南京市溧水区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）溧民初字第3359号
原告陈义林，男，1971年3月生，汉族，公司职工。
委托代理人任志胜，江苏法德永衡律师事务所律师。
被告刘青才，男，1983年4月生，汉族。
被告安徽省蒙城县公路货运有限公司，住所地安徽省蒙城县鲲鹏路北园区一号路西侧。
法定代表人吕作宫，公司负责人。
被告中国平安财产保险股份有限公司蒙城支公司（组织机构代码85214681-9），住所地安徽省蒙城县蒙埠307省道北侧。
代表人刘松淼。
委托代理人赵鹏鑫，安徽金华安律师事务所律师。
原告陈义林与被告刘青才、安徽省蒙城县公路货运有限公司（以下简称蒙城货运公司）、中国平安财产保险股份有限公司蒙城支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陈精文独任审判，公开开庭进行了审理。原告陈义林的委托代理人任志胜，被告保险公司的委托代理人赵鹏鑫到庭参加了诉讼。被告刘青才、被告蒙城货运公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈义林诉称，2014年2月18日4时50分许，被告刘青才驾驶皖S×××××号重型货车与原告陈义林驾驶的电动车发生碰撞，造成两车受损，原告受伤的交通事故。该事故经交警认定刘青才负事故的主要责任。原告承担事故的次要责任。另查，刘青才驾驶的皖S×××××号重型货车所有权人系蒙城货运公司，该车已在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。为维护原告的合法权益，现诉至法院请求由被告赔偿原告的医药费26923.85元、住院伙食补助费378元、营养费600元、护理费3600元、误工费16000元、残疾赔偿金65076元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2360元、交通费200元、财产损失864元，合计121001.85元（庭审中变更）。
被告刘青才未答辩。
被告蒙城货运公司书面辩称，事故车皖S×××××号重型货车实际车主是刘青才，该车只是挂靠在我公司。我公司不拥有任何权利，事故发生时刘青才为了个人的经营行为驾车发生的事故。并不是为我公司的职务行为。我公司不存在任何过错，应由刘青才承担事故的赔偿责任。皖S×××××号重型货车已在被告保险公司投保了交强险及50万元不计免赔率的商业三者险。事故发生在保险期限内。原告的损失应由被告保险公司承担赔偿责任。事故发生后刘青才已支付原告赔偿款5000元。该款应由原告返还刘青才。诉讼费应由保险公司承担。恳请法院驳回原告对我公司的诉讼请求。
被告保险公司辩称，对交通事故发生的基本事实及责任认定无异议。事故车辆已在我公司投保了交强险及50万元的商业三者险，且投保了不计免赔险。事故发生在保险期内。我公司不承担诉讼费及鉴定费。商业三者险一并处理，但要扣除15%非医保用药的费用。
经审理查明，2014年2月18日4时50分许，在S341线22KM＋400M路段，陈义林驾驶电动三轮车沿老明线由西向东行驶到藏笪里村路段时，撞到刘青才停放在道路上的皖S×××××号重型仓栅式货车，造成陈义林受伤及两车损坏的道路交通事故。南京市公安局溧水分局交警大队对该起交通事故作出认定，刘青才负该事故的主要责任。陈义林负该事故的次要责任。
原告受伤后即被送往南京市溧水区人民医院住院治疗，诊断为1、闭合性腹部外伤：肠挫伤；2、闭合性胸外伤：两肺挫伤，双侧胸腔积液（少量）；3、头面部外伤：右侧上颌骨鼻突、鼻骨骨折，面部软组织挫裂伤，颌面部及额部皮下异物；4、右腕部挫伤；5、胰腺囊肿？6、颈7椎体血管瘤？7、腰4-5椎间盘突出（中央型）、颈胸椎退行性变。并于2014年3月10日出院。期间共住院治疗21天。2014年9月23日原告经南京金陵司法鉴定所作出司法鉴定意见，1、被鉴定人陈义林面部线条瘢痕10cm以上构成十级伤残。2、被鉴定人陈义林误工期限以伤后120日为宜；3、被鉴定人陈义林护理期限以伤后60日为宜；4、被鉴定人陈义林营养期限以伤后60日为宜。原告发生事故前在南京润超铁路配件有限公司工作，原告未能出示证据证明其误工损失。
另查明，皖S×××××号重型仓栅式货车的实际所有人为刘青才，该车登记在被告蒙城货运公司处。该车已在被告保险公司投保了交强险及50万元的商业三者险，且投保了不计免赔险。交强险的保险期限从2013年3月30日起至2014年3月29日止，商业三者险的保险期限从2013年4月8日起至2014年4月7日止。事故均发生在保险期限内。事故发生后被告刘青才已支付原告赔偿款5000元。
以上事实，有当事人陈述、交通事故认定书、机动车交强险及商业三者险保单、机动车驾驶证及行驶证、医院门诊病历、出院记录、医药费发票、住院费用清单、诊疗证明书、交通费票据、发票、收条、南京市社会保险个人参保缴费证明、南京金陵司法鉴定所司法鉴定意见书及庭审笔录在卷佐证。
本院认为，公民的生命健康权及财产权受法律保护。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保交强险及商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。即机动车与非机动车之间发生交通事故，非机动车驾驶人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，南京市公安局溧水分局交警大队对该起交通事故作出认定，刘青才负该事故的主要责任，陈义林负该事故的次要责任。该认定合法有据，可以作为民事赔偿责任的依据。
