内蒙古自治区兴安盟中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兴刑二终字第21号
原公诉机关科右前旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨玉林，男，1962年9月25日出生于内蒙古突泉县，汉族，大学文化，内蒙古兴安盟国土资源局土地勘测规划院原院长，捕前系兴安盟国土资源局土地整治中心负责人。捕前住乌兰浩特市。因涉嫌贪污、行贿一案，经内蒙古自治区人民检察院兴安盟分院决定，于2014年3月5日被兴安盟公安局刑事拘留，经内蒙古自治区人民检察院决定，2014年3月18日被兴安盟公安局执行逮捕。现羁押于乌兰浩特市看守所。
辩护人王文利，内蒙古仁众律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李亚光，女，1969年2月21日出生于内蒙古乌兰浩特市，蒙古族，大专文化，内蒙古兴安盟国土资源局土地勘测规划院原会计。捕前住乌兰浩特市。因涉嫌贪污一案，经内蒙古自治区人民检察院兴安盟分院决定，于2014年1月3日被乌兰浩特市公安局刑事拘留，1月17日被内蒙古自治区人民检察院兴安盟分院决定取保候审。后经内蒙古自治区人民检察院兴安盟分院决定，于2014年9月17日被科右前旗公安局执行逮捕。现羁押于科右前旗看守所。
辩护人纪海奎，内蒙古奥斯律师事务所律师。
科右前旗人民法院审理的科右前旗人民检察院指控原审被告人杨玉林、李亚光犯行贿罪、贪污罪一案，于2015年2月3日作出（2014）科刑初字第155号刑事判决。原审被告人杨玉林、李亚光不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年5月20日公开开庭审理了本案。兴安盟检察分院指派检察员陈思出庭履行职务，上诉人杨玉林及其辩护人王文利、上诉人李亚光及其辩护人纪海奎等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院判决认定，2008年6月至2011年10月间，被告人杨玉林为能从乌兰浩特市国土资源局调至盟土勘院和为解决自己全额拨款事业编制，先后送给时任兴安盟国土资源局局长程建某（已判刑）现金20万元。同时采取勘测费不入账等手段，设立小金库，多次侵吞公款共计人民币2，216，065.34元，其中伙同被告人李亚光共同侵吞公款70万元。被告人李亚光退交人民币30万元。
上述事实，有书证、户籍证明、说明，证人证言、视听资料，被告人供述等证据证实，足以认定。
原审法院判决认为：被告人杨玉林为了谋取个人不正当利益，向国家工作人员行贿20万元，情节严重，其行为已构成行贿罪，鉴于被告人杨玉林在立案前主动交待行贿事实，依法可减轻处罚；被告人杨玉林身为国家工作人员，利用职务之便，以非法占有为目的，采取勘测费收入不入账等手段，侵吞公款，以及伙同被告人李亚光共同贪污公款共计人民币2216065.34元，数额特别巨大，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控被告人杨玉林犯行贿罪和贪污罪罪名均成立，并应数罪并罚。被告人杨玉林及其辩护人提出“上述款项均用于为单位争取项目、办理测绘资质升级等给相关领导送礼，并非个人使用”的辩解和辩护意见，不影响贪污罪的成立。辩护人关于杨玉林未谋取不正当利益因此不构成行贿罪，以及其主体身份及侵犯对象均不符合贪污罪构成要件，因此不构成贪污罪的辩护意见，本院认为，被告人杨玉林为个人晋升及编制问题给予国家工作人员财物，属于谋取“不正当利益”，其所在盟国土资源局土地勘测规划院系国有事业单位，其管理使用的财产，应属于国有财产，故辩护人提出的上述辩护意见，本院不予支持。被告人李亚光利用自己管理单位资金的便利条件，伙同杨玉林共同贪污70万元，数额特别巨大，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控被告人李亚光犯有贪污罪罪名成立。