陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民四终字第00302号
上诉人（原审被告）赵国瑞，男，汉族，陕西远正投资管理有限公司董事长。
委托代理人肖福录，陕西博硕律师事务所律师。
委托代理人谢为民，山西省运城市经济技术开发区法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）陕西远正投资管理有限公司，住所地陕西省西安市碑林区友谊东路1号贝特大厦3幢10104室。
法定代表人王序凯，该公司执行董事。
委托代理人姜昱，陕西锦园律师事务所律师。
委托代理人蔺飞，陕西知本律师事务所律师。
上诉人赵国瑞因与被上诉人陕西远正投资管理有限公司（以下简称远正公司）公司决议纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2014）碑民初字第00296号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赵国瑞及其委托代理人肖福录、谢为民，被上诉人远正公司的委托代理人姜昱、蔺飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
远正公司向一审法院起诉称，远正公司多次要求赵国瑞缴纳股本金未果，后依法召开股东会议，解除了赵国瑞的股东资格，现请求依法确认赵国瑞的股东资格已被解除，诉讼费由赵国瑞承担。
一审法院经审理查明，远正公司成立于2007年9月17日，经陕西省工商行政管理局批准并签发《企业法人营业执照》，注册号为610000100015817号，住所地注册为西安市碑林区友谊东路1号贝特大厦3栋10104室，现办公住所地为，陕西省西安市碑林区建东街立丰大厦6楼；公司法定代表人为王序凯；公司注册资本1000万元。2007年7月26日，远正公司法定代表人王序凯（乙方）与西安先创商贸有限公司（甲方）签订《借款协议书》一份：“乙方因设立公司验资需要，特向甲方申请借款，经双方友好协商，就借款事宜达成以下条款：—、乙方向甲方借款人民币壹仟万元整。甲方于2007年7月6日将壹仟万元现金汇到乙方所要设立公司验资的账户上（即三个自然人账户）；二、借款期限：二十五天，从2007年7月26日至2007年8月20日止；三、借款用途：设立公司验资用（三个自然人）。“当日，西安先创商贸有限公司分别向王序凯账户汇款400万元、向赵国瑞账户汇款300万元、向赵伟刚账户汇款300万元。2007年8月1日远正公司将以上三个账户的1000万元汇入远正公司的账户内。经中兴华会计事务所有限责任公司陕西分所验资后，2007年8月20日远正公司将1000万元还给西安先创商贸有限公司。2007年8月30日中兴华会计事务所有限责任公司陕西分所出具中华验字（2007）第182号验资报告确认实收资本1000万元。远正公司工商注册登记股东一栏载明，王序凯登记出资额400万元，持股40%；赵国瑞出资额300万元，持股30%；赵伟刚出资额300万元，持股30%。2009年3月20日远正公司对股东及出资进行了变更登记，股东由原来的三人变更为两人，将登记在赵伟刚名下的30%的股份300万元一半转让给王序凯、另一半转让给赵国瑞。出资额变更登记为：王序凯出资额550万元，持股55%，赵国瑞出资额为450万元，持股45%；王序凯及赵国瑞未向赵伟刚支付股权转让金。远正公司章程第四条第二款规定，公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足；公司章程第十七条规定：股东会会议分为定期会议和临时会议。召开股东会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东。定期会议每半年召开一次。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议招开临时会议的，应当召开临时会议；股东出席股东会议可以书面委托他人参加股东会议，行使委托书中载明的权利。2008年远正公司在山西省运城市投资开发“凯瑞花园”项目，由赵国瑞在工地负责。