浙江省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2008）浙民二终字第160号
上诉人（原审原告）：宁波××开发有限公司。住所地
：宁波××榭××商住楼××室。
法定代表人：李×。
委托代理人：周甲。
委托代理人：邹×。
被上诉人（原审被告）：浙江××信××工××司。住
所地：临安市××工业区××号。
法定代表人：陆甲。
委托代理人：陆乙。
被上诉人（原审被告）：浙江天××信息××开发有限
公司。住所地：临安市××天××路××号，现住所地临安市
××××号。
法定代表人：张××。
委托代理人：周乙。
委托代理人：吴××。
上诉人宁波××开发有限公司（以下简称明德××）为
与被上诉人浙江××信××工××司（以下简称中港××）、
浙江天××信息××开发有限公司（以下简称天××公司）委
托贷款合同纠纷一案，不服杭州市中级人民法院（2007）杭民
二初字第100号民事判决，向本院提起上诉。本院于2008年7月15日受理后，依法组成合议庭，于2008年9月16日公开开庭进
行了审理。上诉人明德××的法定代表人李×及其委托代理人
周甲、邹×，被上诉人中港××的委托代理人陆乙，被上诉人
天××公司的委托代理人周乙、吴××到庭参加诉讼。本案现
已审理终结。
原审法院经审理认定：2005年8月5日，明德××与深圳
发展银行杭州分行营业部（以下简称深发行杭某某业部）签订
《委托贷款委托合同》一份，主要约定明德××委托深发行杭
某某业部向中港××发放委托贷款400万元，期限一年，利率
为8％。合同还约定深发行杭某某业部向明某某司收取年费率3
‰手续费，天××公司与深发行杭某某业部签订的抵押合同为
本合同不可撤销的一部分，涉及抵押的他项权证由明德××保
管。同日，中港××与深发行杭某某业部签订《贷款合同》一
份，主要约定深发行杭某某业部向中港××发放贷款400万元
，借款期限自贷款实际发生之日起一年，利率为8％。同日，
天××公司与深发行杭某某业部签订《抵押担保合同》一份，
主要约定天××公司以其拥有的临安市锦城街道石境街586－6
08号房产，为中港××400万元借款本金及利息和实现债权的
费用提供抵押担保，即天××公司以房产证号为锦城更字第××
08737、0008745号房屋及土地证号为临国用2005第010148号土
地使用权为上述贷款提供抵押担保。贷款到期后，中港××未
能支付贷款本息。2006年12月1日，明德××、中港××、天
××公司和深发行杭某某业部签订《房屋抵债转让合同》，主
要约定天××公司自愿将抵押担保的979.02平方米房屋及相连土地使用权，转让过户给明德××所有，抵销中港××欠明德
××的全部债务，以履行天××公司的担保责任。办理房屋、
土地权证转让过户所需的税、费等，由明德××承担。天××
公司、中港××、深发行杭某某业部应出具产权过户所需的材
料，签订相关法律文件并配合办理各项过户登记手续。如果天
××公司的房屋所有权、土地使用权不能在《房屋抵押转让合
同》订立之日起三十日内顺利转让过户至明德××时，明德×
×有权继续向天××公司、中港××主张债权，天××公司的
担保合同继续有效，其对中港××债务的连带担保责任顺延二
年。深发行杭某某业部在本合同生效后、办理过户前一日注销
天××公司的他项权证抵押登记，协助天××公司、中港××
、明德××办理转让过户登记。鉴于天××公司已经将抵押房
屋部分出租给他人的情形，天××公司负责在本合同订立之日
起三十日内，配合明德××办理房屋出租人变更手续，即与房
屋承租人签署房屋所有权（出租人）变更补充协议。在中港×
×债务全部清偿前，未经明德××同意，天××公司不得擅自
将空置房屋出租。自本合同签订之日起，出租房屋的租金归明
德××所有，用于充抵中港××的债务。在上述《房屋抵债转
让合同》订立后，明德××、天××公司、中港××和深发行
杭某某业部又签订《房屋抵债转让补充合同》一份，约定深发
行杭某某业部对抵押物抵债及过户产生的一切纠纷不承担任何
责任，深发行杭某某业部仅根据明德××、天××公司、中港
××三方要求注销抵押登记的申请向登记机关办理注销他项权
证抵押登记手续。2007年1月9日，深发行杭某某业部办妥了抵押登记的注销手续。同日，明德××在收到中港××交付的房
产证、土地证，并出具收条一份。2007年1月16日，明德××
委托临安市志翔土地评估有限公某对天××公司转让的商业、
住宅综合用途土地使用权进行了评估。
2007年4月13日，明德××以在履行《房屋抵债转让合同
