海南省第二中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）琼97民再7号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：赵得松，男，1968年1月17日出生，汉族，住湖北省鄂州市。
委托诉讼代理人：张晋顼，北京大成（海口）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李雅琳，北京大成（海口）律师事务所实习律师。
被申请人（一审被告、二审上诉人）：海南佳邦房地产开发有限公司，住所地海南省儋州市兰洋路东侧武后村南端。
法定代表人：黄志成，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈平，海南京圆律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄景欢，海南京圆律师事务所实习律师。
再审申请人赵得松因与被申请人海南佳邦房地产开发有限公司（以下简称佳邦公司）劳动争议纠纷一案，不服本院（2016）琼97民终685号民事判决及儋州市人民法院（2016）琼9003民初20号民事判决，向海南省高级人民法院申请再审。海南省高级人民法院于2017年3月21日作出（2016）琼民申1366号民事裁定，指令本院再审本案。本院于2017年6月1日立案后，依法另行组成合议庭，于2017年7月11日公开开庭审理了本案。再审申请人赵得松的委托诉讼代理人张晋顼、李雅琳、被申请人佳邦公司的委托诉讼代理人陈平、黄景欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵得松再审请求：一、请求撤销本院（2016）琼97民终685号民事判决的第二项、第三项、第四项、第五项判决，并改判支持赵得松在一审中提出的第二项、第三项、第四项、第五项、第六项诉讼请求。二、本案一审、二审的诉讼费由佳邦公司负担。事实和理由：一、二审法院确认再审申请人的月工资标准为8000元/月，属于认定事实及适用法律错误。二、二审法院判决佳邦公司不予支付休息日和法定节假日的加班工资，属于认定事实及适用法律错误。三、二审法院对佳邦公司拖欠再审申请人工资的经济补偿金不予支持，属于认定事实及适用法律错误。综上所述，二审法院判决认定事实错误，且适用法律错误，应依法予以撤销。再审申请人的诉讼请求合法有据，请求依法改判支持再审申请人的诉讼请求。
被申请人佳邦公司辩称，一、关于赵得松的月工资金额问题。儋州市劳动人事争议仲裁委员会和一审法院已经做出正确认定。因赵得松按揭购房，佳邦公司为其出具赵得松月工资为16000元的《收入证明》，并非其真实月工资标准，超出8000元以外的部分为佳邦公司支付给赵得松妻子郑艳的引进特殊人才补助款，注明工资是财务需要，该部分款项并非赵得松的工资。二、赵得松购买佳邦公司的铺面后未经任何监理方同意，在自己铺面下私挖80多平方米的地下室。赵得松的上述行为严重侵害佳邦公司的权益，佳邦公司据此将赵得松开除。三、佳邦公司一直给赵得松安排补休，不应对赵得松支付休息日和法定节假日的加班工资。
赵得松向一审法院起诉请求：1.确认赵得松与佳邦公司在2013年9月21日至2015年4月16日期间存在劳动关系；2.判令佳邦公司向赵得松支付2015年3月1日至2015年4月16日共计1.5个月的工资24000元，并支付拖欠工资金额25％的经济赔偿金6000元；3.判令佳邦公司向赵得松支付2013年9月21日至2015年4月16日期间法定节假日和休息日的加班工资共计190528.17元；4.判令佳邦公司向赵得松支付2013年10月21日至2014年9月20日期间未签订劳动合同的两倍工资差额176000元；5.判令佳邦公司向赵得松支付解除劳动合同的经济补偿金37944元；6.判令佳邦公司向赵得松支付2013年9月1日至2105年4月16日期间应当给赵得松缴纳的养老、失业、医疗、工伤、生育等各项社会保险费。一审法院认定事实：2013年9月21日，赵得松进入佳邦公司工作，月工资为8000元（税后为7655元）。工作期间，赵得松与佳邦公司一直没有签订书面劳动合同，佳邦公司没有依照有关规定给赵得松缴纳社保费用。佳邦公司每月发放赵得松的工资8000元时，也将相同的工资额8000元（税后为7655元）支付给赵得松的妻子郑艳。另查明，赵得松与佳邦公司因缴纳社保费用问题发生争议，赵得松遂于2015年4月16日向佳邦公司发出《解除劳动关系通知书》，要求解除其与佳邦公司的劳动关系。