浙江省临海市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙1082民初6293号
原告：郭伟。
委托代理人：林红月，浙江全力律师事务所律师。
委托代理人：尹仁伟，浙江全力律师事务所律师。
被告：台州市千生和钢结构有限公司，住所地：浙江省临海市江南街道汇丰南路。
法定代表人：陈辉，职务：执行董事。
委托代理人：王翔东，浙江昶日律师事务所律师。
原告郭伟为与被告台州市千生和钢结构有限公司劳动争议纠纷一案，于2016年7月18日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员杨军区独任审判，于2016年8月10日公开开庭进行了审理。原告郭伟及其委托代理人林红月、尹仁伟、被告台州市千生和钢结构有限公司的委托代理人王翔东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郭伟诉称：原告于2014年3月1日进入被告单位从事装配工作，工资计件计算，并约定保底工资为每月5500元，双方已签订书面劳动合同，劳动合同均由被告保存，但被告未为原告缴纳工伤保险等社会保险。2014年6月30日上午11时许，原告在上班时因在吊放半成品楼梯过程中不慎被半成品楼梯砸伤左脚（此处“左脚”应属原告笔误），被送到临海长构骨伤科医院门诊治疗，同日转浙江省台州医院路桥院区门诊治疗，诊断为右足第5趾骨骨折等，2014年7月17日转住院治疗9天，后再次到浙江省台州医院路桥院区取内固定住院治疗4天，期间并多次进行门诊治疗。
原告曾向临海市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认原、被告之间存在劳动关系，但该委不予受理，后原告于2015年11月26日向临海市人民法院提起诉讼，请求确认原、被告之间存在劳动关系，法院于2015年12月30日作出（2015）台临民初字第3898号民事判决书，确认原、被告之间存在劳动关系。2016年3月14日，原告向临海市人力资源和社会保障局申请工伤认定，但该局以原告的申请已超过规定时效为由决定不予受理。2016年6月23日，经台州华鸿司法鉴定所鉴定，原告因本次工伤事故受伤构成十级伤残。被告已支付医疗费，并支付给原告生活费8000元，后原告多次与被告协商支付工伤待遇事宜均无结果。
原告因此次工伤事故造成的损失有（不包括被告已支付的医疗费）：住院伙食补助费390元（30元/日×13日）、停工留薪期间护理费1842.1元（141.7元/日×13日）、一次性伤残补助金38500元（5500元/月×7个月）、停工留薪期间工资27816.09元（5500/21.75元/日×110日）、一次性医疗补助金8620元（4310元/月×2个月）、一次性就业补助金8620元、交通费500元、伤残鉴定费1200元，上述损失共计87488.19元，扣除被告已支付给原告的生活费8000元，被告还应支付给原告工伤待遇合计79488.19元。为此起诉要求：一、依法判决解除原、被告之间的劳动关系。二、依法判决被告支付给原告工伤待遇合计79488.19元（不包括被告已支付的生活费8000元和医疗费）。庭审中经释明，原告根据新的赔偿标准变更护理费为每日142元，相应的赔偿总额变更为79492.09元。
被告台州市千生和钢结构有限公司辩称：
一、原告要求被告支付工伤待遇，前提要有工伤认定，原告未经工伤认定就提起诉讼，应予驳回。二、原告受伤后已向公司预支22401.21元，包括医疗费14156.21元，其中陈晓杰的医疗费192.85元与原告无关，应予剔除，餐费245元应包括在住院伙食补助费内。原、被告之间并未签订书面劳动合同，也没有约定保底工资。被告共向原告发放了四个月工资，分别为：3月份3115元，4月份6474元，5月份5479元，6月份4102元。三、原告主张的各项损失中有一部分不符合规定。另外，原告在治疗终结后经过一星期还未到被告单位上班，原、被告之间的劳动关系已自然解除。综上，要求驳回原告的诉讼请求。
原告为支持其主张，向本院提交了以下证据：
证据一、原告身份证、被告企业信息、组织机构代码证复印件各一份，拟证明原、被告主体资格。
证据二、门诊病历复印件一份、X线等报告单复印件若干份、住院病历复印件一份、手术记录复印件一份【原告称前述证据均复印自（2015）台临民初字第3898号卷宗】、出院记录二份、医疗证明书三份，拟证明原告受伤治疗情况以及受伤后遵医嘱休息情况。
证据三、临劳人仲案字（2015）第27号仲裁裁决书复印件一份，拟证明原告因申请认定工伤受阻，曾向临海市劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系。
证据四、临工伤不受字（2016）1号通知书一份，拟证明原告申请工伤认定，临海市人力资源和社会保障局不受理的事实。
证据五、（2015）台临民初字第3898号民事判决书一份，拟证明原、被告之间存在劳动关系、原告的工资数额及因工作受伤的事实。
证据六、台州华鸿司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票各一份，拟证明受伤致残情况以及鉴定费用等事实。（该鉴定意见书反映的鉴定委托人系台州市路桥区宝法事务所，原告对此进行说明：台州市路桥区宝法事务所系原告原代理人，鉴定机构不接受个人直接委托。）
证据七、交通费发票若干份，拟证明原告及陪护家属的交通费情况。
证据八、临劳人仲不字（2016）第31号不予受理案件通知书一份，拟证明原告的起诉符合法律规定。
被告对证据一至五的真实性均无异议。对证据六的真实性无异议，但对该鉴定书的合法性有异议，因委托人是台州市路桥区宝法事务所，与本案亦无关联性。且该鉴定书不符合鉴定程序的相关规定，亦未通知被告方到场，本案原告提出的是工伤保险待遇问题，根据工伤保险条例的规定，应该由劳动能力鉴定委员会进行鉴定，“华鸿”并不具备鉴定资格。对证据七的三性均有异议，且陪护家属的交通费不在赔偿范围。对证据八的真实性无异议。
