中华人民共和国
广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终17178号
上诉人（原审原告、反诉被告）：阿尔伯斯贸易公司(AlbersTradingBV)。住所地：荷兰鹿特丹市瓦莱萨街44号（VareseWeg44,3047AVROTTERDAM）。
授权代表：R.P.阿尔伯斯(R.P.Albers)。
委托诉讼代理人：罗志强，北京德恒（深圳）律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：深圳市启悦光电有限公司。住所地：广东省深圳市福田区上梅林中康路128号卓越梅林中心广场3栋3层。组织机构代码：27938487-2。
法定代表人：张育文。
委托诉讼代理人：肖鑫，广东国晖律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张丽华，广东国晖律师事务所律师。
上诉人阿尔伯斯贸易公司（以下简称阿尔伯斯公司）与上诉人深圳市启悦光电有限公司（以下简称启悦公司）因国际货物买卖合同纠纷一案，不服广东省深圳前海合作区人民法院（2015）深前法涉外初字第269号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年9月26日立案后依法组成合���庭进行审理，本案现已审理终结。
阿尔伯斯公司上诉请求判令：1、撤销一审判决，依法改判；2、启悦公司承担因其违反2014年9月2日签订的买卖合同《形式发票》给阿尔伯斯公司造成的损失美元33，844.14元及欧元67,857.77元；3．启悦公司向阿尔伯斯公司返还2014年1O月9日签订的买卖合同《形式发票》下阿尔伯斯公司支付的货款美元2，512.4元；4．启悦公司承担本案诉讼费等费用。事实和理由：2014年9月2日，双方签订《形式发票》，约定启悦公司向阿尔伯斯公司出售22、29寸电视机，交货期限为10月15日左右，运输方式为海运。合同签订期间及后续沟通中，阿尔伯斯公司多次告知启悦公司电视机用于固定的圣诞新年促销，要求阿尔伯斯公司必须准时发货，否则合同��的将落空。但是启悦公司没有按照协议在10月15日向阿尔伯斯公司交货，甚至连29寸电视机的屏幕也没有采购。10月16日，阿尔伯斯公司给启悦公司额外的履行时间，规定启悦公司在10月26日前交付货物，同时告知错过该日期交货以后都必须使用空运，以赶上新年促销。但是启悦公司没有在阿尔伯斯公司规定的额外时间10月26日内交货，也没有生产，甚至还在寻找29寸电视机屏幕。10月27日、10月28日、10月30日，阿尔伯斯公司分别致函告知启悦公司：电视机用于新年促销目的，由予启悦公司没有及时交货，以后只能选择空运。启悦公司一直没有取得29寸电视屏幕，更不可能按合同生产及交付29寸电视。为减少损失，阿尔伯斯公司尝试联系其他厂家购买29寸电视，但只有新世纪公司的28寸电视最为接近。11月5日阿尔伯斯公司向启悦公司宣告取消采购29寸电视，并同日向新世界公司购买28寸电视作为替代货物。28寸电视合同中买方、货物到达地址、电视商标标识、货物数量、产品描述“一等品，80%无亮点”都和29寸电视合同中的描述一模一样。但是为赶上新年促销，28寸电视合同发货期限从收到信用证后40天改为合同签订后17天，运输方式从海运改为空运。为减少启悦公司违约导致的损失，启悦公司采购替代货物，产生货物差价9,949.5美元及空运费用66,344.09欧元的损失。《联合国国际货物销售合同公约》规定守约方取得替代货物差价及其它损害赔偿的权利。本案中阿尔伯斯公司遭受的替代货物差价及空运费用是启悦公司违约所导致的损失，依法应当由启悦公司承担。
启悦公司答辩称：自阿尔伯斯公司第一次开出信用证时，其已经严重���反了双方的合同约定，经启悦公司通知后，其对信用证作出变更，以及后期的多次擅自对合同的重要条款做出的变更都明确阿尔伯斯公司自始严重违反了合同约定，正是由于启悦公司信用证错开，导致启悦公司面临全球性的面板缺货，在后期阿尔伯斯公司不断单方擅自改变信用证内容，数次违反合同约定，以致启悦公司无法完成下单生产，导致涉案合同未能如期履行，阿尔伯斯公司应当依法承担全部的违约责任。2、在双方的本次贸易中，中间商并非我方的代理人，其身份为自由人，根据国际贸易的惯例，中间自由人的行为必须经过我方确认，因此，未经我方确认的中间自由人的行为依法不应当认定为启悦公司的行为。3、阿尔伯斯公司其他与案外的公司进行的任何采购行为均与我方无关，也与本案无关。4、阿尔伯斯公司自始至终从未提交交易受益或获益的任何证据，无论根据合同法的规定，还是根据阿尔伯斯公司自己提交的证据，均不应当作出其有损失或该损失应当由我方赔偿的判决。
