重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）渝03民终692号
上诉人（原审被告）：重庆市锦天物业管理有限公司，住所地重庆市大渡口区文体路128号，统一社会信用代码91500104756227379E。
法定代表人：李开娥，该公司董事长
委托诉讼代理人：王大万，男，1960年11月29日出生，汉族，该公司法务，住重庆市大渡口区。
被上诉人（原审原告）：郑合胜，男，1963年2月8日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。
委托诉讼代理人：冯杰，重庆睿诚律师事务所律师。
上诉人重庆市锦天物业管理有限公司（以下简称锦天物业公司）因与被上诉人郑合胜劳动争议纠纷一案，不服重庆市涪陵区人民法院(2018)渝0102民初17号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
锦天物业公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回郑合胜的诉讼请求。事实和理由：1.本案争议的关键焦点在于我公司是否在医疗期内解除了与郑合胜的劳动关系，但一审判决回避了该问题。2.我公司在解除与郑合胜的劳动关系之前一个多月的时间里，多次与郑合胜就调整工作岗位的问题进行协商，而郑合胜坚称自己能够胜任保安工作岗位，拒绝调整岗位。3.一审中，郑合胜提交了几张照片证明其2017年9月1日回到工作岗位上班的事实，我公司对该组证据的真实性未予认可，在郑合胜没有提交其他证据形成证据链的情况下，一审判决就认定郑合胜2017年9月1日到岗上班。4.郑合胜在一审中自认其休假就有10多天，一审判决就主观认为我公司没有准许郑合胜休假治疗、休息。
被上诉人郑合胜辩称，锦天物业公司明知郑合胜患重病的情况下，可以依法与郑合胜协商调整工作岗位，或者根据郑合胜的病假申请，准许其合理期限的休息、治疗，但锦天物业公司要求郑合胜开具“可以继续胜任现有工作的合法有效手续”，郑合胜无法提供该类证明，医疗机构也无职权出具该类证明，锦天物业公司以此种要求不安排郑合胜工作，也不准许其休息，并非郑合胜主观上恶意旷工，只是因为身体状况恶化和锦天物业公司的非法要求不能继续上班。锦天物业公司以郑合胜旷工为由，解除与郑合胜之间的劳动合同关系无事实和法律依据，属于违法解除劳动合同。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。
郑合胜向一审法院起诉请求：锦天物业公司支付郑合胜违法解除劳动合同赔偿金35942元，未休年休假工资报酬5325元。
一审法院认定事实：2008年12月26日，郑合胜与锦天物业公司（原名重庆锦天金恒物业管理有限公司）签订书面劳动合同，约定郑合胜从事护管员岗位上工作，工作地点为公司物业服务项目。合同期限为2008年11月19日至2009年11月20日。后双方多次签订书面劳动合同。2016年11月16日，双方签订了合同期限为2016年11月19日至2017年11月18日的劳动合同，该合同约定郑合胜的工作岗位为物业服务，工作地点为锦天涪陵分公司，工资由基本工资、岗位工资、绩效工资和超时工资等组成；郑合胜在劳动合同期内患病、非因工负伤，依法享有国家规定的医疗期。2017年4月至6月期间，郑合胜休年休假10天。
2017年8月17日，郑合胜因感身体不适，向锦天物业公司口头提出病假申请后到涪陵中心医院看病，因病情严重当天入院心血管科。郑合胜住院7天后出院，该院诊断为：冠状动脉性心脏病？；心律失常；心功能不全、心功能三级；慢性阻塞性肺病急性加重；肺部感染；肺源性心脏病；二型呼吸衰竭。出院医嘱要求长期服药、长期监测血压、长期家庭氧疗（每日低流量吸氧14-18小时）等。2017年8月24日，郑合胜再次口头向锦天物业公司提出病假申请，锦天物业公司再次批准郑合胜7天病假。2017年9月1日早上，郑合胜上班报到，因分公司经理和当班班长考虑到郑合胜的身体状况不能胜任工作，提出不建议郑合胜上班，并打算将郑合胜的情况向公司汇报，随后郑合胜离开工作岗位。2017年9月7日，锦天物业公司向郑合胜发出《函》，函告郑合胜病假期限已到，未到公司上班已达5天，且未向公司提供继续休假的正当理由；要求郑合胜在5天内，凭县级以上医疗机构出具的可以继续胜任现有工作的合法有效手续到锦天名都管理处办理复岗手续，否则将按公司劳动纪律处理。当日，郑合胜找到锦天物业公司涪陵分公司经理程华，程华告知郑合胜如要继续上班，需提交医院证明其能上班的证据；因郑合胜的身体原因不能履行劳动合同，公司可以解除劳动合同。2017年9月14日，郑合胜向锦天物业公司邮寄《病假申请书》，申请因其生病，已经不适合高强度工作，并要求允许其暂时休息。2017年9月20日，锦天物业公司以郑合胜违反《员工手册》第5项21.2.4规定为由，决定从2017年9月15日起解除与郑合胜的劳动合同。2017年10月20日，郑合胜向重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2017年12月6日作出仲裁裁决，驳回郑合胜的仲裁申请。郑合胜不服仲裁裁决，遂于2017年12月26日诉至一审法院。一审中，双方当事人均同意按月工资1250元计算郑合胜2015年未休年休假工资报酬。
一审法院另查明：郑合胜入职后签收了锦天物业公司的《员工手册》，该《员工手册》第二十一条第（二）项第4款规定：连续旷工二天或累计旷工三天者视为自动离职。锦天物业公司支付郑合胜工资至2017年8月份，郑合胜2016年9月至2017年8月的月平均工资为1965.48元
