上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第34636号
原告谢贤浩。
委托代理人杨连青，上海瀛泰律师事务所律师。
被告上海文迪气体有限公司。
法定代表人朱凤雅。
委托代理人霍占山，北京市元甲律师事务所律师。
原告谢贤浩与被告上海文迪气体有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2013年10月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2013年11月7日公开开庭进行了审理。原告谢贤浩及其委托代理人杨连青、被告上海文迪气体有限公司的委托代理人霍占山到庭参加诉讼。审理中，原、被告一致同意，本案延长一个月，继续适用简易程序审理，并申请庭外和解一个月，但最终和解未成。本案现已审理终结。
原告谢贤浩诉称，其于2008年9月1日进入被告处从事危险品气体运输驾驶员工作，月工资人民币3，800元，以现金形式发放，无需签收。原告入职后，被告未与其签订劳动合同，也未缴纳社会保险费。2013年3月7日，被告违法口头解除了与原告的劳动关系。原告为维护自身权益申请仲裁，因对裁决不服，故提起诉讼，要求判令：被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金38，000元（3，800元／月×5个月×2）。
被告上海文迪气体有限公司辩称，原、被告间为劳务关系，并非劳动关系，被告需要出车时就联系原告，运输费当天结清，现金支付。原告所述解除劳动关系的事实不成立，故不同意其诉请。
经审理查明，被告为国内合资的有限责任公司，股东为自然人杨冬妹和朱凤雅。原告原系被告公司员工，从事危险品气体运输驾驶员工作。被告公司制作有送货单，每份送货单上均显示有送货日期、收货单位地址、收货单位经手人签字、送货单位经手人签字等送货信息。2008年10月19日送货单上的“送货单位经手人”栏处即有原告的签名。2013年3月7日上午，原告与杨冬妹（以下简称杨）进行了以下谈话，要求被告与其签订劳动合同，并缴纳社会保险费。原：“我是2008年9月到你文迪公司，还差几个月干了将近5年，高温费什么都没有”。杨：“这些我跟你说，当时我们在台子上都谈好的，我现在公司也没办法干了”。原：“那你口头协议，把劳动合同签好，社保加好，我给你干”。杨：“加金肯定是没有的，你们要走就走，我没办法，我这里加金是不加的”。原：“国家规定是要交金的”。杨：“国家规定是要加金，但是我们就是不交的，所以你现在愿意干就干，不愿意干就走人”。原：“……我每次都要你签订劳动合同，交金，每月3，800元，什么都没有”。杨：“……我这里就不签合同，你愿意干就干，不愿意干就走人”。原：“那这个有法律保护，你有法律保护，我也有法律保护，你不要讲法律。男女都是平等的，我给你干了5年”。杨：“我不讲法律。当初是谁发你3，800元工资的”。原：“……人家公司正规的很，你劳动合同也没有，金也不加，我做了5年”。杨：“你们说我这个老板不好，为什么你们干了5年？我这个老板怎么样？”杨：“……其他的不说了，你们今天下午干就干，不干我也没办法，我也请不动你们。反正我生意不好，我也关掉了，没办法干下去，发工资都发不起”。原：“那我问你能不能加金，签合同，我不要求加工资”。杨：“你的要求我肯定是不答应的，我如果不答应，你肯定是不干的”。原：“对，你不交金我肯定是不做的……”。2013年3月7日后，原告未再至被告处工作。
2013年6月9日，原告以被告为被申请人、案外人上海博兴货物运输有限公司为第三人申请仲裁，要求：1、被告支付违法解除劳动合同赔偿金38，000元；2、被告为原告补缴2011年7月至2013年3月城镇社会保险；3、第三人承担连带责任。仲裁审理中，第三人未到庭应诉。上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会于2013年8月16日作出裁决，裁令被告为原告缴纳2012年6月至2013年2月期间的社会保险费6，578.90元（原告应将其中的个人应缴纳部分1，579.50元交给被告），对原告的其余请求不予支持。原告不服该裁决，遂诉至本院。
审理中，1、原告表示，鉴于原、被告双方的劳动关系现已解除，若法院认为违法解除劳动合同的事实不成立，则原告要求变更诉请为：被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金19，000元。被告对原告变更后的诉请仍不予同意。2、原告表示，双方的劳动关系已经解除；被告虽认为双方的关系已经解除，但认为解除的是劳务关系而非劳动关系。
以上事实，由原告提供的浦劳人仲（2013）办字第5370号裁决书及仲裁庭审笔录、送货单、谈话录音及文字整理材料、道路运输从业人员从业资格证、被告公司档案机读材料以及原、被告的庭审陈述在案佐证。
