安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)皖16民终1303号
上诉人（原审原告）：孙茂金，男，1949年3月6日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。
委托诉讼代理人：王丽，北京京师（亳州）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘奇，北京京师（亳州）律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：安徽诚盛建筑工程有限公司，住所地安徽省灵璧县灵城南关奇石小镇二单元1201室。
法定代表人：汪之元，该公司董事长。
被上诉人（原审被告）：刘峰，男，1978年11月30日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。
委托诉讼代理人：姬磊，安徽赵长利律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：宋凤芝，女，1969年7月16日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。
上诉人孙茂金因与被上诉人安徽诚盛建筑工程有限公司（以下简称诚盛建筑公司）、刘峰、宋凤芝提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省亳州市谯城区人民法院（2016）皖1602民初7393号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人孙茂金的委托诉讼代理人王丽、刘奇，被上诉人刘峰的委托诉讼代理人姬磊到庭参加诉讼，被上诉人诚盛建筑公司、宋凤芝经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
孙茂金上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判三被上诉人连带承担全部赔偿责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审程序违法，本案责任认定需要经过社会保险行政部门认定用工单位，确定责任主体，再到劳动争议仲裁部门进行劳动仲裁，仲裁部门不予受理或对仲裁裁决不服时，一审法院直接受理起诉且未提醒上诉人劳动仲裁前置程序直接作出判决程序违法；即使一审法院有权受理此案，但上诉人属于正常的提供劳务，没有过错，一审认定上诉人承担55%的过错责任严重侵害了上诉人的权益；诚盛建筑公司在明知宋凤芝没有相应资质的情况下把工程转包给刘峰和宋凤芝，孙茂金在该公司承包的工地提供劳务过程中受伤，公司理应承担赔偿责任，宋凤芝亦应承担赔偿责任；如不考虑劳动仲裁案件的前置程序，一审法院在判决时适用法律错误。
刘峰辩称，一审法院认定孙茂金与刘峰存在劳务关系，答辩人予以认可，刘峰雇佣孙茂金修理，两人之间确实存在劳务关系；根据孙茂金一审提供的证据，无法证明其受伤与其提供劳务具有因果关系，请二审法院对该因果关系据实认定；如果认定孙茂金受伤与提供劳务过程中存在因果关系，但其在提供劳务关系的过程中存在重大过失，应当承担大部分责任。
孙茂金向一审法院起诉请求：1.依法判令三被告连带赔偿原告医疗费及其他费用合计20万元；2.本案诉讼费及鉴定费用由被告负担。
一审法院认定事实：诚盛建筑公司在亳州市谯城区谯东镇一事一议财政奖补水泥路建设及增宽增厚建设项目（第三标段）招标中中标，该公司于2016年10月15日与谯城区谯东镇铜关村委会签订一份《施工合同》，承建铜关至李小水泥路增宽增厚工程，工期为30天。后诚盛建筑公司将该工程转包给刘峰组织人员实际施工。经程孝杰介绍，孙茂金、程孝太、程孝志等人成为刘峰的施工工人，双方口头约定每人每天管吃管住工资为120元。2016年11月15日下午16时左右，程孝杰在简单安排了工作基本注意事项之后，孙茂金与程孝太、程孝志、郭俊志按照工作安排往三轮车上装铁板（每块重约160余斤），孙茂金用肚子抵顶铁板，因向前用力过猛，致使身体受到伤害，当天便被送往亳州市人民医院进行救治。孙茂金共住院29天，花费医疗费为81261.96元，出院诊断为：多发伤，胸部闭合伤，右侧液气胸，左侧胸腔积液，呼吸衰竭，腹部闭合伤，肠破裂，弥漫性腹膜炎，感染性休克，腹腔积液。在孙茂金住院期间刘峰为其垫付医疗费13700元。孙茂金的伤情经委托鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人孙茂金在工地劳动时致肠破裂修补，构成十级伤残。2.被鉴定人孙茂金损伤后的误工期90日，护理期60日，营养期120日。另查，孙茂金为农村户口。一审法院认为，本案刘峰雇佣孙茂金为其承包的水泥路段负责修路，双方之间形成劳务关系，刘峰为接受劳务一方，孙茂金为提供劳务一方。孙茂金在从事刘峰指示的劳务过程中身体受到伤害，事实清楚，证据充分。