河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终3007号
上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司河南分公司。
负责人胡建国，总经理。
委托代理人赵拴琴，该公司员工。
被上诉人（原审原告）刘凤丽，女，汉族，1979年12月6日出生。
委托代理人刘明兴，河南魁达律师事务所律师。
原审被告丁开旺，男，汉族，1989年9月24日出生。
原审被告丁勇，男，汉族，1968年11月6日出生。
上诉人安邦财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称安邦财险河南分公司）因与被上诉人刘凤丽及原审被告丁开旺、丁勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服郑州市二七区人民法院（2015）二七民一初字第170号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人安邦财险河南分公司的委托代理人赵拴琴、被上诉人刘凤丽的委托代理人刘明兴、原审被告丁开旺到庭参加诉讼，原审被告丁勇经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年10月15日7时01分，丁开旺驾驶登记车主为丁勇的豫A×××××号小型轿车沿兴隆街由东向西行驶至兴隆街长途客车中心站北门口向右变更车道时，与驾驶电动车沿兴隆街由西向东行驶至此的刘凤丽相撞，致刘凤丽受伤，车辆损坏。经郑州市公安局交通巡逻警察支队第三大队“郑公交认字（2014）第00644号”道路交通事故认定书认定：丁开旺负事故主要责任，刘凤丽负次要责任。事故发生后，刘凤丽被送往郑州市第三人民医院住院治疗，入院诊断为：右股骨下段骨折。刘凤丽于2014年12月16日出院，共住院62天，支出住院费31144.9元，门诊治疗费850.1元，出院诊断与入院诊断一致，出院医嘱为：1、继续休息，加强患肢不负重功能锻炼。2、骨折愈合前严禁下地负重活动，避免接骨板断裂。3、加强营养。4、口服药物治疗。5、住院期间及出院后下床活动前均需留陪护一人。6、一月来院复查X线一次，了解骨折愈合情况，视骨折愈合情况决定何时下地负重。7、骨折愈合后行二次手术取出内固定。8、如有不适及时复诊。出院后，刘凤丽支出检查治疗费用485.4元。刘凤丽的“苏杰”电动车在事故中亦发生损坏，经郑州市价格事务所有限公司进行评估，于2014年10月25日作出郑价事车评（2014）32753号道路交通事故车物损失价格评估结论书，确认该车估损总值为人民币125元，为此刘凤丽支出车损鉴定费5元。事故发生后，刘凤丽还支出事故抢险拖车费50元，停车费70元。在刘凤丽住院期间，安邦财险河南分公司向刘凤丽支付10000元。后因赔偿事宜协商未果，刘凤丽遂诉至法院。
另查明，豫A×××××号小型轿车登记在丁勇名下，丁开旺系该车包车司机，该车由丁开旺、丁勇共同使用。该车在安邦财险河南分公司投保有机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险（第三者责任险，限额为200000元，含不计免赔），本次事故发生在保险期间内。在诉讼期间，依刘凤丽申请，原审法院委托郑州严实法医临床司法鉴定所对刘凤丽的伤残等级、本次治疗及其后康复修养、二次手术取内固定及其后康复休养所需的误工期限、护理期限、营养期限和二次手术医疗费进行鉴定，结论主要内容为：1、刘凤丽，目前右下肢活动功能障碍情况，构成十（X）级伤残。2、刘凤丽，待骨折愈合后，需行内固定物取出治疗，评估费用共计为一万元左右。3、刘凤丽伤后住院出院后需休息四个月，期间需护理、营养；二次手术取内固定物需住院三周，出院后需休息一月，期间需护理、营养。误工期限不属本所鉴定范围。为此刘凤丽支出鉴定及检查费用2116.5元。
还查明，刘凤丽户籍地为河南省淮阳县临蔡镇临蔡村，自2013年7月起在郑州市管城回族区东大街博爱街居住至今。刘凤丽父亲刘某，1952年11月3日出生，母亲时某，1951年5月12日出生。刘凤丽有子女三人，长子赵百超，2002年4月27日出生，次子赵高磊，2004年8月30日出生，女儿赵子涵，2009年12月13日出生，户口性质均系农业户口。刘凤丽共姊妹三人。
