四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川01民终12556号
上诉人（原审被告）：四川万兴建筑工程有限公司，住所地：四川省成都市金牛区人民北路一段16号2幢1楼8号。
法定代表人：王丽，职务不详。
委托诉讼代理人：苏畅，四川上浩律师事务所律师。
委托诉讼代理人：何庆书，四川上浩律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：中建西部建设西南有限公司，住所地：四川省成都市成华区成康路18号。
法定代表人：黄钰锋，董事长。
委托诉讼代理人：胡彦军，男，1985年7月15日出生，汉族，住湖北省武汉市洪山区，系公司员工。
原审被告：兰向军，男，1978年7月13日出生，汉族，住四川省成都市金牛区。
上诉人四川万兴建筑工程有限公司（以下简称万兴公司）因与被上诉人中建西部建设西南有限公司（以下简称中建西部公司）、原审被告兰向军买卖合同纠纷一案，不服成都市双流区人民法院（2018）川0116民初3367号民事判决，向本院提起上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
万兴公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判违约金按中国人民银行同期贷款利率计算，2355000元的违约金从2017年7月1日开始计算，中建西部公司承担本案的诉讼费用。事实与理由如下：1.本案系基于货款支付产生的纠纷，中建西部公司实际损失的是货款的资金占用利息，应按照银行同期贷款利率进行计算。2.双方签订的《尾款支付协议》确认了剩余货款总额为2855万元，其中50万元在2017年5月31日前支付，剩余款项在2017年6月30日前全部付清。因此，2355000元的逾期付款损失应从2017年7月1日开始计算。
中建西部公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉、维持原判。事实和理由如下：双方签订的《尾款支付协议》明确约定了违约金，每违约一次支付违约金50万元，中建西部公司主张的100万元符合合同约定。一审判决认为违约金过高，将其调整为按同期中国人民银行贷款基准利率的1.5倍支付利息，没有完全支持中建西部公司的诉讼请求，但支持的幅度合法合理。根据约定，万兴公司应于2015年5月31日支付中建西部公司货款50万元，万兴公司未支付已经违约，应从此开始计算违约金。
中建西部公司向一审法院提出的诉讼请求：1.判令万兴公司、兰向军向中建西部公司支付货款2855000元及利息（利息计算以2855000元为基数按中国人民银行同期贷款利率，从2017年5月31日起，计算至货款付清时止）。2.判令万兴公司、兰向军支付中建西部公司违约金1000000元。
一审判决认定事实：2014年12月8日中建西部公司与万兴公司签订《成都市预拌（商品）混凝土供应合同》，万兴公司为合同甲方（使用方）、中建西部公司为合同乙方（供应方）。合同通用条款部分第二条约定：“甲方项目负责人：兰向军，联系方式：132××××2222。项目负责人有权在本工程中签署供应计划表、结算、对账单、付款协议等合同文件和补充协议。甲方更换项目负责人应及时书面形式通知乙方，在乙方收到书面变更通知前，甲方对原项目负责人的相关授权仍有效。”第六条（二）违约与索赔：“1、甲方违反本合同中规定的付款办法或有其他违约行为，应每次承担违约责任（包括支付基价2%的违约金或因其违约导致乙方直接经济损失、从欠付之日起至付款额清之日止计算的应支付款项按银行同期贷款利率计算利息等）。”
合同专用条款部分约定工程名称为：总部经济园区（一期）5#、6#楼工程，工程地点为：双流县大件路旁（川大南门背后），合同约定中建西部为万兴公司项目供应混凝土，供应总量（不含砂浆方量）约4万立方米，预计合人民币1200万元（不含砂浆）。合同专用条款第4.2条约定结算方法：“约定按图算方式：双方每月根据施工进度办理图纸核对手续…商品混凝土结算书双方签字盖章有效。”4.3.2条约定工程付款办法：“地上八层施工完成甲方10内支付乙方所供砼款的70%，之后按每两个月付一次，支付乙方所供砼款的70%，剩余30%的尾款于项目主体结构封顶之日起十个月内付清。乙方应向甲方提供相应供应站点的发票。若甲方逾期超过四个月支付需承担资金成本（逾期部分砼款），资金成本（逾期部分砼款）按：逾期额*逾期月度*1%计算，未满15日按半月计算，超过15日未满1月，按1月计算。”合同第八条附则第3条约定：“甲方指定兰向军电话132××××2222在结算书上签字有效”，该合同甲方委托代理人处由被告兰向军签字，并加盖万兴公司合同专用章，乙方由黄钰锋签字并加盖中建西部公司合同专用章。
合同签订后，中建西部公司按约定向项目供应混凝土，2017年2月27日，中建西部公司与兰向军对项目工程货款进行总结算，审核额总计为7255000元。2017年4月24日，中建西部公司又与兰向军签订《商品混凝土买卖合同<尾款支付协议>》，甲方为万兴公司，乙方为中建西部公司。合同约定：“根据《中华人民共和国合同法》及相关法律、法规，为明确甲乙双方的权利、义务，在平等自愿、协商一致的基础上，就总部经济园区5#、6#楼及相应地下室工程项目《商品混凝土买卖合同》款项支付一事签订如下协议，以资共同遵守…四、剩余商砼款支付方式：1、截止总部经济园区5#、6#楼及相应地下室工程项目完工至今，我司累计为贵公司供应混凝土货款7255000元（人民币大写：柒佰贰拾伍万伍仟元整），贵公司累计支付我司4400000元（人民币大写：肆佰肆拾万元整），剩余总欠款2855000元（人民币大写：贰佰捌拾伍万伍仟元整）。2、甲方于2017年5月31日前支付乙方不低于50万元（人民币大写：伍拾万元整）商砼款。3、甲方于2017年6月30日前全部付清剩余所有款项。五、违约责任，甲方未按本协议支付款项逾期付款的，每逾期一次甲方向乙方支付违约金50万元（人民币大写：伍拾万元整），同时乙方保留向甲方主张合同内约定违约利息的索赔权。”
