四川省会理县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川3425刑初4号
公诉机关会理县人民检察院。
被告人刘某某，男，1978年5月出生，土家族，重庆市黔江区人，大专文化，原系川渝烟叶有限责任公司派驻会理县、德昌县打叶复烤管理员，家住重庆市黔江区。2014年11月21日因涉嫌盗窃罪被会理县公安局刑事拘留，同年12月23日被逮捕，2016年1月11日被本院取保候审。
辩护人陈彬，四川淇典律师事务所律师。
会理县人民检察院以会检刑诉[2015]172号起诉书指控被告人刘某某犯受贿罪，于2016年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年4月11日公开开庭审理了本案。会理县人民检察院指派检察员王方运出庭支持公诉。被告人刘某某及其辩护人陈彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
会理县人民检察院指控，被告人刘某某系川渝中烟工业有限责任公司下属子公司重庆工业有限责任公司黔江分厂在册职工，2008年至2014年烟叶复烤季节，借调到川渝中烟工业有限责任公司物资中心四川原料工作片区工作，负责协助复烤厂及时办理烟叶入库、原材料和生产成品的日常保养及养护、监督原材料和入库过程等工作。2014年9月，李某某(另案处理)为了使陈烟叶能顺利调包进入会理县复烤厂库房收存，主动联系刘某某，于9月19日给刘某某一张存有2万元的四川省农村信用社借记卡一张，9月22日又通过ATM机转账存入2万元。刘某某在收到借记卡后，利用职务上的便利，为李某某提供帮助，致使大量经调包的陈烟叶被当成新烟叶顺利进入会理县复烤厂库房收存，未被现场查获，给国家财产造成重大的经济损失。
指控事实有劳动合同书及复函，扣押决定书及笔录，借记卡明细对账单，证人证言，被告人刘某某的供述等证据证实。
公诉机关认为，被告人刘某某身为国有公司人员，利用职务上的便利，非法收受他人现金4万元，为他人谋利，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条之规定，应当以受贿罪追究其刑事责任。提请本院依法审判。
被告人刘某某对指控事实予以供认。
辩护人辩称，刘某某是重庆烟草公司一名普通员工，也不是国有公司委派到非国有公司从事组织、领导、监督、管理等工作的人员，依法不能认定其具有履行公务的身份，不构成受贿罪，应当按照非国家工作人员受贿罪定罪处罚，且刑法修正案九已对刑法第三百八十三条作了修正，对刘某某应适用修正后的条文进行处罚，鉴于刘某某到案后如实供述，并积极退出赃款4万元，造成国家财产损失的直接人员是他人，请求免于刑事处罚。
经审理查明，被告人刘某某系川渝中烟工业有限责任公司下属子公司重庆工业有限责任公司黔江分厂在册职工，2008年至2014年烟叶复烤季节，借调到川渝中烟工业有限责任公司物资中心四川原料工作片区工作，负责协助复烤厂及时办理烟叶入库、原材料和生产成品的日常保养及养护、监督原材料和入库过程等工作。2014年9月，李某某(另案处理)为了使陈烟叶能顺利调包进入会理县复烤厂库房收存，主动联系刘某某，于9月19日给刘某某一张存有2万元的四川省农村信用社借记卡一张，9月22日又通过ATM机转账存入2万元。刘某某在收到借记卡后，利用职务上的便利，为李某某提供帮助，致使大量经调包的陈烟叶被当成新烟叶顺利进入会理县复烤厂库房收存，未被现场查获，给国家财产造成重大的经济损失。
认定上述事实，有经庭审核实的以下证据证实：
1、劳动合同书证实，2003年2月17日，黔江卷烟厂与刘某某签订劳动合同，合同期限为2002年12月1日至2012年11月。2012年12月1日，重庆烟草工业有限责任公司与刘某某续订劳动合同，合同生效日期为2012年12月1日。
2、川渝中烟工业有限责任公司复函证实，刘某某于1998年8月至今在川渝中烟工业有限公司下属子公司重庆工业有限责任公司黔江分厂工作。2008年至2014年烟叶复烤季节借用到川渝中烟工业有限责任公司物资中心四川原料工作片区工作，具体工作地点为凉山州会东、会理、德昌烟叶加工点。刘某某借用期间工作岗位为“烟叶监打保管员”，主要负责协助复烤厂及时办理烟叶的入库、原材料和产成品的日常保管及养护，监督原材料入库过程等工作。重庆烟草工业有限责任公司属于中央国有企业，为川渝中烟工业有限责任公司的子公司，具有独立法人资格。黔江分厂属于重庆烟草工业有限责任公司非法人分支机构，不具备独立法人资格。
3、营业执照证实，川渝中烟工业有限责任公司类型为有限责任公司(自然人投资或控股的法人独资)，法定代表人吴某某。
4、证人李某某的证言证实，2014年8、9月份，我对刘某某说准备从运烟的车上调换点烟包下来赚点钱，让他在烟进复烤厂时，睁一只眼闭一只眼，刘某某坚决不同意，我带他到老盐业公司库房去看我准备调换的烟叶，他看了以后说烟还可以。我再跟他说要调换烟包的时候，他说什么都不知道，我理解成他默认了。我开始找三益公司的质检员小张，小张同意在质检的时候放水。我安排人从驾驶员的车上调换烟包，驾驶员开车到三益公司交烟时，让小张安排质检员去抽检，我打电话让刘某某到质检现场去晃一趟，如果看见烂烟叶就不要说，刘某某也按我的安排去做了。第一次成功将调换的烟包交在三益公司库房后，我给了刘某某一张农村信用社的卡，对他说卡上有两万元，刘某某没有要，我将卡放在宾馆的茶几上。后来，我又打了两万元钱在卡上，并对他说了。我先后调换了三次烟叶，第一车换了230件左右，第二车换了180件左右，第三车换了100件左右，总的换了510件左右。
5、证人飞某某的证言证实，2014年9月18日12点左右，李某某让我用身份证帮他办了一张农村信用社的银行卡。
6、润铭酒店账单、收据和住宿登记表证实，李某某在2014年9月19日至10月31日登记住宿的情况。
7、扣押决定书、扣押笔录证实，2014年11月21日，公安机关从刘某某处扣押现金4万元。
