＼n广东省广州市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）穗中法民一终字第2047、2048号＼n上诉人［（2013）穗天法民一初字第1496号案原告、1584号案被告］：广州市华奥供应链管理有限公司，住所地广东省广州市天河区。＼n法定代表人：梁自钦，该公司总经理。＼n委托代理人：郑远颜，广东星宇律师事务所律师。＼n被上诉人［（2013）穗天法民一初字第1496号案被告、1584号案原告］：赵晓琪，女，1989年8月12日出生，汉族，住广东省汕头市潮南区。＼n委托代理人：李国伟，广东格林律师事务所律师。＼n委托代理人：曾维杜，广东格林律师事务所实习律师。＼n上诉人广州市华奥供应链管理有限公司（以下简称华奥公司）因劳动争议纠纷两案，不服广东省广州市天河区人民法院（2013）穗天法民一初字第1496、1584号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。＼n原审经审理查明：本案庭审中，华奥公司将《劳动合同》交回赵晓琪，故该司撤回第三项诉讼请求，赵晓琪撤回第四项诉讼请求。赵晓琪主张2009年4月13日入职华奥公司，该司确认其2009年4月入职，但表示不清楚具体日期。赵晓琪还主张：其任操作员，自2012年1月起每月工资由基本工资3100元＋通讯补贴200元＋全勤补贴100元＋提成（年底发放）构成，2012年3月，基本工资调整为3300元／月，2012年5月基本工资再次调整为3700元。华奥公司主张：双方约定赵晓琪每月工资由基本工资1300元＋住房补贴1000元＋福利补贴200元构成，其实际领取的工资高于约定的工资，超出部分属于提成；为此该司提交了《劳动合同》，约定合同期限自2010年12月1日至2012年12月31日，月工资为基本工资1300元／月，住房补贴1000元／月，福利补贴200元／月。经质证，赵晓琪确认落款处签名由其本人所写，但不确认合同内容。＼n赵晓琪主张华奥公司2013年2月6日无故解除双方的劳动关系，为此提交了该司股东赵映怀向其发送的短信息，内容：“…要辞去你真的不是我的意思。现在公司的事情轮不到我做主…”。华奥公司对此不确认，并主张双方在劳动合同期满后就续签劳动合同问题进行协商，但一直未能达成一致意见，故赵晓琪于2013年1月31日与该司终止劳动关系。华奥公司提供了工商银行电子回单，记载该司法定代表人梁自钦于2013年2月6日分别向赵晓琪汇款4600元、10813元，该司在劳动仲裁期间主张其中4600元是2013年1月份工资，10813元是经济补偿金；华奥公司在本案中主张4600元是经济补偿、10813元是2013年1月份工资及2012年奖金。经质证，赵晓琪确认10813元是2013年1月份工资及2012年奖金，但主张4600元并非经济补偿，而是2013年2月份工资3500元及2013年1月份奖金1100元，同时主张其在职期间每年均领取奖金；为此提交如下证据：证据一、赵晓琪名下的工商银行6222023602064443690号账户明细，其中记载2011年1月23日转入11100元、2012年1月7日转入11582.5元、2013年2月6日转入10813元；赵晓琪主张此为工资账户，上述款项分别系2010年、2011年和2012年奖金；该账户还记载赵晓琪2012年1月至2012年12月工资分别为3100元、3071元、3271元、3471元、3471.06元、3413元、3561.9元、3461.9元、3344.9元、3461.9元、3345.9元、3461.9元。证据二、工商银行95588向赵晓琪发出的短信，其中2013年2月6日的短信记载：梁自钦已于2月6日向尾号为3690元的工行帐户汇出4600元﹤梁自钦留言：2月份工资＋奖金﹥。经质证，华奥公司对证据一真实性确认，但主张奖金并非固定，是根据该司经营情况决定发放；对证据二不确认，主张该司并无对该4600元留言。＼n原审另查明，赵晓琪2013年3月8日向广州市天河区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决华奥公司：一、支付违法解除劳动合同赔偿金17500元；二、补缴2009年4月至2010年11月期间社会保险；三、支付2013年1月1日至2013年2月6日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额3500元；四、归还劳动合同。