湖北省监利县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)鄂1023刑初17号
公诉机关湖北省监利县人民检察院。
被告人李斌，男，1972年2月14日出生于监利县，汉族，初中文化，个体经营，户籍所在地，现住容城镇江。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年9月29日被监利县公安局决定取保候审，2017年4月28日被监利县公安局刑事拘留，2017年5月26日由监利县人民检察院批准逮捕，次日由监利县公安局执行逮捕。
辩护人柳继道，湖北楚胥律师事务所律师。
辩护人张沈锋，湖北司典律师事务所律师。
被告人瞿岳飞，男，1975年11月14日出生于监利县三洲镇，公民身份号码4210231975********，汉族，初中文化，个体经营，户籍所在地三洲镇沙套村七组，现住尺八镇荆南街189号。因涉嫌犯故意伤害罪，2017年4月25日被监利县公安局刑事拘留，2017年5月26日由监利县人民检察院批准逮捕，次日由监利县公安局执行逮捕。
上列二被告人现均羁押于监利县看守所。
监利县人民检察院以鄂监检公诉刑诉〔2017〕313号起诉书指控被告人李斌、瞿岳飞犯故意伤害罪、赌博罪，于2017年12月22日向本院提起公诉。本院于2017年12月25日立案，并依法组成合议庭，于2018年1月8日公开开庭进行了审理。监利县人民检察院指派检察员刘铁军出庭支持公诉，被告人李斌及其辩护人柳继道、张沈锋，被告人瞿岳飞等到庭参加诉讼。现已审理终结。
监利县人民检察院指控：
一、故意伤害
2016年9月25日下午6时许，被告人李斌在监利县尺八镇荆某酒店吃完酒席后准备驾车离去，杜某2（另案起诉）驾驶摩托车故意撞击李斌车辆尾部，找李扯皮，并与张某、姜某等人持砍刀对李斌砍击。李斌被砍伤后持刀还击，杜某2等人见状逃离。后李斌与瞿岳飞、朱某（另案处理）持砍刀、管某追赶姜某、杜某2等人，在荆南酒店对面翔熙宾馆一楼大厅里，被告人李斌、瞿岳飞与朱某将姜某腿、手及头部多处砍伤。经法医鉴定，姜某的损伤程度为轻伤一级。
案发后，被告人李斌赔偿了姜某各项费用12万元，取得了姜某的谅解。
二、赌博
2017年农历正月十五前后的一天，被告人李斌以营利为目的，在其位于监利县城区银湖城小区的屋里邀约瞿某、郭某、戴某等十余人，以摇骰子押单双的方式聚众赌博，1000元起注，上不封顶，涉赌金额二十万余元，李斌从中抽头渔利一万余元。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了相关证据材料，认为被告人李斌故意伤害他人身体致人轻伤；以营利为目的聚众赌博，其行为应当以故意伤害罪、赌博罪追究其刑事责任。被告人瞿岳飞故意伤害他人身体致人轻伤，其行为应当以故意伤害罪追究其刑事责任，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百零三条第一款的规定，对被告人李斌、瞿岳飞处罚。
同时，公诉机关针对本案提出了鄂监检公诉量建〔2017〕229号量刑建议书，认为被告人李斌在故意伤害案中具有以下量刑情节:1.致一人两处轻伤；2.使用管制刀具实施伤害行为；3.被害人有一定过错；4.达成刑事和解并取得谅解；5.自愿认罪。建议以故意伤害罪，判处被告人李斌有期徒刑八个月至一年三个月；以赌博罪判处拘役五个月。被告人瞿岳飞在故意伤害案中具有以下量刑情节:1.致一人两处轻伤；2.使用管制刀具实施伤害行为；3.被害人有一定过错；4.达成刑事和解并取得谅解；5.自愿认罪。建议以故意伤害罪，判处被告人瞿岳飞有期徒刑八个月至一年三个月；