启悦公司向本院上诉请求判令：一、撤销一审判决；二、支持启悦公司的一审反诉请求；三、阿尔伯斯公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、关于本诉，一审判决事实认定严重错误，导致本案判决内容明显错误。1、一审判决对于本案中涉案交易未能如约进行的原因认定错误，本案对于因阿尔伯斯公司多次未经启悦公司同意擅自恶意单方修改信用证，导致合同无法如期履行的事实未予认定属明显事实认定错误，依法应当纠正。首先，2014年9月2日，启悦公司与阿尔伯斯贸易公司签订形式发票，后启悦公司积极履行合同义务，组织生产和采购货品以交付对方。但阿尔伯斯公司在对形式发票确认后，不断调整和修改信用证包括交付日期、运费支付等在内的诸多重要合同内容，启悦公司始终无法正常履约。其次，阿尔伯斯公司在合同履行过程中，阿尔伯斯公司因违反双方约定，改变信用证中的运输方式等约定，后进行修改，但在修改时却并未将装运时间和信用证有效期顺延，导致启悦公司无法及时开展工作。后阿尔伯斯公司在未与启悦公司达成一致意见，获得启悦公司同意的情形下擅自减少信用证金额及装船时间、运输方式。直接导致启悦公司一方难以履行合同。再次，正是由于阿尔伯斯公司的过错，导致遇到液晶面板全球性缺货。而阿尔伯斯公司后续四次擅自修改和取消订单，导致启悦公司无法如期履行合同，因此本案涉案合同未能如期履行是阿尔伯斯公司的原因造成，一审法院在未对该���实调查清楚的情形下作出的认定明显错误。2、启悦公司从未同意阿尔伯斯公司擅自减少订单及对阿尔伯斯公司提出的空运费承担问题自始存在异议，因此阿尔伯斯公司单方修改订单的行为亦构成违约。启悦公司并未委托任何货运代理公司或者个人发表任何意见，阿尔伯斯公司也从未与启悦公司取得联系或取得任何经启悦公司认可的意见。其所述一直联系的个人均为中间自由商，而并非启悦公司的代理人。因此任何人发表的未经启悦公司认可的言论我方均不予认可。阿尔伯斯公司单方所修改的合同内容要求货物空运费用采用到付方式支付，但货运公司均不接受空运运费到付的方式而只接受运费预付。因此阿尔伯斯公司所修改的条款内容不仅与双方约定的条款不一致，亦有悖于空运运费不允许到付的交易惯例，阿尔伯斯公司的修改行为直接影响了启悦公司对合同的履���，由此造成的后果应当由阿尔伯斯公司自行承担。3、一审法院对于阿尔伯斯公司主张的21.5寸电视机的利润进行认定，属于明显的事实认定错误，于法相悖，依法应当纠正。首先，阿尔伯斯公司在合同履行期间，履行期限未满的情况下擅自修改订单，单方取消了该21.5寸电视机的订单，其行为自始未获得启悦公司的同意和认可，经构成根本违约。因此由于其单方违约行为造成的后果理应由其自行承担。其次，阿尔伯斯公司从未提交任何证据证实其因取消该笔订单所遭受的损失，同时也没有提交任何证据证实该笔订单如果履行将会产生何种收益。法院在阿尔伯斯公司未举证，法院亦未作任何调查的情况下，对于所谓可得利益进行毫无事实依据的酌定不仅缺乏基础也没有法律依据。4、阿尔伯斯公司单方违约，未经启悦公司同意单方多次修改信用证的行为系违约行为，因���其修改信用证的费用理应由阿尔伯斯公司承担。二、关于反诉，一审法院是基于对双方违约责任的认定存在严重事实认定错误的基础上，作出驳回启悦公司反诉请求的判决，因此其结果必然错误，依法应当纠正。1、阿尔伯斯公司五次单方修改信用证，并在履行期限未满的情况下单方取消订单。其行为已经构成违约，因此我方请求解除合同，有充分事实和法律依据。2、启悦公司已经提交充分证据证实在签订双方合同后，为了履行合同进行采购和生产的事实，但由于阿尔伯斯公司单方违约行为，导致双方合同无法履行完毕，但启悦公司此前为履行合同已经做出的采购和生产耗费大量人力、物力，损失巨大，所有采购回来的物品无法转作他用，该部分损失均由阿尔伯斯公司违约造成，因此依法应当由阿尔伯斯公司承担。三、在本案审理中，一审法院严重违反法定程序，依法应当纠正。在本案一审庭审中，阿尔伯斯公司申请B出庭作证，由于该证人系外籍人士，且不能熟练使用中文对话，故法庭指定了翻译人员对其证言进行翻译。翻译人员自述其为证人公司员工，系证人的下属。根据《民事诉讼法》第四十四条的规定，其关系属于应当自行回避的人员。但法庭在明知该证人身份情形下仍然指定其作为翻译人员，程序明显违反法律规定，依法应当予以纠正。
阿尔伯斯公司答辩称：一、本案是国际货物买卖合同纠纷，阿尔伯斯公司向启悦公司下订单之后，约定的是2014年10月15日交货，但是因为启悦公司没有采购到29寸的电视屏幕，启悦公司没有及时交货，阿尔伯斯公司允许启悦公司把交货时间推延至2014年10月26日，但是启悦公司还是没有及时交货，在这种情况之下，2014年11月5日阿尔伯斯公司取消了29寸电视的订单，并且向新世纪公司购买替代的28寸电视机，由此遭受的损失应当由违约方启悦公司来承担，29寸的订单取消后就剩余22寸订单，阿尔伯斯公司又把履行时间推延至2014年11月18日，但是启悦公司还是没有及时交付货物，后来阿尔伯斯公司再次把交付的时间推迟至12月1日，启悦公司仍然没有及时交付货物，所以阿尔伯斯公司把22寸电视机的订单也取消了。二、本案的订单是阿尔伯斯公司为了新年促销而下的订单，所以交付时间是关键的因素，为了赶上新年促销，22寸和29寸的电视机必须在2014年12月1日前运输到欧洲，在启悦公司多次迟延履行的情况下，为了赶上促销期，在2014年10月30日之后阿尔伯斯公司只能选择空运的方式把货物运输到欧洲，由于迟延履行的过错完全在于启悦公司，因此��运费应当由启悦公司承担。三、就本案合同违约过错的问题，启悦公司声称是由于信用证的原因，当时的确是开证行有疏忽，在条款上作出了错误的表达，但是阿尔伯斯公司已经及时地配合启悦公司让开证行做出更正，而开证行也及时更正了信用证，关键的是在整个交易过程中，启悦公司从来没有对信用证修改向阿尔伯斯公司提出异议，只有在阿尔伯斯公司提出本案诉讼之后，启悦公司才以信用证的错误作为答辩的理由。因此，本案合同违约的责任完全在于启悦公司，本案违约导致的损失包括空运费、替代履行的差价，都应该由启悦公司承担。
阿尔伯斯公司向一审法院起诉请求判令：1、启悦公司承担因其违反2014年9月2日签订买卖合同《形式发票》给阿尔伯斯公司造成的损失33844.14美元及67857.77欧元；2、启悦公司向阿尔伯斯公司返还2014年10月9日签订买卖合同《形式发票》下阿尔伯斯公司支付的货款2512.4美元；3、启悦公司承担本案诉讼等费用。
