陕西省府谷县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)陕0822刑初288号
公诉机关府谷县人民检察院。
被告人高某，男，汉族，初中文化，陕西省府谷县人。2016年05月11日因犯贪污罪被府谷县公安局刑事拘留，2016年05月17日被府谷县人民检察院取保候审，2016年09月29日被本院取保候审。
府谷县人民检察院以府检诉刑诉（2016）235号起诉书指控被告人高某犯贪污罪，于2016年09月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。府谷县人民检察院检察员郭少林出庭支持公诉，被告人高某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
府谷县人民检察院指控，2009年9月为贯彻中、省、市家电下乡的精神。被告人高某在其经营府谷县海鑫电器服务中心与府谷县财政局、府谷县商贸办签订了《府谷县家电下乡销售网点代理审核并垫付补贴资金协议书》，委托其代为审核、办理家电下乡补贴资金事项。被告人高某利用其受委托的职务便利，在向府谷县庙沟门镇财政所报销家电下乡垫付补贴款时，虚报销售记录，伪造补贴登记表，共套取国家家电下乡补贴款84983.21元据为已有。案发后该款已全部退还。
公诉机关一并提交了庙沟门镇家电下乡补贴花名表、被告人高某套取补贴的销售汇总表、徐某某、刘某某、苏某华等人的证言、庙沟门镇乡财政所支付凭证、国家家电下乡政策的相关文件、府谷县财政局、府谷县商贸办与高某签订的《府谷县家电下乡销售网点代理审核并垫付补贴资金协议书》以及被告人高某的供述与辩解等证据予以证实。请求依法予以惩处，并建议对被告人高某犯贪污贿罪判处六个月以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。
被告人高某当庭认罪且对上述指控的犯罪事实均无异议。
经审理查明，被告人高某系府谷县海鑫电器服务中心个体经营者。2009年起，家电下乡政策实施期间，该专营店取得销售海信电器、长虹电视家电下乡补贴产品销售资格。2009年09月直至案发，被告人高某和府谷县商贸办公室、府谷县财政局签订《府谷县家电下乡销售网点代理审核并垫付补贴资金协议书》，协议约定，府谷县商贸办公室、府谷县财政局授权府谷县庙沟门镇磊鑫专卖店经销家电下乡中标产品，录入相关销售信息，代理审核并现场垫付补贴资金，定期向商贸办、财政局指定的工作部门提交代理审核材料并进行代垫补贴资金结算。2009年09月01日至2012年12月31日期间，被告人高某利用录入销售信息、结算垫付补贴资金的职务便利，私自盗用他人户籍信息，在家电下乡补贴系统中，虚造销售信息，虚报垫付补贴资金，套取家电下乡补贴资金84983.21元。2016年5月份，府谷县人民检察院于2016年5月11日对被告人高某立案调查，于并当日口头传唤被告人高某到案，到案后被告人高某对高某刑事拘留。2016年7月12日，被告人向府谷县人民检察院案件专户退缴涉案款84983.21元，府谷县人民检察院依法扣押。
上述事实有检察机关提交，并经法庭庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、立案决定书、侦查终结报告证明，证明案件来源。
2、户籍信息证明，被告人高某的身份信息与起诉书载明一致，犯罪时已满十八周岁。
3、府谷县工商行政管理局营业执照、税务登记证证明，被告人高某为府谷县庙沟门镇府谷县磊鑫电器服务中心个体经营者。
4、府谷县财政局、府谷县商贸办府政财发（2009）26号转发《榆林市财政局榆林市商务局转发<陕西省财政厅陕西省商务厅关于全面实施家电下乡销售网点代垫补贴工作的通知>的通知》的通知、陕西省财政厅陕西省商务厅陕财办建[2009]260号关于全面实施家电下乡销售网点代垫补贴工作的通知、府谷县商贸办府谷县财政局府商发（2010）07号关于转发《榆林市财政局榆林市商务局榆林市工业和信息化局<关于进一步加大家电下乡政策实施力度的通知>》的通知、榆林市财政局榆林市商务局榆林市工业和信息化局榆政财建发[2010]16号关于转发陕西省财政厅陕西省商务厅陕西省工业和信息化厅《关于进一步加大家电下乡政策实施力度的通知》的通知、陕西省财政厅、陕西省商务厅、陕西省工业和信息化厅陕财办建[2010]31号《转发财政部商务部工业和信息化部关于进一步加大家电下乡政策实施力度的通知》、财政部商务部工业和信息化部财建[2009]972号《关于进一步加大家电下乡政策实施力度的通知》证明，中、省、市关于家电下乡的文件精神及补贴标准，为了进一步简化家电下乡财政补贴兑付程序，扩大家电下乡产品销售，确保国家惠农政策落实到实处，经陕西省财政厅、商务厅研究决定，从2009年09月01日起在全省范围推行“补贴资金由销售网点现场审核并垫资兑付，财政部门与销售网点定期结算”的兑付程序，开展网点代垫补贴工作。
