湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)鄂11民终984号
上诉人(原审被告)李宏俊，男，生于1956年9月11日，汉族，湖北省黄梅县人，住黄梅县。
上诉人(原审被告)胡春鸣，女，生于1957年2月13日，汉族，湖北省黄梅县人，住址同上。系被告李宏俊之妻。
委托代理人陈汉良，湖北江弘律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被上诉人(原审原告)蒋小平，男，生于1959年9月17日，汉族，湖北省黄梅县人，住黄梅县。
委托代理人王子琦，湖北今天律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被上诉人(原审第三人)宛雄，男，生于1973年6月15日，汉族，湖北省黄梅县人，住黄梅县。
上诉人李宏俊、胡春鸣为与被上诉人蒋小平、宛雄债权人代位权纠纷一案，不服湖北省黄梅县人民法院(2016)鄂1127民初1111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月24日受理后，依法组成由审判员詹德先担任审判长，审判员刘小成、骆骥参加的合议庭，并于2017年6月22日公开开庭审理了本案。上诉人李宏俊、胡春鸣的委托代理人陈汉良，被上诉人蒋小平及其委托代理人王子琦到庭参加诉讼；被上诉人宛雄经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，蒋小平与第三人宛雄系朋友关系，宛雄因家庭经营需要，于2015年4月15日、4月25日、8月15日、9月25日分别向蒋小平借款136000元、204000元、272000元、22500元，双方签订了借款合同，分别约定月息为3000元、4500元、6000元、0元，借款期限为一年，利息按月支付。借款后，宛雄不但不按约定支付利息，而且于2015年10月后突然藏匿，杳无音讯，蒋小平经多方查找无果。另李宏俊、胡春鸣于2015年5月15日向第三人宛雄借款62万元，月息1万元，借款期限至2016年5月5日，并以自有房屋作抵押，现该借款还款期限已到，第三人宛雄却怠于行使其对李宏俊、胡春鸣的到期债权，已损害了蒋小平的债权实现，遂诉之法院。
对于双方争议的第三人宛雄是否向李宏俊交付借款62万元的事实。因第三人与李宏俊于2015年5月15日签订的借款合同，并于2015年5月22日在黄梅县房地产管理局所办理的以李宏俊房屋作为借款抵押的他项权证，结合证人岳某（系第三人宛雄之母）当庭作证证词及提供李宏俊向宛雄借款条据复印件，确认第三人宛雄已向李宏俊交付借款本金62万元，双方民间借贷关系成立的事实。
原审认为，蒋小平对第三人宛雄享有到期债权，第三人宛雄对李宏俊享有到期债权。因第三人为避债外出，且至今未向李宏俊主张债权，应视为其怠于行使到期债权，以致蒋小平对第三人所享有的债权无法实现，对蒋小平债权利益造成损害，故对蒋小平依法行使代位权直接向李宏俊主张债权的诉讼请求，应予支持。相应第三人宛雄对李宏俊所享有的债权归于消灭。因蒋小平与第三人约定利率超过法律规定的利率标准，超过法定利率的部分利息，不予保护。对蒋小平所主张的利息应以不超过第三人与李宏俊约定为限，其利息差额部分由第三人承担，但因蒋小平未对第三人主张该项权利，对此不作审理，蒋小平可另行向第三人主张。胡春鸣与李宏俊系夫妻关系，其向第三人借款等从事经营活动，应推定为家庭经营需要，依法应与李宏俊一起以家庭财产共同对外承担民事责任，故蒋小平对胡春鸣的诉讼请求，亦予支持。遂判决：一、由李宏俊、胡春鸣向蒋小平偿还本金62万元。二、由李宏俊、胡春鸣按上述本金以月息1万元自2015年5月15日起至2016年5月5日止向蒋小平支付利息计116666.6元。三、驳回蒋小平其他诉讼请求。李宏俊、胡春鸣上述应履行的义务，限义务人于本判决生效之日起十日内履行完毕。如未按期履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人李宏俊、胡春鸣不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉称：一、原判认定事实不清。1、2015年5月20日宛雄提交申请抵押权登记所有文件上申请人胡春鸣的签字，均不是胡春鸣本人所签，并且胡春鸣对整个申请登记的过程完全不知晓，因此，该抵押权登记对胡春鸣不生效。2、2015年5月15日李宏俊与宛雄的《私人借款合同》上甲方胡春鸣的签字不是其所签，且宛雄也未按合同约定向李宏俊交付62万元借款。因此，该借款合同并未成立和生效。二、原审采信证据错误。原审中的证人岳某系宛雄之母，与案件当事人有利害关系，因此，其证言不能作为认定案件事实的依据。同时，岳某提供的条据形式是复印件，上面所载明的时间早于《私人借款合同》所签订的时间一年有余，因此该证据无论从形式的真实性还是内容的关联性上，均不符合证据的法定要件，不能作为认定按合同约定交付借款事实的依据。请求撤销原判，依法改判。
被上诉人蒋小平辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，维持原判。
二审庭审中，上诉人李宏俊、胡春鸣未向本院提交新的证据。
被上诉人蒋小平为支持其抗辩理由，向本院提交了黄梅县人民法院（2016）鄂1127执字第195号限期履行到期债务通知书、（2016）鄂1127执195之五号执行裁定书、（2016）鄂1127执195之七号执行裁定书各一份。拟证明李宏俊、胡春鸣已经承认与宛雄之间存在借贷关系。