被告人李亚光在被检察机关调查杨玉林案件时即主动交代其犯罪行为，积极配合司法机关调查，属自首，并积极退赃，可减轻处罚。本案在共同犯罪中，被告人杨玉林对账外资金的使用具有决定权，李亚光积极配合，在共同犯罪中起着互相配合、不可分割的作用，因此不宜分主从犯，故李亚光的辩护人关于被告人李亚光处于从属地位、属从犯的辩护意见，本院不予支持。对杨玉林、李亚光共同贪污70万元的事实，被告人杨玉林辩称均不知情，自己没有贪污70万元，李亚光及辩护人辩称没有贪污其中的40万元，对此本院认为，贪污罪在主观方面表现为非法占有公款的直接故意，而衡量非法占有的标准是行为人是否实际控制了公共财物。行为人实际控制公共财物后该财物的去向或者如何使用并不影响贪污罪既遂的认定。本案中，被告人杨玉林指使李亚光集中注销全部帐外资金账户，且将帐外资金全部取出，至此二被告人已经在非法占有的意识支配下，共同实施实际控制该笔帐外资金的行为，且在盟国土局决定财务进行统一管理，盟土勘院在财务交接时也没有将此款交出，足见二被告主观上对该笔帐外资金具有非法占有的故意。至于双方如何分配、使用该笔资金并不影响共同贪污的成立，应认定为二被告人共同贪污此款。故对杨玉林辩称没有贪污70万元及李亚光及辩护人认为没有贪污40万元的的辩解，本院不予支持。公诉机关指控李亚光将5万元从尚国某处取回后交给杨玉林，认定此5万元为杨玉林个人贪污事实不清、证据不足，本院对公诉机关的该笔指控不予认定。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款、第三百八十九条、第三百九十条、第二十五条第一款、第六十三条第一款、第六十四条第一款、第六十七条第一款、第六十九条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一项，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（五）项的规定，判决：一、被告人杨玉林犯行贿罪，判处有期徒刑三年；犯贪污罪，判处有期徒刑十三年，并处没收财产10万元；决定执行有期徒刑十五年，并处没收财产10万元。二、被告人李亚光犯贪污罪，判处有期徒刑七年。三、赃款继续予以追缴。
上诉人杨玉林的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：1、对于一审认定上诉人杨玉林犯行贿罪不持异议，但上诉人杨玉林系在被追诉前主动交待行贿犯罪事实，一审法院判处其有期徒刑三年量刑过重；2、扎旗2012年度废弃居民点和工矿用地第一批次用地项目勘测费10万元，上诉人没有收到此款，应当从个人贪污数额中予以核减；3、送给兴安盟国土资源局副局长孙某的石头刻件，价值16万元，此款不应认定上诉人杨玉林个人贪污，应当从个人贪污总额中核减。4、认定上诉人杨玉林、李亚光共同贪污30万元的事实证据不客观、不真实，李亚光作为兴安盟土勘院小金库的实际控制人其私自适用小金库30万元资金为自己购买房屋，不能认定为与上诉人共同贪污。5、认定上诉人杨玉林与李亚光共同贪污40万元证据的证明力不符合法律要求和当时注销小金库账户时的客观事实，不应认定。6、上诉人杨玉林供述为土勘院办理资质升级，争取全球卫星定位系统地面参考站、参加自治区土地盟市二调数据汇编、评审费用共计从小金库中支出13万元，应当作为合理性支出予以核减个人贪污总额。7、上诉人杨玉林在2014年1月14日下午向兴安盟检察院反贪污贿赂局办案人员主动反映原兴安盟国土资源局副局长张某曾向其索贿的事实。现在张某因涉嫌受贿罪已经被立案侦查并已被批准逮捕，辩护人已经请求侦查机关确认上诉人杨玉林有立功情节。综上，请求从轻处罚。
