福建省漳州市芗城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）芗民初字第4519号
原告陈某某，男，1986年7月15日出生，汉族，住漳州市芗城区。
委托代理人黄美娟，福建衡评律师事务所律师。
被告谢某某，男，1962年11月3日出生，汉族，住漳州市芗城区。
被告金某某，女，1973年11月23日出生，汉族，住漳州市芗城区。
委托代理人ＸＸ发，福建理则达律师事务所律师。
原告陈某某诉被告谢某某、金某某因代位析产纠纷一案，本院受理后，依法由杨建竹担任审判长，与人民陪审员杨连金、林文婷组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陈某某的委托代理人黄美娟及被告金某某的委托代理人ＸＸ发到庭参加诉讼，被告谢某某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈某某诉称，原告与被告谢某某民间借贷纠纷一案，业已经贵院生效的（2012）芗民初字第3059号民事判决书查明认定，被告谢某某应当对判决书所判决的债务承担连带清偿责任。被告谢某某与被告金某某原属夫妻关系，因此法院以（2012）芗民初字第3059-1号民事裁定书查封了家芗0596房屋。判决生效后原告向贵院申请执行。贵院认为，本市区家芗0596房屋及闽南新城综合大市场商住楼系两被告婚姻存续期间财产，因未析产分割无法执行属于被告谢某某的财产，而终止执行。虽然两被告签订的离婚协议书约定上述二套房产归被告金某某个人所有，但是，该协议不能对外对抗债权人，即对原告不具有法律约束力。因此，原告依照最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第14条的规定提起诉讼，请求法院对上述二套房屋进行析产分割，分出被告谢某某所享有的财产，便于贵院执行。故请求确认址于漳州市芗城区家芗0596商品房、闽南新城综合大市场商住楼系两被告婚姻存续期间的共同财产；并对上述两套房产进行析产分割，分出两被告各自享有的财产份额。
被告谢某某未到庭参加诉讼也未提交书面答辩。
被告金某某辩称，一、位于漳州市芗城区闽南新城综合大市场商住楼系被告金某某个人所有，与本案无关。被告金某某与谢某某已于2012年2月10日签订离婚协议，并对该财产做了相应的处分。被告金某某于2012年10月26日就该房产做了相应的登记注册，被告金某某取得该房产的程序合理、合法，手续完整。根据我国法律规定：房屋产权证是房屋所有权合法有效的证明。因此，原告将该房产列为讼争的房产明显不合法律规定。二、漳州市芗城区家芗0596商品房不应做为讼争的房产。被告金某某与谢某某已于2012年2月10日签订离婚协议，该协议明确规定该房产归被告金某某所有。该房产的产权证因特殊原因相关部门未给予颁发，故被告金某某无法在第一时间内就该房产的所有权进行更名及确认。根据离婚协议书的规定，该房产于2012年2月10日起已实际归被告金某某个人所有，与谢某某无任何关系。房产管理部门因特殊原因无法办理产权证，导致被告金某某未能及时就该房产进行所有权的更名及办证。因此，被告金某某认为，该房产系被告金某某个人所有，与谢某某无关，不能作为本案析分的标的物。三、代位析产中的代位，是指申请执行人代替被执行人提出析产，也就是说被执行人的析产请求权，即共有人对共有财产的分割请求权是申请执行人获得代位析产请求权的基础。这就表明，析产诉讼的一个最主要的原则是，该财产必须为共有财产。综上所述，被告金某某取得讼争房产的方式均为合理、合法，讼争房产已实际归被告金某某个人所有，并非被告金某某与谢某某双方的共同财产，不是双方共同财产即无法作为析产诉讼的标的。而谢某某与原告间的债务纠纷与被告金某某无任何的关联，（2013）芗民初字第1314号判决书也就该纠纷进行了定性，明确其为个人债务。所以原告把被告金某某个人所有的财产作为原告与谢某某债务纠纷的执行标的明显不合法律规定。因此，被告金某某请求贵院驳回原告所有诉讼请求。
