福建省厦门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）厦刑终字第456号
抗诉机关福建省厦门市思明区人民检察院。
原审被告人杨秋兴，男，1985年11月13日出生。因涉嫌犯诈骗罪于2013年10月12日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
原审被告人杨毅龙，男，1988年12月17日出生。曾因犯赌博罪于2012年10月10日被龙海市人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年（缓刑考验期自2012年10月21日至2013年10月20日），并处罚金人民币八千元。现因涉嫌犯诈骗罪于2013年10月12日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
原审被告人赖某某，女，1981年11月2日出生。因涉嫌犯诈骗罪于2013年10月12日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕，2014年10月13日被取保候审。
原审被告人潘某某，女，1984年6月24日出生。因涉嫌犯诈骗罪于2013年10月12日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕，2014年4月16日被取保候审，同年9月3日被逮捕，同年10月13日被取保候审。
原审被告人黄某某，女，1988年11月2日出生。因涉嫌犯诈骗罪于2013年10月12日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕，2014年10月13日被取保候审。
原审被告人杨某甲，别名阿荣，男，1984年1月8日出生。因涉嫌犯诈骗罪于2013年10月12日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕，2014年10月13日被取保候审。
福建省厦门市思明区人民法院审理福建省厦门市思明区人民检察院指控原审被告人杨秋兴、杨毅龙、赖某某、潘某某、黄某某、杨某甲犯诈骗罪一案，于2014年10月13日作出（2014）思刑初字第838号刑事判决。厦门市思明区人民检察院不服，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市人民检察院指派检察员汪岳峰出庭履行职务。原审被告人杨秋兴、杨毅龙、赖某某、潘某某、黄某某、杨某甲均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年4月起，被告人杨秋兴租赁厦门市思明区香莲里33号1003室作为窝点，购买电脑、移动手机和固定电话等作案工具，并先后招募被告人杨毅龙、赖某某、潘某某、黄某某、杨某甲等，组成诈骗团伙，开始以台湾居民为对象通过电话骗取财物。
该诈骗团伙的具体分工为：被告人杨秋兴负责联系购买台湾居民的网上购物信息资料、安排接收诈骗钱款的银行卡、联系“车手”（专门取款人员）及游戏点数（MyCard）购买者等。被告人赖某某、潘某某、杨某甲负责冒充购物网站的客服人员，即一线诈骗人员。被告人杨毅龙、黄某某和“木子”等人（另案处理）负责冒充台湾地区银行客服人员，即二线诈骗人员。同时，被告人杨毅龙还兼任分发资料等后勤工作。
该诈骗团伙的具体诈骗方法：一线诈骗人员冒充“奇摩”、“露天”等购物网站的客服人员，拨打被害人电话，谎称由于购物网站疏忽，将被害人网络购物的付款方式由一次性付款操作成分期付款，银行将从被害人银行卡上重复扣款十二次，要求被害人配合银行取消该付款方式。一线诈骗人员在便签单上记录被害人的身份信息、联系电话及相应银行卡，后交由二线诈骗人员。二线诈骗人员遂冒充银行的客服人员拨打被害人电话，要求被害人到就近的银行柜员机（ATM）操作取消付款方式，在该过程中让被害人按其指示输入一系列的“序号”、“授权码”等数字，将被害人银行卡账户内的钱款转账至事先准备的台湾银行账户。若被害人的银行卡余额很小且有携带其他银行卡，则以系统出现故障为由，要求被害人更换银行卡重新操作，骗其转账；若发现被害人的银行卡内尚有钱款无法转账时，则以系统故障、需要对被害人的银行卡账户进行刷新、升级和数据还原为由，要求被害人将银行卡账户内的钱款取出，到商场购买“MyCard”，谎骗被害人该“MyCard”的序号和密码就是银行账户数据整合刷新的条码，骗取被害人的“MyCard”序号和密码后通过网络转卖。诈骗得手后，被告人杨秋兴通知“车手”取款并转账至其事先准备的银行账户。具体如下：
