湖北省武汉市东西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂东西湖民初字第01315号
原告陶某某。
委托代理人何某某。
委托代理人孙某。
被告湖北某某食品有限公司。
法定代表人杨某某。
委托代理人欧某某。
委托代理人张某。
原告陶某某与被告湖北某某食品有限公司（以下简称某某食品公司）劳动合同纠纷一案，本院于2015年7月29日立案受理后，依法由审判员殷璇独任审判，于2015年8月25日公开开庭进行了审理。原告陶某某及其委托代理人何某某、孙某，被告某某食品公司的委托代理人欧某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陶某某诉称，我于2008年4月入职某某食品公司担任团购专员，某某食品公司拖欠我销售业绩提成、年终奖金及年休假工资。2015年2月25日，某某食品公司单方面解除劳动关系并下达《解除劳动合同通知书》，且未支付相应待遇。我与被告某某食品公司签订的《劳动合同》第七条约定了保密义务，其未向我支付保密费及竞业限制补偿金。我向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年7月13日作出东劳人仲裁字（2015）第314号仲裁裁决。我不服该裁决，现向贵院起诉，请求判令某某食品公司支付：1、违法解除二倍赔偿金129，542元（9，253元×7年×2倍）；2、竞业限制经济补偿金20，000元；3、支付待岗通知金9，253元；4、差额销售业绩提成24，006元；5、发放2014年年终奖金5，400元；6、发放2014年年休假工资5，956元（9，253元÷21.75×7天×200%）。
某某食品公司辩称，一、原告陶某某在销售业务中营私舞弊、严重失职。原告陶某某经办的多起业务，均以低于我公司团购的价格及公司规定的价格销售，且未取得有审批权领导的审核审批，该行为违反了我公司制度，损害了我公司的利益，给我公司造成重大损失。按照劳动合同的约定，我公司可以与原告陶某某解除劳动关系，且无义务向原告陶某某支付经济补偿金。扣除原告陶某某因失职给我公司造成的损失外，其剩余部分的年终奖金我公司已发放，我公司没有义务重复履行。二、我公司没有与原告陶某某约定竞业限制的义务，不需要支付竞业限制经济补偿。三、我公司已付清原告陶某某离职前应得的劳动报酬，原告陶某某要求另行支付一个月的工资没有依据，业绩提成奖金已随工资发放，不存在差额。四、我公司有特殊的薪酬制度，即对原告周日休息视同出勤，照样计发工资，以此补偿应休而未休的年假，所以年休假工资已包含在原告陶某某每月实领的工资中，我公司无需重复支付年休假工资。原告陶某某没有受到任何损失，而其给我公司造成的损失，原告陶某某还未根据劳动合同的约定支付赔偿。综上，请求驳回原告陶某某的诉讼请求。
原告陶某某为支持其诉称意见，在举证期限内向本院提交如下证据材料：
证据一、2013年12月21日签订的劳动合同，证明原告陶某某的岗位是大客户经理；劳动合同第七条第三款约定了保密义务；
证据二、中国农业银行金穗借记卡明细对账单，证明原告陶某某工资发放明细，同时证明销售提成、年休假、年终奖未发放的事实；
证据三、住院证、出院证明、出院记录、医疗费票据、门诊病历，证明原告陶某某于2015年2月25日至2015年3月6日，因多发性子宫肌瘤住院，根据相关规定被告某某食品公司在此期间是不能解除与原告陶某某的劳动关系；
证据四、解除劳动合同通知书及解除劳动合同网上截图，证明被告某某食品公司在原告陶某某住院期间违法解除劳动关系；
证据五、微信照片一张，证明原告陶某某因病住院已经向被告某某食品公司请假；
证据六、2014年10月20日至2014年11月22日期间每周行程工作计划表及邮件截图、2014年11月3日的工作笔记两张，证明原告陶某某不存在失职和营私舞弊的情形；
证据七、2015年1月提成计算表（第四项诉讼请求的计算依据），证明被告某某食品公司拖欠原告陶某某销售提成的事实；
证据八、仲裁裁决书及送达回执，证明本案经过仲裁前置程序。
