四川省南充市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)川13刑终117号
原公诉机关四川省南充市顺庆区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢义，男，生于1992年3月3日，汉族，初中文化，户籍所在地四川省宜宾市筠连县，居住地成都市武侯区。2011年3月因犯抢劫罪被成都市武侯区人民法院判处有期徒刑4年6个月，2014年7月31日刑满释放。2016年8月14日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同月26日被取保候审。经南充市顺庆区人民法院决定于2018年2月12日被执行逮捕。现羁押于南充市看守所。
辩护人刘某，四川兴恒平律师事务所律师。
辩护人陈某某，四川兴恒平律师事���所律师。
四川省南充市顺庆区人民法院审理四川省南充市顺庆区人民检察院指控原审被告人谢义犯合同诈骗罪一案，于2018年3月21日作出（2017）川1302刑初369号刑事判决，原审被告人谢义不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。合议庭经过阅卷，讯问上诉人谢义，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人谢义与人合伙于2015年3月６日登记成立成都市义某企业管理有限公司（以下称义某公司），地址为成都市金牛区；注册资本100万元；经营（业务）范围及方式：企业管理咨询服务；教育咨询；商务信息咨询；组织策划文化交流活动；翻译服务。谢义为执行董事、经理、法定代表人，唐某为监事。该公司自开业以来，未有相关税费申报记录，现该企业为“非正常”。2016年5月15日被害人鲜某到南充市公安局经侦大队报案，称其通过张某1介绍，到谢义开的义某公司进行“一汽大众”叉车工培训、就业，谢义收取其6万元的培训费，至今未落实进行培训，他也没有到“一汽大众”上班就业。该局经初查后，于2016年８月８日受理该案，于2016年８月９日立案侦查。2016年8月14日上午9时许，南充市公安局顺庆区分局将谢义传唤至四川省射洪县城北派出所接受询问，经询问后，发现谢义有犯罪嫌疑，并将其抓获。
上述事实，有经庭审质证、采信的受案登记表、立案决定书、常住人口基本信息、抓获经过、判决书及释放证明、义某公司工商资料、企业信息查询通知单、税务所情况说明等证据证实。
2015年12月至2016年3月期间，被告人谢义通过网络平台和手机短信发布虚假宣传，称可以为求职者提供叉车培训并安置到成都“一汽大众”公司就业。以此诱使被害人鲜某、刘某、许某与其签订培训安置协议并收取费用每人6万元，诱使被害人李某1与其签订培训安置协议并收取费用4.8万元。谢义收到费用后，既没有安排四被害人参加叉车培训也没有安置四被害人就业，而是将非法所得用于挥霍和公司开支。案发后，被告人谢义已退赔被害人鲜某、刘某、许某各6万元，退赔被害人李某12.5万元，被害人鲜某、刘某、许某对被告人谢义表示了谅解。
上述事实，有下列经庭审质证、采信的证据予以证实：
1.一汽大众有限公司成都分公司的情况说明证明，该公司未与义某���司及谢义、成都育华职业学校签订任何招工协议。
2.成都市育华职业学校出具与义某公司谢义合作情况说明证明，该校关于叉车培训项目未对外做任何宣传推广工作，与义某公司及谢义无任何书面协议及约定。