之后，佳邦公司停止发放赵得松2015年3月至4月16日的工资至今。诉讼中，赵得松提供的《考勤卡表》载明赵得松在休息日缺考勤记录，在工作日的考勤记录也显示佳邦公司已安排赵得松休息。再查明，赵得松与佳邦公司因发生劳动争议，儋州市劳动人事争议仲裁委员会受理后于2015年12月4日作出儋劳人仲裁字[2015]第62号《仲裁裁决书》，裁决：一、赵得松与佳邦公司2013年9月21日至2015年4月16日期间存在劳动关系。二、佳邦公司支付赵得松2015年3月1日至2015年4月16日的工资12000元。三、佳邦公司支付赵得松2013年10月21日至2014年9月20日未签订书面劳动合同的二倍工资差额88000元。四、佳邦公司支付赵得松解除劳动合同的经济补偿金16000元。五、驳回赵得松的其他仲裁请求。2016年1月4日，赵得松不服儋劳人仲裁字[2015]第62号仲裁裁决，诉至该院，请求：1.请求确认在2013年9月21日至2015年4月16日期间赵得松与佳邦公司存在劳动关系；2.判令佳邦公司向赵得松支付2015年3月1至2015年4月16日共计1.5个月的工资24000元，并支付拖欠工资金额25％的经济赔偿金6000元；3.判令佳邦公司向赵得松支付2013年9月21日至2015年4月16日期间法定节假日和休息日的加班工资共计190528.17元；4.判令佳邦公司向赵得松支付2013年10月21日至2014年9月20日期间未签订劳动合同的两倍工资差额176000元；5.判令佳邦公司向赵得松支付解除劳动合同的经济补偿金37944元；6.判令佳邦公司向赵得松支付2013年9月1日至2105年4月16日期间应当给赵得松缴纳的养老、失业、医疗、工伤、生育等各项社会保险费。一审法院认为，一、关于赵得松请求确认其与佳邦公司于2013年9月21日至2015年4月16日期间存在劳动关系的问题。赵得松提供了《工作移交单》及《管理层排班表》等证据，以证明其与佳邦公司存在劳动关系。对此，佳邦公司予以认可。因此，根据劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，确认赵得松与佳邦公司于2013年9月21日至2015年4月16日期间存在劳动关系。二、关于判令佳邦公司向赵得松支付2015年3月1日至2015年4月16日共1.5个月的工资24000元，并向其支付拖欠工资金额25％的经济赔偿金6000元的问题。赵得松主张其月工资为16000元，赵得松提供了佳邦公司出具给中国工商银行的《收入证明》及银行流水账单予以证明，佳邦公司对此不予认可。佳邦公司只认可赵得松的月工资为8000元，其提供了中国工商银行网上银行电子回执单加以证明。佳邦公司向中国工商银行出具给赵得松的《收入证明》系为赵得松按揭购房使用，并不能反映赵得松真实的月工资标准，银行流水账单所记载的收支也没有体现赵得松的月工资为16000元。而佳邦公司提供的中国工商银行网上银行电子回执单明确显示发放给赵得松的工资为8000元。因此，按现有的证据，应依法确认赵得松的月工资为8000元，赵得松自2015年3月1日至2015年4月16日（1个半月）的工资应为12000元，佳邦公司应依法支付。赵得松主张佳邦公司应支付拖欠工资金额25％的经济赔偿金6000元，但其未能提供佳邦公司无故拖欠工资的有关证据，因此，赵得松适用《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的相关规定主张权利不当，该院不予支持。三、关于判令佳邦公司支付赵得松2013年9月21日至2015年4月16日期间法定节假日和休息日的加班工资共计190528.17元的问题。赵得松提供的《考勤卡表》中的工作日考勤记录显示佳邦公司已安排赵得松补休，佳邦公司对此没有异议。根据《中华人民共和国劳动法》（以下简称《劳动法》）及《工资支付暂行规定》的相关规定，用人单位安排劳动者在休息日工作但安排补休的不支付加班工资。因此，赵得松请求佳邦公司支付其2013年9月21日至2015年4月16日期间法定节假日和休息日的加班工资的主张，该院不予支持。四、关于判令佳邦公司向赵得松支付2013年10月21日至2014年9月20日期间未签订劳动合同的两倍工资差额176000元的问题。赵得松与佳邦公司对未签订劳动合同的事实没有争议。