》过程中，天××公司无法将土地证号为临国用2005第010148
号的土地使用权面积全部过户给明德××，也未能在约定的期
限即三十日内完成过户手续，无法实现还款目的，中港××、
天××公司存在违约行为为由，向原审法院提起诉讼，请求判
令：一、中港××返还贷款本息共计4879300元；二、天××
公司承担连带责任；三、中港××、天××公司承担本案案件
受理费、保全费和律师费合计251800元及其他可能发生的实现
债权的费用。一审庭审中，明德××变更第一项诉讼请求为：
中港××返还贷款本息共计4779300元。
中港××在原审中未作答辩亦未参加庭审。
天××公司在原审中答辩称：天××公司在本案中承担
的是抵押担保责任即物的担保责任，而非连带保证责任，明德
××要求天××公司承担连带保证责任的理由不能成立。天×
×公司在签订《房屋抵债转让合同》后，已经履行了所有的义
务。明德××起诉提出的利息、诉讼费用、保全费用、律师费
用是其故意不履行《房屋抵债转让合同》而扩大的损失，应当
由其自己承担。请求驳回明德××的诉讼请求。
原审法院审理认为：本案的争议焦点是当事人签订《房
屋抵债转让合同》以及《房屋抵债转让补充合同》后，中港××、天××公司是否存在违约行为。在中港××未能将委托贷
款合同项下的借款归还深发行杭某某业部时，三方当事人在深
发行杭某某业部的参与下，自愿于2006年12月1日签订《房屋
抵债转让合同》及此后的《房屋抵债转让补充合同》，用以解
决明德××和中港××之间的债权债务关系及明德××和天×
×公司之间的抵押担保的预期债务关系，系各方当事人的真实
意思表示，内容合法，应确认有效。根据前述合同约定，办理
房屋所有权和土地使用权的转让手续，需要深发行杭某某业部
办理注销他项权证的抵押登记手续，即明德××拿到房屋所有
权和土地使用权的证书后，才能去办理过户手续。天××公司
、中港××和深发行杭某某业部只是配合明德××去办理过户
手续。因此，虽然合同约定有三十日过户手续的时间限制，但
是明德××主张中港××、天××公司违约的事实缺乏证据证
明。首先，明德××在2007年1月9日出具收到房屋所有权和土
地使用权证书的收条，证明其没有拒绝去办理过户手续的意思
表示。其次，明德××又于2007年1月16日委托中介公某进行
了土地估价，证明其对办理过户手续是否超过三十日并无异议
。再次，明德××在庭审质证中对当事人签订《房屋抵债转让
补充合同》的时间确认为2006年12月10日至12月20日期间的陈
述，表明《房屋抵债转让合同》应当顺延十天，明德××拿到
房屋所有权和土地使用权证书的时间在三十日之内。最后，办
理注销他项权证的责任在深发行杭某某业部，而该营业部办妥
注销登记手续的同日，中港××将相关权某证书交给了明德×
×，且明德××也未提交中港××、天××公司故意拖延或阻挠办证的相关证据。综上，《房屋抵债转让合同》和《房屋抵
债转让补充合同》中虽然约定了三十日的过户履行期限，且事
实上至今尚未办理过户手续，主要责任在明德××。由于明德
××主张中港××、天××公司根本性违约的事实，没有提供
充分的证据予以证明，对其诉讼请求不予支持。依照《中华人
民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十条和《
中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款之规定，原
审法院于2008年5月30日判决：驳回明德××对中港××、天
××公司的诉讼请求。一审案件受理费47718元，财产保全申
请费5000元，合计52718元，由明德××负担。
明德××不服原审法院前述民事判决，向本院提起上诉
称：一、原审判决存在两项程序违法情形。一是证据认定违法
，将天××公司在另案中提供的证据即《房屋抵债转让补充合
同》挪用于本案认定，但两案并未合并审理。二是超过法定审
理期限，本案于2007年4月13日立案受理，而原审判决作出的
时间却在2008年5月30日。二、原审判决对事实认定存在遗漏
和错误。1.《房屋抵债转让合同》约定天××公司以抵押担保
的房屋和土地转让过户给明德××所有，以抵销全部债务。但
实际上提供抵押的829.20平方米某某使用权甲不可能全部转让
给明德××。该项事实明德××在起诉状及原审庭审中均已经
提出，也系中港××、天××公司违约的一项事实，但原审法
院对此事实没有给予重视和审查认定。2.天××公司并没有在
《房屋抵债转让合同》约定的三十日内向明某某司提供相应的
