重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝03民终1391号
上诉人（原审原告）：重庆市新天亿建筑工程有限公司，住所地重庆市南川区东城街道南大街锦城苑A栋1-3-1，统一社会信用代码915001197093486534。
法定代表人：王光权，该公司经理。
委托代理人：韦济强，重庆华升律师事务所律师。
委托代理人：夏卿，重庆华升律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：周元明，男，1956年10月26日出生，汉族，农村居民，住重庆市南川区。
委托代理人：邹政，重庆市南川区鸣玉法律服务所法律工作者。
上诉人重庆市新天亿建筑工程有限公司（以下简称新天亿建筑公司）因与被上诉人周元明工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市南川区人民法院（2016）渝0119民初1867号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：周元明系新天亿建筑公司聘请的木工。2014年12月20日8时左右，周元明在从事新天亿建筑公司承包的南川区先锋氧化铝有限公司钢木团桶工程过程中，在关钢木盒子时不慎滑倒，右脚被钢木砸中受伤，伤后当日被送到重庆市南川宏仁医院住院治疗至2015年1月19日，经诊断为右侧胫骨中下段螺旋形骨折；右腓骨上段斜行骨折。2015年4月30日，重庆市南川区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》（南川人社伤险认决字[2015]226号），认定周元明的受伤为工伤。2015年8月11日，重庆市南川区劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论通知书》（南川劳鉴初字[2015]311号），鉴定周元明的伤残等级为玖级，无护理依赖。周元明垫付鉴定费400元。周元明受伤后自行垫付医疗费1813.4元。周元明在工作期间，新天亿建筑公司未为其参加工伤保险。2015年11月13日，周元明向重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除周元明与新天亿建筑公司劳动关系，由新天亿建筑公司支付周元明一次性伤残补助金38268元、一次性医疗补助金18952元、一次性就业补助金42642元、停工留薪期工资25512元、护理费2400元、住院期间伙食补助费240元、交通费400元、鉴定费400元、工伤医疗费1626.16元。重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会于2016年2月16日作出仲裁裁决书（南川劳人仲案字[2015]第411号），裁决：1.周元明与新天亿建筑公司于2015年11月13日解除劳动关系，终止工伤保险关系；2.新天亿建筑公司支付周元明一次性伤残补助金38261元（51015元÷12个月×9个月）、一次性工伤医疗补助金18952元（4738元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金4264.2元（4738元/月×9个月×10%）、停工留薪期工资25507.5元（51015元÷12个月×6个月）、护理费2400元（80元/天×30天）、住院期间伙食补助费240元（8元/天×30天）、劳动能力鉴定费400元、工伤医疗费1626.16元；3.驳回周元明的其他仲裁请求。新天亿建筑公司不服该仲裁裁决，于2016年3月7日诉至一审法院。诉讼中，新天亿建筑公司对仲裁裁决书确定的按上一年度社平工资51015元标准计算周元明本人工资和新天亿建筑公司垫付的出院后的医疗费提出异议外，对仲裁确认的其他费用无异议，认为周元明的本人工资应当按照行业标准计算，也不认可周元明出院后的医疗费。周元明对仲裁确认的费用无异议，但认为医疗费应当按其实际垫付的医疗费1813.4元计算。双方一致认可劳动合同关系自2015年11月13日解除。
新天亿建筑公司一审诉称：周元明系我公司聘请的木工，于2014年12月20日8时左右在工作中受伤，经重庆市南川区人力资源和社会保障局认定为工伤。因工伤保险待遇发生争议，经重庆市南川区劳动和人事争议仲裁委员会仲裁，裁决我公司支付周元明各项赔偿款91650.86元。我公司认为裁决的赔偿款金额过高，请求法院判决我公司不支付周元明91650.86元工伤保险待遇。
周元明一审答辩称：重庆市南川区劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决合理合法，新天亿建筑公司认为赔偿过高不合理，请求法院判决驳回新天亿建筑公司的诉讼请求。
