广西壮族自治区百色市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）百中行终字第91号
上诉人（原审原告）乐业县百社金矿有限责任公司（以下简称百社公司）。住所地乐业县幼平乡扁利村民委。
法定代表人覃善海，该公司执行董事。
委托代理人张京彬，该公司员工。
委托代理人黄初华，广西双贺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）乐业县国土资源局（以下简称国土局）。住所地乐业县同乐镇新兴街。
法定代表人韦德义，该局局长。
委托代理人唐子皓，乐业县国土资源局干部。
委托代理人廖平军，北京大成（南宁）律师事务所律师。
原审第三人广西海秀矿业有限责任公司（以下简称海秀公司）。住所地南宁市东葛路**号*栋***房。
法定代表人黄培秀，该公司执行董事。
委托代理人冯怀球，广西东方意远律师事务所律师。
委托代理人林婷婷，广西东方意远律师事务所律师。
上诉人百社公司因乐业县国土资源局行政处罚一案，不服右江区人民法院于2015年6月3日作出的（2015）右行初字第10号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人百社公司的法定代表人覃善海，被上诉人乐业县国土资源局的法定代表人韦德义，原审第三人海秀公司的法定代表人黄培秀经传唤不到庭参加诉讼。上诉人百社公司的委托代理人张京彬、黄初华，被上诉人乐业县国土资源局的委托代理人唐子皓、廖平军，原审第三人海秀公司的委托代理人冯怀球、林婷婷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，2011年5月18日，海秀公司向被告国土局递交《关于要求制止和查办违法开采行为的报告》，举报百社公司非法开采百社金矿，要求对百社公司的开采行为进行制止、调查、法办。同年6月29日上午，被告国土局会同乐业县相关部门召集百社公司的法定代表人覃善海与海秀公司的法定代表人黄培秀（海秀公司股东为黄培秀与覃善海）到被告国土局进行协调，但双方未达成协议。2011年8月12日，被告国土局执法监察大队作出《乐业县百社金矿有限责任公司初查报告》，建议下发《责令停止矿产违法行为通知书》，进一步调查作出处理。同月17日，国土局对百社公司作出《责令停止矿产违法行为通知书》并送达给百社公司，并对百社金矿进行清场。2011年9月16日，国土局及海秀公司分别向湖南有色地质勘查局二一七队出具委托书，委托二一七队就乐业县百社金矿被非法开采矿区进行测量和评估。2011年10月25日，二一七队作出《广西乐业县百社金矿非法开采矿区储量损失测量报告》。2012年1月31日，百社公司向乐业县人民法院提起行政诉讼，请求依法判决撤销被告作出的《责令停止矿产违法行为通知书》，法院受理后，国土局于同年2月24日作出乐国土资字（2012）01号关于撤销乐国土资停字（2011）01号《责令停止矿产违法行为通知书》的决定，为此，原告百社公司于2012年3月8日向乐业县人民法院提出撤诉申请，乐业县人民法院裁定准许原告百社公司撤回起诉。2012年12月28日，南宁市青秀区法院作出（2012）青民二初字第555号民事判决书，就广西海秀矿业有限责任公司诉原告等人损害公司利益责任纠纷一案中，采信二一七队的《广西乐业县百社金矿非法开采矿区储量损失测量报告》，并作为涉案损失的定案依据。2013年6月21日，南宁市中级人民法院作出（2013）南市民二终字第169号民事判决书，认定一审法院对《储量损失测量报告》的采信符合法律规定。2013年7月3日，原告百社公司向百色市国土资源局提起行政复议申请，请求撤销国土局委托湖南省有色地质勘查局二一七队对广西海秀矿业开发有限公司乐业县百社公司被非法开采矿区进行测量和评估的具体行政行为，并确认《广西乐业县百社金矿非法开采矿区储量损失测量报告》无效。百色市国土资源局认为原告百社公司的申请不属于行政复议受案范围，作出百国土资复字（2013）8号《不予受理决定书》，原告不服遂诉至本院，本院于2013年12月29日作出（2013）百右行初字第47号行政判决书，维持百色市国土资源局作出的百国土资复字（2013）8号《不予受理决定书》。原告百社公司于2014年1月13日诉诸法院，请求依法判决：1、被告查处原告非法盗采的过程中不作为，没有完成法定程序，程序违法；2、被告按法定程序作出撤销查处原告非法盗采案件；3、被告对程序违法过程中形成的《广西乐业县百社公司非法开采矿区储量损失测量报告》作出无效认定。庭审后，原告百社公司于2014年3月27日向本院提出撤回起诉请求第2项和第3项的申请，本院准许原告撤回起诉请求第2项和第3项的申请。2014年4月11日，本院作出（2014）右行初字第3号行政判决书，判决被告在判决生效后30日内就原告开采百社金矿的行为作出处理决定。被告不服，向百色市中级人民法院提起上诉，在中院审理过程中，被告申请撤回上诉，百色市中级人民法院于2014年8月28日作出（2014）百中行终字第47号行政裁定书，裁定准许被告撤回上诉。