该仲裁委2013年5月16日作出（2013）穗天劳仲案非终字第764号裁决：一、华奥公司支付赵晓琪解除劳动关系赔偿金17500元；二、支付赵晓琪2013年2月1日至2013年2月6日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额717.24元；三、归还赵晓琪劳动合同；四、驳回赵晓琪其他仲裁请求。华奥公司及赵晓琪均不服，起诉至原审法院。＼n华奥公司在原审诉称及辩称：一、不存在违法解除与赵晓琪劳动关系的情形，双方是劳动合同期限届满，且就续签劳动合同无法达成一致才终止劳动关系。二、双方未能续签新的劳动合同是赵晓琪的原因造成，与我司无关，我司无须承担任何责任。三、我司2013年2月6日向赵晓琪支付的10813元是1月份工资及2012年度奖金。四、赵晓琪只是工作到2013年1月31日，2月份就不再到我司上班，其2013年2月6日收到的4600元是经济补偿金，不是2月份工资。现起诉请求判令我司无须支付赵晓琪：一、违法解除劳动关系赔偿金17500元；二、未订立书面劳动合同二倍工资差额717.24元；三、无须向赵晓琪归还劳动合同文本；四、赵晓琪承担诉讼费。＼n赵晓琪在原审诉称及辩称：确认10813元是1月份工资及2012年奖金；但不确认4600元是经济补偿金，这是2月份工资和提前发放2013年1月份年终奖1100元。我在劳动仲裁时发现对赔偿金的标准认识错误，当庭提出变更数额，但仲裁委未采纳。我仲裁时第二项、第四项请求的目的是要求华奥公司补缴我在职期间的社保，现明确为第二项诉讼请求。故我起诉请求判决：一、华奥公司支付违法解除劳动合同赔偿金35166元；二、确认双方2009年4月13日至2013年2月6日期间存在劳动关系；三、华奥公司支付2013年2月1日至6日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额717.24元；四、华奥公司归还劳动合同。＼n原审法院认为：华奥公司与赵晓琪依法建立劳动关系，双方的合法权益应受保护。赵晓琪申请劳动仲裁时要求华奥公司支付违法解除劳动合同赔偿金17500元，在本案中要求35166元；其要求确认双方2009年4月13日至2013年2月6日期间存在劳动关系的诉讼请求在劳动仲裁时亦无主张；但由于该两项请求与本劳动争议具有不可分性，故根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，在本案中合并审理。＼n赵晓琪主张2009年4月13日入职华奥公司，该司确认其2009年4月入职，但表示不清楚具体日期，亦无提供相关证据，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，计算劳动者工作年限、解除劳动合同的举证责任在华奥公司，故该司应承担举证不能的不利后果，该院采信赵晓琪的主张，认定其2009年4月13日入职华奥公司。至于双方劳动关系的解除，同上理，对此的举证责任在华奥公司。赵晓琪主张该司2013年2月6日无故解除双方的劳动关系；华奥公司主张双方在劳动合同期满后就续签劳动合同未能达成一致意见，故赵晓琪2013年1月31日与该司终止劳动关系，但无举证证实，亦无提供其他证据证实合法解除双方的劳动关系，因此应承担举证不能的不利后果，该院采纳赵晓琪的主张，认定华奥公司2013年2月6日违法解除双方的劳动关系。即，双方2009年4月13日至2013年2月6日期间存在劳动关系。＼n关于赵晓琪2013年2月6日分别收取的4600元、10813元汇款，双方均确认10813元是2013年1月份工资及2012年奖金，原审法院亦予确认。至于4600元，华奥公司在劳动仲裁期间主张是2013年1月份工资，在本案中主张是经济补偿，但均无提供证据证实；赵晓琪主张是2013年2月份工资3500元及2013年1月份奖金1100元，为此提交了工商银行95588向赵晓琪发出的短信，其中记载华奥公司法定代表人梁自钦的留言为该4600元系2月份工资＋奖金，华奥公司虽主张该司无对4600元留言，但无提供证据证实。且根据《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，华奥公司应对工资支付的争议负有举证责任，故该司应承担举证不能的不利后果，该院采信赵晓琪的主张，认定该4600元是2013年2月份工资及奖金，并非经济补偿。因此，赵晓琪离职前12个月即2012年2月至2013年1月平均工资为4012.37元［（3071元＋3271元＋3471元＋3471.06元＋3413元＋3561.9元＋3461.9元＋3344.9元＋3461.9元＋3345.9元＋3461.9元＋10813元）÷12个月］。