陕西省汉中市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)陕07刑终157号
原公诉机关汉中市汉台区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭军，男，1967年9月19日出生，居民身份证号5122011967********，汉族，大学文化，中共党员，出生地重庆市忠县，住汉中市汉台区莲湖路兴达小区*号楼*单元***室。2013年8月至2016年1月任汉台区河东店镇中心小学校长，现任汉台区七里中心学校校长。2016年5月24日因涉嫌犯受贿罪被汉中市汉台区人民检察院取保候审。
汉中市汉台区人民法院审理汉中市汉台区人民检察院指控被告人郭军犯受贿罪一案，于2016年11月3日作出(2016)陕0702刑初188号刑事判决。宣判后，被告人郭军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：1、2013年8月，被告人郭军调任河东店中心小学校长后，通过朋友介绍结识了建筑商人祝某。2013年11月6日，汉台区发改局以汉区发改社会[2013]139号文件批复新建河东店镇中心小学第二幼儿园（即么里幼儿园）项目，项目概算投资245万元。郭军将此事告知了祝某，并称有意让其承揽该工程，让祝某提前为招投标做准备。2014年1月，祝某挂靠陕西劲晖建筑有限公司中标，顺利承揽到第二幼儿园的工程，工程中标价108.35万元，该工程于同年3月开始施工。同年6月份前后的一天，祝某为了感谢郭军将第二幼儿园工程交给他承揽，并为了后期能顺利结算工程款，在郭军办公室送给郭军现金2万元以示感谢，郭军予以收受。2、2015年4月13日，汉台区发改局以汉区发改社会[2015]38号文件批复河东店镇中心小学改建学生宿舍项目，概算投资15万元，中心小学可自主选择承建方。2015年4月的一天，被告人郭军告知祝某自己有意让其承揽该工程，让祝某做好工程预算。祝某为了承揽到工程，并在今后工程结算上郭军能予以方便，几天后，祝某在郭军办公室送给郭军现金5000元，郭军予以收受。3、2015年7月6日，汉台区发改局以汉区发改社会[2015]67号文件批复河东店镇中心小学少年宫建设项目，概算投资6.4万元，中心小学可自主选择承建房。被告人郭军将该工程交予祝某承建。2015年10月22日，汉台区发改局以汉区发改社会[2015]101号文件批复河东店镇中心小学红旗幼儿园维修改造项目，概算投资10万元，中心小学可自主选择承建方。郭军提前告知祝某红旗幼儿园的改造工程，有意让祝某承建，让祝某做好预算。祝某为了感谢之前承揽到少年宫建设项目及红旗幼儿园的改造工程，并在今后工程结算上郭军能予以方便，2015年9月的一天，祝某约郭军在汉台区河东店镇褒河石门酒店外见面，在郭军驾驶的牌号为陕FR06**的白色长城小轿车内，祝某送给郭军现金1万元，郭军予以收受。4、2015年10月26日，汉台区发改局以汉区发改社会[2015]126号文件批复河东店镇磑里小学新建教学综合楼项目，概算投资102.7万元。2015年11月，祝某向郭军表达了想承揽该工程的意思。郭军告诉祝某该工程招投标比较严格，程序不像以前那样简单，自己可以替他找上级领导活动，但需要祝某准备一点活动经费，祝某当即同意。几天后，祝某到郭军办公室将用信封包装的2万元现金送给郭军，郭军将2万元收受后据为己有。5、2014年8月，侯某某经丁某介绍认识了被告人郭军。同年9月，在时任河东店中心小学校长郭军的帮助下，侯某某之子侯力进入河东店中心小学临时代教。2014年11月，侯某某和丁某在郭军办公室向郭军询问如何能解决侯力的教师编制问题，成为正式教师。郭军向其介绍了几种途径，丁某将侯某某提前准备好的2万元现金送给郭军，让郭军帮忙解决侯力的编制问题，也感谢郭军让侯力担任临时代教老师，郭军收受后承诺会尽力帮忙，争取通过西部振兴计划的名额来解决侯力的编制问题。综上，被告人郭军共收受祝某贿赂55000元，其中5000元用于平时自己生活开支，剩余50000元存入户名为郭军的农行储蓄卡上；收受侯某某20000元贿赂，其中19700元存入户名为郭军的邮政储蓄卡中，300元个人零用。案发后，被告人郭军将涉案款7.5万元交至汉中市汉台区人民检察院。
原审法院人为，被告人郭军身为国家工作人员，在担任汉台区河东店中心小学校长期间，利用职务便利，非法收受他人现金7.5万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条之规定，构成受贿罪。公诉机关指控被告人郭军犯受贿罪事实及罪名成立，应依法惩处。其辩护人提出，郭军构成自首的辩护意见，经查应予支持，其它辩护意见与事实和法律不符，不予支持。被告人郭军到案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪，积极退赃，依法可以从轻处罚。被告人郭军主动交代侦察机关不掌握的犯罪事实，虽与掌握的犯罪线索属同种罪行，但公诉机关未能证实已掌握线索针对的犯罪事实成立，被告人郭军在此范围外交代了同种罪行应以自首论，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第九十三条第二款、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人郭军犯受贿罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金20万元（已缴纳）。二、被告人郭军违法所得人民币7.5万元，依法没收，由扣押机关上交国库。
