云南省武定县人民法院
民 事 判 决 书
(2015)武民初字第595号
原告徐某某，男，1972年11月2日生，汉族，小学学历，农民。
原告代某甲，女，XXXX年XX月XX日生，汉族，初中在校学生，系徐某某女儿。
法定代理人代某乙，女，1971年9月10日生，汉族，初中学历，农民，系代某甲母亲。
委托代理人常燕萍，云南畅鸣律师事务所律师，代理权限特别授权代理。
被告殷某某，男，1963年5月2日生，汉族，初中学历，农民。
委托代理人余清林，云南法研律师事务所律师，代理权限特别授权代理。
被告代某丙，男，1985年7月24日生，汉族，初中学历，农民。
委托代理人张建羚，狮山镇法律服务所法律工作者，代理权限一般授权代理。
原告徐某某、代某甲诉被告殷某某、代某丙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年11月18日登记立案，2016年3月22日依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告徐某某、原告代某甲法定代理人代某乙及其委托代理人常燕萍、被告殷某某及其委托代理人余清林、被告代某丙及其委托代理人张建羚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐某某、代某甲及其代理人诉称：2014年12月开始，被告殷某某雇佣原告为被告代某丙家贴砖、粉墙，并与被告建立劳务关系。2015年3月10日上午9时，原告站在三楼外角架上拆遮雨板过程中坠落不省人事。被告殷某某当即把原告送到武定县中爱医院抢救后转云南省公安边防总队医院和云南省第一人民医院住院治疗43天，殷某某支付了医疗费66000元，出院后一直到镇医院拿药调养。经鉴定七级伤残，后期治疗费16000元，误工期180日、护理期60日、营养期90日。被告殷某某与原告形成劳务关系，被告代某丙将工程发包给不具有资质和安全生产条件的被告殷某某的行为违法。请求判令二被告共同赔偿原告医疗费2935.68元、残疾赔偿金59648元（7456元×20年×0.4）、护理费4741.20元（79.02元×60天）、误工费14223.60元（79.02元×180天）、营养费2700元（30元×90天）、住院伙食补助费2150元（50元×43天）、后期治疗费16000元、交通费116元、被扶养人生活费3621.60元（6036元×3年×0.4÷2）、鉴定费2100元，合计108236.08元。
被告殷某某及其代理人辩称：1、原告徐某某酒后不听答辩人安排以自己从事这一工作多年没有问题为由到三楼外角架上拆遮雨板导致事故发生，存在重大过错，应减轻被告的赔偿责任。2、原告2015年4月11日至13日治疗肠梗阻疾病与外伤没有任何关系，产生的损失不应由被告承担。3、原告诉请的误工费、护理费、营养费、被扶养人生活费标准错误，应根据原告提供的证据适用最高法人身损害赔偿的解释认定。4、殷某某支付住院费39866.74元、门诊费549.06元、其他费用5020元应计入全部损失并确定责任分担后予以扣减。
被告代某丙及其代理人辩��：答辩人家建房前，徐某某夫妇叫我家把房子包给殷某某建盖，说殷某某有建筑资格和施工设备。我们是亲戚就相信徐某某夫妇，同意把房子包给殷某某建盖。2014年11月8日与殷某某签订建房合同，包工不包料，答辩人不参与施工只提供料子，合同明确写明包括请工、安全等施工事项全部由殷某某负责。施工期间打工人员都是殷某某请来的，徐某某也是殷某某叫来帮他做工。2015年3月10日上午约9点，殷某某叫他兄弟抬搭脚板给徐某某搭起台子再施工。徐某某不肯搭，说干了十多年习惯了，剩两三块模板一下就可拆完。殷某某兄弟又把搭脚板抬回摆放好，抬出来的板子没有用成。过了半小时，徐某某站在普通搭脚板上撬模板时从三楼连模板一起坠下受伤。原告受伤不是答辩人造成的，答辩人没有过错，从人道主义考虑愿意补偿原告3000元。
原告徐某某、代某甲及其代理人向法庭提交下列证据：1、身份证、户口册复印件2份5页欲证实二原告及代某乙身份信息和身份关系。2、云南省公安边防总队医院住院病历、病案首页、出院证、手术记录复印件4份6页，云南省第一人民医院骨科诊断证明书、病案首页、住院证、入院记录、手术记录单、出院证复印件5份8页，武定县人民医院出院证、病程记录复印件2份2页，云南省第一人民医院普外二科病案首页、住院证、入院记录、出院证复印件4份7页欲证实伤情及治疗经过。3、住院费收据复印件2张、新农合及大病保险审批表（单）复印件3份、新农合住院医药费报销登记册复印件1份1页、住院费用清单复印件2份4页、武定中医院门诊费收据原件2张、云南省第一人民医院门诊费收据原件2张、CT明细清单原件1张、云南省公安边防总队医院预交金收据原件2张、武定县人民医院预交款收据原件1��、门诊费收据原件1张、狮山镇卫生院门诊费收据原件11张、平安保险公司保险单原件1张、车票24张、鉴定费发票原件1张欲证实产生的医疗费、交通费和鉴定费。4、鉴定意见书1份3页欲证实伤残等级、后期医疗费、误工期、护理期、营养期。
