四川省德阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)川06刑终50号
原公诉机关绵竹市人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹礼军，男，1974年9月24日出生，汉族，四川省绵竹市人，小学文化，无业，住四川省绵竹市，经常居住地绵竹市金陵人家*栋*单元*楼。2011年9月因犯盗窃罪被绵竹市人民法院判处拘役四个月，2011年12月刑满释放；2012年3月因犯盗窃罪被绵竹市人民法院判处有期徒刑六个月，2012年7月刑满释放；2014年5月因犯盗窃罪被绵竹市人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2015年7月22日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年12月15日被刑事拘留，2017年1月20日被执行逮捕。现羁押于绵竹市看守所。
指定辩护人彭鹏，四川山和律师事务所律师。
原审被告人张彪，男，1969年1月23日出生，汉族，四川省绵竹市人，小学文化，无业，住绵竹市。2011年1月因犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪被绵竹市人民法院判处有期徒刑四年，2013年12月刑满释放；2014年5月因犯盗窃罪被绵竹市人民法院判处有期徒刑六个月；2015年11月因犯盗窃罪被绵竹市人民法院判处有期徒刑一年，2016年10月26日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年12月15日被刑事拘留，于2017年1月20日被执行逮捕。现羁押于绵竹市看守所。
四川省绵竹市人民法院审理绵竹市人民检察院指控被告人曹礼军、张彪犯贩卖毒品罪、被告人曹礼军犯容留他人吸毒罪一案，于2017年11月28日作出（2017）川0683刑初187号刑事判决。原审被告人曹礼军不服提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2018年4月3日公开开庭进行了审理。德阳市人民检察院指派检察员肖某出庭履行职务。原审被告人曹礼军及其辩护人彭鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
绵竹市人民法院审理查明：
一、贩卖毒品
1.2016年12月12日晚上，被告人曹礼军在绵竹市春晞路32号2栋2单元被告人张彪的住处，将1包毒品交给张彪保管。2016年12月14日下午，祁波到绵竹市金陵人家14栋3单元6楼22号曹礼军的住处购买冰毒（俗称甲基苯丙胺），曹礼军让张彪回家去拿毒品，后张彪回家取回1袋重约6克的冰毒交给曹礼军，曹礼军即从其中取出0.81克卖给祁某，祁某给付曹礼军毒资100元。尔后，绵竹市公安局民警将被告人曹礼军、张彪等人抓获，在曹礼军的住处搜出疑似毒品晶体状物质5.59克、疑似毒品红色颗粒状物质0.16克，疑似毒品白色块状物质1.44克；民警从祁某处搜出疑似毒品晶体状物质0.81克；民警在被告人张彪家中搜出疑似毒品晶体状物质36.16克，疑似毒品红色颗粒状物质0.47克，并对上述毒品进行了称量。后经德阳市公安局物证鉴定所鉴定，上述疑似毒品晶体状物质、疑似毒品红色颗粒状物质中检出甲基苯丙胺成分，上述疑似毒品白色块状物质中检出海洛因成分。
2.2016年12月13日下午，被告人张彪向姚某借款100元，并约定用毒品抵账。次日下午，张彪从保管的毒品中拿出1袋重约0.5克的冰毒，后在绵竹市剑南镇春晞路32号2栋2单元楼下交给姚某、李某。
3.2016年12月12日晚，被告人张彪在绵竹市剑南镇春晞路32号2栋2单元楼下向姚某、李某贩卖70元的海洛因，约0.1克。13日下午，在被告人曹礼军家中，姚某将70元毒资交给张彪。
4.2016年12月份的一天，被告人曹礼军在绵竹市金陵人家6栋2单元6楼的住处向刘某（音）贩卖50元海洛因，约0.06克，毒品由张彪递交给门外的刘某。
5.2016年12月2日至2016年12月13日期间，被告人曹礼军在绵竹市金陵人家6栋2单元6楼和金陵人家14栋3单元6楼22号的住处，先后向李某、姚某贩卖海洛因10次，每次70元，每次约0.1克，共计1克；先后向李某、姚某贩卖冰毒4次，每次100元，每次约0.4克，共计1.6克。
6.2016年12月14日，被告人曹礼军在绵竹市金陵人家14栋3单元6楼22号的住处向黄某贩卖50元海洛因，约0.08克。
7.2016年12月14日，被告人曹礼军在绵竹市金陵人家14栋3单元6楼22号的住处向祁某贩卖100元的海洛因，约0.13克；2016年12月，被告人曹礼军在绵竹市金陵人家6栋2单元6楼和金陵人家14栋3单元6楼22号的住处向祁某贩卖7次海洛因，每次50元，每次约0.06克，共计0.42克。
8.2016年12月的一天晚上，被告人曹礼军在接到杨奶咪（音）购买海洛因的电话后，先后3次让祁波将海洛因送至绵竹市剑南镇廖家巷杨奶咪的住处，每次200元，每次约0.25克，共计0.75克。
9.2016年7月，被告人曹礼军通过尹红（已判刑）在绵竹市，5次向吴某、张某、张敏贩卖海洛因，共计0.65克。
