重庆市渝中区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝0103民初16012号
原告刘珍妮，女，1969年4月8日出生，汉族，住重庆市渝中区。
委托代理人彭长林，重庆升正律师事务所律师。
委托代理人杨亚屏，重庆升正律师事务所律师。
被告重庆渝中区星天地医疗美容诊所，地址重庆市渝中区民权路**号“日月光中心广场”L2017商铺，个体工商户。
经营者李雪梅，女，1967年12月23日出生，汉族，住重庆市渝中区。
原告刘珍妮诉被告重庆渝中区星天地医疗美容诊所（以下简称星天地美容诊所）医疗损害责任纠纷一案，经本院受理后，依法由审判员巫松、人民陪审员陈邦碧、陈正前组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，书记员雷丹丹担任法庭记录。双方当事人及其委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘珍妮诉称，2017年1月11日，原告刘珍妮在被告星天地美容诊所做面部除皱术，术后右眼裂变小、上睑下垂。经诊断已造成原告刘珍妮面神经额支损伤。现起诉请求：判令被告星天地美容诊所对原告刘珍妮产生的医疗费7335元、护理费3000元、误工费16848元、营养费2000元、残疾赔偿金128772元、交通费1000元、后续医疗费30000元、鉴定检查费12426.5元，合计201381.5元，承担75%的赔偿责任，应为151036元，并赔偿精神抚慰金10000元，共计161036元，及承担本案诉讼费。
被告星天地美容诊所辩称，原告刘珍妮不存在面神经损伤的事实，被告星天地美容诊所不应承担赔偿责任，请法院依法判决。
经审理查明，星天地美容诊所系李雪梅个体经营的医疗机构，由渝中区卫计委核发《医疗机构执业许可证》。原登记执业科目为：医疗美容科：美容外科；美容皮肤科/医学检验科；有限期限为2013年9月10日至2018年9月9日。
2017年1月11日，星天地美容诊所收取刘珍妮交纳的7300元后，为刘珍妮实施“面中部颞部除皱术”。其病历载明，诊断：面颞部中度松弛下垂。手术记录：常规消毒铺单，局部浸润麻醉，在颞部切开皮肤达颞浅筋膜之上，切口向下延长至耳屏前下2cm处，在颞部浅筋膜与皮下之间做钝性剥离，剥离达眶缘，向前分离到眼轮匝肌边缘，且沿耳屏前下切口小心钝性分离皮肤及皮下组织，避免损伤面神经的颞支的前额肌支和眼轮匝肌支，切除部分皮肤组织，皮下部分筋膜折叠缝合，将皮下组织，皮肤分层缝合，术毕加压包扎，术后7-10天拆线。
术后，2017年4月、5月，刘珍妮分别在重医附一院、第三军医大学新桥医院门诊就诊，并产生医疗费35元。重医附一院门诊病历载明：⑴就诊日期：2017年4月14日。额面部美容术后右上睑下垂3+月。查体：右上睑下垂，右额眶部感觉丧失。诊断：右眶上神经损伤？治疗：局部理疗。⑵就诊日期：2017年4月17日。双侧面部除皱术后3+月，右眼睁眼无力2+月。查体：右上睑遮盖瞳孔约1/3，上睑提肌移动度约5mm，额肌不明显，左侧基本正常。诊断：右上睑下垂。治疗：门诊随访；口服营养神经药物；若仍无改善，可行上睑下垂矫正术。⑶就诊日期：2017年5月18日。面部除皱术后右眼裂变小，睁眼功能障碍4+月。查体：右侧眼裂变小，皱额功能丧失，额纹变浅，眼球向上运动功能减弱，上睑覆盖瞳孔中下份，提上睑肌移动弱。诊断：重度上睑下垂（右上眼睑），面神经损伤。建议：门诊随访；必要时可收缩探查提上睑肌损伤情况。第三军医大学新桥医院门诊病历（ID号：06146807）就诊日期：2017年4月25日。主诉：右侧眼裂变小1月余。现病史：1月余前患者行面部美容手术，术后右眼裂变小。体检：右侧眼裂变小，上睑下垂，额纹消失，右侧颞部、耳前可见手术瘢痕切口。诊断：面神经额支损伤。
