吉林省松原市中级人民法院
民 事 裁 定 书
(2017)吉07民终1466号
上诉人（原审被告）：张占香，女，1969年9月2日出生，汉族，乾安县人，现住乾安县正兰乡兰字村。
委托诉讼代理人：张利锋，吉林东镇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：曹军，男，1958年9月24日出生，汉族，乾安县人，现住乾安县大布苏镇温字村。
上诉人张占香因与被上诉人曹军种植回收合同纠纷一案，不服吉林省乾安县人民法院（2015）吉乾民初字第1738号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张占香及其委托诉讼代理人张利锋、被上诉人曹军到庭参加诉讼。
曹军原审提出诉讼请求：请求依法判令张占香赔偿损失人民币5万元。事实和理由：2015年4月22日，曹军与吉林巡天农业科技有限公司(以下简称巡天农业公司)签订种植懒T-5谷种订单协议，协议约定巡天农业公司向曹军提供种子和除草剂。并由张占香担保。曹军共在巡天农业公司处购买谷种20斤，种植2公顷，每公顷种子款1100元。由于巡天农业公司提供的种子、除草剂质量不合格，致使曹军种植的谷子混沌、荒芜，现无收成已成定局。曹军多次找巡天农业公司和张占香协商并索要种款赔偿经济损失，巡天农业公司和张占香以种种理由推托至今，故诉至法院。
张占香原审辩称：我不同意赔偿，地没灌水、没施肥，好种子一垧地出4000斤，2015年还绝收，那年卖的价格是1.8元一斤，一垧地卖好的收入7200元。两垧地种子款是1200元，我不同意赔偿。
原审认定事实如下：2015年4月22日，经张占香担保曹军（乙方）与巡天农业公司（甲方）签订《种植T-5订单协议》，协议约定，由甲方向乙方提供种子和除草剂，甲方负责回收，保底价格为人民币2元/斤。甲方在乙方生产过程中，因甲方提供的种子、化肥、除草剂，或因提供的技术指导出现错误，甲方应当负责对乙方的经济赔偿。乙方由于不按照甲方的技术要求和提供种子、化肥、除草剂的质量标准生产，旱天不灌水或由于不可抗力的自然灾害等造成的损失，由乙方承担。协议签订后，双方实际履行协议：巡天农业公司提供种子和除草剂，曹军种植2垧面积“T-5”谷种。曹军支付谷种款。后因巡天农业公司提供的“T-5”谷种问题，曹军种植的2垧谷子减产造成损失，曹军提供乾安县温字村委会证实减产损失总计24000斤。庭审中，张占香辩驳否认曹军赔偿主张，但对其辩驳主张未提供证据证明。另查明，巡天农业公司法人刘影已因涉嫌销售假冒注册商标商品案被起诉。
原审认为，本案事实清楚，曹军与巡天农业公司、张占香之间种植回收合同、保证合同关系存在，双方权利、义务关系明确。因巡天农业公司提供的种子问题，造成曹军减产损失，作为保证人张占香应承担保证责任。因未明确保证方式，依法张占香应按连带责任保证人，依照合同约定对曹军减产损失承担连带保证赔偿责任。对于减产损失数额曹军已提供证据证明，张占香虽否认，但未提供证据支持，本院采纳。具体赔偿数额应按本院查明可按保底价计付。至于张占香其他辩驳不予赔偿主张，未提供证据，本院不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告张占香承担连带责任保证责任，于本判决生效之日赔偿原告曹军经济损失人民币48000元（24000斤×2元/斤）。二、驳回原告曹军的其他诉讼请求。如逾期不履行本判决确定之金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1105元，由原告负担105元；由被告负担1000元。
上诉人张占香上诉理由：上诉请求：撤销原判，驳回被上诉人诉讼请求。事实及理由：1、本案应当依据先刑后民的原则移送公安机关处理。一审查明：巡天农业公司法人刘影已因涉嫌销售假冒注册商标商品案被起诉，那么基于巡天农业公司涉嫌刑事犯罪，而本案被上诉人又属于巡天农业公司买卖合同的相对方，其购买事实应作为巡天农业公司法人刘影犯罪事实及数额的一部分，故应根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条：人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属于经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关处理之规定，将本案移送公安机关处理。待刑事案件结案后，再处理保证合同纠纷。2、原审认定曹军、巡天农业公司、张占香之间的种植回收合同、保证合同生效是错误的。担保法第五条规定，担保合同是从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同被确定无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任，担保法解释第八条规定，主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的担保人不承担民事责任。本案如果公安机关认定，被上诉人的买卖合同作为犯罪事实的一部分，则可以认定巡天农业公司与被上诉人签订的种植回收合同属于无效合同，同时导致保证合同无效。又因上诉人无过错，所以上诉人对被上诉人的经济损失不承担赔偿责任。3、一审认定被上诉人谷子减产是巡天农业公司提供的种子、除草剂的问题属于认定事实不清。谷子减产的原因很多，可能是气候、种子，也可能是农药、化肥或者种植方法方式等，所以对于谷子减产原因应通过司法鉴定确认，不能仅因巡天农业公司涉嫌销售假冒注册商标商品被起诉，就推定减产是种子农药原因，故一审判决认定减产原因没有证据支持，属于事实不清。4、一审判决认定被上诉人减产数量的证据不足。对于被上诉人所种谷子减产数量只有乾安县温字村委会的证明，而村委会或是出具证明的个人均无能力对被上诉人的谷子减产损失进行鉴定，其证明材料不真实、不客观，判决缺乏有效证据支持。
被上诉人曹军答辩称：原审判决正确，应维持原判。
本院二审查明：双方当事人对曹军与吉林巡天农业科技有限公司签订《种植T-5订单协议》的事实以及上诉人作为吉林巡天农业科技有限公司的担保人无异议。2015年8月31日，曹军以吉林巡天农业科技有限公司和张占香作为共同被告，并以“巡天公司提供的种子、除草剂质量不合格，造成谷子无收成”为理由，向原审提出诉讼，要求二被告返还种子款2200元，并赔偿2垧地的经济损失50000元。在原审审理过程中，2015年11月2日，原审作出（2015）吉乾民初字第1738-1号民事裁定书，该裁定书载明：“因本案被告吉林巡天农业科技有限公司法定代表人刘影现因涉嫌销售假冒注册商标商品案被白城市公安局于2015年9月14日向白城市检察院提公诉，且该案尚在审理中，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条第一款第（五）项之规定，裁定如下：本案中止诉讼”2017年3月8日，被上诉人曹军向原审提出申请，对吉林巡天农业科技有限公司撤回起诉。原审于2017年3月8日裁定：准许曹军撤回对吉林巡天农业科技有限公司的起诉。原审中，曹军提供一份乾安县大布苏镇温字村介绍信，该介绍信载明：“乾安县人民法院：兹介绍本村村民曹军同志等壹人前往贵处办理：温字村民曹军确系于2015年种植张占香T-5号谷种为假种子，种植面积为2公顷，共收回300斤商品谷子，每公顷损失12000斤，总计损失24000斤；T-5号谷种每公顷1100元，现金已付，情况属实。批准人：庞福君，经办人：常国喜，2017年3月10日”落款处有“乾安县大布苏镇温字村民委员会盖章”
本院认为：原审认定部分事实不清。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，裁定如下：
一、撤销吉林省乾安县人民法院（2015）吉乾民初字第1738号民事判决。
二、发回吉林省乾安县人民法院重审。
二审案件受理费1105元，由本院退还给上诉人张占香。
审判长 孙世雁
审判员 徐 芳
审判员 于 航
二〇一七年十二月二十四日
书记员 孙丽新