贵州省盘州市人民法院
民 事 判 决 书
(2018)黔0222民初80号
原告（并案被告）：张啟育，男，1975年10月17日出生，汉族，住云南省楚雄彝族自治州楚雄市。
委托诉讼代理人：阳廷艳，贵州真知律师事务所律师，执业证号15202201411570448。
被告（并案原告）：盘州市淤泥泽邦汽修有限公司，住所地，贵州省盘州市淤泥乡茨落多，统一社会信用代码91520222MA6DJCQH09。
法定代表人：陈盛元，盘州市淤泥泽邦汽修有限公司董事长。
委托诉讼代理人：魏儒林，盘州市双凤镇法律服务所法律服务工作者，证号32409051102489。
原告（并案被告）张啟育与被告（并案原告）盘州市淤泥泽邦汽修有限公司（以下简称“泽邦公司”）劳动争议一案，张啟育、泽邦公司因不服盘县劳动人事争议仲裁委员会作出的盘劳人仲案字﹝2017﹞第660号仲裁裁决，均向本院提起诉讼，本院于2018年1月4日立案，并案适用简易程序公开开庭进行审理，张啟育及其委托诉讼代理人阳廷艳、盘州市淤泥泽邦汽修有限公司的法定代表人陈盛元及其委托诉讼代理人魏儒林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张啟育向本院提出诉讼请求：1.判决解除张啟育与泽邦公司之间的劳动关系；2.判决泽邦公司支付张啟育各项工伤保险待遇173651元；3.诉讼费由泽邦公司负担。事实和理由：张啟育与泽邦公司系劳动者与用人单位之间的关系，张啟育在泽邦公司从事车辆维修工作，泽邦公司每月支付工资5000元。2016年6月7日，张啟育在工作时被汽车高栏掉下砸伤胸部，后被送往贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗28天，经诊断为肋骨多发性骨折，共计支出医疗费31671.86元，其中张啟育自行支付了1000元，其余费用由泽邦公司全部垫付。2016年12月28日，张啟育所受之伤经六盘水市人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年4月14日，经六盘水市劳动能力鉴定委员会鉴定，张啟育的伤为九级伤残。为此，张啟育支付了鉴定费320元。2017年11月17日，经盘州市社会保险事业局鉴定，张啟育的停工留薪期为165天。为此，张啟育支付了鉴定费200元。综上所述，张啟育因此次工伤导致经济损失共计173651元，其中医疗费1000元、后期治疗费15000元、住院期间生活补助费2800元、交通费3000元、营养费2800元、护理费5600元、鉴定费520元、停工留薪期工资37931元、一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性就业补助金30000元。因泽邦公司未依法为张啟育参加工伤保险，张啟育的上述损失应当由泽邦公司全部承担，但盘县劳动人事争议仲裁委员会仅支持了97142.54元，张啟育认为过低，故提起诉讼。
泽邦公司辩称，张啟育与泽邦公司之间不存在劳动关系，且在张啟育受伤后，其已与泽邦公司签订了一次性赔偿协议，该协议系双方的真实意思表示，已发生法律效力，并在履行过程中，张啟育不能就此事再提起诉讼，请求驳回张啟育的诉讼请求。
泽邦公司向本院提出诉讼请求：1.判决泽邦公司不支付张啟育各项工伤保险待遇97142.54元；2.诉讼费由张啟育负担。事实和理由：2016年3月，张啟育到泽邦公司从事汽车修理工作。2016年6月7日下午3时许，张啟育在烧割贵Ｂ×××××号车辆的高栏时不慎受伤，泽邦公司积极送张啟育到住院进行治疗，支出医疗费31671.86元。2016年7月4日，张啟育与泽邦公司协商后签订了一次性赔偿协议。泽邦公司根据协议约定于2016年7月8日支付了张啟育2000元，于2016年8月1日支付张啟育20000元。2017年11月9日，张啟育申请仲裁，仲裁机构支持了张啟育的部分仲裁请求，泽邦公司认为仲裁裁决认定事实不清、适用法律错误，且违反仲裁程序，故提起诉讼。
张啟育辩称，张啟育是与泽邦公司的法定代表人签订的一次性赔偿协议，不能免除泽邦公司应承担的工伤赔付义务，张啟育认可已收到泽邦公司支付的22000元，但其中有10000元为张啟育的工资，且协议签订后，泽邦公司并没有按协议履行，其不向原告支付相应的工伤保险待遇不符合法律规定。
本院经审理认定如下事实：2016年3月，张啟育到泽邦公司上班，从事汽车维修工作，每月固定工资5000元，双方未签订书面劳动合同。2016年6月7日，张啟育在维修车辆时被车辆上的高栏掉下砸伤胸部，后被送往贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗，经诊断为肋骨多发性骨折，共住院28天，支出医疗费31671.86元，其中张啟育自行支付了1000元，其余费用由泽邦公司垫付。2016年7月4日，张啟育与泽邦公司法定代表人陈盛元及股东周江签订一次性赔偿协议，约定陈盛元、周江除已经为张啟育垫付的医疗费外，另行支付张啟育32000元，另外，再支付张啟育2016年5月和6月的工资10000元。上述款项共计42000元，陈盛元、周江于2016年7月30日之前一次性支付给张啟育。协议签订后，陈盛元、周江于2016年7月8日向张啟育支付了2000元，于2016年8月1日向张啟育支付了20000元。2016年12月28日，经六盘水市人力资源和社会保障局认定，张啟育所受之伤为工伤。2017年4月14日，经六盘水市劳动能力鉴定委员会鉴定，张啟育的伤为九级伤残，无生活自理障碍。张啟育在泽邦公司工作期间，未参加工伤保险。2017年11月9日，张啟育向盘县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除其与泽邦公司之间的劳动关系，并要求泽邦公司支付其各项工伤保险待遇154680.50元。2017年11月17日，经盘州市社会保险事业局鉴定，张啟育的停工留薪期为165天，其中创伤治疗期45天，康复治疗期120天。盘县劳动人事争议仲裁委员会审理后于2017年12月12日作出盘劳人仲案字﹝2017﹞第660号仲裁裁决书，裁决解除张啟育与泽邦公司之间的劳动关系，由泽邦公司支付张啟育主张的各项工伤保险待遇97142.54元。张啟育、泽邦公司均不服，遂提起诉讼。2018年1月11日，张啟育委托云南正大法医司法鉴定中心对其后期医疗费用进行鉴定，鉴定意见为，张啟育的后期医疗费用为12000元。上述事实有张啟育提交的仲裁裁决书及送达证明、住院病历资料、诊断证明书、认定工伤决定书、工伤职工初次（复查）鉴定结论书、工伤职工停工留薪期鉴定申请表、司法鉴定意见书、鉴定费发票，泽邦公司提交的医疗费发票、一次性赔偿协议书、收条、汇款凭证，本院依职权调取的仲裁卷宗内张啟育的未参保证明以及双方的陈述在卷予以佐证。对于张啟育提交的交通费票据，因无法核实产生的具体原因，不予认定。对于泽邦公司提交的照片，因与本案的处理没有关联性，不予认定。