被告某某食品公司对原告陶某某所举证据的质证意见为：对证据一无异议；对证据二的真实性无异议，对证明目的有异议，该证据无法看出来工资的组成部分，故无法证明发放的工资及提成的记录；对证据三的真实性无异议，对证明目的有异议，该证据只能说明原告陶某某接受治疗是个人行为，与其在工作期间因失职造成损失，被告某某食品公司依法解除劳动关系没有必然联系，且原告陶某某所患××或工伤；对证据四的真实性无异议，对证明目的有异议，解除劳动合同通知书是被告某某食品公司对原告陶某某在工作期间因业务操作不规范，造成严重损失而解除劳动关系的，被告某某食品公司的行为合法，并非违法解除，另被告某某食品公司于2010年4月成立，原告陶某某2008年入职时，就职于我公司的个体门店；证据五的真实性无法核实；对证据六的真实性有异议，手写的笔记无法确定为原告陶某某书写的，也无法确定是何时书写的，故无法确认该证据的真实性，对证明目的有异议，两份证据并未明确载明原告陶某某与某某、某甲餐饮的业务中约定的销售价格，是否签订合同，是否有领导的同意审批等，未涉及任何业务范畴，原告陶某某本人的记录，与本案也没有直接关联性，不能达到证明目的；对证据七的真实性有异议，表格无法证明是用于业务提成核算的表格或依据，也无法证明该业绩是原告陶某某经办的，且无业务时间，无领导签字和确认，相反，被告某某食品公司对原告陶某某作的所有业务均有提成和核算，并在原告陶某某工资中一并发放，该证据无法达到其证明目的。对证据八无异议。
被告某某食品公司为支持其辩称意见，在举证期限内向本院提交如下证据材料：
证据一、劳动合同，证明原、被告之间签订了劳动合同，合同第9.4条约定如原告陶某某营私舞弊严重失职的，被告某某食品公司有权解除与其的劳动关系；
证据二、2014年至2015年门店（职能）团购政策，证明某某食品公司对团购业务、销售折扣、业务流程有明确的规定；
证据三、关于某某酒楼发展有限公司的调账申请，证明廖某某是原告陶某某所在部门的负责人，其在业务过程中要改变售价，需要征得廖某某的同意；
证据四、某某食品商品特约经销合同及某某餐饮团购订单6张，证明原告陶某某与某某餐饮有限公司签订合同时约定按70%和75%的折扣供货，但实际供货时原告陶某某在未经允许的情况下擅自将供货折扣降低至69%、67%、66%、65%，这些折扣均低于规定的团购折扣；
证据五、某甲餐饮团购订单6张，证明原告陶某某在与某甲餐饮供货时没有按照团购政策的要求签订合同预收货款，且在实际供货时擅自按低于规定的团购折扣向其多次供货；
证据六、大客户销售单查询两份，证明原告陶某某未经允许擅自降低折扣向某某餐饮及某甲餐饮供货，给被告某某食品公司造成直接经济损失及恶劣影响，该损失其至今未按照劳动合同的约定赔付；
证据七、2014年1月至2015年2月原告陶某某的出勤记录，证明被告某某食品公司安排了原告陶某某周日带薪休息，以此补偿应休而未休的年休假，因此被告某某食品公司无需向原告陶某某支付未休年休假的工资；
证据八、年终奖发放表，证明原告陶某某本可领取第四季度绩效奖金及年终奖，但因其给被告某某食品公司造成损失，除发放年终奖4，748.26元外，剩余3，666.93元应抵偿其失职给公司造成的损失；
证据九、2014年1月至2015年2月工资明细及发放记录，证明被告某某食品公司已向原告陶某某付清所有劳动报酬；
证据十、关于调整大客户营销中心消费卡电子券提成奖励的通知，证明该通知是对2014年至2015年门店（职能）团购政策的调整和补充，系被告某某食品公司根据自身的经营状况，对大客户的分销渠道销售提成比例进行调整，从原来的百分之一调整为千分之一，该通知与证据二均适用于大客户营销部的业务开展，且证据九工资明细中的团购提成是根据该通知进行核算的，所以无补足提成差额的说法。
原告陶某某对被告某某食品公司所举证据的质证意见为：对证据一无异议；对证据二的真实性无异议，对证明目的有异议，这个团购政策不针对分销商；证据三不是原告陶某某负责的，与其没有关联性；证据四中的合同是复印件，不予质证，对订单的真实性有异议，只是表格，没有签字；对证据五的真实性有异议，没有原告陶某某的签字；证据六系表格，证据来源不清楚，对其真实性不予认可；对证据七的真实性无异议，对证明目的有异议，该证据可证实自2014年2月份至2015年2月份，原告陶某某月平均工作日为30日，未支付周日的加班费；证据八中4，748.26元确系收到，但不能确定是否为年终奖，且未足额发放，对证明目的有异议；对证据九的真实性有异议，没有原告陶某某签字，系被告某某食品公司单方制作的；对证据十的真实性有异议，销售提成的调整应当经销售人员认可，被告某某食品公司单方面将销售提成比例从百分之一降低到千分之一，对原告陶某某没有约束力。