《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第十条第一、二款规定：”建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第十四条第一、四款规定：”无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”第八十二条规定：”用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”可见，赵得松与佳邦公司应自用工之日即2013年9月21日起一个月内订立书面劳动合同。佳邦公司自用工之日起满一年不与赵得松订立书面劳动合同，视为赵得松与佳邦公司已订立无固定期限劳动合同。佳邦公司违反本法规定不与赵得松订立无固定期限劳动合同，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向赵得松每月支付二倍的工资。因此，赵得松主张佳邦公司二倍工资差额的请求，该院予以支持。赵得松于2013年9月21日至2015年4月16日在佳邦公司工作，佳邦公司应在2013年10月21日至2014年9月20日期间，按赵得松的月工资为8000元的标准支付其二倍工资差额88000元（月工资8000元×11个月）。五、关于判令佳邦公司向赵得松支付解除劳动合同的经济补偿金37944元的问题。赵得松以佳邦公司未为其缴纳社保费用为由，于2015年4月16日提出解除其与佳邦公司的劳动关系并向佳邦公司邮寄了《解除劳动关系通知书》。佳邦公司则主张因赵得松私自改变施工项目、严重违反规章制度，佳邦公司于2015年4月17日作出《海南佳邦房地产开发有限公司关于赵得松的开除通告》将其开除，对此，赵得松予以否认。同时，佳邦公司未能提供充分的证据予以证明，该院不予采信。《劳动合同法》第四十六条第一项规定：”有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”第四十七条规定：”经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”赵得松的月工资为8000元，低于本地区上年度职工月平均工资（4125.75元）的三倍,赵得松于2013年9月21日至2015年4月16日在佳邦公司工作，共1年6个月25天，故佳邦公司应按《劳动合同法》第四十七条第一款之规定支付赵得松经济补偿金16000元（月平均工资8000元×2个月）。六、关于判令佳邦公司向赵得松支付2013年9月1日至2015年4月16日期间应缴纳的养老、失业、医疗、工伤及生育等各项社会保险费的问题。赵得松请求佳邦公司为其缴纳2013年9月1日至2015年4月16日期间的养老、失业、医疗、工伤及生育等各项社会保险费。依照《劳动法》第一百条”用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”的规定，因用人单位拒绝缴纳社会保险费引发的纠纷，不属于人民法院民事案件的受案范围。一审法院判决：一、赵得松与佳邦公司于2013年9月21日至2015年4月16日期间存在劳动关系；二、佳邦公司应于本判决生效之日起十日内支付赵得松2015年3月1日至2015年4月16日的工资共12000元；三、佳邦公司应于本判决生效之日起十日内支付赵得松于2013年10月21日至2014年9月20日未签订书面劳动合同的二倍工资差额共88000元；四、佳邦公司应于本判决生效之日起十日内支付赵得松解除劳动合同的经济补偿金16000元；五、驳回赵得松的其他诉讼请求。案件受理费5元，由佳邦公司负担。
赵得松不服一审判决,上诉请求:撤销一审判决的第二、三、四、五项判决，改判支持赵得松在一审中提出的第二、三、四、五、六项诉讼请求。佳邦公司不服一审判决，上诉请求：撤销一审判决，驳回赵得松的全部诉讼请求。本院二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。二审另查明，《收入证明》载明：赵得松同志系佳邦公司的工作人员，任职3年，现任项目经理职务，月收入为16000元。又查明，佳邦公司于2014年4月18日、5月16日均向赵得松的建行卡和其妻子郑艳的建行卡分别汇入7655元；于2015年2月13日、3月18日均汇入赵得松上述卡内7719元，均汇入郑艳上述卡内7655元。赵得松收取工资的银行卡为上述建行卡，每月收到工资的时间绝大部分为20号左右。还查明，2015年4月17日，佳邦公司作出《海南佳邦房地产开发有限公司关于赵得松的开除通告》，载明：赵得松以公司总工程师名义擅自更改建筑主体结构，在自购铺面下私建地下室，并利用工作职权收受施工方回扣，性质恶劣，已严重损害佳邦公司的利益。经佳邦公司研究决定，给予赵得松开除处分，并追究其法律责任。赵得松与佳邦公司就涉案1219号铺面发生纠纷，现处于儋州市人民法院审理中。