山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁17刑终530号
原公诉机关山东省单县人民检察院。
上诉人（原审被告人）牛月长，男，1966年1月15日出生于山东省单县，汉族，中专文化，原任单县莱河镇崔庄行政村党支部书记，住单县。因涉嫌犯贪污罪于2017年5月10日被刑事拘留，同月17日被山东省单县人民检察院取保候审，同年9月12日被山东省单县人民法院取保候审。
山东省单县人民法院审理山东省单县人民检察院指控原审被告人牛月长犯贪污罪一案，于二〇一七年十一月二十四日作出（2017）鲁1722刑初279号刑事判决。宣判后，被告人牛月长提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审阅本案卷宗材料，审查上诉人牛月长的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了上诉人牛月长，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原审判决认定，被告人牛月长利用其担任单县莱河镇崔庄行政村党支部书记并具体负责崔庄行政村牛庄自然村工作的职务之便，在协助单县莱河镇政府统计、上报农村居民最低生活保障金（以下简称低保）过程中，采取虚报冒领的方式，以该村村民牛某1、牛某4、牛某2的名义申报低保款，侵吞低保款共计23780元。其中占有牛某1名下低保款13580元、牛某4名下低保款4300元、牛某2名下低保款5900元。案发后，个人所得赃款全部退还，扣押于单县人民检察院。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据证实：
（一）书证
1、户籍证明、无违法犯罪记录证明，证实牛月长的出生日期及户籍地址，没有违法犯罪记录。
2、中国共产党单县莱河镇委员会、单县莱河镇人民政府证明，证实牛月长系中共党员，2000年3月至2014年担任单县莱河镇崔口行政村党支部书记，任职期间，负责协助单县莱河镇人民政府开展崔庄行政村的农村低保人员名单的统计、上报工作。
3、扣押决定书、扣押财物清单、涉案财物文件清单，证实牛月长已退清全部赃款23780元，现扣押于单县人民检察院。
4、相关银行账户交易明细、个人业务取款凭证，证实牛某4的银行账户于2008年1月27日至2013年8月30日发放低保款及2008年6月27日至2012年1月13日在银行柜台支取低保款的金额；牛某1的银行账户于2008年1月17日至2012年2月8日发放低保款及2008年6月27日至2012年2月2日在银行柜台支取低保款的金额；牛某2的银行账户于2008年5月6日至2014年10月25日发放低保款及2008年6月27日至2012年1月13日在银行柜台支取低保款的金额。
5、单县莱河镇镇崔庄行政村低保人员名单，证实2008年第一季度至2011年第四季度，低保户牛某1家享受低保的人数及发放低保款的金额。2008年第一季度至2013年第二季度，低保户牛某4家享受低保的人数及发放低保款的金额。2009年第一季度至2014年第一季度，低保户牛某2家享受低保的人数及发放低保款的金额。
6、菏泽市人民政府、菏泽市人民政府办公室、单县人民政府文件，证实2008年至2014年，农村低保年保障标准逐年提高，及每年人均发放农村低保标准。
7、情况说明，证实单县莱河镇崔庄行政村牛庄自然村村民牛某4出国务工，无法联系。
（二）证人证言
1、证人牛某1证言，证实2008年，其曾找过牛月长给办理低保，牛月长办没办不清楚。其家没有享受过低保待遇，牛月长及其他村干部也未给其家发放过低保款。
2、证人牛某2证言，证实不清楚其家是否办理低保。2008年，牛某3带其到莱河镇政府照过相，并让其带了身份证和户口本，但没说用途。2008年至2013年，牛某3共计给其家500元款，说是镇政府发给的救济款。2014年，牛某3给其一个以其名义办理的信用社存折，说县里来检查时，让其拿出存折。事后，牛某3将存折要走，其从该存折上取过两次钱。
3、证人牛某3证言，证实2008年初，牛月长和其商议以牛某1、牛某4、牛某2的名字申报低保。牛某1、牛某4、牛某2的低保批下来后，三人名下的低保款存折都在牛月长处。2008年至2012年，牛月长每年年底都给其低保款，前两年每年给大约两、三千元，后两年每年给大约三、四千元，其都发给村里的低保户和高龄老人，具体金额记不清了，没有记账。2013年，牛月长把国家向牛某4、牛某2发放低保的存折交给其，让其取出低保款分给村里的低保户和高龄老人。2013年、2014年，其分别用牛某4、牛某2的低保存折取款两次。
（三）被告人牛月长供述，供认2008年，其担任单县莱河镇崔庄行政村党支部书记，经和村委会委员牛某3商量，以牛某1、牛某4、牛某2的名义申报低保。其找牛某4要了他的身份证和户口本，其安排牛某3找到牛某4和牛某2要了他们的身份证和户口本，和申报材料一起上报莱河镇民政所。以三人名义申报的低保批下后，其去莱河镇民政所拿了三人名下发放低保的存折。三家的低保从2008年开始发放，其领取牛某1名下的低保款13580元，领取牛某4名下的低保款4300元，领取牛某2名下的低保款5900元，共计领取低保款23780元，被其支配使用。
原审法院认为，被告人牛月长身为农村基层组织人员，利用协助政府从事公务的职务之便，以非法占有为目的，以隐瞒、截留的方法侵吞公共财产，数额较大，其行为已构成贪污罪，依法应予惩处。被告人牛月长在提起公诉前如实供述罪行，真诚悔罪，积极退清其个人非法占有并使用的赃款，依法从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度结合被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条，第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）项、第十九条第一款之规定，判决：被告人牛月长犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金十万元；单县人民检察院依法追缴并扣押的赃款23780元，依法没收，由单县人民检察院上缴国库。
宣判后，被告人牛月长提出上诉。其上诉的主要理由是：（1）截留的部分低保款用于村里修桥修路；（2）原判量刑重，判处罚金过高，希望判处缓刑。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人牛月长身为村基层组织人员，利用协助人民政府从事行政管理工作的职务便利，以隐瞒、截留的方式侵吞国家发放的低保款，属有其他较重情节，其行为已构成贪污罪。上诉人牛月长在提起公诉前如实供述罪行，真诚悔罪，积极退赃，可以对其从轻处罚。
关于上诉人牛月长提出的“截留的部分低保款用于村里修桥修路”的上诉理由，经查，上诉人牛月长在侦查起诉及一审审理期间均供认截留部分低保款的目的是自己花费，并未用于公务支出，该上诉理由无证据证实，不能成立，不予采纳。
关于上诉人牛月长提出的“原判量刑重，判处罚金过高，希望判处缓刑”的上诉理由，经查，《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见>》第二条规定“具有下列情形之一的职务犯罪分子，一般不适用缓刑或者免予刑事处罚：……（六）犯罪涉及的财物属于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫等特定款物的；……”上诉人牛月长所贪污款项为国家发放的低保款，是法律明确规定的一般不适用缓刑的情形，原判根据上诉人牛月长的犯罪性质、情节、对社会的危害程度等予以量刑，且未适用缓刑符合法律规定，并无不当。该上诉理由不能成立，不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 于 博
审判员 王力争
审判员 张 浩
二〇一八年一月二十六日
书记员 王 然