陕西省延安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)陕06民终966号
上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司。
负责人:王增光，该公司经理。
委托诉讼代理人：霍小静，陕西嘉岭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘欣欣，女，1995年1月22日出生，汉族
委托诉讼代理人：乔永宏，男，1981年12月20日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：志丹县顺达汽车出租有限责任公司。
法定代表人：侯雄芳，该公司董事长。
委托诉讼代理人：赵济国，男，1967年10月4日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：张兴华，男，1970年5月1日出生，汉族。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司因与被上诉人刘欣欣、志丹县顺达汽车出租有限责任公司、张兴华出租汽车运输合同纠纷一案，不服陕西省志丹县人民法院（2017）陕0625民初2157号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司的委托诉讼代理人霍小静、被上诉人刘欣欣的委托诉讼代理人乔永宏、被上诉人志丹县顺达汽车出租有限责任公司的委托诉讼代理人赵济国、被上诉人张兴华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司上诉请求：1、依法撤销宝塔区人民法院（2017）陕0625民初2157号民事判决，改判上诉人少承担刘欣欣住院期间误工费9120元、住院期间护理费8040元，共计17160元。2、判令上诉人不承担本案的鉴定费、上诉费。事实和理由：一、一审判决认定刘欣欣住院期间的误工费9120元、住院期间的护理费8040元属重复计算行为，不应当支持。二、本案原告主体不适格。本案以保险合同纠纷起诉，但双方未签订保险合同，被上诉人不是保险合同的相对人，故主体不适格。三、一审法院未遵循“先交强、后商业”原则及道路承运人责任险中按照事故的责任比例判决明显错误。四、本案鉴定费、上诉费不应由上诉人承担。根据《保险法》第六十六条规定，鉴定费、上诉费不应当由上诉人承担。
刘欣欣辩称，一审法院判决认定住院期间误工费、护理费事实清楚，适用法律正确，其住院三次共计67天，伤残鉴定为双十级，鉴定意见明确记载为刘欣欣的后期误工期为120日，护理期为90日。本案一审原告诉讼主体适格，刘欣欣在事发时乘坐顺达出租公司陕JT27**号出租车，与顺达公司成立了客运合同关系，被告顺达公司在上诉人保险公司处投保了商业保险，在本次交通事故中，刘欣欣为人身保险合同受益人，享有保险利益，保险合同在有效期内，刘欣欣以受益人身份依据《保险法》第36条、46条、64条、65条之规定，有权请求保险赔偿金。上诉人有履行赔偿义务，其主张权利主体适格。上诉人诉称一审法院未遵循先交强后商业原则及道路承运人责任险与事实不符，无法律依据，事发时其乘坐顺达公司的出租车，该车在上诉人公司投保了保险，每座限额50万元，当保险合同约定的条件成就时，保险人有义务在保险责任限额内直接对一审原告履行赔偿义务。人身保险合同不适用代位求偿规则。依据《保险法》第46条及《交强保险条例》第21条之规定，一审法院认定上诉人在限额责任范围内直接对刘欣欣赔偿与法有据，符合事实。上诉人诉称鉴定费、诉讼费不应由其承担无法律依据。
志丹县顺达汽车出租有限责任公司辩称，其公司认为车辆在保险公司投保，客人的损失应当由保险公司全部赔偿。
张兴华辩称，他为上诉人的上诉理由不能成立，既然买了保险就应当由保险公司全部赔偿。
刘欣欣向一审法院起诉请求：1、请求依法判令三被告赔偿原告医疗费110095元、护理费、误工费、营养费元、住院期间伙食补助费、住宿费、交通费，共计167315元；2、请求依法判令三被告赔偿原告残疾赔偿金79260元、后续治疗费15000元，共计94260元；3、请求依法判令三被告赔偿原告精神损害抚慰金100000元；4、请求依法判令三被告赔偿原告面部修复手术费60000元；5、请求依法判令被告平安保险公司在责任限额范围内先行赔付；6、本案的诉讼费用由三被告承担。
一审判决认定事实：2016年11月4日，郑保龙驾驶顺达出租公司陕JT20**号出租车，由志丹县城南驶往志丹县迎宾大道丽苑小区，当行驶至事发地左转弯向北掉头行驶时，与由北向南行使的李亚峰驾驶的顺达出租公司陕JT27**号出租车号小型轿车相撞，造成郑保龙、李亚峰及陕JT27**号出租车乘车人刘欣欣受伤，两车受损的交通事故。此事故经志丹县公安局交通警察大队志公交认字（2016）167号道路交通事故责任认定书认定，陕JT20**号出租车驾驶人郑保龙应负此起事故的主要责任，陕JT27**号出租车驾驶人李亚峰应负此起事故的次要责任，刘欣欣无责任。经查，陕JT27**号出租车的实际车主为被告张兴华，其车辆挂靠在顺达出租公司进行运营。
