上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0120民初18902号
原告：姚韵红，女，1967年11月4日生，汉族，住安徽省黄山市。
委托诉讼代理人：张芳，上海伟创律师事务所律师。
被告：陆正权，男，1977年5月28日生，汉族，住上海市奉贤区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。
委托诉讼代理人：鲁倩，上海市凌云永然律师事务所律师。
原告姚韵红与被告陆正权、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“平安保险公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月1日受理后，依法适用简易程序，于2016年11月23日公开开庭进行了审理。原告姚韵红的委托诉讼代理人张芳、被告陆正权及被告平安保险公司的委托诉讼代理人鲁倩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告姚韵红诉称，2014年3月29日17时30分许，被告陆正权驾驶沪CCXX**号牌的小型轿车沿安徽省黄山市屯溪区前园路由南向北行驶至黄山路前园路口左转弯时，与由北向南经黄山路前园路西侧路口人行道横道线横过道路驾驶无号牌电动自行车的原告发生碰撞，造成原告受伤，两车受损的道路交通事故。后该事故经上海市公安局奉贤分局交通警察支队认定，被告陆正权承担事故同等责任，原告姚韵红承担事故同等责任。原告经住院治疗后，其伤情经法医鉴定为XXX伤残，休息期360日、营养期150日、护理期180日。另查，被告陆正权驾驶的车辆在被告平安保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)及第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)。本次交通事故给原告姚韵红造成如下损失：医疗费人民币25,068元(以下币种同)、住院伙食补助费840元、营养费4,500元、护理费21,600元、误工费36,000元、交通费1,000元、鉴定费1,300元、残疾赔偿金105,924元、被扶养人生活费29,556.80元、残疾辅助器具费180元、律师费10,000元、精神损害抚慰金5,000元，合计240,968.80元。故原告姚韵红诉讼来院，请求判令被告赔偿原告损失：其中，被告平安保险公司在交强险及商业三者险范围内进行赔偿(精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付)，不足部分或超出保险部分(除律师费)由被告陆正权按照60%的责任进行赔偿，律师费由被告陆正权全额进行赔偿。
被告陆正权辩称，对事故经过及责任认定无异议。事故车辆在被告平安保险公司投保有交强险、限额为500,000元的商业三者险及不计免赔特约险。事发后垫付20,000元现金，要求在本案中一并处理。关于原告姚韵红的损失：对医疗费中的非医保部分，认为被告平安保险公司未告知该部分不予理赔，故应由被告平安保险公司承担；对律师费认可1,000元；对于其余损失同意被告平安保险公司意见。
被告平安保险公司辩称，对事故经过及责任认定无异议，对事故车辆的投保情况亦无异议，事发时在保险期间，同意在保险理赔范围内对原告姚韵红的合理损失进行赔偿。关于原告姚韵红的损失：对医疗费金额予以认可，但应扣除非医保费用；对住院伙食补助费无异议，住院天数应为32天；对营养费认可30元/天，对护理费认可40元/天，期限无异议；对误工费不认可；对残疾赔偿金无异议；对被扶养人生活费不认可；对精神损害抚慰金认为应按责任比例；对鉴定费认可在商业三者险内按责任比例承担；对交通费认可300元；对衣物损及残疾辅助器具费不认可；认可律师费不属于保险理赔项目。
经审理查明，原告姚韵红所述的交通事故经过、责任认定及原告姚韵红在事故中受伤属实，本院予以确认。
2016年6月24日，安徽清风司法鉴定所对原告姚韵红的伤情作出司法鉴定意见为：1、被鉴定人姚韵红左膝损伤评定为伤残十级。2、被鉴定人姚韵红的损伤评定为误工360日，护理180日，营养150日，从受伤之日起计算。为此，原告花费鉴定费1,300元。
另查明，1、本案事故车辆沪CCXX**小型轿车为案外人陈玉凤所有，该车辆在被告平安保险公司处投保有限额为122,000元的交强险、限额为500,000元的商业三者险及不计免赔特约险，事发时均在保险期间；其中交强险项下的死亡伤残赔偿限额为110,000元、医疗费用赔偿限额为10,000元、财产损失赔偿限额为2,000元；2、原告姚韵红为非农家庭户口；3、原告姚韵红在事发后住院治疗32天，共计花费医疗费为25,068元；4、事发时，原告系黄山盛世齐云国际大酒店有限公司员工，月平均工资3,000元，事发后单位未向其发放工资；5、原告购买拐杖一副花费180元；6、原告姚韵红为本案诉讼聘请了律师，提供金额为10,000元的发票一份；7、事发后，被告陆正权为原告姚韵红垫付20,000元。
