四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)川32刑终2号
原公诉机关四川省茂县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谷加才，男，1974年9月27日出生于四川省茂县，羌族，大专文化，群众，原系东兴乡亚坪村村支部书记，捕前住四川省茂县。2017年5月26日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年6月10日经茂县人民检察院决定，由茂县公安局依法执行取保候审，同年8月21日被茂县人民法院依法取保候审，同年11月6日经茂县人民法院决定，被依法逮捕。现羁押于四川省茂县看守所。
辩护人罗宏波，四川君合律师事务所律师。
辩护人马浩心，四川明炬（阿坝）律师事务所律师。
四川省茂县人民法院审理四川省茂县人民检察院指控被告人谷加才犯贪污罪一案，于2017年11月15日作出（2017）川3223刑初36号刑事判决。宣判后，原审被告人谷加才不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。于2018年3月29日公开开庭审理了本案。四川省阿坝藏族羌族自治州人民检察院指派检察员刘某、朱某出庭履行职务。上诉人谷加才及其辩护人罗宏波、马浩心到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
四川省茂县人民法院认定，2013年，为解决东兴乡亚坪村安全饮水问题，东兴乡政府将亚坪村安全饮水工程交由亚坪村两委会组织实施，具体由村支部书记谷加才牵头实施。该工程于2013年3月开始实施，同年该工程主体工程完工，并投入使用，2014年实施了部分扫尾工程。被告人谷加才报帐时知道该工程系“以工代赈”项目，工程款资金为“以工代赈”专项资金，后，其利用委托管理、组织实施工程的职务之便，以实际发生与虚报冒领相结合的方式，制作投工投劳花名册，于2013年12月、2015年1月,两次共报得“以工代赈”工程款270.765万元，在实际支付工程款114.5992万元。其中支付：王某7、肖某2、余某1等人修建雷八洞取水口至焦房头管道及一处蓄水池的工程款23.57万元；张某2等人修建的铁塔梁子大小管道分水管处至马桑坪水池管道工程款21万元；余某2等人修建的张家坪蓄水池至青泥沟公路边分水管道工程款8万元；任某2前期管理、砍树、施工便道等费用7.73万元；何某1管理、运输等费用10万元；谷加才修建的张家坪沉砂池、63PE管取水点至焦房头蓄水池、焦房头蓄水池、公路边至桥头的工程款，经四川信永中和正信建设工程造价事务所有限公司工程造价司法鉴定，工程造价分别为0.4507万元、0.1121万元、0.2634万元、1.7027万元；蒋某修建的张家坪蓄水池、董某2修建的马桑坪蓄水池、黄某3修建的焦房头至张家坪蓄水池及焦房头蓄水池至铁塔梁子大小管道分界处，经四川信永中和正信建设工程造价事务所有限公司工程造价司法鉴定，工程造价分别为2.7511万元、0.6414万元、34.7778万元；工程材料运输费用，经四川信永中和正信建设工程造价事务所有限公司工程造价司法鉴定，工程造价为1.44万元；支付东兴乡采购到东兴的材料卸车费2.16万元。后将“以工代赈”工程款156.1658万元据为己有。
另查明，案发后，被告人谷加才向中共茂县纪律检察委员会上缴涉案款76.583352万元。
上述事实，有经一审庭审质证的下列证据予以证实：
1.案件移送函、案件移送登记表、立案决定书，证实案件的来源。
2.拘留决定书、拘留证、拘留通知书、不予逮捕决定书、取保候审决定书、取保候审执行通知书、释放通知书、保证书、被取保候审人义务告知书，证实被告人谷加才被采取强制措施的时间和种类。
3.常住人口基本信息，证实被告人谷加才作案时年满十八周岁，具有完全刑事责任能力。
4.谷加才任职情况说明及工资表、中共东兴乡委员会关于村党班子选举结果的报告等，证实被告人谷加才于2010年11月至2016年12月担任东兴乡亚坪村党支部书记的事
5.缴款书，证实被告人谷加才退还赃款76.583352万元的事实。
6.调取证据通知书，证实侦查机关依法调取与案件相关书证材料的事实。
7.茂县人民检察院情况说明，证实案件中的“马山坪”与“马桑坪”系同一地名；“茂县东兴乡政府”与“茂县东兴镇政府”系同一地名；甘孜州或凉山州民工，由于没有其身份信息、地址和联系方式，侦查机关无法找到王明，本案中的“异地搬迁”均统一为“易地搬迁”，案卷中关于茂县东兴乡亚坪村供水灾后恢复重建工程承包合同，茂县东兴乡亚坪村供水工程建设工程施工合同及东兴乡2012年易地搬迁亚坪村安全饮水工程承包合同均系谷加才提供给茂县检察院侦查部门，提取人为李某7、廖某，现场勘验笔录中有茂县林业局提供的卫星图片予以佐证的事实。
