湖南省益阳市赫山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）益赫民一初字第28号
原告曾腊喜，男。
委托代理人刘兆其，湖南求剑律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告蔡志兵，男。
被告汤振强，男。
被告蔡太平，男。
被告蔡光玉，男。
被告江建军，男。
原告曾腊喜（以下简称原告）与被告蔡志兵、汤振强、蔡太平提供劳务者受害责任纠纷一案，于2014年12月25日向本院起诉后，又于2015年1月13日补充起诉，增加蔡光玉、江建军为被告。本院受理后，依法适用普通程序，由审判长陈晓军、代理审判员张辉、人民陪审员曾正贤组成合议庭审理该案，2015年3月3日代理审判员张辉变更为审判员李武，于2015年3月10日公开开庭进行了审理，原告及委托代理人刘兆其和被告蔡志兵到庭参加了诉讼，2015年4月8日再次开庭审理，原告及委托代理人刘兆其和被告江建军到庭参加诉讼，被告汤振强、蔡太平、蔡光玉经本院依法传唤两次均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年9月6日，原告到被告蔡太平承包的被告蔡志兵、汤振强所有的房屋建筑工地上做副工，副工由被告蔡光玉领队。该日上午8时多，原告从提升机中拖出装有红砖的斗车时，提升机突然越轨发生倾斜，导致原告从四楼摔下致伤，提升机是被告蔡太平向被告江建军租赁的。原告伤后立即送往益阳市第三人民医院治疗，住院93天，用去住院医药费28587.75元，出院医嘱：全休3个月。2014年12月9日原告伤情经益阳市银城司法鉴定所鉴定为：构成捌级伤残和拾级伤残。原告认为，自己受伤是被告方忽视安全生产和提升机不符合安全生产要求所致，为维护自身合法权益，诉至法院要求五被告蔡志兵、汤振强、蔡太平、蔡光玉、江建军赔偿原告医疗费28587.75元、误工费28031元、住院伙食补助费9300元、护理费5972.46元、残疾赔偿金55255.2元、被扶养人生活费13218元、营养费1860元、残疾辅助器具费65元、交通费500元、精神抚慰金10000元，鉴定费等700元，各项损失共计153489.41元，剔减已付的22000元，还应赔偿131489.41元。
原告为支持自己的诉讼请求，向本院提交了如下证据；
证据1、照片2张，拟证明原告受伤事发现场是被告蔡太平承包的被告蔡志兵和汤振强建房工地；
证据2、对郭正兵的调查笔录，拟证明郭正兵是原告摔伤工地的泥工，原告摔伤时，郭正兵在现场。
证据3、对被告江建军的调查笔录，拟证明原告摔伤工地的提升机是被告江建军于2014年6月租给被告蔡太平使用的，被告蔡太平支付的22000元医药费是被告江建军给付的；
证据4、益阳市第三人民医院病历记录、入院记录、出院记录，拟证明原告受伤后在益阳市第三人民医院住院治疗93天，出院后需全休三个月。
证据5、湖南省医疗卫生单位住院医药费收据，拟证明原告因此次受伤花去医药费28587.75元；
证据6、第三人民医院疾病诊断证明书4份、销售单1份，拟证明原告住院期间需1人陪护，因行动不便，需自行购买便椅、拐杖，出院后需全休三个月，需较长时间营养补贴，购买大便凳、拐仗花费65元；
证据7、益阳市银城司法鉴定所的司法鉴定意见书、司法鉴定费发票，拟证明原告的伤分别构成捌级伤残和拾级伤残，花费司法鉴定费700元；
证据8、交通费凭证，拟证明花费交通费500元；
证据9、益阳市迎风桥镇鲜鱼塘村村民委员会出具的证明3份、原告父母身份证复印件，拟证明原告长年从事建筑零工职业，月收入约6000元，在摔伤住院期间由妻子肖细秀陪护，其父母育有子女五人，现年迈需子女赡养。
被告蔡志兵辩称，自己建房与包工头被告蔡太平签了合同，约定一切事故由包工头负责，并为工程买了保险，且自己不认识原告，与原告之间没有劳务合同，对原告受伤不应承担责任。
被告汤振强向本院递交书面答辩状，辩称自己所建房屋与被告蔡志兵所建房屋相邻不共墙，原告是在为被告蔡志兵建房时摔伤的，自己对原告受伤不应承担责任。
被告江建军辩称，自己是为被告蔡太平打工，已拿10000元给被告蔡太平支付原告医药费，另被告蔡太平应付自己约13000元租金，也要被告蔡太平付给原告做医药费。提升机出现故障，是因操作不当所致，原告受伤应找包工头被告蔡太平负责，自己不应承担责任。
被告蔡太平、蔡光玉未予答辩。
被告蔡志兵、汤振强、蔡太平、蔡光玉、江建军均未向本院提交证据。
本院依法调取了下列证据：
证据1、对郭正兵的调查笔录，内容为：自己是原告摔伤工地的泥工，原告是该工地副工队长被告蔡光玉委托曾秋生临时喊来的副工。副工工资按件支付，队长与其他固定副工工资平分，如有尾数，则给队长做电话费，临时副工工资200元一天。
证据2、对被告江建军的询问笔录，内容为：原告摔伤工地的提升机是自己租赁给被告蔡太平的，操作提升机需要资质，自己没有资质，事发当天，操作提升机的人是被告蔡太平安排的。该提升机已超过年检年限，没有进行年检。事发后，自己已支付23000元，其中付10000元现金给被告蔡太平去付原告的医药费，另被告蔡太平尚欠租金约13000元，自己也没要了。