3.培训安置协议、收条、谅解书等证明，鲜某、许某于2016年3月8日，刘某、李某1于2016年1月15日，分别与（甲方）义某公司谢义签订了培训安置协议，约定，甲方提供就业单位信息：一汽大众岗位；协调用人单位与乙方上岗前后的相关事宜；鲜某于2015年12月26日向张某1交纳一汽大众叉车工培训费定金2万元，2016年3月8日向谢义转账4万元，许某于2016年3月8日通过网银向谢义转账6万元。谢义出具的收条，收到鲜某就业信息咨询费6万元；收到许某就业信息咨询费6万元；分别收到刘某、李某1就业��息咨询费6万元和4.8万元。案发后，谢义退赔了鲜某、刘某、许某6万元，鲜某、刘某、许某对谢义表示谅解。
4.电子证据检查工作记录证，2016年8月19日，经对张某1华为手机进行检查，提取出手机中的短信记录。
2016-02-1718:45:41张某1发送给谢义“我差的就这两天转给你，鲜某那个只交定金，你通知后可以收四万。”
2016-02-1718:41:21，张某1收到谢义短信“你跟张某3商量好了在说嘛！我现在学校挂职，暂时是学校副校长，你们商量好了，学生随时通知到学校报到。”
2016-04-06张某1发送给谢义“谢总，你究竟怎么想的，真的想为那点钱东躲西藏吗？”
2016-04-20张某1收到谢义短信“一汽大众我回来就安排，我去北京几天。”
2016-04-3020:16:50张某1收到谢义短信“不说那些，我在协调，但是下面名堂多了，我也按照我律师说的做，学生也是培训了的。”
2016-05-16张某1发送短信给谢义“你的协议是你的格式合同，而且是培训安置协议，到现在没有通知培训，更不用说安置了，按你的协议，你该退费给他们。”
5.证人张某1的证言证明，2015年11月义某公司的法人谢义让他、张某3给谢义介绍到一汽大众上班的人，并给他们发了个招聘简章，谢义说可以培训安置到一汽大众去上班。义某公司的经营范围里没有培训、就��安置业务。他去成都育华职业技术学校去过，谢义有一间办公室，办公室门口写的是就业办，他没有找到其他人证实谢义是否是副校长。他与谢义是合作关系，谢义发招工简章，他负责在南充给谢义介绍人。他和谢义合作之初，谢义给了他营业执照的复印件，上面写的经营范围是企业管理咨询、教育咨询等。他和谢义约定安置成功一个人后谢义给他5000-1万元介绍费。在2015年11月中旬他经朋友介绍认识鲜某，12月26日，鲜某经过仔细考虑决定到义某公司参加培训，说好是6万元，先由他代谢义收了2万元定金，并出据了收据。2016年1月初，谢义来南充时，他把这2万元钱交给了谢义。2016年3月初，根据谢义的安排，通知鲜某到成都签订培训安置协议，鲜某到成都后当谢义面也给他打了电话，说谢义叫再交4万元再培训，他认为没有什么问题，叫鲜某交款。谢义收了鲜某4万元��，直接给鲜某开的6万元的收据。以义某公司的名义和鲜某签订了培训安置协议，大致内容是谢义安排鲜某叉车培训后保证到一汽大众上班，工资在5000-8000元的，招生简章上也是这样写的，还包吃住和购买全部保险等。2016年3月底，鲜某找到他，说一直没有通知培训，谢义电话也打不通，他多次联系谢义，但是谢义一直说忙，后来一直拖到现在也没有安排鲜某等人去培训。他给鲜某介绍叉车工一事，谢义给他说的6万元。当时他给鲜某讲的去“一汽大众”上班工资待遇是每月5000至8000元，包吃住还有各种补贴、福利和五险一金。鲜某去“一汽大众”上班的流程，前期去成都谢义安排培训4个月（包吃住），培训结束后就到成都龙泉择一汽大众的厂里去实习3个月（包吃住，有工资2000至3500元每月），实习期过了鲜某就直接跟一汽大众签订劳务合同，在里面上班。谢义说自己是成都育华职业技术学校主管就业的副校长，培训就在这个学校培训。2015年11月至今这么长时间，鲜某并没有得到相应的培训，也没有跟龙泉驿一汽大众签订劳务合同。他还为谢义联系了鲜某、刘某、许某，三人都交了钱，谢义都没有安排培训。
张某1辨认出谢义。
6.证人肖某3（成都市育华职业学校校长）证言证明，谢义不是该校职工。学校没有为其提供办公室办公。谢义假借该校办公室对外进行“叉车工”招生。
