辽宁省营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽08民终161号
上诉人（原审被告）都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司（以下简称都邦财险），现住所地站前区。
负责人祝旭，系该公司总经理。
委托代理人展翼，女，1977年12月26日出生，回族，系该公司职员，现住辽宁省营口市西市区。
被上诉人（原审原告）孙连荣，女，1940年10月23日出生，汉族，营口市人，现住辽宁省营口市西市区。
委托代理人王功利，系营口市正源法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）纪杰，女，1967年8月19日出生，汉族，营口市人，现住辽宁省营口市西市区。
上诉人都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司与被上诉人孙连荣及被上诉人纪杰因机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省营口市西市区人民法（2016）辽0803民初643号民事判决书，向本院提出上诉。本院于2017年1月9日受理后，依法依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司委托代理人展翼，被上诉人孙连荣的委托诉讼代理人王功利，到庭参加了诉讼。被上诉人纪杰经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉称：请求驳回一审法院做出的让上诉人多赔偿42153.12元的判决，依法改判。理由如下：2014年1月21日事发当日，上诉人查阅孙连荣受伤后照片，孙连荣行动自如，自行到市医院检查，医院沴断为腰外伤，软组织损伤，腰椎间盘突出症，腰椎滑脱症，处置为休息，对症治疗，随诊。2月7日，2月21日,孙连荣分两次自行到市医院复查，医院处置为继续休息治疗。到2014年3月11日，也就是事发50天，因大便干燥，排便时造成腰椎滑脱2度，压迫马尾神经，导致马尾神经综合症，病情加重。后到医大一住院手术治疗，就此次事故，上诉人申请对孙连荣进行损伤与疾病因果关系参与度鉴定，由中级法院委托，鉴定为损伤参与度60%，双方当事人质证无异议。既然已经做出了参与度鉴定，就应该按照参与度计算赔偿金，但一审西市区法院未将参与度计算其中，判决上诉人赔偿全额赔偿，明显为错误的。2.交强险不考虑损伤参与度，但超过交强险部分应当考虑损伤参与度。事故责任主要以交警部门作出事故责任认定书为准，损伤责任主要以司法鉴定机构出具的有关损伤参与度的鉴定意见为准。商业者险的保险合同是自愿订立，其赔偿范围以及数额均由当事人与保险公司约定。从两种保险合同的合同目的来看，商业三者险合同是投保人希望在发生交通事故后，能够由保险公司代替自己承担作为侵权人应承担的赔偿责任，目的在于转嫁自身的风险，具有一般保险合同的性质。而交强险制度设计的初衷在于保护受害者，被保险人的风险转嫁、分散则居次要地位。在此案中赔偿数额已超交强险限额，因此，承保商业三者险的保险公司，其承担的赔偿义务的性质为合同义务，应当根据双方签订的保险合同约定，考虑事故责任与损伤参与度。综上所述，上诉人都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司与被上诉人孙连荣，纪杰因交通事故人身损害赔偿一案，赔偿计算方式有误，恳请贵院依法改判，纠正错误，维护上诉人的合法权益。
被上诉人孙连荣辩称，原审判决正确，请求维持原判。
被上诉人纪杰未答辩。
被上诉人孙连荣向原审法院起诉称：2014年1月22日10时05分，被告纪杰驾驶辽X小型轿车沿渤海大街由东向西行驶至食品公司路口右转弯时与原告孙连荣驾驶两轮电动车沿渤海大街由东向西直行相碰撞，原告孙连荣受伤，被告纪杰负本起事故全部责任，原告孙连荣无责。原告确诊为双下肢不全瘫，一审时，原告申请对受伤部位鉴定，法院委托辽宁正大司法鉴定中心进行了鉴定，辽正（法鉴）鉴字【2015】0116号鉴定意见书确认原告受伤部位为六级伤残。原告在一审庭审中申请对原告因本起交通事故后续护理依赖鉴定。法庭合议庭认为举证期间没有提出申请，不支持。因此原告重新提起诉讼，并申请后续护理依赖鉴定，经辽宁正大司法鉴定中心鉴定，原告孙连荣护理依赖程度为部分护理依赖。故请求法院判令被告赔偿原告护理105382.80元并承担鉴定费和诉讼费。
