安徽省芜湖市鸠江区人民法院
＼ n 刑 事 判 决 书
＼n（2014）鸠刑一初字第00002号＼n公诉机关芜湖市鸠江区人民检察院＼n被告人胡某某，男，1973年3月3日出生，汉族，初中文化，系个人独资企业芜湖永邦机床总厂经营者，户籍地芜湖市鸠江区，住芜湖市鸠江区。因涉嫌犯行贿罪于2013年9月28日被芜湖市鸠江区人民检察院决定刑事拘留，次日由芜湖市公安局鸠江分局执行刑事拘留，同年10月15日经芜湖市人民检察院决定逮捕，次日由芜湖市公安局鸠江分局执行逮捕，同年10月29日变更为取保候审。＼n辩护人潘娟，安徽吉和律师事务所律师。＼n辩护人李飞虎，安徽吉和律师事务所律师。＼n芜湖市鸠江区人民检察院以芜鸠检刑诉（2013）245号起诉书指控被告人胡某某犯行贿罪，于2013年12月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年3月10日公开开庭进行了审理。芜湖市鸠江区人民检察院指派检察员李萍出庭支持公诉，被告人胡某某及其辩护人潘娟到庭参加诉讼。2014年3月14日、6月30日公诉机关以补充侦查为由，建议延期审理，2014年4月9日、7月23日分别建议恢复审理。现已审理终结。＼n芜湖市鸠江区人民检察院指控：被告人胡某某于2009年11月到2011年7月，在经营芜湖永邦机床总厂期间，为谋取不正当利益，以让芜湖双翼机电实业有限公司总经理孙某某（另案起诉）和市场部长张某某（另案起诉）投资作为掩饰，向以上二人行贿。被告人胡某某在自己出资3714384.72元购买全新设备而孙某某仅出资10万元，张某某未出资且二人均未参与企业任何经营管理活动的情况下，向孙某某和张某某二人行贿数额为芜湖永邦机床总厂2009年11月至2011年7月经营利润的30%，共计140万元（扣除孙某某出资的10万元，实际行贿130万元），其中张某某、孙某某各分得65万元。＼n具体情况如下：＼n在2009年的时候，美的空调公司将整个空调外机机壳的业务包给芜湖双翼机电实业有限公司来生产，芜湖双翼机电实业有限公司准备将一些小的空调外机机壳配件外包给别的企业去做。2009年下半年，芜湖永邦机床总厂的经营者被告人胡某某找到芜湖双翼机电实业有限公司市场部长张某某，表示希望芜湖永邦机床总厂能够做这项业务。被告人胡某某向张某某表示让其出资10万到20万元钱，就给其分永邦机床总厂经营所得利润的30%。后张某某向时任芜湖双翼机电实业有限公司总经理孙某某谈及此事并拉其入伙，孙某某答应后托张某某转交给胡某某10万元钱。此后，张某某将这10万元钱转交给胡某某，张某某本人没有出资，并和被告人胡某某约定由胡某某在给其分得“利润”时扣除10万元钱作为其出资。＼n芜湖永邦机床总厂于2009年11月份开始做芜湖双翼机电实业有限公司的美的空调配件外协业务，在此期间，孙某某和张某某二人将美的空调配件中数量大、利润高的业务分配给芜湖永邦机床总厂来做，并且在双翼机电无偿向芜湖永邦机床总厂提供制作配件所需要的钢板之后，没有将本应属于双翼机电的废料回收，也没有在给永邦机床总厂加工费中扣除。被告人胡某某在2009年11月至2011年7月经营芜湖永邦机床总厂期间，一共获利5599153.02元，被告人胡某某按月将利润的30%取整数万元后向张某某行贿，再由张某某将贿赂款的一部分分给孙某某。在此期间，胡某某向张某某和孙某某一共行贿了130万元钱（被告人胡某某实际付出140万元，扣除孙某某出资的10万元），其中张某某实际获得65万元，孙某某实际获得65万元。同时被告人胡某某在2009年11月到2013年元月由于将本该由双翼机电回收的加工废料据为己有，造成双翼机电损失了价值2710062.053元废料。＼n案发后，被告人胡某某退出非法利益2500000元。＼n公诉机关当庭出示并宣读现场被告人胡某某的户籍证明、芜湖永邦机床总厂的工商登记资料、芜湖双翼机电实业有限公司的工商登记材料、孙某某、张某某的主体身份材料、永邦机床总厂从2009年11月14日到2013年1月31日的收入支出明细表、芜湖永邦机床总厂盈利以及分配情况一览表、购买设备的发票、芜湖永邦机床总厂机器设备等投入一览表、芜湖双翼机电实业有限公司和永邦机床总厂的加工合作合同、芜湖双翼机电实业有限公司内部关于芜湖双翼机电实业有限公司和永邦机床总厂之间的加工合同审批表、芜湖双翼机电实业有限公司内部关于给永邦机床总厂的加工费价格的审批表、芜湖双翼机电实业有限公司给永邦机床总厂支付货款的货物付款申请单、芜湖双翼机电公司对外委托加工货款汇总表、双翼机电与永邦往来明细账、双翼机电和美的公司之间的往来账以及美的公司给双翼机电支付货款的发票、中国人民解放军5720厂关于芜湖双翼机电实业有限公司的芜湖双翼机电公司委托永邦公司加工件收益分析表、双翼机电委托芜湖永邦厂加工28项美的产品收益情况说明以及附件、扣押物品清单、行政事业单位资金往来结算票据、证人朱某某、王某某、戴某某、张某某、孙某某等人的证言、被告人供述与辩解等证据，并认为被告人胡某某为谋取不正当利益，多次给予国家工作人员贿赂，达130万元，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以行贿罪追究其刑事责任。