上诉人李亚光的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：1、上诉人李亚光在清理单位小金库时，将40万元现金分两次交给杨玉林，李亚光没有共同贪污故意，不应认定上诉人李亚光与杨玉林共同贪污，应从上诉人李亚光犯罪数额中扣减；2、上诉人李亚光系单位会计人员，从事事务性工作，单位资金使用由院长杨玉林一人决定，在共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯；3、上诉人李亚光具有自首情节。综上所述，一审以上诉人李亚光犯贪污罪，判处有期徒刑七年，量刑过重。
经审理查明，一、上诉人杨玉林行贿20万元的犯罪事实
2008年6月至2011年10月间，上诉人杨玉林为能从乌兰浩特市国土资源局调至盟土勘院和为解决自己全额拨款事业编制，先后送给时任兴安盟国土资源局局长程建某（已判刑）现金20万元：1、2008年6、7月份，杨玉林想调入盟土勘院当院长，送给程建某现金3万元，杨玉林在调入盟土勘院后，为了表示感谢，又送给程建某2万元现金。2、杨玉林调入盟土勘院后，因个人编制还在乌兰浩特市国土资源局，为了尽快解决个人编制问题，于2009年春节、2009年端午节分别再次送给程建某1万元现金，计2万元；杨玉林对程建某为自己解决的定员编制不满意，想解决全额事业编制，于是又在2010年春节前，一次性送给程建某10万元现金；之后在2010年端午节、2011年春节、2011年中秋节三个节日杨玉林分别再次送给程建某1万元现金，计3万元。
认定上述事实的证据如下：
1、李亚光的证言，证实杨玉林为解决个人编制问题，先后多次从兴安盟土勘院的帐外资金中拿走14万元，在过年过节时送给了程建某；
2、邱玉某（杨玉林妻子）的证言，证实为了让杨玉林早点回家，在巴彦淖尔市检察院找其调查取证时把2011年借给杨某山购房的10万元钱说成是和杨玉林一起去邮政储蓄银行取的10万元送给了程建某；
3、杨某山（杨玉林弟弟）的证言，证实2011年春天从其嫂子邱玉某借了10万元钱购买楼房的事实；
4、陈某（程建某的妻子）的证言，证实2011年9月份，杨玉林到呼和浩特的家中送来1万元；
5、兴安盟国土资源局党组会议纪要，证实2008年7月5日在程建某主持召开的党组会议上，程建某推荐将杨玉林借调到兴安盟土地勘测规划院主持工作；
6、兴安盟国土资源局兴国土资党发（2009）50号党组文件，证实2009年7月12日被告人杨玉林由乌兰浩特市国土资源局借调至兴安盟土地勘测规划院主持工作；
7、程建某的证言及刑事判决书，证实被告人杨玉林为解决自己人事编制请求其帮忙，2008年5月至2011年1月，先后八次收受被告人杨玉林人民币共计20万元的事实；
8、上诉人杨玉林供述笔录，证实为解决自己职务及编制问题，从2008年至2011年先后八次在呼和浩特市及乌兰浩特市程建某家中，送给程建某20万元现金的事实；
9、上诉人杨玉林询问笔录及兴安盟人民检察院立案决定书，证实在其本人被立案前，杨玉林主动交待了其向程建某行贿20万元的事实。
二、上诉人杨玉林贪污1310165.34元的犯罪事实
（一）上诉人杨玉林贪污14万元的犯罪事实
上诉人杨玉林为能从乌兰浩特市国土资源局调至兴安盟土地勘测规划院工作和为自己解决全额拨款事业编制等个人问题，向时任兴安盟国土资源局局长程建某行贿20万元，其中14万元系杨玉林多次从盟土勘院会计李亚光保管的盟土勘院帐外资金中取出送给程建某。
认定上述事实的证据如下：
1、李亚光的证言，证实被告人杨玉林从其保管的帐外资金中拿了14万元送给程建某等事实；
2、邱玉某的证言，证实为了让杨玉林早点回家，在巴彦淖尔市检察院找其调查取证时把借给杨某山的10万元钱说成是和杨玉林一起去邮政储蓄银行取的10万元送给了程建某；
3、杨某山的证言，证实2011年春天从其嫂子邱玉某借了10万元钱购买楼房的事实；
4、上诉人杨玉林供述笔录，供述“其中6万元是我自己的钱，其余14万元是兴安盟土地勘测规划院的钱”；“我是从兴安盟土地勘测规划院会计李亚光手中拿的，有4万元是分四次拿的每次1万元，10万元是一次性拿的”；“我说从家里拿10万元是为了不暴露单位帐外资金的事，当时家里有10万元是我妻子邱玉某给别人揽储用的，当时时间点差不多，我就说是给程建某的10万元是从家里拿的”。
