汕头市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)粤05民终654号
上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司汕头中心支公司，住所地汕头市长江路19号泰业大厦B座701、702单元。
负责人：吴东升，系该司总经理。
委托诉讼代理人：林镘桐，系该司员工。
被上诉人（原审原告）：陈泽鑫，男，汉族，住汕头市金平区,
委托诉讼代理人：杨凤杰，系广东潮之荣律师事务所律师。
上诉人太平财产保险有限公司汕头中心支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人陈泽鑫机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市金平区人民法院（2018）粤0511民初392号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月22日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：请求二审法院依法改判汕头市金平区人民法院（2018）粤0511民初392号民事判决第一项，改判保险公司承担陈泽鑫122120.65元赔偿责任（不服部分33070.57元）。事实与理由：1、本案一审法院认定陈泽鑫后续治疗费22000元，明显加大保险公司赔偿责任，保险公司只认可后续拆除内固定费用10000元，义齿费用直至鉴定时也未实际发生，非必然发生，只认可第一次2000元，每10年更换一次直至70周岁的费用保险公司不予认可，按责计算后应为（22000-10000）元*70%=8400元。2、一审法院认定陈泽鑫康复费2000元，明显加大保险公司赔偿责任。康复费未必然发生且未实际发生，陈泽鑫经过医院治疗已达到痊愈状态，鉴定机构非医疗机构，无法了解陈泽鑫出院时的恢复情况，保险公司不予以认可。3、一审法院按认定保险公司承担陈泽鑫护理费13788.75元，明显加大保险公司的赔偿责任。陈泽鑫无法提供护工合同、护理费发票及收据等证明来确认损失，且保险公司在医院探视时已了解陈泽鑫为家属护理，保险公司认为应按其家属从事的职业务工标准（农、林、牧、渔业）进行核算护理费，且对于护理期限，二次手术护理期尚未实际发生，我司不予认可。故护理费计算标准应为60天*（35595元/年/365天）=5851.23元。4、一审法院认定保险公司承担陈泽鑫误工费38529.99元，明显加大保险公司的赔偿责任。根据保险公司早期医院探视了解到伤者工作信息，陈泽鑫职业为私营个体户，无固定收入，根据其误工费标准应当以广东省城镇私营单位就业人员平均工资计算，且对于二次手术的误工期尚未实际发生，保险公司不予认可。故误工费计算标准应为48236元/年/365天*179天=23656.64元。5、一审法院认定陈泽鑫被抚养人生活费37298.35元赔偿责任，明显加大了保险公司的赔偿责任。被抚养人生活费以每一年不超过人均消费性支出乘以伤残系数原则，该案件核定被抚养人生活费应为20721.3元+4144.26元=24865.56元。
陈泽鑫辩称，后续治疗费、康复费、护理费都有明确的鉴定结论，其中护理费方面对护理时间、人数也有明确结论，所以请求法院予以支持。我方还提交误工证据，一审也认定具有依据，请求予以维持。被抚养人生活费我方也提交户口簿予以证明，一审判决有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
陈泽鑫向一审法院起诉请求：1.保险公司在交强险、商业三者险责任限额内赔偿陈泽鑫各项损失200290.26元（具体损失：住院伙食补助费2400元、护理费16209.86元、误工费97000元、残疾赔偿金50241.80元、被抚养人生活费38334.42元、精神损害抚慰金5000元、交通费4000元、康复费2000元、后续治疗费22000元、营养费1800元、鉴定费4170元）；2.保险公司承担本案受理费、鉴定费。
一审法院查明：粤Ｄ×××××号轻型自卸货车向保险公司投保交强险一份，约定交强险赔偿限额为122000元（死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元），商业三者险赔偿限额为1000000元并不计免赔率。
2017年9月22日13时00分，谢某某驾驶粤Ｄ×××××号轻型自卸货车途经汕头市潮汕路澄海路路口时，车辆右侧后车厢等处与陈泽鑫驾驶的无号牌两轮摩托车的车头等处发生碰撞，造成陈泽鑫受伤的交通事故。同年10月10日，汕头市公安局交通警察支队金平大队对该交通事故作出责任认定：谢某某负事故主要责任，陈泽鑫负事故次要责任。本次事故发生在粤Ｄ×××××号轻型自卸货车保险期间内。
陈泽鑫受伤后被送往汕头市中心医院住院治疗至同年10月16日出院。出院诊断：1.左桡骨远端骨折；2.牙齿部分缺损。出院医嘱：1.骨折愈合之前避免患肢负重；注意患肢功能康复锻炼；2.定期复诊，不适随诊，口腔科门诊随诊；3.骨折愈合后我院取内固定。陈泽鑫住院24天，医疗费21883.69元（其中汕头市家宝园林绿化有限公司支付11883.69元、保险公司支付10000元）。