＼n被告人胡某某辩解称：1、没有谋取不正当利益；2、是按照分红给张某某，他平时经常给我进行技术指导；3、废料本身是属于我的，不存在从加工费从扣除；4、没有向张某某、孙某某行贿130万元，这是正常分红；5、我交的250万元是我厂的正常利润。其辩护人提出的辩护意见是：一、对公诉机关的定性有异议：1、被告人胡某某没有谋取不正当利益；2、张某某和孙某某不是国家工作人员。二、对起诉书指控的犯罪事实有异议：本案事实是2009年时根据市场需要美的公司把空调外壳业务包给芜湖双翼机电实业有限公司，同时芜湖双翼机电实业有限公司把部分小的业务给芜湖永邦机床总厂，芜湖双翼机电实业有限公司收取适当管理费。张某某在技术上参与了芜湖永邦机床总厂的管理，胡某某根据和张某某的约定把利润的30%给两人是根据约定非行贿。三、关于非法利益问题：1、芜湖永邦机床总厂与芜湖双翼机电实业有限公司签订加工费有约定，如果芜湖双翼机电实业有限公司认为芜湖永邦机床总厂应该将废料返还给芜湖双翼机电实业有限公司，应该通过民事方式而不是本案处理的范畴；2、250万元不是非法利益。四、被告人胡某某认罪态度好，系初犯和偶犯，且没有实际损害芜湖双翼机电实业有限公司的利益。建议法庭对被告人胡某某定罪量刑时予以公正判决。并当庭提交：芜湖双翼机电实业有限公司工商注册信息，证明芜湖双翼机电实业有限公司在案发时是民营资本参股的企业，非国有独资企业，被告人胡某某不能作为行贿罪的主体。＼n经审理查明：在2009年的时候，美的空调公司将整个空调外机机壳的业务包给芜湖双翼机电实业有限公司来加工，芜湖双翼机电实业有限公司准备将一些小的空调外机机壳配件外包给别的企业去做。2009年下半年，芜湖永邦机床总厂的经营者被告人胡某某找到芜湖双翼机电实业有限公司市场部长张某某，表示希望芜湖永邦机床总厂能够做这项业务。被告人胡某某向张某某表示让其出资10万到20万元钱，就给其分芜湖永邦机床总厂经营所得利润的30%。后张某某向时任芜湖双翼机电实业有限公司总经理孙某某谈及此事并拉其入伙，孙某某答应后托张某某转交给胡某某10万元钱。此后，张某某将这10万元钱转交给胡某某，张某某本人没有出资，并和被告人胡某某约定由胡某某在给其分得“利润”时扣除10万元钱作为其出资。＼n芜湖永邦机床总厂于2009年11月份开始做芜湖双翼机电实业有限公司的美的空调配件外协业务，在此期间，孙某某和张某某二人将美的空调配件中数量大、利润高的业务分配给芜湖永邦机床总厂来加工。被告人胡某某在2009年11月至2011年7月经营芜湖永邦机床总厂期间，一共获利5599153.02元，被告人胡某某按月将利润的30%取整数万元后向张某某行贿，再由张某某将贿赂款的一部分分给孙某某。在此期间，胡某某向张某某和孙某某一共行贿了130万元钱（被告人胡某某实际付出140万元，扣除孙某某出资的10万元），其中张某某实际获得65万元，孙某某实际获得65万元。＼n另查明：芜湖双翼机电实业有限公司为芜湖天航科技（集团）股份有限公司（下称天航集团）子公司，天航集团隶属于国有企业中国人民解放军第五七二Ｏ工厂。＼n上述事实，有下列证据证实：＼n1、户籍信息，证明被告人胡某某身份事项。＼n2、芜湖永邦机床总厂的工商登记资料，证明芜湖永邦机床总厂是家庭独资企业。＼n3、芜湖永邦机床总厂2009年11月14日到2013年1月31日的收入支出明细表、芜湖永邦机床总厂盈利以及分配情况一览表，证明芜湖永邦机床总厂在2009年到-2013年利润情况。＼n4、芜湖永邦机床总厂购买设备的发票、芜湖永邦机床总厂机器设备等投入一览表，证明芜湖永邦机床总厂一共投入资金购买设备事实。＼n5、芜湖双翼机电实业有限公司和芜湖永邦机床总厂的加工合作合同，证明芜湖双翼机电实业有限公司和芜湖永邦机床总厂之间存在业务关系。同时在合同中第七条付款方式写明领取的材料费从加工费中扣除的事实。＼n6、芜湖双翼机电实业有限公司内部关于芜湖双翼机电实业有限公司和芜湖永邦机床总厂之间的加工合同审批表，证明加工合同签订是孙某某批准和签订的事实。＼n7、芜湖双翼机电实业有限公司内部关于给芜湖永邦机床总厂的加工费价格的审批表，证明价格是张某某审核后有孙某某批准同意。＼n8、芜湖双翼机电实业有限公司给芜湖永邦机床总厂支付货款的货物付款申请表，证明货款支付经过孙某某批准同意由其签字的。＼n9、芜湖双翼机电公司对外委托加工货款汇总表，证明在芜湖双翼机电实业有限公司外协企业中芜湖永邦机床总厂是承接总业务中最多的。