再查明，赵得松的考勤状态分为”上班”、”加班”、”旷工”三种。本院二审认为，从双方当事人的诉辩意见来看，双方当事人对一审判决双方存在劳动关系没有异议，故二审争议焦点为：一、赵得松与佳邦公司之间劳动关系存续期间为多长时间；二、佳邦公司应否支付赵得松主张的各项款项；三、佳邦公司为赵得松缴纳社保费用是否属于人民法院主管范围。一、关于劳动关系存续时间问题。双方对赵得松于2013年9月21日入职没有异议，但对劳动关系结束时间及原因存在争议，赵得松主张2015年4月16日双方劳动关系解除，佳邦公司主张赵得松系于2015年4月15日被其口头开除并于2015年4月17日公告告知公司全体员工。从赵得松提交的《解除劳动关系通知书》及快递回执单来看，赵得松以佳邦公司未与其签订书面劳动合同、缴纳社保费用等为由单方解除劳动关系，佳邦公司收到了赵得松于2015年4月16日寄出的《解除劳动关系通知书》，佳邦公司提交的《考勤表》记录赵得松最后一次考勤日期亦为2015年4月16日，而佳邦公司并未提供证据证明此前已开除赵得松及已将开除公告告知赵得松。据查，佳邦公司未为赵得松缴纳社保费用，符合《劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定的劳动者可以单方解除劳动合同的规定，因此可认定双方劳动关系于2015年4月16日被赵得松单方解除。二、关于赵得松主张各款项的问题。本案中，赵得松请求佳邦公司支付拖欠的1.5个月工资24000元及拖欠工资总额25%的经济赔偿金6000元、加班工资190528.17元、二倍工资差额176000元、解除劳动合同经济补偿金37944元，上述款项均以赵得松月工资数额为计算标准，因此应先对赵得松月工资数额作出认定。赵得松主张其月工资数额为税前16000元，提供《收入证明》及建行卡流水账单予以证明，佳邦公司主张赵得松月工资数额为税前8000元，提供《中国工商银行网上银行电子回单》予以证明，并称税前8000元以外的部分均为引进特殊人才发放给配偶的补助，转账至赵得松的妻子郑艳卡内款项的项目名称为工资仅为做账需要。经查，赵得松提供的《收入证明》目的为按揭购房，且载明任职3年，与其自身主张劳动关系存续期间为2013年9月21日至2015年4月16日不符。据此，《收入证明》的证明力较低，故对《收入证明》载明的16000元工资标准不予确认。《中国工商银行网上银行电子回单》载明佳邦公司发放给郑艳款项的名称为工资，赵得松主张此亦为其工资。用人单位将本应发放给劳动者的工资转账至配偶账户，于理、于法不符，故佳邦公司关于该笔款项名为工资实为因引进特殊人才而发放给配偶的补助的说法较有说服力，予以采信。综上，认定经济补偿金以劳动关系解除前12个月平均工资为计算标准即赵得松的建行卡交易流水账单显示的2014年9月至2015年2月的工资记录、《中国工商银行网上银行电子回单》载明赵得松的建行卡内工资收入数额，一审判决认定赵得松的月工资为8000元并无不当，本院予以确认。赵得松的月工资标准确定后，现就赵得松主张各款项逐一分析。（一）关于拖欠的工资数额及拖欠工资数额25%的经济赔偿金。1.关于拖欠的工资数额。佳邦公司最后一次发放赵得松工资的时间记录为2015年3月18日，双方劳动关系于2015年4月16日解除，佳邦公司应结清当月工资。结合双方劳动关系解除的时间，本院酌定佳邦公司支付赵得松2015年4月的工资数额为4000元(8000元／月×50%)。一审判决认定佳邦公司拖欠赵得松1.5个月的工资不当，应予纠正。2.关于因拖欠工资加发拖欠工资数额25%的经济赔偿金。佳邦公司应在劳动关系解除后立即支付赵得松2015年4月份的工资，但案经仲裁至诉讼，佳邦公司一直拖欠未予结清，现其无证据证明拖欠工资存在法定正当理由。根据《劳动合同法》第八十五条规定，佳邦公司应按照拖欠工资数额的50%至100%加付经济赔偿金。赵得松主张佳邦公司应按照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定加发相当于拖欠工资数额25%的经济赔偿金属于适用法律不当，本院不予支持。虽然赵得松请求的项目是经济补偿金，但考虑到劳动争议的现实特殊性及从节约社会资源的角度出发，本院综合全案酌定佳邦公司按照拖欠赵得松工资数额的50%加付经济赔偿金，即2000元（4000元×50%）。（二）关于加班工资。赵得松主张其在法定节假日及休息日加班，佳邦公司应支付其加班工资共190528.17元。佳邦公司提交的《考勤表》显示，赵得松加班记录较少、旷工记录较多。