贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)黔05民终585号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司，住所地：贵州省赫章县城关镇前河路，组织机构代码：21563004-2。
法定代表人：尤娜，该公司经理。
被上诉人（原审原告）原告：王练，女，1998年9月11日出生，汉族，住贵州省赫章县。
法定代理人：魏某，女，1973年10月28日出生，汉族，住贵州省赫章县，系原告母亲。
被上诉人（原审被告）：李茂，男，1993年3月28日出生，汉族，住贵州省赫章县。
被上诉人（原审被告）：金光伟，男，1988年4月19日出生，汉族，住贵州省赫章县。
被上诉人（原审被告）：贵州毕节鑫鹏汽车运输有限公司。
法定代表人：杜良鸿，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司，住所地：贵州省毕节市七星关区麻园路，统一社会信用代码：91520502915490773K。
法定代表人：龙洋，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司（以下简称中财保赫章支公司）与被上诉人王练、李茂、金光伟、贵州毕节鑫鹏汽车运输有限公司（以下简称鑫鹏公司）、中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司（以下简称中财保七星关支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，中财保赫章支公司不服赫章县人民法院于2016年12月16日作出的（2016）黔0527民初1003号民事判决，向本院提出上诉，本院于2017年2月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审原告诉称:1.请求被告赔偿原告医疗费20361.80元；护理费11853.9元（农林牧渔业工资48077元/年÷365天×90天）；误工费26473.71元（农林牧渔业工资48077元/年÷365天×201天，计算至定残日前一天）；住院伙食补助费1600元（16天×100元/天）;营养费2700元（90天×30元/天）；残疾赔偿金17728.48元（2015年农村居民人均纯收入7386.87元/年×20年×12%）；后续治疗费10000元；交通费720元；鉴定费1900元；精神损害抚慰金3000元，合计90337.89元。2.本案诉讼费用由被告承担。以上系原告于2016年8月21日申请变更后的诉讼请求。事实和理由：2015年12月25日04时20分，原告乘坐被告李茂驾驶的贵Ｆ×××××号小型轿车由赫章白果镇街上往赫章白果镇河口方向行驶。该车行至煤兴线51公里+100米路段时，因被告李茂操作不当撞上路旁停驶的贵Ｆ×××××号重型自卸货车发生交通事故。经赫章县公安局交警大队2016年1月14日作出的黔公交认字［2015］第00096号道路交通事故认定书认定，李茂承担此次事故的主要责任，金光伟承担此次事故的次要责任，文伟、杨倩、王练、王甜、孙志虎及赵月无责任。原告受伤后当天入住赫章县人民医院住院治疗16天，被诊断为：1.颌面部裂伤；2.右肱骨骨折。被告李茂和被告金光伟驾驶的车辆均购买有保险。鉴定后，原告的颌面部裂伤和右肱骨骨折均构成十级伤残，后期医疗费为8000-10000元之间，护理期和营养期均为90日。根据法律规定，特诉至贵院，请法院公平裁判，维护原告的合法权益。
原审查明：2015年12月25日，被告李茂驾驶贵Ｆ×××××号小型轿车由赫章白果镇街上往赫章白果镇河口村方向行驶，当日04时20分许，该车行驶至煤兴线51公里+100米（白果镇玉锦小区）路段时，因操作不当撞上被告金光伟驾驶停在路旁的贵Ｆ×××××号重型自卸货车，造成贵Ｆ×××××号小型轿车驾驶人李茂和乘车人文伟、杨倩、王练、王甜、孙志虎受伤及贵Ｆ×××××号小型轿车受损的交通事故。经赫章县公安局交通警察大队黔公交认字［2015］第00096号道路交通事故认定书认定，李茂承担此次事故的主要责任，金光伟承担次要责任，文伟、杨倩、王练、王甜、孙志虎及赵月无责任。事发当日原告王练被送往赫章县人民医院救治，共住院治疗16天，其伤情被诊断为：1.颌面部裂伤；2.右肱骨骨折。在赫章县人民医院支付了医疗费20321元。本案审理过程中，原告王练申请对其伤残程度、后期医疗费、护理期及营养期进行鉴定，经本院委托贵州警官职业学院司法鉴定中心鉴定，原告王练因交通事故致颌面部裂伤构成十级伤残、因交通事故致右肱骨骨折构成十级伤残，原告王练后期进行右肱骨钢板、螺钉内固定物取出所需费用为8000元至10000元之间，原告王练所受损伤的护理期限为90日、营养期为90日，原告王练因鉴定支付了鉴定费1900元。被告金光伟系被告贵州毕节鑫鹏汽车运输有限公司的员工（驾驶员）。