被告人李斌对起诉书指控的犯罪事实及量刑建议书均未提出辩护意见。第一辩护人的辩护意见是：1.被告人李斌有投案自首情节，应当从轻处罚；2.被告人李斌当庭自愿认罪，应予从轻处罚；3.本起伤害案件是由被害人直接引起，被害人具有明显过错；4.被告人李斌已经和被害人达成了调解协议，赔偿了被害人的经济损失并取得了谅解；5.被告人李斌积极对被害人进行救治，主观恶性较小；6.被告人李斌没有犯罪前科，属于初犯、偶犯；7.被告人李斌在赌博罪中已当庭自愿认罪，并表示对违法所得积极退赃。第二辩护人的辩护意见是：1.被告人李斌有投案自首情节，应当从轻处罚；2.被告人李斌当庭自愿认罪，应予从轻处罚；3.本起伤害案件是由被害人直接引起，被害人具有明显过错；4.被告人李斌已经和被害人达成了调解协议，赔偿了被害人的经济损失并取得了谅解；5.被告人李斌积极对被害人进行救治，主观恶性较小；6.被告人李斌没有犯罪前科，属于初犯、偶犯；7.被告人李斌在赌博罪中已当庭自愿认罪，并表示对违法所得积极退赃；8.被告人李斌在赌博罪中犯罪情节较轻。
瞿岳飞对起诉书指控的犯罪事实及量刑建议书均未提出辩护意见。
经审理查明：
一、故意伤害罪
2016年9月25日18时许，被告人李斌在本县尺八镇“荆某”大酒店吃完酒席后准备驾车离去，杜某2（另案起诉）驾驶摩托车故意撞击李斌的车辆尾部，找李扯皮，并与张某、姜某等人持砍刀朝李斌砍。李斌被砍伤后持刀还击，杜某2等人见状逃离。后李斌与瞿岳飞、朱某（另案处理）持砍刀、“管某”追赶姜某、杜某2等人，在“荆鹏”大酒店对面的“翔熙”宾馆一楼大厅里，李斌、瞿岳飞与朱某将姜某的腿、手及头部等多处砍伤。经监利捷诚法医司法鉴定所鉴定：姜某的损伤程度为轻伤一级。
案发后，被告人李斌、瞿岳飞赔偿了被害人姜某的医疗费、营养费等各项费用120000元，并取得了被害人姜某的谅解。
另查明，被告人李斌于2017年4月28日到监利县公安局尺八派出所投案；被告人瞿岳飞于2017年4月25日到监利县公安局尺八派出所投案。
认定上述事实的证据如下：
1．书证，被告人李斌、瞿岳飞的户籍证明及到案经过在卷证明。
2．书证，姜某与被告人李斌于2017年3月21日达成的谅解协议书在卷证明。
3．证人杜某1的证言：2016年9月25日18时许，我和李斌、瞿岳飞、杨某2等人在荆某大酒店吃酒席，快吃完时李斌就对我说：“平汉，我有事要回城关，先走了。”李斌刚走出酒店没几分钟，突然有人进来喊我说：“汉哥，斌哥在外边被人砍伤了。”接着，我就和瞿岳飞等人赶了出去，在酒店大门口我看到杜老五站在李斌的奔驰越野车旁不远处在叫喊，像是讲狠的样子，他附近还有三四个伢拿的砍刀（长约30公分），我就过去准备解交。等我走到李斌的车旁时，李斌就从自己车子的后备箱位置冲了出来，我当时看到李斌的头部都是血，我就对杜老五和那几个年轻伢说：“你们不要再搞了，把事情搞大不好。”当时，一些吃酒席的人都从酒店里出来了，有的还拿的啤酒瓶子，对方看我们这边人多势众，估计有点心虚了，有一些人就往回撤了。这时，李斌、朱某和瞿岳飞不知在哪里拿的砍刀就反过来开始追砍对方，当时对方有一个打赤膊的伢在现场闹的比较凶，于是李斌就上前去追砍他，好像砍中了那个伢的颈部，接着，那个伢就跑到了荆某酒店对面的“翔熙”宾馆内，李斌就跟着追了进去，接着，朱某拿刀追了进去，见状我也跟了进去，进去后我看见李斌和朱某两个人拿刀在砍那个打赤膊的伢，之后，瞿岳飞也拿着刀追了进来，等瞿岳飞进去后，那个伢打赤膊的伢已经砍的不行了，随后，李斌、朱某、瞿岳飞三个人就拿刀离开了现场。
4．证人季某、杨某1、邓某、黄某、付某、党某对上述事实亦有证言。
5．被害人姜某的陈述：2016年9月25日上午，我和杜志合（杜老五）到“荆鹏”酒店对面的“翔熙”宾馆一楼打台球，当时还有李勇和三四个我不认识的年轻伢。大概到了18时许，我跟杜老五说，你安排一个人搞一辆摩托车把我送回家，当时是一个年轻伢准备骑摩托车送我回家，刚出“翔熙”宾馆，杜老五就对我说有事去的，于是摩托车被杜老五拿过去了，杜老五就骑摩托车撞上了一辆奔驰小车尾部，之后，车上就下来一个中年男子和杜老五说话，这个中年男子就打了杜老五一耳光，于是，他们几个人就冲上打这个中年男子，我也跟着过去了但没有动手，至于他们怎么打的我不记得了。之后，瞿岳飞他们就出来了，他拿的东西砍了我后颈脖一刀，我就开始跑，车上下车的这个中年男子就开始追我，追到了“翔熙”宾馆里面，至于他有没有用刀砍我，我不清楚，当时，我已经跑不动了，人已经晕了。最后别人打了120把我送到医院去了。