一审法院认为，周元明于2015年11月13日申请仲裁时提出与新天亿建筑公司解除劳动合同关系，且双方在诉讼中一致确认劳动合同关系自2015年11月13日（即周元明申请仲裁之日）解除，该院对此予以确认。由于周元明在工作期间遭受事故伤害被认定为工伤，新天亿建筑公司未为周元明参加工伤保险，故周元明在解除劳动合同时请求新天亿建筑公司支付工伤保险待遇，于法有据，应当予以支持。对双方无争议的一次性工伤医疗补助金18952元（4738元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金4264.2元（4738元/月×9个月×10%）、护理费2400元（80元/天×30天）、住院期间伙食补助费240元（8元/天×30天）、劳动能力鉴定费400元等费用，应当予以确认。对于周元明的本人工资标准的问题，由于双方均不能提供证据证明周元明受伤前的本人工资标准，鉴于周元明受伤时系从事建筑业，参照其受伤时上一年度重庆市非私营单位建筑业就业人员年平均工资43375元标准计算周元明本人工资，故周元明的一次性伤残补助金为32531.25元（43375元÷12个月×9个月）、停工留薪期工资为21687.5元（43375元÷12个月×6个月）。周元明垫付的医疗费1813.4元，虽然其在仲裁时主张1626.16元，但其在诉讼中提出按照实际垫付的医疗费予以计算，由于增加的部分医疗费与本案具有不可分性，故应当予以支持。对于周元明在仲裁时主张的交通费400元，因周元明系在南川区治疗，其请求于法无据，不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条和《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第三十一条、第三十六条、第五十四条第一款之规定，判决如下：一、周元明与新天亿建筑公司于2015年11月13日解除劳动关系，终止工伤保险关系。二、新天亿建筑公司在判决生效后十五日内支付周元明一次性伤残补助金32531.25元、一次性工伤医疗补助金18952元、一次性伤残就业补助金4264.2元、停工留薪期工资21687.5元、护理费2400元、住院期间伙食补助费240元、劳动能力鉴定费400元、工伤医疗费1813.4元，以上合计82288.35元。如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由新天亿建筑公司负担。
新天亿建筑公司不服上述判决，向本院上诉称：我公司系私营企业，故周元明受伤前本人工资标准应参照其受伤时上一年度重庆市私营单位建筑业就业人员年平均工资36539元计算，周元明的一次性伤残补助金为27404.25元（36539元÷12个月×9个月）、停工留薪期工资为18269.5元（36539元÷12个月×6个月）。一审判决认定周元明受伤前本人工资标准有误，请求二审法院撤销一审判决，依法重新认定周元明的玖级伤残工伤保险待遇，并由周元明承担本案一、二审诉讼费用。
被上诉人周元明答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，请求二审法院予以维持。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，双方当事人对周元明一次性工伤医疗补助金18952元、一次性伤残就业补助金4264.2元、护理费2400元、住院期间伙食补助费240元、劳动能力鉴定费400元均无异议，本院予以确认。对双方当事人争议的一次性伤残补助金及停工留薪期工资的计算标准问题。因新天亿建筑公司与周元明均未能提供证据证明周元明受伤前的本人工资标准，鉴于周元明受伤时从事建筑行业的事实，故可以参照周元明受伤时重庆市上年度职工平均工资51015元作为计发基数。新天亿建筑公司主张参照周元明受伤时上一年度重庆市私营单位建筑业就业人员年平均工资36539元计算其本人工资的理由，于法不符，本院不予支持。由于周元明未对一审判决确认的其一次性伤残补助金及停工留薪期工资的计算标准提出上诉，视为其服判息诉，故本院对其工资标准按照年平均工资43375元计算予以确认。综上，新天亿建筑公司的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百十七条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由重庆市新天亿建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 余云中
审 判 员 简元华
代理审判员 张 艳
二〇一六年八月十日
书 记 员 洪 燕