2011年2月25日远正公司发现赵国瑞在负责该项目过程中存在职务侵占行为并向山西省运城市公安局报案，该局经侦查于2011年9月21日以运公字（2011）第36号提请批准逮捕赵国瑞。山西省运城市人民检察院于2011年9月28日以晋运检侦监批捕（2011）61号批准逮捕赵国瑞。侦查阶段，山西省运城市公安局委托陕西华瑞会计师事务所有限责任公司对远正公司2007年9月至2011年9月财务收支情况进行了审计，审计结果为：截止2011年9月，该公司没有任何收入依靠垫资、融资经营，负债经营。王序凯共支付资金29416017.66元。其中包括王序凯2008年8月7日代付公司前期经营费用抵出资款100万元；2010年4月30日代付工程款抵出资款100万元；2010年8月31日代付工程款抵出资款350万元。公司股东王序凯已在公司章程规定的期限内缴足了应出资的股本金550万元。赵国瑞未交纳股本金。2013年1月29日山西省运城市盐湖区人民检察院以赵国瑞涉嫌职务侵占批准逮捕赵国瑞。2013年1月29日山西省运城市盐湖区人民检察院以职务侵占、挪用资金罪将赵国瑞起诉至山西省运城市盐湖区人民法院。审理期间，2013年2月7日盐湖区人民法院做出了（2013）盐刑初字第114号《取保候审决定书》，决定对赵国瑞取保候审6个月。赵国瑞至今未收监。运城市盐湖区人民法院至今亦未对该案做出最终判决。2013年5月17日远正公司向赵国瑞发送《陕西远正投资管理有限公司股东缴纳股本金通知》：“股东赵国瑞（身份证号码：142729198101121259）：陕西远正投资管理有限公司于2007年9月17日在陕西省工商行政管理局登记注册成立，注册资本为1000万元，股东以货币形式认缴出资，现股东为王序凯、赵国瑞，其中王序凯应出资550万元，占公司总股本的55%；赵国瑞应出资450万元，占公司总股本的45%。在公司成立时因时间紧迫，出资暂通过对外融资形式完成，公司注册成立将1000万元融资款项已归还。公司成立后，股东王序凯已陆续将股本金到位，但股东赵国瑞截止目前尚未缴纳，公司已多次告知未果。根据公司章程及公司法相关规定，股东应当依法足额出资或补缴出资，以此享有相关权利。公司为保证正常经营并维护合法权益或补缴出资，现正式书面通知如下：股东赵国瑞请于2013年6月20日之前一次性缴清股本金，共计人民币450万元整，在此期限内仍未缴清出资额，后果自负。特此通知。”远正公司于当日通过EMS快递向赵国瑞邮寄送达了以上通知，并经陕西省汉唐公正处对邮寄的过程进行了公证。2013年5月23日赵国瑞之父赵凡生签收以上特快专递。在规定的期限内赵国瑞未履行缴付股本金的义务；2013年6月24日远正公司通过EMS特快专递向赵国瑞发送了《陕西远正投资管理有限公司关于召开股东会的通知》：“股东赵国瑞：因公司涉及重要事项，根据《公司法》、《公司章程》之规定，经公司执行董事的提议，陕西远正投资管理有限公司决定召开股东会会议，现就会议的有关事项通知如下：一、时间：2013年7月9日（星期二）下午14：00分；二、地点：公司会议室；三、议题：关于完善公司前期股本金认缴等事宜；四、电话：029—8224****、电传：029-82248660；联系人王先生。特此通知”。2013年6月28日赵国瑞本人签收了以上特快专递。2013年7月9日远正公司如期召开了股东会会议，赵国瑞无故未来西安参加股东会会议。股东会会议以赵国瑞未按期缴纳股本金为由作出了《陕西远正投资管理有限公司（临时）股东会决议》：决定解除赵国瑞在陕西远正投资管理有限公司的股东资格。
一审法院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。远正公司的章程第四条第二款规定，公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。远正公司在成立公司之初因资金紧缺，由公司发起人王序凯向西安先创商贸有限公司借款1000万元汇入三名股东王序凯、赵国瑞及赵伟刚的名下进行了公司注册验资，验资完成后，借款全部归还。2011年11月11日陕西华瑞会计师事务所有限责任公司因赵国瑞职务侵占涉嫌犯罪接受山西省运城市公安局的委托，对陕西远正投资管理有限公司2007年9月至2011年9月财务收支情况进行了审计，审计结果为，截止2011年9月，该公司没有任何收入依靠垫资、融资经营，负债经营。