福建省石狮市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）狮民初字第51号
原告李淑楼，女，1956年7月7日出生，汉族，住晋江市。
委托代理人花志煌，福建博广律师事务所律师。
被告蔡金锥，男，1976年10月28日出生，汉族，住石狮市。被告福建省晋江市耀狮小客车出租有限公司，住所地福建省晋江市。
法定代表人施丽容，总经理。
被告中国人民财产保险股份有限公司晋江市龙湖支公司，住所地福建省晋江市
代表人张蓬勃，总经理。
委托代理人蔡栋梁、万晓松，福建泓源律师事务所律师。
原告李淑楼与被告蔡金锥、福建省晋江市耀狮小客车出租有限公司（以下简称耀狮公司）、中国人民财产保险股份有限公司晋江市龙湖支公司（以下简称中保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2012年12月23日立案受理。依法由审判员谢清限适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李淑楼委托代理人花志煌、被告蔡金锥、被告耀狮公司委托代理人许远芳、被告中保公司委托代理人蔡栋梁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年3月29日11时25分，被告蔡金锥驾驶被告耀狮公司的闽CY67**号中型普通客车，由晋江方向前往石狮方向，途径石狮市石泉路爱登堡路段处，未确保安全距离与前方原告驾驶的闽C6QQ**普通二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。事故经石狮市公安局交警大队认定，被告蔡金锥负本事故全部责任，原告不负本事故责任。原告受伤后先后在石狮市（华侨）医院和中国人民解放军第一八零医院住院治疗38天。原告伤情经医院诊断为：1、右胫骨上段闭合性骨折；2、右内踝闭合性骨折。2013年10月11日，原告的伤残情况经石狮市道路交通事故和谐调处中心委托泉州东南医院协和司法鉴定所鉴定，鉴定结果为：1、构成十级伤残；2、护理依赖为大部分护理依赖；3、护理期限为出院后四个月；4、取内固定物理疗费为8000元。
闽CY67**号中型普通客车在被告中保公司处投保了交强险和保险责任限额为1000000元的商业第三者险。事故发生在保险期间内，被告中保公司应在保险责任限额内承担责任。被告蔡金锥是被告耀狮公司的员工，且在工作期间发生事故，应由被告耀狮公司承担连带责任。
原告因此次事故所受损失包括：医疗费42875.87元，误工费46328元，护理费18458元，交通费500元，住院伙食补助费1140元，营养费6431.38元，残疾赔偿金56110元，精神损害抚慰金8000元，摩托车维修费1350元，鉴定费2520元，合计188713.25元，扣除被告耀狮公司支付的赔偿款45000元，原告尚有损失143713.25元。请求依法判决被告蔡金锥与被告耀狮公司予以赔偿，被告中保公司在保险责任限额内优先赔偿。
上述三被告对原告起诉的主要事实没有异议。但对原告主张赔偿的项目、赔偿标准及项目金额提出异议。
上述三被告对原告诉称的如下主要事实无异议，本院予以确认：本事故发生的时间、地点、事故责任、原告伤情及伤残等级、住院时间、住院医疗费用金额、鉴定费金额、闽CY67**号中型普通客车在被告中保公司的投保情况、被告耀狮公司支付医疗费等45000元给原告、被告蔡金锥受雇于被告耀狮公司期间在履行职务过程中发生本案事故、事故发生在保险责任期间内等。
对双方当事人争议赔偿项目、赔偿标准及相关项目金额，本院依法分析认定如下：1、关于医疗费42875.25元中的非医保问题。被告中保公司主张应扣除其中20%的非国家基本医疗保险部分（即非医保），原告及其他被告对被告中保公司主张医疗费中非医保比例按20%计算并无异议，因此非医保部分可按被告中保公司主张比例予以计算，即为42875.25元×20%=8575.05元。2、关于误工费。原告提供石狮市地方税务部门出具的“涉税证明”（附纳税明细表）一份，该证据主要内容为2012年1月1日至2013年5月31日，共17个月缴纳包括营业税、个人所得税、房产税、印花税、城镇土地使用税、城市维护建设税、地方教育附加、教育费附加，共8266.64元。原告以此欲证明其每月缴纳个人所得税210元，每月工资收入6650元。被告耀狮公司和中保公司认为，原告年龄已超过法定退休年龄，不应再计算误工费；被告中保公司还认为原告没有提供其他关于其任职单位或经营主体的相关材料，无法确认其是否还在从事经营活动或雇佣劳动，误工费不应认定。本院审查后认为，“涉税证明”中纳税税种有“营业税”和“个人所得税”等，纳税主体为原告，纳税时间延续到事故发生后（事故时间为2013年3月29日，证明截止时间为同年5月31日）还在进行，如原告主张个人所得税系工资收入的税收，则与原告主张误工费损失相矛盾（原告受伤后仍有收入，仍在纳税）。个人所得税可以是租赁房屋所得、其他投资等所得缴纳的税收，原告提供“涉税证明”欲证明自己每月工资6650元，不具有“高度盖然性”，缺乏其他证据予以佐证，且证据与自己主张相互矛盾，该证据不能证明原告从事薪酬劳动并损失了工资收入；又原告已满法定退休年龄，故其误工费主张不予支持。3、关于赔偿标准。原告提供其所有的址在石狮市香江路南侧灵秀花园小区C3幢南起第5、6间商住楼及“涉税证明”，该楼房建筑于2002年，2005年办证完毕，原告欲证明自己长期居住在城镇，主要收入也在城镇，应按城镇标准计算相关的赔偿项目。被告中保公司质证认为，该二份证据只能证明原告享有该房屋的所有权，但没办法证明原告长期居住在该房屋和主要收入来源在石狮市区，常驻情况应当由当地的公安机关出具相应材料证明。本院认为，原告对自己的经常地在市区和主要收入来源在市区的主张已作了充分举证，“涉税证明”证明原告收入来源在石狮市区，自有商住房产也在市区。但被告予以否认未能提供足以反驳的证据予以证明，应承担对自己不利的法律后果。原告提供的证据来自有关行政管理部门，来源合法，内容真实，与本案具有关联性，具有证明效力。本案相关赔偿项目应按城镇标准计算，即护理费和残疾赔偿金应按城镇标准计算。4、关于护理费。原告提供“泉伊专公司护工服务费缴款单”八张和“鉴定意见书”，要求被告承担原告因事故住院期间支付的每天200元，共7100元的护理费，及出院后护理费11358元。被告中保公司质证认为，原告主张的护理费标准偏高、天数也过高，护理费赔偿标准应参照农林牧渔业的标准计算，根据《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》6.2.7规定，原告伤情的护理时间不高于90天；根据原告鉴定结论显示，二级大部分护理依赖，所以出院的护理应该按照百分之七十计算。本院审查后认为，双方对鉴定单位的鉴定意见并无异议，鉴定意见认为，原告护理时间为出院后4个月。护理依赖程度大部分依赖。该鉴定意见本院予以采纳，出院后护理按70%计算，赔偿标准参照本省标准为每日123元，故护理费为（38天＋120×70%）天×123元／天=15006元。原告要求住院期间按“泉伊专公司护工服务费缴款单”计算，因其缺乏医疗机构的护理意见而不予采信。5、住院伙食补助每日按20元计算，共760元。6、营养费应当参照医疗费金额的百分之十计算，即42875.25元×10%=4287.53元。7、残疾赔偿金适用城镇标准为56110元。8、精神损害抚慰金，酌情按5000元计算。摩托车维修费以被告中保公司定损确认单确认的金额1350元为准予以认定。9、交通费酌定为500元。10、后续治疗费参照鉴定意见书可确定为8000元。鉴定费属于诉讼费范畴，不属于损失项目，不计入赔偿范围。
