上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝民一(民)初字第10314号
原告徐永杰，男，1948年11月10日出生，汉族，户籍所在地江苏省。法定代理人徐辉，户籍所在地江苏省。委托代理人王丽，浙江源哲律师事务所律师。委托代理人王卫建，浙江源哲律师事务所律师。被告王斌，男，1988年6月11日出生，汉族，住上海市宝山区。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。负责人陈雪松，总经理。委托代理人程欣，上海市托普律师事务所律师。委托代理人汪翔，上海市托普律师事务所律师。原告徐永杰与被告王斌、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告徐永杰的法定代理人徐辉及其委托代理人王卫建，被告王斌，被告平安保险公司的委托代理人程欣均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐永杰诉称，2013年7月14日，被告王斌驾驶沪A6XX**机动车于宝山区淞南七村XXX号门口与骑电动自行车的原告发生碰撞，致原告倒地受伤。经交警部门认定，被告王斌负事故全部责任。经查，肇事机动车事发前于被告平安保险公司处投保了交强险及商业险。现原告起诉要求被告赔偿医疗费人民币36,377.23元、外购药费用23,880元、住院伙食补助费640元、护理费4,800元、误工费65,333元、营养费2,700元、鉴定费4,500元、残疾赔偿金133,588元、交通费800元、精神损害抚慰金10,000元、律师代理费10,000元，上述费用由被告平安保险公司于保险范围内承担赔偿责任，剩余不足部分由被告王斌承担赔偿责任。被告王斌辩称，对事故经过及责任认定无异议，应扣除原告自身疾病的费用，律师代理费最多认可1/2，其余费用的意见均同意被告。被告平安保险公司辩称，对事故经过及责任认定无异议，肇事车辆投保了交强险及商业险，商业险限额为100万元，投保了不计免赔条款。关于医疗费，仅认可第一次住院费用，且应考虑参与度并扣除非医保费用；对外购药费用不予认可；对住院伙食补助费仅认可第一次住院19天；对护理费认可30元/天，应考虑参与度；对误工费标准仅认可1,820元/月；对营养费标准无异议，应考虑参与度；对鉴定费真实性无异议；对残疾赔偿金应按农村居民标准按总年限14年再根据原告伤残等级确定；对交通费认可200元；对精神损害抚慰金应在确认伤残后再确认；律师代理费不属理赔范围。经审理查明，2013年7月14日12时许，被告王斌驾驶沪A6XX**机动车于宝山区淞南七村XXX号门口与骑电动自行车的原告发生碰撞，致原告倒地受伤。经交警部门认定，被告王斌负事故全部责任。经查，肇事机动车事发前于被告平安保险公司处投保了交强险及商业险，商业险限额为100万元，并购买了不计免赔条款。2015年1月29日，上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所出具鉴定意见书，确定原告伤后构成XXX伤残，酌情给予休息期至定残日，营养期90天，护理期120天，其颅脑损伤后果与2013年7月14日交通事故存在一定的因果关系，建议2013年7月14日交通事故的参与度为50%-60%，意见书中另载明原告在交通事故之后五个多月时又发生了一次脑梗塞，该次脑梗塞发生时间距交通事故较久，发生的部位为上次脑梗的对侧，提示与交通事故存在因果关系的可能性较小。审理中，被告王斌表示事发后曾预付10,361.50元，请求一并处理，原告对此予以确认，并同意于本案中一并处理，如有多余部分愿意予以返还。以上事实，有事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、鉴定意见书、鉴定费发票、出院小结、病历记录、医疗费单据、费用清单、居住证明、纳税凭证、上海大昌集贸市场经营管理有限公司证明及当事人陈述等证据为证，并经庭审质证属实，予以认定。本院认为，同时投保机动车交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案中肇事机动车于被告平安保险公司处投保了交强险及商业险，被告平安保险公司理应于交强险及商业险限额内承担赔偿责任，超出部分，由被告王斌承担赔偿责任。原告伤后曾两次住院，根据鉴定意见书反映，其颅脑损伤与交通事故存在一定因果关系，参与度为50%-60%，且第二次脑梗塞病情与交通事故因果关系可能性较小，现原告对于其第二次脑梗塞病情与交通事故的因果关系并未提供其他证据予以证明，故本院对于两者之间的关联性不予确认。现关于原告损失范围，本院确认如下：关于医疗费，原、被告一致确认第一次住院医疗费为21,848.90元，对该费用本院予以确认，对于第二次住院治疗费用及外购药费用，因无法确定与交通事故之关联性，故本院不予采信；关于住院伙食补助费，根据原告第一次住院时间，本院确定为380元；关于护理费，结合鉴定意见，本院确定为4,800元；关于误工费，原告系在集贸市场从事经营活动，现本院根据行业平均工资标准，结合鉴定意见确定的休息期限，对此项费用确定为51,152元；关于营养费，结合鉴定意见，原告主张2,700元并无不当，本院予以确认；关于鉴定费，原告主张4,500元并无不当，本院予以确认；关于残疾赔偿金，根据原告提供之证据材料，可以反映其长期生活于本市城镇地区，且收入来源于城镇，另根据鉴定意见，应考虑参与度问题，根据原告伤情及年龄，并按参与度60%计算，本院对此项费用确认为80,152.80元；关于交通费，根据原告治疗及鉴定所需，本院酌情确定为500元；关于精神损害抚慰金，亦应当考虑参与度问题，本院确定为6,000元；关于律师代理费，确属原告为本次交通事故所产生之财产利益损失，但金额过高，本院酌情确定为5,000元。上述费用中应由被告平安保险公司于保险范围内赔偿医疗费21,848.90元、住院伙食补助费380元、护理费4,800元、误工费51,152元、营养费2,700元、鉴定费4,500元、残疾赔偿金80,152.80元、交通费500元、精神损害抚慰金6,000元，上述费用合计172,033.70元；应由被告王斌赔偿律师代理费5,000元，鉴于被告王斌已预付10,361.50元，故无需再承担赔偿责任，原告应返还其5,361.50元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在保险范围内赔偿原告徐永杰医疗费人民币21,848.90元、住院伙食补助费380元、护理费4,800元、误工费51,152元、营养费2,700元、鉴定费4,500元、残疾赔偿金80,152.80元、交通费500元、精神损害抚慰金6,000元，上述费用合计172,033.70元；二、原告徐永杰其余诉讼请求，不予支持；三、原告徐永杰于本判决生效之日起十日内返还被告王斌人民币5,361.50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5,328元，由原告徐永杰负担1,588元，被告王斌负担3,740元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 葛燕峰
审 判 员 周奕南
人民陪审员 王柏诚
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 杨华佳
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。