启悦公司向一审法院提起反诉请求判令：1、解除双方的买卖合同；2、阿尔伯斯公司赔偿启悦公司损失人民币832761.22元；3、启悦公司不予退回阿尔伯斯公司已付款项2512.4美元；4、本案反诉诉讼费用由阿尔伯斯公司承担。
一审法院查明：2014年9月2日，阿尔伯斯公司、启悦公司以《形式发票》的形式订立买卖合同，约定阿尔伯斯公司向启悦公司购买21.5#FHDLED电视机（型号#22ET8-TC）1400台，单价86.2美元，其中14台免费；29#HDDLED电视机（型号#29WA01-A）1500台，单价116.3美元，其中型号#LED2912的1000台，10台为免费；型号为#LED2910的500台，5台为免费。货款共计292178.7美元（其中29台免费）；上述电视机品牌为Salara，主板:MstarV59，面板：A级（80%无亮点）。价格条款为深圳离岸价（FOB深圳）（2010国际商会国际贸易术语解释通则），付款条款为即期付款信用证，交付日期为收到信用证原件后35-40日内，运输：FOB深圳；上述价格不包括1%CBU部件，该1%CBU部件将一并发货；供应商必须提供所有CE认证和ROHS报告。
2014年10月9日，就涉案电视机产品备件，阿尔伯斯公司、启悦公司再次以《形式发票》的形式订立了买卖合同，约定启悦公司向阿尔伯斯公司提供电视机组件，包括主板、面板电线、键盘、IR组件、电源板、电源线、扬声器组件、礼盒、IR支架，合同约定了组件名称、单价、数量，价款共计2512.4美元；付款条款为即期付款信用证，交付日期为30日。2014年10月15日，阿尔伯斯公司通过电汇转账方式向启悦公司支付上述备件价款2512.4美元。阿尔伯斯公司、启悦公司一致确认上述电视机备件用于涉案电视机的配件，上述配件并未向阿尔伯斯公司交付。
2014年9月8日，根据阿尔伯斯公司申请，荷兰ABN银行开具受益人为启悦公司的不可撤销跟单信用证，类型为即期，到期日为2014年10月29日，金额为292178.7美元，收款人为启悦公司；注明最晚装船日期为2014年10月15日，货物描述为2900台Salara电视机���总价292178.7美元，参见2014/9/2的形式发票DIP001082801/14，上述数量中29台免费；交货条件为“CFR（深圳），适用最新国际商会国际贸易术语解释通则”，交单期限为“装船日期后14天内，必须在本信用证有效期内”需提交的单据包括：经签署的商业发票（一式三份正本）、装箱单（一式三份正本）、全套已签发的已装船提单3份正本、指示提单、空白背书，标明“运费到付”，通知：申请人的全称和地址。2014年9月10日，中国XX银行深圳分行向启悦公司发出通知，向启悦公司送达上述信用证，并通知启悦公司如发现信用证有无法办到的条款和条件，或发现信用证存在错误，请直接与开证申请人联系，进行必要的修改，以避免在交单时产生困难。
2014年9月19日，中国XX银行深圳市分行向启悦公司发出第一次信用证修改通知，通知启悦公司，信用证修改到达的时间是2014年9月17日，将装运条件修改为“FOB深圳”，信用证有效期、金额、装船日期等其他所有内容均未做修改。
2014年11月4日，中国XX银行深圳市分行向启悦公司发出第二次信用证修改通知，通知启悦公司，信用证修改到达的时间是2014年10月30日，修改后信用证到期日期为2014年12月1日，装货港：深圳港和/或任何中国机场，卸货港：鹿特丹港和/或鹿特丹机场，最迟装船期为2014年11月17日，交付条件：海运“FOB深圳”、空运“FCA空运，货交承运人（中国任何机场），适用最新国际贸易术语解释通则”；增加需提交的单据：3号空运文件，即航空公司或其代理人签发给发货人的3号空运提单正本，发运至申请人，标明运费到付，显示实际的发货日期。所有与本修改相关的（启悦公司的和阿尔伯斯公司的）银行费用，都计至收款人的账户下，阿尔伯斯公司费用将于第一次使用时扣减。所有其他条款保持不变。
2014年11月7日，中国XX银行深圳市分行向启悦公司发出第三次信用证修改通知，通知启悦公司，信用证修改时间为11月5日，信用证到期日期为2014年12月8日，最后装船期为2014年11月24日，修改后的货物描述：1400台SALORA电视机，金额总计119473.20美元，为形式发票DIP001082801/14的一部分，日期为2014年9月2日，上述数量中，有14台不计收费用；信用证金额变更为119473.20美元，请获得收款人的批准，将信用证金额减少172705.5美元。
2014年11月28日，中国XX银行深圳市分行向启悦公司发出第四次信用证修改通知，通知启悦公司，信用证修改日期为2014年11月26日，信用证到期日期修改为2014年12月13日，最后装船期修改为2014年11月29日。
2014年12月2日，中国XX银行深圳市分行向启悦公司发出第五次信用证修改通知，通知启悦公司，信用证修改日期为2014年11月28日，信用证到期日期修改为2014年12月16日，最后装船期修改为2014年12月2日。本次修改的一个条件是，所有费用都计至收款人账户中，阿尔伯斯公司将从阿尔伯斯公司在本信用证下第一次付款的实收款项中扣除阿尔伯斯公司的费用。
一审庭审时，阿尔伯斯公司确认T＆T公司系阿尔伯斯公司的代理公司，E、B、R等人均是阿尔伯斯公司方的代理人，负责本案交易中与启悦公司联系、沟通、洽谈工作；并主张H1、M、L1、H2、L2等人代表启悦公司进行涉案交易的洽谈、沟通、联络工作，双方主要通过电子邮件进行联络。启悦公司主张H1、M等并非启悦公司的代理人，而是中间自由商，启悦公司无须委托，如果他们将本案业务谈成功了，启悦公司将向其支付一些费用。阿尔伯斯公司、启悦公司一致确认双方在交易、洽谈中所称的22寸电视机即双方在协议中约定的21.5寸电视机。
