安徽省六安市中级人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
(2017)皖15行赔终6号
上诉人（一审原告）班代传，男，1951年12月10日出生，汉族，住安徽省舒城县。
被上诉人（一审被告）舒城县晓天镇人民政府，住所地安徽省舒城县晓天镇南大街，统一社会信用代码11341425003238292C。
法定代表人徐德宏，镇长。
委托代理人张卫东，该镇工作人员。
班代传诉舒城县晓天镇人民政府行政赔偿一案，安徽省舒城县人民法院于2017年5月31日作出（2017）皖1523行赔初1号行政赔偿判决，班代传不服，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。二审期间，合议庭成员到上诉人所在地进行了询问，并进行了调解。由于双方对赔偿数额争议较大，致调解无果。本案现已审理终结。
一审经审理查明事实如下，2016年7月26日，原告利用晓天河的水资源，在晓天河上游拦水坝内开设竹筏漂流旅游项目，供游客观光游览。当月，原告向被告提交了要求开设该旅游项目的申请书。2016年8月8日，被告向原告送达了一份《答复函》，该答复函称，原告提出的请求，属水上旅游经营行业，申请经营场所位于被告2015年新建的晓天河拦水坝工程内，该拦水坝工程属于河道资源环境治理设施，不符合用于船、筏等器械提供水上服务事项的标准，从事该活动将产生潜在的安全隐患，不能在此水面上从事旅游服务经营活动，建议立即停止相关经营活动，自收到答复函三日内自行撤离竹筏等器具。2016年8月11日，被告通知原告将于8月12日上午7时对原告竹筏等设施强行撤离。2016年8月12日9时左右，被告组织相关人员，用吊车将原告竹筏吊上农用车运走，放置于河滩。2016年9月8日，原告起诉要求确认被告的行为违法，舒城县法院于12月20日判决确认被告的行为违法。判决生效后，原告向被告申请赔偿，双方因赔偿项目及数额没有达成一致，被告未对原告赔偿。2017年元月23日，原告向被告借支5000元，并出具了借据一份，原告同意该款从其获得的赔偿款中抵除。
一审法院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》的规定，国家机关及其工作人员违法行使职权，侵害公民、法人和其他组织的合法权益，造成受害人人身权、财产权等合法权益损害的，应当承担赔偿责任。本案被告在实施行政管理职权过程中，将原告的竹筏强制撤离，违反正当程序，已经被确认违法，且被告将原告竹筏撤离后，未采取相应的保全措施，将竹筏放置于河滩至今，导致竹筏毁损，造成原告财产损失，故被告应当承担国家赔偿责任。原告要求被告返还原物，该竹筏被强制撤离后，放置于河滩至今，已经毁损，恢复原状已无可能。根据国家赔偿法的规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式，能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金，故以支付赔偿金的方式对原告予以赔偿为宜。关于竹筏价值的认定问题，根据行政诉讼法的规定，在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉行政行为造成损害的事实提供证据，本案中原告提供了制造竹筏的材料及人工费用清单，结合原告在确认行政行为违法诉讼中的当庭陈述以及本案证人的当庭证言，该竹筏制造费用以20000元为宜。原告诉请，竹筏毁掉后，导致原告家庭餐馆排档停业停产等误工费25000元。根据国家赔偿法的规定，对于财产权造成损害的，只限于赔偿直接损失，原告主张的餐馆停业损失不属于原告直接损失的范围，与被告的行政行为之间没有因果关系，故对该项诉讼请求不予支持。关于原告诉请，为诉讼支出的交通等费用3616元。因原告居住在晓天镇辖区，诉讼期间支出的交通费等费用实属必然，根据原告诉讼实际情况，酌定为1000元较为适宜。对于律师费5000元。因该费用不属于赔偿范围，对该请求不予支持。关于原告诉请精神抚慰金20000元，根据国家赔偿法的规定，精神损害抚慰金仅限于人身权受到伤害且造成严重后果的情形。本案中被告的行为造成了原告的竹筏的损坏，系财产损害的范围，不符合支付精神抚慰金的法定条件，故对该请求亦不予支持。
综上，一审法院依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条、第三十二条、第三十六条第一款第三项、第八项之规定，判决：一、被告舒城县晓天镇人民政府于本判决生效之日起十日内赔偿原告班代传21000元，与原告先行借支的5000元相折抵，尚需赔偿16000元；二、驳回原告班代传的其他诉讼请求。
班代传上诉称：一审法院适用法律条文违背立法本意，判决遗漏误工费25000元，精神抚慰金20000元和律师费7000元，合计52000元（不包括竹筏赔偿）。故请求二审法院依法作出判决。
班代传在一审期间为证明其主张成立，提交了以下证据材料：
1、原告自建竹筏购买材料和人工费统计清单及交通费清单，证明原告自建竹筏的成本费用27284元及原告因本案纠纷维权花费的交通费3616元。
2、老班排档照片，证明原告经营家庭餐馆的事实。
3、舒城县人民医院病历一份，证明原告因被告违法行使职权给其造成严重精神损害的事实。
4、（2016）皖1523行初35号行政判决书一份，证明被告舒城县晓天镇人民政府违法行使职权给原告造成财产及精神损害的事实。
5、律师费票据，证明原告因诉讼支付律师费的事实。
舒城县晓天镇人民政府在一审期间为证明其主张成立，向法庭提交了以下证据材料：
1、被告法定代表人身份证明一份。
2、代码证书。
3、借条一份，证明原告从被告处借支5000元，应从赔偿款中扣除。
上述证据均随案移送本院。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，被上诉人舒城县晓天镇人民政府在实施行政管理职权过程中，将上诉人班代传所有的竹筏强制撤离的行为，因违反正当程序，已被舒城县人民法院生效判决确认违法。根据《中华人民共和国国家赔偿法》的相关规定，国家机关及其工作人员违法行使职权，侵害公民、法人和其他组织的合法权益，造成受害人人身权、财产权等合法权益损害的，财产所有权人有取得赔偿的权利。结合本案查明的事实，由于被上诉人将上诉人竹筏撤离后，未采取相应的保全措施，导致竹筏毁损，故被上诉人应当承担赔偿责任。由于竹筏已毁损，一审法院根据国家赔偿法的相关规定，判令被上诉人以支付相应的赔偿金的方式赔偿上诉人因被上诉人的行为而造成的损失符合法律规定，判决赔偿21000元已充分考虑到本案的实际情况。且《中华人民共和国国家赔偿法》已明确规定，对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿，故上诉人上诉所提的应赔偿其误工费25000元，精神抚慰金20000元和律师费7000元，合计52000元，不符合法律规定，依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审判长 朱思荣
审判员 张西湖
审判员 刘莹洁
二〇一七年七月二十日
书记员 牛 婧
附相关法律条文：
《中华人民共和国国家赔偿法》
第三十二条国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。
第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：
（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；
（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十六条人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理。
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。