新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)新22刑终85号
原公诉机关哈密市伊州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗健华，男，1985年2月27日出生，汉族，大专文化，原系乌鲁木齐鑫乐博美装饰设计有限公司法定代表人，户籍地新疆哈巴河县，住新疆乌鲁木齐市。因涉嫌合同诈骗罪于2015年8月21日至2015年8月27日在乌鲁木齐市公安局监管支队第四看守所临时羁押，2015年8月27日被哈密市伊州区公安局刑事拘留，2015年9月27日被哈密市伊州区公安局取保候审，2016年9月18日被哈密市伊州区人民检察院取保候审，2017年3月22日被哈密市伊州区人民法院取保候审。
哈密市伊州区人民法院审理哈密市伊州区人民检察院指控原审被告人罗健华犯合同诈骗罪一案，于2017年6月16日作出（2017）新2201刑初154号刑事判决。原审被告人罗健华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。哈密市人民检察院指派检察员张建军出庭履行职务。上诉人（原审被告人）罗健华到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年4月25日、5月9日、6月1日，被告人罗健华分别与被害人阿某、柴某、孟某签订《家装合同书》，先后收取被害人阿某130000元、柴某77000元、孟某36000元房屋装修款。在随后履行合同过程中，被告人罗健华只履行了部分合同义务，便以种种借口拖延装修施工，并于2013年7月29日逃离哈密，先后骗取被害人阿某装修款59364元，骗取被害人柴某装修款30662元，骗取被害人孟某装修款33375元。
认定上述事实的证据有：1、书证，常住人口基本信息，受案登记表，立案决定书，抓获经过，羁押证明，家装合同书，租房协议，收条及欠条复印件，乌鲁木齐鑫乐博美装修设计有限公司章程，企业法人营业执照，股权交割证明，被害人阿某提供的收据及宣传单复印件，被害人柴某提供的发货清单及收据，被害人孟某和汪某签订的建设工程施工合同及收条，哈密市新民四路金元水暖经销服务部清单，哈密市远通商城天缘装潢材料店，广东嘉宝莉漆哈密总代理，哈密市八一路自强涂料厂的情况说明，中国邮政储蓄账户查询单，中国农业银行账户查询单，明细单。2、证人证言：证人王某1、吴某、汪某、王某2、田某、刘某、王某3、陈某、罗某的证言，岳荣电话记录。3、被害人陈述：被害人阿某、柴某、孟某的陈述。4、被告人罗健华的供述。5、鉴定意见。6、辨认笔录：被害人阿某、柴某、孟某的辨认笔录。7、现场照片。以上证据经当庭质证，被告人罗健华均无异议，原审法院予以确认。
原判认为，被告人罗健华以非法占有为目的，在履行合同过程中骗取他人财物，共计123401元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，应当依法追究刑事责任。被告人罗健华积极退赔了被害人的大部分损失，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，第七十二条，第七十三条第二款、第三款，第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人罗健华犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金人民币10000元。二、对违法所得13401元，继续予以追缴。
宣判后，原审被告人罗健华以其不构成合同诈骗罪，本案系民事纠纷为由提出上诉。