原审法院认为：公民享有生命健康权，刘凤丽因交通事故身体受到损伤，有权要求赔偿。因本案事故车辆由丁开旺、丁勇共同使用，对刘凤丽造成的合理损失，应由作为豫A×××××号机动车保险人的安邦财险河南分公司首先在该车的强制保险责任限额范围内对刘凤丽直接承担民事赔偿责任，超出限额部分，在机动车商业保险范围内原审法院酌定按80%的比例赔偿，不足部分由丁开旺、丁勇按照80%的比例共同赔偿，其余20%的损失由刘凤丽自行承担。原审法院对刘凤丽的各项损失分别作出如下认定：1、医疗费用32480.4元（含安邦财险河南分公司已支付的10000元）有相应票据佐证，予以支持；二次手术费用有鉴定结论佐证，酌定按10000元计算，共计42480.4元。2、住院伙食补助费部分，结合刘凤丽实际住院天数及鉴定意见中需住院三周，共计83天（62天＋21天），刘凤丽主张2490元合理，予以支持。3、营养费部分，结合刘凤丽实际住院天数加上鉴定意见中出院后四个月的营养期，和二次手术住院及出院后休息时间，共计233天（62天＋120天＋21天＋60天），刘凤丽主张4660元合理，予以支持。4、误工费，刘凤丽主张24853.3元，结合刘凤丽住院天数及鉴定意见共计233天，因刘凤丽经常居住地在郑州市，参考城镇居民人均可支配收入24391.45元／年的标准，酌定支持15570.43元（24391.45元／年÷365×233天）。5、护理费部分，结合刘凤丽住院天数及鉴定意见共计233天，参考2014年居民服务业和其他服务业28472元／年的收入标准，酌定支持18175.28元。6、残疾赔偿金部分，因刘凤丽经常居住地在郑州市，其主张48782.9元合理，予以支持。7、刘凤丽主张的被抚养人生活费，对父母的赡养费刘凤丽主张7296.5元（34年×6438.12元／年×0.1÷3）合理，予以支持，对子女的抚养费刘凤丽主张14406.8元，因刘凤丽提交的证据不足以证明其女经常居住地在城镇，其三个子女分别应抚养的年限为5年、7年、13年，共计25年，故支持8047.65元（25年×6438.12元／年×0.1÷2），两项共计15344.15元。8、精神抚慰金，刘凤丽主张7115.2元，结合刘凤丽伤情、伤残等级及责任比例，酌定支持4000元。9、车辆损失125元、拖车费50元、停车费70元、车损鉴定费5元有相应证据佐证，予以支持。10、对刘凤丽主张的交通费，结合刘凤丽住院及就诊情况，酌定支持300元。综上所述，对刘凤丽主张的合理部分予以支持，对刘凤丽的过高请求不予支持。以上医疗费42480.4元、住院伙食补助费2490元、营养费4660元、误工费15570.43元、护理费18175.28元、残疾赔偿金48782.9元、被抚养人生活费15344.15元、精神抚慰金4000元、车辆损失125元、拖车费50元、停车费70元、车损鉴定费5元、交通费300元，合计152053.19元，应由安邦财险河南分公司在机动车强制保险责任限额范围内承担医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、车辆损失、交通费共计112297.76元（应当扣除安邦财险河南分公司已垫付的10000元），对刘凤丽的其他损失医疗费、住院伙食补助费、营养费共计39630.4元，由安邦财险河南分公司在机动车商业保险范围内承担80%，即31704.32元。对刘凤丽主张的拖车费50元、停车费70元、车损鉴定费5元，鉴定及检查费用2116.5元，共计2241.5元属间接损失，由丁开旺、丁勇承担80%，即1793.2元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、安邦财险河南分公司于本判决生效后十日内赔偿刘凤丽医疗费、误工费、护理费等各项损失共计144002.08元（应扣除已垫付的10000元）。二、丁开旺、丁勇于本判决生效后十日内赔偿刘凤丽各项损失共计1793.2元。三、驳回刘凤丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3540元，由刘凤丽承担324元，由丁开旺、丁勇承担3216元。
安邦财险河南分公司上诉称：1、刘凤丽医疗费未扣减20%的医保外用药，根据交强险保险条款及商业三责险保险条款约定，保险人对医疗费的赔付按照国家基本医疗保险标准进行核实赔付，一审对刘凤丽医疗费全额予以支持，违背了当事人双方的保