（二）上诉人杨玉林贪污1042340.72元的犯罪事实
上诉人杨玉林自2008年7月主持盟土勘院工作后，为将盟土勘院的部分勘测收入转移至帐外，要求扎赉特旗国土局及部分有关用地单位将勘测定界的测绘收入，转入自家公司即兴安盟福缘特测绘有限责任公司帐内资金共计178.8万元，其具体资金项目来源是：
（1）阿尔山机场项目工程建设用地勘测费13万元；
（2）内蒙古蓝海矿泉水有限责任公司年产20万吨阿尔山矿泉水工程勘测费10万元；
（3）内蒙古天远新能源有限公司建设用地勘测费13万元；
（4）盟土勘院转入8.8万元；
（5）扎赉特旗人民政府实施城镇规划2009年第一批次建设用地工业开发区项目勘测费10万元；
（6）扎赉特旗人民政府实施村庄规划2009年第三批次建设用地源龙源仓储项目及内蒙古源龙源集团新建日产500吨级烘干塔项目建设用地勘测费18万元；
（7）扎赉特旗人民政府2010年第三批次神山木材、石油公司、方大建材等项目建设用地和扎赉特旗人民政府实施城镇规划2011年第一批次公安局家属楼建设用地项目勘测费43万元；
（8）内蒙古第二水文地质工程地质勘查院矿山治理项目地形图测绘费8万元；
（9）2011年6月内蒙古国联电力设计有限公司好腰、奈曼铺风电项目用地勘测费30万元；
（10）扎赉特旗政府实施城镇规划2011年第二批次建设用地林业局棚户区改造项目15万元；
（11）兴安盟扎赉特旗2012年度废弃居民点和工矿用地建新区第一批次用地项目勘测费10万元。
上述转入兴安盟福缘特测绘有限责任公司178.8万元的资金去向如下：
（1）由兴安盟福缘特测绘有限责任公司帐户转入李亚光个人银行卡40.8万元（盟土勘院帐外小金库）。）
（2）转入兴安盟土地勘测规划院总工程师王晶某的个人帐户13万元。
（3）支付给时任兴安盟国土局耕保科科长黎某介绍勘测工程的信息费11万元。
（4）为内蒙古自治区土地调查规划院搞福利支出3万元。
（5）兴安盟福缘特测绘有限责任公司为用地单位转款开具发票所支付的税金67659.28元。
上述款项共计745659.28元为合理支出，余款1042340.72元被杨玉林占为己有。
认定上述事实的证据如下：
1、柏亚某、潘清某的证言，证实支付阿尔山机场项目工程建设用地勘测费的13万元转账支票给了盟土勘院的会计李亚光；
2、郑业某的证言，证实对以其名字为收款人的阿尔山机场建设总公司的15万元收据不知情，也不是其经手的；
3、阿尔山机场建设总公司与盟土勘院签订的测绘合同、合同书，证实双方关于勘测费、勘测地点等情况；
4、银行进帐单、记帐凭证等，证实阿尔山机场项目工程勘测费的13万元转入了兴安盟福缘特测绘有限责任公司账户内；
5、陶殿某、李树某的证言，证实内蒙古蓝海矿泉水有限责任公司年产20万吨阿尔山矿泉水工程勘界项目是盟土勘院做的，以两人名字分别开具的共计10万元勘测费都不是自己经手的；
6、记帐凭证、结算业务申请书、发票、电汇凭证等，证实内蒙古蓝海矿泉水有限责任公司将勘测费10万元汇入兴安盟福缘特测绘有限责任公司帐户内；
7、土地勘测定界技术报告书、测绘合同及王晶某、杨玉平的证言，证实内蒙古天远新能源有限公司建设用地勘测定界是盟土勘院王晶某负责做的；
8、银行进帐单，银行存款账、结算业务申请书、汇帐凭证等，证实内蒙古天远新能源有限公司将13万元的勘测费汇入兴安盟福缘特测绘有限责任公司帐户内；
9、王金某、曲迎某的证言，证实经盟土勘院往福缘特公司转8.8万元；
10、银行记帐凭证等，证实关于8.8万元的转款情况；
11、吴仁某、魏春某、刘秀某的证言，证实源龙源公司建设500吨级烘干塔项目及扎旗政府实施村庄规划2009年第一、二、三批次用地项目均是盟土勘院做的，杨玉林提供单位和帐号，刘秀某将钱转入福缘特公司的事实；
