四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川13民终2610号
上诉人（原审被告）：四川省太成房地产开发有限公司，住所地四川省南部县南隆镇丝绸街丝绸花园四幢。
法定代表人：贾勇，总经理。
委托诉讼代理人：殷大鹏，四川首力律师事务所律师。
委托诉讼代理人：彭章锐，四川首力律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：任小彬，男，1980年9月30日生，汉族，住南充市顺庆区。
上诉人四川省太成房地产开发有限公司（以下简称太成房产公司）因与被上诉人任小彬商品房买卖合同纠纷一案，不服四川省南充市顺庆区人民法院（2018）川1302民初1387号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
太成房产公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足。一审判决认定逾期交房的违约金按照双方事先拟定的损失确定（合同约定每日万分之一）是错误的，同时认定被上诉人遭受的实际损失事实不清。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，违约金以“补偿性”为主要属性，其最主要功能在于填补守约方的损失，相当于履行之替代，即赔偿违约金就是赔偿损失，违约金应当以实际损失为基础进行认定。法院在审理过程中，应当首先查明实际损失，在此基础上认定违约金。在一审中，被上诉人没有提供证据证明自己遭受了损失，法院也没有查明被上诉人的损失，对于被上诉人是否遭受损失这一事实不清楚，故计算赔偿违约金的基础就无法确定，一审法院按照双方事先拟定的损失（即合同约定的每日万分之一标准）认定违约金是错误的。二、一审判决适用法律错误。一审中，上诉人主张违约金过高，应以实际损失为限调整违约金。对于实际损失举证责任的分配，一审法院认定应由上诉人承担，适用法律错误，应当由被上诉人承担该举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、第九十一条确立了“谁主张、谁举证”的原则。一审中，被上诉人主张违约金，而违约金是以实际损失为基础的，故实际损失应当由被上诉人承担举证责任，一审法院认定由上诉人承担举证责任适用法律错误。
任小彬未提交书面答辩意见。
任小彬向一审法院起诉请求：1．太成房产公司以242921元为基数，从2014年12月31日起，按每日万分之一标准支付逾期交房违约金至实际交房之日止；2．太成房产公司赔偿张伟因延期交房造成的租房租金及利息损失39,000.00元；3．太成房产公司立即向张伟交付验收合格达到交房条件的房屋；4．本案诉讼费由太成房产公司承担。
一审法院认定事实：2013年9月11日，任小彬与太成房产公司签订《商品房买卖合同》，在太成房产公司处购买商品房一套（位于南充市顺庆区，房屋总价款为242921元。《商品房买卖合同》约定太成房产公司于2014年12月31日交房，交房前取得建筑工程竣工验收备案表等，逾期交房按每日万分之一的标准向任小彬给付违约金等。之后，任小彬按照合同的约定支付了房款，太成房产公司未按照合同约定的时间向任小彬交付该房屋，该房屋也未取得建筑工程竣工验收备案表，任小彬遂诉如所请。
一审法院认为，本案的争议焦点是太成房产公司应该怎样承担违约责任。对此，任小彬提出了三项主张（分见于诉请1、2、3），太成房产公司进行了相应抗辩。首先，应支持合理的违约金责任诉请，而不支持第2项、第3项诉请。理由是：第2项诉请实际为赔偿损失，而赔偿违约金的基础就是赔偿损失，不能既主张违约金，又主张赔偿损失。任小彬主张违约金有合同依据，而主张的损害赔偿没有提出明确的证据，应酌情支持违约金而不支持损害赔偿。第3项诉请中“验收合格达到交房条件的房屋”，根据合同约定必须取得建筑工程竣工验收备案表，而所涉房屋现没有取得建筑工程竣工验收备案表，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十条第一项的规定，该诉请不能得到支持。在此情况下是否可以交房，任小彬、太成房产公司可以依法另行协商处理。其次，合理的违约金责任如何确定。关于以242921元为基数，从2014年12月31日起计算，太成房产公司没有提出异议，予以认可。关于每日万分之一标准，是双方事先拟定的损失计算标准，太成房产公司如果认为该损失约定过高，应该举出证据予以证明并申请法院调整该比例，太成房产公司认为任小彬不能举出实际损失，承担不利后果的辩解，缺少事实和法律依据，不予认可。每日万分之一的标准明显不是一个过高标准，予以认可。关于违约金计算的截止时间，《商品房买卖合同》第十五条明确约定房屋没有取得建筑工程竣工验收备案表等第十一条约定的条件的，买受人有权拒绝接房，逾期交房责任由出卖人承担。任小彬即使收到交房通知，拒绝接房也有合同依据，不是任小彬扩大损失，而是太成房产公司给任小彬造成损失。故太成房产公司称计算至2017年9月22日缺少事实和法律依据，与合同约定不符，不予认可。本案违约责任的截止日期认可计算到法庭调查终结日，即开庭时间2018年4月24日，计算出来违约金为30,229.79元。关于任小彬主张的法庭调查终结日之后的违约金，因为未来可能存在太成房产公司是否已经通知交房、交付条件是否成就及交付的房屋是否符合约定等争议，无法在本案中预先解决，因此，本案不予判决，任小彬可适时另行主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十条第一项、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、太成房产公司于本判决生效之日起十日内向任小彬支付2014年12月31日至2018年4月24日期间的逾期交房违约金29393.44元；二、驳回任小彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费729.00元，由太成房产公司负担。
二审中，双方当事人均未提供新证据。
本院二审查明的案件事实与一审查明的案件事实一致。
本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
本案中，被上诉人任小彬与上诉人太成房产公司签订的《商品房买卖合同》系双方的真实意思表示，内容不违反法律法规的禁止性规定，合法有效。任小彬按照《商品房买卖合同》的约定支付了购房款，太成房产公司未按照《商品房买卖合同》约定的时间向任小彬交付该房屋，该房屋也未取得建筑工程竣工验收备案表，太成房产公司在本案中构成违约，应当依法承担违约责任。太成房产公司在原审诉讼中抗辩双方在《商品房买卖合同》中约定的违约金过高，请求以实际损失为限减少违约金，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高，请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，太成房产公司并未举证证明双方约定的违约金超过其给任小彬造成的实际损失，故本案应当按照双方在《商品房买卖合同》中约定的违约金标准计算张伟的损失。
综上所述，上诉人太成房产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费534.00元，由上诉人四川省太成房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱苏川
审 判 员 苟 豪
审 判 员 刘 苗
二〇一八年八月三十一日
法官助理 朱 薇
书 记 员 王海川