经庭审质证，对原、被告均质证无异议的证据本院予以确认。对双方提出异议的证据本院经审查后认为：原告陶某某提供的证据二至证据四，被告某某食品公司对其真实性均无异议，本院予以确认；对于证据五，根据证据二至证据四可证明原告陶某某于2015年2月25日至2015年3月6日因多发性子宫肌瘤住院，因住院请病假符合常理，且被告某某食品公司并未提出相反的证据予以反驳，因此，对该证据本院予以确认；证据六中的工作笔记系手写稿，且对书写时间及书写者均无法核实，无法达到证明目的，本院不予确认；对证据七系原告陶某某单方制作，无其他证据相印证，对该证据本院不予确认。被告某某食品公司提供的证据二、七、八，原告陶某某对其真实性无异议，本院予以确认；证据三中无原告陶某某的签名，亦无法看出与原告陶某某存有关联性，对该证据本院不予确认；证据四中的合同经与被告某某食品公司庭后补充提交的合同原件核对一致，该证据的真实本院予以确认；证据四中的订单及证据五、六、九、十，原告陶某某虽对其真实性提出异议，但未提供相反证据予以反驳，对该证据的真实性本院予以确认。对上述真实性予以确认的证据的证明目的，本院综合予以认定。
经审理查明，陶某某于2008年4月入职某某食品公司，从事销售工作。双方于2014年1月1日签订劳动合同，约定：合同期限自2014年1月1日起至2016年12月31日止；陶某某工作岗位为大客户经理，实行标准工时工作制，其应当保守公司的商业秘密，其保密义务及相应的法律责任由双方签订的保密协议加以约定；陶某某如有严重违反公司规章制度或严重失职、营私舞弊，给公司造成重大损害等情形，某某食品公司有权解除劳动合同；某某食品公司依法制定的规章制度（包括但不限于管理手册、岗位职责、培训协议、保密协议、安全准则、竞业限制协议等）均属于本合同附件，与本合同条款具有同等效力，以上规章制度包括本合同签订前和签订后公司依法制定并公示的规章制度。2014年4月16日，某某食品公司出台《2014-2015年门店（职能）团购政策》，规定：该政策适用于大客户营销部、职能员工、所有门店；团购政策为：团购商品原价金额在5，000-9，999元的，团购折扣为9折；团购商品原价金额在10，000-29，999元的，团购折扣为8.8折；团购商品原价金额在30，000元及以上的，团购折扣为8.5折；消费卡购买金额为3，000-9，999元的，团购折扣为9.5折；消费卡购买金额为10，000-29，999元的，团购折扣为9.2折；消费卡购买金额为30，000元及以上的，团购折扣为9折；对四川分公司、江西分公司、湖南分公司、荆州分公司的特殊政策（仅限商品，不含消费卡）为：团购原价金额为1，500-2，999元，折扣为9.5折；团购原价金额为3，000-4，999元，折扣为9.2折；团购业务操作规程为公司所有员工与客户进行团购业务洽谈时，均按照公司的团购政策和产品规格进行，不可超出公司团购政策规定的折扣范围，并且签订团购协议；接单人收取30%商品定金后，存到公司团购账户，门店提报所报货物的明细，门店团购专员确定库存；将分装所需商品的明细、总量以电子表格的形式发给分装工厂的生产计划专员，分装工厂按照客户的要求进行组装并核对实际的组装数量（重量），由复核组复核后，交由配送主管安排配送人员于约定时间送货到客户指定地点；团购奖励政策为：大客户营销部全体员工及其他职能人员的产品提成比例为2%，消费卡提成比例为1%，大客户营销部的大客户经理自入职之日起一年内，或者销售累积总额达到200万之前，产品的提成比例为4%，消费卡的提成比例为1.5%；以上业绩提成以实际回款全款到账进行核算，否则不予发放提成，直至全款到账；如没有回款，只进行有效资源置换，则待双方开具有效发票后，核算提成，同意按照置换额的0.5%（产品或者礼盒的置换）和0.25%（消费卡置换）计算；置换的提成核发给置换接洽人的所属中心（置换订单需提供双方盖章生效的合同原件或复印件）。2015年初，某某食品公司发出《关于调整大客户营销中心消费卡电子券提成奖励的通知》，载明“根据目前大客户营销中心当下发展情况，结合此前的关于《2014-2015年门店（职能）团购政策》，经公司领导研究决定，调整以下两个渠道大客户经理的提成比例：1、在分销渠道里，由大客户经理将公司消费卡低于我们团购政策（公司最低9折），以分销的形式卖给分销商，由分销商再转售的，调整其提成奖励比例为0.1%（原1%）；2、在整个大客户业务里，由大客户经理将公司电子券以合作形式，售卖给我们合作方，由合作方再转售的调整其提成奖励比例为0.1%（原1%）；3、本通知自下发之日起执行，与此前奖励方案有不同之处的，以本通知为准。没有修改的部分，继续沿用此前方案的规定；4、2月15日核发大客户经理提成奖励时，按照本通知的提成比例进行核算；5、该奖励机制的调整从签发之日起执行至2015年5月31日。”
