＼n杭州市下城区人民法院
＼ n 刑 事 判 决 书
＼n（2012）杭下刑初字第104号＼n公诉机关杭州市下城区人民检察院。＼n被告人冯国其。2009年5月因犯抽逃出资罪被杭州市中级人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币120万元，2010年5月27日被假释（假释考验期限自2010年5月27日至2011年8月15日）。因本案于2011年6月1日被刑事拘留，同年7月8日被取保候审，2012年7月10日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。＼n辩护人郁华、叶燕燕。＼n杭州市下城区人民检察院以杭下检刑诉（2011）296号起诉书指控被告人冯国其犯抽逃出资罪，于2012年2月9日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，同月14日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市下城区人民检察院指派检察员汪文静出庭支持公诉。被告人冯国其及其辩护人郁华、叶燕燕到庭参加诉讼。期间，杭州市下城区人民检察院以补充侦查为由，申请延期审理一次。辩护人以补充证据为由，申请延期审理一次。本案经浙江省高级人民法院批准，延长审理期限一个月。现已审理终结。＼n杭州市下城区人民检察院指控，2005年12月，被告人冯国其通过出借资金代办验资并收取费用的方式，帮助杭州恒威工贸有限公司股东陈健、陈某（均另案处理）增加注册资本。同年12月26日，被告人冯国其将新增注册资金人民币500万元存入该公司验资账户，并通过杭州华磊会计师事务所有限公司验资后出具验资报告。同年12月27日，杭州恒威工贸有限公司取得增资变更登记后，被告人冯国其将新增注册资金500万元全部抽逃。事后，被告人冯国其从陈健处收取好处费。2011年6月1日，被告人冯国其被公安机关抓获归案。公诉机关提供相应证据，认为被告人冯国其的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百五十九条、第二十五条之规定，构成抽逃出资罪，且系共同犯罪。公诉机关同时指出，被告人冯国其在假释考验期限内发现漏罪，应当撤销假释，数罪并罚。＼n被告人冯国其辩称其仅介绍陈健与沈某认识，其余什么事情也没有做。＼n辩护人辩称，在主体身份犯未最终定罪的情况下，单独追究冯国其的犯罪行为，有悖刑法共同犯罪的定罪原则；认定冯国其构成抽逃出资罪的证据尚不充分；杭州市中级人民法院关于2006年5000万元案已定案件的证据与本案无任何事实和法律关系，该案的犯罪行为不能作为本案事实的推定依据。综上，辩护人提出，公诉机关认定被告人犯抽逃出资罪，证据不够充分。＼n经审理查明，2005年12月，被告人冯国其受陈健委托通过出借资金代办验资并收取费用的方式，帮助杭州恒威工贸有限公司股东陈健、陈某（均另案处理）增加注册资本。同年12月26日，被告人冯国其通过他人将新增注册资金人民币500万元存入该公司验资账户，并通过杭州华磊会计师事务所有限公司验资后出具验资报告。同年12月27日，被告人冯国其将新增注册资金500万元全部抽逃。同年12月28日，杭州恒威工贸有限公司增资变更被核准。事后，被告人冯国其从陈健处收取好处费。＼n另查明，被告人冯国其于2009年5月18日因抽逃出资罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币120万元，刑期自2008年8月16日起至2011年8月15日止，2010年5月27日被假释，假释考验期自2010年5月27日至2011年8月15日，罚金已全部交纳。＼n上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：＼n1.被告人冯国其供述及辨认笔录，证实其与陈健于2002年认识后有资金往来，陈健因资金需要周转向其借过钱。其认识卢某、蔡卫弟、王某，并与卢某、蔡卫弟有经济往来，与王某的丈夫（原农业银行官巷口支行行长“徐祝东”）有经济往来。其借钱的利息在千分之一到千分之二之间的事实。＼n其供述还证实，其业务的操作流程分两种情况，一类是自己有资金进行验资的，这类其只收取出验资报告的手续费；另一类是自己没有资金验资的，由他们借钱验资，完毕后收取借款的利息和出具验资报告的手续费。因为其和农行官巷口支行关系较好，其经常派表弟沈某或沈某的女友余某到该行办理验资业务。其在上一笔抽逃出资5000万元的犯罪中，筹集到5000万元注册资金开立验资账户后，把筹集到的5000万元以现金形式存到各股东名下，然后持银行进账单到杭州华磊会计师事务所验资，再派沈某拿公司三证和印鉴章到农行官巷口支行将资金全部抽走。该5000万元其是派余某和沈某一起到银行办理具体划款手续的。＼n其供述还证实，其与陈健系朋友关系，陈健当时因公司注册增资500万元与其联系，让其帮忙解决资金。其将该业务介绍给表弟沈某，银行的手续由沈某操作。500万元中有大约300万元是其筹集的，其向卢某、王某借过钱，各借了100多万元，其女友蔡卫弟的公司也转给沈某在用，其收费按每天千分之一到千分之二收取。