上述人员之间的电子邮件往来情况如下：
2014年10月16日，E向H1、M发出电子邮件，向两人询问：1400件22寸电视机生产进展如何？是否安排全部1400件生产？是否取得29寸显示屏？批量生产何时开始？你方好像故意拖延批量生产，要求其尽快进行回复。如果下周无法交付全部货物，我方将直接索要因未完成生产和未按时交付所产生的所有罚款。
2014年10月20日，H1向E1回复电子邮件：关于29寸显示屏，我们能够在22日左右获得液晶面板，因为CMO供应商总是有推迟的理由，我方已催促他们尽快发给我们，22寸电视机则在生产过程中，对于首次合作中我方的工作，我们表示道歉，希望贵司能���谅解。
2014年10月23日，E1向H1发出电子邮件：最后三班船截关日期分别为10月23日、24日、25日，如果你能赶上，那就太好了，如果赶不上，那么可用的第一选择截关日期为10月27日，预计离港时间10月31日，这是您可用的最晚一个选择，在这班船之后的任意日期发货均意味着空运500件。
2014年10月27日，E向H1发出电子邮件：今天是10月27日，还没有收到22LED最终的生产日期，也没有收到29LED面板及其生产和交付的信息。你通知我们已经在找到22LED面板，但为什么不就生产日期给出任何信息，上周告诉我们已经找到29LED面板，但Baris从Mico处得知你们还在寻找面��。今天你发现软件故障，必须尽快安排主板，发给客户。
2014年10月28日，E向H1、M发出电子邮件：电视机的时间预计在11月中旬，从表格中看到，29LED（LED2910、2912）第一批500+500=1000件必须立即通过空运送达，否则你方需要支付罚金；航空货运的费用需要由你方承担。至于22LED，你方需要尽最大努力在本周生产出来，Baris会去你公司检查软件并予以批准。请紧急告知29LED面板状态，是否为我方找到了面板。
2014年10月30日，E向L2发出电子邮件：经M团队确认可在35-40天交货后，我们于9月5日开立信用证，意味着货物应在第42周装船，但现在已经第44周了，��没有任何消息，没有生产，没有预计离港时间，现在我们别无选择，只有选择将这些货物进行空运了。
2014年11月5日，E向L1发出电子邮件：由于你发无法按承诺的时间生产和交付29寸电视机，故29寸电视机订单取消，不列入信用证，请注意最新交货日期。附件为22寸电视机订单的经修改后的信用证。
2014年11月6日，E向L1发出电子邮件：我需要告知货运代理公司22寸电视机的详细信息，以便计算运输成本和交付时间表，请于今日将所有信息发送给我；正如你方告知，批量生产将于11月16日开始，第二天将进行检验，目标是11月18日货物装入飞机，请注意这几个日期；另请注意，航空货运成本来自于代理，故此成本将由你方负责，这点在M与B进餐时已确认。
2014年11月11日14时50分，H1向E发出电子邮件：我们无法接受22英寸的货物通过货运发货，你知道价格太低，我们无法负担基本的成本，希望你可以跟客户协商，现在我们可以告知准确的装船日期，如果空运发送，空运运费会花太多钱。E向H1回复电子邮件：这一订单您最初的交付确认最晚是10月10日，已经晚了一个月了。首先你错误的告知我们29LED面板有存货，但实际上是你无法寻求这一面板，我们只能去寻找另外供应商。现在你说将会生产22LED订单，希望通过海运发货。这是不可能的，你已经极度延误了，你方需自行承担22LED订单的空运费用。你方何时发给我们主��；何时发给我们22LED的尺寸。
2014年11月11日16时35分，E向H1、M、L1发出电子邮件：你们什么时候解决22LED问题，今天是11月11日，你们承诺将在11月16日生产，也就是5天之后！同日，H1向E回复电子邮件：对于22寸电视机产品，我方将于17日进行批量生产并在18日完成生产；现在的问题是，我方需要确认最终软件；能否叫货运代理安排船舶预定；我方知道，对于订单我方已经迟延了很长时间，希望贵司能够谅解，我方竭尽全力给予贵司支持。
2014年11月25日，H1向B、E发出电子邮件：1、信用证最迟装运期为24日，今天已是25日，SQY工厂财务部要求客户修改信用证，才可安排批量生产；2、信用证现修改为空运，根据财务规定，客户需以T/T方式预付款才安排空运；3、运输费用的工作将在获得JHNHEGM核准后确认。请确认以上信息并尽快回复，不然工厂无法安排批量生产。
2014年11月26日17时16分，H2向B发出电子邮件：米总已通知您空运出货是可以协商的。空运发货对于发货人来说没有货物所有权，也就是说从发货人交货给空运货代那一刻起，货物所有权不再属于发货人。因此，如果空运发货，在货离厂工厂前工厂必须收到货款。工厂不可能没有收到款就放货物出厂。如果需要空运发货，请与买方再次确认货款，这点是不可讨价还价的。
2014年11月29日11时09分，M向L2发出电子邮件：根据昨日会议，公司认为应作如下处理：1、要求客户将18.5和21.5订单一起解决，马上将信用证修改为合格有效的；2、虽然主板供应商不愿负责任，但作为一个负责任的企业，我们应当承担一部分，现同意承担21.5寸订单空运费的一半；3、关于公司的损失我们与你们内部事后协商解决；4、因空运提单需付全款，所以要求客户将一半的空运费13000在出货前汇入到我司账户；5、18.5的订单客户必须同意订单继续执行并立即修改LC的出货时间。我们同意承担21.5寸空运费一半的前提是18.5寸订单并立马修改LC的装运时间；客户必须马上修改21.5的LC的装运时间。请马上将以上贵司方案发给客户。
