安徽省宣城市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖18民终319号
上诉人（一审被告）：徐根喜，男，1972年12月24日出生，汉族，砖工，住安徽省旌德县。
委托诉讼代理人：李有胜，安徽南宣律师事务所律师。
上诉人（一审被告）：秦云，男，1979年1月8日出生，汉族，个体工商户，住安徽省旌德县。
委托诉讼代理人：饶骏华，安徽明泉律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：鲍正汉，男，1966年10月27日出生，汉族，砖工，住安徽省旌德县。
委托诉讼代理人：方翠英（系鲍正汉之妻），住安徽省旌德县。
委托诉讼代理人：王玉友，安���刘三毛律师事务所律师。
上诉人徐根喜、秦云为与被上诉人鲍正汉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省旌德县人民法院（2017）皖1825民初597号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月5日立案受理后,依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
徐根喜上诉请求：依法撤销原审判决，改判徐根喜承担10%的赔偿责任。事实与理由：一、一审认定的伤残等级是以安徽皖医司法鉴定中心出具的司法鉴定意见为依据，该鉴定系以《道路交通事故受伤人员伤残评定》为标准，但2017年1月1日起，《人体损伤致残程度分级》开始正式实施，《道路交通事故受伤人员伤残评定》已停止适用，案涉司法鉴定意见不应当被采信；二、鲍正汉对事故发生存在重大过错，一审仅认定其承担30%责任过低。
秦云述称同意徐根喜上诉意见，表示具体责任比例分担由法院依法裁判，并提出上诉请求：依法撤销原审判决，将案件发回重审。事实与理由：安徽皖医司法鉴定中心出具的法医临床鉴定书系依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》，鉴定书落款日期为2017年3月25日，但在2017年3月23日，上述国家标准即已被废止，一审采信该份鉴定书错误。
鲍正汉针对徐根喜与秦云的上诉请求与理由发表答辩意见：一、案涉鉴定意见合法有效，应予采信。《道路交通事故受伤人员伤残评定》与《人体损伤致残程度分级》的衔接适用一般以鉴定时间作为节点，本案事故发生在2016年7月18日，鉴定时间为2017年3月7日，一审法院根据案涉鉴定意见认定的伤残等级计算赔偿数额正确；二、鲍正汉受徐根喜雇请，在向秦云提供劳务的过程中受伤，徐根喜与秦云应当承担赔偿责任，一审根据案件事实已酌定鲍正汉本人承担30%责任，该责任比例只高不低。请求驳回上诉，维持原判。
鲍正汉向一审法院起诉请求：判令徐根喜、秦云赔偿医疗费用92336.81元、护理费28093.20元、营养费7330元、误工费21156元、住院伙食补助费4480元、交通费500元、鉴定费3300元、残疾赔偿金187520元、被抚养人生活费21945.60元、后续治疗费9000元、大部分护理依赖（定残后）666928元、精神损害抚慰金40000元，合计1082589.61元。一审中，鲍正汉变更诉讼请求：在原诉请中减去徐根喜垫付的医药费22000元，合计1060589.61元。
一审法院认定的事实：2016年2月19日，秦云与旌德县恒泰房地产开发有限公司签订协议，购买位于旌德县东侧或西侧，面积110.4平方米，房屋编号9#），约定所建房屋必须按照整体规格要求，建筑高度统一、连体承建房屋，沿街立面徽派建筑风格。2016年3月19日，秦云与徐根喜签订协议，约定“甲方：秦云；乙方：徐根喜。甲方拟建房屋一座，由乙方负责承揽建设。为明确双方权利义务关系，经平等协商，双方自愿签订本加工承揽合同。一、双方权利义务。1、甲方负责提供石灰、砖、水泥、沙子、水源、钢材等建筑材料。根据施工进度，乙方应提前1至3天通知甲方购买所需材料。2、乙方具有从事农村房屋建设的成熟经验，负责施工建设并交付建房成果，当事人明确双方不存在雇佣关系。3、搅拌机、震动器等机械以及模板、脚手架等所有劳动工具由乙方自带，费用由乙方自理。（顶、立柱、楼梯纳入工程中）4、乙方加强对其人员的安全教育、严格管理、遵守国家法律法规、安全施工。由于乙方人员的故意或者过失引起的安全事故由乙方自行负责，与甲方无关。5、乙方所属人员的工资报酬由乙方负责支付，与甲方无关……”之后，徐根喜雇请鲍正汉、汪月清、俞祚宏进行施工。2016年7月18日下午5点左右，鲍正汉在二楼粉刷墙完工后，借助东面未安装玻璃亦无任何防护装置的窗台下跳板时，不慎从窗户摔倒跌落至地面。事故发生后，徐根喜将鲍正汉送往宁国市人民医院治疗,诊断为:腰椎骨折脱位伴截瘫；肺挫伤。