1.2013年9月12日骗取被害人陈某甲新台币8788元，折合人民币1748.81元。
2.2013年9月13日骗取被害人庄某某新台币19123元，折合人民币3805.48元。
3.2013年9月21日骗取被害人曾某甲新台币1元，折合人民币0.19元。
4.2013年9月21日骗取被害人陈某乙新台币59978元及价值新台币60000元的游戏点数，共折合人民币23923.61元。
5.2013年9月24日骗取被害人叶某甲新台币23988元，折合人民币4788元。
6.2013年9月25日骗取被害人李某某新台币25123元，折合人民币5022.08元。
7.2013年9月26日、9月27日先后骗取被害人吕某某新台币59978元、59978元，共折合人民币23955.20元。
8.2013年9月28日骗取被害人高某甲新台币29989元，折合人民币5991.80元。
9.2013年9月29日、9月30日先后骗取被害人刘某某新台币34001元、159977元，共折合人民币38776.19元。
10.2013年9月29日骗取被害人曾某乙新台币29989元，折合人民币5994.80元。
11.2013年10月4日骗取被害人高某乙新台币31935元，折合人民币6383.80元。
12.2013年10月4日骗取被害人王某甲价值新台币100000元的游戏点数，折合人民币19990元。
13.2013年10月4日骗取被害人罗某某新台币23123元，折合人民币4622.28元。
14.2013年10月4日骗取被害人郑某甲新台币9713元，折合人民币1941.42元。
15.2013年10月5日骗取被害人陈某丙价值新台币5000元的游戏点数，折合人民币999.50元。
16.2013年10月5日骗取被害人黄某某新台币5912元，折合人民币1181.80元。
17.2013年10月5日骗取被害人杨某乙新台币20925元，折合人民币4182.90元。
18.2013年10月6日骗取被害人王某乙新台币14423元，折合人民币2883.15元。
19.2013年10月6日骗取被害人李某甲价值新台币57000元的游戏点数，折合人民币11394.30元。
20.2013年10月6日骗取被害人萧某某新台币29989元，折合人民币5994.80元。
21.2013年10月6日骗取被害人郑某乙价值新台币3000元的游戏点数，折合人民币599.70元。
22.2013年10月7日骗取被害人蔡某某新台币119901元和价值新台币73000元的游戏点数，共折合人民币38560.90元。
23.2013年10月8日骗取被害人李某乙新台币11325元，折合人民币2278.59元。
上述诈骗数额共计人民币215019.3元，其中被告人杨毅龙参与实施第12起、第18起、第22起，数额共计人民币61434.05元；被告人赖某某参与实施第4起、第5起、第7起、第12起，数额共计人民币72656.81元；被告人潘某某参与实施第8起、第22起，数额共计人民币44552.7元；被告人黄某某参与实施第22起，数额计人民币38560.9元；被告人杨某甲参与实施第11起、第14起、第17起、第18起、第19起、第23起，数额共计人民币29064.16元。
2013年10月11日，公安机关在厦门市思明区香莲里33号1003室抓获被告人杨秋兴、杨毅龙、杨某甲，并在被告人杨毅龙的协助下，继续抓获被告人赖某某、潘某某、黄某某，同时从被告人杨秋兴处扣押现金人民币131358元、“诺基亚”牌手机4部、“Intki”牌手机1部、“苹果”牌手机1部、“神舟”牌笔记本电脑1台、建设银行U盾2个、网关主机2台、无线路由器2台等财物；从被告人杨毅龙处扣押“苹果”牌手机1部、“诺基亚”牌手机2部、“TCL”牌手机1部、“联想”牌笔记本电脑1台、农商银行U盾1个、建设银行U盾1个、“中诺”牌固定电话座机1个、网灵通网络电话路由器1个等财物；从被告人赖某某处扣押“苹果”牌手机1部、“COOLPAD”牌手机1部、“诺基亚”牌手机1部等财物；从被告人潘某某处扣押“HTC”牌手机1部、“三星”牌手机1部、“中诺”牌电话1台等财物；从被告人黄某某处扣押“苹果”牌手机1部；从被告人杨某甲处扣押“诺基亚”牌手机1部、“展翼”牌手机1部、“爱信”牌座机电话2部、“中诺”牌座机电话1部、U盘1个灯财物；从现场扣押“诺基亚”牌手机1部、“三星”牌手机1部、“渴望”牌固定电话机1部等财物。
