福建省三明市梅列区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0402刑初115号
公诉机关三明市梅列区人民检察院。
被告人叶多明，男，1975年1月7日出生于四川省宣汉县，汉族，户籍所在地四川省宣汉县。2006年8月7日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月；2009年4月24日因犯盗窃罪被判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元；2013年4月17日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，2013年8月3日刑满释放。因涉嫌故意伤害于2016年1月16日被刑事拘留，同年2月5日被逮捕，现羁押于福建省三明市看守所。
辩护人陈春红，福建光兴律师事务律师。
被告人叶多明被控故意伤害、盗窃一案，三明市梅列区人民检察院于2016年5月6日以梅检公诉刑诉（2015）114号起诉书向本院提起公诉。本院次日立案，依法组成合议庭，2016年5月26日、7月26日两次公开开庭审理了本案。三明市梅列区人民检察院指派代理检察员李斌出庭支持公诉。被告人叶多明及其辩护人陈春红到庭参加诉讼。现已审理终结。
三明市梅列区人民检察院指控：
一、故意伤害
2014年10月9日凌晨3时许，刘先伦（另案处理）与被害人尧某凌、尧某江在三明市梅列区列西老张大排档门前因琐事发生争执，进而引发互殴。后刘先伦打电话告知其弟刘先刚（已判决），称其被人打，叫刘先刚到现场。刘先刚遂纠集被告人叶多明和吴某（另案处理）持刀、木棍等工具与被害人尧某凌、尧某江等人打斗。期间，被害人尧某凌的左手臂被砍伤。经三明市公安局物证鉴定所鉴定，被害人尧某凌的伤情为轻伤壹级。
对上述指控的事实，检察机关提供了被告人的供述和辩解，被害人尧某凌的陈述，同案犯刘先刚的供述，同案人刘先伦、吴某的供述，人体损伤程度鉴定意见书，现场辨认笔录，人像辨认笔录，同案犯判决书等证据证明。
二、盗窃
2016年1月15日晚上11时许，被告人叶多明在三明市梅列区和仁路饰全饰美精品店斜对面的人行道上，使用拔电门线对接方式，将被害人李某某停放在此的闽G9RX**两轮摩托车盗走。被害人李某某发现车辆被盗后，通过车载GPS追踪车辆去向，后在三明市梅列区翁墩道口将被告人叶多明抓获。经三明市价格认证中心鉴定，该车及行车记录仪价值共3718元。案发后，公安机关已追回赃物并发还被害人。
对上述指控的事实，检察机关提供了被告人的供述和辩解，被害人李某某的陈述，证人连某某的证言，现场辨认笔录，人像辨认笔录，价格鉴定意见书，抓获经过证明、户籍证明等证据证明。
公诉机关认为，被告人叶多明故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人叶多明以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，价值3718元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人叶多明判决宣告前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应数并罚。被告人叶多明有期徒刑执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。
被告人叶多明庭审中辩解，在故意伤害案中，其当时没有参与打架，一直都是站在他们打架的对面街旁观望；对盗窃事实没有异议并认罪。其辩护人的辩护意见是，被告人叶多明在故意伤害中主观恶性较小且情节较轻，应从轻处罚；在盗窃案中犯罪情节较轻，能如实供述，且盗窃赃物已全部退还，没有给被害人造成损失，可以从轻处罚。
经审理查明：
一、故意伤害
