湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民四终字第05675号
上诉人（原审被告）张正，男，1969年2月23日出生，汉族。
委托代理人唐军，北京中银（长沙）律师事务所律师。
委托代理人肖卫华，北京中银（长沙）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）长沙中煌混凝土有限公司城北分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉北路一段419号。
负责人张宏华。
委托代理人肖海龙，湖南万和联合律师事务所律师。
原审第三人朱广志，男，1975年9月23日出生，汉族。
原审第三人长沙中煌混凝土有限公司，住所地湖南省长沙市天心区新天村村部二楼。
法定代表人谭志雄，总经理。
委托代理人肖海龙，湖南万和联合律师事务所律师。
上诉人张正因与被上诉人长沙中煌混凝土有限公司城北分公司（以下简称中煌城北分公司）、原审第三人朱广志、长沙中煌混凝土有限公司（以下简称中煌公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院作出的（2014）开民一初字第01023号民事判决，向本院提起上诉。本院组成合议庭公开开庭进行了审理。现已审理终结。
原审法院认定：中煌公司将混凝土运输业务承包给朱广志，双方签订了《混凝土搅拌车运输承包合同》，由朱广志自带车辆为中煌城北分公司进行运输混凝土，中煌城北分公司支付朱广志相应的运输款，向朱广志收取车辆管理费用。双方还就运输价格、结算方式、双方的权利义务等进行了约定。张正系朱广志自行聘请的驾驶员，在中煌城北分公司处进行混凝土运输。张正的工资采取底薪加提成方式计件，从中煌城北分公司处领取部分工资，剩余的由朱广志补齐，中煌城北分公司将支付给张正的工资在应支付给朱广志的运费中予以扣除。张正需遵守中煌城北分公司的规章制度，若违反纪律规定造成了中煌城北分公司的损失，中煌城北分公司可依据《混凝土搅拌车运输承包合同》对朱广志进行相应的处罚。张正的工作时间不固定，视运输任务而定，听从中煌城北分公司的调度和安排，中煌城北分公司对张正等驾驶员进行日常管理。中煌城北分公司未与张正签订劳动合同，未为张正缴纳社会保险，中煌城北分公司的卫生安全、年休假等制度未适用于张正。后因中煌城北分公司将混凝土运输业务承包给租赁公司，与朱广志解除了参运协议，并告知不再为张正办理上岗证，遂导致本案的纠纷。张正就中煌城北分公司违法解除劳动合同需支付赔偿金、未签订书面劳动合同的双倍工资等向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，长沙市劳动人事争议仲裁委员会于2014年3月20日出具长劳人仲案字（2014）047号裁决书，裁决如下：一、中煌城北分公司支付张正经济补偿18000元；二、对张正的其他仲裁请求不予支持。后中煌城北分公司不服该仲裁裁决，遂诉至原审法院，请求判如所请。
原审法院认为：第一、劳动关系最基本的特征是用人单位与劳动者建立劳动关系、就劳动与报酬交换达成的合意。首先，本案的张正系朱广志自行聘请的驾驶员，中煌城北分公司无权决定是否聘请张正，亦未事先委托朱广志代为聘请驾驶员，故中煌城北分公司、张正未形成建立劳动关系的合意；其次，张正的工资虽然从中煌城北分公司处领取，但中煌城北分公司将该工资从应支付给朱广志的运费中予以扣除，又中煌城北分公司仅向朱广志收取管理费用，不分享该运输营运所带来的利润，换言之，朱广志系张正劳动力的购买者和获利者，亦是张正劳动报酬的承担者。第二、劳动关系的本质属性是从属性，包括人身从属性和财产从属性。财产从属性体现为用人单位决定劳动者的工资发放。本案张正的工资与工作年限等无关，以运输任务完成情况为依据，中煌城北分公司未对张正进行奖励和考核，与中煌城北分公司职工的工资构成有明显区别；人身从属性体现为用人单位依法制定的工作纪律制度、安全卫生制度、社会保险和福利、休息休假制度等各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理。