新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)兵08民终537号
上诉人(原审原告)：石河子市石城棉业有限责任公司。住所地：石河子市西环路4小区***号。
法定代表人：张立奎。
委托代理人：窦福海，石河子市西环法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审被告)：苏成虎，男，1961年6月10日出生。
上诉人石河子市石城棉业有限责任公司(以下简称石城棉业公司)因与被上诉人苏成虎劳动争议纠纷一案,不服石河子市人民法院（2015）石民初字第6065号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月8日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人石城棉业公司的委托代理人窦福海、被上诉人苏成虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人石城棉业公司上诉请求：撤销石河子市人民法院(2015)石民初字第6065号民事判决，依法改判支持上诉人的一审全部诉讼请求，一、二审诉讼费、邮寄送达费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院审理程序违法。上诉人在一审时已将实际合同承包人张某某、李某某列为第三人，一审法院以没有利害关系为由直接将第三人剔除违反审理程序。2.一审判决违反劳动部《关于私人包工负责人工伤待遇支付问题的复函》(劳办发［1995］11号)“如果私人包工负责人是发包单位的职工并属于合法承包者，其工伤待遇由发包单位按国家有关规定执行。如果私人包工负责人与发包单位没有劳动关系而只订立了经济承包合同，若经济承包合同中对其工伤问题有明确约定，则按照合同执行；若经济承包合同中对其工伤问题没有约定，则由其本人负责”的规定。因为本案合同承包人不是上诉人单位职工，属于私人承包，所以不论根据法律规定还是合同约定，被上诉人的工伤待遇都不应由上诉人承担。3.2013年8月上诉人与被上诉人没有建立劳动合同关系，被上诉人的工伤与上诉人没有因果关系。(1)被上诉人系石河子市石河子镇村民，并非上诉人处的正式职工。(2)2013年7月1日之后，被上诉人和本案实际承包人张某某、李某某建立了劳动关系。自2013年7月1日之后，被上诉人的工资由张某某、李某某发放，考勤也由张某某、李某某负责登记。(3)被上诉人受伤发生在张某某承包厂子期间，又是李某某承包部分，被上诉人受伤与上诉人没有任何利害关系。(4)2015年2月10日，张某某已和李某某就赔偿事宜达成了协议。
被上诉人苏成虎辩称：被上诉人系上诉人单位招用的员工，并非是李某某所招用。被上诉人的工伤认定及劳动能力鉴定结论书合法有效，确定了用人单位是上诉人，认定双方是劳动关系，也明确了工伤赔偿给给付责任是上诉人。一审判决结果正确，应予维持。
石城棉业公司向一审法院起诉请求：1.原告(石城棉业公司)不向被告(苏成虎)缴纳2013年8月25日至2015年5月12日期间的各项社会保险费；2.原告不向被告支付2014年2月25日至2015年5月12日期间的生活费15318.1元；3.原告不向被告支付2013年8月25日至2014年2月24日期间的停工留薪期工资10125元；4.原告不向被告支付住院伙食补助费324元；5.原告不向被告支付劳动能力鉴定费300元；6.原告不向被告支付住院期间陪护费3749.92元；7.原告不向被告支付一次性伤残补助金15187.5元；8.原告不向被告支付一次性工伤医疗补助金34092.33元；9.原告不向被告支付一次性伤残就业补助金73055元；10.被告工伤赔偿等由张某某和李某某承担；11.诉讼费邮寄送达费由被告承担。
一审法院认定事实：石河子市石城棉业有限责任公司注册成立于2003年6月16日，属于有限责任公司（自然人投资或控股）。被告系石河子镇村民，有承包土地，1994年7月开始，每年在石城供销社棉花加工厂从事杂工、维修工和操作工作，每年6月初至7月初进行设备检修，8月底至9月初进行开机准备，9月10日至11月期间进行棉花加工，设备检修期间棉花加工期间按计件和计时方式领取报酬，其余时间均自行安排，该工作状态一直持续到原告成立至被告受伤。
2013年8月10日，被告进入原告公司工作，双方未签订书面劳动合同，原告也未为被告缴纳工作期间的各项社会社保费。同年8月25日，被告在工作中发生事故受伤，被送至石河子市人民医院住院治疗，同年9月12日出院，实际住院18天，主要诊断为脑震荡，住院期间，原告未派人员护理。被告伤愈出院后，原告未要求被告回岗上班，被告也未要求原告为其安排工作。2014年12月16日，石河子市劳动和社会保障局做出师市伤认字[2014]678号工伤认定决定书，认定被告所受事故伤为工伤。2015年5月12日，石河子市劳动能力鉴定委员会做出劳鉴字[2015]275号劳动能力鉴定结论，鉴定被告因工伤丧失劳动能力程度玖级，工伤部位为：脑震荡，腰2椎体压缩性骨折。被告支付劳动能力鉴定费300元。
