崔锡平，男，1969年1月3日出生，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。
被上诉人（原审被告）南充市高坪区兴四方运业服务有限公司，住所地四川省南充市高坪区曾家堰路181号。
法定代表人陈万林，总经理。
被上诉人（原审被告）牟永，男，1978年6月17日出生，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。
四川省苍溪县人民法院审理的吴秀兰诉崔锡平、南充市高坪区兴四方运业服务有限公司、牟永、浙商财产保险股份有限公司南充市中心支公司、中国太平洋保险股份有限公司广元中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案于2018年01月04日作出(2017)川0824民初3439号民事判决书，宣判后原审被告浙商财产保险股份有限公司南充市中心支公司不服，向本院提出上诉。本院2018年04月10日立案受理后，组成合议庭审理了本案，经合议庭评议后现已审理终结。
吴秀兰向原审法院提出诉讼请求：1.判令被告崔锡平、南充兴四方运业、牟永共同赔偿原告因本次交通事故受伤的损失医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计250015.17元；2.被告浙商保险南充支公司、太平洋保险广元支公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）限额范围内赔偿原告损失120000元；超出交强险限额的其余损失127415.17元，由被告浙商保险南充支公司、太平洋保险广元支公司在商业第三者险责任范围内按30%的比例向原告赔偿损失38224.55元，合计赔偿原告的损失158224.55元；3.案件受理费、鉴定费由被告崔锡平、牟永、南充兴四方运业共同承担。
崔锡平向原审法院辩称：对本次交通事故发生的事实以及道路交通事故认定书无异议。川13-×××××号大型拖拉机挂靠在南充兴四方运业，实际车主为本被告，该车在浙商保险南充支公司投保了交强险和商业第三者责任险。
牟永向原审法院辩称：对本次交通事故发生的事实以及道路交通事故认定书无异议。本被告的车辆在太平洋保险广元支公司投保了交强险和商业第三者责任险。此外，事故发生后，本被告垫付了死者赵某丧葬费25500元、人血白蛋白1200元、死亡鉴定费4300元、歧坪卫生院医疗费810.59元、苍溪县人民医院医疗费19200元，合计51010.59元，应当予以减扣。
太平洋保险广元支公司向原审法院辩称：对交通事故的发生和责任划分无异议。原告主张的医疗费无异议，但应当扣除15%的自费药。出院通知书上面的住院天数和病历上的天数不一致，实际住院天数为32天。根据材料来看应当是先出院，后办理的出院手续。原告在事发时已达到法定退休年龄，不应当计算误工费。即使计算误工费，原告在事发前在从事保洁工作，每月工资为1000元，误工费每天应按33.33元计算。结合鉴定评残时间，误工期限最长不应当超过评残的前一日。考虑原告的伤情比较严重，住院期间护理费认可每天90元。由于原告已经达到退休年龄，出院后的护理，应由其子女尽赡养义务，不应该计算院外护理费。住院伙食补助费以实际住院天数每天30元计算。原告的残疾赔偿金应当按照农村标准进行计算，至于伤残等级，请法庭给予五个工作日是否申请重新鉴定，如逾期未书面申请重新鉴定，表示认可原告的伤残等级。如果本案不申请重新鉴定，精神抚慰金认可4000元，同时应结合责任大小和过错程度，被告浙商保险南充支公司、太平洋保险广元支公司共同承担4000元的30%，即1200元。对于后续治疗费，结合原告的伤情和鉴定报告，原告的伤情较重，年龄偏大，应在治疗后才予以另行主张。如果法庭认为增加诉累的话，本被告认可后续治疗费1万元。（2017）川0824民初3437号案的第二项诉讼请求中已经明确请求在交强险限额内赔偿12万元，交强险限额已经用完，因此本案的精神抚慰金在商业险范围内就不能再主张。本被告不承担诉讼费和鉴定费。此外，本被告垫付了1万元的医疗费，应当在本案中予以减扣。
浙商保险南充支公司向原审法院辩称：对交通事故的发生无异议，被告崔锡平驾驶的川13-×××××号大型拖拉机在本公司投保了交强险和商业第三者险50万元，并购买不计免赔险。但该车并未与赵某驾驶的摩托车发生碰撞，赵某死亡造成的损失与被告崔锡平驾驶的车辆没有事实因果关系，因此，本被告不应当对吴秀兰的损失承担赔偿责任。其余答辩意见和被告太平洋保险广元支公司一致。
