山东省淄博市临淄区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）临民重字第16号
原告（反诉被告）：青岛路桥建设集团有限公司。
法定代表人：李振刚，董事长。
委托代理人：陈佳，山东汉通律师事务所律师。
委托代理人：徐彦，山东汉通律师事务所律师。
被告（反诉原告）��山东天诚市政公路工程有限公司。
法定代表人：陈建庄，董事长。
委托代理人：唐恒勇，山东睿德律师事务所律师。
委托代理人：王玲燕，山东睿德律师事务所律师。
原告青岛路桥建设有限公司（以下简称青岛路桥公司）诉被告山东天诚市政公路工程有限公司（以下简称山东天诚市政公司）建设施工合同纠纷一案，本院受理后，于2009年4月23日作出（2009）临民初字第88号民事判决，被告不服提起上诉，淄博市中级人民法院于2009年12月24日作出（2009）淄民一终字第866号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院受理后，于2010年3月19日中止审理。2013年经原告申请恢复审理，2013年10月12日反诉原告山东天诚市政公司撤销对第三人姜志清的起诉。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告青岛路桥公司的委托代理人陈佳、徐彦，山东天诚市政公司的委托代理人��恒勇、王玲燕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2004年10月被告承建了由原告中标的济荷高速第四合同段全部工程。2006年9月20日被告成立的济荷路第四项目部与董新签订《砌石承包合同书》，将部分工程分包给董新施工，至2007年底，被告尚欠董新工程款196997.50元（含工程质保金41355元）。董新诉至济南市长清区人民法院，要求本案原、被告支付工程款及利息并支付律师费。经长清区人民法院及济南市中级人民法院两级法院审理判令本案被告支付董新工程款155642.75、律师费7510元，并承担诉讼费4912元。原告青岛路桥集团对该款项承担连带责任。判决生效后被告未履行，2008年10月30日，原告支付了董新工程款等各项费用168064.50元，故原告起诉依法向被告追偿，要求被告偿还垫付费用及利息。庭审中原告将诉讼请求增加为偿付给董新工程款196997.75元及律师��理费7510元，利息自2008年10月30日至判决生效之日止，按银行同期贷款利率计算。且要求被告承担（2011）济民再字第2号民事判决中由路桥公司承担的一、二审案件受理费及保全费用。
被告（反诉原告）答辩并反诉称，山东省高级人民法院（2012）鲁民提字第249号民事判决书确定第四项目部由原告成立，董新工程款由原告支付，原告依判决向董新支付是主动履行判决义务与被告无关。姜志清原审庭审答辩意见证明被告已于2005年6月撤出该项目。被告提起反诉要求确认双方于2004年10月28日所签订的《山东省济荷高速公路四合同段工程施工合同》为无效合同，并确认该合同段自2005年6月起产生的债务应由反诉被告承担。
原告（反诉被告）青岛路桥公司辩称，双方2004年10月28日签订的《山东省济荷高速公路四合同段工程施工合同》是双方真实意思表示，原、被告之间是转包法律关系，无论合同是否有效，并不影响被告向原告出具的承诺函及财务承诺函效力，被告仍应承担相应债务。2007年12月15日会议纪要证明被告（反诉原告）未于2005年6月撤出该项目，第四合同段施工的债务应由被告（反诉原告）承担。
经审理查明，2004年10月，青岛路桥公司中标并与发包方山东济荷高速公路有限公司（以下简称济荷高速公司）签订了承包山东省济荷高速公路第四合同段施工工程（简称济荷路四合同段工程）合同。同年10月28日，青岛路桥公司与山东天诚公司签订了《山东省济菏高速公路四合同段工程施工合同》（简称《济菏路四合同段合同》）。合同约定：（一）乙方（山东天诚公司）以甲方（青岛路桥公司）的建设资质承接济菏路四合同段工程，甲方提取中标工程合同总价1.5%的管理费（不含税金）；（二）该工程由乙方负责组建济菏路四合同段项��部单独进行施工，不得转包；（三）济菏路四合同段项目部经理、总工程师、计量、路基、桥梁等有关工程技术人员由乙方派出，负责工程的质量、进度及项目部的各项管理工作；（四）甲方派驻济菏路四合同段项目部代表1至3名定期进行监督控制管理；（五）乙方以济菏路四合同段项目部的名义对业主（山东济菏高速公路有限公司）监理开展工作，济菏路四合同段项目部的公章由甲方管理；（六）乙方在施工过程中，必须以自己的名义对外签订合同；（七）本合同有效期自双方签署之日起至工程保修期满止。青岛路桥公司在该合同上加盖了其公司公章；山东天诚公司在原审时的法定代表人管义国代表当时其公司在授权代表一栏中签了字。2004年12月1日，山东天诚公司向青岛路桥公司分别出具《承诺函》和《财务承诺函》各1份，其中《承诺函》的主要内容为：山东��诚公司以青岛路桥公司名义施工的济菏路四合同段工程，遵守国家法律法规和行业规范，该工程所产生的一切债权、债务及责任与青岛路桥公司无关，均由山东天诚公司承担，本公司做出此承诺完全属于真实的意思表示，本承诺自承诺之日起至全部工程完全结束之日止。
2005年1月，济菏路四合同段项目部成立（未进行工商登记），直至2007年年底解散。济菏路四合同段项目部无自己独立的财产。在2004年7月12日至2006年3月16日，管义国任山东天