2014年11月29日11时52分，H1向E发出电子邮件:根据我司内部会议，并考虑双方的合作关系和你方强烈要求空运的情况，作为一个负责可靠的电视机厂，我司决定承担部分的空运费用，需要一下几个条件：1、你方根据我司财务制度与客户协调修改18.5、21.5订单信用证；2、按照你方和客户的强烈要求，客户需承担13000美元的空运费，需在安排空运前支付我方，因为航空贵司在发放航空其他前需要收到全额款项。一旦收到信用证修改书，我方确保立即安排批量生产和装运事宜。
2014年11月29日16时50分，B向H1发出电子邮件,总结了到11月29日与SQY福田办公室会面的会议纪要（与会人员：独立销售团队：H1、L1；SQY电视机厂:刘女士、张先生、L3女士；T&TGlobal;:B先生、L4;SINHO:谢某祥先生、蔡某先生）所探讨的事宜：荷兰客户AlbersTradingBV已知晓到2014年10月底显示屏的短缺导致SQY的29寸订单无法供应，不得不于2014年11月5日向其他供应商下28寸的订单，该28寸订单于2014年11月26日以即期信用证方式通过空运方式运出；该订单使客户损失差不多5万美元（由于订单价差以及因SQY工厂延迟订单导致不得不选择航空运输），荷兰客户AlbersTradingBV已要求赔偿损失，但遭到SQY的拒绝；如果SQY迟延多几天才开始22寸订单的批量生产，则连空运的必要都没有了，因为订单的最后期限已经结束，如果晚于2014年12月1日，客户取消订单。
2014年12月1日，E向H1发出电子邮件：使用你方货代有什么关系，请详细解释；我们采购货物采用FOB形式，我方选择自己的运输方，这��国际规则，请不要纠结货代问题；你方负责的是生产，请告知生产需要的确切时间；我们上周四给了软件批准，由于不必要的讨论，至今已错过4天时间，请将注意力放在即时生产上。
同日,H1向B发出电子邮件：首先，我们之前已经讨论过18.5寸不能取消，因为我们会尽快送出新的样机供客户测试。关于22寸订单空运事宜，我们会使用我们自己的货代安排空运，可以以我们货代开具发票给贵司以便贵司直接付款给他们，您之前说过信用证已经修改，请将信用证修改电文发送我们财务部，然后我们可以尽快启动大货生产。
2014年12月2日13时29分，H2向B发出��子邮件：其贵司同意，21.5寸LC需要修改，最迟装船日改为12月9日，有效期改为12月16日；21.5寸大货生产日期和验货日期，空运的ETD、ETA；空运前，13000需要付给附档的货代。13时52分，H2向B发出电子邮件：关于21.5寸的LC，第43T转运：请将不可以改为可以；46A：运费到付改为运费预付。20时25分，E向B发出电子邮件（并抄送了Heavy）：请通知H2、H1，我现在需要一个最终答案。如果我司改用我司自己的货代，并接受由买主支付空运费，那么贵司接受我贵司的Ｌ/Ｃ付款方式，请考虑一下尽快告知贵司的决定。
2014年12月4日，H1向E发出电子邮件：我司同意：客户承担海运费，并用客户的货代，而我司接受Ｌ/C付款方式；但是需要客户修改Ｌ/Ｃ的最迟装船日期和取消Ｌ/Ｃ46A3：billofloading条款。
12月12日，H1向E发出电子邮件：与我贵司仓库核实后，我贵司已经购买29寸备品，请贵司与客户确认我们是否可以恢复22寸、29寸订单。正如你所知，物料已经在我司仓库，我贵司可以赶最快的船期。
12月24日，启悦公司通过邮箱customer@qiyue.cn向H1发出电子邮件，并抄送M、L1、H2等人，主要内容为，关于异常订单请尽快跟客户确认如何处理：H1：荷兰的29寸客户已经确认取消，非洲的等屏资源落实后跟客户确认交期。L3:荷兰的两个29寸1500台已经取消，请确认物料如何消耗，另外29寸近期将会有800只有玻璃资源，具体交期待确认，请确认���玻璃资源由于哪个客户29订单。
证人B出庭作证，证人证言的主要内容是：证人以及E代表阿尔伯斯公司与启悦公司洽谈涉案电视机买卖交易，有直接联系过启悦公司的L2和张先生，也联系代表启悦公司的H1、M、L1、H2;因为启悦公司迟延交货给阿尔伯斯公司造成很大的损失；双方进行了多次沟通和交谈，启悦公司既不能按照合同原约定的时间2014年10月15日交货，又不能按照双方后来协商约定的时间2014年10月26日、12月1日交货；为此阿尔伯斯公司多次更改了信用证上的交货时间，因为客户的订单要在圣诞出货，启悦公司方曾提出要去恢复订单，阿尔伯斯公司表示不同意；双方曾经协商过空运方式以及用哪一方的货代运输，都未能协商好，达成一致意见，阿尔伯斯��司后取消交易，因启悦公司的违约行为给阿尔伯斯公司造成很大的损失。
关于本案的准据法适用问题，阿尔伯斯公司主张应适用《联合国国际货物销售合同公约》，因阿尔伯斯公司、启悦公司所在国均是上述公约的成员国，故应适用该公约；启悦公司主张应适用中华人民共和国法律。关于阿尔伯斯公司主张依据上述公约，合同被宣告无效后，合同对双方不再具有约束力，类似于合同解除，启悦公司仍应承担相应的违约责任，阿尔伯斯公司的诉讼请求不变；启悦公司主张如果本案合同被宣告无效，在效力上等同于合同解除，与启悦公司的反诉请求不矛盾，启悦公司坚持其反诉请求。