2018年2月9日，陈泽鑫诉至一审法院。诉讼期间，广东华民司法鉴定所接受一审法院委托于同年3月23日对陈泽鑫的伤残等级、后续治疗等作出“华民司鉴所[2018]临鉴字第192号”《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1.陈泽鑫伤残程度构成十级伤残；躯体残疾无需护理依赖；2.后续治疗费22000元、康复费2000元；3.误工期194天，护理期75天，护理期内配护理人员每天1名；4.营养期评定为90天，增加营养费1800元。陈泽鑫支付鉴定费4170元。
另查明，陈泽鑫与其妻子陈×笋生育女儿陈×仪（2002年11月4日出生）、儿子陈×炀（2007年12月24日出生）；陈泽鑫的父亲陈×通（1948年12月30日出生）、母亲郑×琴（1952年2月29日出生），均健在，共生育两个儿子。
以上事实，有陈泽鑫、保险公司提交的《身份证》、《户口簿》、《营业执照》、《机动车交通事故责任强制保险单》、《机动车商业保险保险单》、《道路交通事故认定书》、《门诊病历》、《出院记录》、《医疗费票据》、《鉴定意见书》、《惠来县惠城镇华群社区居民委员会证明》及《庭审笔录》等在卷为证。
一审法院认为，在本交通事故责任纠纷中，公安交通管理部门已作出事故责任认定，一审法院予以认定。粤Ｄ×××××号轻型自卸货车向保险公司投保了交强险和商业三者险,保险公司应在交强险的赔偿限额内直接赔偿陈泽鑫的损失；对超出交强险部分的损失，因谢某某负事故主要责任，故由保险公司在商业三者险的责任限额内对陈泽鑫的该部分损失承担70%的赔偿责任，陈泽鑫自负30%的损失。广东华民司法鉴定机构已对陈泽鑫伤情作出鉴定，一审法院对该鉴定意见予以认定。
陈泽鑫主张的各项损失及数额，一审法院经审核，分别确认如下：
1.住院伙食补助费：按陈泽鑫住院24天、以每天100元计算，住院伙食补助费为2400元。
2.营养费：按鉴定意见为1800元。保险公司关于营养费的抗辩，一审法院不予采纳。
3.后续治疗费：按鉴定意见为22000元。保险公司关于后续治疗费的抗辩，一审法院不予采纳。
4.康复费：按鉴定意见为2000元。保险公司关于康复费的抗辩，一审法院不予采纳。
5.护理费：按2016年广东省居民服务业国有同行业在岗职工年平均工资67104元的标准即每天183.85元（67104元/年÷365天/年）计算，护理费为13788.75元（183.85元/人.天×1人×75天）。陈泽鑫请求超出部分，一审法院不予支持。保险公司关于护理费的抗辩，一审法院不予采纳。
6.误工费：按2016年汕头国有单位在岗职工年平均工资72492元、以误工期194天计算，误工费为38529.99元（72492元/年÷365天/年×194天）。陈泽鑫请求超出部分，一审法院不予支持。保险公司关于误工费的抗辩，一审法院不予采纳。
7.残疾赔偿金：按2016年汕头城镇居民年人均可支配收入25120.90元、自定残之日起计算20年，陈泽鑫十级伤残，残疾赔偿金为50241.80元（25120.90元/年×20年×10%）。
8.被扶养人生活费：按2016年汕头城镇居民年人均消费性支出20721.30元计算，陈泽鑫父亲陈×通的生活费为11396.72元（20721.30元/年×11年×10%÷2）、母亲郑×琴的生活费为14504.91元（20721.30元/年×14年×10%÷2）、女儿陈×仪的生活费为3108.20元（20721.30元/年×3年×10%÷2）、儿子陈×炀的生活费为8288.52元（20721.30元/年×8年×10%÷2），合共37298.35元。陈泽鑫请求超出部分，一审法院不予支持。保险公司关于被扶养人生活费的抗辩，对其合理部分，一审法院予以采纳；对其不合理部分，一审法院不予采纳。
9.交通费：考虑陈泽鑫后续康复治疗的需要，酌定为1500元。陈泽鑫请求超出部分，一审法院不予支持。保险公司关于交通费的抗辩，一审法院不予采纳。
10.精神损害抚慰金：因本案交通事故已导致陈泽鑫十级伤残，给陈泽鑫造成了一定的精神损害，故依法酌定精神损害抚慰金为5000元。
陈泽鑫以上各项损失合共174558.89元。保险公司除已付医疗费10000元后，应在交强险责任限额内赔偿陈泽鑫110000元，余64558.89元按70%计算为45191.22元，由保险公司在商业三者险责任限额内赔偿陈泽鑫。汕头市家宝园林绿化有限公司已付陈泽鑫医疗费用11883.69元，可依法向保险公司索赔。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款、第二款、第六十六条、《最高人民法院<关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释>》第十条第一款、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条第一款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十四条第一款的规定，判决如下：一、太平财产保险有限公司汕头中心支公司于本判决生效之日起三日内向陈泽鑫支付保险赔偿金155191.22元。