事发后，刘欣欣被送往志丹县人民医院，初诊后被建议转往延安大学附属医院治疗，经诊断，刘欣欣伤情为1、急性开放性颅脑损伤、脑搓裂伤、颅骨多发骨折、前颅底骨折并脑脊液鼻漏（左），2、左眼钝挫伤、左眼脸皮肤裂伤、左眼眶壁多发骨折、左侧视神经管骨折，3、鼻骨骨折（左侧），4、全身多处软组织损伤，5、孕产12＋2周妊娠；为此，刘欣欣自2016年11月5日至2016年12月15日在延安大学附属医院住院治疗。因治疗需要，刘欣欣于2016年12月14日至2016年12月26日转到西安市第四医院住院治疗。之后，因1、眼球凹陷（左眼），2、左眼眶壁骨折复位术后，3、复视，4、双眼屈光不正，刘欣欣又于2017年9月19日至2017年10月5日在西安市第四医院住院治疗。期间，也分别在西安市第四医院及西安市交通大学医学院附属广仁医院进行诊疗，以上在各医院住院及门诊治疗共花费医疗费110095元，并产生住宿费3550元、交通费2924元、餐费100元。刘欣欣的伤情经陕西中金司法鉴定中心鉴定，1、因此起交通事故致前颅底骨折并脑脊液鼻漏（左），评定为十级伤残；左眼眶壁多发骨折、左侧视神经管骨折致左眼复视，评定为十级伤残，2、因此起交通事故所致外伤后续治疗费约需人民币15000元，3、原告因此起交通事故所致外伤的误工期限为120日，4、原告因此起交通事故所致外伤的护理期限为90日。为此，支出鉴定费3200元。
另查明，原告刘欣欣系农业户籍，自2013年起在志丹县城杨庄科小区4号房屋租住至今，其受聘志丹县任晏诊所担任护士。在刘欣欣事故发生治疗期间，陕JT27**号出租车主即被告张兴华给被告垫支出费用5500元。
还查明，顺达出租公司将陕JT27**号出租车在平安保险公司投保了道路客运承运人责任保险，保险期间自2016年2月20日上午0时至2017年2月19日24时，每座赔偿限额500000元，本案的交通事故发生在该车保险期间。
上述事实，有原、被告的陈述，事故认定书、诊断证明书、住院病案材料、医疗费票据、交通及住宿费票据、餐费票据、租赁合同及证明、鉴定书及票据、保单等证明材料在案佐证，经庭审质证，具有证明效力，本院予以确认。
一审法院认为，告刘欣欣在乘坐上李亚峰驾驶的顺达出租公司陕JT27**号出租车即与被告顺达出租公司成立了客运合同关系，被告顺达出租公司有义务将原告安全送抵目的地。被告顺达出租公司驾驶员因驾驶不当与其他车辆发生交通事故，致原告在其车内受伤，作为承运人，被告顺达出租公司应当对运输过程中旅客的受伤依法承担赔偿责任。被告顺达出租公司将陕JT27**号出租车在平安保险公司投保了道路客运承运人责任保险，每座赔偿限额为50万元，且事故发生在保险期间，平安保险公司有义务在保险责任限额内直接对原告刘欣欣予以赔偿。原告诉求于法有据，本院予以支持。原告刘欣欣虽为农村户籍，主要居住地和主要收入来源地均为城市，应当按照城镇居民标准给于赔偿。因治疗需要，原告刘欣欣的住宿、交通确系实际发生，结合在案证据，本院酌定住宿费为3000元、交通费为2000元，餐费票据不符合规定，不予支持。治疗疾病必定要加强营养，对原告诉求的营养费，本院予以支持。原告刘欣欣在在获得赔偿时，应返还被告张兴华垫支的5500元。原告的其他诉求无证据证实，本院不予支持。被告平安保险公司的辩解不能成立，本院不予支持。被告顺达出租公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，依法可缺席判决。依据《中华人民共和国合同法》第二百八十八条、第二百九十条、第二百九十三条、第三百零二条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司应于本判决生效5日内赔偿原告刘欣欣医疗费110095元元、误工费9120元、后期误工损失14400元、护理费8040元、后期护理费10800元、住院期间伙食补助费2010元、营养费2010元、交通费3000元、住宿费2000元、伤残鉴定费3200元、残疾赔偿金62568元、后续治疗费15000元，以上共计242243元。原告刘欣欣在获得上述赔偿时返还被告张兴华5500元；二、驳回原告刘欣欣对被告张兴华的诉讼请求；三、驳回原告刘欣欣的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费7600元，由被告顺达出租公司承担。