证据3、对被告蔡光玉的询问笔录，内容为：自己是被告蔡太平联系到原告摔伤的工地做付工的，副工工资计件支付，所有副工平分。原告是委托泥工哪里有事做就叫他。他摔伤时，自己不在现场。
证据4、对被告蔡太平的询问笔录，内容为：被告蔡志兵、汤振强相邻建房不共墙，均发包给自己承建，同时开工，事发当天是建被告蔡志兵的房屋。该工地的副工，自己只喊了被告蔡光玉一人，其他副工人数、工资均由被告蔡光玉负责。该工地共用一台提升机，是自己向被告江建军租赁的，使用过程中发现轨道滚珠间隙大，打电话给被告江建军，被告江建军到现场看了后说没事，第二天原告就摔伤了。事发后，包括被告江建军拿的10000元，自己共支付了22000元。自己还未与江建军结算，应尚欠他租金约11000元。
经庭审质证，被告蔡志兵对原告提交的证据1、2无异议，对证据3以不知情为由未发表质证意见，对证据4、5、6、7、8、9，以自己是和被告蔡太平签的施工合同，只与被告蔡太平打官司为由不予质证；对本院调取的证据，因未到庭参加诉讼而未予质证。
被告江建军对原告提交的证据以原告应找被告蔡太平索赔为由未发表质证意见，对本院调取的证据1以不知情为由未发表质证意见，对本院调取的证据2、4无异议，对本院调取的证据3异议为：被告蔡太平给自己打电话讲间隙有点大，几天后原告才摔伤的，而不是第二天。
被告汤振强、蔡太平、蔡光玉未到庭参加诉讼，未予质证。
原告对本院调取的证据无异议。
针对原告与被告蔡志兵、江建军的质证意见，本院认证如下：原告提交的证据1、2、3与本院调取的证据能够互相印证，来源、形式合法，本院予以采信；原告提交的证据4、5、6、7、8，来源、形式合法，内容真实，能证明本案相关事实，本院予以采信；原告证据9中村委证明原告长年从事建筑零工职业，月收入约6000元的内容，因村委不具备证明上述内容的职能，本院不予采信，其余内容予以采信；本院调取的证据，相互之间能够印证，本院予以采信。
综合所认定的上述证据及庭审中原告与被告蔡志兵、江建军的陈述，本院确认如下案件事实：被告蔡志兵、汤振强系邻居，需要兴建房屋，两人与被告蔡太平签订一份施工合同，将房屋以包工不包料的方式发包给被告蔡太平建设，两家房屋相邻不共墙，约定被告蔡志兵的房屋工价为258元/㎡,被告汤振强的房屋工价为218元/㎡，各自结算各自工价。合同签订后，被告蔡太平租赁被告江建军的提升机，雇请被告蔡光玉组织副工、泥工施工。2014年9月6日，原告临时受雇到该工地做副工，该日是为被告蔡志兵房屋施工。上午8时许，原告在将提升机上装有红砖的斗车拖至在建房屋四楼楼面时，提升机突然越轨发生倾斜，致原告从四楼摔下受伤。伤后，送至益阳市第三人民医院治疗，住院93天，花费医药费28587.75元。住院期间医嘱：住院期间需1人陪护，需较长时间营养补贴，因行动不便，需自行购买便椅、拐杖，原告遵医嘱购买了大便器凳、拐杖，花费65元。出院医嘱：建议全休三月。原告之伤经益阳市银城司法鉴定所鉴定为：右耻骨骨折，构成拾级伤残；小肠破裂、肝破裂修补术后，弥漫性腹膜炎，腰1、2、3右侧横突骨折，腰4左右横突骨折，骨盆骨折，创伤性失血性休克，膀胱挫伤，脑震荡，构成捌级伤残。原告花费鉴定费700元。原告伤后，被告蔡太平支付了医药费共22000元，其中有10000元是被告江建军付给被告蔡太平转付给原告的，被告江建军与被告蔡太平尚未就提升机租金进行结算。
另查明，原告有兄弟姊妹五人，均已成年并具有完全劳动能力，共同赡养父亲曾庆柏（1937年10月1日出生），母亲刘翠英（1937年10月1日出生）。
本院认为，被告蔡太平以包工不包料的方式承包被告蔡志兵、汤振强的房屋建设工程后，雇请被告蔡光玉组织副工、泥工施工，原告临时受雇到建设工地做副工，双方形成雇佣关系。被告蔡太平作为雇主，对雇员原告在施工过程中受到伤害应承担相应赔偿责任；被告蔡光玉虽组织副工施工，但其与其他副工同工同酬，不能视为是原告的雇主，对原告受到伤害不应承担赔偿责任；被告蔡志兵将房屋建设工程发包给不具备建筑施工资质的被告蔡太平，在承包人的选任上存在过错，对原告的伤害应承担相应赔偿责任；被告汤振强虽与被告蔡志兵同时将房屋发包给被告蔡太平，但因事发当天是为被告蔡志兵建设房屋，故被告汤振强在本案中不承担责任；被告江建军提供的提升机超过年检期限未年检，且被告江建军未安排有资质的人员操作提升机，在被告蔡志兵提出提升机有间隙过大的问题后未及时整改，致提升机存在安全隐患，原告因提升机越轨倾斜而摔伤，被告江建军应承担相应责任。被告江建军辩称提升机越轨倾斜是因操作不当导致的，未提交证据证实，对其主张本院不予采纳。原告在施工过程中未尽到注意自身安全的义务，对自身损害也应承担相应责任。结合本案案情，本院酌情认定被告蔡太平承担35%、被告蔡志兵承担20%、被告江建军承担35%的赔偿责任，原告自己承担10%的损失。被告蔡志兵与被告蔡太平尚未就提升机租金进行结算，故被告蔡太平支付的22000元医药费，不能全视为被告蔡太平所支付，应为被告江建军支付10000元，被告蔡太平支付12000元。