原审判决认定：2017年3月6日死者赵某搭乘原告吴秀兰驾驶车牌号为川Ｈ×××××普通二轮摩托车行至苍溪县城往河地乡方向苍旺公路50km+500m处，越过中心黄色单实线驶入其车行方向道路左侧超越同向在前行驶的川13-×××××号大型拖拉机时，与相对方向驶来的甘Ａ×××××号小型普通客车发生碰撞，甘Ａ×××××号小型普通客车向左避让时与被告崔锡平驾驶的拖拉机发生刮擦，致摩托车倒地，赵某当场死亡，吴秀兰受伤，三车部分受损的交通事故。随后，原告被送往苍溪县人民医院治疗，诊断为：1.右骨骨转子间骨折。2.右尺桡骨粉脆性骨折。3.右髌骨骨折。4.右手皮肤裂伤。住院治疗32天，于2017年4月7日出院。2017年3月30日，苍溪县公安局交警大队以“赵某未依法取得机动车驾驶证驾驶未定期参加安全技术检验的机动车上道行使，违反交通信号规定通行，与对面来车有会车可能时超车是发生本次事故的主要原因；崔锡平驾驶机件不符合安全技术标准且超过核定载质量的机动车上道行使以及牟永驾驶机动车上道行使，临危避让措施不力均是发生本次事故的次要原因；吴秀兰无与本次事故发生有关的交通违法行为”为由确定赵某承担本次事故的主要责任，被告崔锡平和牟永承担本次事故的次要责任，吴秀兰无责任。2017年8月11日，原告的伤情经广元市永泰司法鉴定所评定为伤残等级九级；二次手术费约为13800-16100元；误工期240-425日，护理期150-210日。原告为此支付鉴定费2600元。2017年10月31日，原告起诉请求依法处理。
另查明：川13-×××××号大型拖拉机在浙商保险南充支公司投保了交强险和第三者责任险50万元，并投保了不计免赔特约险；甘Ａ×××××号小型普通客车在太平洋公司苍溪支公司投保了交强险和商业第三者责任险100万元，并投保了不计免赔特约险。事发时均在保险期内。
原告吴秀兰与其丈夫赵某系农村居民，生育有一子一女即原告赵超、赵志华，均居住在苍溪县县城，2015年初吴秀兰与其丈夫赵某进城随子女生活。2015年2月1日，2016年7月1日赵某、吴秀兰先后到苍溪县四川红军渡物业管理有限公司龙江国际商住楼生活小区从物业保安、保洁工作，每月工资分别为1500元和1000元。四川红军渡物业管理有限公司系四川红军渡建筑安装工程有限公司下属公司，其聘用的保安、清洁等人员工资均由四川红军渡建筑安装工程有限公司发放。
原告出院通知书上面载明的住院天数32天和病历首页载明的住院时间39天不一致，系先出院，后办理的出院手续，应当以实际住院天数32天计算相关损失。
被告牟永合计支付51010.59元，其中支付本案人血白蛋白1200元、歧坪卫生院医疗费810.59元、苍溪县人民医院医疗费19200元，共计21210.59元。被告太平洋公司广元支公司垫付医疗费1万元。
被告太平洋保险广元支公司当庭表示七个工作日内考虑是否申请重新鉴定，期满后，并未向法庭提交重新鉴定申请。
原、被告均一致同意按照10%的比例扣除自费药品费用。
原审法院(2017)川0824民初3437号确定死者赵某因本次交通事故死亡损失丧葬费27212.5元、死亡赔偿金475985元（含被扶养人生活费50960元）、精神损害抚慰金20000元、鉴定费4300元，合计损失527497.5元。
原审法院审理认为：本案系原告吴秀兰搭乘其丈夫（死者赵某）驾驶的摩托车越过中心黄色单实线驶入其车行方向道路左侧超越同向在前行驶的川13-×××××号大型拖拉机时，与相对方向驶来的甘Ａ×××××号小型普通客车发生碰撞，甘Ａ×××××号小型普通客车向左避让时与被告崔锡平驾驶的拖拉机发生刮擦，致摩托车倒地。致使原告吴秀兰受伤和摩托车驾驶人赵某死亡。虽川13-×××××号大型拖拉机驾驶的拖拉机与死者驾驶的摩托车没有直接发生碰撞，但川13-×××××号大型拖拉机与甘Ａ×××××号小型普通客车发生过擦挂，事后经检验不符合机动车上道行使的技术安全要求规范，同时存在超载等违法行为，与本次交通事故的发生存在法律上的因果关系，苍溪县交警部门认定死者承担事故的主要责任，被告崔锡平与被告牟永承担事故的次要责任，并无不当，且死者赵某的亲属与被告崔锡平、牟永对该责任认定均无异议，该责任认定本院予以采信。被告浙商财产保险南充支公司以所承保的拖拉机没有与死者驾驶的摩托车直接发生碰撞就不承担赔偿责任的意见不予采纳。
原告吴秀兰自2015年初就随子女居住、生活在苍溪县城且在苍溪县红军渡物业公司打工，收入也来源于县城。因此，残疾赔偿金应当按照城镇居民可支配收入计算。
