＼n山东省即墨市人民法院
＼ n 刑 事 判 决 书
＼n（2014）即刑初字第218号＼n公诉机关山东省即墨市人民检察院。＼n被告人李某甲，男，1976年8月24日出生于吉林省敦化市，汉族，初中文化，务工，户籍地敦化市江南镇。因涉嫌犯非法经营罪于2013年11月22日被刑事拘留，12月24日被逮捕，同年12月31日被取保候审。＼n被告人李某乙，男，1980年4月9日出生于吉林省汪清县，朝鲜族，初中文化，务工，户籍地汪清县天桥岭镇。因涉嫌犯非法经营罪于2013年11月16日被刑事拘留，同年12月12日被取保候审。＼n即墨市人民检察院以即检刑诉（2014）98号起诉书指控被告人李某甲、李某乙犯非法经营罪，于2014年1月26日向本院提起公诉。本院受理后，于同日向被告人送达了起诉书副本及诉讼权利告知书，依法组成合议庭，适用普通程序于2014年2月20日公开开庭审理了本案。即墨市人民检察院指派检察员姜小洁出庭支持公诉，被告人李某甲、李某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。＼n公诉机关指控，被告人李某甲、李某乙未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。为证明上述指控，公诉机关出示了报案材料、证人证言、被告人供述、鉴定结论、户籍证明等相关证据。＼n被告人李某甲、李某乙对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。＼n经审理查明，1、2013年10月至11月期间，被告人李某甲、李某乙在无烟草专卖零售许可证等经营香烟合法手续的情况下，李某甲多次购买李某乙收购来的“中华”牌香烟运往湖南长沙销售获利，涉案烟款人民币14.33万元。＼n2、2013年11月15日，被告人李某乙利用李某甲支付的购烟款1万元在即墨市收购21条硬盒“中华”牌香烟后被查获。经鉴定，查获的香烟价值人民币8400元。＼n被告人李某甲于2013年11月22日被抓获到案。＼n上述事实，二被告人在法庭审理过程中均无异议，且有接受刑事案件登记表、证人丁某的证言，证明案发的时间、地点、经过；鉴别检验报告、扣押物品清单、案值计算表，证明二被告人非法收购并被查获的香烟均为真品卷烟及品牌、数量、价值；银行卡交易明细，证明二被告人非法经营卷烟的数额；破案经过，证明二被告人的到案情况；户籍证明，证明二被告人犯罪时均已达到法定刑事责任年龄。上述证据，经当庭质证、认证，足以证明被告人李某甲、李某乙犯非法经营罪的事实成立。＼n本案在审理过程中，公诉机关针对被告人的量刑事实，提出二被告人自愿认罪，缴纳罚金，建议对其从轻处罚。二被告人要求对其从轻处理。＼n本院认为，被告人李某甲、李某乙未经烟草行政主管部门许可，擅自收购、销售品牌香烟，违反国家规定，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控二被告人犯非法经营罪的罪名成立，本院予以支持。鉴于二被告人到案后认罪态度较好，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，经判前社会调查宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院予以从轻处罚并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第七十五条、第七十六条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条之规定，判决如下：＼n一、被告人李某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。＼n二、被告人李某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。＼n（二被告人之缓刑考验期限均从判决确定之日起计算。罚金均已缴纳二万元，未缴纳之罚金，限于判决生效后三个月内全部付清。）＼n如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。＼n审判长王毅＼n人民陪审员徐东＼n人民陪审员姜娜＼n二〇一四年二月二十日＼n书记员王蒙蒙＼n附：＼n相关法律规定＼n《中华人民共和国刑法》＼n第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。＼n第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。＼n第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。＼n宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。＼n被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。＼n第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。＼n有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：＼n（一）遵守法律、行政法规，服从监督；＼n（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；＼n（三）遵守考察机关关于会客的规定；＼n（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。＼n第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。＼n第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》＼n第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。