江苏省连云港市中级人民法院
执 行 裁 定 书
(2017)苏07执复179号
复议申请人(原审异议人、被执行人)：霍乙云，女，1961年1月30日生，汉族，住连云港市海州区。
委托诉讼代理人：霍乙萍，系霍乙云的妹妹。
申请执行人：胡其建，男，1971年7月16日生，汉族，住连云港市连云区。
委托诉讼代理人：张勇，江苏汉平律师事务所律师。
被执行人：朱礼平，男，1960年8月9日生，汉族，住连云港市海州区。
被执行人：夏海云，女，1968年1月11日生，居民身份证号码3207231968********，汉族，住连云港市灌云县伊山南路***号*号楼*单元***室。
参与分配申请人：谭中元，男，
委托诉讼代理人：杨冬成，江苏顺维律师事务所律师。
复议申请人霍乙云不服连云港市连云区人民法院（2017）苏0703执异70号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2017年12月12日举行了公开听证，复议申请人霍乙云及其委托诉讼代理人霍乙萍、申请执行人胡其建及其委托诉讼代理人张勇、参与分配申请人谭中元的委托诉讼代理杨冬成到庭参加了听证。现已审查终结。
原审法院查明，胡其建与朱礼平、霍乙云、夏海云民间借贷纠纷一案，2012年1月30日胡其建向法院提出诉前保全申请，请求对朱礼平、霍乙云名下的位于海州区纺织动产及附属设施等房产予以诉前保全，并提供了担保。2012年1月31日法院依法裁定对朱礼平、霍乙云位于海州区纺织小区30号私有房产及土地使用权、附属设施予以查封，案号：（2012）港商诉保字第25号。于当日在被查封房产处张贴公告，告知房屋已被法院查封，自公告之日，任何人对上述房产与朱礼平、霍乙云所进行的买卖、过户、抵押、转让等行为均属无效，同时向相关房屋主管部门送达了协助查封手续。2016年4月28日向朱礼平、霍乙云张贴强制迁出公告，责令5月6日前迁出房屋，逾期不履行，将强制执行。6月3日作出（2016）苏0703执恢75号之一执行裁定书，对朱礼平、霍乙云位于海州区纺织小区30号私有房地产一处及室内装潢、附属设施进行评估、拍卖。6月3日同时向连云港市物价局价格认证中心发出《价格征询函》，因该房系自建房，评估无参考面积，法院于7月15日委托江苏万源测绘地理信息有限公司对上述房屋进行测绘。经测绘，房屋建筑占地面积为98.04平方米,房屋面积为251.08平方米。房屋评估价为966600元，价格鉴证基准日2016年6月3日。在评估、测绘过程中，法院书面通知霍乙云于2016年7月19日上午10时到现场，霍乙云没有到场。7月22日再次书面通知霍乙云到勘验现场，霍乙云妹妹霍乙萍到达了测绘现场，有执法仪记录为证。评估报告出来后，依法送达了霍乙云（两次出现场通知及评估报告均邮寄霍乙云代理人卞富山）。9月16日霍乙云针对询价结果不服，书面提出异议，请求对拍卖保留价进行调整。9月30日法院书面通知霍乙云，限接通知书之日起十日内书面申请重新评估，逾期则视为放弃权利，法院将对海州区纺织小区30号房产进行淘宝网司法拍卖，但霍乙云没有提出重新评估申请。2016年11月18日，法院以人民币96.66万元作为第一次拍卖保留价对该涉案财产在淘宝网上公开进行司法拍卖，因无人竞买流拍。申请执行人胡其建申请以第一次网上拍卖保留价人民币96.66万元以物抵债。2016年11月25日参与分配申请人谭中元通过连云港市海州区人民法院申请对上述位于海州区纺织小区30号不动产参与分配。2017年2月10日参与分配申请人谭中元与本案申请执行人胡其建达成书面分配协议，先由首申请保全人胡其建分得该涉案财产总额的20%，剩余部分由谭中元按44.26%份额参与分配，胡其建按照55.74%份额参与分配，谭中元同意分得人民币34万元。2017年2月14日法院依法作出（2016）苏0703执恢75号之二执行裁定书，裁定：“一、被执行人霍乙云位于本市海州区纺织小区30号不动产以及附属设施、装饰装潢以人民币96.66万元以物抵债给本案申请执行人胡其建（身份证号码）所有。二、本案申请执行人胡其建在实际占有上述第一项涉案财产的当日支付给参与分配申请人谭中元分配款项人民币34万元（此款通过法院转付，胡其建未支付该分配款项前，谭中元享有该涉案财产总额20%以外剩余份额部分44.26%所有权）。