福建省厦门市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2017)闽02刑终658号
原公诉机关厦门市湖里区人民检察院。
上诉人（原审被告人）廖某某，男，1995年4月15日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省安溪县，暂住厦门市湖里区。因故意伤害他人于2016年4月29日被行政拘留十五日，并处罚款五百元。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年5月6日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
上诉人（原审被告人）钟某某，男，1992年5月6日出生，畲族，初中文化，无���，户籍地福建省安溪县，暂住厦门市湖里区。因涉嫌犯故意伤害罪2016年5月6日被刑事拘留，2016年6月1日被取保候审。2017年8月16日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）蓝某，男，1975年7月13日出生，畲族，户籍地福建省漳浦县，暂住厦门市湖里区。系本案被害人。
厦门市湖里区人民法院审理厦门市湖里区人民检察院指控原审被告人廖某某、钟某某犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人蓝某提出附带民事诉讼一案，于2017年8月29日作出（2016）闽0206刑初1098号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人廖某某、钟某某不服，提出上诉。本院经审查于2017年9月28日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年4月28日0时许，被告人廖某某、钟某某在本市湖里区后浦社篮球场附近的“和洋烧烤”店喝酒时，被害人蓝某向被告人廖某某讨要之前被殴打的赔偿费后双方发生口角，被害人蓝某持啤酒瓶砸了廖头部一下后跑开，被告人廖某某、钟某某遂伙同“小杨”、“阿某”（具体身份不详、另案处理）持啤酒瓶追打被害人蓝某，致其左枕骨凹陷性粉碎性骨折、右下睑裂伤等，经鉴定为轻伤一级（伤残等级为职工工伤X(十)级）。另被告人廖某某被打伤致右顶部一创口长0.9cm及右额面部一创口长1.8cm，经鉴定为轻微伤。
案发后，被告人钟某某拨打110电话报警，被告人廖某某明知其报警并与钟某某一起在现场等候民警处��。
另查明，附带民事诉讼原告人蓝某于2016年4月29日至厦门大学附属中山医院入院治疗，2016年5月4日出院，住院5日。出院后医嘱加强营养、定期复查、头部伤口门诊换药拆线等。蓝某于2016年10月12日进行了伤残等级鉴定，鉴定结果为职工工伤X（十）级伤残；误工期建议为120日，护理期建议为60日，为此蓝某支出鉴定费1900元。蓝某于2009年8月6日至2016年10月21日暂住于厦门市湖里区后埔一组50号。蓝某育有一女，于2009年1月5日出生。
原判认定上述事实的证据，有到案经过、报警登记表、常住人口基本信息、行政处罚决定书，厦门市公安局物证鉴定所鉴定书、福建正大司法鉴定所司法鉴定意见书，辨认现场笔录及现场照片，被害人蓝某的陈述及辨认笔录，证人钟某1、廖某、刘某、罗某、林某、何某的��言及辨认笔录，被告人廖某某、钟某某的供述与辩解，厦门大学附属中山医院门诊病历、疾病证明书、入院记录、出院记录、义务教育证明书、出生医学证明、常住人口登记卡、居住证明、福建正大司法鉴定所司法鉴定意见书、居住证明、鉴定费票据等，足以认定。
原判认为，被告人廖某某、钟某某结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。本案中被害人挑起事端，对本案发生存在一定过错，故可对二被告人从轻处罚。在共同犯罪中，被告人廖某某作为主要侵害人，作用较大；被告人钟某某作用相对较小，可对被告人钟某某从轻处罚。被告人廖某某、钟某某的犯罪行为与附带民事诉讼原告人蓝某的损害后果之间具有直接因果关系，应依法承担对蓝某的民事赔偿责任。因蓝某对于本案发生存在一定过错，可减轻被告人廖某某、钟某某的赔偿责任，共同承担蓝某70%的经济损失，即应赔偿蓝某共计85943.01元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十一条、第一百六十三条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五第一款、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、被告人廖某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月6日起至2017年10月5日止）。二、被告人钟某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月16日起至2018年3月19日止）。三、被告人廖某某、钟某某应当于本判决发生法律效力第二日起三十日内共同赔偿附带民事诉讼原告人蓝某各项经济损失共计人民币85943.01元。四、驳回附带民事诉讼原告人蓝某的其他诉讼请求。
上诉人廖某某上诉称，其实际于2016年4月29日被拘留，故羁押期限应该从该日起算，一审刑期计算错误；附民部分，残疾赔偿金、被抚养人生活费、误工费计算有误，且经济损失赔偿比例应该由蓝某自行承担50%的责任。请求二审依法改判。
上诉人钟某某上诉称，一审认��的事实有误，其在现场系劝架，并未实施殴打被害人蓝某的行为，不构成故意伤害罪，在案的证人证言系虚假作证。请求二审依法改判。
经审理查明，原判认定上诉人廖某某、钟某某故意伤害犯罪及造成被上诉人蓝某经济损失的事实清楚。认定的证据均经原审庭审举证、质证并列明在案，证据之间能够相互印证，足以认定，本院予以确认。
关于上诉人廖某某提出的上诉意见。经查，其一，本院于2017年9月28日立案后审查发现，在案的厦门市公安局湖里分局行政处罚决定书、行政拘留执行回执等证据证实，廖某某确系因实施本案故意伤害他人行为，被处以“行政拘留十五日，并处罚款五百元”的行政处罚，并于2016年4月29日羁押于厦门市第一拘留所。该行政拘留处分的行为与本案犯罪行为系同一行为，依法应予折抵刑期，一审判决未进行折抵计算有误，应予纠正。上诉人廖某某该节上诉意见于法有据，予以采纳。其二，廖某某的故意伤害行为造成被害人蓝某残疾，依法应当赔偿残疾赔偿金、误工费等费用，原判认定廖某某应当赔偿的经济损失数额计算正确，责任分担适当。上诉人廖某某该节上诉意见理由不足，依法不予采纳。
关于上诉人钟某某提出的上诉意见。经查，在案的被害人蓝某陈述和证人刘某、廖某、林某等人的证言能够一致印证被告人一方四人持酒瓶追打被害人的经过，且蓝某、刘某还能明确辨认出钟某某对蓝某实施了殴打行为。同时，鉴定意见体现蓝某身体受伤部位包括左枕部、左肘关节、左大腿、右大腿、右膝关节等多处，亦可印证系遭被告人一方四人殴打所致。上诉人钟某某相���上诉意见与查明事实不符，依法不予采纳。
本院认为，上诉人廖某某、钟某某结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。本案系共同犯罪。被害人蓝某对本案的发生存在一定过错，可对二上诉人酌情从轻处罚。上诉人廖某某、钟某某的故意伤害行为给被上诉人蓝某造成经济损失，依法应当承担民事赔偿责任。因蓝某对本案发生存在一定过错，可酌情减轻二上诉人的赔偿责任，共同承担70%的经济损失。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法，认定的经济损失数额正确，应予维持。但对上诉人廖某某的刑期计算有误，应予纠正，即“自2016年4月29日起至2017年9月28日止”。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 （吕秋收）
审 判 员 （刘荣秀）
审 判 员 （王敏重）
二〇一七年九月二十九日
法官 助理 （饶 珊）
代书记员（ 许毅 欣）
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重���反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。