湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂黄冈中民一终字第01075号
上诉人（原审原告）南京大地建设（集团）股份有限公司。
法定代表人江中明，该公司总经理。
委托代理人周慧，该公司职员，代理权限：特别授权。
被上诉人（原审被告）：柯四九。
上诉人南京大地建设（集团）股份有限公司（以下简称大地公司）为与被上诉人柯四九追偿权纠纷一案，不服湖北省武穴市人民法院（2014）鄂武穴民初字第01857号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月22日受理后，依法组成由审判员张焱奇担任审判长，审判员樊劲松、张华参加的合议庭，于2016年7月29日公开审理了本案。上诉人大地公司的委托代理人周慧到庭参加了诉讼。被上诉人柯四九经本院开庭传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原审查明，2012年11月6日，姜德宝因提供劳务受害责任纠纷一案向南京市栖霞区人民法院提起诉讼，要求大地公司、柯四九承担赔偿责任。该案经南京市栖霞区人民法院审理，于2013年9月22日作出（2012）栖迈民初字第1013号民事判决书，判决柯四九赔偿姜德宝各项损失75500.30元。大地公司对柯四九的上述赔偿义务承担连带赔偿责任。判决生效后姜德宝申请执行，执行过程中，大地公司与姜德宝达成执行和解协议，大地公司按和解协议履行，支付姜德宝赔偿款65000元并承担案件执行费1042元。2014年1月27日，南京市栖霞区人民法院下发结案告知书，该案执行结案。2014年11月11日，大地公司认为柯四九是姜德宝提供劳务受害责任纠纷一案的主债务人，现大地公司代柯四九支付了赔偿款65000元并承担了案件执行费1042元，故大地公司向本院提起追偿权纠纷诉讼。
原审法院认为，本案中大地公司承担赔偿义务后可以依据法律规定要求柯四九偿付柯四九应当承担的份额。南京市栖霞区人民法院（2012）栖迈民初字第1013号民事判决书中认定柯四九与姜德宝系雇主与雇员关系，依据我国侵权责任法的相关规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，该生效判决书中亦认定了大地公司负有明知柯四九没有相应资质仍违法分包的过错责任。故大地公司及柯四九在姜德宝提供劳务受害责任纠纷一案中对姜德宝受到损害均存在一定的过错，大地公司与柯四九过错责任相当，各自应承担50%的份额。大地公司通过执行和解已支付姜德宝全部赔偿款65000元并负担了案件执行费1042元，柯四九应按自已应承担的份额向大地公司支付赔偿款32500元，承担执行费521元；柯四九对南京市栖霞区人民法院（2012）栖迈民初字第1013号民事判决书不服，但未在法定期限内提出上诉，现该判决书已经发生法律效力，柯四九认为该赔偿责任应全部由大地公司承担的辩解理由不成立；大地公司要求被告柯四九支付相应利息的诉讼请求，事实及法律依据不足，不予支持。遂判决如下：一、限柯四九自本判决生效之日起十日内向南京大地建设（集团）股份有限公司支付代垫赔偿款32500元及执行费损失款521元；二、驳回南京大地建设（集团）股份有限公司的其他诉讼请求。
上诉人大地公司不服原审法院上述判决，向本院提起上诉称：1、被上诉人柯四九对其雇员姜德宝在雇佣活动中的权利、利益负有特别义务，应当尽到法律、操作、规程等要求的特别注意义务。姜德宝在雇佣活动中，因安全生产遭受人身损害，全部赔偿责任承担的最终主体应为被上诉人柯四九。2、即便上诉人需要承担部分责任，从过错程度来看，上诉人已经尽到法律规范内合理的安全保障义务，且在施工现场也无法直接对雇员的活动进行管理，而作为雇主柯四九对姜德宝违反操作规范，施工时不戴安全帽理应尽到特别提醒及管理义务，因此柯四九的过错远大于上诉人，一审判令各自承担50%份额，有违合理公平原则。综上，请求二审法院撤销一审判决并依法改判。
被上诉人柯四九经本院开庭传票传唤，无正当理由未到庭应诉，也未提交书面答辩意见。
二审期间，上诉人大地公司为支持其上诉请求，向本院提交了证据1，大地公司于柯四九签订的《劳务合同补充协议书》一份（复印件），拟证明：被上诉人柯四九应承担全部经济损失，即终局赔偿责任。
因被上诉人柯四九未到庭质证，视为对该权利放弃。
