广东省深圳市罗湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0303刑初1096号
公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
被告人马腾，绰号K总，男，1991年3月5日出生，汉族，大学文化，户籍所在地重庆市长寿区，在深无固定住址。因犯盗窃罪，于2009年被重庆市长寿区人民法院判处有期徒刑三年零六个月，2013年1月21日刑满释放；因犯诈骗罪，于2015年11月27日被本院判处有期徒刑一年，2016年5月27日刑满释放。因本案，于2018年3月10日被刑事拘留，同年4月9日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人刘成富，广东瑞嘉师事务所律师。
被告人周涛，绰号阿轩，男，1996年10月9日出生，汉族，初中文化，户籍所在地江西省上饶市广丰县，在深无固定住址。因本案，于2018年3月4日被刑事拘留，同年4月9日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人刘国丽，广东瑞嘉律师事务所律师。
深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉（2018）1238号起诉书指控被告人马腾、周涛犯诈骗罪，于2018年7月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年8月14日公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派检察员马雪艳出庭支持公诉，被告人马腾、周涛及辩护人刘成富、刘国丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
深圳市罗湖区人民检察院指控：2017年5月份以来，被告人马腾、周涛、犯罪嫌疑人“小姨父”（在逃，另案处理）等人，成立深圳高大上文化传媒有限公司，在本市罗湖区华凯大厦2609房设立办公场所，招募同案已决犯陈某2、黎某、张某2、胡某、李树滨等人，通过在58同城等网站发布虚构的高薪招聘夜总会模特、酒店高端服务员等招工信息为诱饵，骗取被害人的信任，通过收取宿舍费、管理费、打点关系费、服装费等名义，收受被害人大量的现金、香烟等财物。陈某2租用本市罗湖区宝安南路西湖大厦701B房为宿舍供被害人短暂居住。该招工诈骗团伙作案分工如下：马腾为招工诈骗公司老板，管理周涛、“小姨夫”两个下属；周涛管理陈某2、李树滨两个下属，负责宿舍管理、购买服装、带人上班；陈某2管理张某2、黎某两个下属，负责管理宿舍、收取宿舍费及管理费，带应聘人员区酒吧上班；李树滨管理王某1（另案处理）一个下属，主要负责带应聘人员购买服装，并有负责接人、带人买烟、收取宿舍费；“小姨父”管理胡某、“阿某”（另案处理）等下属，负责接人、带人买烟。以上骗得香烟等非现金财物则由马腾、“小姨父”、陈某2等人进行套现。黎某、陈某2、张某2、胡某、李树滨等人在被害人应聘过程中，一直以安排虚假的工作岗位为由拖延时间，直至被害人发现被骗或者花完钱财后离去。现已查明事实如下：
一、2017年9月底，被害人张某1通过浏览被告人所在犯罪团伙发布在58同城的高薪招聘酒吧服务员的虚假信息后，于同年10月13日到本市福田区八卦一路路口，同案犯张某2、胡某等人负责接待和面试。之后，张某2让张某1缴纳人民币400元住宿费，胡某让张某1花费2295元人民币购买27包软盒中华烟交给其打点关系，胡某骗得香烟后即交由上级回原购买地点折成现金。后张某2、胡某等人将张某1带至本市宝安区西乡某地点，并逃离。
二、2017年9月1日，马腾、周涛、“小姨父”所管理的犯罪团伙通过上述方式骗取被害人李某聪中华牌香烟、芙蓉王香烟、管理费、服装费等共计2551元。
三、2017年9月20日，马腾、周涛、“小姨父”所管理的犯罪团伙通过上述方式骗取被害人辛某1中华牌香烟、管理费、杂费、服装费等共计2274元。