6．被告人李斌的供述：2016年9月25日，尺八的连爱国在尺八荆某大酒店请客，在荆某大酒店呆到下午5点半钟开席，我和朱某、瞿岳飞、杨某2、杜某1等人在一楼大厅吃饭，当时我和朱某两个没有喝酒吃了点饭就先出来了。我和朱某就上了奔驰越野车，我上车坐在驾驶室正后方，刚准备启动的时候，突然有一辆踏板车撞到了我的车子后面，当时我的车子并没有开动，我第一反应是不是遇到碰瓷的了。我就下车准备找对方评理，当时踏板车上有两个年轻伢，对方那个骑车子的伢就说我们的车撞到了他们，我就蛮燥，说：“你们还邪死了。”说完后，就先动手打了那个骑车的伢一耳光，打完后，那两个伢突然之间拿出钢管和砍刀朝我的头部打，当时就把我的头打开花流血，接着，又从旁边拢来了四五个伢拿的铁棍和砍刀朝我跑来，我感觉不对，想到这帮人应该是来摸我的“桩”（指报复搞我的人），我连忙抱着头又钻进了车子里面并把车门关上，那帮伢拉开车门后用钢管和砍刀朝我的车子里面捅，我就反过来冲下车跟对方拼命，在这个过程中我好像从对方手上夺了一把砍刀过来，然后和对方对砍，在这个过程中我也不知道砍没砍到人，但我的肚子上又被对方划伤了。我和对方对砍不一会，那帮伢就开始往回跑，我就拿刀追赶对方，当时他们有一个伢躲到了荆某大酒店对面的屋里，我就拿刀追了进去并拿刀朝他砍，旁边好像有一个人拉住我，说砍不得了，快要死了，我就从屋里出来并要旁边的人打120救那个伢，之后，李祖飞就开车把我送到尺八卫生院简单的包扎了一下，然后，把我送到三洲对河的广兴洲医院缝了针。
7．被告人瞿岳飞的供述：2016年9月25日，连爱国在荆某大酒店请客，下午5点多钟，我和李斌、朱某等人坐在一桌，开饭后没多久，李斌因有事就与朱某先走了。待他们走后没多久，就听到外面有人喊：打架了。我也与他们一同跑出去看，看到一群年轻伢正在围攻李斌，李斌因寡不敌众，就躲在车内，我连忙跑到跟前帮忙解交，但是没有任何效果，我并从李斌的小车后备箱里拿出一根棒球杆，就与对方打了起来，我手中的杆子被他们抢走了，我急忙往酒店方向跑，发现酒店旁一树底下有两把菜刀，拾起两把菜刀后，我就对着一个打赤膊的年轻伢追过去，我用右手的菜刀对着那个年轻伢后颈部大幅度的一挥，当时，那个年轻伢摔倒在地。之后，我和李斌、朱某又与那群伢相互追了几次，最后，那个打赤膊的年轻伢可能因体力不支躲到“翔熙”宾馆里的角落里，李斌、朱某也跟了进去，我随后也跟了进去。进去后，我发现那个年轻伢身上全是血，我担心出大事，便将李斌拉了出来。出来后，我将手中的两把菜刀扔在“翔熙”宾馆门前，我与李斌、朱某上车往尺八卫生院方向走了。
8．监利捷诚法医司法鉴定所监利捷诚司鉴所〔2016〕临鉴字第433号司法鉴定意见书，被鉴定人姜某被人用刀砍伤后颈部、右前臂、右踝及右足部，分别在监利县第二人民医院及武汉市第一医院治疗，影像学检查示右足舟状骨骨折，第4颈椎棘突骨折，颈部创口17.5cm，右足背创口4cm，右前臂创口分别为8cm、13cm，右胸部创口2cm，创口累计长度44.5cm，按《人体损伤程度鉴定标准》第5.11.2.b）条之规定，其损伤程度已构成轻伤一级；被鉴定人右足舟状骨骨折，按《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.4.k）条之规定，其损伤程度已构成轻伤二级,综合鉴定为轻伤一级。
9.现场勘验检查笔录及照片在卷证明。
10.辨认笔录，监利县公安局尺八派出所于2016年9月26日，将事先准备好不同的男性正面免冠照片12张无规则的排列在一张纸上，在季勇的见证下，由杜某1辨认，杜某1指证男性照片中的5号（朱某）、10号（李斌）、8号（瞿岳飞）就是砍伤姜某的人（P134-141页)。
11.视听资料，“翔熙”宾馆监控视频（光碟）在卷证明。
二、赌博罪
2017年2月11日左右的一天，被告人李斌以营利为目的，在其位于监利县城区“银湖城”小区9栋2704室家里，邀约瞿某、郭某、戴某等十余人，以摇“骰子”押单双的方式聚众赌博。1000元起注，上不封顶，涉赌金额200000余元，李斌从中抽头渔利10000余元。