办理过户手续所需相关证件及文件，构成违约。由于原判错误认定了证据《房屋抵债转让补充合同》，导致错误认定《房屋
抵债转让合同》约定的三十日应当顺延十天，明德××拿到有
关权属证书的时间在三十天之内。三、原判所归纳的本案争议
焦点错误。根据《房屋抵债转让合同》第六条约定，产生明德
××继续向中港××、天××公司主张债权的权某条件是“三
十日内不能顺利过户”，而对于三十日内不能顺利过户的原因
并不是明德××行使权某的必要条件，只要“三十日内不能顺
利过户”的事实存在，不管中港××、天××公司是否存在违
约行为，均不影响明德××在三十日后继续向中港××、天×
×公司主张债权的权乙使。而原判归纳本案争议焦点为“当事
人在签订《房屋抵债转让合同》和《房屋抵债转让补充合同》
后，中港××、天××公司是否存在违约的问题”错误。二审
庭审中，明德××明确其要求天××公司承担连带责任的依据
是《房屋抵债责任合同》约定和《抵押担保合同》附件《抵押
物情况声明书》的约定。请求撤销原判，依法改判支持明德×
×的诉讼请求。
中港××在法定期间未提交书面答辩状，在二审庭审中
表示对明德××的上诉请求和理由没有异议。
天××公司在法定期间未提交书面答辩状，在二审庭审
中答辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确。一、原审法院
并没有程序违法的情形。《房屋抵债转让补充合同》是天××
公司在本案一审庭审时提交，明德××也已经质证，故原审法
院不存在违法认定他案证据的情形。本案的审理期限应当从天
××公司起诉明德××的房屋转让合同纠纷案件从临安市人民法院移交原审法院时起算，不存在违法超审限的问题。即使原
审存在超审限情形也没有影响公正判决。二、原审法院没有漏
判和错判。《房屋抵债转让合同》完全可以履行，且该合同已
经明确是抵押担保的979.02平方米房屋及相连土地转让过户给
明德××，明德××知道并不是全部土地过户，且根据建筑物
面积合理分割土地是常识。由于原审没有错误认定证据《房屋
抵债转让补充合同》，故明德××关于原判错误认定其拿到有
关权属证书的时间在三十天之内的理由不能成立。明德××在
原审中一直主张只要三十日内不能过户，就能起诉中港××、
天××公司违约，而不是上诉理由中主张的土地不能完全过户
的原因。三、原判认定天××公司没有违约正确。明德××误
读了《房屋抵债转让合同》关于三十日的约定，认为只要超过
三十日没有过户就可以不履行该合同，而据此向天××公司主
张连带责任错误。天××公司对中港××的本案债务自始自终
没有提供过连带责任担保，提供的只是物的抵押担保，明德×
×向天××公司主张连带责任错误。请求驳回明德××的上诉
，维持原判。
二审中，明德××提供了下列证据材料：1.深发行杭某
某业部2008年9月10日对明德××合同询征函的回函；2.中港
××对明德××合同询征函的回函。证据1、2用以证明四方签
订的《房屋抵债转让合同》明确抵债标的内容为：土地一宗，
即土地证号为临国用2005第0101**号的土地使用权，面积为82
9.20平方米出让商住；商业办公用房两处，即房产证号为锦城
（宅）字第0008737、0008745号房屋，面积为979.02平方米商业办公用房。导致现无法完成抵债转让合同约定之过户手续。
3.明德××2008年8月15日给临安市国土资源局的《关于临国
用2005第010148号的土地使用权的过户请示报告》及临安市国
土资源局2008年9月10日给明德××的临土资函字（2008）24
号复函。用以证明《房屋抵债转让合同》无法履行，天××公
司用以抵债的979.02平方米房屋及相连的829.20平方米某某使
用权无法过户至明德××名下。4.临国用（2005）第010148号
国有土地使用权证。用以证明天××公司提供抵押担保的国有
土地使用面积为829.20平方米，抵押权某人为深发行杭某某业
部，抵押金额为332万元。5.临安市0008737、0008745号房屋
所有权证两本。用以证明天××公司提供抵押担保的房屋面积
分别为449.68平方米和529.34平方米，合计979.02平方米，权
某人为深发行杭某某业部，该项抵押登记于2007年1月9日注销
。6.杭州市国立公证处（2008）××证民字第××号公证书一
份。用以证明经电话咨询确认临安市房地产管理处在办理完天
××公司的房产和土地抵押登记手续后，相关房产证及土地使
用权证不需要由房管部门保管，故天××公司于2007年1月9日