另查明，被告李茂驾驶的贵Ｆ×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司投保有机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”，保险期间自2015年6月15日起至2016年6月14日止）及机动车损失保险、第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”），车上人员责任险（乘客，20000元/座*4座）等保险，商业险的保险期间自2015年6月16日起至2016年6月15日止。被告金光伟驾驶的贵Ｆ×××××号重型自卸货车在中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司投保有交强险和商业三者险（1000000元），机动车第三者责任强制保险的保险期间自2015年9月16日起至2016年9月15日止，第三者责任商业保险的保险期间自2015年9月21日起至2016年9月20日止。事故发生在保险期间内。本次事故中受伤的王甜也起诉要求赔偿，案号为（2016）黔0527民初923号，其损失共计113349.52元（包含鉴定费1800元）。
原审认为：机动车发生交通事故造成损害的，由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由承保其他商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿，还不足的，依法由侵权人予以赔偿。原告王练的损失为：1、医疗费，原告主张20361.80元，根据其提供的有效票据，该项应为20321元，超出部分不予支持；2、护理费，原告主张11853.9元（农林牧渔业工资48077元/年÷365天×90天），原告的护理期经鉴定为90天，应按上一年度即2015年度居民服务、修理和其他服务业平均工资每年35528元计算，即护理费应为35528元∕年÷365天×90天=8760.33元，超出部分本院不予支持；3、误工费，原告主张26473.71元（农林牧渔业工资48077元/年÷365天×201天，计算至定残日前一天），但原告系未成年人，其提供的证据不足证明其误工时间和收入状况，故对原告的该项主张，本院不予支持；4、住院伙食补助费，原告主张1600元，其共住院治疗16天，每天按100元计算，符合法律规定，本院予以支持；5、营养费，原告主张2700元，原告的营养期经鉴定为90天，本院酌定每天按30元计算，为2700元，本院予以支持；6、残疾赔偿金，原告主张17728.48元（2015年农村居民人均纯收入7386.87元/年×20年×12%），原告按农村居民人均纯收入标准计算，符合法律规定，但原告为两个十级伤残，赔偿系数应按11%计算，该项应为7386.87元/年×20年×11%=16251.11元；7、后续治疗费，原告主张10000元，鉴定意见显示为8000元至10000元之间，本院酌定支持9000元，超出部分本院不予支持；8、交通费，原告主张720元，但原告提交的证据不能证明其支付了交通费的事实，故对该项主张本院不予支持；9、精神损害抚慰金，原告主张3000元，根据原告的伤残情况，本院予以支持，该项为3000元。原告王练的损失共计61632.44元。因原告王练乘坐被告李茂驾驶的贵Ｆ×××××号小型轿车撞上被告金光伟驾驶的贵Ｆ×××××号重型自卸货车而受伤，被告李茂驾驶的贵Ｆ×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司投保有交强险和机动车损失保险、商业三者险、车上人员责任险（乘客，20000元/座*4座）等商业保险，被告金光伟驾驶的贵Ｆ×××××号重型自卸货车在中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司投保有交强险和商业三者险，李茂承担此次事故的主要责任，金光伟承担次要责任，根据法律规定和保险合同约定，本次事故责任比例应为被告李茂承担70%、被告金光伟承担30%，原告王练的损失首先应由被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司在交强险和商业三者险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由其他商业险和侵权人赔偿，且交强险应不分项赔偿。被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司称原告王练的医疗费应扣减百分之二十的非医保用药，但其没有提交充分的证据证明原告治疗过程中所使用的非医保用药不属于原告治疗必须使用的药品，故对被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司的该答辩理由，本院不予采纳。另，此次事故共造成李茂、文伟、杨倩、王练、王甜及孙志虎六人受伤，起诉请求赔偿的有三人，其中王练和王甜向本院起诉，杨倩向毕节市七星关区人民法院起诉，杨倩的伤情较重，为公平起见，被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司的交强险应酌情分摊，由杨倩占被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司交强险责任限额的百分之五十、由王练和王甜共占被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司交强险责任限额的百分之五十（王练和王甜各占百分之二十五）。