浙江省常山县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）浙0822刑初45号
公诉机关浙江省常山县人民检察院。
附带民事诉讼原告人邹某，男，1973年5月21日出生于浙江省常山县，汉族，经商，住浙江省常山县。
委托代理人邹道平，男，1975年7月30日出生于浙江省常山县，汉族，住衢州市柯城区。（特别授权，系邹某弟弟）
被告人华建红，绰号“黑皮”，男，1979年10月21日出生于浙江省常山县，汉族，文盲，无业，住浙江省常山县。1999年5月23日因寻衅滋事被劳动教养三年。2009年5月11日因犯盗窃罪及掩饰、隐瞒犯罪所得罪被开化县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金4000元。2013年5月24日因犯盗窃罪被衢州市中级人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金20000元，2013年9月17日刑满释放。因本案于2016年11月17日被常山县公安局取保候审。现在家候审。
指定辩护人姚星，浙江三衢律师事务所律师。
常山县人民检察院以常某刑诉（2017）33号起诉书指控被告人华建红犯敲诈勒索罪，于2017年2月7日向本院提起公诉。在诉讼过程中，被害人邹某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。常山县人民检察院检察员黄王振出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人委托代理人邹道平、被告人华建红、辩护人姚星等到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控,2016年11月7日11时许，被告人华建红到常山县紫港街道翡翠园售楼部找到被害人邹某，以邹某害其坐牢并得癌症为由，威胁邹某并索要50万元。邹某拒绝并报警。经民警处理后，华建红离开售楼部。当天14时许，被告人华建红又持匕首到售楼部找到被害人邹某。期间被告人华建红持匕首刺邹某，划伤邹某右膝部。邹某在躲闪过程中倒地，致L3左侧横突骨折。经鉴定被害人邹某的伤势构成轻伤二级。
被告人华建红于同日到常山县公安局外港派出所投案。
为此，公诉人在法庭上宣读和出示了被害人陈述、证人证言、人体损伤程度鉴定书、管制刀具认定书、刑事判决书、户籍证明等证据材料，据以指控被告人华建红的行为同时构成敲诈勒索罪和故意伤害罪，属牵连犯，应择一重罪以敲诈勒索罪论处，被告人敲诈勒索犯罪未遂，又系累犯，建议对其判处7-10年有期徒刑。
附带民事诉讼原告人诉称，被告人的犯罪行为给自己造成了损失，要求被告人赔偿医药费8971.59元、误工费12780元、护理费3124元，住院伙食补助费660元、营养费660元、交通费220元，共计26415.59元。并提供医疗费发票、诊治证明书、出院记录、费用清单等证据。
被告人当庭辩解，自己与邹某系朋友关系，因邹某陷害而坐牢，出狱后身患癌症。案发当天早上是到邹某处借款，虽然说是借50万，但如果邹某不借也没关系。早上发生冲突是由于邹某说不管黑道白道，我弄死你。自己才发火砸了一个茶杯。虽然早上民警出警时候邹某说撤案了，但邹某是小人，自己上次坐牢也是他陷害的，怕再被陷害，所以下午是想拉邹某去派出所解决早上纠纷。由于邹某早上使用过铁棍，所以自己带把匕首防身。当自己走到邹某办公桌前面时，邹某就拿出铁棍打过来，其用手接住铁棍，邹某摔倒在地，并用脚踢他，其就拿出匕首乱挥，可能那时候划伤邹某。对民事赔偿数额没有意见，但现在由于自己身患癌症，没有钱赔偿。
其辩护人认为，1、案发当天早上，被告人向被害人借钱，没有进行恐吓，被害人也没有产生恐惧心理，是普通的民间借贷关系。后来发生的争吵和摔杯子是因为双方发生了口角，此事因被害人报警而结束了。下午，被告人到被害人办公室，并没有索要财物的言语，也没有索要财物的主观故意，后双方发生肢体冲突，致被害人轻伤二级，本案应定故意伤害罪。2、如果法庭认定被告人构成敲诈勒索罪，被告人自动投案，并如实供述本案的犯罪事实，应属自首。且本案属敲诈勒索未遂，应当比照既遂犯从轻或减轻处罚。3、被告人主观恶性程度小，作为一个肝癌患者，求医心切，才会到被害人处借钱，请求对其酌情从轻处罚。
经审理查明，2016年11月7日11时许，被告人华建红到常山县紫港街道翡翠园售楼部找到被害人邹某，以邹某害其坐牢并得癌症为由，威胁邹某并索要50万元。邹某拒绝，双方发生口角，邹某报警。经民警处理后，华建红离开售楼部。当天14时许，被告人华建红又持匕首到售楼部找到被害人邹某。期间被告人华建红持匕首刺邹某，划伤邹某右膝部。邹某在躲闪过程中倒地，致L3左侧横突骨折。经鉴定被害人邹某的伤势构成轻伤二级。
被告人华建红于同日到常山县公安局外港派出所投案，但没有如实供述本案的犯罪事实。
另查明，附带民事诉讼原告人邹某共住院治疗22天，花去医疗费8971.59元，医生建议休息三个月，出院后加强营养，住院期间需一人护理。
经常山县人民医院鉴定，被告人华建红患肝细胞癌症，符合暂予监外执行条件。
以上事实有经庭审质证的下列证据予以证实：
