山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）聊民一初字第111号
原告：李卫昌，男，汉族，居民。
委托代理人：李胜勇，山东舜翔（聊城）律师事务所律师。
委托代理人：郭延宽，山东舜翔（聊城）律师事务所律师。
被告：李庆荣，男，汉族，冠县胸科医院院长。
委托代理人：田耘，山东普新律师事务所律师。
被告：阿瓦提县金冠房地产开发有限责任公司，住所地：新疆维吾尔族自治区阿克苏市新城区。
法定代表人：李庆荣，经理。
被告：山东金冠房地产开发有限公司，住所地：山东省冠县。
法定代表人：宋庆娥，经理。
被告：冠县胸科医院，住所地：山东省冠县。
法定代表人：李庆荣，院长。
被告：阿瓦提县金冠房地产开发有限责任公司阿克苏第三分公司，住所地：新疆维吾尔族自治区阿克苏市新城区。
负责人：钟静，经理。
以上四被告共同委托代理人：何克新，山东智祥律师事务所律师。
原告李卫昌诉被告李庆荣、阿某县金冠房地产开发有限责任公司、山东金冠房地产开发有限公司、冠县胸科医院、阿某县金冠房地产开发有限责任公司阿克苏第三分公司民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告李卫昌委托代理人李胜勇，被告李庆荣及其委托代理人田耘，阿某县金冠房地产开发有限责任公司、冠县胸科医院的法定代表人李庆荣及其与山东金冠房地产开发有限公司、阿某县金冠房地产开发有限责任公司阿克苏第三分公司的共同委托代理人何克新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李卫昌诉称，2010年至今，被告因建设新疆汇金大厦等先后多次向原告借款，累计欠本金28307452元，原告多次催要，被告找各种理由推拖至今未付。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请法院查清事实，依法判令五被告偿还原告借款28307452元，并承担各项诉讼费用。
被告李庆荣辩称，第一，李庆荣的主体资格有误，原告所诉的李庆荣之借款行为不属于李庆荣的个人行为，借款用途也没有用于个人及家庭生活经营支出，而是用于阿某金冠房地产开发有限公司第三分公司的建设项目，所以借款的行为都是代表该公司进行，属于职务行为，因此个人对本案的所诉借款不应承担民事责任。第二，原告所诉借款数额不实，原告所诉借贷关系成立，但与事实有部分出入，事实上李庆荣所在的公司与原告间存在过多次合作投资关系，不存在纯粹的借款关系。请求法院查明事实，驳回原告对李庆荣本人的诉讼请求。
被告阿某县金冠房地产开发有限责任公司、山东金冠房地产开发有限公司、冠县胸科医院、阿某县金冠房地产开发有限责任公司阿克苏第三分公司共同答辩称，一、原告提交的打款记录显示，打款人不是原告，且原告也没有证据证明该打出款项是其所有的款项，原告根本无起诉的主体资格。二、原被告之间是共同投资的合作关系，双方根本不存在借贷的事实。虽然李庆荣为原告书写了欠据，但原告并未将借款现金支付给李庆荣，双方借款关系不生效，所以担保人不应承担担保责任。根据原告提交的多次打款记录，没有一笔是原被告直接发生的现金来往，这根本不符合借款的基本常识，且打款用途中有的是支出工程款、货款、工资等，原告提交的记录只是公司的日常支出款项，根本不是双方的现金来往记录，打款记录不具有真实性，所以原告提交的打款记录根本不能证明已将借款现金给付的事实，双方借贷关系根本不成立。三、原告提交的担保证明上只有公司印章，没有公司法定代表人签字，所以该证明不能证明担保成立。四、原告提交的山东金冠房地产开发公司证明上的印章与该公司在公安机关备案的公章不一致，该证明不具有真实性，所以山东金冠房地产公司不应承担担保责任。五、《担保法》第九条规定：“学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。冠县胸科医院本身为非营利性单位，根据上述规定，其担保行为无效，不应承担担保责任。综上，原告不是本案的借款人，且原告没有证据证明将借款本金给付了李庆荣，借款事实不成立，所以四被告不应承担担保及还款责任。
经审理查明，被告李庆荣因经营和建设项目需要曾多次向原告李卫昌借款，且多次授权他人收取款项，自2010年6月份至2012年11月份，李卫昌委托他人经李庆荣本人同意后将相应借款汇至李庆荣指定账户，李庆荣出具相应借据。经核实，借款本金总计为25035069元。在借款期间，因被告李庆荣还款能力问题，曾与原告李卫昌协商共同合作建设项目等问题，拟将借款转为投资款，但最终合作未能实现。后李庆荣多次为李卫昌出具汇总借据，在2012年12月31日出具的借据中认可借款本金及利息4700万元。被告阿某县金冠房地产开发有限责任公司、山东金冠房地产开发有限公司、冠县胸科医院、阿某县金冠房地产开发有限责任公司阿克苏第三分公司对上述借款承诺承担连带还款责任。双方还多次签订还款协议，但最终均未履行。2013年8月5日原告李卫昌与聊城市绿森苗木科技有限公司签订债权转让协议，约定将被告李庆荣所欠原告款项中的2000万元债权转让给聊城市绿森苗木科技有限公司。原告称，双方在多笔的借款中曾约定月息2分、3分或3分5厘。经核算，上述借款从每笔款项借出时至2013年8月5日债权转让时，利息按月息2分计算，共计利息16262153元，加上本金25035069元，本息合计41297222元，原告仅主张要求被告偿还债权转让后剩余款项即21297222元，并放弃2013年8月5日债权转让后余款的利息。庭审中，被告提交进出账款情况汇总、说明及认购协议书一宗，拟证明还过部分款，原告对此不予认可。
