湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）怀中民一终字第493号
上诉人（原审原告）冯桂珍，农民。
委托代理人叶叙华，湖南天宇律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）冯本双，农民。
委托代理人龚星银（特别授权），湖南五溪律师事务所律师。
上诉人冯桂珍因生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服湖南省沅陵县人民法院（2014）沅民一初字第250号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人冯桂珍及其委托代理人叶叙华，被上诉人冯本双委托代理人龚星银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：冯桂珍和冯本双系邻居关系。2012年10月16日上午，陈长林（系冯桂珍丈夫）与冯本双因冯本双房屋受损问题发生纠纷，继而发生扭扯。冯本双与同来的两人将陈长林按倒在地，冯桂珍见状从屋内跑出来，将其中一人推开，并与其扭扯在一起，之后双方被冯本双推开。然后冯桂珍又与冯本双扭扯在一起。在扭扯过程中，冯桂珍受伤。伤后，冯桂珍在沅陵县五强溪中心卫生院治疗，共花费医疗费1017元。
另查明，冯桂珍的户籍及住址为湖南省沅陵县五强溪镇唐家湾社区居委会姚家台组。冯桂珍的扶养对象有父亲冯某（1934年3月24日出生）、母亲谢某（1937年8月26日出生）。冯桂珍共有5兄妹。
原审认为：公民的身体权、健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。
冯桂珍在庭审中主张其左手无名指远端骨折系冯本双致伤，但提交的冯本双、陈长林、张某以及冯桂珍自己在沅陵县公安机关的陈述材料均未能证实冯桂珍的左手无名指远端骨折系冯本双致伤，且冯本双予以否认，冯桂珍应承担举证不能的后果。故冯桂珍要求冯本双赔偿其××赔偿金（含被扶养人生活费）、误工费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金的诉讼请求，应不予支持。冯桂珍和冯本双发生扭扯，冯本双将冯桂珍右手大拇指划伤是事实。冯桂珍要求冯本双赔偿其相关医疗费的诉讼请求，应予以支持。结合双方当事人的诉辩意见，冯桂珍的损失项目及金额计算如下：关于医疗费，根据医疗机构出具的医疗费用票据，酌情认定为500元。冯本双在与冯桂珍发生纠纷后，态度不冷静，并与冯桂珍发生扭打，致冯桂珍身体受伤，冯本双应承担民事赔偿责任。冯桂珍处事不冷静，对伤害结果的发生也有一定过错，应减轻冯本双的民事赔偿责任。酌定冯本双承担本案70%为宜。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条第一款、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、冯本双于判决生效后30日内赔偿冯桂珍医疗费等经济损失共计350元；二、驳回冯桂珍的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元人民币，减半收取100元，由冯本双负担70元，冯桂珍负担30元。
冯桂珍不服上述判决，上诉称：2012年10月16日，上诉人和丈夫陈长林与冯本双及其带来的社会闲杂人员发生纠纷，在与冯本双扭打中，上诉人的左手无名指远端被冯本双扭致骨折，右手大拇指被刀砍伤。公安派出所对冯本双的调查笔录可证实冯桂珍只与其一人发生扭打；派出所对现场目击证人张某的调查笔录也可证实冯桂珍与冯本双扭打，没有其他人参与。上述材料证实了冯桂珍的左手无名指远端骨折是与冯本双扭打中所致。因冯桂珍左手无名指远端骨折系内伤，不容易被外人发现，需要做检查才能发现，这就是为什么派出所向大家调查时，大家都只说冯桂珍右手受伤，没说冯桂珍左手无名指骨折的事实，且派出所调查时没有细问或者记全冯桂珍整个伤情，派出所的调查材料并没有排除冯桂珍左手无名指没有受伤的事实。打架当天冯桂珍去五强溪镇中心医院检查治疗时就向医生口述被别人用刀砍伤右手大拇指，伴流血，左手无名指远端压痛、畸形、肿胀。该院医生当天检查其中记录“左手小指、中指压痛明显，无名指远端压痛、肿胀、畸形、活动受限。”该院对冯桂珍左手手指进行DR检查结论为“左无名指（第4节）远端骨折。”该报告单并未显示为陈旧性骨折。该院医生最后诊断结论其中为“左手无名指远端骨折、左手手指扭伤。”综上所述，冯桂珍左手无名指远端骨折系与冯本双打架中被冯本双所致，冯本双应对冯桂珍左手无名指骨折所造成的损失承担赔偿责任。原审根据派出所的调查材料而否认冯桂珍在医院检查确诊的事实，认定冯桂珍左手无名指没有受伤，判定冯本双对冯桂珍左手无名指骨折所受损失不予赔偿错误。请求撤销原判决，判决冯本双赔偿冯桂珍各项损失31781.75元，判决冯本双承担上诉费用。