二、容留他人吸毒
2016年12月14日，被告人曹礼军在绵竹市金陵人家14栋3单元6楼22号的住处，容留张彪、黄某、祁某、李某、姚某吸食甲基苯丙胺、海洛因。
原判认定上述事实的证据有刑事案件登记表、受案登记表、立案决定书、拘留证及通知书、搜查笔录、称量笔录及照片、理化检验报告、鉴定意见通知书、刑事判决书、证人证言、辨认笔录、被告人供述、户籍证明等。
绵竹市人民法院认为，被告人曹礼军、张彪明知是毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂、海洛因而多次进行贩卖，其中被告人曹礼军贩卖的数量为49.92克，张彪贩卖43.29克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人曹礼军利用自己的住房，一次容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人曹礼军在判决宣告前犯数罪，应当数罪并罚。在共同犯罪中，被告人曹礼军起主要作用，是主犯；被告人张彪起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人曹礼军、张彪因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法均应从重处罚。被告人曹礼军对容留他人吸毒和部分贩卖毒品犯罪认罪、悔罪，被告人张彪认罪、悔罪态度较好，均可酌情从轻处罚。根据被告人曹礼军、张彪犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人曹礼军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金30,000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金4,000元。决定执行有期徒刑十二年零六个月，并处罚金34,000元；二、被告人张彪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金10,000元；三、公安机关查扣的冰毒42.56克、麻古0.63克、海洛因1.44克、电子秤1个及吸毒工具，予以没收。
宣判后，上诉人曹礼军不服一审判决，提起上诉。上诉理由如下：曹礼军对一审判决认定其与张彪共同贩卖毒品、单独贩卖毒品以及容留他人吸食毒品的事实均没有异议，其提出在张彪家中查获的毒品以及张彪对外单独贩卖的毒品不应当计入其贩卖毒品的数量。
德阳市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，建议本院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，被告人曹礼军将购得的部分毒品交由张彪保管，曹礼军安排张彪帮其对外贩卖毒品。
本院审理查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）曹礼军与张彪多次共同贩卖毒品、多次单独贩卖毒品以及一次容留多人吸食毒品的犯罪事实，有曹礼军、张彪的供述、证人证言、辨认笔录等证据证实，足以认定，曹礼军的行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。
本案的争议焦点为：从张彪家中查获的毒品以及张彪单独贩卖的毒品是否应当计入曹礼军贩卖毒品的数量。
经查，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款之规定，“组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。”本案中，曹礼军的供述与张彪的供述、黄某、姚某、祁某、李某等人的证言能够相互印证，证实曹礼军与张彪具有共同贩卖毒品的故意以及共同贩卖毒品的行为，且曹礼军系毒品的所有人，张彪受曹礼军安排对外贩卖毒品，故在共同贩卖毒品犯罪中，曹礼军系主犯，应当对共同故意支配下其所参与、组织的全部犯罪承担责任，故处于从属地位的张彪对外贩卖毒品的数量应当计入曹礼军贩卖毒品的数量。上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于从张彪住处查获的毒品如何认定问题，经查，张彪的供述与黄某、姚某的证言以及搜查笔录等证据能够相互印证，证实曹礼军将毒品存放于张彪住所，需要时便让张彪取回并贩卖的事实，故结合全案证据，可以认定从张彪家中查获的毒品系曹礼军存放在此并用于贩卖，应当计入曹礼军贩卖毒品的数量。故上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
上诉人曹礼军多次贩卖毒品，并容留他人吸食毒品，且系累犯，一审判决已综合考虑上诉人曹礼军犯罪事实、性质、情节、社会危害性及认罪、悔罪态度等予以量刑，量刑适当。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘华伟
审判员 李 庆
审判员 王 婧
二〇一八年四月三日
书记员 张瀛文