江苏省无锡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)苏02刑终239号
原公诉机关江阴市人民检察院。
上诉人(原审被告人)崔百品，男，1981年4月17日出生于安徽省蚌埠市，，汉族，初中文化，无业，户籍在蚌埠市固镇县，住江阴市。2009年11月因犯赌博罪、非法拘禁罪被浙江省嘉善县人民法院分别判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元及有期徒刑九个月，数罪并罚决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；2013年6月因犯赌博罪被浙江省嘉善县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，2014年1月21日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年8月18日被刑事拘留，同年9月16日被取保候审，2017年6月22日被逮捕。现羁押于江阴市看守所。
上诉人（原审被告人）杨国忠，男，1973年10月9日出生于安徽省蚌埠市，，汉族，小学文化，无业，户籍在蚌埠市固镇县，住江阴市。2011年7月因赌博被江阴市公安局罚款人民币五百元；2012年3月因赌博被江阴市公安局行政拘留五日；2013年4月因犯开设赌场罪被江阴市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万二千元，2013年9月4日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年8月22日被刑事拘留，同年9月19日被取保候审，2017年6月22日被逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人李辉，男，1976年6月30日出生于河南省淮滨县，，汉族，小学文化，无业，户籍在淮滨县，住江阴市。2010年3月因殴打他人被江阴市公安局行政拘留十二日；2012年6月因赌博被江阴市公安局行政拘留十五日，并处罚款人民币五百元；2013年5月因赌博被江阴市公安局行政拘留十日，并处罚款人民币三千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年8月18日被刑事拘留，同年9月16日被取保候审，2017年6月22日被逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人周恩扛，男，1977年10月11日出生于安徽省宿州市，，汉族，初中文化，无业，户籍在宿州市灵壁县，住江阴市。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年8月22日被刑事拘留，同年9月19日被取保候审，2017年6月22日被逮捕。现羁押于江阴市看守所。
江阴市人民法院审理江阴市人民检察院指控被告人崔百品、杨国忠、李辉、周恩扛犯开设赌场罪一案，于2017年6月22日作出（2017）苏0281刑初1258号刑事判决。宣判后，原审被告人崔百品、杨国忠不服，分别提出上诉。本院于2017年7月6日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人崔百品、杨国忠、李辉分别于2016年4月至5月期间，在江阴市多地开设“牛牛”赌场抽头渔利。其中，被告人崔百品开设赌场4场，抽头渔利人民币（下同）19000余元；被告人杨国忠开设赌场4场，抽头渔利20000余元；被告人李辉开设赌场2场，抽头渔利10000余元；被告人周恩扛受上述三被告人雇佣在赌场中负责抽取庄风款7场，非法获利1500元。具体犯罪事实分述如下：
1、被告人崔百品于2016年4月至5月期间，先后在江阴市长泾镇花园路115号个体台球室二楼房间、“潘巷上南总06”号电线杆南侧鱼塘房间等地开设“牛牛”赌场4场，从中抽头渔利19000余元；并先后雇佣张某（另案处理）、被告人周恩扛在赌场内负责抽取庄风款。其中，被告人周恩扛参与抽取庄风款2场，非法获利400余元。
2、被告人杨国忠于2016年4月至5月期间，先后在江阴市顾山镇十房坝101号、顾山镇“唐家南北支二11”号电线杆南侧鱼塘房间等地开设“牛牛”赌场4场，从中抽头渔利20000余元。其中，被告人周恩扛在赌场内负责抽取庄风款，非法获利800余元。
3、被告人李辉于2016年5月期间，先后在江阴市长泾镇金都御庭91幢北侧棋牌室、花园路115号个体台球室二楼房间开设“牛牛”赌场2场，从中抽头渔利10000余元。其中，被告人周恩扛参与抽取庄风款1场，非法获利300余元；被告人崔百品提供花园路115号个体台球室二楼房间作为开赌场地，非法获利500元。
被告人杨国忠、周恩扛于2016年8月22日主动至江阴市公安局祝塘派出所投案，归案后如实供述了上述事实。
另查明：被告人崔百品、杨国忠、李辉、周恩扛违法所得分别为18300元、18000元、9000元、1500元。
本案审理期间，被告人崔百品、杨国忠、李辉、周恩扛分别退缴违法所得18300元、18000元、9000元、1500元。
以上述事实，有原审法院经过庭审质证的被告人崔百品、杨国忠、李辉、周恩扛的供述笔录，证人何某、王某、张某等人的证词和辨认笔录，公安机关制作和出具的情况说明、《刑事案件侦破经过》，行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明、人口信息等证据证实。