在此情况下，佳邦公司于2013年9月至2015年3月仍按月足额发放赵得松的工资。据此，-审判决认定佳邦公司在工作日安排赵得松补休于法、于理有据，本院予以确认。赵得松请求支付加班工资，与在案证据证明事实不符，不予支持。（三）关于二倍工资差额。根据《劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（以下简称《劳动合同法实施条例》）第六条的规定，佳邦公司应于2013年10月21日至2014年9月20日期间向赵得松每月支付二倍工资。截至解除劳动关系之日，双方未签订书面劳动合同，已超过一年，所以佳邦公司应向赵得松支付自2013年10月21日至2014年9月20日止共11个月的二倍工资差额，按月工资为8000元的标准计算，佳邦公司应向赵得松支付的二倍工资差额为88000元（8000元／月×11个月）。一审判决认定佳邦公司支付二倍工资差额88000元正确，本院应予维持。（四）关于解除劳动关系的经济补偿金。赵得松主张佳邦公司应支付解除劳动关系的经济补偿金，佳邦公司主张赵得松因严重违反公司规章制度、私建铺面地下室、收取回扣、严重损害公司利益被开除，不应向其支付济补偿金。经查，本案无在案证据显示双方在劳动关系解除前曾就1219号铺面地下室发生纠纷，佳邦公司亦未能举证证明赵得松收取回扣，且双方就1219号铺面购买及履行事宜已另行诉讼。佳邦公司的上述主张证据不足，本院不予支持。因此，根据《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条的规定，赵得松依法单方解除劳动关系，佳邦公司应支付经济补偿金，赵得松在佳邦公司实际工作1年6个月25天（2013年9月21日至2015年4月16日），佳邦公司应支付其2个月的经济补偿金。一审判决计算佳邦公司支付给赵得松的经济补偿金为16000元（8000元／月×2个月）正确，本院予以确认。三、关于缴纳社保费用问题。赵得松请求人民法院判令佳邦公司为其缴纳2013年9月1日至2015年4月16日期间的社保费用。经查，本案不属于赵得松因社保关系未建立且社保手续无法补办遭受损失的情形。根据《劳动法》第一百条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，关于佳邦公司拒绝缴纳并拖欠社保费用的事项，依法不属于人民法院主管范围。赵得松可向社保机构申请救济。综上所述，一审判决认定事实基本清楚，但适用法律和判决结果存在部分不当之处，本院予以纠正。赵得松的上诉请求有理部分，予以支持；无理部分，不予支持。佳邦公司的上诉请求没有事实根据，本院不予支持。本院二审判决：一、维持儋州市人民法院(2016)琼9003民初20号民事判决第一项”赵得松与佳邦公司于2013年9月21日至2015年4月16日期间存在劳动关系”；第三项”佳邦公司应于本判决生效之日起十日内支付赵得松于2013年10月21日至2014年9月20日未签订书面劳动合同的二倍工资差额共88000元”；第四项”佳邦公司于本判决生效之日起十日内支付赵得松解除劳动合同的经济补偿金16000元”。二、变更儋州市人民法院(2016)琼9003民初20号民事判决第二项为”佳邦公司应于本判决生效之日起十日内支付赵得松工资4000元”。三、撤销儋州市人民法院(2016)琼9003民初20号民事判决第五项。四、佳邦公司于本判决生效之日起十日内支付赵得松经济赔偿金2000元。五、驳回赵得松的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，由赵得松负担10元，佳邦公司负担20元。
再审查明的事实与一审、二审查明的事实基本一致。再审另查明，郑艳是赵得松的妻子，现系儋州市八一糖厂中学教师。郑艳与佳邦公司无劳动关系。
本院再审认为，一、关于赵得松请求确认其与佳邦公司于2013年9月21日至2015年4月16日期间存在劳动关系的问题。
《劳动合同法》第七条规定：”用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”赵得松提供的《考勤卡表》、《工作移交单》、《管理层排班表》、《海南佳邦房地产开发有限公司关于赵得松的开除通告》、《收入证明》及银行流水账单等证据，可以证明其与佳邦公司存在劳动关系。对此，佳邦公司也予以认可。因此，依照《劳动合同法》第七条第一款的规定，本院依法确认赵得松与佳邦公司于2013年9月21日至2015年4月16日期间存在劳动关系。