才将相关证件交给明德××是一种故意拖延的行为，造成三十
日内不能完成过户的结果，构成违约。7.2008年1月31日中港
××法定代表人陆甲证言和房屋所有权他项权证两本。用以证
明办完抵押登记手续后，0008737、0008745号两本房屋所有权
证一直由中港××持有。再次证明天××公司于2007年1月9日
才将相关证件交给明德××是一种故意拖延的行为，造成三十
日内不能完成过户的结果，构成违约。8.杭州市国立公证处（2008）××证民字第××号公证书；9.临安市行政审批办理中
心便民卡。证据8、9用以证明在临安市办理房屋及土地使用权
过户手续时，出卖方或转让方需要提供相关证件等材料及需要
履行的义务，而大部分义务需要由天××公司来履行，天××
公司未履行，构成违约。明德××有权根据《房屋抵债转让合
同》第六条之约定向中港××、天××公司主张债权及连带担
保责任。10.明德××支付的土地评估费、测量费发票及查档
证明书。用以证明尽管因天××公司原因合同履行期限超过约
定的三十日，但为尽早完成过户手续，明德××还是积极履行
过户过程中应履行的对土地及房屋的测量与评估义务，并到有
关档案部门开具办理契税、交易专用的证明书，但终因天××
公司未能够尽到应有的配合义务，导致明德××选择《房屋抵
债转让合同》第六条之约定维护自身的合法权益。
中港××对明德××提供的前述证据材料没有异议。
天××公司对明德××提供的前述证据材料经辨认认为
：对证据材料的形式真实均无异议，复印件与原件一致。但证
据材料1、2只有单位盖章，均没有法定代表人签字，且中港×
×的盖章没有日期，故不符合证据的形式要件。且深发行杭某
某业部与中港××均系合同当事人，抵债转让的标的应以《房
屋抵债转让合同》载明的829.20平方米房屋以及相连土地为准
，不应以询征函为准。对证据材料3、4、5没有异议，临安市
国土资源局的复函内容正确。对证据材料6、7的证明目的有异
议，合同约定注销房屋和土地抵押登记是深发行杭某某业部的
义务，明德××对该营业部于2007年1月9日办理注销登记的事实并无异议，天××公司于同日将房产和土地等权属证件交给
明德××，并不存在故意拖延。对证据8、9、10的证明目的有
异议，是明德××自己主动停止办理过户手续，不存在天××
公司不提供有关材料或不予配合的问题；证据10同时某某明德
××对天××公司超过三十日交付有关证件没有异议，其认可
对三十日的约定作了变更。
本院认为，虽然明德××提供的证据材料1、2只有深发
行杭某某业部、中港××的单某某盖公章，没有法定代表人签
字，但单某某盖公章和法定代表人签字具有同等效力，天××
公司认为该两份证据材料不具有证据形式要件的异议不能成立
。由于中港××对明德××提供的前述十份证据材料均没有异
议，而天××公司对证据材料的形式真实性也均没有异议，故
明德××提供的证据材料均具有证据资格，可以作为认定相关
事实的依据，但能否证明明德××的证明目的，本院将结合案
件事实在裁判理由部分阐述。
本院对原判认定的事实予以确认，另认定：
一、2005年8月5日，深发行杭某某业部与中港××签订
的《贷款合同》还约定，中港××不能按时还清贷款，深发行
杭某某业部有权自逾期之日起按本合同贷款利率加收50％计收
利息。2005年8月5日，深发行杭某某业部为甲方和天××公司
为乙方签订的《抵押担保合同》还约定了抵押物的详细情况见
该合同附件《押物物情况声明书》。在《抵押物情况声明书》
中，“抵押物名称、数量、质量”一栏载明：①土地一宗面积
829.20平方米出让商住。②房产面积979.20平方米商业办公用房。“抵押物的所有权或使用权权属及产权证号码”一栏载明
：①土地权属：天××公司，证号：临国用2005第010148号。
②房产权属：天××公司，证号：锦城（宅）字第0008737、0
008745号。“抵押物所在地”一栏载明：杭州临安锦城街道石
境街586－608号。“抵押物现值”一栏载明：人民币696.1566
万元，其中土地：577.8695万元，房产118.2871万元，抵押率
57.45%，土地抵押332万元，房产抵押67.95万元。该声明书还
载明“对以上陈述，乙方保证是真实的。如因陈述不实，导致
抵押物无效、抵押不足值等情形，致使甲方权某受到损害的，
乙方愿对主合同债务人对甲方的债务承担连带偿还责任”。20
05年8月5日，中港××、天××公司分别与深发行杭某某业部
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