山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)鲁13民终5893号
上诉人（原审被告）：徐元振，男，1977年5月29日出生，汉族，个体工商户，住临沂市兰山区。
委托诉讼代理人：邓云龙，临沂高新区直法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：中国民生银行股份有限公司临沂分行，住所地临沂市兰山区银雀山路58－1号。
负责人：秦剑，行长。
委托诉讼代理人：赵清斌，中国民生银行股份有限公司临沂分行员工。
委托诉讼代理人：侯庆功，山东上和律师事务所律师。
原审被告：山东泛亚达融资担保有限公司临沂分公司，住所地临沂���兰山区启阳路26号3号楼19011号。
负责人：马海波，总经理。
原审被告：山东泛亚达融资担保有限公司，住所地济南市历下区经十路15982号海兰德大厦1201室。
法定代表人：马海波，董事长。
原审被告：王晓华，女，1977年11月5日出生，汉族，住临沂市兰山区。
上诉人徐元振因与被上诉人中国民生银行股份有限公司临沂分行（以下简称民生银行临沂分行）、原审被告山东泛亚达融资担保有限公司临沂分公司（以下简称泛亚达临沂分公司）、山东泛亚达融资担保有限公司（以下简称泛亚达公司）、王晓华金融借款合同纠纷一案，不服临沂市兰山区人民法院(2016)鲁1302民初6127号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人邓云龙、被上诉人民生银行临沂分行��委托诉讼代理人侯庆功、赵清斌到庭参加诉讼，原审被告泛亚达临沂分公司、泛亚达公司和王晓华经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
徐元振的上诉请求：１.撤销一审判决，依法判决或发回重审。２.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审开庭传票送达违反法定程序。一审法院按上诉人的地址邮寄送达了开庭传票，上诉人收到了传票，并提出管辖权异议。上诉人并未下落不明，也未变更住所，一审法院通知上诉人去拿本案判决书的行为证明，是可以通知上诉人去拿开庭传票的。一审法院立案后，在未向上诉人邮寄送达开庭传票，也未以其他方式送达的情况下，即以公告送达方式送达开庭传票违反了法定送达程序，致使上诉人不能到庭行使诉讼权利。另外，合同约定的利息太高。
民生银行临沂分行辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决公正合理，一审开庭传票是由上诉人徐元振于2016年8月22日亲自签收，送达合法。一审法院判决利息符合双方的合同约定，以及人民银行关于利息的规定。上诉人的上诉请求依法应予驳回。
泛亚达临沂分公司、泛亚达公司、王晓华未到庭，未答辩。
民生银行临沂分行向一审法院起诉请求：1.判令被告偿还借款本金90万元及相应利息、罚息；2.判令原告依法行使抵押权并优先受偿；3.判令由被告承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2011年10月28日，原中国民生银行股份有限公司临沂支行（贷款人、乙方、以下简称原民生银行临沂支行）与被告王晓华（借款人、甲方，抵押人、丙方）、徐元振（抵押人、丙方）、山东泛亚达担保有限公司临沂分公司（保证人、丁方）签订编号为个高额贷字第116112011802965号《个人最高额抵押、保证额度借款合同》。该合同约定，甲方在本合同约定的额度使用期间内可向乙方申请使用的借款额度为90万元；额度使用期间为2011年10月28日至2014年10月28日；借款用途为经营周转，具体用途详见甲方向乙方提交的《个人额度借款支用申请审批单》；利率按照中国人民银行公布的放款当日适用的同期贷款基准利率上浮动50%确定，具体执行利率以借款凭证为准；乙方对甲方到期应付而未付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的逾期利率按实际逾期天数计收逾期罚息，直至甲方清偿本息为止，逾期利率为在本合同的贷款利率基础上加收40%确定；乙方有权根据借款用途和支付的具体金额确定贷款的支付方式；按月结息，到期一次性偿还本金，结息日为每月15日，借款到期时利随本清；丙方愿意以《（房地产）抵押财产清单���所列财产，即房屋所有权证号为临房权证兰山区字第××号的房产为本合同项下的全部债务提供最高额抵押担保，所担保的最高债权额为90万元；丁方自愿为本合同项下债务提供最高额保证担保，所担保的最高债权额为20万元；上述最高债权额为本金余额最高限额；每笔借款的金额、期限、利率、种类、用途、还款方式、利率调整方式、还款日或结息日等均以借款凭证（或电子数据）为准；抵押和保证担保的范围为本合同约定的被担保之主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用，除本金外的其它所有款项，亦计入抵押和保证担保的范围，但不计入本合同项下被担保的本金余额最高限额；乙方有权选择丙方、丁方的任何一方优先行使本合同项下的担保权利，丙方、丁方放弃任何其他担保的优先抗辩权等。
同年11月1日���临沂市房产登记交易中心根据当事人的申请，就位于兰山区广场世纪城××室的房产（房屋所有权证号为：临房权证兰山区字第××号）进行了抵押登记，房屋他项权利人为原民生银行临沂支行，抵押权登记证号为临房他证兰山区字第××号。
2012年2月28日，中国银行业监督管理委员会山东监管局作出银监鲁准[2012]100号《中国银行业监督管理委员会山东监管局（批复）》，载明同意原民生银行临沂支行升格为分行，升格后的名称为原告民生银行临沂分行。
