安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜民一终字第00283号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司河南分公司。
负责人：陶韬，该公司总经理。
委托代理人：刘大军，安徽昊华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：董志，男，1986年11月8日出生，汉族，制衣工人。
委托代理人：袁阳结。
被上诉人（原审被告）：李国胜，男，1968年4月22日出生，汉族，驾驶员。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称“平安财险河南分公司”）因与被上诉人董志、李国胜机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省望江县人民法院（2013）望民一初字第00372号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月8日公开开庭进行了审理。上诉人平安财险河南分公司的委托代理人刘大军，董志的委托代理人袁阳结、李国胜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
董志在原审诉称：2012年12月28日15时30分许，董志驾驶两轮电动车沿X078线由北向南行驶，行至39KM＋100m处，李国胜驾驶的豫A×××××号小型轿车快速超车后，碰见熟人在董志前突然停车，董志刹车不及与之相撞，造成董志受伤、车辆损坏。董志的伤情经安庆市立医院诊断为左颧骨骨折、颧弓骨折、颌面部软组织挫伤，张口受限。望江县公安局交通警察大队对本次事故作出认定：董志负事故的主要责任，李国胜负事故的次要责任。因李国胜驾驶的豫A×××××号小型轿车在平安财险河南分公司处已投机动车交通事故责任强制保险和不计免赔率保险限额为50万元的商业第三者责任险，事故发生在保险期限内。董志为维护自身合法权益，特诉至法院，要求李国胜、平安财险河南分公司赔偿医药费5737.8元、住院伙食补助费360元、营养费2760元、残疾赔偿金138200元、被抚养人生活费25520.4元、误工费26060元、护理费1406.7元、鉴定费700元、交通费2000元、车辆损失2000元、精神损害抚慰金10000元，共计214745元，并承担本案诉讼费。
李国胜在原审辩称：对于本次交通事故的发生与责任划分无异议，都是事实；对于董志主张赔偿项中的医药费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、精神损害抚慰金的赔偿标准及赔偿额没有异议；但营养费过多，只能与住院伙食补助费标准一样；残疾赔偿金中以浙江省的标准计算需要提供董志在浙江省居住有无一年的证明；被抚养人生活费的主张需要董志伤残达到五级伤残及以上标准方可；误工费中计算的时间过长、标准过高；主张车辆损失赔偿需要有相关发票予以证明有此项损失，对于其他方面暂无意见。
平安财险河南分公司在原审辩称：对董志的医药费、住院伙食补助费、护理费请求赔偿额无异议；营养费的计算天数只能是住院期间的住院天数；伤残鉴定结论与董志的实际受伤情况不符，对九级伤残鉴定意见不予认可，且以34550元／年的标准计算残疾赔偿金缺乏合法依据，只能按照农村标准赔偿；被抚养人生活费无依据，因董志没有提供丧失劳动能力的依据，受伤部位为脸部，也不影响劳动能力；误工费中的误工天数是住院天数18天，没有医嘱休息4个月的内容，且受伤的是脸部；误工费中的三个月的工资无缴个人所得税的证明、无提供银行卡的凭证（工资卡），仅凭工资表不能认定董志工资收入，误工费的计算应按农业标准计算；对鉴定结论不认可，所以对鉴定费不认可，且鉴定费不在保险公司赔偿范围内；交通费过高，平安财险河南分公司只认可400元，因董志住院天数为18天，董志住址与县城间距离不远；车辆损失没有提供证据；精神损害抚慰金应以最终的鉴定结论为依据，且应该考虑董志在本起事故中的过错；保险公司主张在交强险赔偿额度外的赔偿，董志自己承担70%的赔偿责任；保险公司不承担本案的诉讼费用；其他方面保险公司暂无意见发表。