本院认为，大地公司所提交的《劳务合同补充协议书》中对安全责任的承担约定不明。该协议中载明，“施工过程中发生的安全事故，根据责任区分”。故相对于对外第三人经济损失的赔偿，即大地公司与柯四九具体如何划分内部承担责任系约定不明，不能达到其证明目的，且该协议书系复印件，证据形式不合法。本院依法不予采信。
本院经审理查明，原审查明的事实属实。
本院认为，本案的争议焦点主要为，大地公司对柯四九行使追偿权份额的确定。本案案外人姜德宝在提供劳务过程中受伤，对于其受到的损失以及相应的赔偿义务主体已经在南京市栖霞区人民法院（2012）栖迈民初字第1013号生效民事判决书中确定，即大地公司对柯四九的赔偿义务承担连带责任。同时该生效判决书亦对大地公司将工程发包给无相应建筑资质的承包人柯四九以及柯四九与姜德宝系雇佣关系进行了确认。因发包人大地公司与承包人柯四九基于共同的过错行为，侵犯了案外人雇员姜德宝的合法权益，形成了共同侵权，故作为共同侵权人对外应当共同承担终极赔偿责任。而对内则应根据责任人之间的责任大小分别承担相应的责任。发包人大地公司在选任承包人柯四九上的过失与雇员姜德宝的损害存在因果关系，如仅仅将发包人的义务确定为垫付责任，有违公平原则，亦与共同侵权适用的过错原则相悖。故上诉人大地公司认为柯四九是全部责任承担的最终主体的上诉理由不能成立，本院不予支持。对于大地公司行使追偿权份额如何确定的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十四条规定，“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。”根据上述法律规定，连带责任人的赔偿数额应当根据各自责任大小确定，即根据各自的过错及原因力来加以确定。本案中，柯四九作为大地公司工程项目的承包人及雇主，需要对其雇员姜德宝进行日常的管理，并负有全面保障雇员人身安全的高度注意义务，而柯四九在没有相应资质，并缺乏安全保障措施的情况下，擅自雇佣人员实施工程作业，是造成雇员姜德宝遭受人身损害的原因之一，其应当承担相应的赔偿责任。上诉人大地公司作为建设工程发包方，应当审查柯四九的资质及其是否具备安全生产条件，而未审查即将工程项目工作交由柯四九完成，亦是造成雇员姜德宝遭受人身损害的另一个原因，其亦应当对姜德宝的损害后果承担相应的赔偿责任。排除受害人自身的因素外，姜德宝为雇主柯四九提供劳务，受柯四九的支配和指挥；而且作为雇主的柯四九从姜德宝提供的劳动中获得收益，其有义务保障雇员在劳动生产过程中的安全，并在雇员利益受损时给予赔偿。大地公司选任上的过失与姜德宝人身损害虽然存在直接的因果关系，但是大地公司因无法直接对工程作业人员的活动进行管理，其对工程作业人员的安全保障也就仅能尽到一般的注意义务。故作为雇主的柯四九的过错远大于大地公司的过错，理应承担与其过错程度相一致的赔偿责任，应承担主要的赔偿责任，而大地公司应承担次要的赔偿责任。本着规范发包方的行为，促使其在选择分包人的过程中，谨慎行事，严把选任和监管关，从而有利于树立正确的社会价值导向，并结合本案的实际情况以及双方的过错程度，本院酌情确定由柯四九承担70%的赔偿责任，大地公司承担30%的赔偿责任，即大地公司按其实际承担赔偿责任的范围，向柯四九享有70%比例的追偿权利。原审酌情双方各自承担50%的份额不当，本院予以纠正。上诉人大地公司认为承担50%的责任不合理的上诉理由成立，本院依法予以支持。
综上，上诉人南京大地建设（集团）股份有限公司的上诉理由部分成立，本院依法予以支持；原审判决适用法律不当，应予纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十三条、第十四条，《中华人民共和国民法通则》第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省武穴市人民法院（2014）鄂武穴民初字第01857号民事判决；
二、柯四九自本判决生效之日起十日内向南京大地建设（集团）股份有限公司支付代垫赔偿款45500元及执行费损失款729.4元；
三、驳回南京大地建设（集团）股份有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费1451元，由南京大地建设（集团）股份有限公司负担551元，柯四九负担900元。二审案件受理费626元，由南京大地建设（集团）股份有限公司负担526元，柯四九负担100元。
本判决为终审判决。
审判长 张焱奇
审判员 樊劲松
审判员 张 华
二〇一六年八月一日
书记员 吴慧娟