四川省达州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)川17民终215号
上诉人（原审被告）罗怀琼，女，生于1971年4月8日，汉族，城镇居民，住宣汉县。
委托代理人熊刚毅，四川法之缘律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）侯仁蓉，女，生于1965年12月15日，汉族，城镇居民，住宣汉县。
委托代理人王统宣，宣汉县胡家法律服务所法律工作者。
委托代理人赵义富，宣汉县胡家法律服务所法律工作者。
上诉人罗怀琼与被上诉人侯仁蓉因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服四川省宣汉县人民法院（2015）宣汉民初字第1102号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月14日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年3月25日公开开庭审理了本案。上诉人罗怀琼及其委托代理人熊刚毅，被上诉人侯仁蓉及其委托代理人王统宣、赵义富到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2014年8月24日下午，原告侯仁蓉认为被告罗怀琼及其丈夫李伦辉修建房屋的雨台影响了其房屋采光，遂拿着钢管去撬修建房屋的雨台，被告罗怀琼与其丈夫李伦辉前去阻拦，原告侯仁蓉与被告罗怀琼相互争夺钢管。在双方抓扯过程中，原告侯仁蓉的左脚踩进钢筋孔里受伤倒地，双方相互仍继续抓扯。后，双方被劝解开。原告侯仁蓉因左外踝骨折当即被送往宣汉县胡家中心卫生院住院治疗，于同年9月12日出院，出院医嘱：“……2、3月内避免负重……”，为此原告侯仁蓉共计住院20天，用去医疗费8699.67元。2014年8月27日，原告在达州市中心医院用去放射费158.70元。同年9月7日，原告在宣汉县胡家中心卫生院用去治疗费等共计209.48元。同年10月11日，原告在宣汉县胡家中心卫生院用去放射检查费80.00元。同年11月25日，原告在宣汉县人民医院用去数字化摄影费140.00元。2015年2月26日，原告侯仁蓉因为左外踝骨折内固定术在宣汉县胡家中心卫生院住院治疗，于同年3月4日出院，为此原告共计住院7天，用去医疗费3494.55元。2015年3月13日，原告在宣汉县胡家中心卫生院用去西药费、材料费共计24.77元，上述费用共计12807.17元。2014年11月26日，原告侯仁蓉委托达州金证司法鉴定中心对其按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准鉴定伤残等级，并对其后续治疗费进行评估。次日，达州金证司法鉴定中心出具达金司鉴中心[2014]临鉴字第2342号司法鉴定意见：1、被鉴定人侯仁蓉左外踝骨折，经切开复位克氏针内固定术后，目前左踝关节功能明显障碍，其致残等级为拾级伤残。2、左外踝骨折2枚克氏针内固定取出的后续治疗费大约需要伍仟元。为此，原告用去鉴定费1500.00元。同时查明，原告侯仁蓉为城镇居民。2013年度四川城镇居民人均可支配收入为22368元。
原审法院审理认为，本案的争议焦点是：一、被告罗怀琼有无对原告侯仁蓉实施侵权行为；二、原告侯仁蓉、被告罗怀琼分别对损害结果有无过错及过错责任大小；三、原告侯仁蓉的赔偿费用计算。关于焦点一，被告罗怀琼有无对原告侯仁蓉实施侵权行为。原、被告双方因修建房屋雨台问题发生抓扯，原告左脚踩进钢筋孔里受伤后，被告罗怀琼仍与原告相互继续抓扯。该事实有宣汉县公安局询问黄孝兰、熊群益、李伦辉、侯恩琼、林波、简小莉的笔录证明。故法院认定原告侯仁蓉与被告罗怀琼抓扯导致原告左外踝骨折，被告罗怀琼对原告侯仁蓉实施了侵权行为。
关于焦点二，原告侯仁蓉、被告罗怀琼分别对损害结果有无过错及过错责任大小。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、……”、第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”之规定，被告对原告实施了侵权行为，被告作为侵权人，侵犯了原告的健康权，故被告罗怀琼应当承担致伤原告侯仁蓉的赔偿责任。原告侯仁蓉认为被告罗怀琼家修建房屋的雨台影响了其房屋采光，原告应采取和平的方式找被告协商解决，或向国家相关部门反映情况，由具有相关部门采取措施，而原告侯仁蓉擅自拿着钢管去撬被告家修建房屋的雨台，直接导致了原、被告发生抓扯，故原告侯仁蓉对损害结果的发生有一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，应减轻被告罗怀琼一定（40%）的赔偿责任。