陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕03刑终141号
原公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周琪，男，1986年6月20日出生于陕西省咸阳市，住咸阳市渭城区。2004年12月因犯盗窃罪被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑六个月，2013年9月9日因犯贩卖毒品罪被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金（人民币）4000元，2015年1月1日刑满释放。2016年7月7日被抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
上诉人（原审被告人）王东，男，1990年9月3日出生于陕西省千阳县，住千阳县。2016年7月7日被抓获，次日被强制隔离戒毒，同年7月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
原审被告人张涛，男，1988年8月3日出生于陕西省宝鸡市，住宝鸡市渭滨区新民路**号付*号。2012年8月29日因犯故意伤害罪被宝鸡市金台区人民法院判处有期徒刑七个月，2012年10月21日刑满释放。2016年7月7日被抓获，次日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
宝鸡市渭滨区人民法院审理宝鸡市渭滨区人民检察院指控原审被告人周琪、王东犯贩卖毒品罪、原审被告人张涛犯非法持有毒品罪一案，于二0一七年四月十四日作出（2017）陕0302刑初48号刑事判决，宣判后原审被告人周琪、王东不服，分别提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问并听取原审被告人周琪、王东的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
宝鸡市渭滨区人民法院一审判决认定：2016年7月7日8时许，被告人周琪在本市渭滨区汉中路南段其所驾驶的小轿车上向被告人王东出售35克毒品一包，被告人王东即到汉中路被告人张涛住处将该包毒品出售给张涛，从张涛处收取10400元（现金5000元、微信转账5400元）后王东返回周琪车上，通过微信给周琪转账5400元外付给周琪现金3000元，随后被告人王东被公安人员抓获。之后被告人周琪在本市陈仓区磻溪镇310国道被抓获归案，从其车中查获毒品疑似物5包，共计10.76克。当晚18时许公安人员在被告人张涛住处将张涛抓获，从其家中查获毒品疑似物2包，共计净重37.09克。经鉴定，从以上查获毒品疑似物中均检出毒品甲基苯丙胺成份。认定上述事实的证据有受案登记表、抓获经过、搜查笔录、查获笔录、称重、封存笔录、扣押清单、指认笔录和照片、现场检测报告书、通话记录、情况说明、相关判决书、释放证明、毒品收据、身份信息、三被告人的供述与辩解及毒品检验报告。据此，原审法院认为，被告人周琪、王东明知是毒品而向他人出售，其行为均已构成贩卖毒品罪，被告人张涛购买并持有数量较大毒品，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人王东所辩不为涉案人周琪、张涛所证实，与其本人在公安机关的供述亦不相符，按照相关规定，其行为应以贩卖毒品罪定性处罚，其辩解理由不能成立。被告人周琪贩卖毒品甲基苯丙胺45.76克，系累犯、毒品再犯，依法应予从重处罚，但归案后能如实供认犯罪事实，依法可以从轻处罚，部分毒品未流入社会，可酌情从轻处罚；被告人王东贩卖毒品甲基苯丙胺35克，对案件大部分事实予以供认，依法可以从轻处罚；被告人张涛非法持有毒品甲基苯丙胺37.09克，系累犯，依法应予从重处罚，但归案后能如实供认犯罪事实，依法可以从轻处罚。原审法院遂依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条及第六十四条之规定，以被告人周琪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年四个月，并处罚金人民币13000元；以被告人王东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币10000元；以被告人张涛犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币3000元；涉案毒品甲基苯丙胺除去检材剩余47.65克、从被告人周琪处查获的毒资3000元、从被告人王东处查获的毒资2000元、从三被告人处查获的手机各一部以及从被告人周琪处查获的黑色电子秤一个、透明塑料袋30个和从被告人张涛处查获的吸毒工具一套均依法没收，由扣押机关宝鸡市公安局高新分局依法处理。
上诉人（原审被告人）周琪上诉提出，一审判决对他量刑过重，他是由于没有经济收入来源，并且还需要负担家庭生活支出才贩卖毒品的。恳请二审法院对他从轻处罚。
上诉人（原审被告人）王东上诉提出，他的行为应当认定为非法持有毒品罪，请求二审法院对他重新定性处理。