12、记帐凭证、电汇凭证、发票二张、电子汇划款补充报单等，证实扎赉特旗人民政府规划项目向福缘特公司汇款情况；
13、赵运某证言笔录，证实2009年4月10日一张勘测发票10万元经手人签名是赵运某，不是本人签名；
14、扎旗国土局出具分别为9万元的二张发票，证实汇款给福缘特公司的事实；
15、魏春某的证言，证实吴仁某让其分四笔共计43万元的扎赉特旗人民政府2010年第三批次项目建设用地和扎赉特旗人民政府实施城镇规划2011年第一批次公安局家属楼建设用地项目勘测费汇入兴安盟福缘特测绘有限公司账户内；
16、李某的证言，证实承建扎旗家属楼工程并交了勘测费；
17、马玉某、王光某的证言，证实第三批次项目的勘测费交给了扎旗国土局，并给其开了兴安盟福缘特测绘有限公司的发票；
18、记帐凭证等，证实将43万元汇入兴安盟福缘特测绘有限公司账户内；
19、通知，协议书，建设用地批准书，建设用地的说明，技术报告，扎旗政府2010年第三批次建设用地相关文件，扎旗公安局家属楼建设用地说明等文件，证实以上项目的勘测单位是盟土勘院；
20、祁瑞某、邱玉某的证言，证实兴安盟2009年度矿山环境治理项目的勘测工作是兴安盟土勘院做的，费用为8万元，由内蒙古第二水文地质工程勘查院支付的及汇到福缘特公司等情况；
21、王春某、程建某、王晶某、陶殿某、吴国某的证言，证实兴安盟2009年度矿山环境治理项目的勘测工作是兴安盟土勘院做的；
22、赵运某、赵爰某、李明某、杜建某证言，证实为盟土勘院做了两个工程的地形图等情况；
23、杜建某、陈德某证言，证实突泉县精诚测绘有限公司是突泉国土局的一个部门，与盟土勘院共同完成矿山环境治理项目的勘测工作；
24、说明一份，证实内蒙古自治区第二水文地质工程勘查院委托盟土勘院做的地形图，并电汇给福缘特公司8万元；
25、技术服务合同、技术合同书，证实反映合同项目名称、委托方、受托方、时间等相关情况；
26、记帐凭证、发票等，证实内蒙古第二水文地质工程勘查院勘测费8万元转入兴安盟福缘特有限责任公司账户内；
27、王晶某、蔡某、孟福某的证言，证实2011年内蒙古国联电力设计有限公司科右中旗好腰苏木、奈曼嘎查的风电项目是由盟土勘院做的，勘测费为30万元，汇入兴安盟福缘特有限责任公司账户内；
28、结算业务申请书、电子汇划收款回单等，证实勘测费30万元汇入兴安盟福缘特有限责任公司帐户内；
29、关于《中旗风电场用地的批复》、中旗大唐奈曼铺风电场工程勘测定界技术报告；
30、书证及转帐支票等，证实王晶某借盟土勘院13万元及还13万元的相关证据；
31、吴仁某的证言，证实扎赉特旗政府实施城镇规划2011年第二批次建设用地林业局棚户区改造项目勘测是盟土勘院做的，勘测费15万元让白某汇给兴安盟福缘特有限责任公司帐户内；
32、白某、张某的证言，证实张某将扎赉特旗棚户区改造项目的15万元勘测费交给白某，吴仁某让白某汇给兴安盟福缘特有限责任公司；
33、扎赉特旗棚户区改造项目相关文件，证实该项目的相关情况；
34、银行电子汇划收款回单、发票等，证实将15万元汇入兴安盟福缘特有限责任公司的事实；
35、邓春某的证言，证实扎赉特旗纳兰雅居住宅楼是其开发的，勘测费10万元现金自己交给了吴仁某，让吴交给盟土勘院；
36、吴仁某的证言，证实扎赉特旗宏远房地产开发有限责任公司纳兰雅居住宅楼工程的勘测定界是盟土勘院做的，是邓春某将10万元勘测费现金委托自己交给杨玉林，后在杨玉林办公室将10万元现金给了杨本人；
37、王晶某的证言，证实纳兰雅居项目是盟土勘院做的，对勘测费一事不知情；
38、福缘特汇帐凭证，现金日记帐等，证实2012年6月30日收入10万元；2012年6月8日福缘特给扎旗宏运房地产公司开10万元发票；
39、扎旗2012年度废弃居民点和工矿用地第一批次建设用地的相关文件、说明、技术报告书等；
40、银行汇帐凭证、进帐单、转帐支票存根、转帐支票等，证实福缘特公司分七笔转入李亚光帐号4367420470070229279共计40.8万元；