本案中的张正上下班及出勤不固定，中煌城北分公司亦未对张正进行考勤管理；在保护义务上，张正的安全健康、劳动条件与中煌城北分公司无关联；在社会保险和福利及休息休假上，中煌城北分公司的各项制度未适用于张正。综上，虽然张正从事混凝土运输需要听从中煌城北分公司的安排和调度，但该管理仅针对工作任务而言，是中煌城北分公司保障公司混凝土运输事务正常开展的需要作出，并非对张正人身隶属性的管理。综上所述，中煌城北分公司、张正之间没有劳动关系，张正离职，中煌城北分公司亦无需向张正支付经济补偿金。故对中煌城北分公司的诉讼请求，原审法院予以支持。综上所述，原审法院依照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条之规定，判决：一、中煌城北分公司与张正之间不存在劳动关系；二、中煌城北分公司无需向张正支付经济补偿金18000元。本案受理费10元，由张正承担。
上诉人张正不服原审判决，上诉称：一、原审判决认定张正与中煌城北分公司之间不存在劳动关系属适用法律错误。依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一、二条的规定，张正在一审提交了2012年4月、5月份的工资表、交货单、员工联系卡及上岗证、证人曾琼及杨杰的证言等证据可以证明双方完全符合事实劳动关系的特征。二、原审判决认定以下事实错误：1、原审认定张正未与中煌城北分公司就劳动与报酬交换达成合意是错误的。张正的工资标准不是由车主决定，而是由中煌城北分公司决定；从《混凝土搅拌车运输承包合同》来看，应当是中煌城北分公司承包了车主的车辆经营权而非中煌城北分公司将运输业务承包给车主。车主并非劳务派遣公司也不具备用工主体资格，其所谓招司机其实就是代中煌城北分公司所招；中煌城北分公司就是张正劳动力的购买者和获利者。2、原审认定双方不具有财产和人身的从属性是错误的。张正的工资标准及何时发放均由中煌城北分公司决定；张正须接受中煌城北分公司的管理，有专门针对张正的规章制度。故请求二审法院撤销原审判决，依法改判中煌城北分公司与张正之间存在劳动关系，中煌城北分公司向张正支付经济补偿金18000元。
被上诉人中煌城北分公司针对张正的上诉答辩称：一、张正提交证据不能证明双方存在劳动关系。中煌城北分公司提交了证据证明中煌城北分公司系代发工资，与中煌城北分公司建立劳动关系的员工工资组成与张正提交的工资表的组成完全不一样。朱广志、证人杨杰的证言和张正部分自述亦可证明中煌城北分公司系代发工资。朱广志雇佣张正作为司机参加中煌城北分公司的混凝土运输，张正手中掌握交货单很正常；颁发员工联系卡、上岗证也是为保障营运需要作出，并非基于劳动管理目的。中煌城北分公司系根据与朱广志之间的承包合同对张正一定的管理，并非对张正人身隶属性的管理。二、原审法院认定双方未就劳动报酬达成合意符合客观事实，双方从未约定劳动报酬，张正从中煌城北分公司领取部分工资，该部分工资在应支付给朱广志的运费中予以扣除，剩余的由朱广志补齐。三、朱广志等参运车主均认可司机由其雇佣，且不论雇佣和解聘均由参运车主决定，中煌城北分公司没有决定权。中煌城北分公司每月仅收取参运车主500元车辆管理费，其余运费等收益全部归参运车主所有，张正的工资亦最终由参运车主支付，故参运车主才是张正劳动力的购买者和获利者。四、根据《道路运输从业人员管理规定》第6、10、15条的规定，个人从事混凝土运输业务不需要借用公司的某种特种或专项资质，驾驶员个人即可申请从业资格证，中煌城北分公司提交的参运车主朱广志等的《道路运输证》均是参运车主以个人名义申请，亦登记在参运车主个人名下。五、张正自始至终均明知参运车主与中煌城北分公司系承包关系，其系参运车主雇佣，为参运车主提供劳动。综上，双方不存在劳动关系，原审认定事实和适用法律正确，请求二审法院依法维持一审判决。
原审第三人朱广志以及原审第三人中煌公司发表意见称：同意中煌城北分公司的意见。