一审法院另查明：阿尔伯斯公司提交一份《形式发票》、ABN银行记录主张因启悦公司违约未向阿尔伯斯公司供货，阿尔伯斯公司向新XX光电股份有限公司采购28寸电视作为替代电视机，货款数额为182655美元；2014年11月5日，阿尔伯斯公司向银行申请开立信用证，受益人为新XX光电股份有限公司，金额为182655美元，阿尔伯斯公司为此存在29寸电视机与28寸电视机的采购价格的差异损失，合同约定的29寸电视机的价款为172705.5美元，替代采购的28寸电视机价格为182655美元；阿尔伯斯公司存在的价款差异为9949.5美元（182655-172705.5）。阿尔伯斯公司另提交一份HUTTGES运输合同收据主张2014年11月30日，HUTTGES运输公司通过空运方式运输阿尔伯斯公司采购的28寸电视机，为此支付运费66344.09欧元。
阿尔伯斯公司提交的形式发票显示，该发票签订日期为2014年11月5日，买方为阿尔伯斯公司，卖方为新XX光电股份有限公司，货物为28寸HDDLED电视机，品牌为Salora，数量为1500台，其中为型号LE2910的电视机1000台，其中10台免费；型号LE2912的电视机500台，其中5台为免费，货款共计182655美元；付款条件是100%开立即期信用证并且不晚于11月7日到达卖方银行，所有工艺品需在11月12日前由双方确认，货物应在11月22日左右从工厂出发；在买方银行发出电讯通知接受卖方信用证文件后货物应开始装入机舱。
阿尔伯斯公司提交一份ABN银行收费单据主张2015年1月7日，阿尔伯斯公司就本次交易事宜进行开立、修改信用证向银行���付相关费用1513.68欧元，其中佣金1088.68欧元、开立费用250欧元、修改费用175欧元。
阿尔伯斯公司主张因启悦公司的违约阿尔伯斯公司不得不采购28寸电视机替代29寸电视机；阿尔伯斯公司因启悦公司的违约造成的损失包括28寸电视与29寸电视的价格差9949.5美元、22寸电视机的价款20%利润损失计23894.64美元合计33844.14美元；包括替代履行28寸电视机的空运费用66344.09欧元及开立、修改信用证费用为1513.68欧元，合计67857.77欧元；阿尔伯斯公司依FOB方式定了船舱位，因为启悦公司不及时交货，导致船舱不能使用，存在运费损失。
启悦公司向一审法院提交了���料统计表以及相关采购订单、送货单、发票、银行转账单等主张启悦公司接受阿尔伯斯公司的订单后在此期间采购了缓冲条、缓冲胶垫、LED条、珍珠棉带、按键板、遥控板等涉案电视机所需物料，支出各项费用共计人民币832761.22元；阿尔伯斯公司取消订单，给启悦公司造成了人民币832761.22元的经济损失。庭审时启悦公司确认部分物料已组装了电视机产品，但现在仓库中，不能销售，部分物料只能在仓库中存放。
一审法院认为，本案系国际货物买卖合同纠纷，当事人可以协商选择合同所适用的法律，当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或其他与该合同有最密切联系的法律。本案双方当事人并未协议选择合同适��的法律；阿尔伯斯公司、启悦公司之间存在电视机买卖合同关系，根据合同约定，由启悦公司向阿尔伯斯公司提供电视机，启悦公司应为涉案买卖合同的履行主要合同义务的一方当事人，启悦公司的住所地在我国广东省深圳市，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，依据最密切联系原则，本案准据法适用中华人民共和国法律。
《中华人民共和国民法通则》第一百四十二条规定，中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。阿尔伯斯公司所在国荷兰与启悦公司所在国即我国均是《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国，故本案合同适用中华人民共和国法律，但在我国民事法律与《联合国国际货物销售合同公约》有不同规定的，应适用《联合国国际货物销售合同公约》的规定。
关于本案的电子邮件的证据效力以及使用电子邮件进行沟通、洽谈的工作人员的行为效力问题。阿尔伯斯公司确认XXX公司系阿尔伯斯公司的代理公司，E、B、R等人均是阿尔伯斯公司方的代理人，负责本案交易中与启悦公司方联系、沟通、洽谈工作；并主张H1、M、L1、H2、L2等人代表启悦公司进行涉案交易的洽谈、沟通、联络工作，上述双方的代表工作人员主要通过电子邮件进行联络。启悦公司主张H1、M等并非启悦公司的代理人，而是中间自由商，启悦公司无须委托，如果他们将本案业务谈成功了，启悦公���方将向其支付一些费用。
因本案为涉外合同交易，在合同履行过程中，双方均通过部分个人或者通过中间公司以电子邮件形式进行洽谈、沟通交易事宜，通过阿尔伯斯公司、启悦公司提交的大量电子邮件的实际情况的来看，阿尔伯斯公司的上述陈述与事实相符，一审法院予以采信；无论启悦公司是否出具授权委托书，实际上H1、M等人均是代表启悦公司与阿尔伯斯公司洽谈涉案合同事宜，且启悦公司也确认业务成功向这些人支付费用，故E、B、R等人代表阿尔伯斯公司，H1、M、L1、H2、L2等人代表启悦公司，进行了涉案合同事宜的洽谈、沟通、联系等交易行为，上述人员在交易过程中形成的电子邮件真实性一审法院予以确认，上述人员进行与交易相关的行为均��视为是阿尔伯斯公司、启悦公司的行为。