2014年11月19日，被告作出乐国土资执罚字（2014）第111号行政处罚决定书，责令原告在收到处罚决定书10日内自行拆除在第三人位于乐业县百社金矿矿区范围内的采矿设备，并将设备搬移出矿区范围外放置。原告不服，诉诸法院，请求依法判决撤销被告作出的乐国土资执罚字（2014）第111号行政处罚决定书。另查明，第三人海秀公司于2002年9月30日依法登记成立，经营范围为：销售：矿产品（除国家有专项规定外）、五金、建材（除危险化学品及木材）、农副土特产品（除国家有专项规定外）；黄金矿产的开采与选冶仅限分支机构经营。原告百社公司于2006年1月5日依法登记成立，公司经营范围为：矿产品（国家有专项规定除外）、建材、机电产品购销。再查明，2004年10月31日，广西壮族自治区国土资源厅向第三人颁发的《采矿许可证》（证号：4500000410067）载明：采矿权人：广西海秀矿业开发有限责任公司；矿山名称：百色市乐业县百社金矿；开采矿种：金矿；有效期限：叁年，自2004年12月31日至2007年12月。该证有效期届满后，第三人申请采矿权延续登记，2009年3月13日，广西壮族自治区国土资源厅向第三人颁发了《采矿许可证》（证号：4500002009034110006970），有效期限：自2009年3月13日至2012年8月13日。2011年2月17日，第三人以《采矿许可证》遗失为由向广西壮族自治区国土资源厅补办理了《采矿许可证》，该《采矿许可证》载明：采矿权人：广西海秀矿业开发有限责任公司；矿山名称：广西海秀矿业开发有限责任公司乐业县百社金矿；开采矿种：金矿；有效期限：叁年，自2009年3月13日至2012年8月17日。并于同月24日在广西日报登报声明期限为2009年3月13日至2012年8月13日的《采矿许可证》作废。
原审法院审理认为，根据《中华人民共和国矿产资源法》第十一条第二款和《违反矿产资源法规行政处罚办法》第六条的规定，被告国土局作为本行政区域地质矿产主管部门，具有对本行政区域内的矿产资源勘查、开采监督管理的法定职权。本案争议的实质焦点是被告作出的行政处罚决定认定事实是否清楚，是否违反法定程序。一、被告作出行政处罚认定的事实是否清楚问题。原告主张其隶属于第三人，是专为百社金矿工作而设立的公司，作为合作方，其有权在矿区从事管理和采样工作，被告作出的处罚决定没有事实依据。本院认为，黄金矿是国家规定实行保护性开采的特定矿种。根据《中华人民共和国矿产资源法》第三条第三款：“勘查、开采矿产资源，必须依法分别申请、经批准取得探矿权、采矿权，并办理登记；但是，已经依法申请取得采矿权的矿山企业在划定的矿区范围内为本企业的生产而进行的勘查除外。”和《中华人民共和国矿产资源法实施细则》第五条第一款：“国家对矿产资源的勘查、开采实行许可证制度。勘查矿产资源，必须依法申请登记，领取勘查许可证，取得探矿权；开采矿产资源，必须依法申请登记，领取采矿许可证，取得采矿权。”的规定，黄金矿的勘查和开采，必须依法取得探矿权和采矿权。从本案查明的事实看，涉案的乐业县百社金矿的合法采矿权人为第三人，虽然第三人须设立分支机构方能对乐业县百社金矿进行开采，但原告未能提供证据证明其是第三人依法设立，专门对乐业县百社金矿进行开采的分支机构，也未能提供证据证明其取得了乐业县百社金矿的《采矿许可证》，同时也没有证据证明原告取得第三人授权，与第三人合作开采乐业县百社金矿，故原告诉称其隶属第三人，作为合作方，有权对百社金矿进行经营管理的理由没有事实依据，本院不予支持。被告认定原告未依法取得乐业县百社金矿《采矿许可证》，即在乐业县百社金矿进行开采，事实清楚，证据确凿。二、被告作出行政处罚行为的程序是否合法问题。被告根据第三人的举报，派出执法人员对乐业县百社金矿进行现场勘查，并开展调查取证，同时委托具有固体矿产勘查资质部门对涉案的矿区储量损失进行测量，在作出处罚决定前向原告送达了行政处罚告知书和行政处罚听证告知书，告知原告享有陈述、申辩和听证的权利，在查清事实，并举行听证后作出行政处罚决定书并送达原告。被告的执法程序合法。故对原告诉称被告违反法定程序的主张，本院不予采纳。据此判决：驳回原告乐业县百社金矿有限责任公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告乐业县百社金矿有限责任公司负担。一审判决后原告百社公司不服，在法定期间内提起上诉。
上诉人百社公司上诉称，一、一审判决书认定基本事实不清，对上诉人提供的多年来合作开发的证据不予调查、认定。但对合作开发的事实，证据证明，6年来被上诉人也一直认可，直至公司内部股东出现纠纷，股东之一黄培秀利用法定代表人的便利进行所谓“举报”，被上诉人利用公权力直接干预股东合作纠纷形成本案。二、一审判决证据不足，被上诉人作出行政处罚决定仅是依据第三人的举报，以及上诉人营业执照的经营范围与事实不符而已。三、被告作出行政处罚行为程序违法。综上所述，一审法院认定基本事实不清，对上诉人提供的多年合作开发的证据不予调查、认定；且对于上诉人所谓“非法盗采”的时间、地点、人物、“非法盗采”的数量、依据一定的剥采比及提取黄金后现场在何处均不明确，一审判决证据明显不足；被上诉人作出行政处罚决定仅是依据第三人的举报，且被上诉人作出行政处罚决定程序违法，特提起上诉，望法院判如所请。