尧某凌与刘某某同在一个街道互为对面开店的人员。2014年10月9日凌晨3时许，尧某凌与刘某某因琐事发生吵口对骂。刘某某感觉委屈将此事告知其丈夫陈某。陈某把此事又告知其邻居老乡刘先伦并叫刘先伦陪同其一起前往现场看看。陈某带刘先伦来到刘某某上班的店铺，经了解情况便找对面大排档厨师尧某凌论理，刘先伦要求尧某凌道歉，尧某凌不同意。双方言语争执中，尧某凌便打电话叫其哥哥尧某江来现场，尧某江来时又带上一个朋友。尧某江等人到了现场，尧某江、尧某凌与刘某某、陈某、刘先伦争吵过程中发生肢体推扯冲突，因此刘先伦跑离远处打电话告诉其弟弟刘先刚（已判决）称其被人殴打。刘先刚获悉其哥哥被殴打即带上砍刀，并叫了吴某和被告人叶多明与其一起前往现场。在去现场的路上，被告人叶多明看到刘先刚身上带有砍刀。到了现场，刘先刚、吴某经刘先伦指认，刘先刚持砍刀上前找尧某凌等人，吴某跟着刘先刚上前；尧某凌、尧某江等人见对方持凶器上前也从地上捡起木棍，从而发生互殴。互殴中，被告人叶多明站在远处观望，看到吴某被打倒在地即过去将吴某背起离开。互殴结果尧某凌左前臂、左手指、左大腿被刀砍伤，经鉴定其伤情为轻伤一级；刘先刚、吴某、尧某江均有不同程度受伤。
另查明，案发前被告人叶多明左手前臂严重弯曲属残疾人。
上述事实有以下证据证明：
1.同案人刘某某的陈述证明，2014年10月9日凌晨2时多，其在上班时因找硬币的事情与对面开大排档的厨师尧某凌吵口相互对骂，尧某凌走开后其觉得委曲打电话告诉老公陈某，不久其老公陈某和老乡刘先伦来其店铺了解情况，并到对面找尧某凌论理要求道歉，尧某凌不同意道歉，刘先伦就说不道歉就不要走，尧某凌就说刘先伦你是想叫人来打架，于是尧某凌就打电话叫人，不久尧某凌叫来了三个人，双方继续吵口，在争吵过程中对方有一个较胖的人先动手打了刘先伦一拳，陈某伸手拦住，刘先伦跑离，对方中有两个人手拿着两根棍子将陈某堵在原地。这时从另一边跑过来两三个人，手中拿有棍子，与对方打起来。由于当时比较混乱，其只看到刘先伦被按在地上。随后正好有客人来，其即回店铺收钱，后面的事情其没有看到。
2.同案人陈某的陈述证明，2014年10月9日凌晨2时30分许，其接到老婆刘某某电话称被店铺对面大排档的厨师辱骂，于是其叫了邻居刘先伦陪其去看望，到了现场经了解刘先伦就要求大排档的厨师尧某凌道歉，尧某凌不同意道歉，刘先伦说不道歉就不要走，尧某凌就打电话叫人，过了几分钟就来几个人与尧某凌一起把其与刘先伦围住，争执中对方有一个人打了刘先伦一下，其就站在他们中间把他们拦住，刘先伦跑走。刘先伦跑离后可能也打电话叫人，大概过了几分钟，刘先伦的朋友也来了，尧某凌的朋友从路边拿了根棍子，双方就打起来了，其看到这个场面大喊不要打。此时其看到厨师手上拿了把菜刀，刘先伦的朋友手上也拿了刀。
3.同案人刘先伦的陈述证明，2014年10月9日凌晨2时多，其朋友陈某打电话说他老婆刘某某在上班的地方与人吵架，叫其一起前往看看。到现场其经了解刘某某是跟对面开大排档的厨师尧某凌吵架。尧某凌看到其与陈某、刘某某，又跟刘某某吵几句，随后尧某凌离开，没多久尧某凌带来几个人又跟其及陈某、刘某某吵起来并产生拉扯。在拉扯中其头部被对方用什么东西打了一下，其逃离远处打电话给其弟弟刘先刚称其被人殴打，其弟弟刘先刚听完不久带来吴某，经其指认，刘先刚带吴某冲过去，对方的人也冲过来，双方就扭打起来，其看到双方打的比较狠，其与陈某就过去劝叫他们不要打。由于当时光线较暗，其只看到刘先刚和对方的一个人抱在一起打，吴某怎么打没看到。
4.同案犯刘先刚在前案的供述和辩解笔录中曾称，2014年10月9日凌晨2时多，其接到哥哥刘先伦电话称被人殴打，于是其邀朋友叶多明、吴某一起去看望。差不多十几分钟，叶多明、吴某来到三钢老检测站那里与其汇合。接着，其三人走路到列西五四新村十字路口与刘先伦、陈某碰面，经向刘先伦了解情况并经刘先伦指认，其与叶多明、吴某在路边一人捡一根木棍走过去与大排档厨师尧某凌论理。尧某凌看到其一行人手上拿木棍，走过来问刘先伦是不是想打架并用手在刘先伦面前指来指去，其就站到刘先伦面前拿木棍打尧某凌，尧某凌跑离，吴某去追打尧某凌，其与对方一个拿钢管的人互相打起来，叶多明和对方一个拿木棍的人打。吴某没有追到尧某凌返回时突然被尧某凌用木棍敲了一下。互殴过程，不知尧某凌什么时候拿出一把菜刀，在对打时掉在地上，其捡起来朝对方砍去，砍到一个人一直流血，刘先伦怕被砍的人流血过多就一直按住那个人的手。互殴结束，其和叶多明、吴某就把刀、棍子扔掉离开。由于其与叶多明、吴某三人都有受伤就坐出租车到三明市第三医院治疗，在医院看门诊的时候，对方又叫人来找其一行，随后其三人就到沙县医院治疗。