本次交通事故造成一死一伤，且总损失远远超过交强险赔偿限额，且二案均主张在交强险限额内赔付12万元。对二案的损失应当按照损失比例确定交强险的赔偿数额包括精神损害抚慰金。对于被告太平洋保险公司广元支公司辩称交强险限额已经在（2017）川0824民初3437号案用完，因此本案的精神抚慰金在商业险范围内就不能再主张的意见，不符合法律规定，不予采信。
川13-×××××号大型拖拉机登记的所有人为被告南充兴四方运业，实际车主为被告崔锡平，二者系挂靠关系。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”的规定，原告请求被告南充兴四方运业承担连带责任的诉讼请求符合法律规定予以支持。
原告的损失作认定：1.医疗费。苍溪县歧坪镇中心卫生院治疗抢救费810.59元、苍溪县人民医院医疗费75187.42元，被告在医院外购买人血蛋白1200元，合计77198.01元。上述费用有医院病历、用药清单、医疗发票证明，以及被告提供的原告出具的收条一张为据，予以确认。2.住院伙食补助费。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准予以确定，每天按30元计算。因此，原告的伙食补助费为32天×30元＝960元。3.后续治疗费。广元市永泰司法鉴定机构作出原告需要二次手术且费用约为13800-16100元，结合原告的病情，对于原告的主张的续治费酌定为14950元。4.护理费。司法鉴定机构出具的护理期鉴定意见为：“护理期150-210日”，结合原告受伤情况，本院确定护理天数为180天。被告浙商保险公司辩称出院后的护理，应由其子女尽赡养义务，不应该计算院外护理费，没有法律依据，该意见不予采纳。原告未举证证明护理人员收入状况，根据本案实际情况，护理费按照2016年度四川居民服务、修理和其它服务业平均工资计算。因此，原告的护理费为：（36218÷365）元×180天＝17860.93元。5.误工费。原告住院时间为2017年3月6日，评残时间为2017年8月11日。根据原告的病情结合鉴定意见“误工期150-210日”，以及误工费最长计算至评残的前一日等因素，因此，本案误工天数为158日。原告每月的工资为1000元，加之其已经年满60岁，因此，原告的误工费本院酌定为每天33.33元。据此原告的误工费为33.33元×158天＝5266.14元。6.残疾赔偿金。被告太平洋保险广元支公司当庭表示七个工作日内考虑是否申请重新鉴定，期满后，其并未向法庭提交重新申请，视为放弃重新鉴定的申请，因此，对于原告的伤残等级评定为九级，以确认。原告在苍溪县县城居住、生活一年以上且在县城务工。因此残疾赔偿金即为28335元×15年×20%＝85005元。7.精神损害抚慰金。原告在事故中身体遭受损害，精神上承受巨大压力，应给予必要的精神抚慰。此次交通事故造成原告九级伤残，本院综合考虑被告过错程度、损害后果等因素，确定其精神损害抚慰金赔偿额为4000元。9.鉴定费。原告主张鉴定费2600元，系实际发生，且有相应票据予以佐证，予以确认。
原、被告均一致同意按照10%的比例扣除自费药品费用，不违反法律规定，本院予以确认。对于原告主张的损失，首先由浙商财产保险南充支公司和太平洋财产保险公司广元支公司在交强险限额内先于赔付，不足部分或者不属于保险赔偿的部分，由被告牟永、崔锡平各承担15%，其余的70%由原告自行承担。被告牟永、崔锡平承担的部分由其承保的保险公司按合同约定予以赔付。由于被告崔锡平违反装载规定超载，商业三者险由此而增加的绝对免赔率10%由其自行承担。本次交通事故还致赵某死亡，因此，二案的损失应当按照损失比例确定交强险的赔偿数额。被告牟永支付的21210.59元和被告中国太平洋保险股份有限公司广元中心支公司已支付的10000元应当予以减扣。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因务工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和残疾赔偿金。”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡，财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由过错的一方承担赔偿责任；双方者有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费……，赔偿义务人也应当赔偿。”