＼n贵州省六盘水市中级人民法院
＼ n 行 政 判 决 书
＼n（2014）黔六中行终字第34号＼n上诉人（原审被告）水城县工商行政管理局（以下简称水城县工商局）。＼n法定代表人王柄书，系该局局长。＼n特别授权委托代理人陈洪。＼n上诉人（原审第三人）张兴民。＼n上诉人（原审第三人）周国辉（系张兴民之子）。＼n二上诉人特别授权委托代理人朱伟军，男，系贵州济元律师事务所律师。执业证号：15202199810563757。＼n二上诉人特别授权委托代理人李焕廷，男，系贵州济元律师事务所律师。执业证号：15202200510406886。＼n被上诉人（原审原告）王敏。＼n原审第三人夏明，男。＼n特别授权委托代理人周剑青。＼n一般授权委托代理人彭杰，男，系贵州黔信律师事务所实习律师。＼n上诉人水城县工商局、张兴民、周国辉因与被上诉人王敏、原审第三人夏明工商行政登记纠纷一案，不服水城县人民法院于2014年3月31日作出的（2014）黔水行初字第14号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。＼n原审判决认定，2013年5月7日，原告王敏与第三人夏明共同出资2000万（其中夏明出资1200万，王敏出资800万）向水城县工商局注册登记了贵州中贵天运项目投资有限公司（以下简称中贵公司），并取得了《企业法人营业执照》。该公司由夏明担任法定代表人，王敏担任监事。2013年9月2日，夏明、王敏与海南兴宝公司签订《股权转让协议》，该协议主要条款约定：“1、甲方（夏明、王敏）自愿转让自身持有中贵公司的100％股权给予乙方（海南兴宝公司），附属于股权的其他权利随股权转让而转让，乙方同意以2000万元人民币购买。2、乙方于本协议签署之后7日内将350万人民币股权转让金支付给甲方，甲方收款当日将中贵公司60％股权转让至乙方名下，并办理完结相关工商登记手续。该工商登记手续办理完结三个月内，乙方将剩余股权转让金支付给甲方，甲方在收款当日将中贵公司剩余40％股权一次性转让至乙方名下，并办理相关手续。3、本协议生效且乙方按照本协议约定支付股权转让对价后即可获得股东身份。”海南兴宝公司于股权转让协议签订当日向王敏支付了40万转让金，但余款至今未支付，也未办理股权变更登记。2013年10月24日，中贵公司召开股东会，会议决议：“一、同意变更公司股东。二、同意公司股东夏明将其持有的51％股权（人民币1020万元）转让给予张兴民。三、聘请周国辉为公司的法定代表人。四、免去夏明在公司法定代表人职务。五、决定对公司原章程进行修正。”但原告王敏未参加本次股东会，也未在股东会决议上签字，在股东会决议上王敏的签名是案外人所为。2013年10月28日，被告水城县工商局对中贵公司的法定代表人夏明准予变更登记为周国辉，也准予其股东由原来的王敏、夏明变更登记为王敏、夏明、张兴民。2013年10月29日，夏明与张兴民签订了《股权转让协议》，夏明将其持有的中贵公司股权的51％转让给张兴民。同日，中贵公司向水城县工商局申请变更登记公司法定代表人和股东。水城县工商局向中贵公司发给了《受理通知书》和《准予变更登记通知书》，并向其颁发了变更后的《企业法人营业执照》。＼n原审法院认为，被告水城县工商局作为工商行政管理机关，有权依法根据当事人的申请对注册公司的登记事项做出变更登记。本案原告王敏、第三人夏明虽与海南兴宝公司签订了《股权转让协议》，但海南兴宝公司未按协议约定向第三人夏明和原告王敏支付股权转让金且未办理股权变更登记，故王敏还是中贵公司的股东，与被诉行政行为有法律上的利害关系，具有本案原告主体资格。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十六条“公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记”之规定，被告水城县工商局于2013年10月28日对中贵公司的法定代表人和股东已经准予变更登记，中贵公司于次日才向被告水城县工商局申请变更登记，其变更登记程序违法。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条“有限责任公司和股份有限公司的设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责”和第二十七条“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案”之规定，原告王敏作为中贵公司的股东，依法享有参加股东会会议并依出资比例行驶表决权的权利和优先购买股东股权的权利。