本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：一、被上诉人刘欣欣住院期间误工费和护理费是否重复计算。经查，根据陕西中金司法鉴定中心[2017]临鉴字第2391号司法鉴定意见书，被鉴定人刘欣欣此次交通事故所受外伤的误工期限为120日、护理期限为90日，包含住院期间的误工及护理期限。该司法鉴定意见书是经志丹县公安局交警大队委托作出的鉴定意见，双方当事人均对鉴定意见予以认可。但根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，被上诉人刘欣欣于2016年11月4日受伤，陕中金司法鉴定中心的鉴定日期为2017年3月24日，故被上诉人刘欣欣的误工期限应当以141天计算。二、被上诉人刘欣欣诉讼主体是否适格。本案中，李亚峰驾驶的顺达出租公司陕JT27**号出租车，在客运过程中因操作不当，造成与其他车辆车发生交通事故，致使本车乘客刘欣欣受伤。被上诉人刘欣欣依据道路客运承运人责任险合同向上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司主张赔偿金，根据《保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三人造成的损害，可以依据法律的规定或合同的约定，直接向该第三者赔偿保证金，责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应付的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向第三者赔偿保证金，被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保证金。上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司有义务在保险责任限额内直接向被上诉人刘欣欣予以赔偿，故被上诉人刘欣欣诉讼主体资格适格。三、本案的赔偿费用是否应当先从交强险中赔付。本案中，被上诉人刘欣欣选择以出租汽车运输合同纠纷起诉，并非以机动车交通事故责任纠纷起诉，因而应当由被上诉人志丹县顺达汽车出租有限责任公司承担赔偿责任，但上诉人作为陕JT27**号出租车的保险人，应当在其保险责任范围内承担相应的保险责任，故本案不适用《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定。四、鉴定费、上诉费是否应当由上诉人承担。关于鉴定费，根据《保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理费用，由保险人承担。本案中，被上诉人刘欣欣为确定伤残程度进行鉴定，所支付的鉴定费是必要的合理费用，依法应由上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司承担。对于上诉费，根据法律规定，应当由败诉方承担，因上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司的上诉请求部分成立，故应当由上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司承担对其上诉未支持部分的上诉费。
综上所述，中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司的上诉请求部分成立，应予支持。一审判决认定部分事实不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十八条、第二百九十条、第二百九十三条、第三百零二条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省志丹县人民法院（2017）陕0625民初2157号民事判决第二项、第三项；
二、变更陕西省志丹县人民法院（2017）陕0625民初2157号民事判决第一项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司应予本判决生效5日内赔偿上诉人刘欣欣医疗费110095元、误工费16920元、护理费10800元、住院期间伙食补助费2010元、营养费2010元、交通费3000元、住宿费2000元、伤残鉴定费3200元、残疾赔偿金62568元、后续治疗费15000元，以上共计227063元。被上诉人刘欣欣在获得上述赔偿时返还被上诉人张兴华5500元。
如果未按本判决指定的期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费7600元，由被上诉人志丹县顺达汽车出租有限责任公司负担。二审案件受理费230元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司负担70元，由被上诉人刘欣欣负担160元。
本判决为终审判决。
审 判 长 闫小虎
审 判 员 霍雨枫
代理审判员 高 敏
二〇一八年六月十九日
书 记 员 路 艳