河南省平顶山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）豫04刑终254号
原公诉机关河南省舞钢市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某1，男，汉族，1978年4月20日出生，初中毕业，农民，住河南省舞钢市���因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年1月10日被舞钢市公安局刑事拘留，同年2月16日经舞钢市人民检察院批准，于次日被舞钢市公安局逮捕。
辩护人李国红，河南广宏律师事务所律师。
原审被告人杜某1，男，汉族，1981年2月7日出生，初中毕业，农民，住河南省舞钢市。因犯抢夺罪于2007年12月15日被广东省中山市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币3000元。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年1月12日被舞钢市公安局刑事拘留，同年2月16日经舞钢市人民检察院批准，于次日被舞钢市公安局逮捕。
原审被告人王某1，男，汉族，1990年4月28日出生，初中毕业，中加钢铁有限公司工人，住河南省舞钢市户（户籍所在地：河南省舞钢市）。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年1月11日被舞钢市公安局刑事拘留，同年1月22日被舞钢市公安局取保候审，3月31日经舞钢市人民检察院决定，于同日被舞钢市公安局取保候审。
原审被告人杜某2，男，汉族，1985年2月17日出生，高中毕业，舞钢市人民医院职工，住河南省舞钢市朱兰福田现代城**号楼*单元*楼*户（户籍所在地：河南省舞钢市）。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年1月17日被舞钢市公安局取保候审，同年3月31日经舞钢市人民检察院决定，于同日被舞钢市公安局取保候审。
原审被告人杜某3，女，汉族，1976年7月6日出生，初中毕业，农民，住河南省舞钢市（户籍所在地：河南省舞钢市）。
原审被告人钱某，男，汉族，1977年11月6日出生，初中毕业，个体户，住河南省舞钢市。
原审被告人张某，男，汉族，1977年8月25日出生，初中毕业，农民，住河南省舞钢市。
原审被告人王某2，男，汉族，1982年2月17日出生，专科毕业，无业，��河南省舞钢市（户籍所在地：河南省舞钢市）。
原审被告人杜某3、钱某、张某、王某2均因涉嫌犯伪证罪，于2017年1月11日被舞钢市公安局取保候审，同年3月31日经舞钢市人民检察院决定，于同日被舞钢市公安局取保候审。
河南省舞钢市人民法院审理河南省舞钢市人民检察院指控原审被告人陈某1犯故意伤害罪、妨害作证罪、原审被告人杜某1、王某1、杜某2犯故意伤害罪、原审被告人杜某3、钱某、张某犯伪证罪、原审被告人王某2犯妨害作证罪一案，于2017年6月26日作出（2017）豫0481刑初114号刑事判决。原审被告人陈某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年9月4日晚23时许，在河南省舞钢市武功乡八家刘村手帕陈组东侧“恒瑞养殖场”院内，被告人陈某1纠集被告人杜某1、王某1、杜某4（在逃）、杜某2等人将前来找陈某1要账的李某3、田某、高某等人打伤。经舞钢市公安局刑事科学技术室鉴定，李某3、田某的损伤程度为轻伤二级，高某的损伤程度为轻微伤。在公安机关调查该案过程中，被告人杜某3向公安机关提供虚假证言，陈某1让被告人王某2开车找到被告人钱某、张某，并指使钱某、张某向公安机关提供虚假证言。案发后，陈某1等人积极赔偿被害人损失，取得了被害人的谅解。
认定上述事实的证据，有被告人陈某1、杜某1、王某1、杜某2、杜某3、钱某、张某、王某2供述，被害人李某3、高某、田某陈述，证人李某1、林某、张某、李某2、杜某、苗某1、苗某2、王某、肖某、金某、叶某证言，现场照片8张，八被告人户籍证明、前科查询证明，广东省中山市人民法院（2007）中法刑二初字第1676号刑事判决书，调解协议、收条、谅解书、撤诉书，舞钢市公安局武功派出所出具的说明，在逃人员信息登记表，抓获经过，舞钢市公安局公（刑）鉴（伤检）字第[2016］271号、287号、267号法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录及说明六份等。
