重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝05民终1081号
上诉人（原审被告）九龙坡区金发不锈钢经营部，经营场所重庆市九龙坡区九龙园区火炬大道8号绿云石都C区10幢一楼6-7、17-18、28-29号。
经营者何国林。
委托代理人刘洋。
被上诉人（原审原告）任洪。
委托代理人张建军，重庆合融律师事务所律师。
委托代理人徐进松，重庆合融律师事务所律师。
上诉人九龙坡区金发不锈钢经营部（以下简称“金发不锈钢经营部”）因与被上诉人任洪劳动争议纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院（2015）九法民初字第09808号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，金发不锈钢经营部未为任洪办理工伤保险。2013年12月20日，任洪在较场口得意世界1号酒吧施工现场工作时受伤，后经重庆长城医院治疗，诊断为：右手掌血管、神经肌腱断裂：1.桡动脉浅支及掌浅弓断裂；2.拇指双侧指动脉及1-3指总动脉断裂；3.正中神经及第1、2、3、4指总神经断裂；4.拇短屈肌、展肌及拇指对掌肌断裂；5.食、中指屈指深、浅肌腱断裂；6.环指浅屈肌腱断裂。住院治疗17天，于2014年1月6日出院。出院医嘱载明：术后三周拔出拇指克氏针，在医生指导下进行屈伸功能锻炼；术后三月复查，根据情况决定是否进行拇指对掌功能重建及1-3指屈指肌腱松解术。
2014年7月23日，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定任洪受伤为工伤。2014年8月4日，任洪申请劳动能力鉴定，支付鉴定检查费995.3元。2014年9月20日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，认定金发不锈钢经营部伤情为伤残九级，无护理依赖。2014年11月21日，任洪以金发不锈钢经营部为被申请人，向重庆市九龙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除双方劳动关系，并要求金发不锈钢经营部支付工伤保险待遇。2015年5月8日，该委作出渝九劳人仲案字（2014）第2039号仲裁裁决书，裁决金发不锈钢经营部支付任洪一次性伤残就业补助金38268元、停工留薪期工资45396元、一次性工伤医疗补助金17008元、一次性伤残补助金34047元、鉴定检查费995.8元、住院伙食补助费136元、住院护理费1360元、交通费300元、医疗费51015.55元，并驳回任洪的其他仲裁请求。裁决后，任洪、金发不锈钢经营部双方均不服，均向一审法院提起诉讼。一审法院将金发不锈钢经营部起诉任洪的（2015）九法民初字第09722号案并入本案一并审理。
2014年11月21日，金发不锈钢经营部因不服重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局作出的认定工伤决定书向重庆市九龙坡区人民法院提起行政诉讼，请求撤销重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局作出的九人社伤险决字[2014]149194号认定工伤决定书。重庆市九龙坡区人民法院经审理查明：九龙坡区金发不锈钢经营部以包工包料方式承包了重庆市渝中区较场口得意世界1号酒吧的不锈钢安装工程。2013年11月30日，刘海燕代表九龙坡区金发不锈钢经营部（甲方）与任洪（乙方）签订了承包合同，约定甲方将承接的不锈钢安装工程的安装制作部分按清工的形式承包给乙方，乙方必须服从甲方的统一指挥、调配、指导及管理。重庆市九龙坡区人民法院认为，任洪受伤应当认定为工伤，遂驳回金发不锈钢经营部的诉请。金发不锈钢经营部不服，向重庆市第五中级人民法院提起上诉。重庆市第五中级人民法院对一审法院依据证据认定的事实予以确认，并认为金发不锈钢经营部将承包业务转包给不具有用工主体资格的自然人任洪，任洪虽作为承包业务的自然人，但仍从事了承包业务的劳动工作，其因工受伤，金发不锈钢经营部为承担工伤保险责任的单位，遂判决驳回上诉，维持原判。
一审庭审中，任洪举示了重庆长城医院有限责任公司医疗费发票2张、住院医疗项目明细（附件）、重庆长城医院出院费用汇总单，拟证明任洪住院期间产生医疗费共50970.55元。任洪还举示重庆福尔泰矫形康复器材有限公司出具的收据1张、重庆长城医院门诊医药费收据2张，拟证明任洪购买手功能综合训练器支付2000元，出院后复诊拔出拇指克氏针支付医疗费共计45元。金发不锈钢经营部对重庆福尔泰矫形康复器材有限公司出具的收据1张真实性不予认可，金发不锈钢经营部提出任洪仲裁时并未出示，并认为是事后伪造。金发不锈钢经营部对重庆长城医院有限责任公司医疗费发票2张、住院医疗项目明细（附件）、重庆长城医院出院费用汇总单、重庆长城医院门诊医药费收据2张真实性无异议，但金发不锈钢经营部认为上述证据只能证明发生了医疗费51015.55元，并不能证明全部是由任洪支付。金发不锈钢经营部陈述，任洪受伤后，金发不锈钢经营部向医院垫付了医疗费10000元。任洪认可金发不锈钢经营部向医院支付了10000元，但任洪陈述，在支付该款时双方均同意医疗费发票由任洪持有，金发不锈钢经营部在任洪、金发不锈钢经营部双方未结算的工资中再扣除该10000元，且在结算双方款项时实际也扣除了10000元。金发不锈钢经营部则称，双方并未约定要在任洪的工程款中扣除10000元，且在双方结算工程款时也没有扣除该10000元。