检察机关认为，原审被告人罗健华在合同实际履行中，由于经营不善，导致其丧失继续履行合同能力，未向被害人告知真实情况即逃离哈密，且从被害人报案到原审被告人罗健华被抓获，时间长达两年之久，其收受被害人给付的预付款后逃匿的行为符合合同诈骗罪的法律规定，原审被告人罗健华构成合同诈骗罪事实清楚，证据确实充分，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，一、2013年4月25日，上诉人罗健华与被害人阿某签订《家装合同书》，由上诉人罗健华对被害人阿某位于哈密市花园乡强固村、面积约230平方米的自建二层复式楼进行装修，被害人阿某先后五次向上诉人罗健华支付130000元房屋装修款，上诉人罗健华只履行了部分装修义务，便以种种借口拖延装修施工，并于2013年7月29日逃离哈密，骗取被害人阿某装修款59364元。
认定上述事实的证据有：1、证人王某1的证言证实，2013年3月底，罗健华通过电话联系我，告知我他是乌鲁木齐鑫乐博美装饰设计有限公司的法人代表，过几天有改水电的活想找我干。4月份，他和我口头协商给阿某的房子改水电，由我先垫付材料费，待完工后，由他进行验收并结清我先垫付的材料费和工费共计5000元，施工完毕后，我催他了好多次，他才给我结清钱，还给我说，以后找我干活结款的方式是干完下一家再给上一家的钱。
2、证人吴某的证言证实，罗健华找我给华庭国际1-1-804和花园乡强固村做喷漆的活，由他出材料，由我和我父母出手工，两家的工钱合计11300元，我给花园乡强固村这家干完的时候，华庭国际的活干了一半，罗健华给我了3500元，也没说这是哪一家的工钱，我给华庭国际的活干了60%以后，他没有给我们喷漆的材料，我们没有办法继续干活，2013年7月29日开始，我多次电话联系他要工钱，他总是以各种理由推拖，到他办公室找他，房子里住的人说他已经跑掉了。
3、被害人阿某的陈述证实，2013年4月，我和老公想装修我们在哈密市花园乡强固村的房屋，就寻找装修房屋的人，我们在哈密新世纪大厦前面收到散发的宣传单，发现宣传单上的装修价格很便宜，便通过宣传单找到罗健华，他自我介绍是乌鲁木齐鑫乐博美装饰设计有限公司哈密分公司的负责人，我们经过几次协商，将房屋装修价格确定为137000元。2013年4月25日，我与罗健华签订了家装合同，并于当天支付了5000元房屋装修款，于4月27日支付了65000元，于5月25日支付了20000元，于6月4日上午、下午各支付了20000元，五次共支付130000元房屋装修款，但罗健华两个月之内只做完了木工和喷漆的活，并于8月份以后就无法联系了。
4、上诉人罗健华的供述证实，2013年我跟阿某签订了家装合同，先后收取她130000元装修款，完成了部分装修，剩余39550元没有用于给她家装修，用于自己租用办公室装修及购买办公家具。
二、2013年5月9日，上诉人罗健华与被害人柴某签订《家装合同书》，由上诉人罗健华对被害人柴某位于华庭国际1-1-804室、面积132.71平方米的房屋进行装修，被害人柴某先后三次向上诉人罗健华支付77000元房屋装修款，上诉人罗健华在履行了部分装修合同义务后，便以种种借口拖延装修施工，并于2013年7月29日逃离哈密，骗取被害人柴某装修款30662元。
认定上述事实的证据有：1、证人王某1的证言证实，罗健华找我给柴某的房子改水电，我们口头协商材料费和工钱总共3000元，到我干完下一家活的时候结清，我给柴某家购买材料花了1600元是我垫付的，工钱1400元共计3000元至今未结。
2、证人吴某的证言证实，2013年7月，我经人介绍给罗健华干喷漆的活，我和我父母到华庭国际1-1-804见了罗健华，商定罗健华出喷漆的材料，我和我父母出手工，工钱4300元，干完一半活支付一半工钱，全部干完支付剩余工钱，喷漆的活大概干了60%，罗健华不给我们喷漆的材料，我们至今也没干完喷漆的活，和花园乡强固村的活一起给了3500元，也没有说是哪一家的工钱。
3、证人王某2的证言证实，我2009年7月至今在华庭国际售房部工作，罗健华2012年6月13日来华庭国际售房部工作，2013年4月6日离职，他在售房部工作时告诉我们，他有一个朋友是干房屋装修的，后来柴某找我问是否认识干装修的人时，我就把罗健华的电话给了柴某。