王序凯共支付资金29416017.66元。其中包括王序凯2008年8月7日代付公司前期经费用抵出资款100万元；2010年4月30日代付工程款抵出资款100万元；2010年8月31日代付工程款抵出资款350万元。公司股东王序凯已在公司章程规定的期限缴足了应出资的股本金550万元。赵国瑞在公司章程规定的期限内未履行缴纳股本金的义务，且在收到远正公司《股东缴纳股本金的通知》后仍拒不履行缴纳股本金的义务，侵犯了其他股东的合法权益并影响了公司的正常经营。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十七条规定，有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期限内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会议决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。赵国瑞拒不履行缴纳股本金，在收到远正公司要求参加股东会会议的通知后拒绝参加股东会会议，远正公司如期召开股东会会议并作出股东会决议解除了赵国瑞的股东资格，该决议符合远正公司章程的有关规定及公司法的相关规定，远正公司要求确认赵国瑞的股东资格已被解除的诉讼请求，事实清楚，证据充分，其请求依法应予支持。赵国瑞在庭审中辩称，王序凯不得以法定代表人的身份行使公司权利，公司自成立至今6年之余，公司从来没有再推举过法定代表人及执行董事。原审法院认为，陕西省工商行政管理局企业注册分局2012年元月18日颁发的企业法定代表人证书载明陕西远正投资管理有限公司法定代表人为王序凯，职务为董事长。此足以说明王序凯为远正公司现在合法的法定代表人，而非赵国瑞所说的公司成立6年之余从来没有推举过法定代表人，因而认为王序凯不得以公司法定代表人行使权利的辩解理由不能成立。赵国瑞在庭审中辩称，远正公司的诉讼请求不具体，相互矛盾，不属于人民法院的受理范围。远正公司的诉讼请求依据公司股东会会议决议，确认赵国瑞的股东资格已被解除，该诉讼请只有一个，具体且不存在相互矛盾等问题，其认为不属于法院受理的范围，但未向法庭提交相关证据加以证明，故其辩解理由不予采信。赵国瑞在庭审中辩称，其已足额交清了股本金，并向法庭提交了公司成立时的验资报告及公司设立登记审核表。赵国瑞向法庭提交的验资报告中只能说明2007年8月1日之前验资时，赵国瑞银行账户中有300万元现金，但该款是由股东王序凯从西安先创商贸有限公司借来打入赵国瑞账户内的，而非赵国瑞向其银行账户内存入了300万元现金。赵国瑞如果认为其已缴清了股本金，应向法庭提交其2007年8月1日之前在银行存入300万元的银行存款原始票据，否则不能说明其已缴清了股本金。故赵国瑞已向公司缴清股本金的辩解理由不予采信。赵国瑞在庭审中辩称，其末收到远正公司向其送达的缴纳股本金的通知及召开股东会会议的通知。2013年5月22日远正公司通过EMS快递向赵国瑞送达的缴纳股本金通知是由赵国瑞之父赵凡生代收，赵凡生为赵国瑞的直系亲属，其签收符合法律送达的相关规定，该送达合法有效；2013年6月24日远正公司通过EMS特快专递向赵国瑞送达的召开股东会会议的通知，经查询是由赵国瑞本人签收，该送达合法有效。故赵国瑞未收到缴纳股本金及召开股东会议通知的辩解理由不能成立。综上，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定第十七条之规定，原审判决：赵国瑞在陕西远正投资管理有限公司的股东资格已于2013年7月9日被解除。陕西远正投资管理有限公司应及时在相关部门办理法定的减资等相关手续。诉讼费500元，由赵国瑞负担。（此款陕西远正投资管理有限公司已预交，赵国瑞在本判决生效后十日内直接支付给陕西远正投资管理有限公司）。