三、本案申请执行人胡其建实际占有上述第一项涉案财产并支付给谭中元人民币34万元的当日，由胡其建和谭中元各给付被执行人霍乙云本人及家庭成员后期租房租金人民币7万元（此款通过法院转付）”。谭中元对给付霍乙云及家庭成员后期租房租金人民币7万元不服，提出执行异议。案号（2017）苏0703执异44号。法院受理谭中元提出的异议后，依法组成合议庭并于2017年7月12日举行了听证。谭中元委托诉讼代理人杨冬成、胡其建委托诉讼代理人张勇、霍乙云委托诉讼代理人霍乙萍参加了听证。霍乙云听证中称，“海州区纺织小区30号房屋是霍乙云本人及家庭成员唯一住所，花果山新滩村的房产在胡其建和谭中元起诉前已卖给案外人颜士年，而华茵家园房产也已被胡其建申请执行完毕。在胡其建和谭中元起诉前朱礼平和霍乙云已离婚，约定夫妻存续期间的所有财产均归霍乙云所有，所有债务由朱礼平承担。胡其建和谭中元均明知涉案的借款是朱礼平和夏海云所借。现霍乙云身患重病，其女儿有严重的心理障碍，（2016）苏0703执恢75号之二执行裁定中的租金过低，请法院酌情处理。”针对谭中元的异议，原审法院经审查认为：“涉案的海州区朝阳西路房产，早在谭中元申请参与分配前已被执行完毕；花果山新滩村房产即使属被执行人所有，也已被胡其建申请执行，并且谭中元申请参与分配海州区纺织小区不动产过程中在知道该房产情况下仍自愿以支付租金方式解决霍乙云本人及家庭成员基本生活住处，同意与胡其建平均分担租金，故谭中元提出不承担租金的异议请求，无事实和法律依据。至于租金数额，根据住房租赁市场行情，结合霍乙云本人及家庭成员的基本情况，法院酌定胡其建和谭中元各给付7万元并无不妥。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定如下：驳回谭中元要求撤销（2016）苏0703执恢75号之二执行裁定中关于谭中元给付被执行人霍乙云本人及家庭成员后期租房租金人民币7万元内容的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向连云港市中级人民法院申请复议。”裁定下达后，谭中元提出复议，霍乙云没有提出复议。2017年7月18日霍乙云又对（2016）苏0703执恢75号之二执行裁定书不服，提出执行异议，请求撤销（2016）苏0703执恢75号之二裁定。
另查明，朱礼平、霍乙云于2012年1月21日登记离婚，双方协议：“一、男女双方自愿离婚。二、女儿朱雯雯由女方抚养，抚养费（生活费、教育费、医疗费）等一切费用归男方承担。三、1、位于新浦区××路××楼××室办公用房归女方所有。2、位于海州区纺织小区30号楼三层楼房归女方所有。四、所有债权债务归男方享有及其偿还。五、双方无共同财产。本协议一式三份，双方各执一份，婚姻登记机关留存一份，在双方签字、按手印，并经婚姻登记机关办理相应手续后生效”。
霍乙云异议称，被执行人霍乙云与申请执行人胡其建、谭中元的所有债务都是朱礼平、夏海云和胡其建、谭中元的之间高利贷债务。朱礼平瞒住霍乙云在十几年前和夏海云厮混，并私生了两个孩子，期间和胡其建、谭中元产生了高利贷债务，霍乙云分文没拿。霍乙云与朱礼平于2011年年底离婚，一切债务由朱礼平承担。离婚后胡其建保全了和霍乙云的相关房产。过后起诉了霍乙云、朱礼平、夏海云，后谭中元也起诉了。在本案审理中，连云区法院在霍乙云一直不知情的情况下，将新浦朝阳西悄悄处理给了胡其建。现在将纺织小区30号的房屋，又在不知情的情况下低于市场价抵于胡其建，且让谭中元参与了分配。还达成了分别给予霍乙云及家庭成员的7万元的安置。纺织小区3是霍乙云与孩子朱雯雯（1994年3月20日出生）的唯一住处。此房是自建的，至今无法办理房产证。朱雯雯在上学期间无法接受家庭发生的事情后，精神受到了严重打击。霍乙云身体身患重病，有严重高危的高血压和心脏病，现在又做了心脏支架，目前心脏还有多处堵塞，都要做手术，生命随时结束，没有住处我的孩子又不能自立，对于这样的情况，我们的平时生活都维持艰难。朱礼平和夏海云欠下的高利贷，至今下落不明，所有债务都在向霍乙云追讨。霍乙云的住处经常受到骚扰，门窗都被砸烂，水电也被摧毁。而且还有身患绝症讨债老人赖住家里，很多的讨债人时常到学校堵截，并常到家里学校喷漆并谩骂攻击。霍乙云的精神都崩溃了，无法正常工作生活，感觉生不如死，所以这些年来我们都是由我们的姊妹家人陪伴安慰才度日如年。这样的裁定，让霍乙云母女以后如何生活，所以恳请法官一定酌情深思考虑我们的生活难处。请求撤销对（2016）苏0703执恢75之二执行裁定：一、被执行人霍乙云一直对纺织小区30号房屋的保全、评估都提出了异议，特别是现在的房价在不停的升涨，按照现在的市场价，和附近房源的价格，在霍乙云没接到任何通知的情况下，这样处理抵债给胡其建，明显对被执行人霍乙云不公。二、由胡其建和谭中元各给付被执行人霍乙云及家庭成员后期租房租金人民币7万元不服。
