上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）松民二(商)初字第2279号
原告浙江黄岩德威塑料制品厂，住所地浙江省台州市。投资人章灵方。委托代理人华玲，上海中夏旭波律师事务所律师。委托代理人杨立宏，上海中夏旭波律师事务所律师。被告上海祥金工业机械集团有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人金升华，负责人。原告浙江黄岩德威塑料制品厂(以下简称“德威塑料厂”)诉被告上海祥金工业机械集团有限公司(以下简称“祥金机械公司”)股东出资纠纷一案，本院于2015年8月10日受理后，依法由代理审判员蔡承颖独任审理。后因被告下落不明，本院依法组成合议庭审理，并于2016年1月22日公开开庭进行了审理。原告投资人章灵方及其委托代理人华玲、杨立宏到庭参加诉讼。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告浙江黄岩德威塑料制品厂诉称：2014年5月24日，原、被告签订《投资及股份回购协议》，约定：1、原告以现金出资，被告以其松江区佘山镇陶干路XXX号第4幢房产(以下简称“拟投资房产”)折合1,533万元(人民币，以下币种同)作为出资，在佘山工业园共同投资创办一家企业；2、企业成立后，原告以1533万元回购被告持有的全部股权，分别于合同签署后三日内支付定金200万元；于拟投资房产从大产证分证前支付股份回购款600万元；于被告登记撤回股份当日支付733万元；3、被告在收到第一笔股权回购款后二个月内将拟投资房产交原告使用。合同签署后，原告于2014年5月27日向被告支付定金200万元，于2014年6月至9月分四笔向被告支付股权回购款600万元以及投资款80万元。2014年7月15日，被告书面同意原告委托原告关联公司上海梅翟科####有限公司(以下简称“梅翟科公司”)对拟投资房产进行装修；同年7月17日，被告将拟投资房产从大产证分证取得小产证；同年7月26日，梅翟科公司委托上海懿君建设工程有限公司对拟投资房产进行装修，实际投资装修费用及电费押金合计2,929,118元；同年9月1日，原、被告共同拟投资创办企业名称经行政部门预先核准为“上海蔚美####有限公司”(以下简称“蔚美公司”)。但在蔚美公司名称预先核准后，原告多次催促被告办理蔚美公司注册登记手续，并将拟投资房产变更登记至蔚美公司名下，被告均以各种借口推诿。2015年5月8日，原告查询得知，拟投资房产已被被告抵押给交通银行上海松江支行，抵押担保最高债权限额1123万元，同时被上海市松江区人民法院(以下简称“松江法院”)(2014)松民三(民)初字第2996号及(2015)松民二(商)初字第748号案件司法查明，松江法院于2015年6月17日发出公告，要求原告迁出拟投资房产。基于上述情形，被告已无将拟投资房产变更至蔚美公司名下之可能，原告的合同已不能实现。故原告起诉，请求判令：1、解除原、被告于2014年5月24日签署的《投资及股份回购协议》；2、被告返还原告双倍定金400万元；3、被告返还原告股权回购款600万元、出资款80万元，电费押金8万元；4、被告赔偿原告装修款2,849,118元，以上合计9,729,118元。被告上海祥金工业机械集团有限公司未作答辩。经审理查明，2014年5月24日，原告作为乙方，被告作为甲方，签订《投资及股份回购协议》一份，约定如下内容：1、甲方以松江区佘山镇陶干路XXX号部分房产(房地产权证：沪房地(松)字(2011)第####号，####号第4幢房产，建筑面积2,949.21平方米，以下简称“拟投资房产”)折合1,533万元作为出资，乙方以现金出资，在佘山工业园区共同投资创办企业，企业内容以工商管理部分登记为准；2、企业成立后，乙方按照1,533万元回购甲方股份，甲方在收到全额股权回购款后，退出企业，并放弃出资房产权利；乙方于协议签订后三日内支付甲方定金200万元，于分证前提前支付第一笔股权回购款600万元，于甲方至工商部门登记撤销股份当日支付股权回购款733万元；3、甲方在收到第一笔股权回购款后两个月内将拟投资房产交乙方使用；甲方应将拟投资房产上海东抵押等权利限制情况消除；4、任一方违约或造成协议无法履行，另一方有权解除协议，并追究对方违约责任。2014年5月27日，原告通过银行转账向被告支付200万元；同年6月20日、7月14日、9月22日，原告分四次转账200万元、400万元、30万元、50万元。同年7月15日，原告委托梅翟科公司对拟投资房产进行装修。被告出具装修许可，同意上述事宜表示。同时，被告与梅翟科公司签订《协议书》，约定被告将拟投资房产电力出租给梅翟科公司使用，梅翟科公司需支付被告8万元电力预付保证金。同年7月17日，拟投资房产取得独立产证。同年7月26日，梅翟科公司将拟投资房产装饰工程发包给案外人上海懿君建设工程有限公司装修。后上海懿君建设工程有限公司与梅翟科公司对账，确认拟投资房产装饰工程价款2,625,600元。同年9月1日，上海市工商行政管理局预先核准，准予原、被告作为投资人，设立蔚美公司。另查明，拟投资房产权利人为被告，2014年7月17日，经房地产登记处核准，该房产由交通银行股份有限公司上海松江支行设定金额为1123万元的最高债权抵押。同时，因被告涉诉，拟投资房产被松江法院(2014)松民三(民)初字2996号及(2015)松民二(商)初字748号案件查封。2015年6月17日，松江法院发出(2015)松执字第3339号公告，确认因被告未能履行生效法律文书，案件已经立案执行，要求原告迁出拟投资房产。审理中，原告申请对拟投资房产的装修进行审价，本院依据原告申请，委托上海第一测量师事务所有限公司(以下简称“第一测量公司”)对拟投资房产工程造价进行司法审价鉴定，第一测量公司出具沪一测【2016】鉴字第004号鉴定意见书，结论为按照2014年11月市场价格评断，拟投资房产项目所涉工程造价2,793,595元，同时，鉴定人员到庭陈述，按照惯例，类似固定装修折旧年限10年，10年后残值为10%。