河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀01民终9226号
上诉人（原审原告）：种枢田，男，1949年5月19日出生，汉族，现住石家庄市桥西区。
委托代理人:杜淑敏，女，1953年5月19日出生，汉族，住址同上，系上诉人妻子。
委托代理人：苗利红，河北锦泽律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:河北省人民医院，住所地：石家庄市和平西路***号。统一社会信用代码：121300004017038748。
法定代表人：叶玉泉，该院院长。
委托代理人：王树恒，河北省人民医院法律顾问。
委托代理人：吴胜春，男，1969年3月8日出生，汉族，系河北省人民医院普外二科副主任。
上诉人种枢田因与被上诉人河北省人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服河北省石家庄市新华区人民法院（2016）冀0105民初3667号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月27日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人种枢田及委托代理人杜淑敏、苗利红、被上诉人河北省人民医院的委托代理人王树恒、吴胜春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
种枢田上诉请求：一、请求二审法院撤销河北省石家庄市新华区人民法院（2016）冀0105民初3667号民事判决，查清事实后对本案依法改判或发还重审。二、本案全部诉讼费用及鉴定费由被上诉人负担。事实和理由：一、对于上诉人是否符合切除胆囊的手术指征这一关键性问题、一审法院始终回避，未进行任何的阐述。这是本案的前提和关键，如果根本不需要切除胆囊。那么之后的所有后果均应当由被上诉人承担。如果需要切除，再依据诊疗过程中的过错程度来划分责任，该问题被一审法院人为忽略了。二、在忽视了是否应切除胆囊这个大前提的情况下，一审法院对被上诉人医疗过多错的责任划分也是错误的。正是由于没有专业的肝胆科医生才造成了上诉人手术的失败，包括第一次摘除胆囊及后来的三次住院。被上诉人应当承担全部责任，而不是一审法院所判提只承担40%的责任。三、赔偿项目中数额认定有误。法院酌定给付的各项费用包括交通费、营养费、精神抚慰金明显偏低，无法弥补上诉人损失。精神损失费10万元被上诉人应如数赔偿。被上诉人应当支付残疾赔偿金。
河北省人民医院答辩称，一、我院对种枢田诊断明确，胆囊切除手术具有手术指征且符合诊疗规范。上诉状称法院回避认定手术指征等说法毫无根据。对患者种枢田的胆息肉诊断不明确的依据。胆囊切除手术具有明确手术指征、符合诊疗规范，遵行了慎重、患者利益最大化原则，且经过患方知情同意。二、普外科专家工程师为上诉人进行手术非什么跨专业行医问题；上诉人手术属于普外科诊治范围。在结肠肿瘤切除手术过程中由同一组医生行胆囊切除手术符合医疗常规。三、关于我院的责任比例，即使按照我方并不完全赞同的盛唐鉴定意见书，也只是认定我院诊疗过程中存在一定的医疗过错，并不是主要责任，更不是完全责任。患者后续住院治疗及请北京专家并不能说明我院存在过错。上诉称我院应承担全部责任毫无道理。四、上诉人关于各项赔偿费用的诉求没有道理。上诉人对于交通费用以及营养费的主张没有提供任何票据，要求的精神损失赔偿金于法无据。胆囊切除术是正常的治疗行为，上诉人要求赔偿金十分荒唐。综上，上诉状各项陈述和诉求没有根据，应予驳回。
种枢田向一审法院起诉请求：1、请求判决被告，赔偿原告各项损失共计人民币33.62万元。其中个人缴纳医疗费4万元。恶意切除胆囊人身伤害费16万元，精神抚慰金10万元，伙食补助11400元，陪护费11400元。营养费11400元，交通费2000元；2、今后由胆囊摘除手术再次引起的医疗费用由医院承担；3、本案的诉讼费和其他所有费用均由被告承担。
一审法院认定事实：原告种枢田于2015年3月6日诊于河北医科大学第三医院。入院诊断：不完全性肠梗阻乙状结肠肿瘤？出院诊断：不完全性肠梗阻、乙状结肠癌、高血压病、左肾囊肿。原告于2015年3月19日转至河北省人民医院肿瘤二科诊治，入院诊断：1、乙状结肠癌、2、肠梗阻。出院时间为2015年4月8日，出院诊断为：1、乙状结肠癌2、肠梗阻。原告种枢田2015年5月18日因间断腹胀、伴排气、排便减少4月余，发现乙状结肠占位2月余，就诊于被告河北省人民医院，2015年5月21日行根治性左半结肠切除术、胆囊切除、胆-肠吻合术，2015年6月5日出院，出院诊断为乙状结肠癌化疗后（T1NOMO）、乙状结肠支架置入术后、多发胆囊息肉、左肾囊肿。原告种枢田于2015年12月16日因“乙状结肠癌、胆囊切除术后6个月，间断发热3月余”再次住院，于2015月12日29日出院，出院诊断为梗阻性黄疸并感染、乙状结肠癌术后、胆囊切除、胆肠吻合术后、左肾囊肿、前列腺增生、盆腔囊性占位。2016年1月19日于河北省人民医院行经皮经肝胆造影+胆道外引流术，2016年1月27日于河北省人民医院行经皮经肝胆道造影+胆道内外引流术，2016年2月25日全麻下重新行胆肠吻合术。
