山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）晋10民终47号
上诉人（原审被告）：赵清风，男，汉族，1993年2月17日出生，住临汾市吉县。
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司。
负责人：刘学敏，该公司经理。
委托代理人：李青云，山西师达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李石头，男，汉族，1952年1月12日出生，住临汾市尧都区县。
委托代理人：周勇，男，汉族，1987年3月2日出生，住临汾市。
原审被告：武晋菊，住乡宁县。
上诉人赵清风因与上诉人中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司（以下简称人保财险临汾分公司）、被上诉人李石头、原审被告武晋菊机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省临汾市尧都区人民法院（2016）晋1002民初4551号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人赵清风，上诉人人保财险临汾分公司的委托代理人李青云，被上诉人李石头的委托代理人周勇到庭参加了诉讼。原审被告武晋菊经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理了本案。本案现已审理终结。
尧都区人民法院查明：武晋菊所有的×××号“长安牌”小型面包车在人保财险临汾分公司投有交强险，保险期间为2015年7月25日起至2016年7月24日止。2016年1月22日14时许，赵清风驾驶武晋菊所有的×××号“长安牌”小型面包车由南向北行驶至尧都区108国道东王汽车站路段向西转弯时与由北向南行驶的李石头驾驶的“富士达”二轮电动车相撞，致李石头受伤，两车损坏，造成交通事故。临汾市尧都区公安局交通警察大队作出尧公交认字[2016]第160090号道路交通事故认定书，认定赵清风负事故的主要责任，李石头负事故的次要责任。李石头在临汾市第四人民医院治疗，时间为2016年1月22日至2016年2月26日，花费住院医疗费39367.82元，门诊票据四张计837.72元。赵清风支付8000元住院押金，垫付门诊医疗费、抢救费2777.7元。李石头之子李艳清于2016年8月22日委托山西省临汾道路交通事故司法鉴定所对李石头进行伤残鉴定，山西省临汾道路交通事故司法鉴定所于2016年9月20日作出晋临道路交通事故司法鉴定所[2016]伤鉴字第160370号法医临床司法鉴定意见书：李石头因交通事故受伤致脑外伤致轻度智力缺损，日常活动能力部分受限应构成IX级伤残（九级伤残）。李石头支付鉴定费1500元。在原审法院审理中，人保财险临汾分公司申请对李石头的伤残进行重新鉴定，山西光大司法鉴定所于2017年8月17日作出晋光司鉴[2017]临鉴字第FF170071号山西光大司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书：李石头左额顶叶脑软化灶形成并伴有头痛头晕等神经系统症状达十级伤残，左肘关节活动受限达十级伤残。人保财险临汾分公司支付鉴定费2000元。
对有争议的证据和事实，该院确认如下：李石头因此次交通事故的损失。李石头主张住院医疗费用40207.54元、二次手术费10000元、住院伙食补助费1800元、营养费1080元、误工费25250元、护理费3636元、伤残赔偿金17744.32元、鉴定费1500元、精神抚慰金10000元、交通费1000元、财损2000元，共计112717.86元。赵清风认可医院的医疗费总票据和门诊费票据的数额，对外购药160元不予认可；二次手术费待实际发生后再主张；伙食补助费和营养费过高，每天15元计算；对于其他数额无异议。人保财险临汾分公司主张李石头主张的医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费已超过赔偿项目，同意支付10000元；李石头主张的误工费，李石头已64岁，不应计算；护理费无异议；鉴定费不认可，精神抚慰金过高；交通费因李石头未提供相关票据不予认可；财损2000元，李石头没有提供维修清单，无法核实损坏程度，不予认可。