5、府谷县家电下乡销售网点代理审核并垫付补贴资金协议书、西安海尔工贸有限公司授权书、长虹电视产品经销授权书证明，府谷县财政局、府谷县商贸办公室和被告人高某2008年12月签订《府谷县家电下乡销售网点代理审核并垫付补贴资金协议书》，协议书约定，府谷县财政局、府谷县商贸办公室授权刘利军经营的海信专卖店经销家电下乡中标产品，录入相关销售信息，代理审核并现场垫付补贴资金，定期向甲方指定的工作部门提交代理审核材料并进行代垫补贴资金结算。双方还约定了“由于乙方过错造成代理审核资料或补贴行为不符合家电下乡补贴政策规定，并由此造成损失的由乙方承担”等违约责任。
6、府谷县乡镇会计核算中心费用报销单三份、陕西省家电下乡补贴资金申报汇总表、证明，2011年6月至2012年10月期间，被告人高某从庙沟门财政所报账三次，共领取家电下乡补贴资金246905.8元，其中虚报84983.21元。
7、证人崔某某、郝某某、苏某华、周某某、等28人的证人证言证明，其本人或家属在2008年至2012年之间，未在高某经营的府谷县磊鑫电器服务中心购买过家电下乡补贴产品，也未将本人或家属的身份证和户口本借给他人用以购买家电下乡补贴产品。
8、证人徐某某、闫某某、马某等12人的证人证言证明，其本人或家属在2008年至2012年之间在府谷县庙沟门镇高某经营的府谷县磊鑫电器服务中心等地购买过家电下乡补贴产品，但未享受过补贴。
9、证人刘某小、刘某某、任某某等22人的证人证言证明，其本人或家属在2008年至2012年之间在府谷县庙沟门镇高某经营的府谷县磊鑫电器服务中心等地购买过家电下乡补贴产品，但未购买过被告人高某向府谷县庙沟门镇财政所以其本人或家属名字申报的其他家电下乡补贴产品，也未领取过其他家电下乡补贴款。
10、府谷县人民检察院扣押决定书、专用收据证明，2016年7月12日，被告人向府谷县人民检察院案件专户退缴涉案款84983.21元，府谷县人民检察院依法扣押。
11、被告人高某的供述及讯问的同步录音录像与上述证据相互印证，并供述其得到海尔电器和长虹电视的厂家推荐，经府谷县商贸办授权，委托其经营的磊鑫电器服务中心在庙沟门镇销售家电下乡产品，2008年12月1日至2009年9月1日家电下乡补贴方法是农民购买电器后，拿着家电下乡标识卡、户口信息等到乡财政所自己办理领取补贴的手续。2009年9月1日以后补贴模式变成由经销商审核并垫付补贴资金，农民买电器时由经销商在销售价格的基础上直接将补贴金额减去，然后经销商再拿着家电下乡标识卡、购买人的住处到乡财政所办理领取补贴的手续。其在庙沟门镇财政所3次领取了补贴款24万元左右，其中有8万多元是其虚报冒领的。虚报的部分是靠农民在其店里购买家电下乡中标电器留下的身份信息其去冒领的。
12、府谷县检察院贪污贿赂局到案经过证明，2016年5月份，府谷县人民检察院接到高某涉嫌贪污的举报，于5月11日立案调查，并于当日口头传唤被告人高某到案，到案后被告人高某被刑事拘留。
本院认为，被告人高某作为个体家电经销商，不属于国家工作人员，也不是其他依照法律从事公务的人员。再从府谷县财政局、商贸办与被告人高某签订的协议书内容分析，双方是在平等自愿的基础上签订的，没有违反法律的强制性规定；从协议书中关于委托行为分析，高某并没有以府谷县财政局、商贸办的名义实施家电下乡补贴审核，其只是在办理家电下乡补贴程序中的一个前置性初审，这是归于特定业务上的特定要求，补贴的审核最终由财政所来最终完成，这种初审不具有决定意义与法律上的行政委托意义，同时，双方在《府谷县家电下乡销售网点代理审核并垫付补贴资金协议书》中还约定了“由于乙方过错造成代理审核资料或补贴行为不符合家电下乡补贴政策规定，并由此造成损失的由乙方承担”等违约责任，根据约定，责任的承担主体是家电经销商而非政府，这与行政委托中对外的法律责任由委托的行政主体承担也不相同，况且，根据《行政诉讼法》的规定，行政委托中被委托对象必须是组织而非个人，高某不符合受托条件，故被告人高某不是受委托经营管理国有财产的人员。故被告人高某不符合贪污罪的主体要件，被告人的犯罪行为不符合贪污罪的构成要件。被告人高某在家电销售过程中，以非法占有为目的，利用家电下乡补贴政策，采用虚构事实的方法，虚报冒领国家家电下乡补贴资金，数额巨大，其行为符合诈骗罪的构成要件，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控被告人犯贪污罪不当，应予纠正。被告人高某犯罪后如实供述其犯罪事实，积极退赃，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响。扣押的涉案款依法上缴国库。故依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条，第七十二条、第七十三条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百六十五条之规定，判决如下：
一、被告人高某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币20000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、扣押在案的赃款84983.21元依法上缴国库（未随案移送，由扣押机关府谷县人民检察院负责上缴）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王 娜
审 判 员 王 霞
人民陪审员 淡晨阳
二〇一六年十二月十三日
书 记 员 刘 苑