四川省攀枝花市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川04民终1128号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司，住所地：四川省攀枝花市东区机场路333号40栋金海财智中心1楼1号，统一社会信用代码：91510400709192708C。
负责人：谢文风，该公司经理。
委托诉讼代理人：蒋全明，男，中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司理赔部职工。
被上诉人（原审原告）：卢玉辉，女，1936年1月13日出生，汉族，攀枝花市供销合作社退休职工，住四川省攀枝花市东区。
委托诉讼代理人：张刚（卢玉辉之子），男，1967年9月23日出生，汉族，攀枝花钢铁有限责任公司钛业公司海绵钛厂职工，住四川省攀枝花市东区。
被上诉人（原审被告）：骆岐荣，男，1970年7月29日出生，汉族，无业，住四川省攀枝花市仁和区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司（以下简称：保险公司）因与被上诉人卢玉辉、骆岐荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省攀枝花市东区人民法院（2017）川0402民初2203号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月12日立案后，依法组成合议庭于2017年10月25日公开开庭审理了本案。上诉人保险公司的委托诉讼代理人蒋全明，被上诉人卢玉辉的委托诉讼代理人张刚，被上诉人骆岐荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人保险公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判；二、判令一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1.卢玉辉主张出院后护理费，但并未提交医院证明，一审法院滥用自由裁量权，以伤者年龄较大、恢复困难为由，支持卢玉辉120天的出院后护理费无任何依据；2.一审法院认定保险公司垫付的金额错误。卢玉辉受伤后，保险公司垫付了医疗费10000元，之后，骆歧荣到保险公司申请预付了卢玉辉住院期间的部分医疗费14000元，故保险公司实际已预付医疗费24000元，一审法院仅认定10000元数额有误。
被上诉人卢玉辉辩称，根据出院医嘱，卢玉辉出院时仍未痊愈，以卧床为主，且伤残等级鉴定书上表明卢玉辉在鉴定时活动仍是受限的，故一审认定卢玉辉出院后仍需护理符合本案事实。
被上诉人骆歧荣同意保险公司的意见。
原审原告卢玉辉的起诉请求：一、判令被告赔偿损失57388.50元：具体项目及数额如下：1.出院后检查治疗费926元；2.住院伙食补助费5500元（80元／天×95天＝7600元-2100元<被告骆岐荣已支付>）；3.出院后护理费22860元；4.出院后营养费9000元（50元／天×30天×6个月）;5.残疾赔偿金13102.50元（26205元×5年×10%）；6.鉴定费1000元；7.交通费1000元；8.精神损害抚慰金4000元。二、判令二被告承担本案的诉讼费。
一审法院审理查明：2016年6月12日，骆岐荣驾驶川Ｄ×××××号小型客车沿攀枝花从竹湖园往密地桥方向行驶，当车行驶至攀枝花阳光骊景路段时，遇行人卢玉辉通过人行横道，骆岐荣未停车礼让，致车辆右前部与卢玉辉相刮蹭，造成卢玉辉受伤的交通事故。之后，卢玉辉被送往攀枝花市医结合医院住院治疗，经诊断，卢玉辉的伤情为：1.腰Ⅰ椎体压缩骨折；2.骨质疏松症；3.全身多处软组织挫伤。骆岐荣为卢玉辉垫付了住院当天的急诊费及其住院期间的医疗费31194.31元（包括保险公司垫付的10000元）、住院期间的护理费11280元，并向卢玉辉支付了住院期间的伙食补助费2100元。案涉交通事故经攀枝花市公安局交通警察支队二大队认定，骆岐荣负事故的全部责任，卢玉辉无责任。卢玉辉的伤残等级经攀枝花法正司法鉴定中心鉴定为拾级。骆岐荣为川Ｄ×××××号小型客车在保险公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称：交强险）和第三者责任商业保险（以下简称：商业险）。卢玉辉诉请的赔偿项目及数额核定如下：1.出院后检查治疗费。卢玉辉提交的攀枝花云芍骨科诊所出具的时间为2016年19月15日、10月20日、11月4日的专用收据三张（650元），无相应诊断证明佐证，一审法院不予支持。卢玉辉提交的2016年11月16日及2017年5月17日的门诊票据，有攀枝花市通用门诊病历佐证，金额为276元，一审法院予以支持；2.住院伙食补助费。卢玉辉主张5500元（80元／天×95天＝7600元-2100元<被告骆岐荣已支付>）。由于卢玉辉住院天数为94天，按照80元／天计算，该费用核定为7520元，骆岐荣已支付的2100元应在总损失中予以扣减；3.出院后护理费。由于卢玉辉提交了《出院证明》，其中出院医嘱：“⑴建议继续支具保护三月；⑵继续对症处理，适当限制腰部活动和行走；⑶休息一月；”同时，考虑到卢玉辉年龄较大，恢复困难，故一审法院认定其出院后仍需护理，护理天数为120天，该费用核定为15296元（33270÷12个月÷21.75天×120天）；4.出院后营养费，卢玉辉未提供证据，一审法院不予支持;5.卢玉辉主张的残疾赔偿金13102.50元（26205元×5年×10%）及鉴定费1000元，一审法院予以支持；6.卢玉辉主张的交通费1000元及精神损害抚慰金4000元，数额明显过高，一审法院对其酌定为：交通费500元、精神损害抚慰金2000元，以上合计为39694.50元。