经审理查明，2011年1月11日，原告陈某某与福建聚芗源农业开发有限公司、福建聚芗源农信担保有限公司、何某甲、何某乙、谢某某签订一份“借款及担保协议书”，该协议书载明福建聚芗源农业开发有限公司向原告借款100万，保证人福建聚芗源农信担保有限公司、何某甲、何某乙、谢某某对上述债务承担连带责任保证。后双方发生纠纷，陈某某诉至法院，诉讼期间，经陈某某申请，本院于2012年5月10日以（2012）芗民初字第3059-1号民事裁定书作出裁定查封被告谢某某与被告金某某共有的址在漳州市芗城区家芗0596房屋。2012年6月11日，本院作出（2012）芗民初字第3059号民事判决书，判决福建聚芗源农业开发有限公司于判决生效后十日内偿还原告陈某某借款100万元本金及相应的利息及律师费1万元，保证人福建聚芗源农信担保有限公司、何某甲、何某乙、谢某某对上述债务承担连带责任。判决书生效后，陈某某向本院申请强制执行，2012年11月7日，本院作出（2012）芗执行字第1864号执行裁定书，查封、扣押址在漳州市芗城区闽南新城综合大市场商住楼（注：该商住楼被告金某某于2000年11月向新城房地产集团（福建）有限公司购买，于2012年10月26日登记为被告金某某所有，未登记共有人）。2012年11月13日，被告金某某以案外人名义向本院提出执行异议，本院于2012年12月25日作出（2012）芗执外异字第32号执行裁定书，裁定：中止对芗城区家芗0596房屋（注：该房屋合同备案买受人为被告金某某和被告谢某某，未取得房屋所有权证）和芗城区闽南新城综合大市场商住楼的执行。后陈某某向本院提起申请执行人执行异议之诉，2013年5月9日，本院以（2013）芗民初字第1314号民事判决书，判决驳回陈某某的诉讼请求。另查明，1995年10月10日，被告谢某某与被告金某某登记结婚，2012年2月10日双方签订一份离婚协议书，约定（摘要）：一、双方自愿离婚；二、子女由金某某扶养，扶养费（含托养费、教育费、医疗费）由谢某某全部负责，于2012年3月1日前一次性支付30000元给金某某作为孩子的扶养费；三、存款各自名下归各自所有、芗城区闽南新城综合大市场商住楼与芗城区家芗0596房屋归金某某所有；四、各自对外负有的债权债务的，由各自自行承担。同日双方以感情不和登记离婚。
另查明，芗城区闽南新城综合大市场商住楼出租他人作为营业场所，芗城区家芗0596住宅现由被告金某某及其子女共同居住。诉讼过程中原告陈某某向本院申请对芗城区闽南新城综合大市场商住楼与芗城区家芗0596房屋的价值进行鉴定，本院依法委托漳州市价格认证中心进行价格鉴定，2014年5月28日，漳州市价格认证中心作出漳价认（2014）第37号价格鉴定结论意见：1、芗城区闽南新城综合大市场商住楼价格为2615420元；2、芗城区家芗0596住宅价格为1370200元。
上述事实，有原告的庭审陈述及提供的以下证据证实：1、（2012）芗民初字第3059号民事判决书、（2012）芗民初字第3059-1号民事裁定书、法律文书生效证明、受理执行案件通知书2、（2012）芗执外异字第32号执行裁定书3、房屋权属信息查询结果证明、房屋所有权证4、结婚证、漳州市芗城区民政局婚姻登记处证明、离婚协议书、（2013）芗民初字第1314号民事判决书、（2014）第37号价格鉴定结论意见等。以上证据经庭审举证，本院对于证据的真实性和来源的合法性予以确认。
本案争议焦点是：芗城区闽南新城综合大市场商住楼与芗城区家芗0596房屋是被告谢某某与被告金某某共同共有还是被告金某某个人所有。
本院认为，根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。”本案中被告谢某某与被告金某某于1995年10月10日登记结婚，被告金某某于2000年11月向新城房地产集团（福建）有限公司购买芗城区闽南新城综合大市场商住楼，2012年2月10日，被告谢某某与被告金某某登记离婚。涉讼的座落于芗城区闽南新城综合大市场商住楼在2000年11月就已经以被告金某某的名义购买了，虽然被告谢某某与被告金某某现在不是夫妻关系，但芗城区闽南新城综合大市场商住楼是在婚姻存续期间购置的，因此，涉讼的芗城区闽南新城综合大市场商住楼属于被告谢某某与被告金某某夫妻关系存续期间的共同财产。涉讼的芗城区家芗0596房屋，合同备案买受人为被告金某某和被告谢某某，该房屋为被告金某某和被告谢某某的共同财产。2012年2月10日，被告谢某某与被告金某某离婚，双方约定共有的财产芗城区闽南新城综合大市场商住楼和芗城区家芗0596房屋归被告金某某所有的离婚协议，只对其二人有约束力，不能对抗第三人。因此，座落于芗城区闽南新城综合大市场商住楼和芗城区家芗0596房屋系两被告婚姻存续期间的共有财产。被告谢某某可供执行的财产与被告金某某共有，原告陈某某作为申请执行人，有权依照有关规定，对被告谢某某及被告金某某共有的房屋进行析产。座落于芗城区闽南新城综合大市场商住楼和芗城区家芗0596房屋系两被告共有，但共有人没有约定各自份额，视为等额享有，因此，两被告应各占二分之一的份额。