8、四川省农村信用社借记卡明细对账单证实，户名为飞某某的账户，2014年9月18日存入2万元，9月22日存入2万元，11月21日取款4万元。
9、物证银行卡证实，李某某送给刘某某的银行卡。
10、抓获经过情况说明证实，2014年11月20日15时许，会理县公安局侦查人员在德昌烟叶复烤厂内将犯罪嫌疑人刘某某抓获。
11、被告人刘某某的供述，川渝中烟的全称叫川渝中烟有限责任公司，是国营企业，我是该公司黔江分厂的正式员工，2008年9月份到会理，主要负责川渝中烟在凉山州各个县按计划调拨的原烟进入会理县复烤厂。我作为川渝中烟的保管人员，平时都要到原烟进库卸烟的地方转一下，看标识或烟叶有无异常情况，发现问题要上报，同时对进入的原烟作数据统计上报，原烟经会理县复烤厂加工完成后的片烟，我也要进行数据统计并上报。总的来说，就是对川渝中烟的原烟及片烟在复烤厂内履行保管职责和数据统计。
2014年9月，川渝中烟从会东县烟库购买中桔三和中桔四两个等级共计470担原烟叶被人调换成陈烟叶并运往会理县三益复烤厂入库，我参与其中。2014年9月的一天晚上，烟杆(李某某)说他准备弄点陈烟调包原烟进复烤厂，我说不参与这些事。几天后的一个晚上，烟杆用他的身份证在润铭酒店开了一间房后将我带到房间，他问我上次说的事情怎么办，我说这个事情我控制不到，风险大。他让我放心，各个环节他都弄好了，事成之后给我几万块钱，我当时默认了，烟杆放了一张银行卡在房间的茶几上就走了。又过了两三天，烟杆给我说要开始弄了，我说出了事情不一定摆得平。又过了几天，会东烟库发烟过来，烟杆打电话说他整的烟拉到库房，要我去转一下，我去转了一圈就走了。又过了几天，烟杆再次打电话说又整了一车来，我拉开烟包看了一下，都是原等级的烟叶，但是我清楚，既然烟杆给我打了电话，他肯定将这车的烟包进行了调包。2014年10月6日，我听说选叶厂发现了四百多担陈烟，还报了案，我叫烟杆把这件事整好，他说没事，他去给驾驶员打招呼。
上述证据之间能相互印证，本案事实清楚，证据充分。
本院认为，被告人刘某某作为国有公司中从事公务的人员，利用职务上的便利，非法收受他人现金4万元，为他人谋利，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。辩护人提出刘某某不是国有公司中从事公务的人员，也不是国有公司委派到非国有公司中从事公务的人员，不构成受贿罪，只构成非国家工作人员受贿罪。经查，被告人刘某某是川渝中烟下属子公司重庆工业有限责任公司黔江分厂在册职工，后被借调至川渝中烟工业有限责任公司物质中心四川原料片区工作，负责协助复烤厂及时办理烟叶入库、原材料和生产成品的日常保管及养护、监控原材料和入库过程等工作，对国有资产具有管理职责，是国有公司中从事公务的人员，该辩护意见不予采纳。另提出刘某某如实供述，积极退赃，应适用《刑法修正案(九)》的辩护意见予以采纳；其他辩护意见与查明的案件事实不符，与相关法律规定相悖，不予采纳。被告人刘某某当庭认罪，如实供述犯罪事实，积极退赃，可酌情从轻处罚。本案在审理过程中，《中华人民共和国刑法修正案(九)》对《中华人民共和国刑法》第三百八十三条进行修正，依照从旧兼从轻的原则，对尚未审结的案件，应适用《中华人民共和国刑法修正案(九)》。本院为打击职务犯罪，维护国家工作人员职务的廉洁性，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条，第三百八十五条，第三百八十六条，第三百八十三条第一款，第十二条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
1、被告人刘某某犯受贿罪，判处有期徒刑一年零一个月二十二日，并处罚金人民币100000元。（罚金已缴纳）
(刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刘某某的刑期从2014年11月21日起至2016年1月11日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳。)
2、对被告人刘某某非法所得的赃款40000元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 ： 邱 云
审判员 ： 付 景
审判员 ：计兴快
二〇一六年五月六日
书记员 ：张羽鹏
附判决书适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
1、第九十三条，本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
2、第三百八十五条，国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
3、第三百八十六条，对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
4、第三百八十三条第一款，对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
5、第十二条，中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
6、第四十七条，有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
7、第五十二条，判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
8、第五十三条，罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
9、第六十四条，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。