41、邱玉某的证言，证实杨玉林让其在福缘特公司帐内转入、转出等情况，并证实扎赉特旗宏远房地产开发有限责任公司10万元勘测费收据是杨玉林让自己给吴仁某开的；
42、黎某证言，证实从杨玉林处取二笔钱共计11万元的事实；
43、关于11万元的支票存根和现金支票，证实11万元的存入情况；
44、孙某、白某、吴金某、龙某证言及石头照片，证实白某给杨玉林介绍从吴金某手中买了一块石头（童子献寿），价值16万元及杨玉林到孙某家送给一块石头，孙后来放到办公室了，杨没说价格，二人就是同事关系，孙不主管盟土勘院；
45、银行凭证，证实杨玉林付石头款情况；
46、贾贵某、陶殿某、刘文某、杜建某的证言及说明、相关文件，证实杨玉林为内蒙古自治区土地调查规划院搞福利支出3万元。
47、程建某、王晶某、陶殿某的证言，证实对杨玉林申请建设考斯站时是否给自治区领导送礼不知道；
48、杨俊某、方某的证言，证实没有收受杨玉林的钱和贵重物品，考斯站都是国家无偿建的；
49、李玉某、张某、陶殿某的证言，证实杨玉林在兴安盟土勘院测绘资质升级的问题上没有送过礼；
50、自治区土地学会证明及相关文件，盟土勘院资质升级相关文件；
51、仉树某、陈文某、王晶某证言，证实兴安盟白阿铁路扩能改造葛根庙到乌兰浩特市段勘测定界是陈文某和杨玉林负责的，当时杨玉林是否向有关人员送钱不清楚，不知道杨玉林是否行贿；
52、朱某、梁水某的证言，证实盟土勘院没有通过竞标而是通过属地管辖为白阿铁路扩能改造做勘测，杨没向他们送钱或贵重物品；
53、刘某的证言，证实为了此项工作朱某给刘打过电话，但不认识杨玉林，也没人送钱办事；
54、关于加强铁路建设项目坐标系的通知，白阿铁路勘测定界项目相关证明文件、合同及盟土勘院收取勘测费的各种凭证，证实该项目的相关情况；
55、内蒙古锦泰税务师事务所有限责任公司的鉴定报告书，证实兴安盟福缘特有限责任公司为用地单位转款开具发票所支付税金为67659.28元；
56、委托鉴定书，补充鉴定材料，银行凭证，兴安盟福缘特纳税明细，提取证据说明，证实缴税情况；
57、赵运某、王晓某、李红某的证言笔录，证实盟土勘院往福缘特转测绘费和交30%管理费的事不清楚；
58、兴安盟福缘特测绘有限责任公司银行存款日记帐及进帐单、杨玉林个人建行银行流水帐、兴安盟福缘特测绘有限责任公司给杨玉林银行卡内转帐的凭证等，证实福缘特给杨玉林转款等情况；
59、上诉人李亚光的供述，与上述证据相佐证。
60、上诉人杨玉林供述，未收到兴安盟扎赉特旗2012年度废弃居民点和工矿用地建新区第一批次用地项目勘测费10万元；送予副局长孙某的价值16万元的石头刻件系公务行为。以上二笔款项应从福缘特公司账目中扣除。
（三）上诉人杨玉林贪污6万元的犯罪事实
上诉人杨玉林于2012年11月收取科右前旗人民政府实施乡镇规划2012年第十批次建设用地（跃进马场项目测绘费）4万元，杨玉林将此4万元及在盟土勘院会计李亚光保管的帐外小金库中又提取的2万元合计6万元，借给时任兴安盟国土局副局长白某的司机包江某，包江某于2012年12月初还给杨玉林，此款被杨玉林据为己有。
认定上述事实的证据如下：
1、白某、王晶某证言，证实跃进马场项目勘测定界是白给联系的，勘测费为4万元，是盟土勘院派王晶某等人去做的；
2、聂克某、王海某的证言，证实2012年第十批次建设用地勘测费4万元交给了杨玉林；
3、白某、包江某的证言，证实包江某从杨玉林处借过6万元后来又将钱还给杨的经过；
4、李亚光的证言，证实2012年杨玉林对其说白某局长借6万元钱，杨自己手中有跃进马场的勘测费4万元，又让其取2万元，后来自己没有收到白某局长还的6万元钱；同时证实杨玉林、孙洪某二人参加全区的土地二调会议后回单位报销了相关费用，孙洪某还报了给专家的费用15000.00元；
5、张某证言，证实2013年在呼市参加全区第二次土地调查工作是盟国土局牵头，没有让杨玉林请评审组吃饭、洗浴等；