以上各项赔偿项目合计赔偿金额133888.78，其中交强险责任限额内医疗费10000元，残疾赔偿金76616元（56110元＋15006元＋500元＋5000元），财产损失1350元，超出交强险部分45922.78元（42875.25元＋4287.53元＋760元＋8000元-10000元），其中包含非医保8575.06元。
本院认为，本案属于机动车交通事故责任纠纷，应适用侵权责任法和道路交通安全法等的有关法律规定进行处理。被告蔡金锥对本案事故负全部责任，是本案的直接侵权人。但因其系在履行职务行为中发生交通事故造成原告损害的，其侵权民事责任后果依法应由其雇佣单位被告耀狮公司承担，即被告耀狮公司系本案法定赔偿义务人，依法应当相应的赔偿责任。又被告耀狮公司在被告中保公司同时投保交强险和商业第三者险，原告同时起诉侵权人和保险公司的，应按最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定的规则确定赔偿责任，即先在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分；由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；如有不足的，由赔偿义务人予以赔偿。由于原告和被告耀狮公司均未主张非医保部分在交强险限额内优先予以赔偿，居于此，被告中保公司关于非医保部分依据合同规定不属于被告中保公司赔偿的范围的辩解，本院予以采纳。依据上述责任承担规则，被告中保公司应在交强险责任限额内赔偿原告医疗费10000元、残疾赔偿金76616元和财产损失1350元，三项合计87966元；被告中保公司还应在商业第三者限额内赔偿原告37347.72元（45922.78元-8575.06元）；非医保金额8575.06元，由被告耀狮公司负责赔偿，该款项从被告耀狮公司已支付的45000元直接扣除，已支付款的余款36424.94元直接抵付被告中保公司承保的商业第三者险的责任赔偿款，即被告中保公司在商业第三者险责任限额内还应赔付922.78元（37347.72元-36424.94元）。被告耀狮公司要求被告中保公司退回垫付款，与本案不属同一法律关系，应另行处理。被告中保公司垫付的赔偿款36424.94元，可依据保险合同向被告中保公司另行主张权利。原告要求被告蔡金锥与被告耀狮公司承担连带赔偿责任，不符合法律规定，本院不予支持。原告请求超出认定部分，缺乏事实和法律依据，本院不予支持，依法应予驳回。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第八条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿按适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司晋江市龙湖支公司应在交强险责任限额内承担本事故损失87966元；在商业第三者险限额内承担本事故损失922.78元。上述款项应在本判决生效后十日内支付给原告李淑楼；
二、被告福建省晋江市耀狮小客车出租有限公司应赔偿原告李淑楼非医保费用8575.06元（已实际支付）；
三、驳回原告李淑楼的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3174元，减半收取1587元，由原告李淑楼负担108.5元，由被告福建省晋江市耀狮小客车出租有限公司负担1478.5元；本案鉴定费2520元，由被告中国人民财产保险股份有限公司晋江市龙湖支公司负担。鉴于鉴定费已由原告交纳支付，被告中国人民财产保险股份有限公司晋江市龙湖支公司应负担的鉴定费应直接支付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
审判员 谢清限
二〇一四年二月十三日
书记员 林木杨
注：本案适用的主要法律条文及执行申请提示：
一、适用的法律条文：
1、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
2、《中华人民共和国侵权责任法》第二条：侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
3、《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
4、《中华人民共和国侵权责任法》第八条：二人以上共同施行侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。
5、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
6、第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
7、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
8、《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
9、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
10、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
11、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
12、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
13、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
14、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
15、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
16、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
17、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
18、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条：本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
19、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人稳私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
20、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
21、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金，死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
22、《中华人民','2018-09-19
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