重庆市潼南区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)潼法民初字第03969号
原告周碧华，女，1949年11月29日出生，汉族，户籍地重庆市潼南区。
委托代理人张青平，男，1974年4月12日出生，汉族，住重庆市潼南区。系原告之子。
被告周汝秀，女，1958年6月2日出生，汉族，住重庆市潼南区。
被告张银，男，1982年10月19日出生，汉族，住重庆市潼南区。
二被告委托代理人董俊中，重庆俊中律师事务所律师。
原告周碧华诉被告周汝秀、张银健康权一案，本院受理后，依法由审判员ＸＸ担任审判长，与代理审判员胡锦超、人民陪审员龙伟组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告周碧华及其委托代理人张青平，被告周汝秀、张银及其委托代理人董俊中到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告周碧华诉称，2015年6月21日20时许，原告周碧华及其子张青平在水井湾副食店守门市，被告周汝秀在门市对面辱骂原告母子，张青平上前回应了一句，被告周汝秀就给其子张银打电话，十分钟后，张银到达门市对面辱骂原告母子，张青平与张银来到马路中间，张银用烟头打向原告母子，又出手打张青平，双方发生抓扯。此时，周碧华前来劝架，张银一脚踢向周碧华的腹部，致其猛然倒地，造成腰椎爆裂性骨折。周碧华于2015年6月22日上午在个体门诊进行治疗，同日下午到潼南区中医院检查治疗，6月28日转入潼南区人民医院继续治疗，于7月6日出院，前后共用去医疗费3万余元。事发后，经原、被告多次协商未果，为了维护原告的合法权利，请求法院判令被告周汝秀、张银共同赔偿原告周碧华医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等共计120747.94元。
被告周汝秀、张银辩称，被告周汝秀没有打电话叫被告张银来到现场，周汝秀没有实施对原告周碧华的伤害行为，周碧华要求周汝秀赔偿损失没有事实及法律依据；事发是因为周碧华无理辱骂周汝秀，被过路的张银看到并上前阻止，周碧华及其亲友多人殴打张银，张银出于正当防卫实施防卫行为，故不应承担损害赔偿责任；周碧华治疗所用进口骨水泥为高档医用材料，使用该材料明显超过实际需要，且周碧华的伤情属于陈旧性伤，不应当计算残疾赔偿金；此外，张银已经垫付了周碧华医疗费10900元。
经审理查明，2015年6月21日21时许，原告周碧华及其子张青平与被告周汝秀、张银母子因琐事发生纠纷，张银与张青平来到马路中间发生口角，张银先用烟头扔向张青平，并一脚踢向张青平，但踢到了周碧华，张银、张青平二人随即发生抓扯、扭打，周围围观群众随即上前劝阻，周碧华此时也上前追打张银，混乱中，张银一脚踢中周碧华腹部，致周碧华猛然倒地，周碧华随即被人扶起，其后张银、张青平也被周围群众拉开。
原告周碧华于2015年6月23日入重庆市潼南区中医院住院治疗，住院治疗5天，于2015年6月28日出院，出院诊断为：1、腰椎骨折（腰4）；2、老年性骨质疏松。出院医嘱为：续医。周碧华又于2015年6月28日入重庆市潼南区人民医院住院治疗，住院治疗8天，于2015年7月6日出院，出院诊断为：腰4椎体爆裂性骨折。出院医嘱为：1、门诊随访；2、休息治疗；3、术后两周据情拆除伤口缝线。潼南区人民医院休息证明注明：周碧华出院后需继续休息治疗叁月；伤后壹月需壹人护理（包括患者住院期间）。
在诉讼中，原告周碧华向本院申请对其伤残等级进行司法鉴定，经本院委托，重庆法正司法鉴定所于2015年11月17日出具了渝法正[2015]医鉴字第1779号司法鉴定意见书，认为：周碧华腰4椎体粉碎性骨折属IX（9）级伤残。周碧华因本次鉴定用去鉴定费900元。被告周汝秀、张银以重庆法正司法鉴定所缺乏鉴定资质，鉴定意见中存在多处笔误及矛盾为由，申请通知鉴定人出庭接受询问，重庆法正司法鉴定所分别以更正说明、答复函的方式对被告方提出的相关问题进行了书面答复，其后本院分别于2016年4月15日、4月20日两次告知被告方，若对鉴定机构书面答复不服，应当于2015年4月29日前向本院提交通知鉴定人出庭申请书，逾期视为不申请，但至期限届满时，被告方未向本院提交相关申请书。
此外，被告张银向本院申请对原告周碧华治疗过程中使用进口骨水泥的合理性进行司法鉴定，经本院委托，重庆市正鼎司法鉴定所于2016年3月22日出具了重正司鉴所[2016]临鉴字第46号司法鉴定意见书，认为：周碧华2015年6月23日至2015年7月6日在潼南区中医院及潼南区人民医院的用药及治疗费属与本次腰椎骨折相关的合理用药、治疗支出。张银因本次鉴定用去鉴定费2000元。被告方对该鉴定意见提出了异议，在庭审中口头提出需要由鉴定机构给予书面答复或者出庭接受询问，本院于2016年4月20日告知被告方，若需鉴定机构书面答复或者通知鉴定人出庭接受询问，应当于2016年4月29日前向本院提交相应申请书，逾期视为不申请，但至期限届满时，被告方未向本院提交相关申请书。
另查明，原告周碧华系农村户籍，于损害发生前已在城镇连续居住一年以上。在本案法庭辩论终结前，被告张银向周碧华垫付了医疗费10900元。