原审法院认为，被告人崔百品、杨国忠、李辉、周恩扛为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具组织赌博，其行为均已构成开设赌场罪，其中被告人崔百品与周恩扛、被告人杨国忠与周恩扛、被告人李辉与崔百品、周恩扛系共同犯罪。被告人崔百品曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；其在第1起共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其在第3起共同犯罪中起次要作用，系从犯，结合其归案后能如实供述且当庭自愿认罪，予以从轻处罚。被告人杨国忠曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；其在所参与的共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；鉴于其能主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。被告人李辉在所参与的共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；鉴于其归案后能如实供述且当庭自愿认罪，予以从轻处罚。被告人周恩扛在共同犯罪中起次要作用，系从犯，结合其能主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，以开设赌场罪，分别判处被告人崔百品有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万五千元；判处被告人杨国忠有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万三千元；判处被告人李辉拘役五个月，并处罚金人民币七千元；判处被告人周恩扛拘役四个月，并处罚金人民币六千元；退缴在案的被告人崔百品、杨国忠、李辉、周恩扛违法所得人民币18300元、18000元、9000元、1500元予以没收，上缴国库。
上诉人崔百品、杨国忠分别提出的上诉理由是：原审判决量刑过重。请求二审从轻处罚。
经审理查明：上诉人崔百品、杨国忠伙同原审被告人李辉于2016年4月至5月期间，分别在江阴市长泾镇花园路115号个体台球室、顾山镇十房坝101号、长泾镇金都御庭91幢北侧棋牌室等地开设“牛牛”赌场抽头渔利。其中，上诉人崔百品开设赌场4场，抽头渔利19000余元；上诉人杨国忠开设赌场4场，抽头渔利20000余元；原审被告人李辉开设赌场2场，抽头渔利10000余元；原审被告人周恩扛受上述三人雇佣在赌场中负责抽取庄风款7场，非法获利1500元。
案发后，上诉人杨国忠及原审被告人周恩扛主动至公安机关投案，并如实供述了上述犯罪事实。
原审法院审理期间，上诉人崔百品、杨国忠及原审被告人李辉、周恩扛分别退缴各自违法所得18300元、18000元、9000元、1500元。
上述事实，有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实，本院确认原审判决认定的证据均具有证明效力。
本院认为：上诉人崔百品、杨国忠及原审被告人李辉、周恩扛为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具组织赌博等，其行为均已构成开设赌场罪。其中崔百品与周恩扛，杨国忠与周恩扛，李辉与崔百品、周恩扛系共同犯罪。上诉人崔百品系累犯，应当从重处罚；其在第1起共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其在第3起共同犯罪中起次要作用，系从犯，结合其归案后能如实供述且当庭自愿认罪，予以从轻处罚。上诉人杨国忠系累犯，应当从重处罚；其在所参与的共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；鉴于其能主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。原审被告人李辉在所参与的共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；鉴于其归案后能如实供述且当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。原审被告人周恩扛在共同犯罪中起次要作用，系从犯，结合其能主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。
关于上诉人崔百品、杨国忠提出的上诉理由，本院认为：原审法院在量刑时，根据两上诉人的犯罪事实，结合上诉人崔百品具有累犯、坦白、主从犯和上诉人杨国忠具有累犯、自首、主犯等量刑情节，在法定刑幅度内，分别予以不同程度的从轻处罚，所处量刑并无不当。上诉人崔百品、杨国忠提出的上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。
综上，原审判决的审判程序合法，认定上诉人崔百品、杨国忠及原审被告人李辉、周恩扛犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 韩 锋
审判员 马小卫
审判员 周 华
二〇一七年八月十五日
书记员 杨 斌
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》：
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑法》：
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。