被告殷某某及其代理人质证对云南省公安边防总队医院手术记录、武定县人民医院病程记录和云南省第一人民医院普外二科的病历材料和医疗票据认为不能证实肠粘连、肠梗阻与外伤存在因果关系，对预交金、预交款收据认为应以正式票据为准，对狮山镇卫生院门诊费收据认为不能证明是治疗外伤疾病，对CT明细单认为形式不合法，对保险单表示认可100元，对三期鉴定意见及该项鉴定费表示不认可；对其他证据无异议。被告代某丙及其代理人质证表示不认可。
本院认证，证据1身份证、户口册证实徐某某生于1972年11月2日，是代某乙丈夫，代某甲生于XXXX年XX月XX日，是代某乙长女，代某乙生于1971年9月10日。证据2云南省公安边防总队医院住院病历、病案首页、出院证、手术记录证实徐某某于2015年3月10日到云南省公安边防总队医院住院治疗，行剖腹探查术+脾切除术，同时探查发现结肠壁挫伤，给予修补，18日建议留院治疗劝说无效患方强烈要求转院后予办理出院，出院诊断失血性休克，失血性贫血，骨盆骨折，颅内出血，颅底骨折，头皮血肿，额面部挫擦伤，左肩胛骨骨折，双腕舟状骨、左尺骨茎突骨折，左桡骨远端撕脱性骨折，脾破裂，腹腔积液，腹腔脏器破裂，结肠壁挫伤，双肺挫伤，左侧第2、3、7、9、10、11肋骨骨折，腰3椎体左侧横突骨折，左侧髋臼及左侧趾骨上下肢骨折，左眼挫伤、视力下降、前房积液，右肾结石，左侧眼眶上壁、内侧壁骨折；云南省第一人民医院骨科诊断证明书、病案首页、住院证、入院记录、手术记录单、出院证证实2015年3月18日在云南省第一人民医院住院，3月26日行经舟骨骨折月骨周围腕关节脱位切开内固定术，4月8日出院，出院诊断高处坠落伤，闭合性腹部外伤、脾脏破裂、脾脏切除术后，闭合性颅脑损伤，双腕舟骨骨折伴月骨脱位，双侧正中神经损伤，左尺骨茎突骨折，骨盆骨折，左侧肋骨骨折，左眼挫伤；武定县人民医院出院证、病程记录证实4月11日至13日在武定县人民医院住院，诊断粘连性肠梗阻；云南省第一人民医院普外二科病案首页、住院证、入院记录、出院证证实4月13日至24日转云南省第一人民医院住院，诊断肠梗阻，脾破裂切除术后，桡腕关节脱位，肝叶修补术后。证据3之住院费收据、新农合及大病保险审批表（单）、住院医药费报销登记册、住院费汇总清单、预交金（款）收据证实云南省第一人民医院骨科住院费30066.47元，基本医疗减免12908.71元、大病保险赔付3840.59元，殷某某实际支付13317.17元；云南省第一人民医院普外二科住院费19257.99元，基本医疗减免7697.73元、大病保险赔付5218.64元，殷某某实际支付6341.62元；武定县人民医院住院费1377.79元，合作医疗支付1089.17元，徐某某亲属支付288.62元；殷某某预交云南省公安边防总队医院住院费16000元；武定中医院门诊费收据2张证实殷某某2015年3月10支付该院门诊费680元，云南省第一人民医院门诊费收据2张、CT明细清单1张证实徐某某亲属2015年4月13日支付该院门诊CT检查费25.85元，5月11日支付该院门诊费252.40元，武定县人民医院门诊费收据1张证实徐某某亲属支付该院门诊费2.40元。证据4鉴定意见书证实7级伤残，后期医疗费16000元，误工期180日、护理期60日、营养期90日。上列证据来源和形式合法，与待证事实相关联，能够反映案件真实情况，本院予以采信作为定案根据。证据3之保险单被告殷某某认可100元，予以采信；车票24张证实原告支付交通费268元，被告殷某某认可，予以采信；鉴定费收据1张证实支付鉴定费2200元，来源清楚，形式合法，真实可信，予以采信；狮山镇卫生院门诊费收据无收费单位公章，真实性存疑，不予采信。
被告殷某某及其代理人向法庭提交的证据有武定县人民医院门诊费收据原件3张、吉慈堂医院门诊费收据原件1张、武定中医院门诊发票明细7张、收据2张欲证实殷某某支付武定县人民医院门诊费427.24元、吉慈堂医院门诊费121.82元、武定中医院门诊费1240.27元。
原告徐某某、代某甲及其代理人，被告代某丙及其代理人质证均无异议，本院予以采信。
被告代某丙及其代理人向法庭提交的证据有身份证复印件1份1页���证实代某丙生于1985年7月24日；建房合同复印件1份2页欲证实建房工程发包给殷某某，用工由殷某某雇佣，施工安全由殷某某负责；照片4张欲证实徐某某拆除三楼顶棚模板时坠落；并申请证人王文明出庭作证欲证实①代某乙介绍殷某某承包工程并说殷某某有建筑资格②殷某某叫其兄弟抬木板搭脚踏板但徐某某说干了十多年习惯了才没有搭脚踏板③徐某某撬雨棚模板踩空坠落。
原告徐某某、代某甲及其代理人质证对身份证无异议，对建房合同认为与原告无关联，对照片和证人王文明证言表示不认可。被告殷某某及其代理人质证对身份证、照片和证人王文明证言无异议，对建房合同认为合同第七条违反法律规定。