原、被告因工伤赔偿发生争议，被告依法向石河子市劳动争议仲裁委员会提出了申诉，请求原告支付被告生活费用
16896元、停工留薪期工资20700元、住院伙食补助费540元、劳动能力鉴定费300元、住院期间护理费3749.92元、一次性伤残补助金31050元、一次性医疗补助金34092.33元、就业补助金73055元、并为其缴纳1994年7月至今的社会保险费，同时办理解除劳动关系手续。2015年10月19日，石河子市劳动争议仲裁委员会作出石劳仲裁字[2015]306号仲裁裁决书，支持了被告的部分申诉请求。
另查：一、原告单位2012年职工平均缴费基数为1687.5元。
二、石河子市2014年2月至2015年5月期间最低工资标准为1320元／月。
三、石河子市统筹区2012年职工平均工资为44999元／年。
一审法院认为：原、被告双方虽未签订书面劳动合同，但石河子市劳动和社会保障局做出的师市伤认字[2014]678号工伤认定决定书认定原告为被告的用人单位，原告在法定的期间内既未申请复议，也未提起行政诉讼，视为原告对此工伤认定结论的认可。因此，双方劳动关系明确，该案争议的主要焦点是：原告主张不为被告缴纳各项社会保险费、不支付被告生活费、停工留薪期工资、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、住院期间护理费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金的请求是否具有相关事实和法律依据。
《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告成立于2003年6月16日，被告虽然自1994年起就先后在石城供销社棉花加工厂和原告处工作，但其接受原告管理从事有报酬的劳动状态仅在每年7月至11月，并不具有连续性。因此，在原告成立后，原、被告双方之间的劳动关系仅存在于每年的7月至11月生产期间。2013年8月10日，被告再次进入原告处工作。根据上述法律规定，原、被告自此建立劳动关系。《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法》（兵劳险发[2007]7号）第十一条规定：“工伤职工在停工留薪期内或者尚未做出劳动能力鉴定结论的，用人单位不得与之解除或终止劳动合同。”原、被告之间未签订书面劳动合同，被告在工作中因公受伤，伤愈出院后未到原告处工作，原告也未要求被告回单位工作，直至2015年5月12日，石河子市劳动能力鉴定委员会对被告所受工伤作出鉴定结论，在此期间双方均无订立劳动合同的意思表示。综上，该院认为双方之间的劳动合同关系形成于2013年8月10日，终止于2015年5月12日。原告应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款的规定为被告出具解除劳动合同证明书。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。原告主张不支付被告2013年8月25日至2015年5月12日期间的各项社会保险费于法无据，不予支持。原告依法应当为被告补缴2013年8月10日至2015年5月12日期间的各项社会保险。
《工资支付暂行规定》第十二条规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》第58条规定：“企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准……。”原告作为被告的用人单位，在被告停工留薪期满后劳动能力鉴定结论作出前，未为被告安排工作，存在疏于管理的过错。据此，原告应当支付被告停工留薪期满至劳动关系终止之日的待岗生活费。
《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法》（兵劳险发[2009]7号）第三条规定：“工伤职工应及时将医疗机构出具的诊断证明和停止工作的休假证明报送所在单位申请停工留薪。由用人单位根据工伤医疗机构的诊断证明，按照《兵团工伤职工停工留薪期分类目录》，确定工伤职工的停工留薪期限，并书面通知工伤职工本人。”原告未根据被告受伤的情况给予被告停工留薪期，被告未提交证据证明已将医疗机构出具的诊断证明报送给原告。对照《兵团工伤职工停工留薪期分类目录》，根据被告受伤的情况，本院认为原告应给予被告6个月的停工留薪期，自2013年8月25日至2014年2月24日。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付……。”原告应支付被告六个月的停工留薪期工资。