四、2017年9月28日，马腾、周涛、“小姨父”所管理的犯罪团伙通过上述方式骗取被害人李某中华牌香烟、管理费、服装费等共计2271元。
五、2017年10月7日，马腾、周涛、“小姨父”所管理的犯罪团伙通过上述方式骗取被害人刘某中华牌香烟、管理费、宿舍费、服装费等共计3092元。
六、2017年10月10日，马腾、周涛、“小姨父”所管理的犯罪团伙通过上述方式骗取被害人周某健中华牌香烟、芙蓉王牌香烟、管理费、服装费等共计2682元。
七、2017年10月11日，马腾、周涛、“小姨父”所管理的犯罪团伙通过上方式骗取被害人唐某1中华牌香烟、管理费等共计1540元。
八、2017年10月13日，马腾、周涛、“小姨父”所管理的犯罪团伙通过上述方式骗取被害人肖某1中华牌香烟、管理费、宿舍费、杂费、服装费等共计1733元。
九、2017年10月13日，马腾、周涛、“小姨父”所管理的犯罪团伙通过上述方式骗取被害人吕某中华牌香烟、管理费、服装费等共计2310元。
十、2017年10月14日，马腾、周涛、“小姨父”所管理的犯罪团伙通过上述方式骗取被害人陈某1中华牌香烟、芙蓉王牌香烟、管理费、服装费等共计3410元。
十一、2017年10月14日，马腾、周涛、“小姨父”所管理的犯罪团伙通过上述方式骗取被害人李某福中华牌香烟、芙蓉王牌香烟、管理费、服装费等共计2105元。
十二、2017年10月14日，马腾、周涛、“小姨父”所管理的犯罪团伙通过上述方式骗取被害人滑某1中华牌香烟、黄鹤楼牌香烟、管理费、服装费等共计2080元。
十三、2017年10月17日，马腾、周涛、“小姨父”所管理的犯罪团伙通过上述方式骗取被害人刘某鹏中华牌香烟共计545元。
经统计，被告人马腾、周涛、犯罪嫌疑人“小姨父”所管理的犯罪团伙共骗取上述13名被害人共计人民币29288元。2018年3月4日，被告人周涛在安徽省合肥市被公安民警抓获归案；2018年3月10日，被告人马腾在本市罗湖区被公安民警抓获归案。
证明上述事实，公诉机关提交了下列证据：1、物证：名片1张；2、书证：搜查证、搜查笔录，扣押决定书、扣押清单，微信账户资料、转账记录、交易明细、聊天记录截图，房屋租赁合同，情况说明，抓获经过、羁押证明，鉴定意见通知书，被告人的身份信息、违法犯罪经历核查表；3、证人证言：证人陈某2、黎某、张某2、胡某、李树滨、梁某1、王某1、周某、陈某1美、姚某1、廖某1的证言；4、被害人陈述：被害人张某1、肖某1、李某聪、刘某、辛某1、李某、陈某1、唐某1、吕某、周某建、李某福、滑某1、刘某鹏的陈述；5、被告人的供述与辩解：被告人马腾、周涛的供述与辩解；6、鉴定意见：价格鉴定报告；7、勘验、检查、辨认笔录：现场勘查笔录、照片及辨认笔录。
公诉机关认为，被告人马腾、周涛无视国家法律，以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人马腾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚；被告人周涛归案后如实供述自己罪行，是坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚；被告人周涛在审查起诉阶段已签署认罪认罚具结书，可以从轻处罚。建议判处被告人马腾一年六个月以上两年以下有期徒刑，建议判处被告人周涛十个月以上一年二个月以下有期徒刑，均并处罚金。特提起公诉，诉请依法判处。
被告人马腾在法庭上对指控的上述犯罪事实及上述证据部分有异议，但承认控罪，辩称：1、其没有成立公司进行诈骗，本案与公司没有关系，周涛等人不是其公司的员工，其对招工诈骗不知情；2、华凯大厦26楼成立的招聘点不是其公司的办公地点，该地点也不是其租的。
辩护人刘成富提出的辩护意见是：1、对被告人马腾的行为构成诈骗罪没有异议；2、被告人马腾在犯罪过程中并无获利，虽与被告人周涛有微信转账记录，但与本案无关，是案发前的转账记录；3、被告人马腾的真实目的并非诈骗，只是想非法获取利益，是其他被告人未按照其指示，而实施诈骗行为，才构成犯罪；4、被告人马腾当庭认罪，真诚悔罪。综上，请求法庭对被告人马腾从轻处罚，判处一年以下有期徒刑。
