广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)粤0306刑初3875号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人赖志阳，男，1997年10月25日出生，汉族，初中文化，户籍所在地江西省上饶市广丰县。因销售假冒注册商标的商品嫌疑，于2017年11月28日被羁押，次日被刑事拘留，2017年12月29日被逮捕，现在押。
辩护人邝怀民，广东康顺律师事务所律师。
被告人赖志潇，男，1998年11月25日出生，汉族，初中文化，户籍所在地江西省上饶市广丰县。因销售假冒注册商标的商品嫌疑，于2017年11月28日被羁押，次日被刑事拘留，2017年12月29日被逮捕，现在押。
辩护人周世宝，广东穗江律师事务所律师。
深圳市宝安区人民检察院以深宝检公一刑诉[2018]1724号起诉书指控被告人赖志阳、赖志潇犯假冒注册商标罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员衡蕊出庭支持公诉，被告人赖志阳及其辩护人邝怀民，被告人赖志潇及其辩护人周世宝到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人赖志阳系“好品质平民价”淘宝店铺店主，赖志阳自2016年8月以来通过该网店销售其自行贴标、组装、包装的假冒惠普“hp”、思科“CISCO”注册商标的光纤模块。被告人赖志潇自2017年6至7月期间进入该网店工作，负责为光纤模块半成品贴商标、组装、包装及寄递事务。经查，自2017年5月至2017年11月，“好品质平民价”淘宝店铺销售假冒惠普“hp”（商标注册证第1793505号）、思科“CISCO”（商标注册证第5605135号）注册商标光纤模块的总额为人民币1271346元。2017年11月28日21时30分许，公安机关对被告人赖志阳、赖志潇位于深圳市宝安区石岩街道御康某D栋2101房的住处进行检查，当场查获3种型号的hp光纤模块成品97个、包装黄标卡1000个、防伪标签1000个、包装盒900个；查获CISCO光纤模块成品250个、产品标签5925张，同时查获无标签的光纤模块半成品907个、台式电脑1台、ASUS笔记本电脑1台、POSTEK标签打印机1台、TOSHIBA条码打印机1台、IPHONEX黑色手机1部，并当场抓获被告人赖志阳、赖志潇。
公诉机关认为，被告人赖志阳、赖志潇无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种光纤模块商品上使用与惠普“hp”、思科“CISCO”注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。被告人赖志潇在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条，应当从轻、减轻处罚。被告人赖志阳、赖志潇自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。
被告人赖志阳承认控罪，但辩称指控的金额中包含百度刷单，实际销售金额只有50万左右，但无法提供百度刷单的证据线索。
其辩护人称：1、在无销售单据、送货单、快递单等证据佐证的情况下，网上提取的销售数据不能认定为实际销售数据，根据日常经验，刷单情况在淘宝店铺是客观存在的；2、被告人认罪态度好，有悔罪表现，系初犯、偶犯，主观恶性较小，社会危害性较小，请求对被告人从轻量刑、适用缓刑。
被告人赖志潇承认控罪，对指控事实无异议。
其辩护人称：1、赖志潇没有与赖志阳共同经营涉案淘宝店，只是顺便帮哥哥做点事情，在本案中起次要或辅助作用，是从犯；2、赖志潇的情节显著轻微，社会危害性不大，可从轻、减轻处罚或免除处罚；3、赖志潇认罪态度好，有悔罪表现，可从宽量刑；4、赖志潇系初犯、偶犯，不存在社会危害性，请求对其适用缓刑。
经审理查明，“hp”是惠普公司注册的商标，注册证号为1793505号，核定使用商品第9类，包括光通讯设备、计算机周边设备等，续展注册有效期至2022年6月20日；“CISCO”是思科技术公司注册的商标，注册证号为5605135号，核定使用商品第9类，包括网络通讯设备、无线通讯设备、中心加工装置、信息处理机等，有效期至2019年11月20日。
被告人赖志阳系“好品质平民价”淘宝店铺店主，赖志阳自2016年8月以来通过该网店销售其自行贴标、组装、包装的假冒惠普“hp”、思科“CISCO”注册商标的光纤模块。被告人赖志潇自2017年6至7月期间进入该网店工作，负责为光纤模块半成品贴商标、组装、包装及寄递事务。经查，自2017年5月至2017年11月，“好品质平民价”淘宝店铺销售假冒惠普“hp”注册商标光纤模块的金额为12526元，销售假冒思科“CISCO”注册商标光纤模块的金额为590981元；未明月份的销售总金额为667839元。2017年11月28日21时30分许，公安机关在被告人赖志阳、赖志潇位于深圳市宝安区石岩街道御康某D栋2101房的住处当场查获3种型号的hp光纤模块成品97个（三种型号分别为83个、10个、4个，对应销售单价为50元、110元、50元）、包装黄标卡1000个、防伪标签1000个、包装盒900个；查获CISCO光纤模块成品250个（销售单价95元）、产品标签5925张，同时查获无标签的光纤模块半成品907个、台式电脑1台、ASUS笔记本电脑1台、POSTEK标签打印机1台、TOSHIBA条码打印机1台、IPHONEX黑色手机1部，并当场抓获被告人赖志阳、赖志潇。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1.物证、书证：被告人身份信息、涉案物品图片、作案工具图片、注册商标证复印件、权利人鉴定书、价格证明、抓获经过等；2.证人证言：证人申某的证言；3.被告人的供述与辩解：被告人赖志阳、赖志潇的供述与辩解；4.鉴定意见：价格认定结论书；5.勘验、检查、辨认笔录：现场勘查笔录及证人、被告人的辨认笔录；6.视听资料。
上述证据来源合法，本院均予采信。
本院认为，被告人赖志阳、赖志潇未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，已构成假冒注册商标罪，公诉机关指控罪名成立。
关于本案非法经营数额的认定，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》明确规定了制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算，若侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。本案中，被告人的淘宝销售记录及其稳定供述足以证实存在实际销售价格，根据淘宝销售记录，被告人赖志阳已销售涉案侵权产品达603507元，被告人赖志潇参与犯罪期间的涉案金额还应在上述金额中扣除2017年5月份的销售金额18670元，该已销售金额已根据有利于被告人原则排除了被告人未明月份的销售记录，被告人及辩护人虽有辩解存在刷单，但均未能提供任何有关证实刷单事实的证据线索，本院对该辩解不予采信；根据已查获的不同型号光纤模块的单价和数量，现场查获假冒光纤模块的价值为29200（83×50+10×110+4×50+250×95）。
在共同犯罪过程中，被告人赖志阳负责开设网店、进货、组装、包装、销售、收款，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯；被告人赖志潇负责贴标、打包、寄递，并从赖志阳处领取一定生活费用，在共同犯罪中起辅助作用，应认定为从犯，本院依法对其从轻处罚
被告人赖志阳、赖志潇归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，本院予以从轻处罚。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人赖志阳犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年零六个月（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月28日起至2021年5月27日止），并处罚金人民币三十二万元，限于本判决发生法律效力后十日内缴纳；
二、被告人赖志潇犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年零九个月（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月28日起至2019年8月27日止），并处罚金人民币十五万元，限于本判决发生法律效力后十日内缴纳；
三、所缴获的侵权产品予以没收，并由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 应 连
人民陪审员 张 晋 雄
人民陪审员 黄 为 民
二〇一八年八月一日
书 记 员 张君（兼）
书 记 员 曾 雄
附本案相关法条
《中华人民共和国刑法》
第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。