原审法院认为，朱礼平、霍乙云于2012年1月21日登记离婚（胡其建保全申请是2012年1月30日，法院裁定保全是1月31日），并将名下的所有房产约定给霍乙云，债权债务归朱礼平享有及偿还，其离婚协议对财产的约定明显属于规避债务的行为，其约定不能对抗第三人的执行。法院对朱礼平、霍乙云所有的纺织小区30号房屋的执行，从诉前保全到评估、拍卖，均严格依法进行，并无不当之处。法院将送达霍乙云的相关材料送达其委托代理人，合法有据，对霍乙云均产生法律效力。对于胡其建、谭中元各给付霍乙云房屋租金7万元，符合被执行人情况及房屋当地市场租赁行情,符合法律规定。综上，霍乙云的异议请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七第一款之规定，裁定驳回霍乙云的异议请求。
霍乙云不服原审法院异议裁定，向本院申请复议称，1、海州区纺织小区房屋系复议申请人的唯一住房，依法不应评估、拍卖。最高法院虽然下发过对唯一房屋进行拍卖的相关规定，但也是区分不同情况分别适用，一审法院对该房屋进行拍卖的行为，不符合法律规定。2、原审异议裁定认定离婚协议属规避执行债务行为，没有事实依据。复议申请人与朱礼平办理离婚时，涉案债务尚未发生，当时双方已经处于分居状态，且朱礼平与夏海云已同居生子，朱礼平因对复议申请人存在愧疚之心，才将婚姻关系存续期间所得的财产全部约定归复议申请人所有，原审异议裁定认定离婚协议属于规避执行债务，明显不当。3、原审异议裁定载明胡其建、谭中元仅各给付房租7万元，亦属不当。现连云港房价涨幅明显，就房屋价款的变化而言，涉案房屋现时价格最低也应在200万元左右，仅给付复议申请人共14万元的住房租金，明显与房屋价格不相对称，根据现时房屋租赁价格，14万元不足以支付7年的正常房屋租金。综上，原审异议裁定驳回复议申请人的申请，不符合事实及法律规定，请求依法撤销（2017）苏0703执异70号执行裁定。
胡其建辩称，复议人申请主张涉案房产系其唯一住房不能拍卖没有法律依据，本案的债务是发生在复议申请人和朱礼平婚姻存续期间，而且复议申请人作为担保人并签字，复议申请人和朱礼平离婚协议的约定对申请人没有约束力，本案共支付给复议申请人14万元租金明显是高于市场价格，复议申请人同时认为房屋不能拍卖和租金过低是相互矛盾的，请求依法驳回复议申请人的申请。
谭中元辩称，复议申请人提出复议申请程序不当，涉案2012年1月31日法院裁定将涉案房屋予以查封，并在被查封房产处张贴查封公告，复议申请人应当在法院告知的时间内提出异议，其现在提出超过了提出异议的期限，因此其对权利的行使没有依据。复议申请人在复议申请书说的困难没有依据，首先在被执行人在借款时表示有能力归还借款，在拿到借款之后霍乙云与朱礼平办理离婚，并且约定债务归朱礼平偿还，霍乙云在诉讼中称朱礼平找不到了，但是在法庭上拿出朱礼平的说明，是相互矛盾的，其夫妻之间是存在联系的，有逃避执行的嫌疑。霍乙云的诉讼中都是其妹妹代理，霍乙云与其妹妹发生债务债权关系，并且进行诉讼，有制造虚假债权的嫌疑。现连云区法院拍卖的涉案房屋并不是复议人的唯一住房，复议申请人还有其他的房屋，涉案房屋产权登记在朱礼平和霍乙云名下，原审法院予以评估、拍卖并无不当。