一审另查明，2014年4月24日，重庆合融律师事务所委托重庆市明正司法鉴定所对任洪的伤残等级及后续医疗费进行鉴定，产生鉴定费1400元。2014年5月5日，该所出具的明正司法鉴定所[2014]伤鉴字第0173号司法鉴定意见书认为，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》GB18667-2002第4.9.9a)之规定，任洪属于Ⅸ（9）级伤残；需择期行右手肌腱松解术治疗，需费用约10000元。任洪陈述，本次鉴定共涉及两项内容，后续医疗费只是其中一项，故任洪只主张700元鉴定费。金发不锈钢经营部对该次鉴定不予认可，认为不应支付鉴定费。金发不锈钢经营部还提出，工伤保险条例并无关于后续医疗费的规定，金发不锈钢经营部不应支付。
任洪一审诉称，任洪于2013年8月到金发不锈钢经营部处上班，受伤前月平均工资为9000元。2013年12月20日上午8点，任洪在上班时受伤，经重庆长城医院治疗，诊断为：右手掌血管、神经肌腱断裂：1.桡动脉浅支及掌浅弓断裂；2.拇指双侧指动脉及1-3指总动脉断裂；3.正中神经及第1.2.3.4指总神经断裂；4.指短屈肌、展肌及拇指对掌肌断裂；5.食、中指屈指深、浅肌腱断裂；6.环指浅屈肌腱断裂。后任洪受伤被认定为工伤，伤残等级为九级。任洪现诉至法院，请求：1、判决任洪、金发不锈钢经营部双方劳动关系于2015年5月8日解除。2、判决金发不锈钢经营部向任洪支付一次性伤残补助金81000元、一次性工伤医疗补助金18952元、一次性伤残就业补助金42642元、停工留薪期工资108000元、住院伙食补助费136元、护理费1360元、交通费500元、鉴定及检查费1695.3元、医疗费53015.5元、后续医疗费10000元。3、本案诉讼费由金发不锈钢经营部承担。
九龙坡区金发不锈钢经营部一审辩称，任洪、金发不锈钢经营部之间不存在劳动关系，已经由生效判决所确认。金发不锈钢经营部不应支付任洪工伤保险待遇。任洪受伤是因与工地其他人员打架，并非因工作原因所致，不应认定为工伤。任洪受伤后，金发不锈钢经营部为任洪垫付了医疗费10000元。任洪伤情应享受的停工留薪期应为4个月。关于医疗费，劳动者能享受的待遇应是医保基金支付范围之内的，并非医疗费缴费收据所载的全部费用，在认定劳动者医保待遇时，不应将损失扩大到医保基金支付的范围之外。金发不锈钢经营部不服仲裁裁决，也向一审法院提起诉讼，请求：1、判决金发不锈钢经营部不支付任洪一次性伤残就业补助金38268元、停工留薪期工资45396元、一次性工伤医疗补助金17008、一次性伤残补助金34047元、鉴定及检查费995.8元、住院伙食补助费136元、住院护理费1360元、交通费300元、医疗费51015.55元。2、任洪承担本案诉讼费。
一审法院认为，关于劳动关系，金发不锈钢经营部承包重庆市渝中区较场口得意世界1号酒吧的不锈钢安装工程后，又将该工程的安装制作部分承包给任洪，并签订了承包合同，故任洪、金发不锈钢经营部双方不存在劳动关系，任洪要求判决解除双方劳动关系，没有事实依据，一审法院不予支持。虽任洪、金发不锈钢经营部双方不存在劳动关系，但金发不锈钢经营部将承包业务转包给不具备用工主体资格的任洪，任洪在工作中受伤的，金发不锈钢经营部应当承担用工主体责任，应当承担工伤保险待遇的支付责任。生效判决也已经确认金发不锈钢经营部应当承担任洪的工伤保险责任，金发不锈钢经营部现又诉称要求不支付，没有法律依据，一审法院不予支持。金发不锈钢经营部未为任洪办理工伤保险，依法应当承担全部工伤保险待遇的支付责任。关于任洪的本人工资，因任洪、金发不锈钢经营部并不存在劳关系，且双方均未提供本人工资的证据，故一审法院按任洪工作当年度重庆市在职职工平均工资4251.25元/月予以确认。对任洪诉请的工伤保险待遇，一审法院依法作如下认定：
1.一次性伤残就业补助金，以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按九级9个月计发。但因任洪、金发不锈钢经营部双方不存在劳动关系，一审法院酌情以鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数。一次性伤残就业补助金为38261.25元（4251.25元/月×9个月）。