上述事实，有双方当事人的陈述、银行转账凭条、网上银行电子回单、个人业务交易单、被告出具的收据、借据、担保承诺书、债权转让协议、还款协议及本案庭审笔录、询问笔录等在卷佐证。
本院认为，从原告提交的一系列证据来看，被告李庆荣为经营和建设项目需要，多次向原告借款，虽然后来因还款能力问题，欲和原告合作建设项目，将借款转为投资款，但最终未能实现，后仍按借款对待，出具了汇总借据，并多次和原告协商还款事宜，该事实清楚，证据确实。故对被告多次向原告借款的事实，本院予以认定。具体转款手续上虽然有的不是原、被告本人，但均是双方委托和指定的人，且有被告为原告出具的汇总借据来佐证，可以认定双方出借人和借款人的身份，被告李庆荣辩称其不是个人借款，但从借据和还款协议上看，仅是个人签名，并无公司盖章，故对被告所持双方主体不适格的主张，本院不予采纳。
关于借款数额和利息问题，经核实，自2010年6月份至2012年11月份，借款本金总计为25035069元。从当事人陈述和被告李庆荣出具的借据可以看出，双方对借款约定了利息，原告称有时按月息2分计息，有时按月息3分计息，有时按月息3分5厘计息，但应当按照法律保护的月息2分计息，从每笔款项借出时至2013年8月5日债权转让时，共计利息16262153元，加上本金25035069元，本息合计41297222元。至于被告在庭审中主张还过部分款，但其提供的进出账款情况汇总及说明，仅系单方记载，不能证明还款情况。提供的认购协议书，原告不予认可，亦无法证明还款情况。故本院对被告所称还过部分款的主张，不予支持。
关于担保问题，被告阿某县金冠房地产开发有限责任
公司、山东金冠房地产开发有限公司、阿某县金冠房地产开发有限责任公司阿克苏第三分公司均向原告出具了担保承诺书，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条规定：“第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。”结合上述担保承诺书的内容，可以认定上述三被告自愿为被告李庆荣借款承担连带保证责任。承诺书上虽未有法定代表人签字，但均盖有公章，且当时法定代表人均系被告李庆荣。山东金冠房地产开发公司主张该承诺书上的印章与该公司在公安机关备案的公章不一致，其未申请鉴定，且系当时的法定代表人李庆荣所盖，原告有理由相信所盖公章是真实的，故对三被告所持担保不成立的理由，本院不予采信。关于被告冠县胸科医院是否承担担保责任问题，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三条规定：“国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的，担保合同无效。”第七条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”《中华人民共和国担保法》第五条规定：“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任”。被告冠县胸科医院明知法律规定其不能提供担保而为债务人提供担保，其自身存在过错。原告明知被告冠县胸科医院不能提供担保而接受其作担保人，应认为原告也存在过错。根据双方的过错程度及相关法律规定，应认定被告冠县胸科医院做出的担保承诺无效，但应对原告的损失承担部分赔偿责任，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。
综上，原告仅主张要求被告偿还债权转让后剩余款项即21297222元，本院予以支持。其自愿放弃2013年8月5日债权转让后余款的利息，系其对自己权利的处分。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第五条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三条、第七条、第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告李庆荣于本判决生效之日起三十日内偿还原告李卫昌借款21297222元；
二、被告阿瓦提县金冠房地产开发有限责任公司、山东金冠房地产开发有限公司、阿瓦提县金冠房地产开发有限责任公司阿克苏第三分公司对上述借款承担连带清偿责任，其承担责任后，有权向被告李庆荣追偿；
三、被告冠县胸科医院对上述借款在被告李庆荣及被告阿瓦提县金冠房地产开发有限责任公司、山东金冠房地产开发有限公司、阿瓦提县金冠房地产开发有限责任公司阿克苏第三分公司不能清偿范围内承担二分之一的赔偿责任；冠县胸科医院承担责任后，有权向被告李庆荣追偿。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费180725元，由原告李卫昌承担41567元，被告李庆荣承担139158元；诉讼保全费5000元，由被告李庆荣承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 孔繁奎
审 判 员 石 鑫
人民陪审员 赵子寒
二〇一六年二月十四日
书 记 员 郭 静