重庆市第五中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)渝05刑终300号
原公诉机关重庆市渝中区人民检察院。
上诉人(原审被告人)程小玲，女，1968年9月28日出生于重庆市渝中区，汉族，大专文化，无业。2017年9月5日因本案被捉获，次日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于重庆市第一看守所。
上诉人(原审被告人)曹均筠，女，1960年11月24日出生于重庆市渝中区，汉族，高中文化，无业。2016年12月29日因犯开设赌场罪被重庆市渝中区人民法院判处拘役六个月，缓刑十个月。2017年9月5日因本案被捉获，次日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于重庆市第一看守所。
原审被告人张明富，男，1963年4月16日出生于重庆市渝中区，汉族，初中文化，无业。1983年9月27日因犯流氓罪、故意杀人罪、故意伤害罪被原重庆市市中区人民法院判处死刑，缓期二年执行；2002年2月22日被假释。2017年9月5日因本案被捉获，次日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于重庆市渝中区看守所。
原审被告人彭自力，男，1971年5月26日出生于重庆市渝中区，汉族，初中文化，无业。1991年2月9日因犯盗窃罪、流氓罪被判处死刑，缓期二年执行；2005年11月26日刑满释放。2006年8月7日因犯贩卖毒品罪被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑十一年，2012年11月6日刑满释放。2017年9月5日因本案被捉获，次日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于重庆市渝中区看守所。
原审被告人简传龙，男，1961年7月6日出生于重庆市渝中区，汉族，初中文化，无业。2000年1月23日因犯盗窃罪被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑八个月，2001年5月9日刑满释放。2017年9月5日因本案被捉获，次日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于重庆市渝中区看守所。
原审被告人王春梅，女，1963年1月18日出生于重庆市渝中区，汉族，高中文化，无业。2017年9月5日因本案被捉获，次日被刑事拘留，同年10月12日被取保候审。
原审被告人程华珍，女，1962年8月26日出生于重庆市渝中区，汉族，高中文化，无业。2017年9月5日因本案被捉获，次日被刑事拘留，同年10月12日被取保候审。
原审被告人宋文全，女，1962年12月19日出生于重庆市渝中区，汉族，初中文化，无业。1998年9月28日因犯贩卖毒品罪被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑十一年，2005年7月3日刑满释放。2017年9月5日因本案被捉获，次日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕。现羁押于重庆市第一看守所。
辩护人余瑞、任数英，重庆钜沃律师事务所律师。
原审被告人庞忠惠，女，1965年2月12日出生于重庆市渝中区，汉族，初中文化，无业。2017年9月5日因本案被捉获，次日被刑事拘留，同年9月18日被取保候审。
被告人张明富、程小玲、彭自力、曹均筠、简传龙、王春梅、程华珍、宋文全、庞忠惠犯开设赌场罪一案，重庆市渝中区人民法院于2018年3月8日作出(2017)渝0103刑初1790号刑事判决。原审被告人程小玲、曹均筠不服，于法定期限内提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年6月4日公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第五分院指派检察官王维丹、检察官助理杨彦出庭履行职务，上诉人程小玲、曹均筠、原审被告人宋文全及其辩护人余瑞、任数英到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2017年5月，被告人张明富伙同被告人程小玲、彭自力、简传龙、曹均筠、王春梅、程华珍等人共同入股(其中张明富、程小玲、彭自力、简传龙、曹均筠各占一股，王春梅、程华珍合占一股)，在本市渝中区银中大厦，由张明富出资并提供境外赌博网站的账号和密码，程小玲、彭自力、简传龙、曹均筠、王春梅、程华珍参赌以及招揽赌客，组织赌客进行网上百家乐赌博，招揽彭某、万某、田某（均已判决）作为“接线员”接受赌客下注、收取赌资，并从赌客处按每次赢钱的5%抽头，由程小玲提供银行卡与庄家进行赌资结算并从庄家处按赌客输钱的1.8%获得提成。2017年8月，被告人宋文全、庞忠惠入股赌场（各占一股）。自2017年5月至同年9月，该赌场与境外庄家进行赌资结算的上述银行账户共收到庄家转入赌资共计929540元，转出给庄家的赌资共计208840元；其中，自2017年8月至同年9月共收到庄家转入赌资共计196110元，转出给庄家的赌资共计60000元。2017年9月5日，公安机关接群众举报，将该赌场查封，查获赌资14765元及账本、电脑、手机等物，并将被告人张明富、程小玲、彭自力、简传龙、程华珍、曹均筠、王春梅、宋文全、庞忠惠捉获归案。该九名被告人到案后，均如实供述了上述犯罪事实。