2016年9月14日，鲍正汉出院，花费医药费83787.11元。2016年12月12日，2017年1月10日鲍正汉两次至宁国市人民医院复查，共花费医药费1635.20元。2017年2月13日，同年4月10日，鲍正汉两次至旌德县人民医院治疗，共花费医药费22元。2017年3月25日，经安徽皖医司法鉴定中心评定,鲍正汉LI椎体后遗双下肢截瘫达III（叁）级伤残；误工期、护理期、营养期至鉴定前一日止；后续治疗费约需人民币9000元；护理依赖程度为大部分护理依赖，花费鉴定费3300元。另查明，徐根喜已付鲍正汉22000元医药费。鲍正汉的母亲程寿姣1945年3月15日��生，育有3个子女。秦云建造的房屋系三层半建筑，在俞村镇规划范围内。一审法院认定鲍正汉的各项损失为：1、医疗费用85444.31元，依据病案材料和医疗费发票计算；2、营养费7330元，鲍正汉的主张未超过法律规定，予以确认；3、误工费21156元，鲍正汉的主张未超过法律规定，予以确认；4、住院伙食补助费4480元，鲍正汉的主张未超过法律规定，予以确认；5、护理费310483.60元（121.52元/天×365天/年×10年×70%），依据上一年度居民服务业行业标准及鉴定意见书；6、交通费500元，依据鲍正汉治疗、鉴定必要的交通支出部分予以酌定；7、鉴定费3300元，依据鉴定费发票计算；8、残疾赔偿金187520元（11720元/年×20年×80%），根据鲍正汉年龄、鉴定意见的伤残等级，参照安徽省2016年度农村居民人均可支配收入标准及鲍正汉主张计算；9、被扶养人生活费21945.60元（10287元/��×8年×80%÷3），根据鲍正汉年龄、鉴定意见的伤残等级，参照安徽省2016年度农村居民人均消费性支出标准及鲍正汉主张计算；10、后续治疗费9000元；11、精神损害抚慰金40000元，依据鲍正汉伤残等级计算。上述损失合计为691159.51元。
一审法院认为：公民的合法权益受法律保护。鲍正汉接受徐根喜的雇请向其提供劳务，并接受徐根喜的管理，双方形成劳务关系。鲍正汉在提供劳务过程中受到损害，接受劳务方徐根喜应承担赔偿责任。鲍正汉作为完全民事行为能力人且具有砖工的工作经验，在跳板上进行施工操作，未对自身安全尽到谨慎注意义务，未采用常规下跳板方式，从未加装任何防护装置的窗户下跳板，致使自己跌落受伤，具有过错，对其因伤所致的损失应承担相应责任。承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质���级证书或者资质审查证书，并按规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。本案中，秦云的自建住宅系三层半楼房，且在乡镇规划范围内，施工必须由取得相应资格证书的单位或工匠承担，而徐根喜无相应的资质。秦云将房屋的建设工程发包给不具备相应资质的徐根喜，属于选人不当，造成鲍正汉因安全生产事故受到损害，故秦云应承担相应的赔偿责任。结合案情，酌定鲍正汉承担30%责任，徐根喜承担50%责任,秦云承担20%责任，故徐根喜应赔偿鲍正汉345579.76元，扣除徐根喜已支付的22000元，应赔付323579.76元；秦云应赔偿鲍正汉138231.90元。鲍正汉主张的医药费过高，对证据不足部分，不予支持。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不��恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。因鲍正汉LI椎体后遗双下肢截瘫评定为伤残三级，且在生活自理范围中评定为大部分护理依赖，今后只能依靠他人护理照顾，护理费必然产生，综合考虑鲍正汉年龄、健康状况及徐根喜、秦云的支付能力，对鲍正汉护理费给付方式酌定为一次性给付10年（自鲍正汉受伤之日起计算）,10年后实际发生的护理费可另行主张。徐根喜抗辩鲍正汉作为成年人，未注意自身安全，本身存在重大过错，应承担相应的过错责任和秦云存在选人不当的过错责任，应当承担相应责任的抗辩理由成立，予以采纳。秦云抗辩鲍正汉擅自选择从窗台下不慎踩空坠地，自身存在过错，依法应减轻赔偿义务人的赔偿责任的理由成立，予以采纳。秦云抗辩认为其与徐根喜约定了由于徐根喜方人员的故意或者过失引起的安全事故由徐根喜自行负责，与其无关，故其不应承担责任，但该约定明显限制了徐根喜的权利，且人身伤害的侵权责任不应以合同约定予以免除，该项条款应属无效，秦云的该抗辩理由不成立，不予采纳。综上，鲍正汉要求徐根喜赔偿323579.76元，秦云赔偿138231.90元的诉讼请求，予以支持。