关于合同效力问题，阿尔伯斯公司主张阿尔伯斯公司在2014年11月5日通过邮件形式通知启悦公司取消29寸电视机的订单；阿尔伯斯公司在2014年11月29日通过电子邮件形式通知启悦公司在2014年12月1日前不交付货物将取消全部订单；阿尔伯斯公司按照《联合国国际货物销售合同公约》第四十九条规定已宣告合同无效，并通知了启悦公司；合同宣告无效后，合同对双方不再具有约束力，但启悦公司仍应承担相应的违约责任；启悦公司主张涉案的合同效力是有效的，双方应继续履行，但阿尔伯斯公司以自己的行为表明不再履行合同，所以启悦公司请求解除合同并要求阿尔伯斯公司承担违约责任。
一审法院认为，阿尔伯斯公司、启悦公司在2014年9月2日、2014年10月9日以《形式发票》形式签订的电视机买卖合同是双方的真实意思表示，合法有效；依据上述合同开设的信用证构成买卖合同的组成部分；上述《形式发票》、信用证的约定对双方均具有约束力，双方均应按照约定全面履行合同义务。
2014年11月5日，阿尔伯斯公司的代表工作人员E向启悦公司的代表工作人员L1发出电子邮件，通知启悦公司因其无法按承诺的生产时间和交付29寸电视机，故取消29寸电视机的订单。该通知内容与2014年11月5日进行的第三次信用证修改内容相互印证，该次信用证修改内容将信用证金额修改为1400台的21.5寸电视机的价格金额119473.2美元。且在2014年11月5日以后的交易过程中，双方未再对29寸电视机的物料、批量生产时间、装船时间等交易内容进行沟通、洽谈，故足以认定2014年11月5日有关29寸电视机的订单已取消。而关于21.5寸电视机的交易，阿尔伯斯公司的代表工作人员B在2014年11月29日向启悦公司的代表工作人员H1发出电子邮件，若22寸订单晚于2014年12月1日，客户将取消订单；双方在2014年12月2日、4日还在协商22寸电视机的运输货代以及空运费用负担、装运时间等问题进行沟通；但双方未能达成一致意见；2014年12月12日，H1向E发出电子邮件，询问是否可以恢复22寸、29寸电视机的订单；且在此之后双方未再有进一步的沟通行为，启悦公司实际并未向阿尔伯斯公司供货；从以上证据可以认定，关于21.5寸电视机的订单在2014年12月12日之前已经取消。
阿尔伯斯公司取消订单后，启悦公司未再向阿尔伯斯公司供货，阿尔伯斯公司未按照信用证要求向启悦公司付款，双方已终止履行；阿尔伯斯公司取消订单的行为即是阿尔伯斯公司行使单方解除合同的权利。阿尔伯斯公司主张涉案货物的订单已取消，涉案合同被宣告无效，并非是对本案合同本身效力的否定；庭审时阿尔伯斯公司亦认为合同被宣告无效类似于解除合同；启悦公司也表示合同无效的实际法律后果等同于解除合同。
《联合国国际货物销售合同公约》第四十九条规定，买方在以下情况下可以宣告合同无效：（ａ）卖方不履行其在合同或本公约中的任何义务，等于根本违反合同；或（ｂ）如果发生不交货的情况，卖方不在买方按照第四十七条第（１）款规定的额外时间内交付货物，或卖方声明他将不在所规定的时间内交付货物。第八十一条规定，宣告合同无效解除了双方在合同中的义务，但应负责的任何损害赔偿仍应负责。宣告合同无效不影响合同中关于解决争端的任何规定，也不影响合同中关于双方在宣告合同无效后权利和义务的任何其他规定。已全部或局部履行合同的一方，可以要求另一方归还他按照合同供应的货物或支付的价款。如果双方都须归还，他们必须同时这样做。
而上述公约第四十九条规定的宣告合同无效的情形以及第八十一条规定的宣告合同无效的法律后果，与我国《合同法》第九十四条、���九十七条中有关单方解除合同及其法律后果的规定一致，并不存在相互冲突的情况；故一审法院认为阿尔伯斯公司、启悦公司之间的29寸电视机买卖合同已于2014年11月5日解除；关于21.5寸电视机的买卖合同在2014年12月12日前解除。
因阿尔伯斯公司、启悦公司之间的涉案买卖合同已实际解除并终止履行，启悦公司反诉请求一审法院判决解除合同，现已无解除合同的必要；一审法院不再判决解除合同。
阿尔伯斯公司、启悦公司方是否构成违约，以及如何承担违约责任的问题。
阿尔伯斯公司主张启悦公司未按照约定装船时间2014年10月15日交货，阿尔伯斯公司多次催促启悦公司，并多次延长交货时间至2014年10月26日、2014年11月16日、2014年12月1日，但启悦公司仍未按照延长的交货时间交货，启悦公司构成违约，阿尔伯斯公司不得不取消订单，启悦公司应承担违约责任；启悦公司主张双方之间的形式发票和信用证均是合同的组成部分，阿尔伯斯公司在履行合同过程中，阿尔伯斯公司将信用证的交付条件擅自变更，在第一次修改时并未将装运时间以及信用证有效期进行顺延；之后阿尔伯斯公司四次擅自修改信用证，擅自减少信用证金额以及装船时间以及运输方式，导致合同难以履行，阿尔伯斯公司构成违约，应承担违约责任。
根据阿尔伯斯公司、启悦公司在《形式发票》约定，阿尔伯斯公司向启悦公司开具即期信用证，价款条款为FOB；启悦公司应在收到信用证原件后35-40天内交货。根据2014年9月8日开具的信用证，约定的装船时间在2014年10月15日，交付条件为CFR。启悦公司未在上述信用证约定的装船时间向阿尔伯斯公司装船、交货，启悦公司主张是因为阿尔伯斯公司将约定“FOB”变更为“CFR”，在第一次修改信用证时将仅将交付条件变更为“FOB”，并未顺延交货时间、信用证有效期，导致启悦公司没有按期交货；一审法院认为，阿尔伯斯公司开具的信用证确认存在交付条件与约定不符的问题，但阿尔伯斯公司在9月17日即进行了修正；但并无证据显示，启悦公司在收到阿尔伯斯公司的信用证之后、阿尔伯斯公司修订修正之前，对于交付条件错误这一事实向阿尔伯斯公司��出异议，并因此要求阿尔伯斯公司对信用证的装船时间、信用证有效期进行顺延；启悦公司也确认在此期间面临液晶面板缺货的问题，启悦公司方在10月20日的邮件中告知阿尔伯斯公司，29寸电视的面板将在22日左右获得；可见启悦公司未在信用证约定的装船时间即2014年10月15日装船、交货是因为自己的原因即面板缺货的原因造成的，并非阿尔伯斯公司在信用证上的将交付条件弄错这一事实造成的；启悦公司未能按照约定履行交货行为，其迟延履行的行为构成违约。