二、关于赵得松请求判令佳邦公司向其支付2015年3月1日至2015年4月16日共计1.5个月的工资24000元，并支付拖欠工资金额25％的经济赔偿金6000元的问题。《劳动合同法》第三十条第一款规定：”用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条和《工资支付暂行规定》第六条第四款的规定，佳邦公司应当提供书面记录支付赵得松工资的工资表，该工资表属于佳邦公司掌握管理的工资发放情况记录，但佳邦公司始终未提供书面记录支付赵得松工资的工资表。佳邦公司主张赵得松的月工资为8000元，但其未提供充分证据予以证实，本院对其诉讼主张不予支持。赵得松提供的《收入证明》及银行流水账单等证据，可以证明赵得松的月工资为16000元。从佳邦公司给赵得松发放工资的时间情况看，佳邦公司未提供充分证据证明其已向赵得松支付2015年3月1日至2015年4月16日的工资。因此，赵得松要求佳邦公司支付拖欠工资的诉讼请求依法应予支持，佳邦公司应向赵得松支付的拖欠工资数额为：16000元/月×1.5个月＝24000元。《劳动合同法》第八十五条第（一）项规定，用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。由于佳邦公司存在拖欠赵得松工资的情形，佳邦公司依法还应向赵得松支付经济赔偿金。赵得松请求佳邦公司支付拖欠工资金额25％的经济赔偿金，本院予以照准。由于赵得松仅主张佳邦公司支付经济赔偿金6000元，未超出佳邦公司应承担的义务范围，本院予以支持。
三、关于赵得松请求判令佳邦公司向其支付2013年9月21日至2015年4月16日期间法定节假日和休息日的加班工资共计190528.17元的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条第一款规定：”劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”依照《劳动法》的相关规定，用人单位安排劳动者在法定节假日和休息日工作但安排补休的，用人单位不再支付加班工资。由于赵得松未能提供确凿、充分的证据证实其与佳邦公司约定的具体上班、加班时间及佳邦公司在赵得松加班后未能安排补休的事实，且赵得松提供的《考勤卡表》中的工作日考勤记录记载有佳邦公司安排赵得松补休的事实，故赵得松对其诉讼主张应承担举证不能的法律后果。因此，赵得松请求佳邦公司支付2013年9月21日至2015年4月16日期间法定节假日和休息日的加班工资的诉讼请求，本院不予支持。
四、关于赵得松请求判令佳邦公司向其支付2013年10月21日至2014年9月20日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额176000元的问题。《劳动合同法实施条例》第七条规定：”用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”据此，赵得松从2013年9月21日之日起进入佳邦公司工作，由于佳邦公司自用工之日起满一年未与赵得松订立书面劳动合同，其自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当向赵得松每月支付二倍的工资，即佳邦公司应于2013年10月21日至2014年9月20日期间向赵得松每月支付二倍工资。由于佳邦公司已向赵得松支付2013年10月21日至2014年9月20日期间的工资，佳邦公司还应当向赵得松支付2013年10月21日至2014年9月20日期间的二倍工资差额为：16000元/月×11个月＝176000元。因此，赵得松主张佳邦公司向其支付2013年10月21日至2014年9月20日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额176000元的诉讼请求有理，本院予以支持。
五、关于赵得松请求判令佳邦公司向其支付解除劳动合同的经济补偿金37944元的问题。由于佳邦公司未为赵得松缴纳社会保险费及未向赵得松及时足额支付劳动报酬，赵得松于2015年4月16日主动提出与佳邦公司解除劳动关系，符合《劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项规定的劳动者可以单方解除劳动合同的规定。从赵得松提交的《解除劳动关系通知书》及快递回执单来看，佳邦公司收到了赵得松寄出的《解除劳动关系通知书》，因此可认定双方劳动关系于2015年4月16日被赵得松单方解除。佳邦公司主张其于2015年4月17日将赵得松开除，但佳邦公司提交的《考勤表》记录赵得松最后一次考勤日期为2015年4月16日，且佳邦公司并未提供确凿、充分的证据证实其在双方劳动关系解除前已开除赵得松及已将开除公告告知赵得松的事实，故本院对其诉讼主张不予采信。