被告人周涛在法庭上对指控的上述犯罪事实及上述证据无异议，承认控罪。
辩护人刘国丽提出的辩护意见是：1、被告人周涛案发后能如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；2、被告人周涛当庭认罪，悔罪态度好且已签署认罪认罚具结书，可以从轻处罚；3、被告人周涛是初犯，无前科劣迹，主观恶性小、社会危害性小；4、被告人周涛在本案中所起作用较小，是从犯。综上，请求法庭对被告人周涛从轻处罚，判处有期徒刑六个月。
经审理查明，公诉机关指控被告人马腾、周涛的上述基本犯罪事实客观、真实，上述证据来源合法，且经当庭质证，予以采信。因本案并无充分证据证明被告人周涛参与了深圳高大上文化传媒有限公司的成立，故公诉机关指控的该事实，证据不足，本院不予认定，仅认定被告人马腾通过深圳高大上文化传媒有限公司招募了被告人周涛。
本院认为，被告人马腾、周涛以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关对被告人马腾、周涛犯诈骗罪的指控，基本犯罪事实清楚，证据确实、充分，应予以支持，部分犯罪事实证据不足，依法予以变更。本案是一起共同犯罪，在共同犯罪中，被告人马腾、周涛均积极实施犯罪，均起主要作用，均是主犯。被告人马腾曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人周涛归案后如实供述自己罪行，是坦白，且认罪认罚，可以从轻处罚。被告人马腾虽未如实供述自己的全部罪行，不构成坦白，但当庭认罪认罚，供述了部分犯罪事实，酌情从轻处罚。被告人马腾曾两次犯罪被刑事处罚，不思悔改，再次犯罪，酌情从重处罚。被告人马腾辩称其没有成立公司进行诈骗，本案与公司没有关系，周涛等人不是其公司的员工，其对招工诈骗不知情，经查，证人陈某1、李某滨的证言以及同案犯周涛均指认是被告人马腾指使他们通过高大上公司实施招工诈骗行为，另有其他多名证人的证言相佐证，以上证据确实充分，足以证实，故被告人马腾的此项的辩解与事实不符，本院不予采信。被告人马腾辩称华凯大厦26楼成立的招聘点不是其公司的办公地点，该地点也不是其租的，该辩解与证人朱某1的证言相左，证人朱某1作为深圳博盛实业发展有限公司的物业管理员其证言证明是其将华凯大厦2609号房出租给马腾的，证人朱某1作为无利害关系人，根据其证言描述的详细程度及辨认笔录辨认出被告人马腾，其证言可信，故被告人马腾的此项辩解亦与事实不符，本院不予采信。辩护人关于被告人马腾的行为构成诈骗罪，被告人马腾当庭认罪，真诚悔罪，请求对被告人马腾从轻处罚的辩护意见与事实相符，本院予以采纳；其他辩护意见，本院不予采纳。辩护人关于被告人周涛具有坦白情节，当庭认罪，悔罪态度好且已签署认罪认罚具结书，是初犯，无前科劣迹，请求法庭对被告人周涛从轻处罚的辩护意见与事实相符，本院予以采纳；其他辩护意见，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议与事实相符，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马腾犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币20000元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月10日起至2020年1月9日止；罚金自本判决生效起一个月内向本院缴纳）。
二、被告人周涛犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月4日起至2019年1月3日止；罚金自本判决生效起一个月内向本院缴纳）。
三、公安机关扣押的作案工具电脑主机两部，予以没收，依法上缴国库；扣押的名片一张，予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 赵亚飞
人民陪审员 陈 兵
人民陪审员 陈 辉
二〇一八年八月十七日
书 记 员 杨柳影
吴恩玉