[湖北省利川市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂2802刑再4号
公诉机关利川市人民检察院。
原审被告人牟超，男，1992年7月10日出生于湖北省利川市，汉族，中专文化，无业，住利川市。2014年9月28日因犯故意伤害罪，被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年；2015年12月1日因犯交通肇事罪，被本院判处有期徒刑七个月，与前罪尚未执行的有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑五年。2016年9月27日因本案提起再审，本院决定执行逮捕，现羁押于利川市看守所。
辩护人袁绪达，湖北序达律师事务所律师。
利川市人民检察院以鄂利检公诉刑诉[2015]310号起诉书指控被告人牟超犯交通肇事罪，于2015年11月13日向本院提起公诉。本院于2015年12月1日作出(2015)鄂利川刑初字第00386号刑事判决。该判决发生法律效力后，本院于2016年9月27日作出(2016)鄂2802刑监3号再审决定书，以本院院长发现原判决适用法律错误为由，决定由本院另行组成合议庭进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2016年12月16日公开开庭审理了本案。利川市人民检察院委派检察员郭东华出庭履行职务。原审被告人牟超及其辩护人袁绪达到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
利川市人民检察院指控：2015年9月9日20时许，被告人牟超驾驶鄂Ｑ×××××号小型货车行驶至清源大道“土家印象”门前路段时，因操作不当将横过马路的被害人周某撞倒，造成周某受伤，周某经抢救无效于2015年9月19日7时许死亡的交通事故。经利川市公安局交通警察大队认定，被告人牟超应负本起道路交通事故的全部责任。
利川市人民检察院就指控的事实，公诉人向本院移送下列证据:1.受案登记表、鉴定意见通知书、尸体处理通知书、谅解书、调解协议及领条、户籍信息、驾驶人及机动车信息查询结果、驾驶证(复印件)、死亡注销证明等书证；2.谢春秀、牟魏、向馨等证人证言；3.被告人牟超的供述与辩解；4.鄂利锐司鉴[2015]车鉴字第206号鉴定意见书、利公(刑)鉴(法交)字第2015062号鉴定意见书、利公交认字(一般)20150284号交通事故认定书；5.现场勘查笔录、现场图、照片。
公诉机关认为，被告人牟超违反交通运输管理法规，发生重大事故，致人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以交通肇事罪追究其刑事责任。
被告人牟超对公诉机关指控的事实和性质无异议。
原审查明，2015年9月9日20时许，被告人牟超驾驶鄂Ｑ×××××号小型货车行驶至清源大道“土家印象”门前路段时，因操作不当将横过马路的被害人周某撞倒，造成周某受伤，周某经抢救无效于2015年9月19日7时许死亡的交通事故。经利川市公安局交通警察大队认定，被告人牟超应负本起道路交通事故的全部责任。
另查明，2015年9月9日23时许，被告人牟超主动向利川市公安局交通警察大队投案，如实供述其犯罪事实。2015年9月25日，被告人牟超与被害人近亲属在利川市道路交通事故人民调解委员会的主持下，达成刑事和解协议，由被告人牟超赔偿被害人近亲属经济损失共计人民币518649元（已付300000元，余款218649元于2016年1月25日前一次付清）。被害人近亲属对被告人牟超的行为表示谅解，并请求本院对其从轻处罚。
上述事实，被告人牟超在开庭审理过程中亦无异议，并有书证；鉴定意见；证人证言；被告人供述及现场勘查笔录等证据证实，足以认定。
原审认为，被告人牟超违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致一人死亡，并负事故的全部责任，其行为已构成交通肇事罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。案发后，被告人牟超主动向公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人牟超与被害人近亲属达成刑事和解协议，赔偿了被害人近亲属的经济损失，并取得了被害人近亲属的谅解，可以从宽处罚。被告人牟超原因犯故意伤害罪被宣告缓刑，在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，把前罪和后罪所判处的刑罚实行并罚。被告人牟超本次犯罪情节较轻，有属于过失犯罪，有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院决定对被告人牟超宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第七十七条第一款，第六十九条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条以及最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项和《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、撤销利川市人民法院(2014)鄂利川刑初字第00106号刑事判决书中关于被告人牟超的缓刑，决定执行有期徒刑三年。
二、被告人牟超犯交通肇事罪，判处有期徒刑七个月，与前罪尚未执行的有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限，从判决确认之日起计算）。
原审宣判及送达判决书后，被告人未提起上诉，原审判决已发生法律效力。
再审中，被告人牟超对原审查明的事实予以认可，并提出已向被害人家属支付赔偿款400000余万元。辩护人认为，本案决定再审错误。根据《中华人民共和国刑法》第七十七条撤销缓刑后，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条进行数罪并罚，判处被告人牟超有期徒刑三年，缓刑五年符合《中华人民共和国刑法》第七十二条的规定，同时符合最高人民检察院法律政策研究室《关于对数罪并罚决定执行刑期为三年以下有期徒刑的问题能否适用缓刑的回复》的要求。原审判决适用法律正确应依法予以维持。
出庭履行职务的检察员认为，原审判决符合法律的规定，充分体现了人民法院的自由裁量权。
经再审查明，2014年2月13日原审被告人牟超因涉嫌犯故意伤害罪被利川市公安局刑事拘留。2014年9月28日利川市人民法院作出(2014)鄂利川刑初字第00106号刑事判决书，判决“被告人牟超犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)。”；2014年9月29日，本院决定对被告人牟超取保候审，并于同日向其送达判决书。再审查明的其余事实与原审查明的事实相符，予以认定。
原审判决书认定的证据，已在原审中质证，应予以采信。
本院再审认为，原审被告人牟超违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致一人死亡，并负事故的全部责任，其行为已构成交通肇事罪。原审认定事实清楚、定罪准确。原审被告人牟超因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，原审被告人牟超再犯交通肇事罪，尚处于缓刑考验期内，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪与后罪所判处的刑罚实行并罚，决定执行的刑罚。原审判决考虑到被告人自首及取得被害人近亲属的谅解等因素，对被告人牟超犯交通肇事罪，判处有期徒刑七个月系对其从宽处罚；但将被告人牟超所犯交通肇事罪与前罪尚未执行的有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑五年，属于量刑不当；应将前罪已执行刑期七个月十六天扣除后，用剩余刑期二年四个月十四天与其所犯交通肇事罪判处的刑罚进行并罚。原审被告人牟超在缓刑考验期内犯新罪，表明其所犯前罪不再符合缓刑适用的条件，应当撤销缓刑执行原判刑罚方能体现罪责刑相适应的基本原则，原审判决对被告人牟超在数罪并罚后继续适用缓刑不当，应予以撤销。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条，第六十七条第一款，第六十九条第一款，第七十一条，第七十二条第一款，第七十七条，最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项，《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条，第二百七十九条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百八十九条第一款的规定，判决如下：
一、维持本院(2015)鄂利川刑初字第00386号刑事判决的第一项即“撤销利川市人民法院(2014)鄂利川刑初字第00106号刑事判决书中关于被告人牟超的缓刑，决定执行有期徒刑三年”。
二、撤销本院(2015)鄂利川刑初字第00386号刑事判决的第二项即“被告人牟超犯交通肇事罪，判处有期徒刑七个月，与前罪尚未执行的有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限，从判决确认之日起计算）”。
三、原审被告人牟超犯交通肇事罪，判处有期徒刑七个月，与前罪余刑二年四个月十四天并罚，决定执行有期徒刑二年六个月(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月27日起至2019年3月26日止)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 廖松林
代理审判员 杜香耀
人民陪审员 吴 奎
二〇一七年一月十七日
书 记 员 张琼会