4、被害人柴某的陈述证实，2013年5月9日，我和罗健华签订了房屋装修合同，商定房屋装修价格78000元，我给他支付了5000元定金。5月12日，我给他支付42000元房屋装修款，6月6日，我支付30000元，三次共支付77000元，剩余1000元等最后完工再给。罗健华给我房子大概只干了60%，到7月20日以后就再没有干，我打电话给他，他一直推拖，9月14日左右，我最后一次联系到罗健华，此后就再也联系不上他了。
5、上诉人罗健华的供述证实，2013年我跟柴某签订了家装合同，先后收取他77000元装修款，将近50000元用于房子装修，剩余27345元没有用于他家装修，用于自己租用办公室的装修。
三、2013年6月1日，上诉人罗健华与被害人孟某签订《家装合同书》，由上诉人罗健华对被害人孟某位于中盛时代城2-4-3-501室、面积82平方米的房屋进行装修，被害人孟某向上诉人罗健华支付36000元房屋装修款，上诉人罗健华仅对房屋进行了水电改造，便以种种借口拖延装修施工，并于2013年7月29日逃离哈密，骗取被害人孟某装修款33375元。
认定上述事实的证据有：1、证人王某1的证言证实，我和罗健华口头协商给孟某改水电共计2600元，这里面包括我先垫付的材料费和工钱，我购买材料花了1400元，工钱是1200元，这些钱至今也没有给我。
2、证人汪某的证言证实，2014年3月，孟某联系我给他装修房子，我们商定的装修价格是45000元，我给他家干了瓷砖、木工、喷漆、吊顶，活全都干完了。
3、被害人孟某的陈述证实，2013年5月我准备装修房子，听说单位同事柴某正在装修房子，就找到他问了给他装修房子人的名字和电话，柴某把罗建华的手机号告诉了我，我打电话给罗健华，他告诉我他是乌鲁木齐鑫乐博美装饰设计有限公司的，5月20日左右，我约罗健华去看了他们公司给别人装修好的样板房，我看完挺满意的。2013年6月1日，我跟他签订了合同，约定装修价格56000元，当时我就给他支付了36000元，过了两三天罗健华就安排工人开始改水电，水电改完之后就没有人来装修了，这段时间我就一直打电话，他总是推拖搪塞，后来又说装修不成了把钱退给我，我也同意了退钱，但一直没有退。
4、上诉人罗健华的供述证实，2013年我跟孟某签订家装合同，收了他36000元装修款，只改了水电，剩下33000元没有用于给他家装修房屋，用于给自己租用办公室装修及购置家具。
认定上述三起犯罪事实的综合证据有：1、书证：（1）常住人口基本信息表证实，上诉人罗健华已达到法定刑事责任年龄。（2）受案登记表、立案决定书、抓获经过证实，上诉人罗健华案发后被抓获的经过。（3）羁押证明证实，上诉人罗健华于2015年8月21日至8月27日羁押于乌鲁木齐市公安局监管支队第四看守所。（4）家装合同书证实，被害人阿某、柴某、孟某分别与新疆鑫乐博美装饰设计有限公司签订的家装合同。（5）租房协议证实，周某于2013年2月27日将自己华庭国际的房屋出租给罗健华，约定一年租金15000元，租赁期限为2013年4月1日至2015年4月1日。（6）收条复印件证实，上诉人罗健华收取吴明东2013年7月20日至10月20日三个月房租5900元，押金1800元，共计7700元。（7）欠条复印件证实，上诉人罗健华于2013年7月7日出具一份欠条，载明欠马小华工程款5500元，承诺于2013年7月10日下午付清。（8）乌鲁木齐鑫乐博美装修设计有限公司章程、企业法人营业执照、股权交割证明证实，乌鲁木齐鑫乐博美装修有限公司于2010年2月由李建朝出资500000元成立，2012年12月18日股权交割完毕，法定代表人变更为罗健华。（9）被害人阿拉尔汗·苏来曼提供的收据及宣传单复印件证实，新疆鑫乐博美装饰设计有限公司夸大宣传，及收取阿某房屋装修款130000元。（10）被害人柴某提供的收据复印件证实，乌鲁木齐鑫乐博美装饰设计有限公司于2013年5月、6月收取柴某装修款的情况。（11）被害人柴某提供的发货清单及收据证实，2013年11月底之后，被害人柴某购买装修材料的情况。