7.被害人鲜某的陈述，他经人介绍认识张某1。给张某1交了2万元的定金。在2016年3月8日那天，他跟父母一起去成都，在成都育华职业技术学校里面一个办公室见到谢义。谢义说他找工作的事，张某1跟其联系好了的，叫他放心，并拿了一份“义某公司培训安置协议”叫他签字并交4万元钱。他签了协议并通过银行转账4万元给谢义后，谢义就叫他回去等通知，培训过后就直接安排他到成都市一汽大众上班。事后，他一直没有得到培训通知，也一直联系不上谢义。谢义也不接他电话。谢义被抓后，谢义女朋友代谢义退了他4万元培训费和2万元补偿费。
鲜某辨认出谢义。
8.被害人许某的陈述，张某1叫他到成都育华职业学校找一个叫谢义的人，可以帮他找到工作。2016年3月8日上午，他和父母一同去成都育华职业学校二楼一个办公室找到了谢义。谢义告诉他们其跟成都育华职业学校是合作关系，可以先安排他在成都育华职业学校里面进行叉车培训四个���，培训过后可以安排他到成都一汽大众去上班。谢义也给他介绍了一汽大众的工资待遇很好。过后谢义拿了一份“义某公司培训安置协议”叫他看后签字。协议签订后，谢义叫他交了6万元的培训安置费，他们给谢义转账6万元后，谢义给他开了张6万元的收据。事后，谢义就叫他们回去等消息，到2016年3月15日左右给他打电话通知去培训，直到2016年3月20日那天，谢义还是没有跟他联系，他给谢义打电话也打不通。后来为了退回6万元，他写了一份对谢义的谅解书。
许某辨认出谢义。
9.被害人李某1的陈述，他通过他人认识张某1，并知道谢义可以帮人安排工作。2016年1月25日，他与父母到成都市金牛区茶店子客运站西岸观邸的义某公司找到谢义，谢义与他签订了“义某公司培训安置协议”，他转账4.8万元给谢义，谢义出据了收据，并叫他们放心，会给他安排叉车培训，要把他安排到成都一汽大众去上班，如果不能让他去一汽大众上班就全额退款给他，叫他们回去等过了大年（2016年2月22日）就通知他去培训叉车。他直到2016年2月22日都没有得到通知，他给谢义打电话，谢义说的快了，叫他们放心。过了半个月的样子又给谢义打电话，谢义就一直不接他电话了，也找不到谢义了。后来谢义的女朋友只退了他2.5万元，所以他不原谅谢义。
李某1辨认出谢义。
10.被害人刘某的陈述，经张某1介绍，2016年1月15日，他到成都市金牛区茶店子客运站西岸观邸的义某公司找到谢义，谢义与他签订了“义某公司培训安置协议”，他通过��付宝给谢义直接转账6万元，谢义给他开了张6万元的收据。后来根本就没有进行叉车培训，也没有安排他到一汽大众上班。2016年8月24日，谢义的亲属退还了6万元。
11.被告人谢义的供述，他2015年在成都金牛区成立了义某公司，他初中未毕业，没有培训资质。之后他在“一汽大众”公司官方网站上找到“一汽大众”就业信息，没有实地考察，也没有和任何一家一汽大众签订就业协议，他这样做是为了有学员找他交费用、赚钱。他又通过网络平台和手机短信发布称可以为求职者提供叉车培训并到成都“一汽大众”公司就业的信息，之后通过南充顺庆区的中间人张某1的介绍，使鲜某（张某1收2万、自己收4万）、刘某、许某与他签订培训就业协议并收取每人6万��培训就业费，李某1与他签订培训就业协议并收取4.8万元培训就业费，总共收取四人22.80万的培训就业费。他收到费用后在育华职业学校一间办公室对鲜某、刘某、李某1、许某进行了面试技巧的简单培训，没有培训叉车，公司不负责安置，他和公司都没有能力协调，他没有办法落实一汽大众招聘流程。鲜某、刘某等人后来找他退钱，他认为完成了自己义务。他不是育才学校的工作人员，没有与育才学校签订叉车培训的协议。与被害人签订的“培训安置协议”写明“提供就业单位信息”、承诺未在约定时间培训、协调到用人单位，由甲方全退（费用）。现已将收到的钱全部现金用于日常开销，唱歌等消费了。有人找他找工作，他看哪里有就业信息就提供给对方，对方自己去面试通过了就上班。求职的人和他理解不一样，他的意思是只提供招工信息，而对方认为要安置到岗位上去。