本案性质系债权人代位分家析产，对原告陈某某合理之诉请，法院予以支持。因此，综合本案的实际情况，芗城区闽南新城综合大市场商住楼归被告谢某某所有，芗城区家芗0596房屋归被告金某某所有较为适宜。因本案系债权人代为析产，若被告谢某某未能清偿其个人所欠的债务，该商住楼被依法拍卖，拍卖所得的总价款的50%扣除芗城区元光南路西侧家芗0596的鉴定价格的50%（即685100元）后归被告金某某所有。被告谢某某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为自愿放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。据此，依据《中华人民共和国婚姻法》第十七条、最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十五条、《最高人院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定判决如下：
一、座落于芗城区闽南新城综合大市场商住楼和芗城区家芗0596房屋被告谢某某与被告金某某共有，各享有50%。被告谢某某若未能清偿其个人所欠的债务，可以将座落于芗城区闽南新城综合大市场商住楼进行拍卖，拍卖所得的总价款的50%用于归还被告谢某某个人所负的债务；
二、若座落于芗城区闽南新城综合大市场商住楼进行拍卖，拍卖所得的总价款的50%不足于归还被告谢某某个人所负债务，可以另外从芗城区闽南新城综合大市场商住楼拍卖所得归被告金某某所有的总价款的50%中支取685100元（芗城区家芗0596的鉴定价格的50%）偿还被告谢某某个人所负的债务。
本案受理费22282元，鉴定费15000元，由被告谢某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
审 判 长 杨建竹
人民陪审员 林文婷
人民陪审员 杨连金
二〇一四年七月十四日
书 记 员 张 敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国婚姻法》
第十七条夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：
（一）工资、奖金；
（二）生产、经营的收益；
（三）知识产权的收益；
（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；
（五）其他应当归共同所有的财产。
第十八条有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：
（一）一方的婚前财产；
（二）一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；
（三）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；
（四）一方专用的生活用品；
（五）其他应当归一方的财产。
第十九条夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。
夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。
夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》
第二十五条当事人的离婚协议或者人民法院的判决书、裁定书、调解书已经对夫妻财产分割问题作出处理的，债权人仍有权就夫妻共同债务向男女双方主张权利。
《中华人民共和国物权法》
第十六条不动产登记簿是物权归属和内容的根据。不动产登记簿由登记机构管理。
最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》
第十四条对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结，并及时通知共有人。
共有人协议分割共有财产，并经债权人认可的，人民法院可以认定有效。查封、扣押、冻结的效力及于协议分割后被执行人享有份额内的财产；对其他共有人享有份额内的财产的查封、扣押、冻结，人民法院应当裁定予以解除。
共有人提起析产诉讼或者申请执行人代位提起析产诉讼的，人民法院应当准许。诉讼期间中止对该财产的执行。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。