8.阿坝州以工代赈办公室关于对茂县易地扶贫搬迁工程可行性研究报告的批复（阿赈办【2012】14号）文件、阿坝州发改委转下达第二批易地扶贫搬迁工程2012年中央预算内投资计划的通知（阿州发改【2012】967号）文件、附投资计划表、阿坝州发改委关于下达易地扶贫搬迁工程2013年中央预算内投资计划的通知（阿州发改【2013】515号）文件、附工程投资计划表、项目建设计划表、阿坝州发改委关于转下达易地扶贫搬迁工程2014年中央预算内投资计划的通知（阿州发改【2014】231号）文件、附工程投资计划表、项目建设计划表、东兴乡亚坪村安全饮水项目资金明细表、茂县东兴乡人民政府关于请求调整2012年易地搬迁项目实施方案的请示、茂府纪【2013】8号文件，证实安全饮水工程系“以工代赈”项目及资金来源。
9.关于阿坝州财政局下达2013年易地扶贫搬迁工程中央基建投资预算的通知（阿州财投【2013】72号），根据（川财投【2013】171号）文件，证实阿坝州财政局将2013年易地扶贫搬迁工程中央基建投资预算下达至茂县，预算资金为人民币150万元，阿坝州财政局根据（川财投【2014】130号）文件，下达2014年易地扶贫搬迁工程中央基建投资预算至茂县，工程预算投资为人民币300万元的事实。
10.东兴乡亚坪村供水灾后重建初步设计概算书、东兴乡供水灾后恢复重建工程初步设计报告，证实东兴乡供水灾后恢复重建工程初步设计报告，由岳阳市水利水电勘测设计院成都分院为东兴乡亚坪村供水灾后恢复重建工程初步设计制作概算书的事实。
11.茂县政府采购合同、茂县东兴乡政府关于阿坝州茂县东兴乡亚坪村安全饮水工程政府材料采购记帐凭证、茂县东兴乡亚坪村村委会从茂县水务局领取一批补助工程材料和设备的领条、茂县水务局介绍谷加才到茂县物资公司领取农村饮水安全工程建设材料物资事宜介绍信、茂县水务局提供材料清单，证实亚坪村安全饮水工程的主要材料由政府提供的事实。
12.东兴乡易地搬迁安全饮水工程人工工资记帐凭证、茂县国库集中支付中心转帐支付通知单、专用报销单、茂县农村信用合作联社进帐单、茂县国库集中支付中心支付申请书、东兴乡易地搬迁安全饮水工程基础设施建设记帐凭证、支付凭证，证实2013年东兴乡政府因易地搬迁安全饮水工程从国库集中支付中心分别支付人民币98.8万元、100.2万元的事实。
13.茂县国库集中支付中心支付申请书、茂县国库集中支付中心财政资金支付凭证，证实2015年东兴乡政府因易地搬迁安全饮水工程从国库收到人工工资71.765万元的事实。
14.东兴乡亚坪村安全饮水工程民工花名册、务工考勤表，证实谷加才为了报帐，制作了投工投劳花名册与考勤表，分两次共计报帐金额为270.765万元的事实。
15.证人岳某的证言，证实自己1997年8月在东兴信用社工作，2000年8月份担任的主任，负责社内的全面工作，主要是小额贷款、储蓄业务等。看了东兴乡人民政府提供的茂县东兴乡亚坪村安全饮水工程投工投劳花名册复印件。2013年底，谷加才找自己，说东兴乡亚坪村有个安全饮水工程，要给民工发工资，需要批量上帐，办理一批存折，办理开户要本人持身份证才能办理，但自己想揽存款，就同意谷加才仅有身份证原件而本人未到的情况下办理存折，名单中的蒋某、王某2、谷某8、谷某4、杨某1、谷某6、任某5、卞某、谷某3、李某2、谷某5、唐某1、李某3、任某1、王某1、李某1、谷某9、任某6、谷某10、谷某11、文某的存折是谷加才拿着他们的身份证原件来办理的。除了那21户，其他的都是谷加才提供的户名和帐号办理的，谷某3、谷某6、任某5、卞某、李某2、谷某5、唐某1是12月4日办理的；李某3、任某1、王某1、李某1、谷某9、任某6、谷某10、谷某11、文某是2013年12月5日办理的；蒋某、王某2、谷某8、谷某4都是2013年12月6日办理的；杨某1是2013年12月8日办理的。
16.阿坝州农村信用社茂县东兴分社提供的办理开户业务凭证及情况说明，证实阿坝州农村信用社茂县东兴分社，分别在2013年12月1日至9日期间，为王某2、谷某8、任某5、卞某、谷某3、李某2、谷某6、谷某4、杨某1、杨某4、蒋某、文某、谷某11、谷某10、任某6、谷某9、李某1、王某1、任某1、李某3、唐某1、谷某5在该行开户；谷加才、蹇某1、田某1、王某3、任某2、谷某1、谷某2是在2013年之前在该行开设帐户的事实。
17.阿坝州农村信用社茂县东兴分社提供的本案相关存取款凭证，证实阿坝州农村信用社茂县东兴分社2013年12月24日-25日，2015年2月2日-3日前后，谷某1、杨某1、杨某4、谷某2、谷某11、谷某10、任某6、谷某9、李某1、王某1、任某1、任某7、谷某5、谷某6、李某2、唐某1、谷某3、卞某、谷某4、王某2、谷某8、蒋某、文某、李某3的帐户内有以饮水工程款名义存入款项，并在存款后当日及三日内及时全款取出的事实。
18.阿坝州农村信用社茂县东兴分社提供的谷加才等人在该社的业务凭证，证实谷加才于2013年12月24日七次存款33.145万元，2013年12月25日十次存款43.14万元，2015年2月3日两次存款28.8万元，2015年2月5日两次存款25.92万元，谷加才先后向阿坝州农村信用社茂县东兴分社存入人民币共计存款人民币131.005万元。
19.阿坝州农村信用社茂县东兴分社提供的谷加才、谷某12的银行交易明细，证实谷加才于2013年12月24日、25日，及2015年2月3日、5日分别通过一卡通及现金存款方式向阿坝州农村信用社茂县东兴分社存入相应款项数额，与谷加才在该社存款的业务凭证中的时间节点和款项数额一致的事实。