2017年4月，刘珍妮对星天地美容诊所向重庆市卫计委进行了投诉。2017年6月12日、7月17日，渝中区卫计委对此向刘珍妮作出回复。回复意见载明：经调查，星天地美容诊所存在违规为患者开展“面中部颞部除皱术”的情况，涉嫌违反美容外科项目分级管理。经渝中区卫计委立案查处，于2017年5月31日作出“吊销星天地美容诊所《医疗机构执业许可证》诊疗科目中美容外科科目”的行政处罚。
审理中，经司法鉴定，重庆市弘正司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》载明：一、医疗过错：1、损害后果：被鉴定人刘珍妮右眼裂变小、上睑下垂。2、星天地美容诊所的诊疗行为分析：⑴医方未充分履行告知义务。医方在手术协议书中，直接告知被鉴定人做“面中部颞部除皱术”，未告知除皱的其他治疗方案，未给予患者充分知情及选择的机会，侵犯了患者的知情同意及选择权。⑵医方违反医疗常规。根据卫生部《医疗机构手术分级管理办法（试行）》第十三条规定“社区卫生服务中心、社区卫生服务站、卫生保健所、门诊部（口腔科除外）、诊所（口腔科除外）、卫生所（室）、医务室等其他医疗机构，除为挽救患者生命而实施的急救性外科止血、小伤口处置或其他省级卫生行政部门有明确规定的项目外，原则上不得开展本办法规定的手术。”而根据此规定附件第六部分口腔43，面部除皱术属于四级手术。因此，星天地美容诊所并不属可以实施面部除皱术的医疗机构，实施“面中部颞部除皱术”手术违反医疗规范。医方的上述医疗行为均违反诊疗相关规定及常规。3、诊疗行为与损害后果的因果关系分析。鉴定材料中的照片资料显示被鉴定人刘珍妮在实施“面中部颞部除皱术”之前已存在双侧上睑轻微下垂，目前检查发现被鉴定人刘珍妮双侧上睑重度下垂，右侧上睑下垂较左侧严重，电生理检查证实右眼轮匝肌肌电图异常，左侧正常范围。左右面神经诱发肌电图（眼轮匝肌记录）正常范围。提示目前无面神经损伤，被鉴定人刘珍妮存在眼睑下垂的自身疾病。由于医方在诊疗过程中未充分履行告知义务，侵犯了患者的知情同意及选择权；同时违反医疗常规，医疗机构没有做此类手术的资质而为被鉴定人刘珍妮实施了“面中部颞部除皱术”。该手术操作可促进被鉴定人刘珍妮术后出现的右侧上睑下垂较左侧严重，且右眼轮匝肌肌电图异常的损害后果。因此，考虑医方的过错行为在被鉴定人刘珍妮右眼裂变小、上睑下垂的损害后果中起诱发、促进作用。其鉴定意见为：星天地美容诊所在针对被鉴定人刘珍妮的诊疗过程中的医疗行为存在过错，其过错行为在被鉴定人刘珍妮右眼裂变小、上睑下垂的损害后果中起诱发、促进作用，建议过错参与度为1%-20%。二、伤残程度：被鉴定人刘珍妮右侧眼睑重度下垂，遮盖全部瞳孔，根据《人体损伤致残程度分级》5.9.2.7的要求，其伤残程度评定为九级；现有资料不能证实左侧眼睑下垂与本次损伤之间存在因果关系，不予对此进行伤残程度评定。三、被鉴定人刘珍妮可行上睑下垂矫正术治疗，评定其后续医疗费约为人民币30000元、其误工时限为90日、护理时限为30日。司法鉴定费共计12426.5元已由刘珍妮交纳。
上述事实,有手术协议书、美容外科病历、手术记录、收据、门诊病历、卫计委回复、司法鉴定意见书与及鉴定费单据等书证，以及当事人的陈述载卷为凭，并经质证，足以认定。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二条规定：侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任；民事权益包括生命健康权等人身、财产权益。第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。第五十五条规定：医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。