、第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费的收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”、第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。”、第二十一条第一款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”，《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定,判决如下:一、原告吴秀兰因本次交通事故受伤的损失医疗费77198.01元、后续治疗费14950元、住院伙食补助费960元、误工费5266.14元、护理费17860.93元、残疾赔偿金85005元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费2600元，合计损失207840.08元。由浙商财产保险股份有限公司南充中心支公司在交强险责任限额内承担29414.38元，在商业三者险限额内承担18723.36元，合计48137.74元；由被告中国太平洋保险股份有限公司广元中心支公司在交强险责任限额内承担29414.38元，在商业三者险限额内承担20803.73元，合计50218.11元；被告崔锡平承担3628.34元；被告牟永承担1547.97元；其余损失由原告自行承担。减扣被告牟永支付的21210.59元和被告中国太平洋保险股份有限公司广元中心支公司已支付的10000元，经品迭，由被告浙商财产保险股份有限公司南充市中心支公司直接向原告吴秀兰赔付48137.74元；被告中国太平洋保险股份有限公司广元中心支公司直接向原告吴秀兰赔付20555.49元，向被告牟永支付19662.62元；被告崔锡平直接向原告赔偿3628.34元，被告南充市高坪区兴四方运业服务有限公司对被告崔锡平应赔偿的部分承担连带责任。以上款项限在本判决书发生法律效力后15日内付清。二、驳回原告吴秀兰的其他诉讼请求。
宣判后原审被告浙商财产保险股份有限公司南充市中心支公司不服，仍然以在一审时的辩解理由“赵某死亡造成的损失与崔锡平驾驶的车辆没有事实因果关系，不应当对吴秀兰的损失承担赔偿责任”为由向本院上诉，请求判决其不承担民事赔偿责任。
其他当事人服判。
二审期间各方当事人均没有向本院提供新的证据。
本院二审认定的事实与原审判决认定的事实相同。
本院认为：公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。机动车投保的保险公司在机动车道路交通事故赔偿民事诉讼过程中无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对案件中涉及的证据放弃了质证的权利，二审诉讼中仅主张其不应承担民事赔偿责任并没有提出证据证明的，不能否定公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书的证明效力。
本案中苍溪县交警部门认定死者承担事故的主要责任，崔锡平与被告牟永承担事故的次要责任，事故双方对交通事故认定书确定的责任均没有提出异议，上诉人浙商财产保险股份有限公司南充市中心支公司对此拒不到庭参加应诉，属放弃对本案所有证据的质证权利。一、二审诉讼中上诉人浙商财产保险股份有限公司南充市中心支公司对苍溪县交警部门制作的交通事故认定书也没有提供相反证据推翻，故苍溪县交警部门应本案事故制作的交通事故认定书具有证据效力，可以做为本案的定案依据。苍溪县交警部门认定本案死者承担事故的主要责任，崔锡平与牟永承担事故的次要责任，崔锡平驾驶的川13-×××××号大型拖拉机在浙商保险南充支公司投保了交强险和商业第三者责任险，故上诉人浙商财产保险股份有限公司南充市中心支公司应当承担保险理赔的责任。
综上所述，上诉人浙商财产保险股份有限公司南充市中心支公司的上诉理由没有事实依据，应当驳回。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元由上诉人浙商财产保险股份有限公司南充市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨卫东
审判员 贺 斌
审判员 李 林
二〇一八年五月十六日
书记员 黄 莉