险约定，一审多判决5947.26元。2、对刘凤丽后续治疗费及二次治疗期间所产生的护理、住院伙食补助费等应待实际发生后，以实际发生费用赔付。鉴定机构出具的仅是评估意见，而不是评估结论，不能一概采纳。尤其是对刘凤丽二次住院的时间、护理无事实依据，更与目前医疗实际不符。故对于刘凤丽误工、护理、住院伙食补助的费用，应当扣除二次手术可能产生的费用，一审多判决9036.71元。3、刘凤丽提供的城镇居住证明、误工证明全为编造，与事实不符。刘凤丽的伤残赔偿金应当按照农村居民标准计算，即18832.2元，一审以虚假证据认定刘凤丽城镇赔付标准，违反法律规定，一审多判决29950.7元。4、被抚养人生活费计算有误，首先时某、刘某未提供相关户籍证明和公安机关出具的与刘凤丽的关系证明，不能证明时某、刘某的身份、生存情况以及实际年龄，故该两人被抚养人生活费7296.5元不应当支持。根据法律相关规定，其余被抚养人生活费应计算为6438.12元。5、本案赔偿比例，安邦财险河南分公司仅应当承担70%，首先在商业第三者责任险内，保险人对赔偿比例有明确约定，其次电动车国家新标准，从2010年1月1日起将实施。标准将“40公斤以上、时速20公里以上的电动自行车，称为轻便电动摩托车或电动摩托车，划入机动车范畴，刘凤丽驾驶的电动车应为机动车，事故责任比例的承担不适用非机动车与机动车事故责任比例的承担，一审多判3963.04元。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求撤销一审判决第一项，改判刘风丽伤残赔偿金按农村居民标准计算，并扣减不合理损失（金额56000元）。
刘凤丽答辩称：1、一审判决安邦财险河南分公司赔偿刘凤丽医疗费，符合《民法通则》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件有关问题的司法解释》、《侵权责任法》等有关法律规定。安邦财险河南分公司称应扣除20%的医保外用药，不符合上述法律规定。第一，《交强险保险条款》既非法律，也不是行政法规、政府规章，不能成为法院裁判的依据。第二，安邦财险河南分公司在一审程序中并未向法庭提供《交强险保险条款》、商业三责险保险条款作为证据，即使在二审程序中向法庭提供，由于其不是新证据，依据《证据规则》，法庭依法也不应当采纳。第三、《交强险保险条款》、该商业三责险保险条款的效力还要受到司法审查，其因违反法律、行政法规的强制性规定而无效，也可能因违反格式合同的有关规定而无效，也可能因没有投保人的有效签字而未生效。2、刘凤丽后续治疗费及二次治疗期间的休养期限、护理期限、营养期限，由一审法院委托鉴定机构作出《评估意见》供法庭裁判时参考。该《评估意见》符合刘凤丽的伤情实际，一审法院结合实际情况予以采信并无不妥。3、刘凤丽在一审程序中提供的证据证明刘凤丽在该交通事故发生前已经在郑州市城区连续居住达一年以上、收入来源于城市，证明刘凤丽有父母刘某（62周岁）、时某（64周岁）由刘凤丽姊妹三人抚养，刘凤丽有三个子女由刘凤丽夫妇共同抚养，三个子女年龄分别为13周岁、10周岁、5周岁，各被抚养人的生活费应当予以支持，且不存在计算错误。4、一审法院判决安邦财险河南分公司在交强险外承担80%的赔偿比例，不违反法律规定，也符合本案实际。综上，安邦财险河南分公司的上诉请求没有事实及法律根据，请求驳回上诉，维持原判。
丁开旺述称：一审判决中的鉴定费不应由丁开旺承担，其他判决正确。
丁勇未陈述意见。
本院经审理查明的事实与原审一致。
本院认为：本案的焦点，是安邦财险河南分公司承担的保险费用应如何计算。1、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的医疗费等各项费用，赔偿义务人应当予以赔偿。安邦财险河南分公司称赔付刘凤丽的医疗费中应扣减20%的医保外用药费用依据不足。2、刘凤丽待骨折愈合后需行内固定物取出手术是确定的，且鉴定机构对该项手术的费用及相关期限已作出了鉴定意见，一审判决对该项手术需要的费用及相关的护理、营养、误工等费用作出判决并不错误。3、关于伤残赔偿金的计算标准和被抚养人的身份问题。刘凤丽长期在郑州市区居住生活，有郑州市管城回族区东大街街道办事处博爱街社区居民委员会出具的证明，原审判决按城镇居民标准计算刘凤丽的伤残赔偿金并无不当。刘凤丽的父母为刘某、时某，刘凤丽在原审中提供了淮阳县四通镇陈老将行政村村民委员会的证明，在二审中提供了淮阳县公安局四通派出所的证明，该事实可以认定。安邦财险河南分公司关于上述问题的上诉意见及其应承担70%赔偿比例的意见理由不足，其上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1200元，由安邦财产保险股份有限公司河南分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 宁 宇
审判员 张永军
审判员 杨成国
二〇一六年四月二十七日
书记员 翟贝贝