上诉人郭军上诉提出：1、其收受侯某某2万元和2015年11月收受祝某2万元之后，并未利用职权为他人谋取利益，不应认定为犯罪；2、其有自首情节，且犯罪情节较轻，依法可以免于刑事处罚；3、其在提起公诉前如实供述自己的罪行，真诚悔罪、积极退赃，依法可以从轻、减轻或免除处罚；4、一审判决对其判处罚金20万元量刑畸重。综上，建议二审法院依法改判，对其免于刑事处罚。
经审理查明，原审判决认定原审被告人郭军平犯受贿罪的事实是清楚的，正确的，并有以下证据证实：
1、上诉人郭军的户籍证明、汉台区教育体育局出具的郭军档案信息摘抄及职务任免文件，证实上诉人郭军的身份情况及任职情况。
2、到案经过，证实汉中市汉台区人民检察院在初查郭军涉嫌受贿问题时，郭军主动交代了侦查机关尚未掌握的本案犯罪事实。5月24日，侦查机关立案侦查后，经查证与郭军交代的犯罪事实一致。
3、汉台区发改局汉区发改投资[2012]268号文件、汉台区住建局汉区住建规字[2013]105号文件、汉台区发改局汉区发改社会[2013]139号文件、汉台区审计局汉区审核字[2016]12号文件、中标通知书、第二幼儿园建设及附属工程施工合同，证实2014年1月，陕西劲晖建设工程有限公司通过招标投标方式获得河东店镇中心小学第二幼儿园建设及附属工程，2016年2月，该工程竣工后，经审计决算工程为1157134.20元。
4、汉台区发改局汉区发改社会[2015]38号文件、汉台区政府采购审批表、河东店中心小学学生宿舍改造装修工程施工协议，证实2015年4月陕西劲晖建设工程有限公司通过政府采购方式获得河东店镇中心小学学生宿舍改造装修工程。
5、汉台区发改局汉区发改社会[2015]67号文件、汉台区政府采购审批表、河东店中心小学青少年宫活动中心改造维修工程施工协议，证实2015年6月陕西劲晖建设工程有限公司通过政府采购方式承包河东店中心小学青少年宫活动中心改造维修工程。
6、汉台区发改局汉区发改社会[2015]101号文件、汉台区政府采购审批表、附设幼儿园施工协议，证实2015年9月陕西劲晖建设工程有限公司通过政府采购方式承包承包河东店中心小学附设幼儿园工程。
7、汉台区发改局汉区发改社会[2015]126号文件、中标通知书、河东店镇磑里小学新建教学综合楼工程施工协议书，证实2016年4月，陕西劲晖建设工程有限公司通过招标投标方式获得河东店镇磑里小学新建教学综合楼工程。
8、勉县漆树坝镇唐家坝小学证明，证实候力于2015年通过汉中市事业单位招聘考试，目前在勉县漆树坝镇唐家坝小学任教。
9、中国邮政储蓄账户交易明细，证实郭军邮政储蓄账户交易情况。经郭军辨认，2015年4月28日存入该卡上的19700元是其2014年11月份收受的侯某某送其的两万元中的部分，其中300元用于生活支出，剩余19700元存入该卡。
10、中国农业银行账户交易明细，证实郭军中国农业银行账户交易情况。经郭军辨认，该卡上的5万元钱是其先后收受祝某55000元后，将其中的5万元存入该卡。
11、涉案赃款收缴收据，证实案发后郭军已向汉中市汉台区人民检察院退缴赃款7.5万元。
12、证人祝某证言，证实2014年4、5月份，郭军将磑里幼儿园的工程交给他承揽，为了感谢郭军，在郭军的办公室，他送给郭军2万元；2015年4月，郭军将河东店中心小学学生宿舍楼改造工程交给他承揽，为了感谢郭军，在郭军的办公室，他送给郭军5000元；2015年9月份，为了感谢郭军将河东店中心小学青年宫改造工程和中心小学附属幼儿园的改造工程交给他承揽，在他酒店门口郭军的车上，他送给郭军1万元；2015年11份前后的一天，他找到郭军说他想承揽磑里小学综合楼工程，郭军说可以帮他争取，但得给他准备活动经费，他问2万元够不够，郭军说够了。几天后，他送给了郭军2万元。
13、证人侯某某证言，证实他为感谢郭军将其子侯力安排在其管辖的小学代教，并希望郭军能帮忙解决侯力教师编制问题，于2014年11月份的一天，和朋友丁某一起，在郭军办公室送给郭军2万元。
14、证人丁某证言，证实2014年11月份的一天，他和侯某某一起到郭军办公室送给郭军人民币2万元的事实，与侯某某证言一致。
15、指认笔录及照片，证实郭军分别对其收受侯某某2万元贿赂、四次收受祝某共5.5万元贿赂的地点进行指认；侯某某、丁某分别对其送给郭军2万元的地点进行辨认；祝某分别对其四次送给郭军共5.5万元贿赂的地点进行辨认。
