辽宁省锦州市凌河区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)辽0703刑初3号
公诉机关辽宁省锦州市凌河区人民检察院。
被告人陶某某，男，1961年２月２日出生于安徽省六安县，汉族，大学本科文化，中共党员，原系锦州市某局某处处长，捕前住锦州市凌河区。因本案于2015年７月２日被锦州市人民检察院取保候审，2016年７月１日被锦州市凌河区人民检察院取保候审。2017年6月30日被锦州市凌河区人民法院取保候审。2017年11月27日经锦州市凌河区人民法院批准，于同日被依法执行逮捕。现羁押于锦州市看守所。
辩护人王明忠、高杨，辽宁华峰律师事务所律师。
锦州市凌河区人民检察院以锦凌检公诉刑诉（2017）3号起诉书指控被告人陶某某犯滥用职权罪，于2017年1月17日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。锦州市凌河区人民检察院指派检察官刘威、检察官助理赵佳出庭支持公诉，被告人陶某某及其辩护人王明忠、高杨到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
锦州市凌河区人民检察院指控，被告人陶某某在任锦州市某局某处处长期间，于2010年4月在未经组织和领导批准、公共财产处置程序的情况下，擅自以“锦州市某办公室”的名义与张某甲签订《建房协议书》，将锦州某建设集团有限公司无偿提供的某项目417.95平方米社区办公用房（即锦州市凌河区某号），以每平方米人民币2500元的价格出卖给张某甲，收取人民币20万元。陶某某擅自出卖该社区办公用房的余款844875元，直到2015年7月案发未能追回，给公共财产造成重大损失。案发后锦州市人民检察院从被告人陶某某处扣押涉案款20万元，从张某甲处扣押卖房款844875元。
锦州市凌河区人民检察院向本院移送了指控其犯罪的证据。公诉机关认为，被告人陶某某的行为已构成滥用职权罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条之规定处罚。
被告人陶某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，其表示认罪悔罪，请求从轻处罚。其辩护人辩护称同意被告人陶某某的意见。
经审理查明，被告人陶某某在任锦州市某局基层政权和社区建设处处长期间，在未经组织和领导批准、公共财产处置程序的情况下，于2010年4月2日，擅自以“锦州市某办公室”的名义，与张某甲签订建房协议书，将锦州某建设集团有限公司无偿提供的某项目417.95平方米社区办公用房（即锦州市凌河区某号），以每平方米人民币2500元的价格出卖给张某甲，收取人民币20万元。2011年，涉案房屋建成后，张某甲取得该房屋并实际使用其开养老院。2012年9月12日，张某甲将涉案房屋卖与薛某某。2012年9月13日，张某甲要求陶某某协助其办理涉案房屋的销售手续，为此陶某某给张某甲一份落款为“锦州市某局”的关于某号房屋说明及一份锦州市某局与薛某某签订的关于买卖涉案房屋的建房协议书，其中薛某某的签字由张某甲代写。锦州市某局出具的说明中明确记载“我局同意由某办公室将此房屋出售”、“现买方薛某某要求办理个人房照事宜，因我局无法出具商品房买卖合同等相关手续，现申请开发公司协助我局进行办理”。张某甲在锦州某建设集团有限公司办理涉案房屋销售手续的过程中，该公司财务中心主任金某某、建设集团财务总监付某某未同意为其办理，在此情况下，张某甲通过电话要求陶某某为其沟通。经陶某某与锦州某建设集团有限公司董事长徐某某电话沟通协调，徐某某同意为其办理。当日锦州某建设集团有限公司为张某甲出具了涉案房屋的销售不动产统一发票及相关手续。2012年9月18日，张某甲持上述手续协助薛某某办理了该房屋权属证书。
案发后锦州市人民检察院从被告人陶某某处扣押涉案款20万元，从张某甲处扣押卖房款844875元。
上述事实，有公诉机关提供的，经过庭审举证、质证的下列证据证明：
1、案件来源，证实本案由锦州市纪检委交办而案发。
2、抓捕经过，证实被告人陶某某系被传唤到案。