6、姚振某、宋智某、孙洪某的证言，证实第二次土地调查验收工作不需要单独给专家送礼，评审费是由兴安盟土地勘测规划院统一支付的，均不知道杨玉林是否给专家组成员评审费、买烟及洗浴等；
7、赵洪某的证言，证实作为全区第二次土地调查验收工作专家组成员，自己只收到一次评审费，不认识杨玉林也从未接受过杨给的评审费和烟、吃饭或者洗浴等；
8、全区第二次土地调查文件，兴安盟土勘院记账凭证，前旗实施乡镇规划2012年第十批次建设用地勘测定界技术报告书等。
9、上诉人杨玉林供述此笔款项用于公务支出。
（四）上诉人杨玉林贪污67824.62元的犯罪事实
上诉人杨玉林在盟土勘院工作期间，因公出在盟土勘院发生了多笔借款，形成了挂帐欠款，杨玉林将差旅费及发生的招待费等相关费用在单位报销时直接取的现金，没有冲减自己的个人欠款，后杨玉林指使单位会计李亚光用他人名义在税务局开具虚假发票、虚列支出以支付测绘费的形式分五笔冲减了自己在单位的个人欠款67824.62元。
（1）、2010年3月22日以兴安盟普绘地勘测绘有限公司开具的发票重复进帐冲减杨玉林个人欠款2万元。
（2）、2010年6月30日以樊美某名义开具的假发票冲减杨玉林个人欠款9676.36元。
（3）、2010年9月13日以张文某、包英某名义开具的虚假发票冲减杨玉林个人欠款1.5万元。
（4）、2010年10月14日以樊美某名义开具的假发票冲减杨玉林个人欠款13148.26元
（5、）2010年11月23日以包英某名义开具的虚假发票冲减杨玉林个人欠款1万元。
认定上述事实的证据如下：
1、王晶某证言，证实2010年1月9日没从单位借5万元；
2、樊美某、张文某、步振某、孙洪某、包英某的证言，均证实未向盟土勘院借过钱且借条也不是本人签字，收据也不是本人开的；
3、卢晓某、贾玉某、曲迎某的证言，证实2010年盟土勘院往前旗国土局转8.5万元；
4、ＸＸ某、陆一某的证言，证实盟土勘院付过勘测费等情况；
5、李亚光的证言，证实每一笔冲减帐等情况。
6、相关记帐凭证等，证实冲减杨玉林个人欠款67824.62元的情况；
7、杨玉林公务卡明细、财务证明、用卡说明、往来明细账，杨玉林、王晶某、步振某、张文某、孙洪某的往来帐，证实杨玉林2010年3月22日开始虚报票据冲减个人欠款等情况。
8、上诉人杨玉林供述此笔款项用于公务支出。
三、上诉人杨玉林贪污205900.00元的犯罪事实
2011年11月24日，李亚光按照杨玉林的要求，将帐外资金的一笔现金255900.00元，直接转存入杨玉林的同学李晓光的存折内。杨玉林于当日告诉李晓光将此款中的25万元提出交给其同学尚国某（之前杨玉林个人从尚国某借款20万元），李晓光将5900.00元取出后交给了杨玉林。后李亚光从尚国某处取回5万元。
认定上述事实的证据如下：
1、李亚光的证言，证实杨玉林让其把存在邮政储蓄支行其中的一笔255900.00元的帐外资金转入杨的同学李晓光的存折中及杨玉林让其去尚国某单位取回5万元钱的经过；
2、李晓光的证言，证实杨玉林曾于2011年11月24日打电话说有一笔钱临时存在他这，过段时间就取走，并让李亚光将现金255900.00元存到了其存折上，当天杨又让其将25万元现金取出交给尚国某，11月29日他将剩余的
5900.00元取出在杨的办公室交给杨玉林；
3、尚国某的证言及万华房地产开发公司现金收支一览表及会计凭证等，证实杨玉林个人曾向其借款20万元，后还给其25万元及李亚光取走多还的5万元的经过；
4、帐户交易明细、取款凭单、存款凭单等书证，证实该款项的存取情况；
5、上诉人杨玉林的供述，对给尚国某转账25万元的事实供认不讳，但对李亚光将5万元从尚国某处取回后交给杨玉林予以否认。
四、上诉人杨玉林、李亚光共同贪污70万元的犯罪事实
（一）上诉人杨玉林、李亚光共同贪污30万元的犯罪事实