（12）被害人孟某和汪某签订的装修合同、收条证实，2014年2月20日，被害人孟某和汪某签订装修合同，由汪某对孟某惠康园小区2-4-3-501室房屋进行装修，并于2014年2月20日、3月6日两次收取孟某房屋装修款40000元。（13）哈密市新民四路金元水暖经销服务部清单证实，王某1在中盛时代城2-4垫付材料款1425元，在华庭国际垫付材料款1616元。（14）哈密市远通商城天缘装潢材料店、广东嘉宝莉漆哈密总代理、哈密市八一路自强涂料厂的情况说明证实，上诉人罗健华给三被害人进行房屋装修所使用的装修材料价格。（15）中国邮政储蓄账户查询单、中国农业银行账户查询单及明细单证实，上诉罗健华的银行卡帐目往来情况。
2、证人证言：（1）证人田某的证言证实，2012年12月，我和罗健华签订了家装合同，由他对我位于华庭国际1号楼2单元704室的房子进行装修，2013年4月装修完毕，装修费用75000元我都给他结清了。罗健华给我说过他装修房子赔了，但是没说具体赔的情况，我也不相信他赔钱了，因为他给我装修用的材料也不是特别好的材料。（2）证人刘某的证言证实，2013年6月，一个自称是哈密市华庭国际售房部王经理的人，到我店里分三次购买房屋装修材料，后来他给我留的电话号码打不通了，我联系不上他，至今他还欠我4055元油漆钱没有结清。（3）证人王某3的证言证实，2013年1月，我和罗健华签订了家装合同，由他给我华庭国际1号楼1单元1102室的房屋进行装修，我分三次给他交了78000元，剩下1000元等全部完工后再付，2013年9月，我楼下一家上来找，我才知道罗建华也把别人骗了跑了，他就没给我贴墙纸，我联系他留的电话已经打不通了。罗健华给我说过他装修房子赔了，我都不知道他赔哪了，按合同他墙纸都没给我贴。（4）证人陈某的证言证实，2013年4月底我给罗健华当司机，用我自己的车去宝丰市场跑建材，罗健华的公司就他自己一个人，没有固定和常用装修工人，也没有装修房屋的设备，照相机和交通工具也是用我的，这对我来说没有保障，5月6日左右我就不给他干了。（5）证人罗某的证言证实，2013年罗健华向我借过几千块钱，都还给我了，2014年12月份左右，他说没钱了，我就给他借了5000元。（6）岳某电话记录证实，2013年1月，罗健华自称乌鲁木齐有一个装修公司，有自己专业的装修队，是华庭国际开发公司的下属公司，因为他在哈密市华庭国际售房部工作，所以我就相信他了，将自己位于哈密市华庭国际1号楼2单元604室的房子交给他装修，我给他支付了53000元房屋装修款，2013年5月装修完毕，我看了一下卫浴没有给我安装，我自己花2000余元装的，装修用的都是便宜的材料，他根本没有专业的装修队，都是本地随便找的工人。他说他装修赔了，我觉得他没有赔，装修用的都是便宜的材料。
3、鉴定意见证实，上诉人罗健华装修三被害人房屋时使用装修材料的价格情况。
4、被害人阿某、柴某、孟某的辨认笔录证实，被害人阿某、柴某、孟某能够辨认出与其签订装修合同的人系上诉人罗健华。
5、现场照片证实，上诉人罗健华装修被害人房屋的实际情况。
以上证据经一审、二审当庭举证质证，上诉人罗健华均不持异议，本院予以确认。
本院认为，上诉人罗健华在履行合同过程中，收受被害人给付的装修预付款后，因不能继续履行合同即逃离哈密，并更换电话号码，既未告知被害人真实情况，亦无继续履行合同之意愿，至其被抓获之时已达两年之久，完全置被害人损失于不顾，足见其非法占有他人财物之主观目的，其先后骗取他人财物123401元，数额巨大的行为已构成合同诈骗罪。检察机关建议”驳回上诉，维持原判”的意见本院予以采纳，上诉人罗健华认为其不构成合同诈骗罪的上诉理由与本案事实和法律不符，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑时充分考虑上诉人退赔损失情节，已经酌情从轻处罚，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵养文
审判员 张志平
审判员 张 军
二〇一七年十月三十日
书记员 陶绩伟