山东省青州市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)鲁0781刑初766号
公诉机关青州市人民检察院。
被告人马某。
辩护人王涛，山东青都律师事务所律师。
青州市人民检察院以青检公诉刑诉[2017]773号起诉书指控被告人马某犯盗窃罪，于2017年9月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。青州市人民检察院指派检察员ＸＸ出庭支持公诉，被告人马某及其辩护人王涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
青州市人民检察院指控:
自2015年7月至2017年1月，被告人马某在担任青州市王坟镇百园超市收银员期间，采取扫描收款后不打印售货小票、并删除收款数据的手段，多次秘密窃取该超市货款共计21万余元。后被告人马某将盗窃所得全部用于个人消费。
案发后，被告人马某近亲属退赔20万元，取得了谅解。
公诉人当庭讯问了被告人马某，并举出了被害人陈述、证人证言、书证、被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人马某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任，请依法判处。
被告人马某当庭对公诉机关指控的事实予以供认，未提出辩解意见。
被告人马某的辩护人作了如下辩护意见：
1、被告人马某构成侵占罪，而不构成盗窃罪。被告人马某作为超市收银员，通过合法手段保管货款，后在被发现后拒不交出货款，应当认定为侵占。
2、本案犯罪数额不清。
3、被告人马某具有自首情节。
经审理查明：
2015年7月至2017年1月，被告人马某在担任青州市王坟镇“百园超市”柜台收银员期间，采取对商品扫码收款后不打印小票并删除收款数据的手段，多次秘密窃取超市货款共计21万余元。后被告人马某将盗取的以上货款用于个人消费。
2017年1月5日，“百园超市”负责人秦某发现被告人马某的盗窃行为，责令被告人马某交回货款。1月6日，因被告人马某无法补齐货款，被告人马某的近亲属报警。被告人马某明知近亲属报警仍在现场等候，到案后如实供述了上述犯罪事实。
2017年1月15日，被告人马某近亲属退赔秦某20万元。
在本案审理期间，秦某表示不再要求被告人马某退赔剩余的经济损失，并对被告人马某表示谅解。
该项事实，有以下证据予以证实：
1、被害人陈述
秦某陈述，其在青州市王坟镇经营“百园超市”，马某自2014年9月份担任柜台收银员。2016年12月30日，“百园超市”搞店庆时，因忙不过来，其妻子孙某某帮忙在收银台收款。期间，孙某某发现两笔收款被暂挂，但超市已没有顾客，其与妻子产生怀疑，遂查询了电脑后台保存的销货数据，发现销货数据与马某所交货款存在很大的差距，一天少则500余元，多则2000余元。马某在收货款的过程中，将顾客购买的商品扫描价格后直接收钱，但不打印小票，将该部分货款据为己有。2017年1月5日，其与妻子找马某谈话，马某承认自2015年夏天开始几乎每天都从柜台偷钱，大约共计30余万元，并说所偷货款已被用于吃饭、唱歌消费了。为挽回损失、缩小负面影响，其找到马某的公公，让他们补齐货款，不然就报警，马某等人同意了。1月6日，马某公公退回了2万元，马某哥哥退回了5万元。当日15时许，马某等人与其再次商议此事，因马某的哥哥觉得实在无法补齐货款，遂打电话报警，公安机关将马某带走。
2、证人证言
（1）孙某某证言，其与丈夫秦某在青州市王坟镇经营“百园超市”，马某是柜台收银员，在2号收款机收货款。该收款机编码是0001，通过密码才能进入，其他人使用该收款机时，都是用各自的编码和密码。“总清”是指顾客将商品带至收银台，收银员扫码，扫码后顾客提出不再购买所有的扫码商品，收银员通过“总清”键取消。通过查询，2015年3月至5月，并不存在“总清”的情况。自2015年7月至2016年12月，每月都存在“总清”的情况，“总清”数额共计219876.8元。2017年1月16日，马某一方赔偿超市20万元，剩余的19500元等马某释放后再还清，超市方对马某表示谅解。