上诉人杨玉林自2008年7月调入兴安盟土地勘测院工作以后，擅自决定设立帐外资金，自2008年至2012年期间将盟土勘院的部分勘测收入转至帐外小金库，帐外资金存放在盟土勘院的会计李亚光个人银行卡内由其保管。2009年下半年开始，杨玉林授意李亚光从帐外资金中取出一些钱拿回家中，李亚光陆续取出现金，并告知杨玉林已取出30万元现金。2012年9月经杨玉林同意，李亚光用手中的30万元公款在乌市天起花园购买了一套住宅。此款现已上缴。
（二）上诉人杨玉林、李亚光共同贪污40万元的犯罪事实
2011年11月，内蒙古自治区纪委专案组在查办原兴安盟国土资源局局长程建某案件过程中，上诉人杨玉林害怕帐外资金暴露，指使李亚光注销其名下保存帐外资金的帐户，并将帐外资金全部取出。李又取出40万元现金，二被告人将此款非法占有。
认定上述事实的证据如下：
1、李亚光的供述，证实受杨玉林指使取出其名下帐外资金二人私自处理的经过；
2、杨玉林的供述，证实他事先知道李亚光用帐外资金30万元买房子一事并承认让李亚光注销帐外资金帐户的事实；
3、调取证据通知书及清单、中国邮政储蓄银行整存整取定期储蓄特种存单两张（共计20万元）、中国邮政储蓄银行个人理财产品协议书（10万元）及中国邮政储蓄银行借记卡一张，证实已经将30万元上缴等事实；
4、关于李亚光自首的证明，证实被告人李亚光在2013年12月12日被第一次调查取证时，主动交代了与杨玉林共同贪污30万元的事实；
5、扣押文件清单及返还扣押财物、文件清单，证实扣押涉案财物及返还等情况；
6、陈秀某的证言及会议纪要、证明、交接书、兴安盟国土局文件，证实盟国土局决定财物统一管理，盟土勘院财物交接时除交财物账目以外，没有其他帐目；
7、程某、魏金某的证言笔录，收到条、转款明细、房屋买卖协议书、提取笔录及记帐单等，证实李亚光买卖房屋的经过；
8、2011年11月李亚光在中国邮政储蓄集中销户取款情况，证实李亚光集中销户帐户及李亚光涉嫌贪污的30万元在邮政银行理财的储蓄情况；
9、张瑞某的证言，证实自己对帐外资金的事不知情，检察院介入后杨玉林才向其汇报相关情况；
10、仉树某、张某、程建某、贾贵某的证言，均证实对杨玉林设立帐外资金的事不知情，这些事单位没有研究过。
本案综合证据：1、上诉人杨玉林户籍证明、人事及任职相关证明、事业单位法人证书、组织代码证、杨玉林人事档案、事业单位聘用合同、干部任免审批表、会议记录等，证明上诉人杨玉林的身份及自然情况以及盟土勘院单位性质等；
2、上诉人李亚光户籍证明、干部人事档案审核人情况登记表、全民所有制合同制工人审批表、事业单位聘用合同、履历表等，证实上诉人李亚光身份及自然情况等。
3、兴安盟检察院二审提供的《提供法庭所需证明材料》及《补充说明》显示：杨玉林于2014年1月到兴安盟检察分院反贪局说明帐外资金去向时，说明在勘测定界项目验收时多次送给兴安盟国土资源局副局长张某钱款。2014年3月7日张某主动到分院反贪局说明在土地勘测定界项目验收时多次收受杨玉林送的钱款。据此2015年3月23日兴安盟检察分院决定对张某涉嫌受贿立案侦查，现尚未侦查终结，杨玉林与张某间资金交往行为性质目前无法定性。但杨玉林提供线索对侦查张某案起到积极作用，是否构成立功，目前无法确认。
本院认为，上诉人杨玉林为了谋取不正当利益，向国家工作人员行贿20万元，情节严重，其行为已构成行贿罪。上诉人杨玉林身为国家工作人员，利用职务之便，以非法占有为目的，采取勘测费收入不入账等手段，设立小金库，多次侵吞公款共计人民币2，216，065.34元，其中伙同上诉人李亚光侵吞公款70万元，数额特别巨大，其行为已构成贪污罪。上诉人李亚光利用自己管理单位资金的便利条件，在杨玉林授意下，伙同杨玉林侵吞公款70万元，数额特别巨大，其行为亦构成贪污罪。对于杨玉林的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查：1、上诉人杨玉林在兴安盟检察分院对其刑事立案前，主动到检察分院交待向程建某行贿行为，原审法院以','2018-09-26
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