赵国瑞不服一审判决，向本院提起上诉称：1本诉不是人民法院受理民事案件的范畴，应依法驳回被上诉人远正公司的起诉。公司法只规定了对股东会议有异议的股东可就异议提出异议之诉，从未规定无异议股东就无异议的会议内容请求法院予以确认。诉的基本原理是没有争议便没有诉讼。民事争议的存在是产生纠纷之前提，上诉人赵国瑞对股东会议未提出异议诉讼之前，双方未形成争议或纠纷，无争议便无诉讼的形成。原告主体失格。王序凯不是法定代表人，其起诉不能以法定代表人的身份，以公司的名义起诉。原审程序违法，原审中就双方所举证证据从未进行过质证，判决书中也没有质证的表述；一审审理程序违法，认定事实错误。其向原审法院提供了其向凯瑞花园投资2000万余元的付款条据。其居住在山西省运城市，与父母不是同居者，有效送达是指同居亲属，公证送达只公证了发文而没有收文；其未签收过。一审法院错误认定公司的股东会决议仅凭简单多数通过就可以减少公司的注册资本，减少公司注册资本的股东会决议，需要绝对多数通过后才能产生法律效力。华瑞会计师事务所的《审计报告》不能作为民事证据使用。
远正投资公司答辩称：l、赵国瑞拒缴出资，从客观上已经动摇远正公司稳定性，远正公司已经给予赵国瑞充分的补缴机会，但其仍拒绝补缴。远正公司做出的《股东会决议》实属保护出资股东合法利益以及对公众利益负责，一审判决对此事实认定无误。远正公司所作的《股东会决议》程序符合法律规定，是依法行使法律赋予其独立的权利，并不是某个股东的意志，赵国瑞在违反法定出资义务、严重侵害法人利益时，无权对抗法人为保护合法权益做出的意思表示。赵国瑞称法定代表人王序凯因公司未选举而并非公司法定代表人，无权召集股东会没有任何法律依据。一审过程中，法庭给赵国瑞充分的时间举证，但赵国瑞在庭审中提交的证据均为各种白条，涉及的金额巨大却从未有过金融机构的转账等记录，无法律上的有效性。
本院经审理查明，原审法院查明事实属实。二审审理期间赵国瑞明确表示对解除其远正公司股东资格的涉案股东会决议有异议。赵国瑞二审期间提交了山西省闻喜县河底镇苏村村委会证明，证明其未在山西省闻喜县河底镇苏村居住。赵国瑞二审期间还提交了仝志红的证明，证明2008年底，凯瑞花园所发工资是空港劳动局（市劳动局）监督下发放。
本案争议焦点：原审判决解除赵国瑞在远正公司的股东资格是否有事实和法律依据。
本院认为，《公司法》第二十六条规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十八条规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。前款规定的情形下，人民法院在判决时应当释明，公司应及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。”赵国瑞上诉称，在其对股东会议决议未提出异议诉讼之前，双方未形成争议，本案法院应不予受理。庭审中，赵国瑞已明确表示对解除其远正公司股东资格的涉案股东会决议有异议，故赵国瑞的该项上诉理由，不能成立。赵国瑞上诉称王序凯不是法定代表人，不能以远正公司的名义起诉。经查，陕西省工商行政管理局企业注册分局2012年元月18日颁发的企业法定代表人证书载明远正公司法定代表人为王序凯，职务为董事长，故赵国瑞的该项主张与事实不符，不予采纳。赵国瑞上诉称原审程序违法，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。赵国瑞上诉称其已履行了出资义务，主张用工程款折抵股本金，并出具了支付工程材料款及支付人员工资的单据，但该证据不能证明系赵国瑞个人出资，故赵国瑞上诉主张其已履行了出资义务，本院不予采信。关于赵国瑞主张远正公司未向其送达召开股东会通知一节，与事实不符，本院不予采纳。远正公司依据公司法的规定，要求赵国瑞补足出资符合法律规定，赵国瑞既未补足出资，又未参加股东会，远正公司依据公司法及公司章程的规定将股东赵国瑞除名，符合有关法律规定。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。二审依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由赵国瑞负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 田任华
审 判 员 张 鹏
代理审判员 郝海辉
二〇一四年九月十一日
书 记 员 闫雯婷