一审法院认为：公民的生命健康权、财产权受法律保护。卢玉辉因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。骆岐荣驾车致交通事故，依法应对伤者卢玉辉承担赔偿责任。由于骆岐荣为川Ｄ×××××号车在保险公司投保了交强险和商业险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。”的规定和《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条：“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害者人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿。”的规定，保险公司应在交强险和商业险的范围内对卢玉辉的损失予以赔偿。
保险公司应在交强险赔偿限额内向卢玉辉支付82168.81元（39694.50元+31194.31元+11280元），扣除骆岐荣及保险公司垫付的44574.31元（31194.31元+11280元+2100元）及鉴定费1000元，还应赔偿卢玉辉36594.50元，鉴定费1000元由骆岐荣承担。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的第二十一条、第二十三条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司于本判决生效后三日内一次性赔偿卢玉辉医疗费、住院期间护理费、出院后治疗检查费、住院伙食补助费、出院后护理费、残疾赔偿金、交通费及精神损害抚慰金81168.81元（扣除被告骆岐荣及保险公司垫付的44574.31元，还应赔偿36594.50元）；二、骆岐荣于本判决生效后三日内一次性赔偿卢玉辉鉴定费1000元；三、驳回卢玉辉其他诉讼请求。
二审中，卢玉辉向本院提交一份影像检查资料和五张照片，拟证明其母亲现仍需护理。保险公司质证认为，该证据与本案无关，骆岐荣质证认为该证据不能证明卢玉辉母亲出院后仍需护理，应以医院医嘱为准。保险公司二审中向本院提交一份《预付支付回单》，拟证明其于2016年11月30日向骆岐荣预付了14000元理赔款。骆岐荣对该证据予以认可，卢玉辉认为与其无关。本院认为，卢玉辉二审提交的证据真实性本院予以确认，但不能达到其证明目的，理由将在本判决说理部分综合阐述。保险公司提交的《预付支付回单》，骆岐荣认可其真实性，本院予以采信。
一审法院认定的事实经本院审理查明属实，本院予以确认。
本院认为：卢玉辉因交通事故受伤，攀枝花市公安局交通警察支队二大队认定骆歧荣负交通事故的全部责任，故骆歧荣应对卢玉辉的损失予以赔偿，保险公司应基于《中华人民共和国道路交通安全法》等相关法律、法规、司法解释的规定及与投保人的约定对卢玉辉予以理赔。本案二审争议焦点为：一、卢玉辉主张的出院后护理费是否应予支持；二、保险公司已为卢玉辉垫付的医疗费数额是多少。
对于卢玉辉主张的出院后护理费是否应予支持的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条和二十一条的规定，伤者是否需要护理及需要护理多长时间均应以医疗机构或者鉴定机构的明确意见为准。本案中，卢玉辉未提交医疗机构的证明，也未提交鉴定机构的意见，其主张的出院后护理费缺乏事实依据，一审法院以“伤者年龄较大、恢复困难”为由支持卢玉辉出院后护理费事实依据不足，本院依法予以改判。保险公司上诉认为卢玉辉出院后的护理费不应予以支持的上诉理由成立，本院予以支持。
对于保险公司已为卢玉辉垫付的医疗费数额是多少的问题。二审中，骆岐荣对保险公司提交的《预付支付回单》无异议，故本院确认保险公司实际已预付24000元医疗费。
对于一审判决认定的卢玉辉的其他损失，双方当事人均未提出上诉和异议，本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”的规定，不再予以审查。
综上所述，卢玉辉的损失核定为医疗费、住院期间护理费、出院后治疗检查费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费及精神损害抚慰金共计65872.81元，扣除骆岐荣及保险公司预付的44574.31元，保险公司还应赔偿21298.50元。一审判决认定事实部分有误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持四川省攀枝花市东区人民法院（2017）川0402民初2203号民事判决第二项，即：“二、骆岐荣于本判决生效后三日内一次性赔偿卢玉辉鉴定费1000元”；
二、撤销四川省攀枝花市东区人民法院（2017）川0402民初2203号民事判决第一项，即：“一、中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司于本判决生效后三日内一次性赔偿卢玉辉医疗费、住院期间护理费、出院后治疗检查费、住院伙食补助费、出院后护理费、残疾赔偿金、交通费及精神损害抚慰金81168.81元（扣除被告骆岐荣及保险公司垫付的44574.31元，还应赔偿36594.50元）；三、驳回卢玉辉其他诉讼请求”；
三、中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司于本判决生效后十日内一次性赔偿卢玉辉21298.50元；
四、驳回卢玉辉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费617.50元，由卢玉辉承担300元，中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司承担228.48元，卢玉辉承担389.02元。二审案件受理费712元，由中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司承担263.44元，卢玉辉承担448.56元。
本判决为终审判决。
审 判 长 鲜 林
审 判 员 胥 军
审 判 员 刘 立
二〇一七年十一月二十八日
法官助理 陈 越
书 记 员 李玉玲