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。孙茂金受到的损失为：医疗费81261.96元、误工费7664.4元（85.16元/天×90天）、护理费6853.2元（114.22元/天×60天）、住院伙食补助费2900元（100元/天×29天）、营养费3600元（30元/天×120天）、交通费870元（30元/天×29天）、残疾赔偿金14067.3元（10821元/年×13年×10%）、精神损害抚慰金酌定为7000元、司法鉴定费1300元，上述各项费用合计为125516.86元。刘峰作为接受劳务一方负有为提供劳务一方提供安全可靠的劳动条件的法定义务，平时亦应注重加强对工人安全知识的业务培训。孙茂金作为提供劳务一方在从事刘峰指示范围内的劳务活动中，因刘峰采取劳动保护措施不当，致使孙茂金遭受人身损害，故应以刘峰承担孙茂金45%的损失赔偿责任为宜，即56482.6元（125516.86元×45%）。对于刘峰已经垫付的医疗费用13700元应予以扣除，故刘峰应赔偿孙茂金各项损失为42782.6元。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。孙茂金作为一个完全行为能力人，在事故发生时已67岁，其在劳务过程中应充分考虑自己的身体状况，因其疏于注意，风险防范意识不高，不能量力而行，本身亦存在重大过失，故应自行承担55%的赔偿责任，即69034.3元（125516.86元×55%）。因孙茂金与诚盛建筑公司、宋凤芝之间不存在劳务关系，故诚盛建筑公司、宋凤芝对孙茂金的损害结果不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条规定，判决：一、被告刘峰于本判决生效之日起五日内赔偿原告孙茂金医疗费及其他费用合计42782.6元；二、驳回原告孙茂金对被告安徽诚盛建筑工程有限公司和宋凤芝的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，由被告刘峰负担870元，由原告孙茂金负担3430元。
二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审查，一审法院对双方当事人提供的证据认证意见符合法律规定，本院予以确认。孙茂金二审中提供的住院清单系在一审庭审后产生，未在一审诉求中予以列明，本案中不予认定，可另行主张权利。二审查明的事实与一审一致。
本院认为，本案的争议焦点为：1.一审程序是否合法；2.孙茂金是否有过错，一审对责任的划分是否适当；3.诚盛建筑公司、宋凤芝是否应当承担赔偿责任。
关于焦点1，孙茂金以一审法院直接受理本案起诉而未提醒其劳动仲裁前置程序为由认为一审程序违法，本院对该上诉意见不予支持。首先，孙茂金在一审诉状中未有“劳动关系”等类似表述，并未主张其与各被告之间存在劳动关系，诉求的法律依据亦是《民事诉讼法》、《侵权责任法》等；其次，孙茂金在一审诉讼过程中已委托律师参与诉讼，应当具备专业的法律知识，在一审法院以“提供劳务者受害责任纠纷”进行审理且刘峰亦作出了关于“孙茂金应到劳动仲裁部门提起劳动争议仲裁”的答辩后，孙茂金一方并未对其诉求作出变更，且在庭后提交的代理词中仍主张其系受雇于各被告，故一审法院审理本案程序上并无不当。
关于焦点2，本案中，孙茂金系用肚子抵顶铁板、用力过猛而受伤，其本人存在一定的过错，且其在事故发生时已近70岁，在从事工作时应量力而行并应具备一定的风险防范意识，一审法院综合考虑本案案情酌情判决孙茂金承担事故责任的55%并无不当。
关于焦点3，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，孙茂金举证的《施工合同》中刘峰作为诚盛建筑公司的委托代表人在合同中签字，且刘峰亦称其系案涉工程的承包人，诚盛建筑公司作为案涉工程的承建方在应当知道刘峰没有相应资质情况下，将案涉工程交由刘峰实际施工，造成孙茂金遭受人身伤害，故诚盛建筑公司应对刘峰承担的责任负连带赔偿责任。因孙茂金未能举证证明其与宋凤芝之间存在劳务关系，故其要求宋凤芝承担赔偿责任的请求本院不予支持。
综上所述，孙茂金的部分上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下：
一、撤销安徽省亳州市谯城区人民法院（2016）皖1602民初7393号民事判决；
二、刘峰于本判决生效之日起五日内赔偿孙茂金医疗费及其他费用合计42782.6元，安徽诚盛建筑工程有限公司对上述赔偿承担连带责任；
三、驳回孙茂金的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4300元，由刘峰、安徽诚盛建筑工程有限公司负担870元，由孙茂金负担3430元；二审案件受理费4300元，由刘峰、安徽诚盛建筑工程有限公司负担870元，由孙茂金负担3430元。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭 亮
审 判 员 周甜甜
代理审判员 李红波
二〇一七年十一月三日
书 记 员 马 瑞