某某食品公司提供6张《T00210某某餐饮团购订单》和6张《T00562某甲餐饮团购订单》，该12张订单上的三种产品的折后金额均低于《2014-2015年门店（职能）团购政策》中规定的折扣金额，且无对应订单的销售合同。
某某食品公司提供的2014年年终奖显示，陶某某2014年年终奖的金额为8，415.19元，其中4，748.26元于陶某某离职后已支付，剩余3，666.93元年终奖未发放。庭审中，陶某某确认其收到了某某食品公司支付的4，748.26元，但不清楚该款项是否为2014年年终奖。
2015年2月28日，某某食品公司工会作出《关于解除陶某某、李江林、廖某某劳动关系的意见》，以陶某某经办的部分销售业务在劳动合同签订、定金收取、销售折扣等方面严重违反公司的制度规范，造成公司损失为由，同意某某食品公司对其解除劳动关系。2015年3月2日，某某食品公司作出《解除劳动合同通知书》，以陶某某在销售工作中存在不规范操作，存在严重失职，给公司造成重大经济损失为由解除与其的劳动关系。另，某某食品公司从2012年5月开始为陶某某缴纳社会保险至2015年3月，陶某某离职前十二个月的平均工资为8，146.35元／月。
陶某某于2015年4月22日向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决某某食品公司支付（一）违法解除劳动合同的二倍经济补偿金129，542元；（二）竞业限制经济补偿金20，000元；（三）未提前一个月通知其解除劳动关系的代通知金9，253元；（四）销售业绩提成24，006元；（五）2014年年终奖5，400元；（六）2014年年休假工资5，047元。该委于2015年7月13日作出东劳人仲裁字（2015）第314号仲裁裁决：一、本裁决书生效之日起十日内某某食品公司支付陶某某2014年年休假工资3，984.37元（8，666元／月÷21.75天／月×5天×200%）；二、驳回陶某某的其他仲裁请求。陶某某不服上述仲裁裁决，诉至本院，要求如诉称，某某食品公司坚持其辩称意见，双方分歧较大，致本案不能调解。
本院认为，本案的争议焦点是某某食品公司是否违法解除与陶某某的劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的……”根据某某食品公司的《2014-2015年门店（职能）团购政策》，大客户营销部的所有销售人员均应按照该团购政策开展销售业务，即团购商品原价总金额在30，000元以上才能享受团购8.5折的折扣，8.5折也是某某食品公司最低的团购折扣，而根据某某食品公司提供的《T00210某某餐饮团购订单》和《T00562某甲餐饮团购订单》，该二客户的销售价格均明显低于团购政策，且该客户的订单均未与某某食品公司签订合同，可以证明陶某某在销售过程中确实存在未按照公司规定进行销售的行为。且因为陶某某的低价销售行为，导致某某食品公司的直接经济损失，某某食品公司以此为由解除劳动合同并无不妥。且，某某食品公司在解除劳动合同前亦履行了通知工会的程序，故某某食品公司解除与陶某某的劳动合同并未违反劳动合同法的相关规定。陶某某虽诉称其2015年3月2日在住院期间，某某食品公司依法不能解除劳动合同，但根据查明的事实，陶某某确实存在违反公司规章制度的行为，在劳动者确实存在违反劳动合同法第三十九条的规定时，用人单位可以享受即时解除权，不因劳动者是否在医疗期内而排除用人单位的权利，故对陶某某的该项诉称意见本院不予支持，对陶某某主张的赔偿金的请求因无事实依据本院不予支持。
关于支付竞业限制经济补偿金的请求。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第七条规定“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，当事人解除劳动合同时，除另有约定外，用人单位要求劳动者履行竞业限制义务，或者劳动者履行了竞业限制义务后要求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。”某某食品公司需要支付陶某某竞业限制经济补偿金的前提是双方在劳动合同中约定了陶某某有竞业限制的义务及竞业限制经济补偿金的数额和计算方式，且陶某某履行了竞业限制义务，但根据查明的事实，双方的劳动合同中并无竞业限制义务的约定，亦无竞业限制经济补偿金的约定，故陶某某的该项诉讼请求亦无事实依据，本院不予支持。
关于支付代通知金的请求。如前所述，某某食品公司解除与陶某某的劳动合同并不违反劳动合同法的相关规定，某某食品公司行使的是劳动合同即时解除权，无需提前一个月通知陶某某或者支付一个月代通知金，故陶某某的该项诉讼请求本院不予支持。