对于鲍正汉主张赔偿数额的过高部分，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害���偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、徐根喜于判决生效之日起三个月内一次性赔偿鲍正汉各项损失323579.76元；二、秦云于判决生效之日起三个月内一次性赔偿鲍正汉各项损失138231.90元；三、驳回鲍正汉其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14540元（全部缓交），鲍正汉承担8000元,徐根喜承担4640元，秦云承担1900元。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审对一审认定的事实亦予确认。
二审中，秦云向本院提交重新鉴定申请书，申请对鲍正汉的伤残等级、误工期、护理期及营养期、后续治疗费和护理依赖进行重���鉴定。
本院认为，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布的《人体损伤致残程度分级》虽定于2017年1月1日起施行，但2017年3月23日国家质量监督检验检疫总局、国家标准化管理委员会才发布2017年第6号公告，废止行业标准《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GA35－1992）。鲍正汉在本次事故中受伤的时间为2016年7月，2017年3月7日鲍正汉委托安徽皖医司法鉴定中心进行伤残鉴定时，《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GA35－1992）尚未废止，安徽皖医司法鉴定中心依据鲍正汉受伤时间发生在2016年7月的事实，适用该《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GA35－1992）标准进行鉴定并无不当，徐根喜、秦云关于安徽皖医司法鉴定中心鉴定时适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GA35－1992）标准不当的主张，缺乏法律依据，不予支持。故对秦云二审提出的重新鉴定申请不予准许。因鲍正汉在施工过程中本人未尽谨慎注意义务，未采用常规下跳板方式，而是从未加装任何防护装置的窗户下跳板，致使自己受伤，本院酌定其承担40%责任，徐根喜承担40%责任、秦云承担20%责任。一审法院关于鲍正汉承担30%责任、徐根喜承担50%责任、秦云承担20%责任的认定不当，本院予以调整。鲍正汉的损失合计为691159.51元，徐根喜应赔偿鲍正汉276463.80元，扣除徐根喜已支付的22000元，尚应赔付254463.80元，秦云应赔偿鲍正汉损失为138231.90元。徐根喜诉称鲍正汉承担责任比例过低的上诉请求，本院予以支持。徐根喜及秦云关于一审鉴定意见不应被采信的上诉意见，无事实及法律依据，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七��条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省旌德县人民法院（2017）皖1825民初597号民事判决主文第二项，即“秦云于判决生效之日起三个月内一次性赔偿鲍正汉各项损失138231.90元”；
二、撤销安徽省旌德县人民法院（2017）皖1825民初597号民事判决主文第三项，即“驳回鲍正汉其他诉讼请求”；
三、变更安徽省旌德县人民法院（2017）皖1825民初597号民事判决第一项“徐根喜于判决生效之日起三个月内一次性赔偿鲍正汉各项损失323579.76元”为“徐根喜于判决生效之日起三个月内一次性赔偿鲍正汉各项损失254463.80元”；
四、驳回鲍正汉一审其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费14540元，鲍正汉承担8640元,徐根喜承担4000元，秦云承担1900元；二审案件受理费8356.34元（徐根喜预交5253.70元、秦云预交3102.64元），由鲍正汉负担1000元，徐根喜负担4253.70元，秦云负担3102.64元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨学军
审 判 员 胡继泽
审 判 员 魏牟莉
二〇一八年四月二十七日
法官助理 陶缘希
书 记 员 杨 洋
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案���，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……