（2）金某证言，其在青州市王坟镇逄峪村经营一个门头，经营联通开户、缴费、安装监控等，每月有1000元收入，其妻子马某在青州市王坟镇“百园超市”担任收银员，月工资1700元左右。自2016年12月至2017年1月，其与妻子马某等人到临朐县“鑫天鑫KTV”消费20次，每次1000元左右，其中马某付款16次。2017年1月5日，其父亲说马某偷了“百园超市”的钱，其才知道了该事。
3、书证
（1）被告人户籍信息，证实被告人马某出生于1987年9月22日，作案时已成年，具备完全刑事责任能力。
（2）受案登记表、立案决定书、拘留证、取保候审决定书、抓获经过等，证实该案系由被告人马某于2017年1月7日报警案发，同日青州市公安局立案侦查，并将被告人马某刑事拘留，后于2017年1月25日将被告人马某取保候审。
（3）合同书一份，证实被告人马某与青州市王坟镇“百园超市”签订了劳动合同。
（4）青州市王坟镇百园超市“总清”记录表一宗，证实自2015年7月1日至2017年1月5日，被告人马某所负责的0001收款“总清”商品数额共计219876.8元。
（5）谅解协议书、收到条、证明各一份，证实2017年1月16日，被告人马某的公公金某某与被害人秦某签订了谅解协议书，由金某某先行赔偿20万元，剩余的19500元待被告人马某被释放后再行赔偿，秦某对被告人马某表示谅解。2017年1月18日，金某某支付了20万元的赔偿款。在本案审理过程中，秦某表示不再追要剩余的19500元，并对被告人马某表示谅解。
4、被告人供述
马某供述，其自2014年9月份到青州市王坟镇“百园超市”担任收银员，月工资加提成共计1600余元。自2015年下半年，其开始偷超市钱。顾客将商品带到收银台后，其进行扫码，再通过“清除”键消除收款纪录，其将“清除”的货款单独放在抽屉里。至案发时，其每日偷钱1000元左右，共偷了30万元左右。2015年下半年，其每月去KTV消费三、四次，2016年，每月去KTV消费15到20次，共到KTV消费270余次，花费了30余万元。2017年1月5日，超市负责人秦某找其谈话，其承认了偷钱的事实，秦某让其将所偷钱款全部归还。1月6日，其与哥哥马骞、公公金某某在秦某家商谈退钱事宜时，因确无力归还，其哥哥马骞打电话报警，公安人员将其带至青州市公安局王坟派出所。
上述证据，经本院开庭时质证，予以确认。
本院认为，被告人马某在担任超市收银员期间，以非法占有为目的，采取扫码商品后消除销售记录的方式秘密窃取超市财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应予刑罚。公诉机关的指控成立，本院予以支持。
被告人马某的辩护人所作被告人马某具有自首情节的辩护意见，经查，2017年1月6日，因无力归还被告人马某所盗钱款，被告人马某的哥哥打电话报警，被告人马某明知其哥哥打电话报警仍在现场等候，主动将自己置于公安机关的控制之下，到案后如实供述了自己所犯罪行。本院认为，被告人马某的上述行为符合最高人民法院《关于处理自首和立功若干问题的意见》中“明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实”的规定，应当认定为自首。辩护人的该辩护意见成立，本院予以采纳，并依法对其从轻处罚；其所作被告人马某的行为构成侵占罪的辩护意见，本院认为，被告人马某通过扫码商品后消除销售记录的方式秘密窃取了超市的财产，而并非基于正当事由合法持有超市的财产拒不归还，该行为不符合侵占罪的犯罪构成。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳；其所作本案犯罪数额不清的辩护意见，本院认为，从“百园超市”电脑后台提取的“总清”记录详细记载了被告人马某删除数据的物品种类和件数，通过单价可计算出本案盗窃的数额，该数额与被告人马某供述基本吻合，应予以认定。辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
为保障公私财产权利不受侵犯，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人马某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币3万元
（缓刑考验期从判决确定之日起开始计算；罚金已缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑学军
人民陪审员 袁加民
人民陪审员 李成富
二〇一七年十二月十二日
书 记 员 王志鹏