赵得松解除其与佳邦公司的劳动关系后，佳邦公司还应向赵得松支付经济补偿金。《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条第一、二款规定：”经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”赵得松的月工资为16000元，赵得松于2013年9月21日至2015年4月16日在佳邦公司工作，共1年6个月25天，故佳邦公司依法应支付赵得松经济补偿金的数额为：16000元/月×2个月＝32000元。赵得松提出的超出佳邦公司应承担的经济补偿金义务范围的部分诉讼请求，本院不予支持。
六、关于赵得松请求判令佳邦公司向其支付2013年9月1日至2015年4月16日期间应缴纳的养老、失业、医疗、工伤及生育等各项社会保险费的问题。依照《劳动法》第一百条”用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”的规定，因用人单位未为劳动者缴纳社会保险费引发的纠纷，不属于本案审理范围，不作为劳动争议处理。
综上所述，赵得松申请再审的理由成立，依法应予支持。一、二审判决认定事实不清，适用法律错误，处理结果不当，依法应予撤销。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动法》第三十二条第（三）项、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条第一款、第四十六条第（一）项、第四十七条第一、二款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第二百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2016）琼97民终685号民事判决和儋州市人民法院（2016）琼9003民初20号民事判决；
二、确认赵得松与海南佳邦房地产开发有限公司于2013年9月21日至2015年4月16日期间存在劳动关系；
三、海南佳邦房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付赵得松于2015年3月1日至2015年4月16日的工资共24000元；
四、海南佳邦房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付赵得松于2013年10月21日至2014年9月20日未签订书面劳动合同的二倍工资差额176000元；
五、海南佳邦房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付赵得松解除劳动合同的经济赔偿金6000元；
六、海南佳邦房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付赵得松解除劳动合同的经济补偿金32000元；
七、驳回赵得松的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，二审案件受理费20元，均由海南佳邦房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长曹荣刚
审判员符建成
审判员符嘉华
二〇一七年九月二十二日
法官助理梁栋杰
书记员王扬敏
书记员王扬敏
附：本判决适用的相关法律依据
《中华人民共和国劳动法》
第三十二条有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：
（一）在试用期内的；
（二）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；
（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。
第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。
《中华人民共和国劳动合同法》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"彭清虎与孙茂连生命权、健康权、身体权纠纷一审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2016-09-26\\\\\",\\\\\