20.证人卞某、杨某1、谷某1、李某1、谷某2、李某2、文某、任某1、王某1、田某1、谷某3、谷某4、王某2、谷某5、李某3、谷某6、唐某1、王某3的证言，证实以上18人虽在茂县东兴乡亚坪村安全饮水工程投工投劳花名册上，但没有参与过投工投劳，也没有领取过参与投工投劳花名册上的钱。
21.2015年亚坪村公共运维费安全饮水工程的财物凭证、2016年亚坪村公共运维费的财物凭证，证实安全饮水工程维护费用系由专门资金进行支付的事实。
22.证人王某4的证言，证实自己系维修安全饮水工程的工人，自己的工资系村上支付，及在一卡通上面收到过青苗赔偿款的事实。
23.茂县发改委关于茂县东兴乡亚坪村安全饮水工程相关情况说明，证实茂县东兴乡永和村易地扶贫搬迁项目于2012年7月得到阿坝州以工代赈办公室批复，后经县政府调整为东兴乡亚坪村安全饮水工程，该工程性质属于以工代赈项目，其资金性质为以工代赈资金。其实施主体为乡村两级，该项目建设方式确定为村民自建，该工程在实施过程中，虽未制定相关实施方案和建设责任书等资料，但不影响该工程的性质和实施方式。
24.茂县小型水利工程建设管理目标责任书，证实东兴乡政府、茂县水务局、茂县亚坪村村民委员会于2013年1月20日签订了茂县小型水利工程建设管理目标责任书，两委会系工程的建设单位，负责具体组织和实施工程项目建设管理。
25.卫星图、勘验笔录、勘验记录一份，现场图、照片，证实饮水工程起点雷八洞简易拦水坝一处，蓄水池五处、水管，工程现场基本情况及概貌。
26.辨认笔录及辨认照片，证实肖某2修建了雷八洞取水口至焦房头约800米的工程，并在水源处修建了一处拦水坝，一处蓄水池；黄某3修建了焦房头至张家坪蓄水池段工程，该段工程大概5000米，焦房头钢索至铁塔梁子的分水管道工程，整个工程大概3000米；余某2修建了张家坪蓄水池至青泥沟处的五根分水管道工程，200PE管约280米，100PE管三根，每根约270米，63PE管一根约270米；张某2修建了铁塔梁子至马桑坪段分水管工程，63PE管一根约1150米，钢管一根约2500米，过河铁索约200米；蒋某修建了张家坪蓄水池；董某2修建了马桑坪蓄水池的事实。
27.鉴定意见及鉴定人证言，证实谷加才修建的张家坪沉砂池、63PE管取水点至焦房头蓄水池、焦房头蓄水池、公路边至桥头、黄某3修建的焦房头至张家坪水池及焦房头蓄水池至铁塔梁子的分水管道、张家坪蓄水池、马桑坪蓄水池，经四川信永中和正信建设工程造价事务所有限公司工程造价司法鉴定，鉴定意见工程造价分别为0.4507万元、0.1121万元、0.2634万元、1.7027万元、34.7778万元、2.7511万元、0.6144万元；工程材料运输费用经四川信永中和正信建设工程造价事务所有限公司工程造价司法鉴定，鉴定意见为1.44万元。
28.证人王某5、石某、田某2、黄某1、张某1、肖某1等的证言，证实自己通过一折通收到青苗赔偿款的事实，当地工人下货的工资不等。
29.证人侯某的证言，证实饮水工程给自己土地里造成了损失，找过谷加才，但一直没有收到赔偿款。
30.亚坪村从永和村引水占地补偿农户名单，证实赔偿农民土地上的赔偿款系村上提供。
31.证人董某1、王某6的证言，证实没有收到过协调费。
32.证人黄某2的证言，证实自己住在张家坪坡顶上，除了管件材料堆放在自己家后面的院坝里，没有其他材料，也没有看见有人进行前期测设管道路线和开路。
33.证人任某2的证言，证实谷加才告诉自己，东兴乡亚坪村要做安全饮水工程，他要自己和何某1找人来做，前期砍树的工作全部是自己做的。自己做的这个安全饮水工程是雷八洞取水口到张家坪蓄水池出水口6公里多的主管道修建，从雷八洞取水口至焦房头（龙须沟对面）修建是王某7找人做的，这段大概有800米到1公里的样子，从焦房头到张家坪蓄水池大概5公里的主水管修建是桂某1和黄某3找人完成的。从雷八洞取水口至焦房头（龙须沟对面）施工难度大，因此就从外面焦房头到张家坪蓄水池的工程工资中调整了15万元到里面这段，在安全饮水工程中，自己垫付前期离开工人的生活费1.73万元，主管道修建提成资金1.5万元，砍树费1.7万元，砍树费已经如数发放给老百姓。自己记得当时谷加才通过转帐到自己和妻子蹇某1帐户上的资金是7.73万元，谷加才在拨付这个工资时给自己说，这个工程是以工代赈工程，工资多退少补，需要民工花名册，才能将钱结算出来，这样也可以免税，让自己将民工花名册造好交给他。
34．证人何某1的证言，证实谷加才在做东兴乡亚坪村安全饮水这个工程，谷加才让自己和任某2负责管理，自己在这个工程中做了材料转运，向谷加才提供了自己一家人的卡，打到卡上面的钱共计10万元。