＼n10、张某某、孙某某的供述，证明2009年11月份被告人胡某某找到张某某让其投资10万元，张某某找孙某某支付了10万元，并总计收到130万元的事实。＼n11、中国人民解放军第五七二Ｏ工厂企业基本注册信息查询单、芜湖天航科技（集团）股份有限公司、芜湖双翼机电实业有限公司企业法人营业执照、企业基本注册信息查询单、芜湖天航科技（集团）股份有限企业性质的说明，证明中国人民解放军第五七二Ｏ工厂、芜湖天航科技（集团）股份有限公司企业变更及其股东情况。＼n12、到案经过，证明被告人胡某某于2013年9月27日由检察机关通知到指定地点并将其带走询问的事实。＼n13、被告人胡某某的供述。＼n上述事实均经庭审举证、质证，来源合法，本院予以确认。＼n本院认为：解放军第5720工厂属国有企业，孙某某系该企业工作人员。天航集团由5720工厂原下设5个公司合并成立，双翼机电系天航集团独立投资的子公司。天航集团虽在成立之初和中途有过非国有资本加入（分别为2007年6月至2010年4月，2010年11月至2011年7月），但天航集团及其子公司负有管理职权的人员的任免实际都由5720工厂确认，所以孙某某、张某某的身份应当认定为国家工作人员，被告人胡某某为谋取不正当利益，多次给予张某某、孙某某贿赂款达130万元，情节特别严重，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控罪名成立。被告人胡某某为谋取更大的利益通过行贿的方式以得到空调配件中数量大、利润高的加工业务，同时通过行贿的手段抬高加工费，应认定为谋取不正当利益。被告人胡某某在接到电话通知后，能主动到案并如实交代犯罪事实，系自首，可减轻处罚。被告人胡某某在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚。被告人胡某某及其辩护人认为不构成行贿罪是分红的意见于法不符，不予采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一、二款、第三百九十条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：＼n被告人胡某某犯行贿罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年。＼n（缓刑考验期自判决确定之日起计算）＼n如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。＼n审判长吴牧原＼n人民陪审员王广珍＼n人民陪审员毕海霞＼n二〇一四年七月三十一日＼n书记员王澍＼n附：相关法律条文＼n第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。＼n在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。＼n因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。＼n第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。＼n行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。＼n第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。＼n被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。＼n犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。＼n第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：＼n（一）犯罪情节较轻；＼n（二）有悔罪表现；＼n（三）没有再犯罪的危险；＼n（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。＼n宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。＼n被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。＼n第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。＼n有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。＼n缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。