本院经审查查明，原审法院查明事实属实，本院予以确认。另查明，原审法院于2012年5月1日作出（2012）港商初字第0326号民事判决书，判决：一、朱礼平于本判决生效后十日内给付胡其建人民币112000元及利息（利息自2010年4月19日起至本判决书确定的给付之日止，按银行同期贷款利率四倍给付）。二、朱礼平于本判决生效后十日内给付胡其建人民币300000元；霍乙方、夏海云对该款项承担连带给付责任。三、朱礼平于本判决生效后十日内给付胡其建人民币700000元；夏海云承担连带给付责任。2017年3月8日，谭中元对给付霍乙云及家庭成员后期租房租金人民币7万元不服，提出执行异议，原审法院于2017年7月19日作出（2017）苏0703执异44号执行裁定，该裁定驳回谭中元的异议请求，谭中元不服上述裁定，向本院申请复议。本院于2017年12月5日作出(2017)苏07执复140号执行裁定，裁定驳回谭中元的复议申请，维持（2017）苏0703执异44号执行异议裁定。
本院认为，关于霍乙云称涉案房产系其唯一住房应停止执行的复议理由，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条第一款规定，在金钱债权执行中，申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持。人民法院在执行程序中，应保障被执行人的居住权，而不是房屋所有权，同时这种居住权是被执行人所扶养的家属生存所必需的，否则，就不属于必要的保障。本案执行中，胡其建与谭中元已同意给付霍乙云及扶养家属预留房屋租金共计14万元，该费用标准已达到可保障霍乙云及其扶养家属在过渡期内维持生活必需的居住条件的标准。故本案中在保障霍乙云及其所扶养家属必需的居住条件后，可以对其涉案居住房屋采取执行措施。
关于霍乙云认为原审异议裁定认定离婚协议属规避执行债务行为，没有事实依据的复议理由。经审查，朱礼平、霍乙云于2012年1月21日登记离婚，胡其建于2012年1月30日对涉案房产申请保全，2012年1月31日法院依法裁定对涉案房产予以查封，2012年5月1日原审法院作出（2012）港商初字第0326号民事判决。根据《江苏省高级人民法院关于认定和处理规避执行行为若干问题的规定》第一条之规定，规避执行行为是指在诉讼程序开始之前一年至执行程序终结之前，有履行能力的被执行人为逃避债务履行，采取故意转移财产或者为法院处分财产设置障碍并对申请执行人造成损害的行为，人民法院应当将下列行为认定为避执行行为：（五）被执行人恶意签订夫妻财产协议，将财产转移至配偶一方的行为。故原审认定霍乙云与朱礼平达成的离婚协议对财产的约定明显属于规避债务的行为并无不当。
关于霍乙云认为原审异议裁定载明胡其建、谭中元仅各给付其房租7万元亦属不当的复议理由。根据查明的事实，租金数额系原审法院根据住房租赁市场行情，结合霍乙云本人及家庭成员的基本情况及胡其建和谭中元关于分配方案的协议，原审法院酌定胡其建和谭中元各给付霍乙云本人及家庭成员后期租房租金人民币7万元并无不妥。
综上，霍乙云的复议申请理由不能成立，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回复议申请人霍乙云的复议申请，维持连云港市连云区人民法院（2017）苏0703执异70号异议裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李江蓉
审 判 员 李作超
审 判 员 李红梅
二〇一七年十二月二十七日
法官助理 于学金
书 记 员 孙宗慧
法律条文附录
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：
（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；
（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；
（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；
（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；
（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。
除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。
人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。