该院认为，对李石头提供的裕康大药房的160元的外购药，因票据只是一张销货清单，并没有注明李石头所用，故对此票据不予认可；李石头主张的二次手术费用10000元，李石头在临汾市第四人民医院住院治疗，有关二次手术费的医嘱也应由该医院出具，而李石头提供的是临汾市骨科医院的诊断建议，故二次手术费用应待实际发生后由李石头另行主张；李石头主张的住院伙食补助费、营养费、护理费符合规定，并没有超过有关规定的标准，依法予以支持；对于李石头主张的误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，李石头受伤住院日为2016年1月22日，至李石头鉴定定残之日2016年9月20日，时间为240天，李石头的误工费为36933/365*240=24284.41元。双方对伤残赔偿金无异议；李石头主张的精神抚慰金10000元过高，酌情认定3000元；交通费因李石头没有提供票据，该院无法认定；李石头主张的财损2000元，因李石头没有提供维修票据，但李石头的电动车确实在此次交通事故中损坏，因此酌情认定为1000元；李石头在此次交通事故中的损失为医疗费（40207.54-160）=40047.54元+住院伙食补助费1800元+营养费1080元+误工费24284.41元+护理费3636元+伤残赔偿金17744.32元+精神抚慰金3000元+1000元=92592.27元。
尧都区人民法院认为：本案的各方当事人对交通事故责任的划分均无异议。李石头受损金额共计95592.27元，再加上赵清风垫付的医疗费、抢救费2777.7元，共计98369.57元，人保财险临汾分公司在交强险限额内赔付伤残赔偿金17744.32元、住院伙食补助费1800元、营养费1080元、护理费3636元、精神抚慰金3000元、财产损失1000元、医疗费10000元，共计41038.02元。剩余57331.7元，根据双方承担事故责任划分，李石头个人承担30%，计17199.51元，赵清风承担70%，计40132.19元，减去赵清风垫付的住院押金8000元和医疗费及抢救费2777.7元，赵清风实际应支付29354.49元。赵清风借用武晋菊的车辆，武晋菊对交通事故损害的发生并无过错，故武晋菊不承担赔偿责任。据此原审法院作出（2016）晋1002民初4551号民事判决：一、被告赵清风赔偿原告李石头损失29354.49元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司赔偿原告李石头损失41038.02元。三、驳回原告李石头的其他诉讼请求。上述第一项、第二项在判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2306元、鉴定费1500元，共计3806元，由原告负担1142元，被告赵清风负担2664元。
赵清风不服（2016）晋1002民初4551号民事判决，向本院提起上诉称：1、原判认定李石头误工费为24284.41元，认定事实错误。因李石头系64岁的农村村民，该年纪的村民不应视为法律上的劳动者。李石头在一审中未提供其从事何种职业的证据，故误工费不应计算。原判依据服务业36933元/年的标准计算错误。2、原审中李石头儿子委托山西临汾道路交通事故司法鉴定所对李石头进行伤残鉴定，鉴定结论为九级伤残。李石头支付了鉴定费1500元。此后审理中，人保财险临汾分公司又申请对李石头伤残进行重新鉴定，由法院委托，山西光大司法鉴定所作出鉴定结论，为两处十级伤残，人保财险临汾分公司支付了鉴定费2000元，原判采纳了后者。李石头申请的鉴定结论错误，其鉴定费1500元，应由其自己承担。3、原判误工费由赵清风与李石头按比例分担错误，该误工费按照《机动车交通事故责任强制保险条款》的有关规定，应由人保财险临汾分公司在交强险范围内承担。4、另外，原判计算混乱。第七页倒数第十行，李石头在此次交通事故中的损失为92592.27元，而倒数第18行变为95592.27元。请求二审法院依法改判。
李石头答辩称：赵清风上诉主张的误工费与鉴定费计算错误的理由不能成立，原判认定误工费的计算方式与数额正确，应予维持。
人保财险临汾分公司答辩称：同意赵清风上诉主张的误工费，不应计算误工费。对于鉴定费也同意赵清风的上诉意见。赵清风上诉的第三点没有意见。对于原判计算混乱的问题，应该是笔误问题，同意赵清风的上诉意见。