冯本双辩称：上诉人临时变更诉讼请求，对变更诉讼请求的部分不予认可，请求对上诉人原有诉讼请求和理由进行审查。上诉人左手骨折不是被上诉人行为所致，一审中上诉人无法确认左手骨折是谁造成的；2012年10月16日上诉人左手无名指被确认骨折，在2012年10月17日派出所询问时上诉人并未说左手无名指骨折，经过几次调解上诉人也未说左手无名指骨折，村支部书记也说不知道上诉人左手无名指骨折。上诉人左手无名指骨折有可能是上诉人跟案外人扭打所造成的，也有可能是上诉人和其丈夫与被上诉人扭打中所造成的，还有可能是上诉人拿砖头打被上诉人时所造成的，甚至有可能是陈旧伤。上诉人在公安局的笔录中明确说参与打架的有几个人，无法排除是其他人导致上诉人的左手无名指骨折，上诉人没有证据证实左手无名指骨折是被上诉人造成的，上诉人不清楚是谁造成的。上诉人主张2012年10月16日受伤，而被上诉人于2014年4月8日收到上诉人的起诉状副本，上诉人主权权利已经超过诉讼时效。怀化市四方司法鉴定所对上诉人左手无名指伤残鉴定适用规定错误，手指除大拇指以外其他手指必须要丧失功能或者离断才构成十级伤残，冯桂珍的十级伤残鉴定不具有法律效力。本案过错方是上诉人而不是被上诉人，上诉方二人打被上诉人一人。综上所述，原判决认定事实清楚，适用法律正确。
冯桂珍在二审提交：五强溪镇中心卫生院门诊医疗手册、五强溪镇中心卫生院DR诊断报告各一份，欲证明冯桂珍在打架时左手无名指远端压痛、肿胀、畸形、活动受限、骨折。冯桂珍右手受伤状态照片二张，欲证明冯桂珍和冯本双打架后右手流血，而左手手指扭伤，不容易被外人发现。冯本双诉讼代理人认为冯桂珍提交的医疗手册在原审已经提交，DR诊断报告和冯桂珍的照片不是二审新证据。冯桂珍提交的医疗手册已在原审提交，不属于二审新证据，二审不作重复评定。冯桂珍的DR诊断报告和照片系冯桂珍在受伤后当天拍摄，应在一审举证期限内提交，该DR诊断报告和照片不属于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第（二）项“二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。”规定的新证据情形，应当不予采信。
经审理查明：冯桂珍在受伤后当天即2012年10月16日入住五强溪镇中心卫生院，该院诊断冯桂珍右手大拇指刀砍伤，左无名指远端骨折，左手指扭伤。2012年10月30日该院检查冯桂珍伤情其中左手无名指远端肿胀较前好转，屈伸功能欠佳，受伤后左手无名指疼痛加重。冯桂珍先后在五强溪镇中心卫生院接受治疗，共花费医疗费1017元。
本院审理查明的其他事实与原审认定的一致。
本院认为：双方当事人对因相邻纠纷发生扭打的事实不予否认，冯本双虽然否认冯桂珍的左手受伤但承认冯桂珍右手大拇指在扭打中被其手中的刀具划伤，在当地公安机关调查冯桂珍的笔录中虽未有冯桂珍陈述左手无名指受伤的记录，但冯桂珍在打架之后的当天经医院诊断为右手大拇指刀伤，左无名指远端骨折，左手指扭伤。冯本双未提交证据证实五强溪镇中心卫生院的诊断有虚假情形，故冯桂珍在与冯本双扭打中右手拇指被冯本双所持的刀具划伤，左手无名指被扭伤，中节指骨远端骨折的事实客观存在。
《中华人民共和国民法通则》九十八条“公民享有生命健康权。”《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。”冯本双应当对冯桂珍受伤损失承担相应的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一、二款“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”冯桂珍受伤后进行的是门诊治疗，并未住院治疗，医院也未出具相关证明材料，怀化市四方司法鉴定所对冯桂珍误工时间鉴定为70天缺乏事实和法律依据。怀化市四方司法鉴定所根据冯桂珍提供的案情和医疗机构的病历及鉴定机构的检验所见，确定冯桂珍左手无名指远侧指间关节功能轻度受限，根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定》（GB／T16180-2006）附录B（规范性附录）B.1j）十级6）款“一手指除拇指外，任何一指远侧指间关节离断或功能丧失”的规定，冯桂珍不具备十级伤残情形。怀化市四方司法鉴定所根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定》（GB／T16180-2006）附录B（规范性附录）B.1j）十级14）款之规定，作出冯桂珍左环指中节指骨远端骨折为十级伤残的结论适用标准依据不当，应不予采信。冯桂珍根据怀化市四方司法鉴定所（2013）临鉴字第126号法医临床司法鉴定意见书的结论意见请求冯本双承担其残疾赔偿金及误工费、鉴定费缺乏事实依据。
双方当事人在事故中均缺乏理智，冯桂珍对其自身的损伤存在过错，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”的规定，可以减轻冯本双的赔偿责任。根据冯本双在事故中先动手打人情形和持刀情节，应当认定冯本双的过错明显大于冯桂珍，故酌定冯本双承担冯桂珍80%的医疗费即1017元×80%=813.60元。
综上所述，原判决适用法律正确，但认定事实部分不清，划分责任不当，应当予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省沅陵县人民法院（2014）沅民一初字第250号民事判决的第二项及诉讼费的负担；
二、撤销湖南省沅陵县人民法院（2014）沅民一初字第250号民事判决的第一项；
三、冯本双于判决生效后30日内赔偿冯桂珍医疗费813.60元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费300元，由冯本双承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张义泰
审 判 员 金 丽
审 判 员 曾美英
二〇一四年九月二十日
代理书记员 王彦星