在审理期间，被告人杨秋兴的家属代其退缴人民币71661.03元；被告人赖某某的家属代其退缴人民币10000元；被告人潘某某的家属代其退缴人民币2000元。
原判认定上述事实的证据有：
1.被害人陈某甲、庄某某、曾某某、陈某乙、叶某某、李某甲、吕某某、高某某、刘某某、曾某某、高某某、王某甲、罗某某、郑某甲、陈某丙、黄某某、杨某乙、王某乙、李某乙、萧某某、郑某乙、蔡某某、李某丙的陈述证实：各被害人接到自称“露天”、“奇摩”等购物网站、银行客服人员电话，称因对方的疏失，其之前购买物品的银行账户会每月定期重复扣款，要其持银行卡到ATM提款机依对方的指示操作或者至商场购买“MyCard”点数，以解除分期付款，结果其账户内钱款被骗转至对方提供的账户内、所买“MyCard”序号及密码被骗取，同时还证实了各自被骗财物的时间、金额、转账银行账户等情况。
2.银行交易凭证、银行账户交易明细、手机取证报告、手机短信照片、中国银行人民币外汇汇率表等证实：各被害人银行账户转账的时间、数额，以及被告人杨秋兴等提取诈骗款项的情况。
3.网购客户资料、拨打电话记录、通话记录、网络改号截图、便签单、记账单等证实：各被告人所参与实施诈骗被害人的时间、方式、数额等情况，其中，标题为“王玉慧”的便签单上署有“茹”、“龙”、“萍”等代号；记账单上亦记载2014年10月4日，“龙”50M、“萍”50M等字样。
4.QQ聊天记录、“MyCard”销售记录等证实：涉案“MyCard”点数的相关出售情况。
5.提取笔录、扣押清单、扣押物品照片等证实：涉案财物的扣押情况。
6.相关辨认笔录及照片等证实：各被告人相互辨认的情况。
7.暂扣款专用票据证实：被告人杨秋兴、赖某某、潘某某的家属分别代其退缴款项的情况。
8.被告人杨毅龙的前科刑事判决书、执行通知书证实：被告人杨毅龙的前科刑事判决及执行情况。
9.公安机关出具的到案经过、情况说明证实：被告人杨毅龙协助公安机关抓获赖某某、潘某某、黄某某及各被告人的到案情况。
10.六被告人的户籍证明及强制措施法律文书等证实：各被告人的自然身份情况及被采取强制措施等情况。
11.被告人杨秋兴的供述证实：2013年4月份，其租赁思明区香莲里33号1003室，并购买了笔记本电脑、手机、固定电话、网管主机及台湾“奇摩”和“露天”购物网站客户资料后，先后组织了杨毅龙、杨某甲等人开始实施诈骗，同时安排他人在台湾取款并联系回收“MyCard”的人。具体是一线人员冒充“奇摩”和“露天”购物网站工作人员，按照其提供的客户资料拨打电话，谎称商家误将客户购买物品的付款方式弄成分期付款，导致银行会每个月从客户账户内重复扣款，如要取消扣款，则要到银行或邮局操作；而后二线人员使用改号软件将网络电话号码改为客户银行卡所属银行客服电话后，冒充银行客服人员继续联系客户，要求客户按照指示到银行柜员机操作，实际上就是将对方银行卡内的钱转到其事先准备好的银行卡内，后其联系“车手”在台湾将钱取走；如果客户操作结束后发现钱被转走，二线人员则会以操作失误导致系统连线失败，需要对银行账户升级、数据还原为由，让对方将账户里的钱最大限度地取出来，然后到商场购买“MyCard”，谎称该“MyCard”的序号和密码就是银行账户数据整合刷新的条码，骗取该序号和密码转卖。其被扣押的诺基亚手机里面还存有一些接受诈骗赃款的台湾银行账户，台湾有一帮车手帮忙取款后会将台币兑换成人民币，将钱转到其使用的银行账户上。此外，其和杨毅龙是亲戚，如果其不在时，会让杨毅龙帮忙处理一些事。