中贵公司于2013年10月24日召开的股东会会议，并未通知原告王敏参加会议且王敏未在决议上签字，该决议违反《公司法》关于股东会会议召开程序和股权转让的相关规定。中贵公司提供虚假的股东会决议导致被告水城县工商局变更登记错误，依法应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项第3目和《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款之规定，判决：一、撤销被告水城县工商行政管理局于2013年10月28日对贵州中贵天运项目投资有限公司法定代表人准予变更登记的行政行为。二、撤销被告水城县工商行政管理局于2013年10月28日对贵州中贵天运项目投资有限公司股东准予变更登记的行政行为。案件受理费50元，由被告水城县工商行政管理局负担。＼n宣判后，上诉人水城县工商局及张兴民、周国辉不服提起上诉。水城县工商局认为：变更登记时间为2013年10月29日，系当日受理、当日办结，《有限责任公司变更登记审核表》中的日期10月28日为误写。《有限责任公司变更登记审核表》只是上诉人内部完善手续的文书，对外不发生法律效力。原审判决撤销的行为不是对外生效的具体行政行为，而是内部完善手续的行为。＼n张兴民、周国辉上诉称：第三人夏明作为中贵公司法定代表人和股东在经过被上诉人王敏的同意下到水城县工商局办理了法定代表人和股东变更，工商变更登记虽有一点瑕疵，但变更的行为是股权转让双方的真实意思表示。在实体上并无损害中贵公司股东夏明、王敏的合法权益，变更行为完成尚不损害王敏的合法股权。2014年3月3日的承诺书体现了王敏对变更行为的追认。＼n被上诉人王敏及原审第三人夏明二审未提出书面答辩意见。＼n本院二审查明的事实与一审一致。＼n本院认为：《中华人民共和国公司登记管理条例》于2014年2月19日进行修订、《中华人民共和国公司法》于2013年12月28日进行修订。本案工商变更登记时间为2013年10月29日，按照法不溯及既往的原则，本案应当适用修订前的2005年《中华人民共和国公司登记管理条例》及2005年《中华人民共和国公司法》。＼n按照2005年《中华人民共和国公司登记管理条例》规定，首先，申请人进行申请后公司登记机关方可作出是否准予登记的行政行为。本案中，申请人申请变更登记时间为2013年10月29日，但上诉人水城县工商局提供的《有限责任公司变更登记审核表》记载予以核准时间是2013年10月28日，即核准时间在前申请时间在后，显属程序违法。其次，该条例第二十七条第一款第（三）项规定，公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交依照《公司法》作出的变更决议或者决定。2005年10月27日修订的《中华人民共和国公司法》第三十七条规定，有限责任公司股东会由全体股东组成。本案中，申请人申请变更登记时提交的2013年10月24日召开的中贵公司股东会决议中所列的股东张兴民并非该公司股东，因此，2013年10月24日中贵公司股东会决议违反法律规定，公司登记机关对该股东会决议未尽到形式审查义务。第三，在一审审理过程中，本案原审原告及原审第三人均认可原审原告王敏并未参加2013年10月24日召开的股东会，且未在该股东会决议上签字。因此，上诉人在一审过程中已知道申请公司变更登记所提交的2013年10月24日中贵公司股东会决议为虚假材料。按照2005年《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十九条规定，提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。但上诉人水城县工商局未按上述规定进行办理。＼n综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人水城县工商局及张兴民、周国辉上诉理由不充分，本院不予采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项、第七十四条的规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持水城县人民法院于2014年3月31日作出的（2014）黔水行初字第14号行政判决。＼n二审案件受理费100元，由上诉人水城县工商局及张兴民、周国辉各自负担自己缴纳部分。＼n本判决为终审判决。＼n审判长文勇＼n审判员宋景伟＼n代理审判员何与芹＼n二〇一四年七月四日＼n书记员武静