人保财险临汾分公司上诉称：原判对于李石头的误工费认定损失数额过高，应予改判。李石头发生事故时已年满64周岁，达到了我国法律规定的退休年纪，也达到了取得被扶养人生活费的年纪。李石头未提供证据证实，其因交通事故造成其合法误工损失。原判所认定的残疾赔偿金已经具有弥补其收入减少的作用，故原判对误工费的计算明显错误。庭审中补充，关于本案营养费与伙食补助费，不应由人保财险临汾分公司承担。因为交强险项下医疗费只有1万元，人保财险临汾分公司也承担了1万元，伙食补助费与营养费应当属于超出交强险范围的数额，不应由人保财险临汾分公司承担。
赵清风答辩称：同意人保财险临汾分公司的上诉意见。
李石头答辩称：对于误工费的上诉主张不能成立，因李石头并未丧失劳动能力。对于人保财险临汾分公司的补充意见，一审法院计算错误，请求二审法院予以纠正。
武晋菊未到庭亦未提供答辩意见。
经本院审理查明的主要事实与原审法院审理查明一致。
本院认为：本案双方争议的焦点为，1、误工费是否应计算，误工费时间是否合理。2、鉴定费1500元是否应由赵清风分担。3、本案计算问题，其中包括伙食补助费、营养费是否应由人保财险临汾分公司承担。对于误工费是否应计算的问题。赵清风及人保财险临汾分公司上诉主张，因李石头系64岁的农村村民，达到了我国法律规定的退休年纪，该年纪的村民不应视为法律上的劳动者。本案中，李石头虽年满60周岁，但并未丧失劳动能力，故应计算误工损失。对于误工时间，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。故原判误工时间计算至定残前一日，并无不当。关于鉴定费1500元是否应由赵清风分担的问题。双方所争议的鉴定费1500元，是李石头儿子在起诉前委托鉴定机构所做鉴定而花费的鉴定费用。本案一审审理期间，因人保财险临汾分公司对鉴定不认可，而提出重新鉴定，并由另一家鉴定机构作出鉴定结论。原判虽采纳的第二次鉴定结论，但李石头所花费的1500元鉴定费用，真实存在，原判据此由双方分担鉴定费用，并无不妥。对于本案计算问题，人保财险临汾分公司上诉主张，营养费与伙食补助费，不应由人保财险临汾分公司承担。因为交强险项下医疗费只有1万元，人保财险临汾分公司也承担了1万元，伙食补助费与营养费应当属于超出交强险范围的数额，不应由人保财险临汾分公司承担。另外，人保财险临汾分公司认为原判第七页倒数第十行中，最后得数为92592.27元，而在第七页倒数第八行中，李石头受损金额共计95592.27元，多计算了3000元。李石头对于人保财险临汾分公司上述意见认可，认为一审法院计算错误。依据相关规定，交强险限额项下的10000元医疗费用包括有住院伙食补助费及营养费，故原判认定人保财险临汾分公司赔偿住院伙食补助费1800元、营养费1080元错误，应在总数中予以扣除。对于原判计算错误部分应予更正。据此，李石头受损金额共计92592.27元，加上赵清风垫付的医疗费、抢救费2777.7元，共计95369.97元。人保财险临汾分公司在交强险限额内赔付伤残赔偿金17744.32元、护理费3636元、精神损害抚慰金3000元、财产损失1000元、误工费24284.41元、医疗费10000元，共计59664.73元。剩余35705.24元，根据双方承担事故责任划分，李石头个人承担30%，计10711.57元，赵清风承担70%，计24993.67元，减去赵清风垫付的住院押金8000元，赵清风实际支付16993.67元。综上，原审判决计算错误，应予更正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、撤销山西省临汾市尧都区人民法院（2016）晋1002民初4551号民事判决；
二、赵清风赔偿李石头损失16993.67元。
三、中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司赔偿李石头损失59664.73元。
上述第二、三项在判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2306元、鉴定费1500元，共计3806元，二审案件受理费共计759元，一、二审案件受理费共计4565元，由中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司承担225元，由赵清风承担2170元，李石头承担2170元。
本判决为终审判决。
审判长 遆海鹏
审判员 吉 磐
审判员 贾芝真
二〇一八年八月二日
书记员 张文涛