故认定，对原告侯仁蓉的损失由被告罗怀琼承担主要（60%）的赔偿责任。关于焦点三，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”之规定，原告主张的医疗费12807.17元，有医院出具的正式票据并加盖公章，予以认定。原告举证的达金司鉴中心[2014]临鉴字第2342号司法鉴定意见书，系原告举证鉴定，被告经合法传唤未到庭应诉，视为放弃质证的权利，故对该鉴定结论予以采信。原告的伤残等级为拾级，其残疾赔偿金为44736.00元（22368元/年×20年×0.1）。原告举出的无锡市正丰基础工程有限公司工资表、重庆博鼎建筑设计有限公司第十所工资表以证明原告及丈夫、子的收入情况，但无更充分的证据佐证，对原告主张的误工费按其月平均工资标准计算的诉讼请求不予支持。原告为城镇居民，其误工费为50元/天×（第一次住院20天+3月内避免负重90天+第二次住院7天）＝5850.00元。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，原告主张的两个人的护理费不予以支持，故原告的护理费为50元/天×（第一次住院20天+第二次住院7天）＝1350.00元。原告主张的精神抚慰金5000.00元、住院伙食补助费540元符合法律规定，予以确认。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，原告侯仁蓉出院医嘱上医疗机构未载明加强营养，故对原告主张的营养费540.00元，不予支持。原告主张的鉴定费1500.00元，因有鉴定机构出具正式票据，予以支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，原告主张的交通费598.00元过高，酌情认定为400.00元。综上，原告侯仁蓉的损失为：医疗费12807.17元、残疾赔偿金44736.00元、误工费5850.00元、护理费1350.00元、精神抚慰金5000.00元、住院伙食补助费540元、鉴定费1500.00元、交通费400.00元，共计72183.17元。原告侯仁蓉自己承担40%的责任，即28873.27元，被告罗怀琼承担60%的赔偿责任，即43309.90元。被告罗怀琼经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，法院依照《中华人民共和国民事诉诉法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定依法进行缺席审判。据此判决：一、被告罗怀琼在本判决发生法律效力后三十日内赔偿原告侯仁蓉的损失43309.90元；二、驳回原告侯仁蓉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2832.00元，由原告侯仁蓉负担1829.40元，被告罗怀琼负担1002.60元。
宣判后，原审被告罗怀琼不服，向本院提起上诉称：一审认定上诉人对被上诉人实施了侵权行为的事实不清，证据不足，过错责任划分错误，鉴定费1500元不实，请求二审法院查明事实，依法改判。
原审查明的案件事实属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人罗怀琼与被上诉人侯仁蓉因修建房屋雨台发生纠纷而受伤的事实清楚，证据充分，本院予以确认。上诉人罗怀琼建雨台，虽主观上无故意行为，但客观上对相邻关系有一定影响，导致纠纷的发生，有一定过错，对被上诉人侯仁蓉的损害后果应该承担一定的赔偿责任。被上诉人侯仁蓉对上诉人罗怀琼建雨台，不通过正当途径解决，反而拿着钢管跑到上诉人罗怀琼家擅自去撬罗怀琼家修建房屋的雨台，导致纠纷的发生，其处理方式不当，对损害结果的发生有一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，对其损害后果自己也应承担一定责任。上诉人罗怀琼上诉称，对侯仁蓉未实施侵权行为，一审责任划分错误的上诉理由，未提供证据，同时，上诉称，一审认定鉴定费1500元不实，经审查，鉴定费1500元，有票据在卷，应予认定，因此，上诉人罗怀琼的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2832元，由上诉人罗怀琼负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡光俊
审判员 程 瑜
审判员 谭 兴
二〇一六年五月三十日
书记员 高 兰