12.被告人杨毅龙的供述证实：2013年6月份开始，杨秋兴叫其到思明区香莲里33号1003室实施诈骗，杨秋兴负责购买诈骗资料、取诈骗款、招募一线二线人员，其则主要作为二线人员参与实施了第18起、第22起诈骗行为。具体是一线人员冒充购物网站卖家用买来的客户资料拨打电话，说误将被害人的货款设定为12个月的分期付款，银行会重复扣款12个月，要被害人配合银行取消分期付款，然后将被害人指定的银行信息等记录在一张便签纸上，并写上自己的代号以便结算；二线人员则根据记录的信息通过改号软件冒充银行工作人员继续拨打电话给被害人，诱骗被害人到银行柜员机上操作银行卡，以取消分期付款为由让被害人将银行卡内的钱转到事先准备好的诈骗账户上，还以系统故障等为由，让被害人将银行卡内剩余的钱取出后到商店购买“MyCard”，骗取“MyCard”的条码转卖。其在诈骗中的代号为“龙”。此外，其有时还帮杨秋兴做分发资料等后勤工作。2013年10月11日，其和杨秋兴、杨某甲在思明区香莲里33号1003室被抓获后，公安人员拿其电话给赖某某等人发信息，还让其配合接听电话，以上班为由让赖某某等人到场。
13.被告人赖某某的供述证实：其作为一线人员参与实施了第4起、第5起、第7起、第12起诈骗行为，具体是根据老板给的台湾客户资料，冒充购物网站客服人员拨打电话，谎称因网站工作失误导致银行会从客户银行账户重复扣款，将联系代扣银行处理该事等；之后，其就把所联系的客户信息记录到一张小便签上，并写上自己的代号“茹”，由二线人员根据这些信息冒充台湾的银行骗客户向老板事先准备的诈骗银行账户内转钱。
14.被告人潘某某的供述证实：其受雇于杨秋兴作为一线人员参与实施了第8起、第22起诈骗行为，具体是冒充“露天”和“奇摩”等购物网站客服人员拨打台湾民众电话，谎称因工作失误造成将对客户多扣款，要求客户配合取消，而后将信息记录在一张小便签上，并写上自己的代号“巧克力”，由二线人员继续冒充银行工作人员骗客户向老板事先准备的诈骗银行账户内转钱。
15.被告人黄某某的供述证实：其代号为“心”，经朋友介绍于2013年7月20日开始作为二线人员参与诈骗，诈骗的具体方式是一线人员主要冒充台湾购物网站工作人员拨打台湾地区曾经在指定购物网站上购物过的民众电话，谎称因公司疏失导致银行将对客户的银行账户进行扣款，如果客户要取消该笔消费，银行工作人员会和客户联系、帮助取消；一线人员在和客户联系的过程中，会使用便签单将客户信息记录下来并传给二线人员，由二线人员冒充银行工作人员继续拨打电话，以取消扣款为由，将客户骗至银行自助柜员机进行“取消扣款”操作，实际上就是骗客户将银行账户的钱转入二线人员指定的银行账户内。其和杨毅龙共同参与了指控的第22起诈骗行为。
16.被告人杨某甲的供述证实：其从2013年9月26日开始作为一线人员参与实施了第11起、第14起、第17起、第18起、第19起、第23起诈骗行为。杨秋兴是老板，他负责向台湾人要客户资料和银行账号，租赁诈骗场所、购买作案工具；其和“巧克力”等人是一线，负责冒充台湾购物网站客服人员拨打杨秋兴提供的客户资料，谎称因公司操作失误等，银行将会每月从客户银行卡内扣款，如果客户要取消该业务，银行人员会联系客户进行取消的操作，其再将客户资料写在小便签上，并标注自己的代号“坤”、“荣”、“垠”，而后交由二线人员继续冒充银行工作人员拨打电话，骗客户将银行账户的钱转入二线人员指定的银行账户内。
原判认为，被告人杨秋兴、杨毅龙、赖某某、潘某某、黄某某、杨某甲以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，其中杨秋兴的涉案数额为人民币215019.3元，属数额巨大；杨毅龙的涉案数额为人民币61434.05元、赖某某的涉案数额为人民币72656.81元、潘某某的涉案数额为人民币44552.7元、黄某某的涉案数额为人民币38560.9元、杨某甲的涉案数额为人民币29064.16元，均属数额较大，六被告人的行为均已构成诈骗罪，且系共同犯罪。六被告人通过拨打电话，对不特定多数人实施诈骗，应酌情从重处罚；杨秋兴、杨毅龙、赖某某、杨某甲参与实施多次诈骗行为，应酌情从重处罚；杨秋兴租赁犯罪场所，购买作案资料、工具，组织、招募诈骗人员，提取、处分诈骗所得等，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；杨毅龙帮助处理后勤工作，且与被告人赖某某、潘某某、黄某某、杨某甲分别作为一线、二线人员参与实施诈骗行为，在共同犯罪中均起次要作用，是从犯，应从轻、减轻处罚或者免除处罚；六被告人到案后，能如实供述自己的罪行，可从轻处罚；杨秋兴、赖某某、潘某某的家属能代为积极退赃，可酌情从轻处罚；本案赃款已全额扣押、退缴在案，对被告人杨毅龙、黄某某、杨某甲亦可酌情从轻处罚；杨毅龙协助公安机关抓捕同案犯，具有立功表现，可从轻或者减轻处罚。