即原告王练的损失首先由被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司在交强险责任限额范围内赔偿30500元，剩余31132.44元由被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司在商业三者险责任限额范围内根据事故责任比例赔偿9339.73元（31132.44×30%）；剩余21792.71元（31132.44×70%），因李茂驾驶的贵Ｆ×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司投保有车上人员责任险（乘客，20000元/座*4座），故由被告中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司赔偿20000元，剩余的1792.71元由被告李茂赔偿。属于被告金光伟的责任部分，因被告金光伟系被告贵州毕节鑫鹏汽车运输有限公司的员工，事发时金光伟系履行职务，故应由被告贵州毕节鑫鹏汽车运输有限公司承担。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二、第二十三条、第二十四、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、第一百一十五条之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司七星关支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告王练医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费30500元，在第三者责任商业保险范围内赔偿原告王练医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费9339.732元，合计39839.73元。二、由被告中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司于本判决生效之日起十日内在车上人员责任险范围内赔偿原告王练医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费20000元。三、由被告李茂于本判决生效之日起十日内赔偿原告王练医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费1792.71元。四、驳回原告王练的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元，鉴定费1900元，合计2050元，由被告李茂负担1435元，由被告贵州毕节鑫鹏汽车运输有限公司负担615元。
中财保赫章支公司不服上述判决，向本院提出上诉，请求撤销原判决，改判上诉人不承担责任。上诉理由：事故发生时，贵Ｆ×××××号车驾驶员李茂属酒驾，根据保险合同约定，上诉人不应承担赔偿责任。一审法院判决上诉人在商业险车上人员责任险限额内全额赔偿，属认定错误，适法错误，应予纠正。原审判决对无证驾驶行为不但不予打击和否定，反而借故“保障弱势被害人”为名，变相放纵对交通违法行为的打击与制裁，从而加大交通秩序治理成本，更有悖于法律的教育和评价功能。
被上诉人王练答辩称：一审判决认定事实清楚、程序合法，适用法律正确，请求上级法院判决驳回上诉人请求，维持原判决。
经二审审理查明，原判查明事实无误，本院依法予以确认。
二审争议的焦点：上诉人中财保赫章支公司是否应承担保险理赔责任
本院认为：根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，车上人员责任险是赔偿车辆因交通事故造成车内人员的伤亡的保险，本案中，被上诉人王练乘坐被上诉人李茂驾驶的贵Ｆ×××××号小型轿车撞上被告金光伟驾驶的贵Ｆ×××××号重型自卸货车而受伤，该交通事故经交警部门认定李茂承担此次事故的主要责任，金光伟承担次要责任，乘客王练等人无责，各方当事人对该事故责任认定均未提出异议，故李茂对王练的人身损害存在过错，李茂驾驶的贵Ｆ×××××号车在上诉人中财保赫章支公司处投保车上人员责任险，保险公司在车上人员责任保险限额范围内依法应予以赔偿。上诉人上诉称贵Ｆ×××××号车驾驶人李茂酒驾违反保险合同约定，但其在一、二审未举证证明李茂酒驾事实，也未提供证据证明其对该免责条款已经向投保人进行了明确告知和提示，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”之规定，该条款对投保人不产生效力。故对上诉人上诉称其不应当承担理赔责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的诉称无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300.00元，由中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 可
审 判 员 陈红梅
审 判 员 黄塑希
二〇一七年四月十七日
法官助理 詹 淼
书 记 员 董彬焓