上海市奉贤区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）沪0120刑初910号
公诉机关上海市奉贤区人民检察院。
被告人何彩林，男，1962年11月7日出生，汉族，户籍所在地上海市徐汇区。
被告人刘某3，男，1969年10月12日出生，汉族，户籍所在地江西省九江市。
被告人余某2，男，1994年8月2日出生，汉族，户籍所在地江西省上饶市。
辩护人顾鹤东，上海慕恩律师事务所律师。
被告人周1，男，1986年10月1日出生，汉族，户籍所在地江西省九江市。
辩护人沈红，上海顺盈律师事务所律师。
被告人余某3，男，1978年7月16日出生，汉族，户籍所在地江西省上饶市。
被告人杨2，男，1984年1月24日出生，汉族，户籍所在地江西省上饶市，暂住上海市奉贤区。
被告人邱某某，男，1990年1月31日出生，汉族，户籍所在地黑龙江省。
被告人周2，男，1989年11月10日出生，汉族，户籍所在地江西省九江市。
被告人毛某2，男，1973年7月1日出生，汉族，户籍所在地江西省九江市。
辩护人酉杰，上海尚简律师事务所律师。
被告人杨某3，男，1991年10月9日出生，汉族，户籍所在地江西省九江市。
上海市奉贤区人民检察院以沪奉检诉刑诉[2017]951号起诉书指控被告人何彩林、刘某3、余某2、周1、余某3、杨2、邱某某、周2、毛某2、杨某3犯开设赌场罪，被告人周1犯虚开增值税专用发票罪，于2017年8月2日向本院提起公诉，并建议适用简易程序进行审理。本院经审查，认为不宜适用简易程序，遂转为普通程序，依法组成合议庭，于2018年1月25日公开开庭审理了本案。上海市奉贤区人民检察院指派检察员谢某某出庭支持公诉，被告人何彩林、刘某3、余某2、周1、余某3、杨2、邱某某、周2、毛某2、杨某3及辩护人顾鹤东、沈红、酉杰到庭参加了诉讼。本案经依法延期审理，现已审理终结。
经审理查明：
一、开设赌场事实
2017年2月22日至3月12日，被告人何彩林在上海市奉贤区南桥镇百富路388弄优淘城12楼内以“百家乐”形式开设赌场，雇佣被告人刘某3负责后勤及代管赌场，雇佣被告人毛某2、杨某3、周2、邱某某负责巡场维持秩序、POS机刷卡、打杂等，雇佣被告人余某3负责拣牌，雇佣被告人杨2负责洗牌，雇佣被告人周1、余某2负责兑换筹码现金、记账等。截止至案发，该赌场涉案赌资达人民币447万余元。
2017年3月12日，公安机关至上述地点当场查获参赌人员25名及赌资人民币52240元。
二、虚开增值税专用发票事实
2013年10月至2014年7月期间，被告人周1在常州市华恬聚氨酯材料有限公司(以下简称华恬公司)工作期间，为牟取非法利益，以收取开票费的方式，让华恬公司、上海波依化工科技有限公司、上海斯科瑞机电物资有限责任公司向浙江瑞华家具有限公司虚开增值税专用发票47份，价税合计人民币XXXXXXX元，税款人民币247801.92元，并已向税务部门申报抵扣税款。
上述事实，被告人何彩林、刘某3、余某2、周1、余某3、杨2、邱某某、周2、毛某2、杨某3在开庭审理过程中均无异议，且有同案关系人黄晓慧、柯小柄、李倩、梁柯、凌林花、沈云清、王铭、杨红艳、朱小丽、张雪梅、徐琪、申巧利、薛莲、张源元、桂荣君、杨永芳、崔伟刚、吴宜胜、桂森锋、侯亮、朱绍华、张玉龙的供述，证人张某1、陈某某、羊某某、张某2、沈某某、蒋某某、张某3、鲁某某、孙某某、方某1、宋某某、黄某1、汤某某、王某1、刘某1、冯某、刘某2、毛某1、李某1、罗某某、王某2、李某2、杨某1、李某3、柳某某、吴某某、方某2、黄某2、姜某某、王3、余某1的证言，中国工商银行、上海浦东发展银行、中国光大银行等银行交易明细，劳动合同书，公司营业执照，增值税专用发票复印件，中国农业银行、建设银行、工商银行的银行交易明细清单、凭证、取款凭条，浙江省安吉县国家税务局出具的抵扣税款的证明，刑事判决书，公安机关出具的辨认笔录、照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、案发经过、情况说明、工作情况、行政处罚决定书、行政处罚告知笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人何彩林、刘某3、余某2、周1、余某3、杨2、邱某某、周2、毛某2、杨某3以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪，且属共同犯罪；被告人周1为他人虚开增值税专用发票，数额较大，其行为显已构成虚开增值税专用发票罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人周1在判决宣告前犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人何彩林在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪予以处罚。被告人刘某3、余某2、周1、余某3、杨2、邱某某、周2、毛某2、杨某3在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。各名被告人到案后均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。庭审中，十名被告人均能自愿认罪，可酌情从轻处罚。案发后，被告人周1在家属的帮助下退出了全部违法所得，可酌情从轻处罚。上述情节，本院在量刑时一并予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百零五条第一、三款、第二十五条第一款、第六十九条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十三条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何彩林犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月12日起至2022年3月11日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)
二、被告人刘某3犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月12日起至2018年2月11日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)
三、被告人余某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月12日起至2018年2月11日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)
四、被告人周1犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元；犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币七万元，决定执行有期徒刑一年六个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币七万五千元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)
五、被告人余某3犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月12日起至2018年2月11日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)
六、被告人杨2犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月12日起至2018年2月11日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)
七、被告人邱某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月12日起至2018年2月11日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)
八、被告人周2犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月12日起至2018年2月11日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)
九、被告人毛某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月12日起至2018年2月11日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)
十、被告人杨某3犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月12日起至2018年2月11日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)
十一、违法所得予以追缴。
被告人周1回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十一份。
审 判 长 周艳华
审 判 员 唐 韵
人民陪审员 钱建军
二〇一八年一月二十九日
书 记 员 周 婧
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百零五条虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。
……
虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，
合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。