赵晓琪在华奥公司工作了3年9个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》（下简称《劳动合同法》）第四十七条、第八十七条的规定，华奥公司应支付其违法解除劳动关系的赔偿金32098.96元（4012.37元×4个月×2倍）。＼n双方订立的书面《劳动合同》期限至2012年12月31日，如前所述，该院认定双方的劳动关系至2013年2月6日解除，即赵晓琪在劳动合同期限届满后继续在华奥公司工作。劳动合同期满后，劳动者与用人单位均有一段合理的考虑期以决定双方是否续订劳动合同，该合理期限应以一个月为宜；如果超过该合理期限，双方都未提出终止或续订劳动合同，劳动者继续提供劳动，用人单位继续提供工作条件和报酬，则视为双方在原劳动合同的基础上形成的事实劳动关系。华奥公司无举证证实未继续签订劳动合同的责任在赵晓琪，应承担举证不能的不利后果，该院认定未签订劳动合同的责任在该司。因此，根据《劳动合同法》第八十二条的规定，华奥公司应支付赵晓琪未订立书面劳动合同的二倍工资；劳动仲裁裁决计算的二倍工资差额717.24元正确，予以确认。＼n华奥公司撤回第三项诉讼请求，赵晓琪撤回第四项诉讼请求，符合法律规定，予以准许。＼n综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，参照《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，判决：一、确认华奥公司与赵晓琪自2009年4月13日至2013年2月6日期间存在劳动关系。二、华奥公司自本判决发生法律效力之日起三日内支付赵晓琪违法解除劳动关系的赔偿金32098.96元。三、华奥公司自本判决发生法律效力之日起三日内支付赵晓琪2013年2月1日至当月6日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额717.24元。四、驳回华奥公司的诉讼请求。五、驳回赵晓琪其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审两案受理费20元，由华奥公司负担。＼n判后，华奥公司不服上述判决，向本院提起上诉。华奥公司的上诉请求及理由与原审诉辩意见基本一致，华奥公司另主张，赵晓琪在仲裁时主张该公司应向其支付违法解除劳动合同赔偿金17500元，其在一审就同一事项主张不同于仲裁时的金额于法无据，原审审理该项请求适用法律错误。华奥公司上诉请求撤销原判第一、二、三、四项，改判该公司无需向赵晓琪支付违法解除劳动关系赔偿金32098.96元及支付未签订劳动合同二倍工资差额717.24元，由赵晓琪负担本案诉讼费。＼n赵晓琪答辩称，同意原审判决。＼n二审经审理查明的事实与原审查明事实一致。＼n本院认为，本案二审争议焦点为赵晓琪离职原因、离职时间及华奥公司于2013年2月6日向赵晓琪支付的4600元是否经济补偿。对上述问题，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认﹤http：／／146.4.1.105／claw3／ApiSearch.dllShowRecordTextDb=fnl&Id;=2&Gid;=117634122&ShowLink;=false&PreSelectId;=315233000&Page;=0&PageSize;=20&orderby;=1&SubSelectID;=undefined﹥。本院审理期间，华奥公司既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对上述事实的分析认定。此外，华奥公司二审中提出赵晓琪在仲裁时请求该公司应向其支付违法解除劳动合同赔偿金17500元，其在一审就同一事项主张不同的数额于法无据，本院认为，赵晓琪在仲裁和一审请求的违法解除劳动关系赔偿金，虽然数额不同，但系基于同一事实而产生，与原仲裁请求具有不可分性，原审对赵晓琪在诉讼中提出的赔偿金数额予以审查处理，并无不当，本院对此予以维持。综上，对华奥公司的上诉请求，本院不予支持。原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法﹤javascript：SLC（5110，0）﹥》第一百七十条﹤javascript：SLC（5110，153）﹥第一款第（一）项之规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n二审两案受理费共20元，由广州市华奥供应链管理有限公司负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长陈丹＼n审判员邹群慧＼n代理审判员王珺＼n二〇一四年六月十八日＼n书记员陈嘉慧