2015年9月至2016年1月期间，被告人谢义以为求职者培训并安置到“中国邮政四川分公司”上班为由，诱使被害人唐某、肖某1、肖某2、万某、贾某、蒲某1、郑某、杜某、罗某1、陈某、周某、曹某等12人与其签订培训安置协议并收取费用每人5万元，之后谢义安排唐某等人在成都市育华职业学校进行岗前培训，期间另收取每人2200余元培训报名费用。培训结束后谢义并未安置唐某等人就业，也拒不退还相关费用，而是将非法所得用于挥霍和公司开支。
上述事实，有下列经庭审质证、采信的证据证实：
1.中国邮政公司四川省分公司人力资源部的情况说明证明，该公司从未与义某公���合作过人员招聘工作，也从未在招聘工作中收取任何费用，未授权任何外部机构进行培训。
该公司在2015年7月至2016年初期间，共开展了2次社会招聘（2015年11月30日、2015年7月3日）、1次校园招聘（2015年11月2日）。3次招聘的招聘公告均在前程无忧招聘网和四川邮政官网发布，报名时间分别为：2015年11月2日至2015年11月30日24时、2015年11月30日至12月6日、2015年7月8日至7月14日。
2.成都市育华职业学校出具的情况说明证明，义某公司法人谢义非该校教职员工，该校与义某公司及法人代表谢义于2015年12月5日一2016年3月5日，共计90天因邮政培训项目进行合作；该校只负责为培训学生提供教学管理、师资授课、以及教学场地和住宿环境，不负责招生宣传工作。所有学生均来自于义某公司招生及招聘；
3.成都育华职业学校与义某公司签订的邮政培训协议书证明，培训时间为2015年12月5日至2016年3月15日，共90天。培训费：43元/人每天。
4.银行交易明细、收据证明，育华学校收到义某公司支付的培训费154800元.
5.培训安置协议、转账凭证、收据证明，甲方提供就业单位信息：中国邮政四川分公司岗位（或中国邮政工作人员）；协调用人单位与乙方上岗前后的相关事宜；唐某2015年12月22日通过网银给谢义转账10万元（其与肖某1各5万元）；肖某22016年1月1日给张某1转账5万元；万某2015年9月30日向义某公司交纳5万元培训费；培训报名费2200元；贾某2015年7月15日向张某1交纳5万元培训费；培训报名费2200元。2015年12月6日，谢义向张某1出具收到该5万元的收据；蒲某12015年11月25日向义某公司交纳培训费5万元；郑某2015年12月19日交纳培训费5万元，收款人张某1；杜某2015年11月25日交纳培训费5万元，收款人张某1。2015年12月7日交纳培训报名费2200元；2015年10月18日，朱某1向谢义转账5万元（系为罗某1转账）。义某公司2015年10月20日向罗某1出具了收到5万元的收据；2015年11月24日义某公司出具了张某1转交周某、陈某交纳的培训费各5万元的收据；2015年9月24日，曹某向义某公司交纳培训费5万元。
6.证人张某1的证言证明，他介绍杜某、郑某、唐某、肖某1、肖某2、贾某、陈某、周某8人到谢义那里去，让谢义安排到中国邮政四川分公司上班，成为正式员工。这8个人中，杜某、贾某、陈某、周某4人，每人交了5万元钱后，谢义给他拿了每人1万元钱，共计4万元。郑某、肖某1、肖某2、唐某4人，每人交了5万元钱后，谢义给他提成共计7.2万元。他一共获得112000元的提成。他只给贾某退了5000元钱。