＼n2.同案犯陈健的供述及辨认笔录，证实2005年12月，其作为杭州恒威工贸有限公司的股东和法定代表人，为了开拓业务，需要增加公司注册资本，委托被告人冯国其办理筹资、增资相关事务，事成之后其支付给冯国其7-8万元好处费。冯国其在明知其因公司需要增资500万元缺少资金的情况下，为其筹资500万元，将其公司营业执照等拿去在农业银行开设账户，用于操作出资和抽逃出资的事宜。增资后，冯国其将增资的500万元全部抽走。并证实其不认识沈某，也没有见过沈某的事实。＼n3.证人陈某的证言，证实恒威工贸公司于2005年12月为扩大经营，需要增加注册资金。作为股东之一，陈健让其在股东会议决议上签过字，其知道资金是借来的，但具体情况不清楚。＼n4.证人沈某的证言，证实其系被告人冯国其的表弟，2005年高中毕业到冯国其处上班，冯国其是做资金生意的，有人要成立公司注册资金不够，冯国其帮人垫资，同时办理公司的整个注册过程。＼n其证言还证实，其为冯国其跑腿，主要是按照吩咐交送相关材料、到银行开立验资账户、把验资资金划入等等。帮人注册验资的流程分两种情况，一种是对方有钱出资的，他们只要找会计师事务所出具验资报告就行，另一种是对方没有钱出资，他们通过对外拆借资金帮对方完成验资，冯国其向对方收取利息。垫资5000万元（被告人冯国其的前罪事实）的操作流程是，冯国其、蔡卫弟与银行联系好，由其与余某一起到农行官巷口支行具体办理，办理时冯国其、蔡卫弟通过电话指挥。＼n其证言还证实其与余某都是帮冯国其跑腿的，具体把钱转到哪里、转给谁，其均不清楚，一切都是按冯国其的吩咐办理。陈健其不认识，杭州恒威工贸公司其没有印象有否接触，对于该公司相应银行单据，经其手的是冯国其让其去办理的。500万元是冯国其提前存入其和余某的银行卡内，卡都是冯国其控制的，其拿卡到银行取现，然后转到公司账户，作为股东投资款。上海韦迪公司与上海越杭投资公司是去给冯国其帮忙时经常接触到的公司，冯国其经常让其在各种单子上填这两个公司的名称。＼n5.证人余某的证言，证实其与沈某从2005年下半年开始在冯国其处工作，做了一年左右离开。其和沈某是帮忙跑腿的，业务不参与也不过问。冯国其是靠借钱给别人赚取利息为生的，借出去的钱归还时冯国其会让对方打入其和沈某的账户中，所以有些账目会出现在其和沈某账户里，但具体如何操作其不清楚，是冯国其操作的。恒威工贸公司可能是其在冯国其公司里经手过的项目，是冯国其让其办理的，具体其不清楚。上海韦迪公司与上海越杭公司是其在给冯国其帮忙期间经常接触到的两个公司，所以印象深刻。＼n6.证人卢某的证言及辨认笔录，证实其是杭州高能辐射技术开发应用有限公司的法定代表人，高能公司与杭州恒威工贸有限公司无业务往来。2005年其在农行官巷口支行认识冯国其。冯国其向其借过钱，说是需要暂时调头，一到两天就会还。冯国其之后通过转账支票还给其149.85万元，故借款数额应是149.85万元。＼n7.证人王某的证言及辨认笔录，证实其是杭州泰阳鸿市政建设工程有限公司的法定代表人，与杭州恒威工贸有限公司无业务往来。其认识冯国其，冯国其有时会向其借钱，金额不会超过500万元，都是短期调头。2005年，冯国其向其借钱，还钱时将钱打到公司账户上，公司账户除正常经营进出资金以外，另外如有资金打入的话都是冯国其还其钱。＼n8.证人李某的证言，证实其经营浙江泰德家居用品有限公司，没有注册成立上海越杭投资管理有限公司。2011年5月，泰德公司年检时其才知道有以其名义注册的越杭公司，且已被上海工商列为黑名单。其不认识冯国其，其在农行机场路分理处以个人名义办理过一张银行卡。＼n9.证人张某的证言，证实其当时在招商办工作，帮助招商引资过来的企业进行工商登记，但具体是谁招商引资、为什么要增资的情况不清楚。＼n10.证人朱某的证言，证实2001年或2002年其在政府负责招商引资，工作中认识冯国其，在与冯国其接触过程中认识了沈某，沈某是给冯国其打工、跑腿的。冯国其说起过沈某是给他打工的，是他的亲戚，很靠得住，让其放心，后来其在银行也碰到过沈某，沈某说在给冯国其办事情。＼n11.证人姜某的证言，证实2004年或2005年时其认识了冯国其。冯国其在给其朋友办事时对其讲沈某是他的手下，帮他跑腿的，有什么跑腿的事情，让其找沈某。当时沈某年纪比较小，不可能和冯国其是合作关系，且从接触来看，其认为沈某是给冯国其跑腿的。＼n12、证人韩某的证言，证实2005年4月其到杭州一家投资类公司工作，工作期间与冯国其有接触，冯国其是做代办工商注册、垫资生意的，资金比较多。其在冯国其的公司里认识沈某，沈某是给冯国其打工、跑腿的，其也是给老板打工的，与沈某联系比较多。＼n13.杭州恒威工贸有限公司增资前有关设立、变更材料，增资、验资事项相关材料、变更事项相关资料、变更登记情况表，证实恒威工贸有限公司于1999年8月登记成立，后经多次股东变更、地址变更，在2005年公司增资前股东为陈健、陈某，股权结构为陈健占76%，陈某占24%。后公司经过股东会决议决定将公司注册资本增加500万元，其中陈健追加380万元，陈某追加120万元，由杭州华磊会计师事务所出具验资报告，证实新增注册资本已到农业银行杭州官巷口支行（账号×××8240）账户。2005年12月26日完成增资事项。