一审法院认为，双方当事人争议的主要焦点为：一、锦天物业公司应否支付郑合胜违法解除劳动合同赔偿金；二、郑合胜主张的未休年休假工资报酬是否已超过仲裁时效，锦天物业公司应否支付郑合胜未休年休假工资报酬。
关于焦点一。郑合胜因患病需长期服药、长期监测血压、长期家庭氧疗（每日低流量吸氧14-18小时），该患病情况锦天物业公司亦知晓。在此种情况下，锦天物业公司本应按照《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律法规对患病职工的保护规定与郑合胜进行协商调整其工作岗位；或根据郑合胜的病假申请，准许其治疗、休息；或认为郑合胜不能胜任工作而双方协商解除劳动合同，但锦天物业公司却要求郑合胜向其提交县级以上医疗机构出具的可以继续胜任现有工作的合法有效手续，才同意郑合胜到锦天名都管理处办理复岗手续。因县级医疗机构不具有对劳动者的劳动能力进行鉴定的职权，郑合胜是无法按锦天物业公司要求提供其能胜任现有工作的手续。因此，可以认定郑合胜在2017年9月1日到岗位报到后离开岗位的原因并非郑合胜故意旷工，而是锦天物业公司对郑合胜提出了不合法要求。故锦天物业公司在2017年9月20日以郑合胜旷工，违反《员工手册》第二十一条第（二）项第4款为由，作出解除其与郑合胜的劳动合同，该行为实属违法行为，应承担支付郑合胜违法解除劳动合同赔偿金的民事责任。郑合胜在锦天物业公司处工作已满8年零10个月，锦天物业公司应支付违法解除劳动合同赔偿金35378.64元（1965.48元/月×9个月×2倍）。
关于焦点二。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。本案郑合胜于2008年11月19日入职，其应享受的年休假应从2009年11月19日起计算。因2009年11月19日至2009年12月31日的日历天数经折算后不足1整天，故郑合胜在2009年无年休假。年休假属于一种法定福利，用人单位确因工作需要而无法安排劳动者休假时，应当支付相应补偿。因此，基于该福利所发生的争议，应适用普通的一年仲裁时效。由于年休假可以跨年度安排，因此，当年度应休未休年休假的仲裁时效应当从其后第二年的1月1日起算，到第二年的12月31日时仲裁时效届满。据此，郑合胜要求锦天物业公司支付2010年至2014年未休年休假工资报酬，均已超过一年的仲裁时效，不应予以支持。郑合胜2015年应休年休假5天，2016年应休年休假5天，2017年应休年休假3天（257天/365天×5天=3天，不足1整天不予折算），共计应休年休假13天。一审中，双方自认2017年和2016年年休假已休，因郑合胜已休年休假10天，故可以认定郑合胜已休2015年年休假2天，尚有3天年休假未休。故锦天物业公司还应支付郑合胜2015年未休年休假工资报酬344.83元（1250元/月÷21.75天×3天×2倍）。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十一条规定，判决：锦天物业公司于判决生效之日起十日内支付郑合胜违法解除劳动合同赔偿金35378.64元，未休年休假工资报酬344.83元，共计35723.47元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由锦天物业公司负担。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，按照劳部发[1994]479号《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定，企业职工因患病需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期。郑合胜于2008年11月19日入职，在锦天物业公司工作不满十年，应给予其6个月的医疗期，但应当履行病休手续。本案双方当事人在二审中争议的焦点为：锦天物业公司以郑合胜旷工为由与其解除劳动合同关系，是否属于违法解除劳动合同关系。郑合胜经诊断为心功能三级；二级呼吸衰竭等，需长期服药、长期检测血压、长期家庭氧疗，胜任现有岗位存在一定的困难，在此种情况下，锦天物业公司作为用人单位未能本着保护患病职工合法权益的原则，而是要求郑合胜提交县级以上医疗机构出具的可以继续胜任现有工作合法有效手续，才能复岗上班。由于县级以上医疗机构并不具有对劳动者劳动能力进行鉴定的职权，郑合胜无法提供锦天物业公司所要求的复岗手续，锦天物业遂以郑合胜旷工为由解除了劳动关系。由此可见，郑合胜自2017年9月1日起未能上班并非其故意旷工，而是锦天物业公司对其提出不合法的要求所致。锦天物业公司虽称郑合胜患病后，与其协商调整工作岗位而被其拒绝，但未能提供证据证明，相反，郑合胜提供的2017年9月1日到岗报到列队讲评的照片能够证明，其患病出院后就回到用人单位到岗上班，其于当天离岗并非其故意旷工。因此，锦天物业公司以郑合胜故意旷工为由解除劳动关系的行为，属于违法行为，应当支付郑合胜违法解除劳动合同赔偿金。双方当事人认可郑合胜2016年9月至2017年8月的平均工资为1965.48元。郑合胜于2008年11月19日入职，于2017年9月20日与锦天物业公司解除劳动关系，工作年限为8年10个月。锦天物业公司应当支付郑合胜违法解除劳动合同赔偿金35378.64元。因锦天物业公司未对郑合胜的未休年休假工资报酬提起上诉，故本院不予审查。综上，锦天物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆市锦天物业管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 艳
审判员 余云中
审判员 简元华
二〇一八年六月二十一日
书记员 舒宏娅