被上诉人中煌城北分公司为支持其答辩理由，向本院提交了以下证据：欧华、刘江、王新梁、刘旺民、张正、张文斌、吴建军、曹世雄、刘永坚的《道路运输证》，来源于参运车主，拟证明道路运输从业资格是由参运车主申请，可以从事道路运输业务。
上诉人张正发表质证意见称：对其真实性、合法性无异议，关联性及证明目的有异议，从证据来源上可以说明中煌城北分公司对司机有专门的规章制度，聘用司机要符合中煌城北分公司的条件以及中煌城北分公司对张正进行管理。
原审第三人朱广志发表质证意见称：同意中煌城北分公司提交的证据及证明目的。
原审第三人中煌公司发表质证意见称：同意中煌城北分公司提交的证据及证明目的。
对中煌城北分公司提交的上述证据，本院经审查认为：因张正对其真实性、合法性无异议，且与本案诉争事实相关，本院予以采信。
本院二审查明：一、张正在二审庭审中认可其系由参运车主朱广志所请，且明知朱广志与中煌城北分公司之间为承包关系。张正也未提交证据证明其系由中煌城北分公司招用。二、根据朱广志在二审的陈述：张正由朱广志聘请，张正的工资标准由朱广志与张正协商确定，并以完成的工作量来计算，发放模式为中煌城北分公司代发部分，不足由朱广志补足。张正的劳务报酬来源于朱广志所获得的运费。三、中煌城北分公司对张正的管理基于参运车主朱广志与中煌公司之间的《混凝土搅拌车运输承包合同》。四、本案所涉混凝土搅拌车的车主为朱广志，并由朱广志申请了《道路运输证》。
本院查明的其他事实与原审法院查明的一致。
本院认为：根据双方当事人的上诉请求、事实及理由和在法庭的辩论意见，本案争议的焦点是：张正与中煌城北分公司是否存在事实劳动关系以及中煌城北分公司应否支付经济补偿金。
本院将从以下两个方面进行分析：第一、张正与中煌城北分公司之间是否就成立劳动关系以及支付劳动报酬达成合意。张正自认其系朱广志所请，且明知朱广志与中煌城北分公司为承包关系，本案中张正未提交证据证明中煌城北分公司委托朱广志代为聘请司机，而朱广志亦主张张正由其聘请。因此，张正与中煌城北分公司未就成立劳动关系达成合意。张正的工资标准由朱广志与张正协商确定，并以完成的工作量来计算，发放模式为中煌城北分公司代发部分，不足由朱广志补足。且张正的劳务报酬来源于朱广志所获得的运费。因此，张正也未与中煌城北分公司就支付劳动报酬达成合意。
第二、张正与中煌城北分公司之间是否具备劳动关系的人身从属性。一是从管理而言，中煌城北分公司对张正进行的管理系基于和朱广志之间的《混凝土搅拌车运输承包合同》。朱广志承包中煌城北分公司的混凝土运输业务，张正从事运输劳务是为了完成朱广志的承包业务。因此，中煌城北分公司对张正进行一定的管理仅针对承包任务而言，并非基于用人单位对劳动者的劳动管理。且张正未提交证据证明中煌城北分公司制定的工作制度、考勤制度、安全卫生制度、社会保险和福利、休息休假制度等各项规章制度适用于张正。二是从劳务价值的取得而言，张正所驾驶的混凝土搅拌车登记在朱广志名下，且从事相关运输业务的资质由朱广志申请并由朱广志取得，朱广志除向中煌城北分公司交纳车辆管理费以外其他全部运费收益均由其获得。张正的劳务报酬亦来源于朱广志获得的运费。因此，其提供的劳务价值实际由朱广志取得。故原审法院认定张正与中煌城北分公司之间不存在事实劳动关系、中煌城北分公司无需支付张正离职经济补偿金并无不当，本院予以维持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。张正的上诉理由均不能成立，本院不予采纳；其上诉请求本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由张正负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 晴
代理审判员 罗 希
代理审判员 王红兰
二〇一四年十二月九日
书 记 员 吴世兵
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。