＼n浙江省温州市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）浙温民终字第1383号＼n上诉人（原审被告）瑞安市英皇娱乐会所，住所地：瑞安市瑞祥大道618号。＼n诉讼代表人：林宁。＼n上诉人（原审被告）陈晓勇。＼n以上二上诉人委托代理人季凌坚、陈微微，浙江瓯盟律师事务所律师。＼n被上诉人（原审原告）商伟巍。＼n委托代理人盛杰，浙江中坚律师事务所律师。＼n上诉人瑞安市英皇娱乐会所、陈晓勇因建设工程施工合同纠纷一案，不服浙江省瑞安市人民法院（2013）温瑞民初字第1708号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，经过阅卷，询问当事人，并依法组成合议庭进行评议，现已审理终结。＼n原判认定，被告瑞安市英皇娱乐会所于2012年7月26日核准登记成立，系普通合伙企业，合伙人为被告陈晓勇及林宁，并以坐落于瑞安市瑞祥大道618号房屋的一部分面积作为经营场所。此前瑞安市瑞祥大道618号房屋曾进行装修。2011年4月10日，原告商伟巍就其中的钢结构工程部分制作打印了一份“英皇娱乐会所钢结构工程结算单”，记载了工程名称、单位、单价、金额。被告瑞安市英皇娱乐会所的工作人员林某、黄某等三人作为经手人在该结算单上签名，并注明：工程量实际平方已核对。该结算单上盖有“瑞安市英皇娱乐有限公司筹”的印章。上述钢结构工程现已完工并投入使用，被告现已支付工程款444455元。原告仅要求被告陈晓勇就合伙人对本案所涉工程款承担清偿责任，对另一合伙人林宁予以放弃。被告陈晓勇确认，如需由合伙人承担本案所涉工程款的清偿责任，由其一人承担。就本案所涉工程造价问题，法院委托鉴定机构进行鉴定，因原、被告未能提供鉴定所需资料而无法鉴定。＼n原判认为，虽不能确定“结算单”上所盖的“瑞安市英皇娱乐有限公司筹”的印章与被告瑞安市英皇娱乐会所之间的关系，但该结算单的名称记载为“英皇娱乐会所钢结构工程结算单”，并由被告瑞安市英皇娱乐会所的工作人员及原告签名确认，其工程的所处地点也在被告瑞安市英皇娱乐会所经营场所内，由此可确定原告及被告瑞安市英皇娱乐会所系本案的建设工程施工合同的当事人，被告否认其与原告系该建设工程合同当事人缺乏证据，不予采纳。原告作为个人并无从事建设工程施工的相应资质，原、被告之间的建设工程合同关系应属无效。鉴于原告施工工程已交付使用，原告可要求被告按约定金额支付工程价款。本案的结算单系由原告制作，被告方工作人员虽在该结算单上仅记载工程量已予以核对，但也未对结算单记载的单价及总价款作出明确的否认表示，现又因未能提供工程造价所需的材料而无法通过鉴定确定工程价款，应由被告承担举证不能的不利后果，故对结算单所记载的工程价款予以确认。该结算单记载的工程价款为704455元，扣减被告已支付的444455元，剩余工程款260000元，被告瑞安市英皇娱乐会所应予支付，被告陈晓勇作为该合伙企业的合伙人对上述债务合伙企业不能清偿部分承担连带清偿责任。对该合伙企业的另一合伙人林宁，原告未予主张权利，同时被告陈晓勇也确认由其一人承担责任，系当事人对其民事权利的处分，没有违反法律规定，可予准许。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条、第三十九条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条的规定，遂判决：被告瑞安市英皇娱乐会所给付原告商伟巍工程款260000元；被告陈晓勇对上项被告瑞安市英皇娱乐会所不能清偿债务部分承担无限连带清偿责任。本案受理费5200元，由被告瑞安市英皇娱乐会所负担。＼n一审宣判后，被告瑞安市英皇娱乐会所、陈晓勇均不服，提起上诉称，一、双方主体均不适格。被上诉人并非工程承包方，实际承包人系案外人缪某。同时工程结算人系瑞安市英皇娱乐有限公司，而该公司由案外人商敏敏及上诉人陈晓勇作为发起人，后该公司因故未能成立，故应由商敏敏及陈晓勇作为适格主体，而非由上诉人瑞安市英皇娱乐会所作为责任主体。