以上事实，由当事人陈述、原告姚韵红提供的道路交通事故认定书、沪CCXX**小型轿车行驶证、被告陆正权驾驶证、保单、原告户口簿、黄山盛世齐云国际大酒店有限公司出具的《证明》、该单位营业执照复印件、原告的工资表、门急诊病历卡、出院记录、费用清单、司法鉴定意见书及鉴定费发票、拐杖发票、委托代理合同、律师费发票等证据予以佐证，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。本案中，事故车辆沪CCXX**小型轿车在被告平安保险公司处投保了限额为122,000元的交强险，限额为500,000元的商业三者险及不计免赔特约险，故对于原告姚韵红的各项损失，被告平安保险公司应先在交强险限额内予以赔偿，不足部分，由被告平安保险公司在商业三者险限额内根据被告陆正权的责任予以赔偿。对超过及不属于保险理赔范围的损失，应由事故的责任人即被告陆正权按责赔偿。因本案中原告姚韵红事发时所驾驶的为非机动车，被告陆正权驾驶的为机动车，而被告陆正权承担事故同等责任，故被告陆正权按责承担60%的赔偿责任。
关于原告姚韵红的各项损失：对于医疗费，本院根据医疗机构出具的医疗费专业收据等收款凭证结合原告姚韵红的相关病历予以确认，计25,068元。对于住院伙食补助费，本院按照20元/天的标准按住院天数计算32天，计640元。对于营养费，本院根据原告姚韵红的伤情酌情按30元/日为标准，期限参照鉴定意见确定的150日计算，计4,500元。对于护理费，原告提供的证据不足以证明其实际发生的护理费用，故本院酌情根据原告伤情参照上海市服务行业29,603元/年的标准计算，期限参照鉴定意见确定为180天，计14,599元。对于误工费，本院根据原告提供的证据对原告主张的误工损失标准3,000元/月予以确认，期限参照鉴定意见确定的360日计算，计35,507元。对于交通费，本院根据原告姚韵红的就医次数和实际需要，酌情支持300元。对于残疾赔偿金，原告姚韵红为非农家庭户口，故本院根据原告姚韵红的伤残等级(XXX伤残，系数为10%)，参照上海市上一年度城镇居民人均可支配收入52,962元/年的标准计算20年，计105,924元。对于精神损害抚慰金，原告姚韵红因事故遭受了肉体和精神上的痛苦，其主张精神损害抚慰金的请求应予支持，故本院结合本案双方的过错程度、原告姚韵红的损害结果等因素酌定为3,000元，由被告平安保险公司在交强险限额内优先赔付。对于伤残鉴定费1,300元，系原告姚韵红为解决纠纷的实际支出，且有相关单据为证，本院凭据予以支持。对于残疾辅助器具费(拐杖)180元，本院凭据予以确认。对于律师费，原告姚韵红聘请律师为其提供法律服务，本院根据原告的伤情，双方的过错程度等酌情支持3,000元。关于原告主张的被扶养人生活费，因原告未提供证据证明其丧失劳动能力，故本院对此难以支持。
综上，本起事故造成原告姚韵红的损失有：医疗费25,068元、住院伙食补助费640元、营养费4,500元、护理费14,599元、误工费35,507元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金3,000元、交通费300元、残疾辅助器具费180元、鉴定费1,300元、律师费3,000元，合计194,018元。被告平安保险公司在交强险限额内的赔偿金额为：医疗费用赔偿限额内赔偿10,000元，死亡伤残赔偿限额内赔偿110,000元，合计120,000元。余款74,018元，除律师费外，其余损失71,018元均属商业三者险理赔项目，故被告平安保险公司应按责承担其中的60%，计42,610.80元。关于被告平安保险公司辩称的医疗费中非医保部分不予理赔的意见，本院认为，保险合同条款虽约定被告平安保险公司在医保范围内核定赔偿金额，但该条款为格式条款，且被告平安保险公司并无证据证明其已采取合理方式提请投保人注意该免责条款，并对该条款向投保人进行过说明，故本院认为该条款对合同双方不具有约束力，本院对被告平安保险公司的辩称意见不予采纳。对于律师费3,000元，本院认为不属于保险理赔范围，应由被告陆正权赔偿，因陆正权已垫付过20,000元，故原告姚韵红应返还17,000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告姚韵红120,000元(含精神损害抚慰金3,000元)；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔付原告姚韵红42,610.80元；
三、原告姚韵红于本判决生效之日起十日内返还被告陆正权17,000元；
四、驳回原告姚韵红的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4,230元，减半收取计2,115元，由原告姚韵红负担548元，由被告陆正权负担1,567元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 夏丹凤
二〇一七年一月十九日
书记员 刘雪松
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。