《关于兵团工伤保险基金支付工伤职工住院治疗以及到统筹区外就医期间有关费用标准的通知》（兵劳社险发[2011]8号）规定：“三、工伤职工住院和到统筹区外就医期间的伙食补助，按自然（日历）天数给予补助，标准为每天18元。”参照上述规定，原告应当支付被告住院伙食补助费。
《新疆生产建设兵团实施（工伤保险条例）办法》第二十二条规定：“劳动能力鉴定费用，参加工伤保险的由工伤保险基金支付；未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，由用人单位支付。再次鉴定、复查鉴定的鉴定结论没有改变的，或者鉴定疾病与工伤无关联的，鉴定费用由申请人承担。”据此，原告应当支付被告劳动能力鉴定费300元。
《新疆生产建设兵团实施（工伤保险条例）办法》第二十六条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要陪护的，由所在单位负责派员陪护或者按月发给本统筹区所在地方上年度在岗职工月平均工资的陪护费，住院治疗期不足l个月的，按1个月计发陪护费。”根据上述规定，原告应按2012年八师石河子市在岗职工平均工资支付被告一个月的陪护费。
《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”根据上述条款规定，原告未为被告缴纳工作期间的社会保险费，应当按《工伤保险条例》、《新疆生产建设兵团实施（工伤保险条例）办法》的规定支付被告各项工伤待遇。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：…九级伤残为9个月的本人工资……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”根据上述规定，原告应当支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……。”《新疆生产建设兵团实施（工伤保险条例）办法》第四十二条规定：“工伤职王受伤前本人工资不足12个月的，按职工所在单位上年度职工月平均缴费工资计算。”根据上述规定，被告受伤前在原告处工作不满12个月，原告应当按被告受伤上年度职工月平均缴费工资为基数支付被告一次性伤残补助金。由于被告受伤前工作不满一个月，且其计薪方式以计件和计时相结合，无固定工资标准，因此该院参照上述规定以被告受伤上年度所在单位职工平均缴费工资作为计算其停工留薪期工资的基数。
《新疆生产建设兵团实施（工伤保险条例）办法》第二十九条第二款规定：“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时统筹区所在地方上年度职工月平均工资为基数：（一）由用人单位支付一次性就业补助金，标准为七级伤残为21个月，八级伤残为18个月，九级伤残为15个月，十级伤残为12个月。（二）由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为七级伤残为9个月，八级伤残为8个月，九级伤残为7个月，十级伤残为6个月。患职业病的，一次性伤医疗补助金在此标准基础上增发20%。”根据上述规定，原告应按八师石河子市统筹区2014年职工平均工资支付被告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。
关于原告要求由张某某和李某某承担被告工伤赔偿责任的请求，于法无据，不予支持。
一审法院判决：一、原告石河子市石城棉业有限责任公司于判决生效之日起十日内为被告苏成虎缴纳2013年8月10日至2015年5月12日期间的各项社会保险费（用人单位应缴部分），具体金额以社保险经办机构核算为准；
二、原告石河子市石城棉业有限责任公司于判决生效之日起十日内为被告苏成虎出具解除劳动合同证明书；
三、原告石河子市石城棉业有限责任公司于判决生效之日起十日内支付被告苏成虎2014年2月25日至2015年5月12日期间的生活费15318.10元[计算公式为：1320元／月80%14个月+1320/月80%÷21.75天ll天]；
四、原告石河子市石城棉业有限责任公司于判决生效之日起十日内支付被告苏成虎2013年8月25日至2014年2
月24日期间停工留薪期工资10125元[计算公式为：1687.5元／月6个月]；
五、原告石河子市石城棉业有限责任公司于判决生效之日起十日内支付被告苏成虎住院伙食补助费324元[计算公式为：18天18元／天]；
六、原告石河子市石城棉业有限责任公司于判决生效之日起十日内支付被告苏成虎劳动能力鉴定费300元；