2012年10月30日，被告王晓华向原告申请支用借款，原告按合同约定向被告王晓华发放借款90万元。个人借款凭证载明，借款起始日为2012年10月30日，借款到期日为2013年10月30日，执行年利率为9%，还款付款方式为按月结息，逾期利率为年利率加收40%，还款日为15日。被告王晓华在个人借款凭证上��字确认。借款到期后，被告未按约定清偿借款本息，引起诉讼。
另查明，2014年7月10日，山东泛亚达担保有限公司临沂分公司变更名称为山东泛亚达融资担保有限公司临沂分公司。
一审庭审中，原告民生银行临沂分行主张，截至2016年10月28日，被告仍欠借款本金899999.14元，已支付借款利息至2013年10月15日。
一审法院认为，原民生银行临沂支行与被告王晓华、徐元振、原山东泛亚达担保有限公司临沂分公司签订的《个人最高额抵押、保证额度借款合同》，系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，法院予以确认，各方应当按约全面及时履行。原民生银行临沂支行现更名为原告民生银行临沂分行，原山东泛亚达担保有限公司临沂分公司现更名为被告山东泛亚达融资担保有限公司临沂分公司，该合同���益由原告民生银行临沂分行和被告泛亚达临沂分公司继续承受。合同签订后，原告依约履行了合同义务，支付给被告王晓华借款90万元。借款到期后，被告王晓华未履行还款义务，已构成违约，理应承担合同约定的违约责任。被告王晓华、徐元振以其所有的房产为借款设立抵押权，并进行了抵押登记，原告民生银行临沂分行据此对抵押物享有优先受偿权。被告泛亚达临沂分公司作为债务人王晓华的保证人，亦未履行合同约定的保证义务，应在保证范围内承担相应的民事责任。被告泛亚达临沂分公司系被告泛亚达公司的分支机构，其债务应由被告泛亚达公司共同承担。
《中华人民共和国物权法》第176条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没���约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”《个人最高额抵押、保证额度借款合同》约定，乙方有权选择丙方、丁方的任何一方优先行使本合同项下的担保权利，丙方、丁方放弃任何其他担保的优先抗辩权。本案涉案的债务既有保证人泛亚达临沂分公司的保证担保，又有债务人王晓华所提供的物的抵押担保。根据上述物权法第176条的规定和《个人最高额抵押、保证额度借款合同》的约定，原告可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任，原告就实现债权的方式享有选择权。
综上所述，原告的诉讼请求，理由正当，证据充分，予以支持。被告已偿还的部分应予扣减。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十六条、第五十三条、第五十九条之规定，判决：一、被告王晓华于判决生效后十日内偿还原告中国民生银行股份有限公司临沂分行剩余借款本金899999.14元（被告偿还的本金0.86元已予扣减），并支付利息、罚息（利息自2013年10月16日起至同年10月30日止，以本金90万元为基数，按年利率9%计算；罚息自2013年10月31日起至判决确定的履行期限届满之日止，以实际还款时间及金额，按年利率12.6%分段计算）；二、被告王晓华如果在判决第一项确定的期限内不履行还款义务，原告中国民生银行股份有限公司临沂分行有权对被告王晓华、徐元振抵押的位于兰山区广场世纪城××室××房产���抵押权登记证××房他证××山区字××）行使抵押权，对该房产进行拍卖、变卖，从所得的价款中优先受偿本案所确定的债权；三、被告山东泛亚达融资担保有限公司临沂分公司、山东泛亚达融资担保有限公司对判决第一项所确定的给付义务和案件受理费、财产保全费的负担在最高债权额为本金20万元的限额内承担连带清偿责任（本金20万元的相应利息、罚息，亦计入连带清偿的范围，但不计入最高限额）；四、被告山东泛亚达融资担保有限公司临沂分公司、山东泛亚达融资担保有限公司承担担保责任后，享有《中华人民共和国担保法》第三十一条规定的向被告王晓华追偿的权利。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12800元，财产保全费5000元，共计17800元由被告王晓华负担。
二审中，当事人没有新证据提交。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，被上诉人民生银行临沂分行与上诉人徐元振、原审被告王晓华、泛亚达临沂分公司签订的《个人最高额抵押、保证额度借款合同》系各方当事人真实意思表示，且内容不违反有关法律法规的强制性规定，为有效合同。各方当事人应按照合同约定全面履行自己的义务。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对徐元振上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。综合双方在二审中的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：一审送达程序是否违反法定程序。经本院审查，一审法院根据泛亚达公司与泛亚达临沂分公司在全国���业信用信息公示的地址向其送达的开庭传票被退回后，即于2016年7月27日在山东法制报将开庭传票、应诉通知书、举证通知书等进行了公告送达，2016年8月22日，一审法院依法向上诉人徐元振和原审被告王晓华送达开庭传票，徐元振在送达回证上签字确认。综上所述，一审送达程序合法，徐元振的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12800元、公告费300元，由上诉人徐元振负担。
本判决为终审判决。
审判长 李国栋
审判员 马 骏
审判员 李大军
二〇一七年十一月十日
书记员 司亚然