2016年6月23日，刘先刚在服刑的监狱向侦查人员供述和辩解称，案发当天晚上其是与叶多明、吴某一起去，当时叶多明和吴某都没有动手参与打架；在其老乡中，有叫杨洪的人，但杨洪没有去。
5.同案人吴某在前案的供述和辩解笔录中曾称，2014年10月9日凌晨2时多，刘先刚和叶多明到其住处说刘先伦（哥哥）被人殴打，叫其与他们一起看一下。于是其三人走到列西五四新村十字路口与刘先伦碰面，其先走到刘先伦面前，在向刘先伦了解情况中，对方的人看到其一行人以为是打架的，有两个人冲到其面前用刀砍，其跑离过程中被对方一个男子用木棍朝其头上打倒在地，其头上马上流出血来。其从地上爬起来，拿一把塑料凳朝对方扔过去，然后在地上捡一根木棍，对方拿出一把刀砍，其左手砍到，木棍掉在地上。在此期间，其看到刘先刚拿出一把砍刀和叶多明冲了上去与对方的人打了起来。叶多明有拿东西，但拿什么东西没看清。
2016年6月1日，吴某在向侦查人员的供述和辩解笔录又称，是刘先刚叫其去，与其一起去是叶多明和刘先刚，当晚到了现场其第一个就被对方打倒，当时其头是晕的根本就不知道叶多明有无动手；有杨洪这个人，打架那天晚上其没有看到杨洪。
6.被告人叶多明的供述和辩解称，2014年10月9日凌晨2时多，刘先刚到租住的地方说有一点事，叫其跟刘先刚去一下。其从住的地方走出来，到了梅列医院对面跟上刘先刚和吴某，此时看到刘先刚手上有一把刀，其对刘先刚说不能带刀带一根木棍就行，但刘先刚不理。到了列西五四新村十字路口，刘先刚和吴某先冲上去就打了起来，其站在马路边看观望。双方对打中，其看到刘先刚用刀砍了对方一人，吴某也被打倒在地，其大喊不要打了快走并走过去将倒在地上吴某走离开，刘先刚也说走。当时刘先刚叫其去的其实还有一人叫“杨宏”（音），他就站在其旁边不远观望也没有参与打架，可能可以为其证明。
7.同案人尧某凌的供述证明，2014年10月9日凌晨2时多，其在上班的对面列西五四新村X幢碧海便利店门口因找硬币的事情与店员刘某某吵口相互对骂。吵骂结束其回大排档店里约十几分钟，刘某某带其丈夫陈某及刘先伦到大排档店门口与其说理要求其道歉，其不肯，刘先伦叫其不要走等着。于是其就回店里打电话给其哥哥尧某江说有人要打其，叫尧某江来一下。过了二三十分钟，其哥哥尧某江带一个朋友来其店里，其给尧某江讲了事情的经过，尧某江去找对方商谈，争执中尧某江与对方刘先伦发生推扯，刘先伦说等住即往十字路口方向走去。过不久，刘先伦带五六个人来，手上拿着砍刀和四方形木棍朝其追打，其中有一人拿砍刀砍了其左腿，另一人拿四方形木棍打了其后背。
8.同案人尧某江的供述证明，2014年10月9日凌晨2时多，其弟弟尧某凌打电话说有人要打尧某凌，不让尧某凌走，叫其来一下。之后其从三元区台江坐车到列西五四新村老张大排档与尧某凌碰面，当时对方有两男一女，其与对方争执中发生推扯，随后对方有一人去叫人。几分钟后，大概有五六名男子拿了三把长刀冲过来砍其弟弟尧某凌，其去拦那些人手被砍到。在互殴中，其从对方抢了一把刀、一根木棍。
9.同案人刘先伦、刘先刚、吴某的现场辨认笔录证明，2014年10月9日凌晨3时许，其与老张大排档厨师等人发生斗殴地点在三明市梅列区列西五四新村6幢发屋店前。
10.同案人刘先刚的人像辨认笔录证明，2014年10月9日凌晨3时许，在三明市梅列区列西五四新村5幢楼下，与其参与斗殴的人是两组照片中的2号吴某和3号叶多明。
11.同案人尧某江人像辨认笔录证明，2014年10月9日凌晨3时许，在三明市梅列区列西五四新村5幢楼下持刀伤害其和尧某凌的人是本组照片中的7号刘先伦。
12.同案人尧某凌人像辨认笔录证明，2014年10月9日凌晨3时许，在三明市梅列区列西五四新村5幢楼下持刀伤害其的人因当时未看清对方的样子，无法辨认。
13.尧某凌的人体损伤程度鉴定意见书证明，尧某凌左前臂、左手指、左大腿被刀砍伤，经鉴定其伤情为轻伤一级。
以上证据对能相互印证且无异议的事实，本院予以确认。
关于被告人叶多明是否参与打架问题