七、原告石河子市石城棉业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告苏成虎住院期间陪护费3749.92元[计算公式为：44999元／年÷12个月1个月]；
八、原告石河子市石城棉业有限责任公司于判决生效之日起十日内支付被告苏成虎一次性伤残补助金15187.5元[计算公式为：1687.5元／月9个月]；
九、原告石河子市石城棉业有限责任公司于判决生效之日起十日内支付被告苏成虎一次性工伤医疗补助金34092.33元[计算公式为：58444元／年÷12个月7个月]；
十、原告石河子市石城棉业有限责任公司于判决生效之日起十日内支付被告苏成虎一次性伤残就业补助金73055元[计算公式为：58444元／年÷12个月15个月]；
十一、驳回原告的其他诉讼请求；
十二、驳回被告的其他请求。
邮寄送达费90元，由原告负担（已付）。
本院二审期间，上诉人提交了收条(复印件)一张，以证明该单位在苏成虎受伤期间支付其现金2000元，应从所有费用中扣减。被上诉人认可收到该笔现金，但不同意扣减。本院认为，该笔款项在收条中并未明确注明系支付被上诉人的工伤待遇，且被上诉人也不同意扣减，故对该证据的关联性不予认定。二审中，被上诉人没有提交新证据。
上诉人石城棉业公司对一审判决认定被告苏成虎自1994年开始每年6月至11月间在石城供销社棉花加工厂从事设备检修和棉花加工的“工作状态一直持续到原告成立至被告受伤”及“2013年8月10日，被告进入原告公司工作”的事实提出异议，认为该公司已于2013年7月1日将棉花加工厂承包给了张某某，该公司与张某某签订有承包合同，与苏成虎没有签订任何协议。被上诉人苏成虎对上诉人所提异议不予认可，称不知道上诉人与张某某是否签订有承包合同。本院认为，石河子市劳动和社会保障局师市伤认字［2014］678号工伤认定决定书已经确定上诉人系被上诉人的用人单位，上诉人以与张某某签订有承包合同为由对上述事实提出异议，理由不能成立，本院不予采信。
一审判决认定事实清楚，证据充分，本院予以确认。
另查明：石河子市统筹区2014年职工平均工资为58444元/年。
本院认为：上诉人与被上诉人虽未签订劳动合同，但师市伤认字［2014］678号工伤认定决定书已经认定上诉人系被上诉人的用人单位，因而双方存在事实劳动关系。上诉人关于双方不存在劳动关系的上诉理由不能成立，本院不予采纳。根据《工伤保险条例》第二条第二款、第六十二条第二款的规定，上诉人应当承担工伤保险责任。上诉人依据劳动部《关于私人包工负责人工伤待遇支付问题的复函》(劳办发［1995］11号)的相关规定，认为不应由其承担被上诉人的工伤待遇。因上述规定与本案情形不符，故本院对该上诉理由不予采纳。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第五十条第一款和《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法》第十一条的规定，认定上诉人与被上诉人之间的劳动合同关系形成于2013年8月10日，终止于2015年5月12日并无不当，本院予以确认。上诉人依法应当为被上诉人出具解除劳动合同证明书，并为被上诉人缴纳上述期间的各项社会保险费。一审法院判令上诉人支付被上诉人6个月停工留薪期工资10125元、停工留薪期满至劳动关系终止之日的待岗生活费15318.10元、住院伙食补助费324元、劳动能力鉴定费300元、1个月陪护费3749.92元以及一次性伤残补助金15187.50元、一次性工伤医疗补助金34092.33元和一次性伤残就业补助金73055元，符合《工伤保险条例》、《工资支付暂行规定》、《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》、《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例〉办法》、《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法》等相关规定，本院予以确认。
上诉人提出一审法院以没有利害关系为由直接将第三人剔除违反审理程序。本院认为，本案的处理结果与张某某、李某某没有法律上的利害关系，不适用《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第二款的规定，因此一审法院审理程序不违反法律规定。对上诉人的该项上诉理由，本院不予采纳。
综上，上诉人石城棉业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人石河子市石城棉业有限责任公司负担(已预交)。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨新宝
审 判 员 方 园
代理审判员 张小萍
二〇一六年九月一日
代书 记员 陈 丽