原审法院经审理查明：2012年12月28日15时30分，董志驾驶两轮电动车沿X078线由北向南行驶，行至39KM＋100M处时，与李国胜驾驶的牌号为豫A×××××小型轿车发生碰撞，造成董志受伤、两车不同程度受损；董志伤情经安庆市立医院诊断为左颧骨骨折、颧弓骨折、颌面部软组织挫伤。望江县公安局交通警察大队对本次事故作出的第3408277201201558号《道路交通事故认定书》认定：董志负本次事故的主要责任，李国胜负本次事故的次要责任；李国胜驾驶的豫A×××××号小型轿车在平安财险河南分公司处已投机动车交通事故责任强制保险和不计免赔率保险限额为50万元的商业第三者责任险，事故发生在保险期限内；董志因本次机动车交通事故而造成的各项损失认定如下：医药费为5737.8元、住院伙食补助费为340元、营养费1740元、残疾赔偿金为138200元、误工费为15660元、护理费为1328.55元、鉴定费700元、交通费酌定为800元、车辆损失酌定1000元、精神损害抚慰金酌定为8000元，共计173506.35元。
原审法院认定上述事实的证据有：董志的身份证复印件、望江县交警大队道路交通事故认定书、李国胜的驾驶证、行驶证复印件、董志户口簿复印件、安庆市立医院诊断证明书、出院记录、发票及费用清单、安徽信立司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、鉴定费发票、湖州市小王子服装厂劳动合同、营业执照、湖州市公安局织里分局织北派出所证明、湖州市公安局织里分局织南派出所证明、湖州市贝福特尼服装厂劳动合同、营业执照、工资条、保险单原件及保险卡复印件、平安财险河南分公司的营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书及当事人陈述等。
原审法院认为，依据我国相关民事法律规定，董志因本次机动车交通事故而造成的各项损失可认定如下：医药费为5737.8元、住院伙食补助费为340元、营养费1740元、残疾赔偿金为138200元、误工费为15660元、护理费为1328.55元、鉴定费700元、交通费酌定为800元、车辆损失酌定1000元、精神损害抚慰金酌定为8000元，共计173506.35元，董志主张的“被扶养人生活费”一项，结合董志受伤部位及劳动能力丧失程度，对此项不予支持；李国胜驾驶的豫585**号小型轿车与董志驾驶的二轮电动车发生相撞事故，致董志受伤的事实清楚，且该事故经望江县公安局交通警察大队认定董志负事故的主要责任，李国胜负事故的次要责任，故董志因此次机动车交通事故造成的各项损失由平安财险河南分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内先予以赔偿118817.8元（伤残赔偿金、医疗费、财产损失三项）；余下54688.55元按双方当事人在本次交通事故中所负的责任分别承担，即董志与李国胜以70%与30%的比率分别承担，因在本起事故中的豫585**号小型轿车在平安财险河南分公司处已投不计免赔率保险限额为50万元的商业第三者责任险，故平安财险河南分公司对30%的赔偿责任予以承担，即平安财险河南分公司对董志赔偿16406.55元，未超过保险限额，余下38282元由董志自行承担。综合上述，董志合理的诉讼请求原审法院依法予以支持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司依法赔偿董志各项经济损失共计135224.35元，于本判决生效之日起30日内付清；二、驳回董志的其他诉讼请求。案件受理费4520元，由董志负担3164元，中国平安财产保险股份有限公司河南分公司负担1356元；鉴定费700元由李国胜负担。
宣判后，平安财险河南分公司不服，上诉称：1、原审法院未通知平安财险河南分公司协商选择鉴定机构，未组织当事人对鉴定涉及的病历、出院记录、CT片等证据材料进行质证，对平安财险河南分公司提出的重新鉴定申请未予准许，程序违法。原审中董志的委托代理人与李国胜的委托代理人余新祥为同一法律服务所的工作者，违反法定程序。2、董志的伤情无需加强营养，即使计算到定残前一天，其营养期为66天，而非88天。3、董志虽然提供了劳动合同、工资表，但是未提供社保证明、完税证明、工资发放证明，且派出所的证明无负责人签名，虽然董志办理了暂住证，但是不能证明其一直在浙江务工居住，原审法院按照浙江城镇居民标准计算董志的残疾赔偿金无依据，平安财险河南分公司认为董志并不构成伤残。4、董志的误工费应当按照农林牧渔业标准计算，计算至定残前一天为66天，而非88天。5、原判交通费800元过高，平安财险河南分公司认为董志的交通费以300元为宜。6、原审法院判决董志8000元精神损害抚慰金明显过高。7、董志的车损原判认定为1000元，无依据。8、鉴定费平安财险河南分公司不应赔偿。故请求二审法院发回重审或依法改判。