3、干部任免审批表、公务员中层领导职务任免审批表，证实被告人陶某某公务员身份且其于2010年时任锦州市某局某处处长；被告人已达到刑事责任年龄。
4、锦州市人民政府办公厅关于将社区用房纳入城市建设规划实施意见（锦政办发[2004]28号）、中共辽宁省委办公厅辽宁省政府办公厅关于进一步加强城市社区居民委员会建设工作的意见（辽委办发[2012]31号），证实任何个人不得擅自处理社区办公用房。
5、市委市政府关于调整锦州市社区建设指导委员会成员的通知（锦委[2001]34号）、中共锦州市委、锦州市人民政府、关于成立锦州市社区建设领导小组的通知（锦委[2002]15号）、锦州市某局出具的关于职责权限情况说明，证实锦州市某局基层政权和社区建设处、锦州市某办公室工作职责，被告人陶某某不是锦州市某办公室成员。
6、锦州宏亮房地产开发公司某、原奶品厂项目社区办公用房审批意见表，证实2010年5月17日陶某某审批意见为分别提供办公用房232平方米和36平方米，经与锦州某建设集团、某开发公司协商，由某统一建设一处面积为400平方米的社区办公用房。
7、锦州市某局对单屯修建性详细规划设计审核意见（锦规审[2009]20号），结合证人胡某的证言，证实涉案房屋即为上述项目的社区办公用房。
8、侦查机关提取于陶某某办公室的建房协议书（复印件），证实被告人陶某某以锦州市某办公室的名义与张某甲签订了关于涉案房屋的买卖协议书，约定“开始正式施工时，由张某甲首付房款20万元整，（首付房款20万元在签订协议当日已经由张某甲一次性结清），余款待办完产权证后在2012年12月前结清。…由市社区建设领导小组办公室出面，负责协调相关部门为张某甲办理房屋产权证手续。”协议甲方代理人由陶某某签字，乙方由张某甲签字，落款时间为2010年4月2日。
9、锦州某建设集团有限公司提供的锦州市某局与薛某某之间签订的建房协议书（复印件），此证据由张某甲在办理涉案房屋产权证书的过程中向某集团提供的，此协议书内容与提取于陶某某办公室的、陶某某与张某甲签订的建房协议书内容相同，但协议书的甲方为锦州市某局，并盖有公章，乙方为薛某某。此协议书中薛某某签字为张某甲所写。
10、锦州某建设集团有限公司提供的、落款为锦州市某局的关于某号房屋说明（复印件），内容是锦州市某局办同意将此房屋出售给薛某某，并申请开发公司协助办理个人房屋权属证书，该文件上有锦州市某局印章；锦州某建设集团有限公司财务中心主任金某某在此说明签写意见为某局房屋应由其自行出售，请领导审批。建设集团财务总监付某某在此说明签写建议不予办理。
11、锦州某建设集团有限公司关于出具某号房屋销售手续的情况说明，证实涉案房屋为社区用房，锦州某建设集团有限公司根据锦州市某局出具的“关于某号房屋说明”，出具了涉案房屋的销售手续。
证据8-11，同时结合证人徐某某、张某甲的证言，证实陶某某通过为张某甲出具盖有锦州市某局公章的情况说明和建房协议书，同时通过电话与徐某某沟通协调，协助张某甲办理了涉案房屋的销售手续。证据9、10为复印件的原因，通过徐某某和张某甲的证言证实，张某甲确拿着盖有锦州市某局公章的情况说明和建房协议书到某办理涉案房屋销售手续，后以“原件要拿回去办手续不能留存”为由未在锦州某建设集团有限公司留存原件，仅附存复印件，对此张某甲和徐某某的证言相互印证。
12、锦州市房屋产权监理处提供的锦州市凌河区某号、某乙号房屋档案（商品房买卖合同网上备案表、住房批准证、销售不动产统一发票、锦州市房屋转移登记申请《契约》书、住宅专项维修资金专用收据、锦州市房屋所有权登记发证审批表），证实涉案房屋所有权已经于2017年11月登记为薛某某。
13、扣押决定书，证实案发后侦查机关从陶某某处扣押20万元、从张某甲处扣押844875万元。
14、证人证言：
证人张某乙的证言，其系市某处主任科员，证实锦州市某处所负责的办公用房的审批项目等工作由陶某某负责。
证人马某的证言，其系锦州市某局局长，于2004年至2013年分管某处，证实市某处负责锦州市内社区办公用房审批是由陶某某负责。