35．证人王某7的证言，证实2013年的时候，谷加才告诉自己有安全饮水工程，需要找民工来做，自己找了肖某2和余某1，他们又找了十多个北川的民工，这个安全饮水工程主管道总长是6公里多，当时是自己和谷加才、肖某2一起谈的价钱，管道材料不管，修建水池和拦水坝的工钱是1.6万元，民工工资是自己给谷加才提供了主要民工的卡号，这些民工将自己该得的工资扣除后将剩余资金取出交给没有提供卡号的民工，外面主管道的修建是个姓黄的负责，在取水口修建了一个蓄水池和拦水坝，工程内容包括架索道、埋水管、抬水管、砍树子、运送水管，这800米左右是自己找人修建完的。记得当时总长是6公路左右，最初是按70元每米来计算的，由于难度大，自己和谷加才商量，将外面管道的钱分了15万到里面的管道，所以里面修建管道的费用是20余万元。在看了东兴乡人民政府提供的茂县东兴乡异地搬迁亚坪村安全饮水工程投工投劳花名册，资料中的唐某2是自己妻子，上面的字不是自己和唐某2签的，自己将唐某2和自己的信用社一折通号码和身份证号码提供给谷加才，以便他给自己转工资，第一套资料中的王某7（3万元），唐某2（0.965万元），（自己两口子卡上的3.965万元，扣除自己做工程时垫支的1万元生活费，其余的钱自己取出来交给肖某2用于民工的生活开支）；肖某2（2万元），余某1（2万元），项某（1.44万元），王某9（1.44万元），桂某3（3万元），桂某3没有参与到工程中，是因为蹇某3没有提供卡号，所以打到桂某3的卡上），第二套资料的3.725万元（王某7的2万元，唐某2的1.725万元）是自己实际在安全饮水工程中挣的工钱，唐某2实际没有参与该工程的实施，在2013年工程实施过程中，由于要支付部分民工工资，自己就喊肖某2和余某1去谷加才那里领取了6万元现金，自己在参与修建2013年安全饮水工程一共从谷加才那里获得了23.57万元，其中有17.57万元是谷加才把钱打到自己提供给他的卡号上面，有6万元是肖某2和余某1从谷加才那里领取的现金。
36．证人肖某2、余某1的证言，证实自己认识谷加才是通过王某7介绍的，在2013年时参加过安全饮水出水口（里面）到龙须沟对面（具体名字不知道）800米左右主管道的修建，修建外面主水管是一个姓黄的，自己记得修蓄水池和拦水坝开始商议的工钱是1.8万，但实际最后只支付了1.6万元，在修建水管的过程中，找到王某7，王某7预支了1万元的水管修建生活费，王某7让二人在谷加才处领取了6万元现金，结算时通过转帐，给二人及项某、王某9四人共转帐6.88万元，总共在该工程中领取了13.88万元的工程工资。在看了东兴乡人民政府提供的茂县东兴乡异地搬迁亚坪村安全饮水工程投工投劳花名册，当时为了方便打钱，王某7问二人要务工人员的银行帐号，二人就提供了4个人的银行帐号（肖某2和妻子王某9、余某1和妻子项某），通过转款在这4个人的银行卡上一共打了6.88万元。资料中的的字不是本人签的，资料中的2万元、王某9的1.44万元，余某1的2万元，项某1.44万元都是自己通过银行帐号领取的。
37．证人桂某1的证言，证实茂县东兴乡亚坪村安全饮水工程，是何某1和任某2他们说的，喊自己带人去做，自己做的全部是挖沟、抬管子、埋管子、接管子，具体的工程量是5公里半的样子，当时任某2给自己说过挖沟的标准，好挖的地方直径和深度是40公分，不好挖的地方就看到弄，在“7.9”洪水将工程冲了一些，谷加才说补贴1万元，但是没有给，给任某2提供的8个人的银行帐号，是黄某3给自己的。自己给任某2的包括自己、桂某2、黄某3，还有几个人因为不熟悉，经侦查人员出示的名单（茂县东兴乡异地搬迁亚坪村安全饮水工程投工投劳花名册）上辨认可能还包括李某8、黄某4、李某4、李某9，工程款的数额是对的。
38．证人黄某3的证言，证实自己做东兴乡亚坪村安全饮水工程是自己村的桂某1找自己去做的，前期桂某1给自己说的35元一米，后来因该工程比较难做，自己做不下来，自己就找到桂某1，给他说明这个情况，桂某1找到任某2，然后就涨到了40元钱一米，自己主要做接水管、抬水管、挖沟（挖得动的地方，其他地方没有挖）、埋水管（能埋的埋了），自己提供了银行卡号给桂某1，但桂某1让自己交给任某2，然后打到各自的卡上，剩下的钱是桂某1带自己到任某2家里，任某2给自己的现金，所有工人的工资一共是21.5万。牛杏子后至铁塔梁子的分水管管道，自己和谷加才商量四万元包干做的，谷加才支付的现金给自己，向自己出示的东兴乡异地搬迁亚坪村安全饮水工程投工投劳花名册一份，经自己辨认，上面的桂某1（1.8万元）、桂某2（2万元）、杨某5（1.8万元）、黄某3（2万元）、李某8（2.1万元）、黄某4（1.5万元）、李某4（1.5万元）、李某9（1.7万元）的金额和卡号是自己提供给任某2的，这些钱一共14.4万是打到各自的卡上，花名册上的签字不是自己签的。经过现场的辨认，分水管水源处的小蓄水池不是自己修的，而且从水源处到蓄水池有一段约80米的水管也不是自己接的。自己在接分水管时蓄水池就已经存在，发生“7.9”洪灾，自己根本无法继续施工，就停工了一段时间，过了大概10多天，自己跑上山去查看情况，看见有很大一部分岩层垮了，施工难度增大了很多，自己就找到谷加才商量，要他增加一万元施工费，谷加才同意了，之后自己又带着工人继续施工，大概在2013年11、12月份，这部分饮水工程就完工了，但工程完工之后，谷加才至今也没支付当初承诺增加的一万元施工费。
39．证人李某4的证言，证实自己参与安全饮水工程是从东兴乡焦房头至张家坪蓄水池那段和牛杏子沟分水管蓄水池至铁塔梁子大小水管分界处那段。
40．证人田某3证言，证实自己只做了张家坪蓄水池，商定这个蓄水池是5.5米，共计2.2万元，因为自己不会做，自己就找到自己的舅子蒋某，在具体的工程中，谷加才提供水泥和砂石、还有钢筋，自己就只负责人工、盒子板、电费、水费，工程完工后，谷加才就把工程款结算给自己了，一折通上面收到占地款。
41．证人蒋某的证言，证实在茂县东兴乡亚坪村安全饮水工程中，做过张家坪蓄水池，是姐夫田某3找自己，自己又找了四、五个人一起的修的，这个蓄水池5.5米，一共拿了2.2万元，对投工投劳花名册和卡号及金额自己不知道是怎么回事。