二、诉争工程的工程款已经结算、支付完毕，不存在拖欠问题。三、即便存在拖欠工程款情况，原判认定工程款数额亦属错误。在被上诉人提供的工程结算单上，上诉人员工仅注明工程实际平方已核对，并未对价格进行核算。而从现有证据看，工程结算单上的价格明显不合理，被上诉人并不能提供证据证明实际工程款数额。而且，被上诉人放弃了对合伙人林宁的责任追究，那么上诉人陈晓勇也该对此免责。综上，请求二审法院撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求。＼n被上诉人商伟巍答辩称，现有证据足以证明工程发包方、实际使用人、受益人均系上诉人瑞安市英皇娱乐会所，而结算单及证人证言证实该工程由被上诉人实施，故原、被告主体适格。上诉人并不能提供证据证明其已经支付完毕所有工程款项，同时陈晓勇的代理人在原审过程中表示愿意一人承担所有应该由瑞安市英皇娱乐会所承担的而又不能全部清偿的涉案款项，而被上诉人亦有权选择承担连带责任中的部分债务人承担责任，故原审判决并无不当，请求二审法院予以维持。＼n二审期间，上诉人瑞安市英皇娱乐会所、陈晓勇，被上诉人商伟巍均没有提供新的证据。＼n经二审审理查明的事实、证据与原审判决所认定的一致，本院予以确认。＼n本院认为，本案争议焦点之一是双方主体是否适格。上诉人诉称涉案工程实际承包人系案外人缪某，并在一审时申请缪某作证，但缪某证明该工程由被上诉人商伟巍承包，其仅受被上诉人指派在现场管理，而“英皇国际娱乐会所钢结构工程结算单”上亦由被上诉人签名确认，故可以认定涉案工程由被上诉人负责实施。至于工程的实际发包人，虽然“结算单”上盖的印章为“瑞安英皇娱乐有效公司（筹）”，但该“结算单”已经注明系“英皇国际娱乐会所”钢结构工程结算单。同时在该结算单上签名确认工程量的证人林某、黄某证实，其当时被指派核实涉案工程施工面积时就已经是英皇娱乐会所的员工，其并不知道瑞安英皇娱乐有限公司的相关情况。再结合上诉人提供的一份与被上诉人之间的“工程结算单”，其名称亦标注为“英皇国际娱乐会所钢结构工程结算单”，与被上诉人提供的结算单同名，可以综合认定发包人为上诉人瑞安市英皇娱乐会所。故上诉人诉称原判原、被告均不适格的上诉理由不成立，不予采纳。＼n争议焦点之二是工程总价款数额问题。上诉人上诉称其方人员仅核对工程量，并没有与对方确认价格，但证人林某、黄某证实，该结算单系其公司管理人员提供给他们，可见在核算工程量时上诉人已经知晓结算单上的价格且并未进行否定。同时，证人缪某亦证实，被上诉人提供的这份结算单是上诉人提供的结算单与另一份结算单的汇总，该结算单上的单价之所以高于上诉人提供的那份结算单，是因为有些已经做过的工程量没有在结算单上体现出来，故在最后汇总时增加了单价金额。现上诉人不能提供证据反驳被上诉人已经证明的事实，故其诉称工程总价款有误的上诉理由亦不成立。＼n争议焦点之三是上诉人陈晓勇是否可免责问题。现有证据证明工程总价款为704455元，被上诉人称上诉人已经支付444455元，而上诉人并不能提供相关证据证明其已经支付完毕工程款，故其应继续向被上诉人支付剩余款项。由于陈晓勇的代理人在一审时已经提供书面的“情况说明”，表示愿意承担瑞安英皇娱乐会所不能清偿部分的债务，不需要另一合伙人林宁承担责任，而被上诉人亦表示不需要林宁承担责任，故原判判决陈晓勇承担连带责任并无不当。＼n综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。上诉人的上诉理由不能成立，本院对其请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n本案二审受理费5200元，由上诉人瑞安市英皇娱乐会所负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长李佩＼n审判员蔡蓓蓓＼n代理审判员曾慧＼n二〇一三年十一月十四日＼n书记员詹旭初