综上各项情节，结合考虑各被告人的认罪悔罪态度和社会危害性，决定对杨秋兴酌情从轻处罚；对杨毅龙、黄某某、杨某甲从轻处罚；对被告人赖某某、潘某某从轻处罚并适用缓刑。各辩护人的相关辩护意见予以采纳。但杨秋兴所实施诈骗行为的社会危害性较大，故辩护人关于对其适用缓刑的辩护意见不予采纳。杨毅龙在前罪缓刑考验期限内犯新罪，还应当撤销缓刑，予以数罪并罚。扣押、退缴在案的赃款应发还各被害人，扣押在案的作案工具应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第七十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项之规定，作出判决：一、被告人杨秋兴犯诈骗罪，判处有期徒刑四年七个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人杨毅龙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二千元；前罪刑罚有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元，现撤销缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；三、被告人赖某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千元；四、被告人潘某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；五、被告人黄某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；六、被告人杨某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；七、扣押、退缴在案的赃款分别发还各被害人；八、扣押在案的作案工具予以没收。
厦门市思明区人民检察院抗诉称：杨毅龙在共同犯罪中并非帮助处理后勤工作，而是为主参与管理，具体负责安排作案工具电话座机、发放教材、接收用于诈骗的银行卡号、登记诈骗业绩、分发提成等事宜，其除了应对直接实施诈骗3起数额61434.05元负责外，还应对全案诈骗数额215019.3元负责，且应认定为主犯。原判认定事实错误、适用法律不当导致量刑畸轻，要求依法改判。出庭检察员支持该抗诉意见。
原审被告人杨毅龙辩称：其不是诈骗团伙的管理人员，而仅是在杨秋兴不在的情况下，叫其帮忙代为分发材料、登记员工业绩，其仅是作为二线人员按其所参与的诈骗提取分成，并未参与分配其他诈骗的非法所得。
原审被告人杨秋兴、赖某某、潘某某、黄某某、杨某甲对一审判决均无意见。
经审理查明，原判认定原审被告人杨秋兴于2013年4月至10月间，先后纠集原审被告人杨毅龙、赖某某、潘某某、黄某某、杨某甲组成诈骗团伙，冒充台湾地区购物网站和银行的客服人员，通过拨打电话方式骗取台湾居民财物的事实清楚，认定的证据均经原审庭审举证、质证，并逐项列明在案，足以认定。
另查明，原审被告人杨毅龙受原审被告人杨秋兴纠集参与团伙诈骗，除冒充客服人员直接参与实施3起诈骗外，还受杨秋兴指使，参与发放诈骗教材及网购客户资料、登记诈骗业绩、分发提成等现场管理工作。
该节事实有杨毅龙的原供述及原审被告人杨秋兴、赖某某、潘某某、黄某某、杨某甲的供述和提取在案的部分记账单、手机短信及网购客户资料等证据证实。具体表现在：第一，杨秋兴供称杨毅龙参与诈骗窝点的管理工作并记录提成，其不在现场时让杨毅龙帮忙管理，案发前其经常不在现场；杨毅龙庭前供述其协助杨秋兴管理现场，打印并分发诈骗资料，记录提成及发放工资。第二，赖某某、潘某某、黄某某和杨某甲供称杨毅龙是现场管理人员、分发诈骗资料，潘某某还供称杨毅龙给其稿子先学习诈骗方法、告诉其提成比例，给其现金抽成。第三，收集在案并经杨毅龙确认的部分员工业绩记录、手机短信证实杨毅龙参与登记员工业绩及接收诈骗银行卡卡号。