被上诉人乐业县国土资源局答辩称，一、上诉人存在违法开矿的事实清楚，证据确凿。（一）第三人海秀公司是乐业县百社金矿的合法采矿权人2014年12月31日，广西壮族自治区国土资源厅根据第三人海秀公司的申请，向其颁发了《中华人民共和国采矿许可证》（证号：4500000410067），矿山名称为百色市乐业县百社金矿。第三人海秀公司是乐业县百社金矿的合法采矿权人的事实清楚。（二）上诉人与第三人海秀公司是两个相对独立的法人主体，上诉人未经许可无权开采乐业县百社金矿。（三）上诉人未经批准，违法开采乐业县百社金矿的事实清楚。答辩人接到举报后，乐业县人民政府组织答辩人、工商局、公安局、经贸局、法制办等部门及上诉人和第三人海秀公司召开了会议，听取了上诉人及第三人的意见。经过调查取证，查明上诉人存在违法开采矿产资源的行为并持续存在。据此对上诉人作出行政处罚决定，事实清楚、证据确凿。二、答辩人作出行政处罚的主体适格。三、答辩人作出的行政处罚决定证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，依法应予维持。四、上诉人的上诉缺乏事实和法律依据，其诉讼请求依法应予驳回。五、一审法院作出的（2015）右行初字第10号《行政判决书》认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，依法应予维持。
原审第三人海秀公司的诉讼意见是，一审法院作出的（2015）右行初字第10号《行政判决书》认定事实清楚，程序合法，适用法律和判决正确，上诉人的上诉缺乏事实和法律依据，其诉讼请求依法应予驳回。
经审查，本院确认一审判决确认的证据合法有效，可作为定案依据。据此，本院查明的事实与一审判决查明的事实一致。
本院认为，双方当事人争议焦点是，一、被上诉人乐业县国土局作出的乐国土资执罚字（2014）第111号《行政处罚决定书》的行政处罚行为是否合法，是否依法应予撤销；二、本案是否应当中止审理，待民事案件审理完毕后再继续审理本案。
一、关于被上诉人乐业县国土局作出的乐国土资执罚字（2014）第111号《行政处罚决定书》的行政处罚行为是否合法，是否依法应予撤销的问题。
根据《中华人民共和国矿产资源法》第三条第三款：“勘查、开采矿产资源，必须依法分别申请、经批准取得探矿权、采矿权，并办理登记”和《中华人民共和国矿产资源法实施细则》第五条第一款：“国家对矿产资源的勘查、开采实行许可证制度。勘查矿产资源，必须依法申请登记，领取勘查许可证，取得探矿权；开采矿产资源，必须依法申请登记，领取采矿许可证，取得采矿权。”的规定，我国对黄金矿实行保护性开采，黄金矿的勘查和开采，必须依法取得探矿权和采矿权，否则擅自开采都是违法的。2004年10月31日第三人海秀公司依法取得广西壮族自治区国土资源厅颁发的《采矿许可证》（证号：4500000410067），因此，第三人海秀公司是乐业县百社金矿的合法采矿权人。上诉人百社公司在未取得乐业县百社金矿采矿权，也没有证据证明原告取得第三人授权或与第三人合作开采乐业县百社金矿的情况下，擅自开采乐业县百社金矿是违法的。被上诉人国土局依法对上诉人作出乐国土资执罚字（2014）第111号《行政处罚决定书》是有事实依据的，另外，被上诉人国土局在作出处罚前向上诉人送达了行政处罚告知书和行政处罚听证告知书，告知原告享有陈述、申辩和听证的权利，在查清事实，并举行听证后作出行政处罚决定书并送达上诉人，被上诉人的执法程序符合法律规定。
二、关于本案是否应当中止审理，待民事案件审理完毕后再继续审理本案的问题。
上诉人提出应中止审理本案，待另一民事案件审结后才恢复审理。经查，本案是上诉人在没有取得黄金开采证的情况下，无证开采金矿，事实清楚，证据确凿，其行为违反了《中华人民共和国矿产资源法》的规定，被上诉人国土局依法对其进行行政处罚是符合法律规定的，依法没有必要等上诉人与原审第三的另一民事案件的审理结果为依据，因此，上诉人提出中止审理本案的主张没有事实和法律依据。
综上所述，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律和判决正确，应予维持。上诉人百社公司的上诉请求无事实和法律依据，本院不支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人百社公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗锡平
审 判 员 黄奇智
代理审判员 班百佐
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 黄喜迎