另查明，被告人曹均筠因犯开设赌场罪，于2016年8月17日被捉获，同日被刑事拘留，同年9月9日被监视居住。于同年12月29日被本院判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金五千元(已缴纳)。缓刑考验期间自2017年1月9日起至2017年11月8日止。
上述事实，有经庭审举证质证的银行查询记录、账本、扣押清单、前科材料、户籍资料、证人李某、蒋某、龚某、邓某、陈某、杨某、曾某等人的证言、同案彭某、万某等人供述、被告人张明富、程小玲、彭自力、曹均筠、简传龙、王春梅、程华珍、宋文全、庞忠惠的供述、电子证据勘验工作记录、提取封存笔录、指认笔录、辨认笔录等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人张明富先后伙同被告人程小玲、彭自力、曹均筠、简传龙、王春梅、程华珍、宋文全、庞忠惠利用掌握的赌博网站的账号、密码组织他人进行网络赌博活动，抽头渔利并参与赌博网站利润分成，涉案赌资数额分别达256110元至1138380元之巨，其行为均已构成开设赌场罪，被告人张明富、程小玲、彭自力、曹均筠、简传龙、王春梅、程华珍系犯罪情节严重。被告人彭自力曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之开设赌场罪，系累犯，依法予以从重处罚；被告人张明富、程小玲、彭自力、曹均筠、简传龙、王春梅、程华珍、宋文全、庞忠惠到案后如实供述自己的罪行，依法均予以从轻处罚。被告人曹均筠在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。综合本案事实及各被告人的犯罪情节、主观恶性、认罪悔罪态度及法定情节，对被告人王春梅、程华珍、庞忠惠可依法宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第四十七条、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人张明富犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三万五千元。二、被告人彭自力犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金三万二千元。三、被告人程小玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金三万元。四、被告人曹均筠犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金三万元。撤销其前罪被判处的拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金五千元之缓刑部分，合并执行有期徒刑三年二个月，并处罚金三万五千元(已缴纳五千元)。五、被告人简传龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万五千元。六、被告人王春梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金一万五千元。七、被告人程华珍犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金一万五千元。八、被告人宋文全犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金六千元。九、被告人庞忠惠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金五千元。十、对涉案的赌资14765元依法予以没收，对扣押在案的其他物品，由扣押机关依法处理。
上诉人程小玲提出不是主犯，量刑过重，请求判处缓刑的上诉意见。
上诉人曹均筠提出量刑过重的上诉意见。
原审被告人宋文全及其辩护人对一审认定事实和证据及量刑均无异议。
出庭履行职务的检察官提出上诉人的事实清楚，证据确实充分，一审法院量刑适当；鉴于二审期间上诉人程小玲积极缴纳罚金，建议二审法院依法判处。
经二审审理查明，2017年5月，原审被告人张明富伙同上诉人程小玲、曹均筠和原审被告人彭自力、简传龙、王春梅、程华珍等人共同在本市渝中区银中大厦F座31-1房间开设赌场，由张明富出资并提供境外赌博网站的账号和密码，程小玲、彭自力、简传龙、曹均筠、王春梅、程华珍参赌以及招揽赌客，组织赌客进行网上百家乐赌博，招揽彭某、万某、田某(均已判决)作为“接线员”接受赌客下注、收取赌资，并从赌客处按每次赢钱的5%抽头，使用程小玲提供的银行卡与庄家进行赌资结算并从庄家处按赌客输钱的1.8%获得提成。2017年8月，原审被告人宋文全、庞忠惠二人参与共同开设赌场。自2017年5月至同年9月，该赌场与境外庄家进行赌资结算的上述银行账户共收到庄家转入赌资共计929540元，转出给庄家的赌资共计208840元；其中，自2017年8月至同年9月共收到庄家转入赌资共计196110元，转出给庄家的赌资共计60000元。2017年9月5日，公安机关接群众举报，将该赌场查封，查获赌资14765元及账本、电脑、手机等物，并将张明富、程小玲、彭自力、简传龙、程华珍、曹均筠、王春梅、宋文全、庞忠惠捉获归案。原审被告人曹均筠因犯开设赌场罪于2016年12月29日被重庆市渝中区人民法院判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金五千元（已缴纳）。