后由张某代办工商登记，完成增资事项变更登记。法定代表人变更为陈某，股东变更为杭州恒威投资有限公司、陈某，其中恒威公司占84%，陈某占16%。该公司注册资本由100万元变更为600万元的核准时间为2005年12月28日。＼n14.开户明细、对账单、账户明细、现金支票，证实恒威公司增资的验资账户（账号×××8240）开立在农行杭州官巷口支行，收到380万元及120万元现金后的次日，该500万元分6笔通过六家单位以转账形式全部抽逃。注册资金到抽逃单位后，抽逃单位提现的事实。＼n15.银行存、取款单，证实恒威工贸公司增资的500万元是从沈某、余某账户里转到股东账户，作为股东对注册资金的认缴。＼n16.抓获经过，证实被告人的到案经过情况。＼n17.前科材料、刑事判决书、杭州市中级人民法院刑事裁定书及罚没票据，证实被告人冯国其于2009年5月18日因抽逃出资罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币120万元，刑期自2008年8月16日起至2011年8月15日止，2010年5月27日被假释，假释考验期自2010年5月27日至2011年8月15日，罚金120万元已全部交纳。＼n18.杭州市人民检察院起诉书，证实同案犯陈健被提起公诉的事实。＼n19.杭州市中级人民法院刑事判决书，证实被告单位杭州恒威公司犯虚报注册资本罪，判处罚金人民币10万元；被告人陈健犯虚报注册资本罪，判处有期徒刑一年。＼n20.户籍证明，证实被告人的身份情况。＼n上述证据来源合法，内容真实，与本案事实相关，应予确认。＼n关于被告人冯国其辩称其仅介绍沈某与陈健认识，以及其辩护人辩称公诉机关认定被告人冯国其构成抽逃出资罪证据尚不充分的意见。经查，同案犯陈健的供述证实，其自始至终只委托冯国其一人为其垫资办理公司增资事宜，并支付好处费，其不认识沈某，也没有见过沈某。沈某的证言亦证实其不认识陈健，其是帮被告人冯国其跑腿办事的。沈某、陈健的证言能互为印证，证实陈健并未将增资500万元一事交由沈某办理，而是委托被告人冯国其操作的事实。本案中陈健与冯国其并无过节，二人在共同犯罪中各司其职，故陈健不具有诬陷或将自己的责任推卸给被告人冯国其的主观动机；被告人冯国其曾供述其受陈健委托后，向卢某、王某借款300万元交予沈某用于办理增资事宜，该供述与证人卢某、王某的证言以及相应银行对账单等书证材料相互印证；证人沈某、余某的证言证实二人是为被告人冯国其跑腿的，按照冯国其的吩咐从事交送相关材料、到银行开立验资账户、把验资资金划入等工作，本案的500万元是冯国其事先将钱存入二人的银行卡内，由他们到银行具体操作。证人朱某、姜某、韩某的证言也佐证了沈某为冯国其打工、跑腿，到银行办理相关业务的事实。故本院认为公诉机关指控被告人冯国其受陈健之托，垫资500万元并抽逃，欺骗公司登记主管部门，取得核准登记的证据确实充分，能形成完整的证据锁链，应予认定。被告人冯国其的辩解与辩护人的相关辩护意见本院均不予采纳。＼n本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。＼n本院认为，被告人冯国其帮助公司及股东，在公司增加注册资本变更登记过程中，采用在验资后登记变更前抽逃出资的方式取得验资报告，进而欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，虚报注册资本数额巨大，其行为已构成虚报注册资本罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人冯国其犯抽逃出资罪不当，应予纠正。被告人冯国其在假释考验期限内发现漏罪，应当撤销假释，实行数罪并罚。其已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内，已经履行的罚金人民币120万元不再执行。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百五十八条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第八十六条第二款、第七十条、第六十九条之规定，判决如下：＼n一、撤销杭州市中级人民法院（2010）浙杭刑执字第6052号对被告人冯国其假释的刑事裁定。＼n二、被告人冯国其犯虚报注册资本罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10万元；与前判决有期徒刑三年，并处罚金人民币120万元执行数罪并罚，决定执行有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币130万元。＼n（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月10日起至2014年1月20日止；罚金人民币100000元限判决生效后十日内缴纳。）＼n如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。＼n审判长陈毓华＼n人民陪审员王土根＼n人民陪审员王惠民＼n二〇一二年七月十二日＼n书记员胡梁