上述事实，有报警记录、监控视频，重庆市潼南区中医院住院病历资料、重庆市潼南区人民医院住院病历资料、休息证明、医药费专用收据，重庆法正司法鉴定所渝法正[2015]医鉴字第1779号司法鉴定意见书、更正说明、答复函、重庆市正鼎司法鉴定所重正司鉴所[2016]临鉴字第46号鉴定意见书、鉴定费发票，谈话笔录，常住人口登记卡、村委会、居委会证明以及当事人陈述等证据在案为凭，并经庭审质证和审查，可以认定。
本院认为，公民的健康权受法律保护。因过错侵害他人健康权的，被侵权人有权请求侵权行为人承担赔偿损失的侵权责任，如被侵权人自身对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权行为人的责任。在本案中，原告周碧华及其子张青平与被告周汝秀、张银母子因琐事发生纠纷，张银与张青平正面对峙并发生口角，张银先用烟头扔向张青平，并先踢打张青平导致矛盾激化，二人随即发生抓扯、扭打，周碧华也上前追打张银，混乱中张银一脚踢中周碧华腹部致其猛然倒地，直接造成了周碧华受伤，因此，张银应当对周碧华的损害后果承担主要责任，本院确定张银对周碧华的人身损害承担70%的赔偿责任，由于周碧华主动上前追打张银，其自身对损害结果的产生也存在一定过错，剩余30%的责任由周碧华自行负担。
关于原告周碧华要求被告周汝秀承担相应赔偿责任的主张，经查，原告没有证据证明被告张银的侵害行为是由周汝秀指使，且没有证据证明周汝秀实施了伤害周碧华的行为，故对于原告要求周汝秀承担赔偿责任的请求，本院不予支持；关于被告张银提出，其行为属于正当防卫，不应承担赔偿责任的主张，经查，在张银与张青平发生口角的过程中，张银率先动手，导致矛盾激化，二人相互抓扯、扭打，周碧华也上前追打张银，混乱中张银踢中周碧华造成损害，张银的行为不符合正当防卫的情形，故对此辩解意见，本院不予采纳；关于被告方提出周碧华的伤情为陈旧性伤，不应当计算残疾赔偿金的主张，经查，被告方未提供证据证明周碧华的损伤为陈旧性伤，故对被告方的辩解意见，本院不予采纳。
关于原告周碧华因被告张银侵权行为造成的人身损失，本院确定如下：
1.医疗费34801.44元，有重庆市潼南区中医院、潼南区人民医院医药费票据予以证明，可以认定；关于被告方提出原告周碧华在治疗过程中使用的进口骨水泥明显超过实际治疗需要，对使用该医用材料的费用不予认可的主张，经查，根据重庆市正鼎司法鉴定所司法鉴定意见书认为，周碧华前后两次住院的用药及治疗费用均属合理，被告方虽然对该鉴定意见提出了异议，但未提供证据证明该鉴定意见存在明显错误，也未提供其他证据证明周碧华治疗过程中使用该医用材料存在明显不合理，故对被告方的辩解意见，本院不予采纳；
2.住院伙食补助费390元（30元/天×13天），原告前后住院共计13天，双方对30元/天的费用标准无异议，本院予以确认；
3.护理费2400元（80元/天×30天），原告前后住院共计13天，主张80元/天的护理费标准，根据重庆市潼南区人民医院休息证明证实，原告受伤后一月需一人护理，包括住院期间，本院据此予以认定；
4.交通费200元，原告主张500元，但并未举示证据予以证明，结合原告伤情及住院情况，酌定；
5.残疾赔偿金75441元（25147元/年×15年×20%），原告系农村户籍，经评定为9级伤残，评残时年满65周岁，于损害发生前在城镇连续居住一年以上，本院对原告关于按城镇居民标准计算本项损失的主张予以支持，据此予以认定；
6.鉴定费900元，有鉴定费收据予以证实，可以认定；
以上各项人身损失共计114132.44元。
关于原告周碧华主张的精神损害赔偿，本院综合周碧华的伤残程度、过错程度等因素，确定由侵权人一方应当承担的精神损害赔偿的具体数额为4000元。
综上，被告张银应在本案中赔偿原告周碧华全部人身损失的70%，即79892元，以及精神损害抚慰金4000元，共计83892元，扣除在法庭辩论终结前已经赔偿的10900元，张银尚应负担72992元，其余损失由周碧华自行负担。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第十九条、第二十一条至第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定,判决如下：
一、被告张银于本判决生效之日起10日内赔偿原告周碧华医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等损失共计72992元；
二、驳回原告周碧华对被告周汝秀的诉讼请求；
三、驳回原告周碧华的其他诉讼请求。
案件受理费990元，由原告周碧华负担297元，被告周汝秀负担693元。被告张银在本次诉讼中产生的鉴定费2000元，由其自行负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院，并向该院预交上诉案件受理费。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 孙 健
代理审判员 胡锦超
人民陪审员 龙 伟
二〇一六年六月三日
书 记 员 李圣丹