辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽01民终8198号
上诉人（原审被告、并案原告）：辽宁中基物业管理有限公司，住所地沈阳市沈河区青年大街51号。
法定代表人：曾泽轩，该公司经理。
委托诉讼代理人：李坤，辽宁汇安康宇律师事务所律师。
委托诉讼代理人：蔡沈芸，辽宁汇安康宇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、并案被告）：仲文璐，女，1987年3月28日出生，汉族，住沈阳市。
委托诉讼代理人：马强，辽宁欣合律师事务所律师。
上诉人辽宁中基物业管理有限公司（以下简称中基物业公司）因与被上诉人仲文璐劳动争议纠纷一案，不服辽宁省沈阳市沈河区人民法院（2017）辽0103民初19066、19117号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月23日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。上诉人中基物业公司委托诉讼代理人李坤、蔡沈芸，被上诉人仲文璐的委托诉讼代理人马强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中基物业公司上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，要求被上诉人返还工资34,829元并赔偿损失130,303.45元，诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.双方当事人之间的劳动关系在2016年7月已经解除，且自2017年8月份起被上诉人再没有到上诉人单位上班，更没有提供劳动，一审法院判决上诉人支付被上诉人工资有误。2.上诉人与被上诉人解除劳动关系的原因是因为被上诉人严重失职、营私舞弊的行为给上诉人造成巨大损失，上诉人依法无需向被上诉人支付经济赔偿金。3.上诉人给被上诉人发放的工资已经包含了周六的加班工资，一审法院判决上诉人向被上诉人支付加班费有误。4.上诉人已经通知被上诉人解除劳动合同，但被上诉人一直拒绝签收及办理交接手续，因此导致其无法办理失业金，故失业金损失不应由上诉人承担。5.被上诉人在任职期间利用职务之便给自己多开了34,829元的工资，使上诉人遭受损失，其理应向上诉人返还34,829元并应赔偿损失。
仲文璐辩称，同意一审法院判决。
仲文璐向一审法院起诉请求：1.请求法院判决被告支付原告2016年7月1日至2016年12月4日工资共计20,528.27元；2.请求法院判决被告支付原告生育津贴30,650.7元；3.请求法院判决被告支付原告经济赔偿金（10个月）43,560元；4.请求法院判决被告支付原告周六加班工资（2012年9月至2016年8月）88,453.77元；5.请求法院判决被告支付原告住房公积金损失16,560元；6.请求法院判令被告支付原告失业保险金损失29,376元；7.请求法院判令被告出具劳动合同解除证明书及社会保险变更手续；8.判令被告承担本案诉讼费。
被告（并案原告）辽宁中基物业管理有限公司诉称：诉讼请求：1.请求法院依法判决被告返还原告工资34,829元；2.判决被告赔偿原告损失130,303.45元；3.判决被告承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：仲文璐于2012年9月4日入职辽宁中基物业管理有限公司，最后一次签订劳动合同日期为2014年12月1日，合同第三条，本合同期限经双方协商一致，采取无固定期限合同。合同第七条约定，甲方（辽宁中基物业管理有限公司）依法保证乙方（仲文璐）的休息休假权利。乙方依法享受法定节假日及探亲、婚丧、计划生育、带薪年休假等休假权利。第十条约定，乙方工资标准为3000元/月。在职期间，仲文璐担任人事部门工作，辽宁中基物业管理有限公司每月15日左右，向仲文璐支付工资3500元左右。最后一笔工资支付至2016年6月30日，之后，辽宁中基物业管理有限公司未支付过仲文璐工资，2016年仲文璐多次因病及产检请假，2016年12月6日，仲文璐入院生子。辽宁中基物业管理有限公司为仲文璐缴纳保险至2017年10月。终止/解除劳动合同证明书载明，仲文璐系因开除于2017年10月1日与辽宁中基物业管理有限公司解除/终止劳动合同。