诚公司总经理；2006年3月16日至2008年6月12日管义国为山东天诚公司的法定代表人。2005年8月3日，山东天诚市政公路工程公司变更名称为山东天诚市政公路工程有限公司。
董新与济荷路第四合同段与董新签字砌石承包合同2006年9
月20日将部分工程分包给董新施工，至2007年底，尚欠董新1969**.75元（含工程质保金41355元）。董新向济南市长清区人民法院提起诉讼，济南市长清区人民法院于2008年5月22日作出（2008）长商初字第285号民事判决。天诚公司不服，提起上诉，济南市中级人民法院于2008年9月9日作出（2008）济民五终字第621号民事判决。山东天诚公司仍不服，向山东省高级人民法院申请再审，山东省高级人民法院于2009年9月9日作出（2009）鲁民提字第226-1号民事裁定，撤销原审判决，发回济南市长清区人民法院重审。济南市长清区人民法院重审后，于2010年9月30日作出（2010）长商再初字第5号民事判决，天诚公司不服，提起上诉。济南市长清区人民法院作出（2011）济民再字第2号民事判决：一、撤销济南市长清区人民法院（2010）长商再初字第5号民事判决；二、被上诉人青岛路桥建设集团有限公司偿付被上诉人董新工程欠款196997.75元（该款已过付完毕）；三、被上诉人青岛路桥建设集团有限公司支付被上诉人董新律师代理费7510元（该款已过付完毕）；四、驳回被上诉人董新其他诉讼请求。路桥公司不服，向检察机关申诉。山东省人民检察院于2011年12月13日作出鲁检民抗（2011）267号民事抗诉书，向山东省高级人民法院提起抗诉。山东省高级人民法院于2012年5月24日作出（2012）鲁抗字第54号民事裁定书提审，于2013年1月21日作出（2012）鲁民提字第249号民事判决，认定青岛路桥公司对董新承担民事责任后，享有对天诚公司追偿权，并判决维持山东省济南市中级人民法院（2011）济民再字第2号民事判决。
上述事实有原告提供的（2011）济民再字第2号民事判决书一份，（2012）鲁民提字第249号民事判决书一份，《山东省济荷高速路第四合同段工程施工合同》一份，被告为原告出具的承诺函两份，及双方当事人当庭陈述为证。经庭审质证，本院予以采信。
本院认为，原告青岛路桥公司已向董新支付工程欠款196997.75元，律师代理费7510元，并承担一审案件受理费3406元，财产保全费1505元及济南市中院二审案件受理费4240元；依照（2012）鲁民提字第249号民事判决，原告对董新承担民事责任后，享有向天诚公司的追偿权。因此原告要求被告偿还原告垫付工程款及案件受理费、保全费、律师代理费的主张应予支持。原告主张被告赔偿利息损失应予支持，但原告未提供充分证据证明2008年10月30日该款已支付给董新。济南市中级人民法院判决书中明确载明已过付完毕，故原告主张的利息自该判决作出之日2011年4月28日起计算为宜。原、被告签订的《山东省济荷高速公路四合同段工程施工合同》系借用资质承包的合同，违反法律规定，应依法确认为无效合同，对反诉原告合同无效的主张应予支持。关于2005年6月后第四合同段的债务，被告提供的证据不能充分证明于2005年6月起其退出该项目，天诚公司虽承诺该工程产生的一切债权债务及责任与青岛路桥公司无关，均由山东天诚公司承担。但第四合同段所涉工程合同以原告名义承包，第四项目部对外以青岛路桥公司的名义施工，原告授权第四项目部在银行开销户，第四项目部是原告开设的非法人单位。因此基于该工程以第四项目部名义产生的债务应由原告承担。原告可按与被告约定对外承担责任后向被告追偿。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，第六十条第一款、第一百零九条、第一百一十二条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条之规定，判决如下：
一、被告山东天诚市政公路工程有限公司于本判决生效后十日内偿还原告青岛路桥建设有限公司垫付款196997.75元。
二、被告��东天诚市政公路工程有限公司于本判决生效后十日内偿还原告青岛路桥建设有限公司垫付诉讼费用9151元及律师代理费7510元。
三、被告山东天诚市政公路工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告青岛路桥建设有限公司利息至本判决生效之日止（以204507.75元按同期银行贷款利息计算自2011年4月28日起）。
四、确认被告山东天诚市政公路工程有限公司与原告青岛路桥建设有限公司所签订的《山东省济荷高速公路四合同段工程施工合同》为无效合同。
五、2005年6月起山东省济荷高速公路四合同段产生的债务应由反诉被告青岛路桥建设有限公司承担。青岛路桥建设有限公司承担债务后可按与山东天诚市政公路工程有限公司约定向其追偿。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行��间的债务利息。
案件受理费5020元，诉讼保全费1520元由被告山东天诚市政工程有限公司负担。反诉费1731元由反诉被告青岛路桥建设集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。
审 判 长 冯学勤
审 判 员 孙承学
人民陪审员 许婧婧
二〇一四年一月十五日
代理书记员 边冬青