经庭审质证，上诉人李宏俊、胡春鸣对被上诉人提交的证据的真实性无异议，但认为与本案无关联性。李宏俊、胡春鸣对此证据已经提出过异议，对冻结通知书法院已经撤销，也并未交付执行。
对上述有异议的证据，本院认为：李宏俊、胡春鸣在异议期届满后提出的异议已被原审法院裁定驳回且申请复议后亦被本院维持，故上述证据能证明李宏俊、胡春鸣与宛雄之间存在借贷关系的事实。
根据一、二审中双方当事人提交的证据及在一、二审庭审中的陈述，本院经审理查明：2015年，宛雄分别向蒋小平借款四笔，其中前三笔均签订了《私人借款合同》，约定借款期限为一年，同时宛雄亦向蒋小平出具了借条。每份借款合同及借条中的借款金额均是本金和按月息3分计算一年的利息之和，即2015年4月15日的借款金额13.6万元中，本金为10万元，一年期利息3.6万元；2015年4月25日的借款金额20.4万元中，本金为15万元，一年期利息为5.4万元；2015年8月15日的借款金额27.2万元中，本金为20万元，利息为7.2万元。2015年9月25日第四笔借款22500元没有借款合同，亦不能确定本金和利息。借款到期后，宛雄未能偿还且下落不明。
2015年5月15日，李宏俊与宛雄签订了一份《私人借款合同》，约定李宏俊向宛雄借款62万元，其中本金50万元，利息12万元，借款期限为一年，还款采用按月还息方式，每月支付利息1万元。同时注明用房屋抵押。该合同上甲方(借款人)有李宏俊、胡春鸣的签字，乙方(贷款人)有宛雄、陈茂红的签名。2015年5月22日，李宏俊将其位于黄梅镇东禅路65号的房屋在黄梅县房地产管理局办理了黄梅县房他证黄梅镇字第××号《房屋他项权证》，房屋他项权利人为宛雄、陈茂红，他项权利种类为一般抵押，债权数额为62万元。
因宛雄、陈茂红向案外人蔡留发借款未还，蔡留发向原审法院起诉。原审法院作出(2015)鄂黄梅民初字第02071号民事判决，由宛雄、陈茂红偿还蔡留发的借款。该判决发生法律效力后，蔡留发向原审法院申请执行。在执行过程中，宛雄之妻陈茂红提出宛雄、陈茂红对李宏俊、胡春鸣享有到期债权122万元(包括本案中用房屋抵押的62万元)。原审法院于2016年6月23日向李宏俊、胡春鸣发出（2016）鄂1127执字第195号限期履行到期债务通知书，要求李宏俊、胡春鸣自收到通知书后的15日内直接向蔡留发履行宛雄所负的债务122万元，同时告知如对122万元到期债权有异议的，在收到通知后的15日内以书面形式向原审法院提出。由于李宏俊、胡春鸣在异议期和履行期届满后，既未提出异议，也未履行债务，原审法院于2016年7月19日作出（2016）鄂1127执195之七号执行裁定书，执行李宏俊、胡春鸣的财产。2016年9月18日，李宏俊、胡春鸣向原审法院提出异议，称其与宛雄、陈茂红的债权债务不真实，要求撤销上述裁定。原审法院作出(2016)鄂1127执异字26号执行裁定，撤销（2016）鄂1127执195之六号执行裁定，对其他异议予以驳回。李宏俊、胡春鸣不服，向本院申请复议，本院于2017年1月18日作出(2017)鄂11执复1号执行裁定书，驳回李宏俊、胡春鸣的复议申请。
本院认为，对于第三人宛雄对上诉人李宏俊、胡春鸣享有的到期债权的事实，有宛雄、陈茂红与李宏俊、胡春鸣于2015年5月15日签订的一年期借款合同、李宏俊、胡春鸣以其房屋抵押所办理的他项权证、生效的法律文书等相关证据予以证明，上诉人称胡春鸣的签名不是其本人所签，但没有提供证据证明，故原审认定第三人宛雄对李宏俊、胡春鸣享有到期债权并无不当，但该债权是以本金50万元、利息以年利率24%计算自2015年5月15日起至还清之日止的本息之和。原审认定宛雄对李宏俊、胡春鸣的到期债权为本金62万元并以月息1万元计算利息属认定事实错误。
关于蒋小平对宛雄的债权，可以确定前三笔的本金为45万元，约定的利息按月息3分(年利率36%)，在宛雄没有履行的情况下，债权人请求按双方约定的年利率36%计算不符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款的规定，仍应调整为年利率24%，对于超出部分的利息不予保护。第四笔借款并无借款期限和利息的约定，因此，该笔借款的利息应从蒋小平主张权利之日即2016年5月5日起按年利率6%计算。
根据《中华人民共和国合同法》第七十三条第二款的规定，代位权的行使范围以债权人的债权为限。由于蒋小平对宛雄的债权小于宛雄对李宏俊、胡春鸣的到期债权，故蒋小平对李宏俊、胡春鸣的代位追偿权仅限于其对宛雄的债权范围内。原审认定事实和适用法律部分有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项的规定，判决如下：
一、撤销湖北省黄梅县人民法院(2016)鄂1127民初1111号民事判决；
二、由李宏俊、胡春鸣向蒋小平偿还本金10万元自2015年4月15日起、本金15万元自2015年4月25日起、本金20万元自2015年8月15日起按年利率24%计算及本金22500元自2015年9月25日起按年利率6%计算，至本判决确定的履行之日止的本金和利息。
三、驳回蒋小平其他诉讼请求。
上述给付内容限本判决生效之日起十日内一次性履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费10167元，由上诉人李宏俊、胡春鸣负担。
本判决为终审判决。
审判长 詹德先
审判员 刘小成
审判员 骆 骥
二〇一七年十一月六日
书记员 程 思