另查明，仲文璐2016年7月至9月上班共计41天，2016年10月1日以后，上班天数较少，基本全休在家。
一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。仲文璐与用人单位辽宁中基物业管理有限公司签订劳动合同，合法有效。双方均应当遵照执行。
关于仲文璐入职时间及双方劳动关系解除时间，因双方在庭审中，均认可仲文璐入职时间为2012年9月4日，故一审法院对该入职时间予以确认。关于合同解除时间，辽宁中基物业管理有限公司主张因仲文璐2016年5月起就不怎么上班，双方劳动关系于2016年7月底，解除了双方的劳动关系，考虑仲文璐此时已经怀孕，依法享有产检时间、病假等相关福利待遇，另外，辽宁中基物业管理有限公司并向法庭提供相关证据证明其通知仲文璐合同解除，结合辽宁中基物业管理有限公司仍为仲文璐缴纳各类保险的情况，一审法院对辽宁中基物业管理有限公司的意见不予采信，根据辽宁中基物业管理有限公司为仲文璐办理的终止/解除劳动合同证明，一审法院认定双方合同解除时间为2017年10月1日。
关于仲文璐要求辽宁中基物业管理有限公司给付2016年7月1日至2016年12月4日的工资20,28.27元的诉讼请求，2016年7月1日至2016年9月30日仲文璐上班41天，根据双方劳动合同约定的工资标准3000元计算，辽宁中基物业管理有限公司应当给付仲文璐4138元（3000÷21.75×30）。2016年10月1日至2016年12月4日，因仲文璐处在医疗期，没有上班，故一审法院酌定按照最低工资标准1520发放工资。辽宁中基物业管理有限公司应当给付2016年10月1日至2016年12月4日的工资3341元。（1530+1530+1530÷21.75×4天）。以上合计7478元。关于辽宁中基物业管理有限公司陈述恶意旷工，严重违反公司规章制度应被开除的答辩意见，因仲文璐属于孕期，且请假基本为病假及产检。不属于恶意旷工，故对辽宁中基物业管理有限公司的答辩意见不予采信。
关于仲文璐要求辽宁中基物业管理有限公司给付生育津贴30,650.7元的诉讼请求，辽宁中基物业管理有限公司认可该笔生育津贴已经转至公司账号，该笔生育津贴属仲文璐生育福利待遇，属仲文璐所有，故一审法院对该项诉求予以支持。
关于仲文璐要求辽宁中基物业管理有限公司支付经济赔偿金（10个月）43,560元。仲文璐与辽宁中基物业管理有限公司系签订无固定期限劳动合同，根据辽宁中基物业管理有限公司庭审中表述，系因仲文璐旷工导致公司开除。事实上，仲文璐并非恶意旷工，而是因孕期产检及病假导致无法上班，故辽宁中基物业管理有限公司解除合同系违法解除。应当赔偿仲文璐经济赔偿金。仲文璐于2012年9入职，双方于2017年10月劳动合同解除，辽宁中基物业管理有限公司应当给付仲文璐10个月工资作为经济赔偿金，因合同解除前一年，仲文璐并未上班，一审法院酌定按照最低工资标准计算赔偿金，合计15,300元。
关于仲文璐要求辽宁中基物业管理有限公司给付周六加班公司的诉讼请求，双方劳动合同未明确约定工作时间，辽宁中基物业管理有限公司认可仲文璐周六上班。辽宁中基物业管理有限公司陈述其发放给仲文璐的工资，包含了周六加班工资，但未提供任何证据证明。故一审法院对工资中包含加班费不予采信。仲文璐陈述2013年10月开始周六上班。根据银行流水，仲文璐的平均工资为3000以上，一审法院酌定按照2014年签订的劳动合同中载明的工资标准计算加班工资。辽宁中基物业管理有限公司应给付仲文璐加班工资17,655元（2013年10月至2016年6月）。
关于仲文璐要求辽宁中基物业管理有限公司给付住房公积金损失16,560元的诉讼请求，一审法院认为不属于法院受案范围，不予处理。