根据上述法律规定，被告星天地美容诊所对原告刘珍妮实施的“面中部颞部除皱术”是否存在过错、原告刘珍妮自身因素参与度以及诊疗行为与损害后果之间是否存在因果关系，系被告星天地美容诊所是否承担侵权损害赔偿责任的构成要件。鉴于医学问题的专业性和复杂性，上述问题应由鉴定机构进行医疗过错司法鉴定确定。
本案中，原告刘珍妮在被告星天地美容诊所对其实施“面中部颞部除皱术”后，根据其他医疗机构的诊断及进行的司法鉴定，存在右眼裂变小、右上眼睑重度下垂的损害后果。对此，本院予以采信。这一损害后果，根据卫生计生行政部门的认定，被告星天地美容诊所根本不具有实施“面中部颞部除皱术”的资质，其实施该项手术属于违反医疗规范，司法鉴定机构亦对此作出了同样认定。同时，司法鉴定意见还指出，被告星天地美容诊所在实施该项手术时，还存在未充分履行告知义务，侵犯患者的知情同意及选择权的行为。被告星天地美容诊所上述行为均已违反诊疗相关规定及常规，具有过错。经司法鉴定，上述过错与原告刘珍妮目前存在的损害后果之间存在因果关系。对此，本院予以采信。另一方面，根据司法鉴定意见的分析，原告刘珍妮自身存在双侧眼睑轻微下垂应属事实，本院予以认定，但司法鉴定意见对被告星天地美容诊所作出的过错参与度的建议，因被告星天地美容诊所不具有实施“面中部颞部除皱术”的资质，故不符合《侵权责任法》的相关规定，本院对该过错参与度比例不予采纳。根据上述法律规定，原告刘珍妮原本存在双侧眼睑轻微下垂的自身因素，对目前存在的损害后果其自身应承担30%的责任比例，被告星天地美容诊所应承担70%的责任比例。
至于原告刘珍妮请求赔偿的各项费用，应依法予以计算：对医疗费，按实际产生的金额7335元计算；对护理费，因未实际产生，本院不予主张；对误工费，原告刘珍妮提交的证明无其他证据佐证本院不予采信，该费用根据司法鉴定意见确定的误工时限90天酌情按每天80元计算，应为7200元；对营养费，因无证据本院不予主张；对残疾赔偿金，根据司法鉴定意见确定的伤残等级九级，按上一年度城镇常住居民人均可支配收入32193元计算20年，应为128772元；对交通费，本院酌情主张100元；对后续医疗费，按司法鉴定意见确定的金额30000元计算；对鉴定费，按实际产生的金额12426.5元计算；对精神抚慰金，原告刘珍妮请求的金额已超过有关规定的范围，本院依法予以调整，应为5000元。
因此，应纳入本案赔偿范围的费用有：医疗费7335元、误工费7200元、残疾赔偿金128772元、交通费100元、后续医疗费30000元、鉴定费12426.5元，共计185833.5元。根据双方当事人各自应承担的责任比例，此款应由被告星天地美容诊所承担70%的赔偿责任，即130083.45元，并须赔偿精神抚慰金5000元，共计135083.45元。其余由原告刘珍妮自行承担。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十六条、第五十四条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告重庆渝中区星天地医疗美容诊所应在本判决生效后十日内给付原告刘珍妮赔偿款135083.45元。
二、驳回原告刘珍妮的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的利息。
案件受理费3520元，由原告刘珍妮负担1056元，被告重庆渝中区星天地医疗美容诊所负担2464元（此款原告已垫付，被告随前款一并付清）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。
审 判 长 巫 松
人民陪审员 陈邦碧
人民陪审员 陈正前
二〇一八年八月三日
书 记 员 雷丹丹