一审法院认为，中建西部公司、万兴公司签订了书面合同及尾款支付协议，该合同及尾款支付协议并不违反法律规定，应属有效，各方均应按照合同约定履行自己的义务。本案争议焦点为：1.兰向军签字确认的《中建西部建设西南有限公司总部经济园区（一期）5#、6#工程总结算书》、《商品混凝土买卖合同<尾款支付协议>》能否约束万兴公司；2.中建西部公司能否同时主张逾期付款利息和违约金，以及违约金是否过高。
一、关于兰向军签字确认的《中建西部建设西南有限公司总部经济园区（一期）5#、6#工程总结算书》、《商品混凝土买卖合同<尾款支付协议>》能否约束万兴公司的问题。中建西部公司与万兴公司签订的《成都市预拌（商品）混凝土供应合同》中，双方明确约定项目负责人为兰向军，且其有权在本工程中签署供应计划表、结算、对账单、付款协议等合同文件和补充协议。如果万兴公司需要更换项目负责人应及时书面形式通知中建西部公司，但在庭审过程中，万兴公司并未提交证明其撤回对兰向军的授权，并且在结算书及尾款支付协议签署前已告知中建西部公司的证据。依据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条：“代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力”，故基于双方签订的书面合同，万兴公司对兰向军签署的结算书及尾款支付协议应当承担责任。庭审中万兴公司、兰向军对中建西部公司要求其共同承担支付责任并无异议，故对中建西部公司要求万兴公司、兰向军共同承担支付货款2855000元的诉讼请求予以支持。
二、关于中建西部公司能否同时主张逾期付款利息和违约金，以及违约金是否过高的问题。结算书及尾款支付协议对付款金额、付款时间节点、违约金进行了明确的约定，万兴公司、兰向军理应按照约定付款时间支付剩余货款2855000元，但万兴公司、兰向军至今未支付剩余货款，其行为已经构成违约，故万兴公司、兰向军应当承担逾期付款违约责任。兰向军代表万兴公司与中建西部公司签订的《尾款支付协议》约定：万兴公司于2017年5月31日前支付中建西部公司不低于50万元（人民币大写：伍拾万元整）商砼款。于2017年6月30日前全部付清剩余所有款项。若万兴公司未按本协议支付款项逾期付款的，每逾期一次万兴公司向中建西部公司支付违约金50万元（人民币大写：伍拾万元整），同时中建西部公司保留向万兴公司主张合同内约定违约利息的索赔权。庭审中，万兴公司、兰向军均辩称约定违约金过高请求调低。万兴公司迟延付款，给中建西部公司造成的损失主要是利息损失，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的'过分高于造成的损失'”的规定，双方在《尾款支付协议》中约定的违约金过高，应予调整，结合中建西部公司实际损失程度，适当确定逾期违约金计算方式为以欠付货款金额为基数，从逾期支付之日起，按中国人民银行同期贷款利率的150%计算至本判决所确定的宽限期内万兴公司的实际给付之日止，即以500000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的150%计算，时间从2017年6月1日至本判决所确定的宽限期内被告的实际给付之日止；以2355000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的150%计算，从2017年6月1日至本判决所确定的宽限期内被告的实际给付之日止。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、万兴公司、兰向军于判决生效之日起十日内向中建西部公司支付货款2855000元。二、万兴公司、兰向军于判决生效之日起十日内向中建西部公司支付违约金，违约金的计算方式为：以500000元为基数，从2017年6月1日起，按中国人民银行同期贷款利率的150%计算至判决所确定的宽限期内万兴公司、兰向军的实际给付之日止；以2355000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的150%计算，从2017年6月1日至判决所确定的宽限期内万兴公司公司、兰向军的实际给付之日止。三、驳回中建西部公司的其他诉讼请求。
二审期间，万兴公司、中建西部公司、兰向军均未提交新证据。
本院二审查明的事实与一审判决查明的事实一致，本院对一审判决查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为逾期付款违约金的计算标准及起算时间。双方签订的《成都市预拌（商品）混凝土供应合同》约定，全部货款应于项目主体结构封顶之日起十个月内付清。根据双方签订的《尾款支付协议》，案涉项目已经完工，合同约定的付款条件已经成就，万兴公司在中建西部公司给予的宽限期内未按约支付货款，已经构成违约，应从违约之日起支付逾期付款违约金。一审判决根据中建西部公司的实际损失，将逾期付款违约金调整为按中国人民银行同期银行贷款基准利率的150%计算，并不过分高于中建西部公司的实际损失。综上，万兴公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1800元，由四川万兴建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
（此页无正文）
审判长 侯文飞
审判员 史 洁
审判员 仇 静
二〇一八年八月二十七日
书记员 别季凡