关于仲文璐要求辽宁中基物业管理有限公司给付失业保险金29,376元的诉讼请求，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十条以及《辽宁省失业保险条例》第十四条的规定，本案原告符合领取失业保险金的条件，但用人单位未及时向原告出具解除劳动合同证明书，亦未在自解除劳动合同关系之日起十五日内告知社会保险经办机构，导致原告无法领取失业金，原告于2012年9月入职至2017年10月，共计5年零1个月，根据《辽宁省失业保险条例》第十七条的规定，被告应赔偿原告未领取到失业保险金损失16,065元（1530元(70%(15个月）。
关于仲文璐要求辽宁中基物业管理有限公司出具劳动合同解除证明书及社会保险变更手续的诉讼请求，根据《劳动合同法》第五十条的规定，辽宁中基物业管理有限公司应当为其出具上述手续，故对该诉求予以支持。
关于辽宁中基物业管理有限公司要求仲文璐返还工资34829元及赔偿损失的诉讼请求，根据考勤工资表，不仅有仲文璐的签字报送，还有其他领导的审核批准，故不能认定仲文璐私自制作考勤记录，对该项诉讼请求及赔偿损失的诉讼请求，一审法院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《劳动部关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》59条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《辽宁省失业保险条例》第十四条、第十七条《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、辽宁中基物业管理有限公司于本判决生效后10日内，一次性给付仲文璐工资7439元；二、辽宁中基物业管理有限公司于本判决生效后10日内，一次性给付仲文璐生育津贴30,650.7元；三、辽宁中基物业管理有限公司于本判决生效后10日内，一次性给付仲文璐经济赔偿金15,300元；四、辽宁中基物业管理有限公司于本判决生效后10日内，一次性给付仲文璐加班费17,655元；五、辽宁中基物业管理有限公司于本判决生效后10日内，一次性给付仲文璐失业保险金16,065元；六、辽宁中基物业管理有限公司于本判决生效后10日内，为仲文璐仲出具劳动合同解除证明书及社会保险变更手续；七、驳回仲文璐其他诉讼请求；八、驳回辽宁中基物业管理有限公司的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费20元，由辽宁中基物业管理有限公司负担。
本院二审期间，上诉人提供《交接材料》，证明双方在2016年9月13日办理了工作交接，双方的劳动关系在2016年8月份已经解除，被上诉人无权主张8月份之后的工资，上诉人也并非违法解除劳动合同，无须支付经济赔偿金。被上诉人在庭审中未确认真实性，庭审后在限定的时间内并未提出异议，本院对该证据的真实性予以确认。该《交接材料》列明交接的材料为公积金登记证书、失业保险手册等，交接人为被上诉人，有接收人、监交人签字，所载明的时间为2016年9月13日。上述事实有上诉人提供的《交接材料》在卷为凭。
本院认为，上诉人与被上诉人于2014年12月1日签订无固定期限的劳动合同。双方存在劳动合同关系。现双方当事人的劳动关系已解除，在本案中争议的问题为：1.上诉人应否支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金、工资、生育津贴、失业保险金、加班费；2.被上诉人应否返还上诉人所主张的工资并赔偿上诉人所主张的损失。