关于支付销售业绩提成的请求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”陶某某主张其应获得24，006元的销售提成，并提供了销售业绩明细，但该销售业绩明细系其单方制作，无其他证据印证，即使该销售业绩属实，其亦未提供销售产品的销售款项已经全部到账的证据，故其主张按照2%的提成比例支付销售提成的主张无事实依据本院不予支持。
关于支付年终奖的请求。庭审中，陶某某确认其于离职后收到了某某食品公司支付的4，748.26元，该笔款项与某某食品公司提供的2014年年终奖数额对应，故可以认定为某某食品公司已经支付了2014年年终奖4，748.26元，结合某某食品公司提供的2014年年终奖表，可以证明某某食品公司仍有3，666.93未予发放，而某某食品公司未证明因销售人员违反公司团购政策给公司造成损失，公司有权扣发年终奖的规定，故对某某食品公司扣发3，666.93元的主张因无事实依据本院不予支持，某某食品公司应当向陶某某支付3，666.93元的年终奖。
关于支付年休假工资的请求。国务院《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”，第五条第三款规定“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”。陶某某于2008年4月入职某某食品公司，在某某食品公司工作满1年，依法每年可享受5天带薪年休假，某某食品公司未举证证明已为陶某某安排了年休假或向陶某某支付了未休年休假的工资，故对陶某某主张的2014年年休假工资的请求本院予以支持。某某食品公司应向陶某某支付5天的带薪年休假工资，但应扣除已支付的一倍工资，经计算为3，745.45元（8，146.35元／月÷21.75天／月×5天×200%）。某某食品公司虽辩称公司采取特殊的考勤方式，即对陶某某周日休息视同出勤，按照全勤工资支付，但某某食品公司提供的考勤表不能证明陶某某在周日未出勤，且根据陶某某的劳动合同，其工作岗位实行标准工时工作制，其依法应于周日休息，某某食品公司向其支付的工资中不能证明已包含有年休假工资，对某某食品公司的该项辩称意见本院不予支持。
关于是否应当支付经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”，第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”，第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。根据查明的事实，陶某某于2008年4月入职某某食品公司，某某食品公司2012年5月才开始为其缴纳社会保险，某某食品公司确存在未为陶某某缴纳社会保险及未及时足额支付带薪年休假工资的情形，陶某某被解除劳动合同并不消除某某食品公司违法用工的情形，因某某食品公司存在违法用工的情形，在陶某某被解除劳动合同后仍应向其支付经济补偿金。陶某某在某某食品公司工作满6年10个月，某某食品公司应支付相当于7个月工资的经济补偿金，经计算为57，024.45元（8，146.35元／月×7个月）。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第三十九条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第七条，国务院《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决如下：
一、被告湖北某某食品有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告陶某某支付2014年终奖3，666.93元，经济补偿金57，024.45元，带薪年休假工资3，745.45元，以上共计64，436.83元；
二、驳回原告陶某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时预交案件受理费10元，款汇武汉市中级人民法院。户名：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉市民航东路支行832886；上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 殷璇
二〇一六年二月五日
书记员 王明