原告因伤造成的损失，本院核定为：1、医疗费：按医院正规票据计算为28587.75元；2、住院伙食补助费：2790元（30元/天×93天）；3、误工费：因未提供三年平均收入证明，按2013年湖南省农、林、牧、渔业平均工资计算为11752.6元（23441元/年÷365天×183天）；4、护理费：按2013年湖南省农、林、牧、渔业平均工资计算为5972.7元（23441元/年÷365天×93天）；5、营养费：1860元（20元/天×93天）；6、交通费：酌情认定为500元；7、残疾赔偿金：原告有一处捌级伤残，一处拾级伤残，伤残附加赔偿指数3%，按湖南省2013年农村居民人均纯收入计算为55255.2元（8372元/年×20年×33%）；8、被扶养人生活费：原告有兄弟姊妹5人共同赡养父母2人，按湖南省2013年农村居民人均年生活消费支出计算，5人平摊并折伤残比率为4362元（6609元/年×5年×2人÷5人×33%）；9、购置大便凳、拐杖费：65元；10、鉴定费：700元：11、精神抚慰金：因原告身受两处伤残，确对其精神造成一定伤害，酌情认定10000元，以上合计121845.25元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条，《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百四十八条第一、二、三条之规定，判决如下：
一、被告蔡太平自本判决生效后十日内赔偿原告曾腊喜各项损失42645.8元，剔除已支付的12000元，还应支付30645.8元；
二、被告蔡志兵自本判决生效后十日内赔偿原告曾腊喜各项损失24369元；
三、被告江建军自本判决生效后十日内赔偿原告曾腊喜各项损失42645.8元，剔除已支付的10000元，还应支付32645.8元；
四、驳回原告曾腊喜的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费960元，由被告蔡太平负担315元，被告蔡志兵负担180元，被告江建军负担315元，原告曾腊喜负担150。（案件受理费原告曾腊喜已预交，在本案执行时，对被告蔡太平、蔡志兵、江建军应负担的案件受理费在执行时一并执行）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 长 陈晓军
审 判 员 李 武
人民陪审员 曾正贤
二〇一五年五月一十三日
书 记 员 夏庆军
附：（一）相关法律、法规
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第三条二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
3、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第九条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
4、《村庄和集镇规划建设管理条例》
第二十三条承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。
在村庄、集镇规划内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。
当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。
宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。
（二）赔偿标准
2014—2015年度湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准
序号项?目标准（元）1城镇居民人均可支配收入23414农村居民人均纯收入83722城镇居民人均消费性支出15887农村居民人均生活消费支出66093职工年平均工资438934城镇非私营单位在岗职工年平均工资农、林、牧、渔业23441采矿业38028制造业43707电力、热力、燃气及水生产和供应业52512建筑业38248批发和零售业39237交通运输、仓储和邮政业50498住宿和餐饮业30182信息传输、软件和信息技术服务业54830金融业90860房地产业42822租赁和商务服务业35761科学研究和技术服务业48011水利、环境和公共设施管理业29657居民服务、修理和其他服务业35623教育41965卫生和社会工作55836文化、体育和娱乐业50531公共管理、社会保障和社会组织379625伙食补助费省内30元／人·天省外50元／人·天说明：
1、以上第1—4项依据湖南省统计局提供的二〇一三年统计数据，第5项按省财政厅颁布的《湖南省省直单位差旅费管理办法》(湘财行【2007】10号)的数据。
2、死亡赔偿金、残疾赔偿金参照第1项计算。
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