安徽省合肥市包河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）包刑初字第00522号
公诉机关合肥市包河区人民检察院。
被告人殷某某，男，1984年11月5日出生，汉族，安徽省天长市人，大学文化，户籍地合肥市包河区徽州大道1162号乐天花园5幢401室。2014年1月因犯强奸罪被合肥市包河区人民法院判处有期徒刑二年。2014年5月26日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现羁押于合肥市第二看守所。
辩护人张雪峰，安徽万世律师事务所律师。
被告人张某甲，男，1989年1月1日出生，汉族，安徽省肥东县人，高中文化，户籍地安徽省肥东县元疃镇路集村新风组。2014年1月15日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年1月24日被取保候审，2014年6月27日被本院取保候审。
被告人张某乙，男，1979年10月5日出生，汉族，安徽省合肥市人，初中文化，户籍地合肥市瑶海区三十头镇北岗村刘老家组62号。2014年1月15日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年1月28日被取保候审，2014年6月27日被本院取保候审。
辩护人郑立胜，安徽今点律师事务所律师。
被告人梁某某，男，1970年3月8日出生，汉族，安徽省合肥市人，初中文化，户籍地合肥市包河区淝河镇席井村河东村民组24号付1号。2014年3月20日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局包河分局监视居住，2014年6月27日被本院取保候审。
合肥市包河区人民检察院以包检公诉刑诉（2014）352号起诉书指控被告人殷某某、张某甲、张某乙、梁某某犯开设赌场罪，于2014年6月26日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院依法实行独任审判，公开开庭审理了本案。合肥市包河区人民检察院指派检察员李小芹出庭支持公诉，被告人殷某某及辩护人张雪峰、被告人张某甲、被告人张某乙及辩护人郑立胜、被告人梁某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
合肥市包河区人民检察院指控：
2013年7月19日，被告人殷某某承租了位于合肥市包河区包河花园星期天宾馆一楼大厅的一部分，伙同被告人张某甲、张某乙、梁某某，于2013年10月1日起在此摆放赌博机供他人赌博，至10月11日，公安机关从该正在营业的机房内查获具有投币或上分退分功能的捕鱼机2台（每台有6个机位）、自动礼品售卖机10台（即鲨鱼机）、彩票娱乐机2台（每台有2个机位）、花花世界赌博机7台，游戏机4台。
另查明：2014年1月被告人殷某某因犯强奸罪被合肥市包河区人民法院判处有期徒刑二年，该判决已经执行七个月零十一天。被告人殷某某、张某甲、张某乙均系被动到案，被告人梁某某系主动投案。在本院审理期间，被告人张某乙主动退缴违法所得1500元至本院。
上述事实，被告人殷某某、张某甲、张某乙、梁某某在开庭审理过程中均无异议，并有被告人殷某某、张某甲、张某乙、梁某某的供述；证人黄某、陈某、牛某、郭某甲、郭某乙等人的证言及辨认笔录；证据保全决定书；证据保全清单、收缴物品清单；现场勘查笔录、图、照片等；租房合同；四被告人户籍证明、归案经过；被告人殷某某前次刑事判决书等证据证实，足以认定。
被告人殷某某的辩护人提出殷某某与同案犯作用相当，商量的分成比例相等，故本案不宜区分主从犯，其归案后能如实坦白，开设赌场时间短，社会危害性较小，希法庭对其从轻处罚。
被告人张某乙的辩护人提出张某乙系从犯，其归案后能如实坦白，开设赌场时间短，社会危害性较小，主动退缴赃款，希法庭对其从轻处罚并适用缓刑。
本院认为：被告人殷某某、张某甲、张某乙、梁某某以营利为目的，分工合作，租赁场所、提供赌博工具，供他人进行赌博，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，四被告人共同开设赌场，分工合作，共同分成，故本案不宜区分主从犯。被告人殷某某、张某甲、张某乙归案后认罪态度较好，开设赌场时间短，社会危害性相对较小，可从轻处罚。被告人殷某某犯强奸罪被判决后，刑罚执行完毕以前，又发现犯本罪，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，实行并罚。被告人张某乙主动退缴赃款，可酌情从轻处罚。被告人梁某某主动到案，归案后认罪态度较好，构成自首，可从轻或减轻处罚。综合以上量刑情节，根据本案事实、性质、社会危害程度、后果等，决定对被告人殷某某数罪并罚；并对被告人张某甲、张某乙、梁某某从轻处罚并适用缓刑。被告人殷某某、张某乙的辩护人提出与以上相同的意见，予以采纳。被告人张某乙的辩护人提出张某乙系从犯的意见。经查，被告人张某乙出资支付赌场租赁费并积极实施，与同案作用相当，故提出张某乙系从犯的意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第七十条、第六十九条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人殷某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一万元；前次犯强奸罪被判处有期徒刑二年。决定执行有期徒刑二年七个月，并处罚金一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，前次判决已经执行七个月零十一天，计算在新判决决定的刑期以内，即自2014年5月26日至2016年5月14日止，罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期自判决确定之日起计算），并处罚金一万元（已缴纳）。
三、被告人张某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年（缓刑考验期自判决确定之日起计算），并处罚金一万元（已缴纳）。
四、被告人梁某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期自判决确定之日起计算），并处罚金八千元（已缴纳）。
五、已追缴在案作案工具及赃款等，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审判员 凌圣荣
二〇一四年七月四日
书记员 宋 边
附：法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第七十条【判决宣告后发现漏罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十五条第一款【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。