二、驳回陈泽鑫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2150（已减半）、鉴定费4170元，由陈泽鑫负担受理费450元、鉴定费1251元，太平财产保险有限公司汕头中心支公司负担受理费1700元、鉴定费2919元。陈泽鑫已预交受理费185元及支付鉴定费4170元，应于本判决生效之日起三日内向一审法院补缴纳受理费265元；太平财产保险有限公司汕头中心支公司于本判决生效之日起三日内向一审法院缴纳受理费1700元，同时将所负担的鉴定费2919元直接付还陈泽鑫。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院审理查明，原审判决认定的事实与本案的证据一致本院予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，一审法院根据交警部门作出的《道路交通事故认定书》，认定各方当事人在交通事故中的责任分担，依法有据，本院予以维持。
关于保险公司上诉提出本案后续治疗费、康复费、护理费处理不当的问题，因上述各项费用系依据鉴定机构出具的鉴定结论予以确定，该鉴定结论虽然保险公司提出有异议，但至二审期间保险公司未能提供相应证据予以推翻，也未向法院提出重新鉴定申请，故原审法院依据鉴定结论确认上述各项费用，处理恰当，应于维持，保险公司的该项上诉主张缺乏依据，应于驳回。关于被扶养人生活费如何确定的问题，因原审法院确定该项费用，系依据被扶养人的户籍标准及人数进行计算，且年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，原审法院该项判决事实及法律依据充分，应于维持。保险公司上诉主张被抚养人生活费的确定，应以每一年不超过人均消费性支出乘以伤残系数原则进行确定，法律依据不足，不予支持。
关于保险公司上诉提出误工费处理不当的问题。经查，本案陈泽鑫在一审提供了厂房租赁协议书、经营鞋厂的送货单等证据材料，上述材料虽然证明了陈泽鑫职业为私营个体户，但对其经营鞋厂的固定收入至二审阶段仍未能提供证据予以证明，故确定陈泽鑫在本案中误工费的适应标准，应当以广东省城镇私营单位就业人员年平均工资计算，原审法院以汕头国有单位在岗职工平均工资计算不当，应于纠正。保险公司上诉提出误工费处理不当，主张成立，应于支持，故确定本案误工费部分为48236元/年÷365天/年×194天=25638元。综上陈泽鑫在本案的各项损失161666.9元，保险公司除已付医疗费10000元后，应在交强险责任限额内赔偿陈泽鑫110000元，余51666.9元按70%计算为36166.83元，由保险公司在商业第三者险责任限额内赔偿陈泽鑫。合共保险公司应付陈泽鑫保险赔偿金为146166.83元，原审判决确定保险公司应付保险赔偿金处理不当部分，本院依法予以改判。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销汕头市金平区人民法院（2018）粤0511民初392号民事判决。
二、太平财产保险有限公司汕头中心支公司于本判决生效之日起三日内向陈泽鑫支付保险赔偿金146166.83元。
三、驳回陈泽鑫的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2150（已减半）、鉴定费4170元，由陈泽鑫负担受理费450元、鉴定费1251元，太平财产保险有限公司汕头中心支公司负担受理费1700元、鉴定费2919元。二审案件受理费626元，由陈泽鑫负担受理费300元，太平财产保险有限公司汕头中心支公司负担受理费326元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张丹华
审 判 员 翁汉光
审 判 员 林思浩
二〇一八年七月××日
法官助理 吴 妍
书 记 员 林鸿瑜
（2018）粤05民终654号
上诉人太平财产保险有限公司汕头中心支公司
太平财产保险有限公司汕头中心支公司
被上诉人陈泽鑫
第三人
上诉人太平财产保险有限公司汕头中心支公司因一案，不服汕头市金平区人民法院（2018）粤0511民初392号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开(或不公开)开庭审理了本案。到庭参诉诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，
本院认为
，依照的规定，判决如下：
第一、维持原判的，写：“驳回上诉，维持原判。”
第二、全部改判的：写
一、撤销汕头市金平区人民法院（2018）粤0511民初392号民事判决；
第三、部分改判的，写：
一、维持汕头市金平区人民法院（2018）粤0511民初392号民事判决的第×项，即……(写明维持的具体内容)
二、撤销汕头市金平区人民法院（2018）粤0511民初392号民事判决的第×项即……(写朗撤销的具体内容)
三、（写明部分改判的内容内容多的可分项书写)。
第四、维持原判，又有加判内容的，写：
一、汕头市金平区人民法院（2018）粤0511民初392号民事判决；
二、……(写明加判的内容)
本判决为终审判决。
审判长张丹华
审判员张丹华
审判员陪审员
二〇一八年七月二十一日
书记员林鸿瑜