审理中，原告为证明自己的入、离职时间及工资标准，向本院提供下列证据：1、运送清单，证明原告的工作内容；2、收入证明，证明原告于2008年9月1日起与被告建立劳动关系，原告的工资标准为3，800元／月；3、辞工单，证明被告于2013年3月辞退原告，并收回了车钥匙、车辆行驶证、运营证等。被告对证据1至证据3的真实性均不予认可，称被告公司并无运送清单，也从未出具上述证明。经查，收入证明、辞工单与运送清单使用的均为同类纸张，该类纸张尾部右下角有重叠的“上海文迪气体有限公司”字样的复印印章二枚，复印印章左边另盖有红色“上海文迪气体有限公司”字样的印章一枚。原告于庭审中称：上述三份证据中的内容均由其自行填写；运送清单是被告为了应付挂靠单位的检查要求原告制作的；收入证明是原告为买车之需请杨冬妹开具的，但杨冬妹给了原告一张空白的盖章运送清单让原告自行填写；辞工单是原告和杨冬妹的谈话录音结束后，杨冬妹要求收回行驶证、运营证，不让原告做了，原告要求杨冬妹出具辞工单，但她不肯开具，并拿出空白的盖章运送清单，说要写的话让原告自己写，原告遂自行书写了退工单。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据原告提供的送货单、与杨冬妹的谈话录音已可初步判断：原、被告间存在劳动关系，原告的月工资为3，800元。被告虽称原、被告间为劳务关系，运输费当日结清，但未就此提供任何证据，故本院对其该节陈述不予采信。至于双方劳动关系建立的时间，结合送货单及杨冬妹在谈话中“你们说我这个老板不好，为什么你们干了5年？”的表述，本院酌情采纳原告所述，确认双方劳动关系自2008年9月1日起建立。
原、被告均认为双方的劳动或劳务关系已经解除。因本院已确认双方建立的系劳动关系，故可进一步确认，双方的劳动关系已经解除。至于劳动关系解除的原因，原告虽提供辞工单，欲证明是被告辞退了原告，但本院经审查认为，首先，该辞工单非由被告直接出具，而是剪裁自空白的运送清单，且其上内容亦由原告自行填写，该情形本已与常理有违。其次，原告既陈述该辞工单出具于其与杨冬妹谈话的当天，却又未能提供相应的谈话录音予以佐证，辞工单的开具过程仍然存疑。第三，原告自述，被告要求其制作运送清单，换言之，原告有接触空白运送清单的机会。结合上述三点，本院对该辞工单的真实性不予认可。鉴于原告未能提供充分证据证明被告于2013年3月7日单方解除了双方的劳动关系，故其要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金的请求不能成立。然而，根据2013年3月7日谈话录音显示，原告要求被告与其签订劳动合同，并缴纳社会保险费，但被告予以拒绝，并让原告“愿意干就干，不愿意干就走人”。原告表示“你不交金我肯定是不做的”，并于当日离职。据此观之，虽然没有直接的“辞职”言辞，但原告的上述说法及行为已清楚表明其具有“因被告未依法缴纳社会保险费而解除劳动合同”的意思表示，本院对此予以确认。根据法律规定，劳动者由于用人单位未依法缴纳社会保险费而解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。原告于2008年9月1日入职，以3，800元／月的经济补偿金基数计算，被告应支付原告解除劳动合同的经济补偿金19，000元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款、第三款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
被告上海文迪气体有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告谢贤浩解除劳动合同的经济补偿金19，000元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半计5元，免予收取。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 童蕾
二〇一四年三月七日
书 记 员 孙成
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
……
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
……
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
……
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
……
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。