董志在二审辩称：1、董志认为平安财险河南分公司认为法院未通知其协商鉴定机构程序违法的理由不能成立，董志的伤情为左颧骨骨折、左颧弓骨折、颧骨颧弓同属一整体，两处骨折断为三截是粉碎性骨折，且张口受限，九级伤残的评定与其伤情相符。《民事诉讼法》及司法部59、60号令均未对同一法律服务所代理同一案件作出禁止性规定，一审庭审中平安财险河南分公司亦未提出异议，其上诉程序违法的理由不能成立。2、董志伤情为左颧骨骨折、左颧弓骨折、张口受限，饮食困难，一般食物难以下咽，只能加强营养保证生理需要，且出院医嘱有加强营养的记载，董志的营养期计算至定残前一天为88天，而非66天。3、浙江省湖州市织里镇派出所出具的证明足以证实董志在浙江省城镇居住一年以上，且有服装厂的劳动合同和工资表相印证，平安财险河南分公司以董志未缴纳税费和养老保险推断董志不在浙江省城镇工作生活的理由不能成立。原审法院按照浙江省城镇居民标准计算董志的残疾赔偿金是合法合理的。4、原审法院按照制造业标准计算董志的误工费至定残前一天并无不当。5、董志受伤后被送到安庆市立医院治疗，来回包车就要600元，外加护理人员往返的费用，原判交通费800元远远不够。6、董志为九级伤残，原判精神损害抚慰金8000元并不高。7、交通事故认定书已说明车辆损毁，无法修复，原审法院酌定董志车损1000元不应算高。8、鉴定费原审法院已判决由李国胜承担。故请求二审法院驳回上诉，维持原判。
李国胜在二审未发表答辩意见。
各方当事人在二审均未提供新的证据。且对原审证据未提出复核意见，二审认证意见与原审一致。
二审另查明：董志的伤情经安徽信立司法鉴定所鉴定为九级伤残。二审经审理查明的其他事实与原判查明的事实一致，故本院对原判查明的事实予以确认。
案经调解未成。
本院认为：综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：1、原判程序是否严重违法。2、原判营养费认定是否合理。3、原判按照浙江省城镇居民标准计算董志的残疾赔偿金有无事实依据。4、原判误工费是否正确。5、原判交通费是否合理。6、原判精神损害抚慰金是否合理。7、原判对董志的车损认定是否合理。8、原判对鉴定费的认定是否合理。
（一）关于程序问题。1、对于上诉人提出原审法院未通知平安财险河南分公司协商选择鉴定机构，属于程序违法的问题，因被上诉人董志在原审不同意协商选定鉴定机构，根据相关法律规定，当事人因选择鉴定机构协商不成的，人民法院可以直接指定鉴定机构，故原审法院直接选定鉴定机构，程序并不违法。从鉴定机构的鉴定过程来看，其鉴定的材料均是董志在治疗过程中形成的材料，其鉴定程序并不具有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形之一，且上诉人亦未提供相反证据证明该鉴定结论依据不充分，故原判决将该鉴定作为本案的定案依据，并无不当。2、虽然董志与李国胜的委托代理人为同一法律服务所法律工作者，但是平安财险河南分公司在原审中未提出异议。故平安财险河南分公司的该项上诉理由不能成立。
（二）关于营养费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，安庆市立医院出院记录中记载加强营养，董志的伤情为左颧骨骨折、左颧弓骨折、颌面部软组织挫伤且为九级伤残，董志的鉴定意见书出具的时间是2013年3月24日，原审法院综合上述证据确定董志的营养期限为88天，并无不当。故平安财险河南分公司的该项上诉理由不能成立。