7.证人肖某3（成都市育华职业学校校长）的证言证明，在2015年10月份的样子，育华学校的杨老师给他说她有个朋友谢义想安排30个左右的学生到他们育华学校进行岗前培训，他经过了解后答应了。2015年11月底的时候,他与谢义进行了商谈，谢义给他们说的是邮政岗前培训，培训内容大概就是礼仪、演讲等，是他们育华学校安排的老师，培训内容是谢义提供给的。谢义给学校说的是到中国邮政四川分公司去上班就业，谢义当时也是以中国邮政四川分公司的名义招的这一批学生。谢义要求学校提供培训场地、老师和住宿，培训时间是2015年12月5日至2016年3月15日，共计90天。谢义给育华学校支付培训费是按照每个学生每天43元支付。2015年11月27日，育华学校跟义某公司签订培训协议书。2015年12月5日，谢义安排了30个左右的学生到育华学校开始进行培训，直到2016年3月15日培训结束。在培训前谢义还给学校交了1万元的保证金。谢义给学校支付一个学生3000多元的样子。这些学生的培训费都是谢义直接支付给育华学校的。
8.马某某（育华学校出纳）的证言证明，谢义给育华职业学校分3次支付了154800元钱的培训费，谢义还支付了1万元的保证金，在培训结束后退给谢义了。
9.证人梁某的证言证明，四川宏盛达人力资源有限公司法人是朱某1，也是她负责公司的全面工作。公司主要就是给求职者介绍工作，他是该公司的安置办主任。蒲某1、曹某、万某、罗某1四人由他们公司介绍到谢义那里去安排工作的。朱某1不认识谢义,他直接联系谢义,谢义给了4万元招生宣传费。蒲某1、曹某、万��、罗某1每人都向谢义交纳了5万元培训费，并与谢义签订了“义某公司一培训安置协议”，到成都育华职业学校进行了岗前培训，谢义承诺培训结束后安排蒲某1、曹某、万某、罗某1到中国邮政四川分公司去上班。但是当培训结束的时候，他们就一直联系不上谢义了。2015年10月16日，他带罗某1去成都义某公司找到谢义，由于罗某1没带够5万元钱，就先给谢义交了1万元钱的定金，后来罗某1给朱某1交了4万元钱，由朱某1通过银行存现金给谢义的银行账户转账了5万元钱，谢义就把那1万元钱的定金退给他，他交给了朱某1，过了几天，谢义把一张5万元钱的收据邮寄给他，他拿给了罗某2。
10.证人朱某1的证言证明，她不认识谢义，他们公司的梁某认识谢义，知道谢义是专门给别人安排工作的，中国邮政四川分公司要招员工，是谢义告诉梁某，她从梁某那里知道的。她介绍蒲某1、曹某、万某、罗某1四人，去谢义那里让谢义安排到中国邮政四川分公司去上班。
11.证人蒲某2的证言证明，通过朱某1的介绍，2015年11月25日，他老婆和女儿蒲某1一起去成都跟谢义的公司签订了协议，交了5万元钱，然后安排他女儿进行培训，但是培训结束后一直没有安排到邮政上班。现在成都那边公司也一直联系不上。
12.证人苟某的证言证明，在2015年6月至2015年12月期间，义某公司的负责人谢义以安排求职者在中国邮政四川分公司上班为由，向蒲某1、郑某等11人，每人收取5万元的培训安置费后，没有按照协议安排求职者到中国邮政四川分公司上班，且谢义将公司关闭，让蒲某1、郑某等11人无法联系到谢义本人，蒲某1、郑某等11人发��上当受骗后，到他们事务所委托事务所到公安机关报案。
13.唐某、肖某1、肖某2、贾某、郑某、杜某、陈某的陈述，他们均是通过张某1介绍，谢义以安排到中国邮政四川分公司上班为由，与他们签订了“义某公司一培训安置协议”，上述7人与陈某的姐姐周某共8人每人交了5万元的培训安置费、2200元的培训报名费，在育华学校进行了3个月关于礼仪、哲学等方面的培训，与去邮政上班没有任何关系。2016年3月培训完，义某公司早就关门了，也联系不上谢义，也没有退钱。其中唐某、肖某1共打款10万元给谢义；肖某2、贾某、郑某、杜某每人各转5万元给张某1；周某给谢义交了1万元、陈某之父给张某1转了9万元，周某、陈某共交10万元，每人5万元。