本院认为，被告对原告证据一至六及证据八的真实性没有异议，本院对上述证据的真实性予以认定。被告对原告证据六的合法性提出异议，经审查，台州华鸿司法鉴定所具有工伤事故致残等级鉴定、劳动能力鉴定的资质，本次鉴定亦不存在违反有关程序可能导致鉴定结论错误的情况，故对被告的异议本院不予采纳。证据七涉及的交通费由本院酌定。
被告向本院提交了医疗费发票若干份、订菜费单据一份，拟证明被告方预付给原告方的费用中陈晓杰的医疗费用192.85元不属于原告的医疗范围，原告应返还该款项，订菜费245元应包括在住院伙食补助费内。原告对被告该组证据没有异议，同意剔除陈晓杰的医疗费用192.85元。本院对该组证据予以采信。
综上，本院认定如下事实：
原告于2014年3月1日进入被告单位从事装配工作，2014年6月30日上午11时许，原告在装配车间吊放半成品楼梯时不慎被砸伤右脚，当即被送到临海长构骨伤科医院门诊治疗，同日转浙江省台州医院路桥院区门诊治疗，诊断为右足第5趾近节趾骨骨折等，2014年7月17日转住院治疗9天，后于2014年10月9日再次到浙江省台州医院路桥院区取内固定住院治疗4天，期间并多次进行门诊治疗，共用去医疗费13963.36元，医嘱建议休息共77天，其中2014年10月14日最后一次建议休息7天。被告已支付医疗费，并支付给原告生活费8000元。
原告曾于2015年1月25日向临海市劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系，后因原告开庭时迟到，该委于2015年4月2日作出临劳人仲案字（2015）第27号仲裁决定书，视为原告撤回仲裁申请。2015年11月25日，原告再次向该委提出仲裁申请，要求确认原、被告之间存在劳动关系，该委不予受理。原告于2015年11月26日向本院提起诉讼，请求确认原、被告之间存在劳动关系，本院于2015年12月30日作出（2015）台临民初字第3898号民事判决书，确认原、被告之间存在劳动关系。2016年3月14日，原告向临海市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局以原告的申请已超过规定时效为由于2016年3月25日作出临工伤不受字（2016）1号工伤认定申请不予受理通知书，决定不予受理。2016年6月23日，经台州华鸿司法鉴定所鉴定，原告因本次工伤事故受伤构成十级伤残。后原告申请工伤保险待遇，临海市劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月18日作出临劳人仲不字（2016）第31号不予受理案件通知书，以原告未作工伤认定为由不予受理，原告于当日向本院起诉。
另查明，原告在被告处上班四个月的工资分别为：（2014年）3月份3115元、4月份6474元、5月份5479元、6月份4102元。
本院认为，原、被告之间存在劳动关系，原告在工作期间因工作原因不慎受伤，应认定为工伤，因被告未为原告办理工伤保险并及时申请对原告进行工伤认定及伤残等级评定，其后果应由被告承担。因临海市劳动人事争议仲裁委员会以原告未作工伤认定为由对原告申请工伤保险待遇问题不予受理，原告向法院起诉符合有关法律规定。原告自行委托有资质的机构进行的工伤伤残等级评定，本院应予采信。但原告主张原、被告已签订书面劳动合同，约定原告的保底工资为每月5500元，因缺乏充分的证据证实，本院不予采纳，原告的月工资应按其四个月实发工资的平均数计算，计4792.5元。被告为原告支付的医疗费中陈晓杰的医疗费用192.85元原告应返还给被告。交通费系客观需要，本院酌定为300元。原告主张的订菜费245元与住院伙食补助费重复，应予扣除。原告的停工留薪工资为24238元（4792.5/21.75元×110天，取整数）。原告要求解除劳动关系，被告未提出异议，原告主张一次性医疗补助金、一次性就业补助金各为8620元，本院予以认可。原告主张的停工留薪期间护理费缺乏相应依据，本院不予支持。伤残鉴定费系客观需要，本院予以认可。原、被告合理的诉辩意见本院予以采纳。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第十七条、第三十三条、第三十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、解除原、被告之间的劳动关系。
二、由被告台州市千生和钢结构有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内给付原告郭伟医疗费13963.36元、停工留薪期工资24238元、一次性伤残补助金33547.5元、一次性医疗补助金8620元、一次性就业补助金8620元、住院伙食补助费145元、交通费300元、伤残鉴定费1200元等共计人民币68232.65元（已扣除被告前期支付的人民币22401.21元）。
三、驳回原告郭伟其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告台州市千生和钢结构有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本各一份，上诉于浙江省台州市中级人民法院[在递交上诉状后七日内交纳上诉案件受理费10元，在上诉期内未预交的，应当在上诉期满后七日内预交，逾期不交按自动撤回上诉处理。账户名称：台州市财政局；开户行：台州市农行；账号：19-900001040000225089001]。
如判决书生效后，义务人不自觉履行义务，权利人可在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。
审 判 员 杨军区
二〇一六年八月十日
代理书记员 陈梦琪