认定上述事实的证据与一审认定的证据一致。
二审审理期间，上诉人程小玲的亲属代为缴纳罚金三万元。有重庆市渝中区人民法院的专用收据证明。
本院认为，上诉人程小玲、曹均筠及原审被告人张明富、彭自力、简传龙、王春梅、程华珍等人，利用张明富掌握的赌博网站的账号和密码，于2017年5月至9月，组织他人进行网络赌博活动，从中抽头渔利并参与利润分成，涉案赌资数额累计达100万以上，其行为均已构成开设赌场罪，且情节严重；原审被告人宋文全、庞忠惠于2017年8月至9月参与上述开设赌场活动，从中抽头渔利并参与利润分成，涉案赌资数额20余万，其行为亦构成开设赌场罪。原审被告人彭自力曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。原审被告人曹均筠在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。上诉人程小玲、曹均筠、原审被告人张明富、彭自力、简传龙、王春梅、程华珍、宋文全、庞忠惠到案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚，并对原审被告人王春梅、程华珍、庞忠惠可适用缓刑。二审审理期间，程小玲缴纳了罚金，具有悔罪表现，综合全案事实、情节以及各被告人的作用，可对其从轻处罚并宣告缓刑，上诉人程小玲关于量刑过重，请求判处缓刑的上诉意见可予采纳。针对上诉人程小玲提出不是主犯的上诉意见，经查，本案中除张明富外其余八名被告人虽未出资，但赌场的租金、雇佣他人的佣金是由九人平担，利润由九人平分，故九人在开设赌场的共同犯罪中地位作用相当，都是主犯，故该上诉意见不能成立，不予采纳。针对上诉人曹均筠提出量刑过重的上诉意见，审理认为，上诉人曹均筠曾因犯开设赌场罪被判处拘役并宣告缓刑，在缓刑考验期内再犯开设赌场罪，其主观恶性较其他被告人大，原审法院对其处罚适当，该上诉意见不能成立，不予采纳。原判认定事实正确，审判程序合法，但鉴于二审期间出现新的事实，导致对上诉人程小玲的量刑不当，应予改判。出庭履行职务的检察人员关于原判认定事实清楚，证据确实充分的意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)、（二）项和《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持重庆市渝中区人民法院(2017)渝0103刑初1790号刑事判决的第（一）、（二）、（四）、（五）、（六）、（七）、（八）、（九）、（十）项及第（三）项的定罪部分，即被告人张明富犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三万五千元；被告人彭自力犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金三万二千元；被告人曹均筠犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金三万元；撤销其前罪被判处的拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金五千元之缓刑部分，合并执行有期徒刑三年二个月，并处罚金三万五千元（已缴纳五千元）；被告人简传龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万五千元；被告人王春梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金一万五千元；被告人程华珍犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金一万五千元；被告人宋文全犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金六千元；被告人庞忠惠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金五千元；对涉案的赌资14765元依法予以没收，对扣押在案的其他物品，由扣押机关依法处理；被告人程小玲犯开设赌场罪。
二、撤销重庆市渝中区人民法院(2017)渝0103刑初1790号刑事判决第（三）项的量刑部分，即判处有期徒刑三年三个月，并处罚金三万元；
三、上诉人程小玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金三万元（已缴纳）。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)
本判决为终审判决。
审判长 李 莉
审判员 赵 甫
审判员 张江飞
二〇一八年六月八日
书记员 唐昆洪