14.被害人蒲某1、罗某2、万��、曹某的陈述，四人均是通过朱某1、梁某介绍，谢义以安排到中国邮政四川分公司上班为由，与他们签订了“义某公司一培训安置协议”，谢义收蒲某1、万某、曹某各5万元；收罗某21万元、朱某14万元，后谢义给罗某2出具5万元的收据。蒲某1、罗某2、万某每人还交纳了2200的培训报名费、曹某交纳了2000元的培训报名费。在育华学校进行了与去邮政上班没有关系的3个月礼仪、哲学培训。2016年3月培训完，义某公司早就关门了，也联系不上谢义，也没有退钱。
15.被告人谢义的供述，义某公司成立后未备案，未年检，没有纳税。从2016年7月后，公司就剩他一人。年底把茶店子房子退租了，公司资料都没有了。在2015年底至2016年初的时候，张某1、梁某晓得他开的义某公司是专门给求职者找工作的，张某1、梁某介���了郑某、唐某等6人到义某公司来签订“义某公司一培训安置协议”，至于郑某、唐某等6人交的培训安置费用5万元钱，有的是直接交给他的，有的是交给张某1或者梁某的。当时郑某、唐某等6人到义某公司签订了“义某公司一培训安置协议”后，他安排郑某等6人到成都育华学校去培训了3个月。当全部培训结束后，他让郑某等6人自己去中国邮政四川分公司的官网上面去报名面试，至于他们去报名没有他不清楚了。他简单的对求职者做了个面试，问了下求职者的情况，给求织者讲了一下礼仪方面的情况。求职者到他这里来，让他联系工作，还给他们交了5万元钱的培训安置费，让求职者签订协议就是，他保证给求职者安排到育华学校去进行岗前培训，当培训结束后他安排求职者到中国邮政四川分公司去上班。育华学校进行培训的内容大概是礼仪、演讲等方面的培训。他安排义某公司的员工王某（音）去育华学校参与管理。可能是王某私自收取的这2200元钱。2015年10月份的时候在中国邮政四川分公司的官网上面看到的招聘信息，他没有去协调安排人进去上班。他把这个招聘信息填到培训安置协议上面，求职者就更能认为这个信息是真实的，也更愿意交这5万元钱的培训安置费。收取的钱没有退，一部分用于给育华学校交培训费，一部分用于义某公司的日常开支，还有就是他自己平时的费用。现在这些钱都花完了。现在也没有能力还这些钱,他现在根本就没有钱了。他共收到郑某、贾某、蒲某1、唐某、肖某1、曹某、万某、杜某、肖某2、陈某、周某、罗某112人共60万。因为他不在公司，周某和陈某两人签订的“义某公司一培训安置协议”是他委托公司王某（音���签的。他收到陈某、周某每人5万元。他没有强行喊求职者交，求职者是自愿的。求职的人和他理解不一样，求职者认为要他把他们安置到岗位上去，而他的意思是只提供招工信息。邮政培训大概收取了20几个人的培训安置费，没有安置到中国邮政四川分公司上班，也没有退钱。
原审法院认为，被告人谢义在其成立的成都义某企业有限公司经营范围中并无培训、安置工作业务的情况下，在签订合同过程中，虚构事实、骗取他人财物，其行为构成合同诈骗罪，其犯罪金额达828000元，属于数额巨大，谢义曾因犯故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。谢义在案发后，其亲属代其向被害人鲜某、许某、刘某、李某1分别退赔了6万元、6万元、6万元、2.5万���，并取得被害人鲜某、许某、刘某谅解，在量刑时可对谢义酌情从轻处罚。综上，根据谢义的犯罪事实、性质、情节、对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五项）、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人谢义犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金10万元；二、由被告人谢义退赔被害人李某1人民币2.3万元，退赔被害人郑某、贾某、蒲某1、唐某、肖某1、曹某、万某、杜某、肖某2、陈某、周某、罗某1人民币各5万元。