2.停工留薪期工资，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第五条以及停工留薪期分类目录S64.1的规定，再结合任洪的受伤部位，停工留薪期应按12个月确认。但在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴。因此，任洪的停工留薪期待遇应从2013年12月20日起计算至2014年8月3日止，共为31517.89元（4251.25元/月÷21.75天×8天+4251.25元/月×7个月+4251.25元/月÷21.75天×1天）。
3.一次性工伤医疗补助金，酌情以鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按九级4个月计发，为17005元（4251.25元/月×4个月）。
4.一次性伤残补助金，九级伤残为9个月本人工资，为38261.25元（4251.25元/月×9个月）。
5.住院伙食补助费，任洪受伤后住院治疗17天，住院伙食补助费为136元（8元/天×17天）。
6.住院护理费，任洪住院期间，金发不锈钢经营部未派人护理，应支付住院护理费。住院护理费按80元/天的标准予以确认，为1360元（80元/天×17天）。
7.交通费，一审法院酌情支持300元。
8.医疗费，对于任洪在重庆长城医院住院的费用50970.55元，因双方均确认金发不锈钢经营部向医院支付了10000元，故金发不锈钢经营部还需支付40970.55元。至于双方在结算承包费时是否扣除了10000元，属于双方基于承包合同发生的承包款争议，与本案不是同一法律关系，双方可另案解决。对于2014年1月20日产生的门诊医疗费45元，任洪陈述是术后三周拔出拇指克氏针所产生的，与病历中载明的医嘱能够相互印证，一审法院予以确认，金发不锈钢经营部应当予以支付。对于任洪诉称购买手功能综合训练器产生的2000元，因购买手功能综合训练器没有经劳动能力鉴定委员会确认，且任洪未出示有效发票，而只是提供收据一份，一审法院无法确认其真实性，故一审法院不予采信。因此，对于该2000元，一审法院不予支持。
9.后续医疗费，由于任洪出院医嘱载明术后三月复查，根据情况决定是否行拇指对掌功能重建及1-3指屈指肌腱松解术。截止目前，距任洪出院已经超过三个月，任洪并未实际行肌腱松解术，也未提供其他证据证明必然要进行肌腱松解术，是否产生该费用，目前尚不能确定。因此，对任洪诉请的后续医疗费，一审法院不予支持。任洪自行委托进行后续医疗费鉴定，产生的鉴定费一审法院也不予支持。
10.鉴定检查费，任洪进行劳动能力产生的鉴定费及检查费共计995.3元，有鉴定及检查费票据为凭，一审法院予以确认。
以上工伤保险待遇共计168852.24元。
综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款之规定，判决如下：一、九龙坡区金发不锈钢经营部给付任洪一次性伤残就业补助金38261.25元、停工留薪期工资31517.89元、一次性工伤医疗补助金17005元、一次性伤残补助金38261.25元、住院伙食补助费136元、住院护理费1360元、交通费300元、医疗费41015.55元、鉴定检查费995.3元。以上共计168852.24元，限九龙坡区金发不锈钢经营部于判决生效之日起十日内一次性给付任洪。二、驳回任洪的其他诉讼请求。三、驳回九龙坡区金发不锈钢经营部的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，一审法院予以免收。
九龙坡区金发不锈钢经营部不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判。主要事实和理由：上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，判令上诉人支付任何工伤保险待遇错误。被上诉人因与他人打架导致受伤，非因工作原因，不应认定为工伤。
任洪答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。
本院认为，任洪的工伤认定决定书已经发生法律效力，故金发不锈钢经营部上诉称任洪不应认定为工伤的理由，本院不予采纳。本案中，虽然任洪、金发不锈钢经营部双方不存在劳动关系，但金发不锈钢经营部将承包业务转包给不具备用工主体资格的任洪，任洪在工作中受伤的，金发不锈钢经营部应当承担用工主体责任，应当承担工伤保险待遇的支付责任。生效判决也确认金发不锈钢经营部应当承担任洪的工伤保险责任。金发不锈钢经营部上诉称，其与任洪之间不存在劳动关系，不应支付工伤保险待遇的理由不能成立。
综上所述，九龙坡区金发不锈钢经营部的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩 艳
代理审判员 周媛媛
代理审判员 胡 俊
二〇一六年四月二十日
书 记 员 黄晚秋