另有村委会出具的证明被告人陈某1、杜某2平时表现良好的证明。
原判认为，被告人陈某1纠集被告人杜某1、王某1、杜某2故意伤害他人身体，造成两人轻伤、一人轻微伤的危害后果，其行为已构成故意伤害罪；陈某1指使他人作伪证，被告人王某2为陈某1提供帮助，妨害司法机关正常诉讼活动，其行为均构成妨害作证罪；被告人杜某3、钱某、张某在刑事诉讼中故意作虚假证明以隐匿罪证，其行为已构成伪证罪。被告人陈某1、杜某1、王某1、杜某2积极赔偿受害人损失并取得谅解，可依法从轻处罚；陈某1在故意伤害���、妨害作证罪中，杜某1、王某1在故意伤害罪中起主要作用，是主犯；杜某2在故意伤害罪中,王某2在妨害作证犯罪中起次要作用，是从犯，且犯罪情节轻微，可依法免除刑事处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百零五条、第三百零七条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十九条第一、二款之规定，判决：一、被告人陈某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；犯妨害作证罪，判处拘役四个月，合并执行有期徒刑十个月。二、被告人杜某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。三、被告人王某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。四、被告人杜某3犯伪证罪，判处拘役三个月，缓刑六个月。五、被告人钱某犯伪证罪，判处拘役三个月，缓刑六个月。六、被告人张某犯伪证罪，判处拘役三个月，缓��六个月。七、被告人杜某2犯故意伤害罪，免予刑事处罚。八、被告人王某2犯妨害作证罪，免予刑事处罚。
上诉人陈某1上诉及其辩护人辩称，被害人有重大过错，陈某1已认罪、悔罪，积极赔偿被害人，并取得被害人的谅解，应从轻处罚；原判量刑过重，请求适用缓刑或免予刑事处罚。
另上诉人陈某1提出妨害作证罪应认定为未遂，其辩护人提出妨害作证罪情节轻微，可免予刑事处罚。
二审经审理查明的事实及证据与原审一致。原判所列证据已经原审庭审出示、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）陈某1伙同原审被告人杜某1、王某1、杜某2故意伤害他人身体健康，致两人轻伤、一人轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪。陈某1指使他人作伪证，原审被告人王某2为陈某1提供帮助，妨害司法机关正常的诉讼活动���其行为均已构成妨害作证罪。原审被告人杜某3、钱某、张某在刑事诉讼中故意作虚假证明以隐匿罪证，其行为均已构成伪证罪。陈某1在故意伤害犯罪、妨害作证犯罪中，杜某1、王某1在故意伤害犯罪中起主要作用，是主犯。杜某2在故意伤害犯罪中，王某2在妨害作证犯罪中起次要作用，是从犯，且犯罪情节轻微，可免予刑事处罚。陈某1、杜某1、王某1、杜某2积极赔偿被害人的损失，并取得被害人的谅解，可从轻处罚。关于上诉人陈某1及其辩护人提出“被害人有重大过错，陈某1已认罪、悔罪，积极赔偿被害人，并取得被害人的谅解，应从轻处罚；原判量刑过重，请求适用缓刑或免于刑事处罚”的上诉理由及辩护意见，经查，被害人系找陈某1要账而被陈某1伙同他人殴打，无证据证实被害人在该案中有过错。原判对陈某1积极赔偿被害人的损失、取得被害人的谅解等��从轻处罚情节已予以评价并从轻判处，故该上诉理由及辩护意见不予采纳。关于上诉人陈某1提出“妨害作证罪应认定为未遂”的上诉理由及其辩护人提出“妨害作证罪情节轻微，可免予刑事处罚”的辩护意见，经查，陈某1指使钱某、张某在公安机关对案件进行调查时提供虚假证言的行为，已经妨害到司法机关正常的司法活动，是既遂，原判对陈某1犯妨害作证罪的量刑适当，该上诉理由及辩护意见均不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪准确，量刑适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张丰奇
审判员 张顺强
审判员 李沛喆
二〇一七年八月十六日
书记员 林培培