另，梅翟科公司出具证明，确认系原告委托其对拟投资房产进行装修，相关费用均由原告支付，由此产生的所有权利义务由原告承担。审理中，原告提供租赁合同一份，证明与拟投资房产相邻地段、同等面积的厂房年租金为78万元。同时，原告表示，在被告支付完毕各项费用后，原告同意返还被告拟投资房产。以上事实，由原告提供的合同、银行凭证、档案机读材料、装修委托书、装修许可、施工合同、工程结算单、企业名称预先核准通知书、房地产权证、房地产登记薄、松江法院公告，第一测量公司出具的司法鉴定意见书等证据以及当事人庭审陈述，在案予以佐证。本院认为，原、被告所订立的《投资及股份回购协议》系双方当事人真实意思表示，主体适格，内容不违反法律和行政法规强制性规定，上述合同成立并生效，对当事人具有约束力。本案的争议焦点在于以下几点：一、被告在履行过程中是否存在违约行为，原告能否据此解除合同。根据双方合同约定，被告应当涤除拟投资房产之上他项权利，然被告不但未尽合同义务，反之，在履行与原告的合同期间，就拟投资房产设定抵押，其行为严重违反合同约定，以致双方合同继续履行出现重大障碍，原告的合同目的已无实现之可能，原告行使解除权，于法有据，本院予以支持。二、合同解除之后的财产后果处理。根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。1、定金及出资款、股权回购款。原告为履行合同实际交付定金200万元，被告作为收受定金的一方，未按约定履行义务，应当双倍返还定金。此外，原告另行支付出资款80万元、股权回购款600万元。合同解除后，被告亦应返还该款项。2、装修损失。原告为履行双方合同，对拟投资房产进行了装修，随着合同解除，固定装修作为拟投资房产的添附，其所有权亦归于被告，故该装修费作为原告损失，被告应当予以赔偿。根据鉴定机构司法鉴定意见书的评估结论，原告所投入的装修费用为2,793,595元。但考虑到原告实际占有、使用拟投资房产至今，按照损益相抵原则，在被告赔偿损失中应当扣除原告对房屋及装修的使用费。参考评估人员庭审陈述，装修折旧计算方式为装修总价值×90%/10年，本院酌情认定原告对该房屋装修的使用费为每年25万元，同时，参照同类房屋年租金计算使用费，本院酌情认定原告对该房屋使用费为每年70万元，上述两项使用费均自原告自认2014年8月1日被告交付房屋之日起，算至实际返还之日止。3、电力保证金。原告当庭陈述拟投资房产电费一直由其缴纳，被告未到庭对此作出抗辩，本院认为，在讼争合同解除后，原告有权主张被告返还电力保证金，但在原告搬离前产生的电费，应由原告自行承担，如原告未结清搬离前已产生的电费，被告可另行主张。被告未到庭参加诉讼，且未发表答辩意见，视为其放弃答辩权利，对此产生的法律后果，应由被告自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项、第九十七条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条、第九十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认原告浙江黄岩德威塑料制品厂与被告上海祥金工业机械集团有限公司于2014年5月24日签订《投资及股份回购协议》于本判决生效之日起解除；二、被告上海祥金工业机械集团有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告浙江黄岩德威塑料制品厂的双倍定金人民币4,000,000元；三、被告上海祥金工业机械集团有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告浙江黄岩德威塑料制品厂股权回购款人民币6,000,000元，出资款人民币800,000元，电费押金人民币80,000元；四、被告上海祥金工业机械集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告浙江黄岩德威塑料制品厂装修费损失人民币2,793,595元(该款项中需另行扣除原告浙江黄岩德威塑料制品厂对房屋及装修的使用费，使用费以2,793,595元为基数，自2014年8月1日起，算至实际搬离日止，按照每年人民币950,000元计算)。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币104,175元，财产保全申请费人民币5,000元，鉴定费人民币60,000元，合计诉讼费人民币169,175元，由原告浙江黄岩德威塑料制品厂负担人民币20,195元(已付)，由被告上海祥金工业机械集团有限公司负担人民币148,980元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 潘云波
代理审判员 蔡承颖
人民陪审员 黄坤生
二〇一六年四月六日
书 记 员 黄 欣
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
……
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
……。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
二、《中华人民共和国担保法》
第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第九十条定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。