42．证人董某2的证言，证实自己做了马桑坪这个蓄水池，修在自己地里面的，谷加才找到自己，他让自己来修这个蓄水池，材料那些自己不管，都由谷加才负责，后来自己找了5个人一起修的这个蓄水池，谷加才一共给了0.6万元钱，自己收到过占地赔偿款。
43.阿坝州农村信用社茂县东兴分社提供的一折通交易明细，证实安全饮水工程的占地赔偿款系政府支付的事实。
44.余某2的证言，证实自己开始在帮谷加才修牛圈和牛圈的堡坎，后来他找自己做东兴乡亚坪村安全饮水分水管工程，具体做了张家坪蓄水池至工业园区、桃坪街上、乡政府、学校四根分水管，还有张家坪至清泥沟的溢水管一根，自己请人做的天工，一天150元，前后做了有半年时间，工钱是谷加才用现金分几次给自己结的，不超过8万元。
45.张某2的证言，证实自己承包东兴乡亚坪村饮水工程的铁塔梁子到马桑坪这段，自己领的工钱大概20万左右,不超过21万。
46.蹇某2的证言，证实自己听姐夫任某2说过东兴乡亚坪村安全饮水工程，自己也参与过这个工程的协调工作，这个工程里面（雷八洞取水口至焦房头）大概八百至一千米左右，有一段比较难做，需要放炮、架索道，自己让王某7来实地查看了里面比较难的那段工程，70元/米，王某7说做不出来,自己知道王某7去找过几次谷加才,由于里面从雷八洞取水口至焦房头(龙须沟对面)施工难度大,因此就从外面焦房头到张家坪蓄水池的工程工资中调整了15万元到里面那段，向自己出示的东兴乡异地搬迁亚坪村安全饮水工程投工投劳花名册,经辨认,上面的桂某3(3万元)的卡号是自己提供给王某7的,名册上的签字不是自己签的,指印不自己按的，自己清楚雷八洞取水口至房房头完全是由王某7他们做完的，没有其他施工队来做过，后来桂某1找到黄某3,让黄某3找人来做这个工程，自己带黄某3到实地去看了,给他35元/米,他就同意了,但工程开工后一段时间,黄某3觉得工程难度大,就找到自己和桂某1,说35元/米做不出来，最后就将工钱涨到了40元/米，自己和桂某1就没有管了，结款由黄某3自己去.向自己出示的东兴乡异地搬迁亚坪村安全饮水工程投工投劳花名册,经辨认,上面的蹇某2(2.89万元)是自己提供给桂某1的,名册上的签字不是自己签的,指印不是自己按的，龙须沟对面到张家坪蓄水池，除了黄某3找人在做外,没有其他人去做这段，全部是他们做完的。
47.证人钟某的证言，证实自己于2012年9月从茂县永和乡副书记调至东兴乡担任乡长，上任后不久，县发改委给自己打电话，说之前申请的东兴乡永和村易地搬迁项目下来了，但这个工程项目最后通过县政府常务会调整为安全饮水工程，这个项目申请下来之后，自己就和杨某2书记去县发改委找到者某询问这个项目的相关问题，当时考虑这个项目属于“以工代赈”，而且工程金额较大，并且有中央预算内投资资金，就想通过招投标来做，但发改委答复称工程属于“以工代赈”项目，不能进行招投标，之后向县上分管领导汇报了这个情况，并说明这个项目的初衷目的是解决饮水工程，然后找县水务局帮忙勘察设计项目工程，由岳阳市水利勘察设计院成都分院给出具了这个饮水工程项目的初步设计概算书、初步设计报告及工程施工设计图，概算总投资600多万，之后就给县政府打了调整永和村项目为亚坪村安全饮水工程的请示报告，主要目的是为了根据图纸初步设计，便于操作，后，把谷加才通知到办公室，安排他负责牵头村两委会实施这个项目，必须按照要求组织两委会实施，投工投劳，并给组上的人通个气，县政府于2013年通过第26次常委会议，批复由东兴乡永和村易地搬迁项目调整为亚坪村安全饮水工程项目，茂县水务局作为全县饮水工程的主管部门，按照管理要求，全县的水利工程设施都要通过县水务局和乡、村两级签订目标管理责任书，并落实责任主体，安全饮水工程也在当时签订了三方目标责任管理书，都要进行签字并盖章。当时任某3不在，东兴乡亚坪村在实施安全饮水工程项目的时候，水务局还向其提供了一部分物资，“茂县小型水利工程建设管理目标责任书”就是针对东兴乡亚坪村安全饮水工程，由茂县水务局、东兴乡政府和亚坪村委会三方签订的，签订的具体时间记不清了，但具体时间应该是在2013年1月份左右，目标责任书上的签字是本人自己亲手所签，印章也是东兴乡政府所盖，至于委会的印章和工程负责人是谁签订的，自己不清楚，但当时亚坪村的日常事务都是该村的支部书记谷加才在主持，因为村主任任某3长期不在家，安全饮水工程都是谷加才在经手办理，2012年11月10日，关于东兴乡易地搬迁亚坪村安全饮水工程实施方式的“会议纪要”是2015年的时候补的，2012年底谷加才承包了张家坪其他工程，都由专项资金解决，不需要用谷加才用“以工代赈”工程的资金解决，2013年4、5月份的时候，乡政府就以亚坪村的饮水工程项目的名义采购了材料,工程中的青苗费和占地费系由村上经费解决。
48.证人杨某2的证言，证实自己从2011年6月至2015年3月任东兴乡党委书记，这个项目是由东兴乡永和村的易地扶贫搬迁项目调整为亚坪村的安全饮水项目，2013年班子会议确定由两委会组织实施，之后在办公室向谷加才交代过这个事情由村上组织实施，谷加才牵头实施，这是个“以工代赈”项目，当时谷加才还说组织老百姓很难，当时钟某在场，在下村开群教会议时也提到过这个项目。