（三）关于残疾赔偿金标准问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算。第三十条规定，赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。本案中，董志在原审法院提举了劳动合同书（两份）、湖州市小王子服装厂的营业执照、湖州市贝福特尼服装厂的营业执照、贝福特尼制衣厂的工资表（2012年9月、10月、11月工资表）、湖州市公安局织里分局织南派出所的证明（两份）。上述证据能够相互印证，足以证明董志在浙江省城镇有固定的工作和稳定的收入。原审法院依法据实按浙江省城镇居民人均可支配收入标准计算董志的残疾赔偿金有事实和法律依据。故平安财险河南分公司的该项上诉理由不能成立。
（四）关于误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。本案中，如上（二）、（三）所述董志的伤情和工作情况，原审法院按照浙江省2013年度制造业在岗职工平均工资标准（150元／天）、误工时间88天计算董志的误工费并无不当。故平安财险河南分公司的该项上诉理由不能成立。
（五）关于交通费问题。董志住院18天，原审法院结合董志在安庆市立医院住院，其家在望江县的实际情况，酌情确定董志的交通费为800元，并无不当。故平安财险河南分公司的该项上诉理由不能成立。
（六）关于精神损害抚慰金问题。根据相关规定，公民身体权、健康权遭受的伤害已经构成伤残等级，精神抚慰金的数额可以结合受害人的伤残等级确定，一般不低于5000元，但不能高于80000元。原审法院综合考虑董志构成九级伤残和董志在本起交通事故中负主要责任的事实，并结合赔偿义务人的赔偿能力，酌定董志的精神损害抚慰金8000元，于法有据，并无不当。故平安财险河南分公司的该项上诉理由不能成立。
（七）关于车损问题。本起交通事故致董志所有的电动车损毁，原审法院酌定其车辆损失为1000元，并无不妥。故平安财险河南分公司的该项上诉请求不能成立。
（八）关于鉴定费问题。原审法院依法判决鉴定费由侵权人李国胜负担，在确定赔偿额时不应当再计入平安财险河南分公司的赔偿额当中重复计算。故平安财险河南分公司的该项上诉理由成立。
综上，董志的各项损失确定如下：1、医药费5737.8元，2、住院伙食补助费360元，3、营养费1760元，4、残疾赔偿金138200元，5、误工费13200元，6、护理费1406.7元，7、鉴定费700元，8、交通费800元，9、车辆损失1000元，10、精神损害抚慰金8000元。鉴定费700元由李国胜负担。平安财险河南分公司在交强险医疗费用限额内赔偿董志7857.80元（医药费5737.8元、住院伙食补助费360元、营养费1760元），平安财险河南分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿董志111000元，超出交强险限额51606.7元，由平安财险河南分公司在商业第三者责任险限额内赔偿董志30%，即15482.01元。平安财险河南分公司合计赔偿董志134339.81元（7857.80元＋111000元＋15482.01元）。
据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省望江县人民法院（2013）望民一初字第00372号民事判决第二项，即：“二、驳回原告董志的其他诉讼请求”；
二、撤销安徽省望江县人民法院（2013）望民一初字第00372号民事判决第一项，即：“一、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司依法赔偿董志各项经济损失共计135224.35元，于本判决生效之日起30日内付清”；
三、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司依法赔偿董志各项经济损失共计134339.81元，于本判决生效之日起三十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4520元，由董志负担3164元，中国平安财产保险股份有限公司河南分公司负担1356元，鉴定费700元由李国胜负担；二审案件受理费4520元，由中国平安财产保险股份有限公司河南分公司负担4500元，董志负担20元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周大庆
审 判 员 马 骥
代理审判员 马文杨
二〇一四年四月十四日
书 记 员 许德智
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。