青海省西宁市城中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）青0103刑初280号
公诉机关西宁市城中区人民检察院。
被告人孙某某，男，1980年1月29日出生于江苏省兴化市，汉族，高中文化，无固定职业。2016年5月27日因涉嫌犯非法经营罪被依法刑事拘留，同年6月2日被依法逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。
辩护人祁辉成、李文斌,某某智凡律师事务所律师。
西宁市城中区人民检察院以中检公诉刑诉（2016）312号起诉书指控被告人孙某某犯非法经营罪，于2016年9月20日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。西宁市城中区人民检察院指派检察员张希梅出庭支持公诉,被告人孙某某及其辩护人祁辉成、李文斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
西宁市城中区人民检察院指控：被告人孙某某在西宁市烟草专卖局未申请办理烟草专卖零售许可业务的情况下，在本市长江路27号院内经营一家回收礼品店。2016年5月26日16时许，西宁市公安局根据线索会同西宁市烟草专卖局在联合执法检查时在被告人孙某某位于本市长江路27号的家中发现软中华、硬中华等卷烟共计187.9条，执法机关对发现的上述卷烟进行扣押。经中国烟草总公司某某省公司对涉案卷烟价格认定证明鉴定：涉案卷烟价值112809.6元。
该院认为：被告人孙某某在无烟草专卖零售许可证的情况下非法经营烟草制品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，构成非法经营罪，应予惩处，并当庭出示了证人证言、被告人的供述、鉴定意见、搜查证、搜查笔录，扣押决定书、扣押物品清单，涉案卷烟入库清单、情况说明、抓获经过及户籍证明等证据。
被告人孙某某在庭审中对起诉书指控的犯罪事实及罪名均不持异议，未作辩解和陈述。其辩护人提出如下辩护意见：1.对起诉书指控的犯罪事实及罪名均不持异议。2.被告人孙某某认罪态度较好，且属于初犯，其出售烟草数量不大，违法所得不明显，社会危害性不大，其家属积极缴纳罚金，建议对被告人从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，被告人孙某某未在西宁市烟草专卖局申请办理烟草专卖零售许可业务的情况下，在西宁市长江路27号院内经营一家“回收礼品”店，回收并对外销售香烟。2016年5月26日16时许，西宁市公安局会同西宁市烟草专卖局在联合执法检查时，从被告人孙某某位于本市长江路27号的家中查获软中华、硬中华等卷烟共计187.9条。根据中国烟草总公司某某省公司出具的对涉案卷烟价格认定证明：从被告人孙某某位于本市长江路27号的家中查获的软中华、硬中华等卷烟共计187.9条，价值人民币112809.6元。
认定上述事实的证据有：
一、证人证言，1.证人程某某的证言，证实其从2009年开始认识被告人孙某某，其于2009年下半年，在被告人孙某某位于西宁市城中区长江路永奥地产院内开设的礼品回收店，购买过软中华6条，每条价格550元，硬中华6条，每条价格360元。2015年下半年购买过7条软中华，每条价格583元，硬中华3条，每条383元，其每次购买都是以现金方式交易的事实。
2.证人巩某某的证言，证实其在2014年认识被告人孙某某，2015年下半年其在被告人孙某某位于西宁市城中区长江路永奥地产院内开设的礼品回收店，购买过软中华一条，价格530元，其用来自己抽的事实。
3.证人石某某的证言，证实其与孙某某系同乡关系，大概是2013年年底，孙某某在本市长江路27号永奥房产家属院开了一家烟酒礼品回收店，主要回收烟酒礼品，有人要买孙某某就卖给别人的事实；证实孙某某不可能把货全部放在手里，要把烟酒卖出去才能赚钱，烟草不能存放太久，烟草受潮或者烟丝放干了就不好卖的事实；证实其从来没有在孙某某那里存放过任何香烟，因为其烟草专卖许可证等级低，烟草公司不会给其配货黄金叶、金沙苏烟、黑芙蓉王、和天下等牌子的卷烟，其从来也没有购进过这些香烟的事实。
二、被告人孙某某的供述，证实其没办理过烟草专卖许可证，其在自己经营的烟酒礼品回收店内向他人销售过香烟的事实；2016年5月26日，执法人员在其位于西宁市城中区长江路27-3号永奥房地产单元202室的家中扣押了180多条软中华等品牌的香烟，其中大概十几条是假烟，其余的都是真烟的事实；证实查扣的假烟和老烟卷是其用酒与外地朋友换的，新烟卷是其购买的事实；证实查扣的香烟中黄金叶两条、金沙苏烟八条、黑芙蓉王五条、和天下五条系其老乡石某某放在其家中的事实。
三、鉴定意见，1.中国烟草总公司某某省公司出具的价格认定证明，证实查扣的187.9条香烟，共计价值人民币112809.6元的事实。
2.西北烟草质量监督监测站检测检验委托协议、送检样品清单，检验报告，证实根据西北烟草质量监督检测站出具的R-
ZW620116060609号检测报告鉴定，查扣的卷烟中假冒且伪劣卷烟103.2条，真品卷烟90.2条的事实。
四、其他证据，1.搜查证、搜查笔录，扣押决定书、扣押物品清单，涉案卷烟入库清单，随案移送清单，证实2016年5月26日侦查机关在本市长江路27-3号1单元202室内搜查软中华等香烟共计187.9条，并予以扣押、随案移送的事实。
2.某某省西宁市烟草专卖局证据先行登记保存通知书，证实某某省西宁市烟草专卖局将涉案187.9条香烟先行登记保存七日，并已通知孙某某的事实。
3.某某省西宁市烟草专卖局开具的情况说明，证实孙某某从未在该局申请办理过烟草专卖零售许可业务的事实。
4.辨认笔录，证实经证人巩某某的辨认，被告人孙某某是在西宁市城中区长江路永奥房地产院内开设的礼品回收点的人，其在该店内购买过软中华卷烟的事实。
5.抓获经过，证实公安经过抓获被告人孙某某的经过。
6.常住人口信息，证明被告人孙某某的年龄。
以上证据经当庭举证、质证、认证，足以证明本案事实清楚，证据确实充分。
本院认为，被告人孙某某在无烟草专卖零售许可证的情况下非法经营烟草制品，其行为已构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人孙某某在归案后认罪态度较好，积极缴纳罚金，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，对其宣告缓刑，对所居住社区没有重大不良影响，可适用缓刑。被告人孙某某的辩护人提出的其认罪态度较好，且属于初犯，社会危害性不大，其家属积极缴纳罚金，建议对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二、第三款之规定，判决如下：
被告人孙某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向某某省西宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 徐 波
人民陪审员 鲁海燕
人民陪审员 李锋伟
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 王明昊
附：《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。