启悦公司在迟延装船交货后，在之后的合同履行过程中，阿尔伯斯公司、启悦公司双方对装船交货时间、货运方式、运费承担等问题多次进行协商、洽谈，阿尔伯斯公司为了让启悦公司履行交货义��，对信用证进行了多次修改，多次对装船交货时间进行延期，先后确定最迟的装船时间为2014年11月17日、11月24日、11月29日、12月2日，启悦公司均未按照上述确定的时间装船交货；从双方的电子邮件可以看出，阿尔伯斯公司的工作人员多次催促启悦公司批量生产和装运货物，启悦公司在阿尔伯斯公司所给的延长的时间内也未履行装船交货的义务。之后双方对货运方式以及运费承担等进行未能达成一致意见；在启悦公司未履行装船交货义务的情况下，阿尔伯斯公司先后取消了29寸、21.5寸电视机的订单，阿尔伯斯公司、启悦公司之间的合同已实际解除。因启悦公司延迟交货的违约行为，导致涉案合同未能继续履行，阿尔伯斯公司单方解除了合同，启悦公司应承担相应的违约责任。
阿尔伯斯公司已向启悦公司支付了电视配件的货款2512.4美元，启悦公司并未向阿尔伯斯公司交付货物，故启悦公司应向阿尔伯斯公司退回上述货款2512.4美元。
关于阿尔伯斯公司损失的认定，阿尔伯斯公司主张因启悦公司违约造成阿尔伯斯公司的损失包括替代履行28寸电视机与29寸电视机的价款差额9949.5美元、21.5寸电视机的利润损失23894.64美元，合计33844.14美元；替代履行28寸电视机的运费66344.09欧元以及开立信用证费用1513.68欧元，合计67857.77欧元。
关于阿尔伯斯公司主张的替代履行28寸电视机与29寸电视机的价款差额9949.5美元，阿尔���斯公司在启悦公司迟延履行，并未向其他厂商购买29寸电视机用于替代履行，而是购买了28寸电视机，不符合一般常理；且29寸、28寸电视机在单价、尺寸均不相同，不具有可比性，不能排除比较29寸电视机而言，28寸的电视机在市场上更受欢迎，获得更大的利润；阿尔伯斯公司亦未提交两种尺寸的电视机的利润差的相关证据，不能仅仅从两种尺寸的电视机的总价之差简单确定阿尔伯斯公司的损失。故对阿尔伯斯公司主张的上述损失一审法院不予采信。
关于阿尔伯斯公司主张的21.5寸电视机的利润损失23894.64美元，阿尔伯斯公司按总价款119473.20美元的20%计算；阿尔伯斯公司并未提交证据证明22寸电视机的利润情况，但订单取消后，阿尔伯斯公司确实存在合同���行后可以获得的利益损失，参考本案的实际情况，一审法院酌定阿尔伯斯公司的21.5寸电视机的利润损失按照总价款的10%计算为11947.32美元（119473.20×10%），对阿尔伯斯公司过高部分的请求一审法院不予支持。
关于阿尔伯斯公司主张的28寸电视机的运费损失66344.09欧元；阿尔伯斯公司无论订购28寸的电视机，还是订购29寸的电视机，均应承担相应的运费；启悦公司并未实际提供货物，阿尔伯斯公司既未举证证明阿尔伯斯公司实际支出了29寸电视机的运费，也无证据显示28寸、29寸电视机存在运费差额；阿尔伯斯公司要求启悦公司承担28寸电视机的运费没有任何依据，阿尔伯斯公司应自行承担28寸电视机的运费。阿尔伯斯公司主张要求启悦公司承担该运费，��审法院不予支持。
关于阿尔伯斯公司主张的开立、修改信用证的损失1513.68欧元，一审法院认为，合同未能履行，阿尔伯斯公司确实存在开立、修改信用证的费用损失，但修改信用证共5次，其中第一次修改是阿尔伯斯公司自己的原因造成的，不应由启悦公司负担，故启悦公司应承担的信用证费用为1478.68欧元（1088.68+250+175÷5×4）。
关于启悦公司主张的损失832761.22元，启悦公司提交采购订单、送货单、发票、银行转账单等，仅能证明启悦公司采购了缓冲条、缓冲胶垫、LED条、珍珠棉带、按键板、遥控板等上述物料；并不证明上述物料与本案的��联性；而启悦公司本身从事电视机制造，启悦公司可以用上述物料用于电视机制造，并不能因此而认定购置了上述物料就造成了启悦公司的损失，对启悦公司主张的上述损失一审法院不予采信。且在本案交易中，启悦公司存在违约，即便启悦公司存在损失，亦应由自行承担相应的损失。阿尔伯斯公司要求启悦公司承担赔偿损失的违约责任，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。
综上，一审法院依据《中华人民共和国民法通则》第一百四十二条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、启悦公司应于判决发生法律效力之日起十日内向阿尔伯斯公司返还货款2512.4美元；二、启悦公司应于判决发生法律效力之日起十日内向阿尔伯斯公司支付利润损失11947.32美元；三、启悦公司应于判决发生法律效力之日起十日内向阿尔伯斯公司支付信用证费用1478.68欧元；四、驳回阿尔伯斯公司的其它诉讼请求；五、驳回启悦公司的反诉请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件本诉案件受理费人民币10668元（已由阿尔伯斯公司预交），由启悦公司','2018-09-30
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