关于抗诉机关提出的原审被告人杨毅龙应对全案诈骗数额负责的抗诉意见。经查，在案证据证实，杨毅龙受杨秋兴纠集参与团伙诈骗，除本身直接实施诈骗行为外，还协助杨秋兴发放诈骗资料、登记诈骗业绩、分发工资及提成等现场管理工作，故应对其所参与的团伙诈骗活动承担相应的罪责。原判认定杨毅龙仅应对其直接参与诈骗的数额负责有误，应予以纠正。该节抗诉意见有理，予以采纳。
关于抗诉机关提出原审被告人杨毅龙在共同犯罪中系主犯的抗诉意见。经查，在本案中，杨秋兴为实施诈骗，租赁诈骗窝点，购买电脑、手机等作案工具，指派杨毅龙外出学习诈骗手法，纠集杨某甲、赖某某等人员实施诈骗，同时负责购买台湾地区购物网站的客户信息资料，联系台湾“车手”（取款人）取款，并为主占有诈骗所得，在共同犯罪中起策划、组织作用，系主犯；杨毅龙受杨秋兴纠集参与团伙诈骗，受指使参与现场后勤事务管理，在共同犯罪中地位作用虽比其他一、二线人员略大，但明显次于杨秋兴，原判认定杨毅龙系从犯并无不当。该节抗诉意见理由不足，不予采纳。
本院认为，原审被告人杨秋兴、杨毅龙、赖某某、潘某某、黄某某、杨某甲以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，其中杨秋兴、杨毅龙参与诈骗数额为人民币215019.3元，属数额巨大；原审被告人赖某某参与诈骗数额为人民币72656.81元、原审被告人潘某某参与诈骗数额为人民币44552.7元、原审被告人黄某某参与诈骗数额为人民币38560.9元、原审被告人杨某甲参与诈骗数额为人民币29064.16元，均属数额较大，其六人的行为均已构成诈骗罪。本案通过拨打电话方式，针对不特定多数人实施诈骗，对各被告人可酌情从重处罚。
本案系共同犯罪。杨秋兴为实施诈骗而租赁犯罪场所，购买作案工具，招募诈骗人员，提取、处分诈骗所得，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；杨毅龙协助杨秋兴管理现场，且与赖某某、潘某某、黄某某、杨某甲分别充当一线、二线人员参与实施诈骗行为，在共同犯罪中均起次要作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚。杨毅龙协助公安机关抓捕多名同案犯，具有立功表现，依法可从轻或者减轻处罚。各被告人到案后，均能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；涉案赃款已全额扣押、退缴在案，亦可对各被告人酌情从轻处罚。原判在对杨毅龙量刑时以其实际参与的诈骗数额为基础有所不当，但综合考虑杨毅龙所具有的从犯、立功等从宽量刑情节，原判对其所判处的刑罚并无不当。杨毅龙曾因犯赌博罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，予以数罪并罚。抗诉机关提出的抗诉意见部分有理，予以采纳；但提出杨毅龙系主犯且原判量刑畸轻的抗诉意见理由不足，不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑基本适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第七十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 员 张镇安
代理审判员 余 强
代理审判员 洪 维
二〇一四年十二月十六日
书 记 员 吴成杰
附：本案所适用的法律、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，解除特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条第一款诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：
（一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗；
《中行人民共和国刑事诉讼','2018-09-26
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