原告种枢田申请对被告河北省人民医院对其的诊疗行为进行医疗过错鉴定。本院依法进行委托，由北京盛唐司法鉴定所进行鉴定。鉴定书显示：五、分析说明：审阅送检材料，河北省人民医院对被鉴定人种枢田的诊疗过程存在以下过错，1、对被鉴定人行结肠癌手术治疗过程中，同时行切除胆囊手术，胆囊息肉样病变有相对手术指征，在行根治性左半结肠切除、胆囊切除手术过程中，虽然能够及时发现胆总管损伤的手术并发症，但未请更专业医师进行处理，存在不足。2、对被鉴定人胆肠吻合术后并发梗阻性黄疸并感染的病情预估不足。第一次手术后“T”管支撑时间不够，一般应延长6个月，对预防狭窄更好。院方对于第一次手术中虽然及时发现了手术并发症，但仍然难以保留胆总管的延续性，对被鉴定人造成了损害。同时，第一次手术后，被鉴定人逐渐出现胆道梗阻及胆管炎表现，院方后续治疗虽予以及时处理，并努力实施微创介入治疗，但最终仍未能避免再次手术的损害。综上分析，河北省人民医院对被鉴定人种枢田的诊疗过程存在一定的医疗过错。鉴定意见：河北省人民医院在对被鉴定人种枢田的诊疗过程中存在一定的医疗过错。
被告对北京盛唐司法鉴定所司法鉴定意见书提出异议，对意见书指出的两处“不足”提出疑问。北京盛唐司法鉴定所司法鉴定意见书回函说明：1、送检医患双方书面陈述材料以及听证会上医患双方陈述，均提示被鉴定人种枢田并未在院方的肝胆外科行手术治疗，当术中发现胆总管损伤时，请更专业的肝胆外科的医师处理较为稳妥，并不是主治医生有无资质问题。2、根据送检材料及听证会上医患双方陈述，被鉴定人系在术后4个月左右拔除引流管且患方陈述带管时有发烧，结合其后期病程发展，就本案例而言，院方拔除引流管时机过早。院方虽然懂得延长T管放置时间预后可能会更好，但是对本案例被鉴定人未辩证对待处理，可见对被鉴定人的病情预估不足。被告河北省人民医院收到北京盛唐司法鉴定所出具的司法鉴定意见书后向本院提出申请，申请鉴定人员出庭，后撤回该申请。
一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案在审理过程中原告种枢田提出鉴定申请，经北京盛唐司法鉴定所鉴定被告河北省人民医院在对原告种枢田的诊疗过程中存在一定的医疗过错。该鉴定书指出被告对原告的诊疗过程中存在两处不足，故本院酌定本案被告对原告各项损失承担40%的责任。
关于原告的各项损失本院认定如下：1、原告种枢田主张医疗费4万元，根据原告提供票据数额中自费医疗费为32167.75元。２、原告种枢田主张交通费3000元，原告治疗期间确需一定交通费用，鉴于原告未提交交通票据，本院酌定500元。3、原告种枢田主张住院伙食补助费、陪护费、营养费各主张11400元。关于住院伙食补助费，原告种枢田住院116天，其主张11400元，本院予以支持。关于护理费（陪护费），原告种枢田住院116天，根据河北省居民服务和其他服务业标准35785元÷365天×116天=11372.77元，故本院支持11372.77元。关于营养费，原告未提交证据，根于原告病情，本院酌定3000元。4、原告主张切除胆囊人身伤害费16万元，其计算依据为参照残疾赔偿金八级伤残。司法鉴定意见书，未指出原告胆囊切除系被告对原告的诊疗过程存在过错所致，且根据鉴定意见书显示原告同意被告对原告进行胆囊切除术，故原告主张被告赔偿其切除胆囊人身伤害费，于法无据，本院不予支持。5、原告主张今后由胆囊摘除手术再次引起的医疗费用由被告承担，该费用尚未实际发生，本案不予处理，原告可待费用发生后另行诉讼。上述各项损失共计58440.52元。应由被告承担医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费共计23376.21元。关于精神抚慰金，被告河北省人民医院存在一定过错，故本院酌定精神损害抚慰金2000元。综上被告应向原告赔偿各项损失及精神损害抚慰金共计25376.21元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告河北省人民医院于本判决生效后十日内赔偿原告种枢田医疗费、交通费、住院伙食补助费、护理费、营养费、精神损害抚慰金，以上共计25376.21元。二、驳回原告种枢田主张被告河北省人民医院赔偿原告人身伤害费的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6343元，由被告河北省人民医院负担500元，原告种枢田负担5843元。鉴定费12000元，由被告河北省人民医院负担4800元，原告种枢田负担7200元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，有一、二审庭审笔录及相关证据材料在案证实。
本院认为，本案系医疗行为引起的侵权诉讼，被上诉人河北省人民医院在对种枢田的诊疗过程中存在医疗过错，故应承担侵权赔偿责任。一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定及北京盛唐司法鉴定所出具的鉴定结论确定被上诉人河北省人民医院对上诉人种枢田的诊疗过错承担40%的责任是对种枢田因医疗过错所遭受的损害进行的保护。一审法院对于被上诉人河北省人民医院应赔偿种枢田医疗费等各项损失的认定及诉讼费、鉴定费的承担于法有据，判决结果并无不当。上诉人种枢田关于一审对医疗过错责任划分错误、对赔偿项目、数额的认定有误，河北省人民医院应承担全部责任的主张无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，种枢田的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6343元由上诉人种枢田负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘立虹
审判员 赵 林
审判员 王淑芳
二〇一八年九月二十八日
书记员 李 冉