根据以上在案证据，同案犯刘先刚在前案的供述和辩解笔录中曾称：“其与叶多明、吴某在路边一人捡一根木棍走过去”“叶多明和对方一个拿木棍人的打”；而在本案诉讼期间（2016年6月23日）公安民警再次向在监狱服刑的刘先刚调查时，刘先刚供述称：“当时叶多明和吴某都没有动手参与打架”。同案人吴某在前案的供述和辩解笔录中曾称：“叶多明有拿东西，但拿什么东西没看清”；而在本案诉讼期间（2016年6月1日）公安民警再次向吴某调查时，吴某供述称：“当时其头是晕的根本就不知道叶多明有无动手”。刘先刚和吴某前后供述的事实明显矛盾。这个“矛盾”是记录问题，还是刘先刚和吴某没能如实供述，现无法查实。再加上其他当时在场人也未证明叶多明是否参与打架，且被告人叶多明归案后始终辩解其未参与打架而只是站在远处观望。据此，本案被告人叶多明是否参与打架事实不清，证据不足，本院不予认定。
二、盗窃
2016年1月15日晚上11时许，被告人叶多明在三明市梅列区和仁路饰全饰美精品店斜对面的人行道上，采取拔电门线方式，盗走被害人李某某停放在此的闽G9RX**两轮摩托车。不久，被害人李某某去骑车发现车被盗。因该车装有GPS定位器，被害人即用装在手机上的定位客户端查找，并沿着信号移动的轨迹追踪，最后被告人叶多明在三明市梅列区翁墩道口被李某某控制报警，随后公安民警赶到将被告人叶多明抓获归案。车辆及行车记录仪已发还被害人。经鉴定，该车及行车记录仪价值共3718元。
被告人叶多明被抓获时查获oppo手机1台在公安机关扣押。
上述事实，被告人叶多明及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人李某某的报案材料及陈述笔录，证人连某某的证言，扣押笔录，扣押物品照片、清单及返还清单，价格鉴定书，辨认笔录，前科材料，归案经过证明，户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人叶多明以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值3718元，数额较大，其行为己构成盗窃罪。公诉机关指控的该罪名成立。但公诉机关指控被告人叶多明参与故意伤害他人身体，证据不足，指控故意伤害罪不能成立。被告人叶多明曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人叶多明除累犯外还有多次盗窃前科，酌情从重处罚。被告人叶多明归案后能如实供述，依法从轻处罚。被告人叶多明被扣押在公安机关的oppo手机属于被告人所有，依法移送本院用于执行财产刑。辩护人关于被告人能如实供述建议从轻处罚的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十九条第二款之规定，判决如下：
一、被告人叶多明犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，限本判决生效之日起十日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月16日起至2016年8月15日止）。
二、扣押在公安机关的oppo手机1台，移送本院变卖后用于执行财产刑。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴为满
人民陪审员 张志城
人民陪审员 黄慧贞
二〇一六年七月二十六日
书 记 员 洪珊珊
附本判决书相关法律条文：
一、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十四条明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。
故意犯罪，应当负刑事责任。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为第规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百六十九条查封、扣押、冻结的财物与本案无关但已列入清单的，应当由查封、扣押、冻结机关依法处理。
查封、扣押、冻结的财物属于被告人合法所有的，应当在赔偿被害人损失、执行财产刑后及时返还被告人；财物未随案移送的，应当通知查封、扣押、冻结机关将赔偿被害人损失、执行财产刑的部分移送人民法院。