对原告各项损失的确认，医药费26923.85元，经审查，系原告治疗本起交通事故损伤所发生的费用为26823.85元，本院予以认定。住院伙食补助费378元（21天×18元／天），原告共住院治疗21天，每天应按18元计算住院伙食补助费，本院认定住院伙食补助费为378元（21天×18元／天）。营养费600元（60天×10元／天），根据原告在南京金陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见，原告的营养期限以伤后60日为宜的鉴定意见本院予以采信。每天应按10元计算营养费。本院认定营养费为600元（60天×10元／天）。护理费3600元（60天×60元／天），根据原告在南京金陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见，原告的护理期限以伤后60日为宜的鉴定意见本院予以采信，每天可参照当地同等级别的护工标准计算护理费。本院认定护理费为3000元（60天×50元／天）。误工费16000元（120天×4000元／月），由于原告发生事故前在南京润超铁路配件有限公司工作，原告未能出示证据证明其误工损失。故对原告主张的误工费16000元本院不予以支持。残疾赔偿金65076元（32538元／年×20年×10%），根据原告在南京金陵司法鉴定所作出的司法鉴定意见，原告面部线条瘢痕10cm以上构成十级伤残的鉴定意见本院予以采信。由于原告发生事故前在南京润超铁路配件有限公司工作，其收入来源于非农业。故对残疾赔偿金可按照2013年度江苏省城镇居民人均可支配收入32538元／年计算。原告出生于1971年3月，定残日为2014年9月份，本院认定残疾赔偿金为65076元（32538元／年×20年×10%）。精神损害抚慰金5000元，由于本起交通事故已导致原告伤残的严重后果，结合原告在本起交通事故中所存在的过错程度，故对原告主张的精神损害抚慰金本院予以认定为3000元。鉴定费2360元，系原告发生的合理费用，本院予以认定。交通费200元，根据原告住院治疗情况及交通费票据，本院予以认定。财产损失964元，经审核系原告的合理财产损失为900元，本院予以认定。综上，原告因涉案事故的经济损失为102337.85元。
由于刘青才驾驶的皖S×××××号重型仓栅式货车已在被告保险公司投保了交强险及商业三者险（保险金额为500000元，且含不计免赔险），故对原告的合理损失102337.85元应由保险公司先在交强险限额内承担赔偿责任。即应由被告保险公司在交强险医药费用赔偿限额10000元（本案含医药费26823.85元、住院伙食补助费378元、营养费600元，合计27801.85元）、死亡伤残赔偿限额110000元（本案含护理费3000元、残疾赔偿金65076元、精神损害抚慰金3000元、交通费200元，合计71276元）、财产损失赔偿限额2000元（本案含900元）内承担赔偿责任。即应由被告保险公司在交强险限额内赔偿原告82176元（10000元＋71276元＋900元）。交强险限额不足赔偿的部分17801.85元（102337.85元-82176元-鉴定费2360元），由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。即应由被告保险公司在商业三者险限额内赔偿原告14241.48元（17801.85元×80%）。被告保险公司认为鉴定费2360元为间接损失保险公司不予以赔偿的观点本院予以采信。故对鉴定费2360元可依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人刘青才予以赔偿给原告。即应由被告刘青才赔偿原告1888元（2360元×80%）。被告刘青才已支付原告的赔偿款5000元应予以扣除。被告蒙城货运公司在本起交通事故中不承担赔偿责任。被告保险公司辩称应对原告的医药费扣除15%非医保用药费用的观点，本院认为，商业三责险是保险人与被保险人就合同条款达成一致而签订的保险合同，合同依法成立后，对双方当事人具有法律效力。被告保险公司认为保险条款约定对原告的医药费应扣除15%非医保用药部分的费用。对该条款被告保险公司应负举证证明已与被保险人签订保险合同时尽告知义务或在保险合同订立时采用足以引起投保人注意的文字、符号、字体等特别标识予以提示。现保险公司未出示证据证明已履行明确说明义务，且在保险合同订立时也未采用足以引起投保人注意的文字、符号、字体等特别标识予以提示，故该保险条款约定对原告的医药费应扣除15%非医保用药部分费用免责条款不发生效力。对被告保险公司辩称应扣除15%非医保用药费用的观点本院不予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、《中华人民共和国保险法》第十四条之规定，判决如下：
一、从本判决生效之日起十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司蒙城支公司在交强险限额内赔偿原告82176元。
二、从本判决生效之日起十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司蒙城支公司在商业三者险限额内赔偿原告14241.48元。
三、从本判决生效之日起十日内，被告刘青才应赔偿原告1888元，扣除刘青才已支付给原告的赔偿款5000元，实际应由原告返还被告刘青才3112元。
四、驳回原告要求由被告安徽省蒙城县公路货运有限公司给付赔偿款及其他诉讼请求。
上述应给付款项如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费304元，由被告刘青才负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。根据最高人民法院《人民法院诉讼收费办法》和《关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》，同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费304元。户名：南京市中级人民法院。开户行：农行鼓楼支行，帐号：03×××76。逾期不缴纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 员 陈精文
二〇一五年一月四日
见习书记员 韩 琳