1、被害人邹某陈述证实，邹某系衢州鸿鼎置业有限公司董事长。2016年11月5日，邹某接到一个自称“黑皮”的人的电话，说找其喝茶谈点事情，其说自己在台州。案发当天早上，这个人又打电话来，问自己在哪里，其说自己在外面，11点才会回办公室。11点多其回到翡翠园售楼部办公室，给“黑皮”回了个电话，过了一会儿，“黑皮”一个人来的其办公室，到了后，其发现并不认识这个人，就问“黑皮”什么事情，“黑皮”说自己害他坐牢，现在生癌症了，肝都割了一点，要叫其拿50万元看病。其说不认识他，为什么要给他钱，自己都贷款，没钱的。“黑皮”就拿了杯子砸在桌上，说“不给钱就要命”，其就报警。警察来了后，“黑皮”说自己害他坐牢，要其借钱看病，警察当场警告对方，说借钱不是这么借的，不然要触犯法律，叫双方到派出所去，当时自己说不用去派出所了。民警问“黑皮”名字，“黑皮”说自己叫华建红。当天下午2点多，“黑皮”又一个人过来，说了一句“钱你给不给”，就从衣袖里抽出一把匕首，朝其冲去，其就拿起一把钢筋抵挡，后退过程中摔倒在地，其就用双脚朝上顶“黑皮”，“黑皮”就用匕首砍了其腿上三刀，后来其公司的驾驶员和保安进来把“黑皮”拦下来。
2、证人林某证言证实，林某系衢州鸿鼎实业有限公司员工。案发当天下午2点20分左右，林群、邹某和几个村民在邹某办公室处理事情。有个中年男的进来问邹某“你钱要不要给”，说着就拿把匕首砍邹某。邹某拿起一条钢筋抵挡，刀砍在钢筋上，邹某摔倒在地，邹某就用脚踢那男子，那中年男的用匕首砍到邹某的腿上。
3、证人叶某2证言证实，叶某2系翡翠园小区保安，案发当天下午2点30分左右，其到邹某办公室看到一个黑衣男子，左手拿刀，右手拿钢筋，对邹某说“反正我要死了，也不活了，今天要把你砍死”，其就和邹某的驾驶员上前把男子手上的工具抢下来。
4、证人吴某证言证实，吴某系邹某的驾驶员，案发当天下午2点多，其看到在邹某办公室一个男的一手拿着匕首，一手拿着钢筋和邹某吵架，吴某等人就把男子手上的工具抢下来，后来发现邹某腿上受伤了。
5、证人李某2证言证实，李清平系翡翠园小区的业主，案发当天早上11点多，在邹某办公室和邹某喝茶，一个男的进来，邹某问什么事情，男的说邹某害他坐牢，现在得了肝癌，要邹某拿50万元钱给他看病，不给就要找邹某麻烦。邹某说我又不认识你，自己企业都困难，没钱给他。那男的说“不给钱是吗？”把杯子摔在茶几上，邹某就报警了。
4、证人潘某1、潘某2证言证实，案发当天2点多，二人和邹某、林某在邹某办公室处理山地被压的事情，进来个男子，直接上去就用匕首砍邹某，邹某向后退的时候撞到椅子上摔倒在地，然后那人就用匕首砍到邹某的腿上。
5、归案经过证实，被告人归案情况。
6、物证匕首、管制刀具认定书证实，案发时被告人所持匕首为管制刀具。
7、人体损伤程度鉴定书、病历、医疗费发票、诊治证明书、出院记录、费用清单证实，被害人损伤构成轻伤二级及治疗所花去的费用情况。
8、病情诊断书证实，被告人华建红患肝细胞癌症，符合暂予监外执行条件。
9、刑事判决书、释放证明证实，被告人的前科情况。
10、户籍证明证实，被告人的身份情况。
本院认为，敲诈勒索罪是以非法占有为目的，对被害人以日后施行侵害行为相威胁，当场或日后迫使被害人交出财物，或当场实施暴力相威胁，迫使被害人日后交出财物的行为。被害人陈述自己与被告人素不相识，被告人当庭陈述被害人害自己坐牢，说明被告人与被害人关系一般，而被告人以自己患病为由要被害人拿50万元钱治病，不管是被告人自己陈述的借50万元还是被害人和证人李某2陈述的要被害人拿50万元，拿钱理由和数额都与常理相违背。被告人在案发当日早上强行索要无果，下午又持凶器伤害被害人，是早上敲诈勒索行为的延续，在实施暴力威胁过程中，造成被害人轻伤，其行为又构成故意伤害罪，属牵连犯，应择一重罪以敲诈勒索罪论处，且被告人的犯罪数额属特别巨大。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人已经着手实施犯罪，由于意志以外原因而未得逞，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。辩护人认为被告人上午的行为应当认定为正当的民间借贷行为，下午的行为构成故意伤害罪的意见不予采纳。
被告人在自动投案后，对影响定罪量刑的主要犯罪事实避重就轻，不能认定为如实供述，其行为不构成自首。被告人属累犯，依法应当从重处罚。被告人的犯罪行为给被害人造成的经济损失依法应当赔偿，附带民事诉讼原告人所提诉讼请求符合法律规定，予以支持。
本院结合本案的社会危害性、犯罪情节、控辩双方的意见情况综合考虑量刑，并决定对被告人减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第三十六条第一款、第六十五条第一款、第六十四条及《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条之规定，判决如下：
一、被告人华建红犯敲诈勒索罪，判决有期徒刑七年，并处罚金人民币5万元（刑期自判决执行之日起计算，罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人华建红赔偿附带民事诉讼原告人邹某医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、误工费等各项损失合计26415.59元，定于本判决生效后一个月内给付。
三、作案工具匕首一把予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 徐广显
人民陪审员 夏金俭
人民陪审员 周红亚
二〇一七年三月十六日
书 记 员 范 茜