49.证人苏某的证言，证实自己在东兴乡任副乡长分管项目建设.2013年初乡上开过会明确亚坪村安全饮水工程这个项目是“以工代赈”项目，由谷加才牵头组织实施。因为有人找自己说务工后没有收到工程款，自己去给钟某说，钟某就给了自己一份民工花名册喊自己在上面签字，自己签字后把花名册给了乡财务把这些工资报出来了，自己知道这个工程是2013年初开工，2014年完工,当时这个工程是钟某乡长在负责，在这个工程开工前期有一次会议说到这个工程是“以工代赈”工程，由两委负责实施，由于当时亚坪村的现状是村主任长期不在,村上的事务都是由村支部书记谷加才管理，这个项目就由谷加才牵头实施，后来乡政府还去现场看过施工进度，确实也是谷加才在牵头实施.2012年11月10关于东兴乡易地搬迁亚坪村安全饮水工程实施方式的“会议纪要”，上面的字不是本人签字，但会议的内容自己认可，自己知道这个项目是“以工代赈”的性质，会议纪要是后来形成的，他们喊自己签字。
50.证人任某3的证言，证实2013年安全饮水工程是由谷加才实施的，看见谷加才住的地方堆放有施工材料，工业园区、桃坪街上、乡政府、学校的水源是从张家坪蓄水池接到桃坪街后面桥头，在清泥沟桥头至工业园区、桃坪街上、乡政府、学校这四个地方原来就有老水管存在，所以这段水管没有重新安装，只是从张家坪蓄水池安装到清泥沟桥头后再接到原来的老水管接头就把这四个地方的水接通了。“茂县小型水利工程建设管理目标责任书”，上面的签字不是自己本人签的，章是怎么盖的不清楚.关于2012年11月10日东兴乡易地搬迁亚坪村安全饮水工程实施方式的“会议纪要”，上面的签字不是本人签的，村委会章是怎么盖的不清楚.安全饮水工程在2013年年底就基本通了，2015年对饮水管道压力不足进行过改造，2016年山体滑坡，把损毁的饮水管道进行了维修，这两次的费用都是通过村上的公共维护资金支出结算的。
51.白某的证言，证实自己在2010年至2017年1月期间任会计，知道2013年实施的饮水工程，当时的村支部书记谷加才在具体负责牵头实施，亚坪村安全饮水工程的实施村上没有开会讨论过，也没有公示，2013年2、3月份谷加才开始组织外地民工施工，2013年10、11月份完工，谷加才从来就没有喊自己报过关于这个工程项目的帐，只是2015年对饮水管道压力不足进行改造，2016年山体滑坡，把饮水管道损坏进行了维修，改造,维修的这两笔费用以及看表维护费都是通过村上的公共维护资金支出结算的.2012年11月10日东兴乡异地搬迁亚坪村安全饮水工程实施方式的“会议纪要”，上面的签字不是本人签的，上面盖的公章，自己也不清楚是谁盖的，本村的公章之前是由村主任任某3在保管，后来有一段时间，谷加才喊任某3把公章交给自己保管，当谷加才要用公章的时候，自己就拿给他，但是具体用作什么用途，自己不好问谷加才，也就不清楚。工业园区、桃坪街上、乡政府、学校之前有旧的水管网，接到老水管上就将以上四个地方的水接通了，饮水管道材料堆放在谷加才居住的客运站里。
52.证人李某5的证言，证实自己当时是东兴乡组织宣传员，清楚2013年实施的安全饮水工程，2012年、2013年，党委书记和乡长分别召开过会议讨论此项目，开会的时候说过东兴乡亚坪村安全饮水项目最初是从州上审批下来的，后来是负责组织实施，由当时的支部书记谷加才具体负责牵头。
53.证人肖某3的证言，证实2012年11月至今在东兴乡政府工作，记忆中乡上开大会通报过这个项目由亚坪村组织实施，记得2013年9月份，乡上杨某2、钟某、马某、苏某和自己一行到现场看了一下施工情况，当时正在架钢丝、吊管材等，大概在2014就完工了，2016年县上工作组检查这个工程，由于没有相关的资料，只有邀请第三方公司来鉴定工程的工程量和工程造价。
54.证人谷某7的证言，证实2012年自己上班不久，在单位的职工大会上提到过这个工程，知道是易地搬迁项目调整为安全饮水工程，是“以工代赈”项目，由亚坪村村委会组织实施，2012年11月10日关于东兴乡易地搬迁亚坪村安全饮水工程实施方式的“会议纪要”，自己知道会议内容，但上面的字不是自己所签，自己记得这个项目在2013年拨付了210万，第二次100.2万，第三次114万，这三笔钱共424.2万，包括工程材料款和民工工资，自己经办了亚坪村从永和村饮水占地补偿款，对农民赔偿款系村上提供。
55.张某3的证言，证实2015年9月到东兴乡任乡长至今，安全饮水工程已经完工，发改局牵头调查对该工程的工程量、工程造价进行了审计鉴定，2013年主水管道已经完成并投入使用，有少量工程在2014年施工完工，由于该工程已经完工并投入使用，修建该工程的资金也已经全部支付，所以今后不会再对该工程进行验收，占地补偿款系村上提供。
56.证人董某1、谢某、王某8、田某4、董某3、任某4、候某、杨某3的证言，证实谷加才还实施过村上的道路修建等工程。