经本院二审审理查明，原审判决所认定的原审被告人周琪、王东明知是毒品海洛因而向他人贩卖的事实，以及原审被告人张涛非法持有毒品的事实均清楚、正确。有下列证据证据证实：
1、受案登记表证明高新公安分局对此案立案侦查的情况。
2、抓获经过证明，高新公安分局刑侦大队民警于2016年7月7日上午10时在本市华通商厦楼下抓获原审被告人王东，同日11时许在磻溪镇某公司门口抓获原审被告人周琪，同日晚18时在渭滨区汉中路某小区抓获原审被告人张涛。
3、搜查笔录、查获笔录、称重、封存笔录及扣押清单证明，公安人员抓获原审被告人周琪时查获毒品疑似物5包、黑色电子秤一个、透明塑料袋30个、毒资3000元及金色三星手机一部，从王东处查获毒资2000元及手机一部，从张涛处查获毒品疑似物2包、吸毒工具一套及手机一部，对毒品予以称重并封存，连同其余物品均扣押在案。
4、毒品检验报告证明从从周琪车内查获5包毒品疑似物共计净重10.76克，从张涛处查获2包毒品疑似物净重共计37.09克，均检出甲基苯丙胺成份。
5、指认笔录和照片证明原审被告人周琪、王东、张涛指认作案地点以及买卖毒品的转账记录和毒资等情形，微信聊天记录印证原审被告人之间微信转款的情节等。
6、现场检测报告书证明三名原审被告人尿检结果均呈阳性。
7、通话记录证明三名原审被告人在案发时间电话联系的情节。
8、高新公安分局刑侦大队情况说明证明，2016年7月7日该大队民警在对王东实施抓捕时，王东因逃跑将路边一辆摩托车撞倒致其鼻梁骨撞破，王东讯问笔录和同步录像中也称系自己逃跑时撞在摩托车上致伤，和公安机关无关。
9、相关判决书、释放证明等书证证明原审被告人周琪2004年因犯盗窃罪被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑六个月，2013年因犯贩卖毒品罪被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑一年十个月，2015年1月1日刑满释放；原审被告人张涛2012年因犯故意伤害罪被宝鸡市金台区人民法院判处有期徒刑七个月，2012年10月21日刑满释放。
10、毒品收据证明涉案毒品甲基苯丙胺除去检材剩余47.65克已由高新公安分局上交宝鸡市公安局禁毒工作支队。
11、身份信息证明三名原审被告人均达到法定刑事责任年龄。
12、三名原审被告人在公安机关的供述对其各自交易毒品及非法持有毒品的事实予以供认，且所供主要情节能够相互印证。
以上证据经原审法院公开开庭举证、质证，其证据来源合法有效，内容确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）周琪明知是毒品甲基苯丙胺而向他人售卖，上诉人（原审被告人）王东在贩毒者与实际出资购毒者之间居中倒卖毒品并从中获利，该二人的行为均已构成贩卖毒品罪，均应依法惩处；原审被告人张涛明知是毒品甲基苯丙胺而较大数量的购买并非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。上诉人（原审被告人）周琪贩卖毒品甲基苯丙胺45.76克，系累犯、毒品再犯，依法应予从重处罚，但归案后能如实供认犯罪事实，依法可以从轻处罚，部分毒品未流入社会，可酌情从轻处罚；上诉人（原审被告人）王东贩卖毒品甲基苯丙胺35克，对案件大部分事实予以供认，依法可以从轻处罚；原审被告人张涛非法持有毒品甲基苯丙胺37.09克，系累犯，依法应予从重处罚，但归案后能如实供认犯罪事实，依法可以从轻处罚。
对于上诉人（原审被告人）周琪称一审判决对其量刑过重，其是由于没有经济收入来源，并且还需要负担家庭生活支出才贩卖毒品之上诉理由，经查，一审判决根据上诉人（原审被告人）周琪犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度对其做出了刑事处罚，该判处结果在法律规定的量刑幅度范围内且是适当的，判处结果并无不当；上诉人（原审被告人）周琪所提他是因为经济原因及家庭负担原因而贩卖毒品的、据此要求对他从轻处罚的上诉理由，经查无法律依据，故此上诉人（原审被告人）周琪的上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。对于上诉人（原审被告人）王东称其行为应当认定为非法持有毒品罪，请二审法院对其重新定性处理之上诉理由，经查，上诉人（原审被告人）王东在贩毒者与实际出资购毒者之间居中倒卖毒品并从中获利，此事实有上诉人（原审被告人）周琪及原审被告人张涛的供述、从王东处查获毒资2000元等证据，及王东从张涛处收取10400元后通过微信给周琪转账5400元、付给周琪现金3000元的事实在案证实，上诉人（原审被告人）王东在公安侦查阶段也供认不讳，事实清楚，证据确实充分，其此种行为按照法律规定，明确属于贩卖毒品性质，依法成立贩卖毒品罪。故此上诉人（原审被告人）王东的上诉理由不能成立，本院均不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定性准确，处理结果适当，审判程序合法，依法应予以维持；上诉人（原审被告人）周琪、王东的上诉理由均不能成立，依法应予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李少华
审 判 员 廖晓刚
代理审判员 王乖明
二〇一七年七月十三日
书 记 员 杨紫涵