一审法院查明的事实：2014年1月22日10时05分，被告纪杰驾驶辽X小型轿车，沿渤海大街由东向西行驶至食品公司路口右转弯时与原告孙连荣驾驶两轮电动车沿渤海大街由东向西直行相碰撞，致原告孙连荣受伤。营口市公安局交通警察支队西市区大队现场勘察认定，被告纪杰负此次事故的全部责任，原告孙连荣无责任。经辽宁正大司法鉴定中心鉴定：原告孙连荣脊髓损伤致双下肢不全瘫（肌力3级以下）已构成道路交通事故六级伤残。原告因此提起诉讼，要求被告赔偿各项经济损失，法院以（2015）营西民一初字第550号民事判决书对此作出判决，其中关于护理费一项，是按实际住院天数98天计算，营口市中级人民法院作出(2016)辽08民终1409号民事判决书支持了护理费按98天计算，并判决被告都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司赔付原告孙连荣各项损失费用人民币243308.59元。在本案诉讼中，辽宁正大司法鉴定中心依据原告申请对原告护理依赖程度进行了鉴定，并于2016年4月29日出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人孙连荣护理依赖程度为部分护理依赖（损伤参与度为60%）”。原告花费鉴定费2000元。被告纪杰所驾驶的辽X小型轿车在被告都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司处被投保了交强险及商业三者险300000元，肇事时在保险期限内。一审法院认为，交通部门作出的道路交通事故认定书合法有效，本院依法予以采信。被告纪杰负事故全部责任，故应由其赔偿原告的经济损失。被告纪杰为本案肇事车辆在被告都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司处投保了交强险和商业三者险300000元，营口市中级人民法院作出(2016)辽08民终1409号民事判决书，判决都邦财险赔付原告孙连荣各项损失费用人民币243308.59元，都邦财险尚余保险额176691.41元，故都邦保险应在剩余保险额内赔偿原告损失。原告请求被告赔偿因护理依赖而产生的护理费，因有交通事故认定书、司法鉴定意见书等证据为证，依法予以支持；中级人民法院（2016)辽08民终1409号民事判决书确认给付原告98天护理费，即给付了2014年6月17日之前原告住院期间的护理费，现有司法鉴定意见书证明，原告护理依赖程度为部分护理依赖，故出院后被告仍应继续给付原告护理费，因系部分护理依赖，故原告请求护理费按实际应给付护理费的50%计算，本院予以支持；时间应从2014年6月18日开始计算，考虑到原告于1940年10月23日出生，至2014年6月18日时已满74周岁，合理的护理期限应确定为6年，护理费为:35128元/年*6年*50%=105384元，按原告请求的护理费105382.80元予以确认；鉴定费2000元由被告纪杰承担；被告都邦财险提出护理期限应该从此次护理依赖度鉴定报告出具日期的前一天开始计算，应确定为五年，于法无据，不予支持；依据《中华人民共和国侵权责任法》第26条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。故交通事故中在计算相关费用是否应当扣减时，应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，原告孙连荣个人体质状况对损害后果发生具有一定的影响，不是侵权责任法等法律规定的过错，原告孙连荣不应因个人体质状况对交通事故导致的伤害存在一定影响而自负相应责任。故对于被告提出的应考虑到参与度在按50%计算基础上再乘以60%计算护理费的观点，不予采纳。据此判决：被告都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效后10日内赔付原告护理费105382.80元。
二审期间，各方当事人均未提出有效新证据。本院审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，本案原审原告孙连荣起诉的前一案件，即本院作出的（2016）辽08民终1409号民事判决书已经生效。该判决书以交通肇事责任中无责方的“个人体质不是侵权责任法等规定中的过错，不应因个人体质状况对交通事故导致的伤害存在一定影响而自负相应责任”为由下判，没有适用参与度的百分比而判由保险公司承担全部责任。本案系前案的后续，相同的情形，理应一致下判。综上，上诉人的上诉请求本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费853元，由上诉人都邦财产保险股份有限公司营口中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 苏 毅
审判员 宋福田
审判员 张文生
二〇一七年四月十日
书记员 李 博