16、上诉人郭军供述，2013年8月份他调至河东店镇小学任校长。同年12月份的一天，他给祝某说河东店磑里幼儿园工程可以让祝某干，祝某同意。之后，祝某挂靠的公司中标，并开始施工。2014年6、7月份，他向局里给祝某划拨了部分工程款。几天后，祝某到他办公室送给他2万元。2015年4月份的一天，他给祝某说将他们中心小学学生宿舍改造工程交给祝某做。几天后祝某到他办公室送给他5000元。2015年7月份，他让祝某承包了他们中心小学附设幼儿园改造工程。同年9、10月份的一天，祝某给他打电话让他去祝某经营的石门商务酒店，他去后，祝某到他的车上送给他1万元。2015年12月份的一天，祝某找他说想承包磑里小学综合楼工程，他说这个工程手续不像以往那么简单，他可以帮忙争取，并让祝某给他准备一些经费。几天后，祝某到他办公室，送给他2万元。后来他快调走了，就没有去找领导活动，他觉得自己平时也帮了祝某不少忙，就把那2万元据为己有了。2014年7月份的一天，丁某和候力父子请他吃饭，过程中，请他帮忙给候力找个学校做代教，他同意并让候力去他们学校代教。同年11月份的一天，丁某和候力的父亲侯某某到他办公室，送给他2万元，说是感谢他让候力做代教，并请他帮忙解决候力正式教师身份，他说尽量办并收下钱。他共收受祝某5.5万元，收受侯某某2万元，这7.5万元，他将其中的5万元存入自己的农行卡中，将其中的19700元存入自己的邮政储蓄卡中。
以上证据，经一审当庭举证、质证，证据来源合法，且相互印证，本院予以采信。
本院认为，被告人郭军身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，收受他人贿赂7.5万元，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条条之规定，构成受贿罪，应依法惩处。原公诉机关指控上诉人郭军犯受贿罪事实及罪名成立。上诉人郭军在接受侦查机关调查其他受贿案件时，主动交代侦查机关尚未掌握的本案受贿事实，上诉人郭军所交代的犯罪事实虽与侦查机关掌握的犯罪线索属同种罪行，但侦查机关所掌握的犯罪线索未被查实，该情节应认定为自首，依法可以从轻处罚。案发后，上诉人郭军主动退赔了全部赃款，真诚悔罪，依法可以从轻处罚。上诉人郭军提出其犯罪情节较轻，有自首、退赃情节，依法应对其从轻处罚的辩护意见，予以采纳。其提出收受侯某某2万元和2015年11月收受祝某2万元之后，并未利用职权为他人谋取利益，不应认定为犯罪的辩护意见，经查，2014年11月，侯某某送给郭军2万元，是为了感谢郭军让他儿子候力做代教，并请求郭军帮助解决候力正式教师编制问题，郭军在此情况下收下该2万元，并承诺尽力帮忙，应认定为其有收受他人贿赂，为他人谋取利益的主观故意，并实施了收受他人财物的客观行为，该2万元应计入受贿数额；2015年11月，祝某请郭军帮助其承揽磑里小学综合楼工程，郭军承诺帮忙并收受祝某的2万元，此时，郭军有收受他人贿赂，为他人谋取利益的主观故意，并实施了收受他人财物的客观行为，该2万元也应计入受贿数额，上诉人郭军此辩护意见，不予采纳。上诉人郭军提出原审判决对其判处罚金20万元量刑畸重，其犯罪情节较轻，有自首、退赃、悔罪等情节，建议对其免于刑事处罚的辩护意见，经查，原审法院已经结合郭军的犯罪数额、自首、退赃及真诚悔罪等情节，对其从轻处罚，并适用缓刑，量刑适当；惟罚金刑20万元，虽在法律幅度之内，但结合本案具体情节，量刑偏重，应予以纠正。
综上，原审判决认定事实清楚、定罪准确、审判程序合法、主刑量刑适当，惟罚金刑量刑偏重，二审予以纠正。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第九十三条第二款、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的解释》第一条第四款第（2）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条、第十八条、第十九条、《中国人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持汉中市汉台区人民法院(2016)陕0702刑初188号刑事判决第一条对被告人郭军定罪及主刑部分，及被告人郭军犯受贿罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年六个月；第二条，即被告人郭军违法所得7.5万元，依法予以没收，由扣押机关上缴国库；
二、撤销汉中市汉台区人民法院(2016)陕0702刑初188号刑事判决第一条对被告人郭军判处的罚金刑部分，即并处罚金20万元；
三、上诉人郭军犯受贿罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金10万元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 田军林
审 判 员 张小娟
代理审判员 李思彤
二〇一六年十二月二十三日
书 记 员 王 瑶