57.证人者某的证言，证实2011年自己在发改委任副局长，州发改委从2012年至2014年下发了易地扶贫搬迁工程，当时涉及多个乡镇，其中就有东兴乡永和村的易地搬迁调整为亚坪村的安全饮水工程，但因为当时没有规定向上级部门报备，这个项目有400万左右的资金，该工程从2012年至2014年分三次下发了工程总资金424.2万元（包括了政府采购的材料款和人工工资），其中2012年给的钱是210万元，2013年给的钱是100.2万元，2014年给的钱是114万元，因为这个项目是“以工代赈”项目，其只能以实际的工程量报取资金，并不是说给了多少钱就要报取多少钱，而是要根据工程实际的施工量来报取，最多不能超过424.2万元这个资金总额，东兴乡亚坪村饮水工程是以村民自建方式做的，之后报帐也是以村民自建的方式报帐的。因为在工程开工前，东兴乡书记杨某2还来问过自己，这个项目是否可以走招投标程序，当时自己就向州发改委咨询了后告诉他，以工代赈项目一种是以村民自建形式实施，另一种是通过招投标发标的方式实施。之后他们采用的是村民自建的方式，因为如果要采用招投标的话，是要通过发改委的。该工程是2013年2、3月份实施，2013年底完成主水管，2013年底主要的饮水管道就已经投入使用，还有少量的工程也在2014年下半年就完工了的，2016年的时候，县上组织发改委、财政、审计、水务、监察各个部门成立的联合工作组，由发改委带队，对东兴乡亚坪村安全饮水工程进行了联合检查，当时自己也了解到这个工程虽然没有验收，但是早就完工并投入使用了的，在自己检查完之后，县上还要求农畜水局和东兴乡政府就针对各自的工程聘请中介机构（四川明华建设项目管理咨询有限责任公司）对该工程进行审计鉴定，之后这两家单位就在审计局的库里面找了一家公司对这个饮水工程进行审计鉴定，鉴定目的是解决这个工程实际工程量和造价，算是对该工程没有进行验收的一次结论性意见，之后，茂县发改局也不会再对该工程进行验收了。
58.证人罗某的证言，证实支付中心对以工代赈项目资金报帐资料的审核，分两种情况：如果是通过发包方式实施的，需要准备比选文件、中标通知书、工程施工合同、验收报告；如果是通过投工投劳方式实施的，需要准备投工投劳花名册（包括姓名、一卡通帐号）、务工考勤表、验收资料。但是关于验收资料，如果业主方来报帐的时候不提供验收资料，自己就不审核，因为财政支付中心只是站在第三方的角度来审核材料，自己也不清楚工程项目是否完工，只是按照业主方提供的报帐资料支付资金。这两种实施方式都要准备相关的文件批复、项目资金预算申请请示、会议纪要等资料，茂县财政局支付中心于2013年和2015年分别到该局支付中心报取了亚坪村安全饮水工程款，但支付中心当时是站在第三方的角度审核的报帐材料，在审核通过后就直接支付款项，不对审核材料进行存档。
59.证人田某5的证言，证实茂县农村安全饮水工程实施流程，2015年以前，一般流程是乡镇向水务局打报告申请，水务局审批同意后，乡镇村就打领条到物质公司领取钢筋水泥，或到水务局领取管道和管件，由村上组织实施，老百姓投工投劳，工程的开工、实施、验收水务局相关部门都要监管。2015年初，到实地看了一下通水情况，水确实是通了的，也修建了过滤池、清水池，安装了一些饮水管道。当时没有一一核实材料使用数量，但确定的是当时工程已经完工并通水使用。
60.证人李某6的证言，证实2012年至今在茂县水务局水利股工作，其主要负责全县的水利工程，包括安全饮水工程，茂县水务局作为全县饮水工程的主管部门，2012年，阿坝州发改委下达《关于农村饮水安全工程2012年中央预算内投资计划及资金预算的通知》，茂县财政局下达《关于2012年农村饮水安全工程中央基建投资预算拨款的通知》，同时阿坝州水务局也下达《阿坝州水务局关于对茂县2012年中央预算内投资农村饮水安全项目技术方案的批复》，中央下达资金有400万元左右，就包括了东兴乡在内的12个乡镇在内的19个村，按照管理要求，全县的水利工程设施都要通过县水务局和乡、村两级签订目标管理责任书，并落实责任主体，安全饮水工程也在当时签订了三方目标责任管理书，即“茂县小型水利工程建设管理目标责任书”，都进行了签字并盖了章，并且要求通过村民自建的方式实施。东兴乡亚坪村在实施安全饮水工程项目的时候，茂县水务局向其提供了一部分物资，管材是由村上直接到水务局领取，钢筋和水泥由自己单位开具介绍信后，再由村上持介绍信到县物资公司领取，该工程在2013年年初开始的，具体的组织和实施者是，由村支部书记谷加才在牵头实施，具体完工的时间自己不清楚。
61.证人伍某的证言及茂县建筑工程总公司情况说明，证实谷加才用过茂县建筑工程总公司的名义，但是不清楚是干什么用的，茂县建筑工程总公司没有做过饮水工程，更没有相关款项经过公司的帐号的事实。
62.成都市佳美管业有限公司情况说明，证实材料负责拉到东兴乡政府，没有支付材料卸车费的事实。
63.被告人谷加才的供述与辩解，证实在担任东兴乡亚坪村支书记期间，东兴乡亚坪村两委安全饮水工程由两委会实施，由自己牵头实施，自己在报帐的时候知道了此工程系“以工代赈”项目，报帐时必须采用投工投劳的花名册进行报帐，实报实销，不能产生利润，后自己前后两次用编制投工投劳花名册的方式前后两次共报的工程款共计270.765万元，这些钱系全部打到自己提供花名册上人员的一卡通上面，然后自己在实际支付了工程款后，有些是自己取的，有些是一卡通本人取了后给自己的，剩余的钱用到其他工程中了.