广西壮族自治区岑溪市人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)桂0481刑初157号
公诉机关广西壮族自治区岑溪市人民检察院。
被告人刘家君(曾用名刘荣华)，男，1993年4月4日出生于广西壮族自治区钦州市钦北区，汉族，初中文化，居民，住钦州市钦北区。因涉嫌犯非法经营罪,于2018年1月12日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。
辩护人温海波，广西皓元律师事务所律师。
广西壮族自治区岑溪市人民检察院以岑检公刑诉〔2018〕157号起诉书指控被告人刘家君犯非法经营罪，于2018年5月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区岑溪市人民检察院指派检察员陈立旺出庭支持公诉，被告人刘家君，辩护人温海波到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区岑溪市人民检察院指控，2018年1月12日凌晨，被告人刘家君伙同陆某(另案处理)在明知无任何烟草运输手续的情况下，驾驶粤Ａ×××××东风牌小车从广西钦州市运输卷烟往广东省，当行驶至广西岑溪市马路镇下高速路段时被梧州市公安局经济犯罪侦查支队查获，在该车内查获红双喜香烟(硬)1200条。经鉴定，上述查获的卷烟为真品走私卷烟，价值人民币81972元。
就指控的事实，公诉机关当庭提供了相应的证据予以证明，认为被告人刘家君违反国家烟草专卖管理法律法规，无准运证运输烟草制品，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，构成非法经营罪。建议对被告人在有期徒刑二年至三年的量刑幅度内判处。
被告人刘家君对公诉机关指控其犯非法经营罪的主要事实及定性无异议。辩解称，其开始并不知道是运载卷烟到广东的，后在北海市装完货后才知道是运输走私卷烟，请求从轻处罚。
辩护人温海波对公诉机关指控被告人刘家君犯非法经营罪的定性无异议。辩护称：1.根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，“非法经营数额”应以实际销售数额为标准，本案运输的卷烟尚未销售，故指控的犯罪数额为人民币81972元依据不足。2.根据现有证据证实被告人是受陆某邀请帮助开车运输卷烟，且在被查获前没有开过车，也没有分得利益，被告人犯罪情节显著轻微，可以不作为犯罪处理。3.本案运输的卷烟尚未到达目的地，也没有实际销售，故是未实行终了的犯罪未遂。综上，考虑被告人归案后能如实供述罪行，当庭认罪，且是初犯、偶犯，建议在拘役五至六个月的幅度处刑。
经审理查明，2018年1月12日凌晨，被告人刘家君明知陆某(另案处理)无任何烟草运输手续的情况下，仍在陆某的要求下，与陆某驾驶粤Ａ×××××东风牌小汽车从广西北海市运输卷烟往广东省。当日11时许，行驶至岑溪市马路镇下高速路段时被梧州市公安局经济犯罪侦查支队拦截查处，陆某弃车逃跑，刘家君则被当场抓获，公安民警在粤Ａ×××××东风牌小汽车上查获红双喜香烟(硬)1200条。经鉴定，上述查获的卷烟为真品走私卷烟，价值人民币81972元。
上述事实，有检察机关提供的下列证据予以证实：
1.物证：查获的红双喜香烟(硬)1200条(系照片)。
2.立案决定书：本案于2018年1月12日立案侦查。
3.线索移送函、电话记录：本案是梧州市城区烟草专卖局接群众举报后将线索移送梧州市公安局经济犯罪侦查支队。
4.人员基本信息：证实被告人刘家君的身份情况如前所述。
5.梧州市城区烟草专卖局的情况说明：涉案的1200条卷烟的箱包、条包和盒包均未印有“由中国烟草总公司专卖”字样，属走私卷烟。
6.抓获经过：2018年1月12日，被告人刘家君在案发现场被抓获归案。
7.情况说明：在公安网全国违法犯罪人员信息资源库查询，被告人刘家君无犯罪前科；涉案的卷烟委托梧州市烟草专卖局代保管，存放在烟草物流中心仓库。
8.在逃人员信息登记表：证实陆某因本案被列为在逃人员。
9.搜查笔录、扣押笔录、扣押清单：2018年1月12日，办案人员对粤Ａ×××××东风牌小汽车进行搜查，在车内发现用纸箱包装的卷烟和散落在车厢内的双喜(硬)牌卷烟共1200条，并依法对上述卷烟、粤Ａ×××××东风牌小汽车予以扣押。
10.辨认笔录：被告人刘家君从公安机关提供的一组照片中辨认参与运输卷烟的陆某。
11.指认照片：被告人刘家君对运输卷烟的车辆以及被扣押的卷烟进行指认。
12.检验报告：经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验，岑溪市烟草专卖局抽样送检的双喜(硬)牌香烟为真品卷烟。
13.价格认定结论书：经梧州市价格认定分局认定，查获的双喜(硬)牌香烟1200条的价格共计人民币81972元。
14.被告人刘家君的供述和辩解：2018年1月11日上午，其朋友陆某说走私一批卷烟到广东，叫其帮忙一起开车。12日凌晨2时许，其搭乘陆某驾驶粤Ａ×××××东风牌小汽车去到北海，后在北海市中心一个路口，陆某叫其上了一辆小车上等候便去装货，约等候了3个小时，陆某装货回来，之后，其就上了陆某的车一起上高速往广东，途中，经陆某安排去广东由陆某驾车，卸货后返程则由其驾车，后在岑某2市高速路段时被执法人员截停，陆某下车逃跑了，其没有来得及逃走即被抓获。经清点，其车有红双喜卷烟24箱共1200条。陆某是其多年的朋友，出于朋友情面且陆某应该也会给其些费用，其就答应帮开车。该批卷烟是走私烟，所以没有相关的合法手续。
上述证据，来源于本案的客观事实，业经庭审示证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人刘家君违反烟草专卖法的规定，明知他人未经许可非法经营烟草专卖品，而仍为他人提供运输，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人刘家君犯非法经营罪罪名成立，依法予以惩处。
被告人刘家君为他人非法经营的卷烟提供运输便利条件，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法予以从轻处罚。
被告人刘家君归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。
关于辩护人温海波提出“非法经营数额”应以实际销售数额计算的问题。经查，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额，无法查清销售或者购买价格的，按查获卷烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算，本案公诉机关指控被告人刘家君非法经营的犯罪数额即依照上述方式计算所得，符合法律规定，依法予以认定。对辩护人的上述辩护意见不予采纳。
关于辩护人温海波提出本案是非法经营犯罪未遂以及被告人犯罪情节显著轻微的辩护意见，惟与法律和查明的事实不符，本院不予采纳。
综上，根据被告人刘家君犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第一项、第六条之规定，判决如下：
一、被告人刘家君犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三万元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月12日起至2018年7月11日止。罚金限于本判决生效后十日内交纳)。
二、公安机关扣押在案的红双喜香烟(硬)1200条，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卢新燕
审 判 员 蓝后娟
人民陪审员 杨希颖
二〇一八年六月二十一日
书 记 员 杜海湄