上诉人（原审被告人）谢义的上诉理由是，原审事实认定错误，定性不准，将经济纠纷定性为经济犯罪，致判决结果错误。其辩护人的辩护意见是，本案谢义的行为不构成合同诈骗罪，即使谢义的行为构成犯罪，但谢义主观故意不明显，一审判决对其量刑过重。
经本院审理查明的事实：原审法院（2017）川1302刑初369号刑事判决书认定的事实及证据均经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，二审审理查明的事实和证据与原审判决认定的一致。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）谢义以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物共计828000元，其行为已构成合同诈骗罪，且诈骗数额巨大，应依法惩处。谢义曾因故意犯罪被判有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。对谢义提出“义某公司招收学员不具有虚假性、谢义的招工信息不是来源于谢义，谢义没有主观故意”的上���理由，经查，谢义在明知义某公司不具有培训资质和安置工作业务的情况下，利用鲜某、郑某等人找工作迫切的心态，故意隐瞒义某公司和自己与一汽大众有限公司成都分公司、中国邮政公司四川省分公司无任何关联的真相，编造义某公司为一汽大众培训叉车工，并将培训人员安排到一汽大众上班、编造为中国邮政四川分公司培训人员，培训结束后安排培训人员到中国邮政四川分公司上班为由，与鲜某、郑某等16名被害人签订“培训安置协议”，骗取鲜某、郑某等16名被害人828000元。之后谢义不仅不将鲜某、郑某等被害人安排到上述单位工作，还将骗取的828000元大部份用于挥霍。上述事实，不仅有谢义在公安侦查阶段的供述，以及证人张某1、肖某3、梁某、朱某1、蒲某2、苟某的证言佐证，还有相关的书证和被害人的陈述佐证，事实清楚，��据确实充分。谢义的该上诉理由与本院查明的事实不符，本院不予支持。由于谢义在主观上具有非法占有他人财产的目的，在没有履行合同能力的情况下，在签订合同的过程中，虚构事实、隐瞒事实真相，骗取鲜某、郑某等人828000元，数额巨大，其行为符合合同诈骗罪的构成要件，故本院对谢义及其辩护人提出“谢义的行为不构成合同诈骗罪”的上诉理由及其辩护意见不予采纳。按照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条规定，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。由于谢义的合同诈骗数额为828000元，属于数额巨大，对谢义应当在有期徒刑三年至十年范围内量刑。一审法院鉴于谢义属累犯，应当从重处罚情节和谢义的亲属在案发��代谢义向被害人鲜某、许某、刘某、李某1分别退赔了6万元、6万元、6万元、2.5万元，并取得被害人鲜某、许某、刘某谅解的酌定从轻处罚情节，并结合谢义的犯罪事实、性质和对社会的危害程度，对谢义犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10万元适当，故本院对谢义的辩护人提出“一审判决对谢义量刑过重”的辩护意见不予支持。原判认定事实清楚，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 尹 林
审判员 何嘉武
审判员 张怡丹
二〇一八年五月二十三日
书记员 蒲 爽
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条文
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。