自己找到任某2等人做工程，第一段主管道，自己找到北川的王某7，王某7找的肖某2和余某1等人修建的，这段工程是从雷八洞取水口到焦房头的主管道和雷八洞取水口的蓄水池，他们在修建这段饮水管道和蓄水池，一共支付了23.57万元，反正不超过23万元;第二段主管道是黄某3修建的焦房头到张家坪，分水管道是从牛杏子沟到铁塔梁子大小管道分界处，修建这段工程的民工工资费用，一共支付了22.29万元，黄某3是怎么把这些钱分配给他请的民工自己就不清楚了;从铁塔梁子到马桑坪蓄水池那一段，最开始自己找到张某2，打算承包给他做，后面由于价格没有谈拢，自己就请张某2帮自己去找了一些民工按照天工来做,这些民工的流动性比较大，并按照天工150元每天给工人结算的，前前后后还是做了几个月，具体时间自己记不到了，自己支付部分饮水工程的工程款大概有20万元多一点，不超过21万;然后就是余某2和他找的民工帮自己做过一部分工程，修建、铺设张家坪至池至桃坪组、组和三家企业等地方的四根分水管道和至青泥沟的一根溢水管道，务工的每位民工也是按照150元每天的工钱结算的,这部分工程总共支付了8万元钱现金；自己还用挖掘挖过公路边至桥头那部分，张家坪蓄水池（大的那一口）是自己找蒋某修建的，这口池子请的挖掘机的租赁费用、材料费、运费都是自己出的，蒋某只是负责修建，费用花了2.2万元，自己是现金支付的，究竟是支付给田某3（蒋某的姐夫）还是蒋某自己记不清楚了;张家坪沉沙池（小的那一口）是自己修建的，费用花了3万元；马桑坪蓄水池是自己找董某2修建的，材料费、运费都是自己出，董某2只负责修建，费用花了0.6万元，现金支付给董某2的.除此之外，在修建这个饮水工程中，在编制花名册报帐的时候，何某1和任某2向自己提供了他们及他们家人的一卡通卡号，所以这部分钱是直接打到他们提供的卡号上面，自己没有拿，承认肖某2及妻子王某9、余某1及妻子项某通过报帐打卡收取共计6.88万元，王某7及妻子唐某2通过转帐收到7.69万元，向肖某2、余某1支付现金6万元，蹇某2以管理工程为由，在第一段主管道报帐中，以其母亲桂某3之名转帐收取3万元钱，综上合计23.57万元；向黄某3及他向自己提供的卡号转帐14.4万元；蹇某2收到转帐2.89万元，向黄某3支付现金5万元钱，合计22.29万元，向任某2及妻子蹇某1转帐支付7.73万元，向何某1及家人田某1、何某2、王某3转帐支付10万元钱；向余某2支付过8万元现金，向修建张家坪蓄水池的蒋某、田某3共支付现金2.2万元，向修建马桑坪蓄水池的董某2支付现金0.6万元钱。
原判认为，被告人谷加才作为东兴乡亚坪村村支部书记，在受东兴乡人民政府委托牵头实施的工程项目中，利用职务上的便利，采用虚报冒领的手段非法占有国家专项扶贫资金156.1658万元的行为已构成贪污罪。结合被告人谷加才在庭审中的表现，其无悔罪诚意，根据本案的犯罪事实、性质和情节，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第九十三条第二款、第三百八十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、最高人民法院最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题》第一条、第三条、第十九条之规定,以贪污罪，判处被告人谷加才有期徒刑十年零六个月，并处罚金人民币50万元；退缴的赃款人民币76.583352万元，予以没收，由扣押单位上缴国库，剩余赃款79.582448万元继续予以追缴，追缴后上缴国库。
上诉人谷加才及其辩护人诉辩提出：一审判决错误认定了上诉人谷加才的主体身份以及本案的资金性质，谷加才不构成贪污罪。其理由是：谷加才是以个人身份承包该项工程，不知道该工程是“以工代赈”工程；即使构成犯罪，一审判决认定贪污的金额有误，且在量刑时对上诉人适用法律错误，量刑畸重。请求二审法院依法查明案件事实，改判上诉人无罪。
其辩护人还提出:证人钟某、杨某2的证言不真实；四川信永中和正信建设工程造价事务所出具的鉴定意见内容不客观，不真实；茂县小型水利工程建设目标管理责任书、物资局的领条与本案无关联的质证意见。
出庭检察员认为：原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议法庭驳回上诉，维持原判。
针对辩护人提出证人钟某的证言不真实的质证意见。经查，证人钟某的证言能与原审被告人谷加才的庭前供述、谷某7等东兴乡政府工作人员的证言相互印证，证实其亚坪村安全饮水工程由乡政府安排亚坪村两委会组织实施，具体由谷加才牵头负责。故该质证意见本院不予支持。其辩护人提出，四川信永中和正信建设工程造价事务所出具的工程造价鉴定意见内容不客观真实，经查，该鉴定意见，鉴定程序合法，鉴定人员具有专门知识及鉴定资质，且鉴定人员实地核实勘查，其作出的鉴定意见客观真实，合法有效；但该鉴定意见中部分工程造价与审理查明的工程造价有出入，一审法院从有利于被告人的原则，部分采信该鉴定意见，即对部分工程造价以审理查明的数额来认定，符合本案客观实际，本院予以认可。其辩护人提出，茂县小型水利工程建设目标管理责任书与物资局的领条与本案所涉项目无关联的意见，经查，该两份书证系侦查机关依法提取，其证实的内容与在案其它书证、相关证人证言等能相互印证，证实本案的事实。故该质证意见，本院不予采纳。
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"燕某与泰安市兴建钢铁有限公司建设用地使用权转让合同纠纷一审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2018-03-12\\\\\",\\\\\