本院认为，本案的争议焦点是：1.张啟育与泽邦公司之间是否存在劳动关系；2.泽邦公司是否应支付张啟育主张的各项工伤保险待遇。
关于第一个争议焦点。张啟育与泽邦公司虽未签订书面劳动合同，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，泽邦公司具有合法的用工主体资格，根据张啟育与泽邦公司的陈述，张啟育于2016年3月到泽邦公司从事汽车修理工作，固定工资每月5000元，显然，张啟育与泽邦公司之间从2016年3月起建立了劳动关系。故泽邦公司辩解其与张啟育之间不存在劳动关系的理由不能成立，不予支持。张啟育受伤后，虽与泽邦公司的法定代表人陈盛元及股东周江签订了一次性赔偿协议，但该协议中并未明确张啟育与泽邦公司协商解除了劳动关系，即双方的劳动关系仍然存续。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，劳动者因工致残为七级至十级伤残的，劳动者可以提出解除劳动关系，张啟育在工作中受伤后，经认定为工伤，九级伤残，其可以提出解除与泽邦公司的劳动关系，故对张啟育主张解除其与泽邦公司劳动关系的诉请予以支持。
关于第二个争议焦点。张啟育受伤后，虽然是陈盛元、周江与其签订的一次性赔偿协议，但陈盛元系泽邦公司的法定代表人，周江系泽邦公司的股东，且在该协议中也对陈盛元、周江的身份进行了明确，同时载明了双方是对张啟育在泽邦公司工作受伤后的赔偿事宜达成的协议。据此，可以认定陈盛元、周江的行为系代表泽邦公司，即张啟育在受伤后曾与泽邦公司对赔偿事宜签订有协议。该协议中未明确载明赔偿的具体项目，也未明确双方已协商解除了劳动关系，应视为张啟育与泽邦公司已对在双方不解除劳动关系的情形下张啟育应享受的工伤保险待遇达成了协议，即由泽邦公司一次性赔偿张啟育42000元。该协议是双方的真实意思表示，未违反法律规定，应属有效，且张啟育也未在法律规定的期限内行使撤销权，故该协议对双方均具有约束力。对于在不解除劳动关系的情形下，张啟育应享受的工伤保险待遇项目，其只能依据该协议的约定向泽邦公司主张权利，不能再单独主张。
本案中，张啟育主张的各项费用，其中营养费不属于工伤保险待遇的项目，对其主张该笔费用的诉请不予支持，其余费用除一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金外，都属于在不解除劳动关系的情形下劳动者可以享受的工伤保险待遇项目，即在张啟育主张的各项费用中，除一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金外，其只能依据与泽邦公司签订的一次性赔偿协议主张，该协议中约定泽邦公司一次性赔偿张啟育42000元，但根据双方的陈述，泽邦公司至今仅支付了22000元，故泽邦公司还应向张啟育支付20000元。对于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由于张啟育现提出解除其与泽邦公司的劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，张啟育有权主张该两项费用，根据《贵州省关于贯彻实施新修订<工伤保险条例>有关问题的意见》第六条、第七条的规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，九级伤残计算6个月，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数为计算，九级伤残最高计算6个月，最低计算2个月。张啟育于2017年提出解除与泽邦公司的劳动关系，根据《贵州省工伤保险条例》第五条的规定，工伤保险实行省级统筹，即应按照贵州省2016年职工月平均工资为基数计算上述费用，2016年，贵州省城镇单位从业人员年平均工作为58398元，结合张啟育的年龄情况，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的金额均为29199元（58398元÷12×6=29199元）。一次性工伤医疗补助金本应由工伤保险基金支付，但由于张啟育在泽邦公司工作期间，泽邦公司未帮张啟育参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，一次性工伤医疗补助金应由泽邦公司承担支付义务，即泽邦公司应向张啟育支付一次性工伤医疗补助金29199元及一次性伤残就业补助金29199元。综上，泽邦公司应支付张啟育各项工伤保险待遇共计78398元（20000元+29199元+29199元=78398元）。对张啟育主张的金额超过部分，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决如下：
一、被告（并案原告）盘州市淤泥泽邦汽修有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内支付原告（并案被告）张啟育各项工伤保险待遇78398元；
二、驳回原告（并案被告）张啟育的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元，由被告（并案原告）盘州市淤泥泽邦汽修有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。
审判员 余 华
二〇一八年一月二十六日
书记员 刘松旺