认定上述事实的证据如下：
1．证人瞿某的证言：今年（2017年）春节刚过的样子，李斌跟我打电话说他准备“开课”（指开赌场），要我到时给他台桩，我说好。没过几天，也就是2月底的一天晚上八九点钟，李斌给我打电话说，他准备今天晚上到家里邀一帮人来赌博的，要我赶到城关他的家里来。接完电话后，我就在三洲街上叫了一辆商务车，直接到“银湖城”李斌安排李某1到楼下来接我，进屋后，我看见李斌的屋里有一二十个人，其中有六七个人已经围在客厅的餐桌上开始赌起来了。当时我去的时候没有带什么钱，我就跟李某1说，要他先给我5万元的码钱，然后我就坐在餐桌旁赌起来，没得十几分钟，我拿的5万元码钱输完了，接着，我就又找李某1拿了5万元的码钱，但也没赌十几分钟，5万元又输完了，最后我又找李某1拿了5万元码钱，也是没过多久又输完了。我进去赌了差不多三四十分钟的样子，就把15万元的码钱都输完了，然后，我一个人就走了。当时我们赌的1000元起注，2万元封顶，输赢在几十万元，赌场是李斌开的。我赌的这半个多小时，李斌大概抽了一二万元的“水子”钱，我走后不知道又抽了多少。
2．证人郭某、戴某、李某1、罗某1、林某对上述事实亦有证言。
3．被告人李斌的供述：大概是今年（2017年）的正月十五，有尺八、三洲的一些朋友到我家里来玩，郭某、李某2、罗某2说到我家里来打晃晃，是1000、2000元的晃晃。吃完晚饭后，我们继续打麻将，我在“坐醒”时，出去看客厅已经开始赌博了，是1000元起注，3万元封顶，做老爷的是潜江的人，不知道是谁喊来的，一个叫刘飞的在放码。我看他们在赌博，就押了几下，输了接近5万元。郭某看外面在赌博，也出来押宝，他输了多少钱我不清楚，我没有抽头。
4．现场勘验检查笔录及照片在卷证明。
本院认为，被告人李斌、瞿岳飞故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，被告人李斌以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。鉴于被告人李斌能赔偿被害人姜某的经济损失，并取得被害人的谅解；且被害人姜某在本案起因中有过错，均可酌情从轻处罚。被告人李斌、瞿岳飞均能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，均可以从轻处罚。被告人李斌的违法所得应当依法予以追缴。被告人李斌的第一和第二辩护人的第1点、第3点、第4点、第7点、第8点辩护意见，本院予以采纳；第2点辩护意见，经查，自首构成的必备条件是如实供述自己的犯罪事实，现再提出自愿认罪的量刑情节，属重复评价，故该点辩护意见，本院不予采纳；第5点点辩护意见，经查，被告人李斌虽然有要他人拨打120急救电话的言语，但与具体实施救治的行为存在一定的差异，且被告人李斌故意伤害的行为，具有较大的社会危害性，故该点辩护意见，本院不予采纳；第6点点辩护意见，因与本院查证之事实不相符，故该点辩护意见，本院不予采纳。公诉机关提出的量刑建议中认为二被告人有“自愿认罪”的量刑情节，而遗漏了“自首”的量刑情节，本院应予调整，但调整后的刑期仍在该量刑建议的刑期幅度内。根据本案的犯罪事实和情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，犯赌博罪，判处拘役四个月，罚金人民币三千元，两罪并罚，决定执行有期徒刑九个月，罚金人民币三千元。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月28日起至2018年1月27日止；罚金已缴纳。）
二、被告人瞿岳飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月25日起至2018年1月24日止。）
三、追缴被告人李斌违法所得一万元（已缴纳），由本院上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 何 雄
人民陪审员 瞿云姣
人民陪审员 蔡明珍
二〇一八年一月九日
书 记 员 赵 娟