证人张某甲的证言，证实1、我经陶某某手从锦州市某办公室以1044875元的价格购买了某号417.95平米的房子，为此交付给陶某某20万元现金。2、房子建成后，我告诉陶某某，说这个房子我接收了，我说我准备统一格局装修，过一段时间开养老院。陶某某说你用吧。陶某某向物业联系，说这个房屋已经卖给我开社区医院了，物业公司就给我打电话让我办入住手续。我就把我自己另买的涉案房屋隔壁的某乙号房屋与涉案房屋一起办理了入户手续并缴纳了物业费用，当时我给物业公司出示了我与陶某某签订的建房协议，物业就给我钥匙了，具体是物业公司哪个人经手办的我不记得了。陶某某从来没有向我催要过这处房产，也没提过建房协议无效。3、在我想把房子卖给薛某某时，我要求陶某某按协议约定协助我办理产权手续，他答应帮我办。市某局盖章的情况说明和协议书是陶某某给我的，并在陶某某的帮助下，将此处房产出售给薛某某。具体是，将房屋卖给薛某某前，我去某去开涉案房屋的销售发票，某查了这个房产的资料，发现是社区用房不允许出售，不给我开大票。某说必须提供市某局的相关证明。我就向陶某某说了某的要求。陶某某给了我盖有锦州市某局印章的说明和建房协议书，建房协议书乙方换成买房人薛某某，薛某某的名字是我描写我与薛某某的买卖协议上的“薛某某”的签字，我拿着这两份材料又去了某.同时我按陶某某的要求，提出盖有锦州市某局红章的原件要返回锦州市某局存档，留存给某公司的只能是复印件。某集团的财务部的负责人和领导在说明上签意见后，我又拿到某老总徐某某那，徐某某签字同意后，某给我开出了150-19号房产销售大票。之后过了一段时间，我去陶某某的办公室将盖有锦州市某局公章的原件交给了陶某某，他说这两份文件要存档，当时我还说房子卖完了，房款咋交，陶某某说“等我电话”，然后一直没找我要房款。
证人薛某某的证言，证实我是在张某甲手中购买的涉案房屋，办理产权证书所需手续均由张某甲办理的；此房屋购得前张某甲用其开养老院。
证人徐某某的证言，其系锦州某建设集团有限公司董事长，证实明陶某某给其打电话沟通称，市某局要处置涉案房屋，办产权过户需要某公司开具销售发票，求我配合。当时来办手续的人提供的是盖有锦州市某局公章的房屋说明和建房协议书，但其说原件要拿回去办手续不能留存，只能提供给我们复印件，所以我在某局出具的关于某号房屋说明的复印件上签字，同意协助办理了该处房屋的出售手续。
证人许某某的证言，其系凌河区某局副调研员，证实凌河区里没有接到某工程的社区办公用房。
证人胡某的证言，其系某置业有限公司某分公司经理，证实涉案房屋即为某提供的社区办公用房已经交付给市某局。
15、被告人陶某某的原始供述与辩解，证实其确与张某甲签订过建房协议书，房屋价格是我参照之前的文件价格自己定的。后来张某甲依协议共给我20万元的购房款，我没有将此款上交单位房屋建成后，钥匙就给张某甲使用了。在得知涉案房屋不能买卖的情况后，一直拒收房屋余款，并向张某甲催要房屋。2015年年初，我去找张某甲要房子时，才知道他把这处房子卖了。
上述证据，具有客观性、合法性且与本案存在关联性，本院予以确认。
本院认为，被告人陶某某在任锦州市某局某处处长期间，滥用职权，擅自将社区办公用房卖与他人，给公共财产造成重大损失，其行为已构成滥用职权罪。公诉机关指控罪名成立，应予刑罚处罚。被告人陶某某自愿认罪，可依法从轻处罚。对被告人陶某某及其辩护人关于从轻处罚的辩解、辩护意见予以支持。根据被告人的犯罪情节、悔罪表现、有无再犯的危险、对所居住社区有无重大影响因素，向被告人陶某某住所地司法机关发出审前社会调查函，评估意见为同意适用非监禁刑。可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第三款之规定，判决如下：
一、被告人陶某某犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
二、依法追缴被告人陶某某违法所得人民币844875元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向锦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王昌武
审 判 员 张旭芳
人民陪审员 姜 航
二〇一七年十二月二十五日
书 记 员 张应男