关于上诉人应否支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金的问题。首先，双方当事人对于解除劳动合同的时间各执一词，上诉人主张是2016年7月1日解除，但从上诉人提供的交接材料及考勤记录来看，2016年7月1日之后被上诉人仍存在上班的事实，故对上诉人所述的解除时间不予采信。被上诉人认可是2017年10月1日解除，有其提供的《终止解除劳动合同通知书》为证，故对被上诉人所述的解除合同时间予以采信。其次，关于解除的事由，上诉人以被上诉人的考勤记录主张被上诉人存在利用人事主管岗位便利营私舞弊，对自己的旷工、迟到、早退等行为没有如实记录，在考勤表中造假，开满勤工资的事实，故对被上诉人予以开除。经查，被上诉人在人事部门工作，于2016年3月份怀孕双胞胎至2016年12月份分娩，通过被上诉人提供的请假申请单、产检记录，票据、以及办理工作业务的单据等证据可以看出被上诉人存在合法、合情、合理的未考勤的事由，且在上诉人公司的考勤报表中集团副总裁签字处已有相关人员的签字确认，故上诉人以上述理由与处在哺乳期的被上诉人解除劳动合同，违反法律规定，应支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金。一审法院以最低工资标准计算上诉人应支付被上诉人的违法解除劳动合同赔偿金，对上诉人并无不当，故对上诉人提出不应支付违法解除劳动合同赔偿金的上诉请求，因无事实及法律依据，本院不予支持。
关于上诉人应否支付被上诉人7439元工资的问题，被上诉人主张的工资是2016年7月1日至2016年9月30日及2016年10月1日至2016年12月4日。从上诉人提供的打卡记录中可见，被上诉人在2016年7月1日至2016年9月30日期间有41天参加考勤，一审法院按30天计算工资，且在2016年10月1日至2016年12月4日期间按最低工资标准计算对上诉人并无不当，因被上诉人未提出上诉，对此本院予以维持。
关于上诉人应否支付被上诉人生育津贴的问题，上诉人对于一审判决的生育津贴金额无异议，不同意给付全部，认为应扣除其为被上诉人2016年8月至2017年10月1日缴纳的保险费用，如上所述双方当事人的解除劳动合同时间为2017年10月1日，故上诉人在劳动合同存续期间为被上诉人缴纳社会保险为其法定的义务，不应在生育津贴中扣除。故对其提出应扣除缴纳保险费的上诉请求，因无法律依据，本院不予支持。
关于上诉人应否支付被上诉人失业保险金的问题，根据《失业保险条例》第十四条规定，被上诉人具备领取失业保险金的条件，因上诉人并未举证证明按《失业保险金申领发放办法》规定履行了相关的义务及通知被上诉人领取的事实，故其应支付被上诉人未能领取的失业保险金损失。
关于上诉人应否支付被上诉人2012年9月至2016年8月周六加班费的问题。上诉人主张其公司是按每月26天为满勤，所约定的工资中包括周六加班费。对此，被上诉人自制的考勤报表中对加班天数及补助中，并未对周六上班的事实认定为加班的天数。且被上诉人作为人事人员，应知或是明知上诉人工资的发放标准的情况下仍于2014年12月1日与被上诉人续签劳动合同，即是对该种工作的时间和工资的认可，且未违反法律规定，故应视为双方协商一致的约定。故对被上诉人主张的周六加班费的诉讼请求，因与双方约定不符，本院不予支持。
关于被上诉人应否返还上诉人所主张的工资并赔偿上诉人所主张的损失的问题。上诉人主张被上诉人自入职起存在考勤表造假，与考勤记录不符的问题，如上所述，被上诉人作为人事主管，存在为公外出办事的情况；被上诉人于2016年怀孕双胞胎，存在必要产检和医嘱休息的情形，有合情合理、合法未考勤的事由，且被上诉人制作的考勤报表的集团副总裁处有相关人员的签字确认，应视为上诉人对被上诉人考勤的认可，现上诉人以被上诉人旷工为由要求返还工资并赔偿损失，无事实依据，故本院不予支持。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持沈阳市沈河区人民法院（2017）辽0103民初19066、19117号民事判决第一、二、三、五、六项；
二、撤销沈阳市沈河区人民法院（2017）辽0103民初19066、19117号民事判决第四、七、八项；
三、驳回双方当事人其他诉讼请求及上诉请求。
一、二审案件受理费共计40元，由辽宁中基物业管理有限公司负担30元，由仲文璐负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 石瑷丹
审 判 员 马晨光
审 判 员 李晓颖
二〇一八年十月十五日
法官助理 张艳玲
书 记 员 席红跃