本院认证，身份证证实代某丙身份信息；建房合同证实殷某某承包代某丙建房施工工程；照片证实徐某某坠落的位置及房屋状况。上列证据来源和形式合法，与待证事实相关联，能够反映案件真实情况，本院予以采信作为定案根据。证人王文明是代某丙父亲，与双方有利害关系，其证言不足以采信。
本院依法调取云南省公安边防总队医院费用清单1份证实徐某某在该院的住院费30509.20元。原告代某甲代理人代某乙、被告殷某某、被告代某丙代理人张建羚质证均无异议，予以作为定案依据。
经审理查明：2014年11月，被告代某丙在旺脉龙村建盖二层半砖混结构住房，将工程发包给被告殷某某施工。被告殷某某雇佣原告徐某某到工地做工。2015年3月10日上午9时许，原告徐某某在拆除顶棚遮雨板模板过程中坠落受伤。当天经武定中医院急救转送云南省公安边防总队医院住院，同月18日转云南省第一人民医院骨科住院，4月8日出院，4月11日至13日在武定县人民医院住院，4月13日转云南省第一人民���院普外二科住院，4月24日出院。原告徐某某此次受伤产生的损失有武定中医院门诊费1240.27元、救护车费800元，云南省公安边防总队医院住院费30509.20元，云南省第一人民医院骨科住院费13317.17元、门诊费278.25元、输血保险费100元，武定县人民医院住院费288.62元、门诊费429.64元、吉慈堂医院门诊费121.82元，云南省第一人民医院普外二科住院费6341.62元，后期医疗费16000元，鉴定费2200元，交通费268元，残疾赔偿金59648元（7456元×20年×40%）、护理费4740元（79元×60天）、误工费14220元（79元×180天）、营养费1800元（20元×90天）、住院伙食补助费2060元（50元×40天+20元×3天）、被扶养人生活费2414.40元（6036元×2年×40%÷2人），合计156776.99元。被告殷某某支付的费用有武定中医院门诊费1240.27元、救护车费800元，云南省公安边防总队医院住院费16000元，云南省第一人民医院���科住院费13317.17元，武定县人民医院门诊费427.24元、吉慈堂医院门诊费121.82元，云南省第一人民医院普外二科住院费6341.62元，合计38248.12元。
本院认为，被告殷某某雇佣原告徐某某为其做工，双方形成个人之间劳务关系。原告徐某某在施工过程中受伤，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，被告殷某某与原告徐某某应根据过错大小分担责任。被告殷某某未提供施工安全保障设施，未采取安全保障措施，不履行安全管理教育职责是导致事故发生的客观因素，应承担主要责任；原告徐某某不遵守高处作业操作规范，对施工安全注意不够是致使自己受伤的主观因素,应承担次要责任。原告徐某某要求被告殷某某承担全部责任的主张无法律依据，不予支持；被告殷某某关于减轻赔偿责任的辩解于法有据，予以采纳。根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款“农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法”的规定，建筑法对农民自建住宅没有强制要求承包人具备建筑施工资质，代某丙将工程发包给殷某某的行为无过错，且徐某某受雇殷某某为其做工受其管理接受其劳动报酬,与代某丙未形成雇佣劳务关系，代某丙在本案中不承担雇主责任。原告徐某某要求被告代某丙承担赔偿责任于法无据,不予支持。代某丙自愿补偿原告徐某某3000元，出于本人自愿，本院予以确认。关于损失，原告方未将被告殷某某支付的费用计入全案损失不当，被告殷某某关于将其支付费用计入全部损失并扣减的辩解成立，予以采纳。被告殷某某及其代理人辩解���某某在武定县人民医院和云南省第一人民医院普外二科治疗肠梗阻产生的医疗费与外伤无因果关系，不应列入损失，但未提供证据证实肠梗阻与此次外伤造成的脾破裂，腹腔积液，腹腔脏器破裂，结肠壁挫伤无因果关系，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”的规定，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：
一、原告徐某某、代某甲的损失人民币156776.99元，由被告代某丙自愿补偿3000元。剩余损失153776.99元，由被告殷某某赔偿107643.89元，扣减已支付费用38248.12元，实际赔偿69395.77元。原告徐某某自行承担46133.10元。
二、驳回原告徐某某的其他诉讼请求。
案件受理费1040元予以免交。
以上执行标的限判决生效之日起三十日内给付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省楚雄彝族自治州中级人民法院。
上诉期限届满，双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行��申请强制执行的期限为二年。
审判员 杜思瑜
二〇一六年五月二十日
书记员 胡 静