浙江省嵊州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0683刑初432号
公诉机关浙江省嵊州市人民检察院。
被告人周升，男，1991年2月13日出生，汉族，高中文化，无业，住安徽省金寨县。因本案于2018年5月10日被嵊州市公安局刑事拘留，同年6月1日变更为取保候审。
辩护人孙少波，浙ＸＸ新律师事务所律师。
被告人周其能，男，1993年7月23日出生，汉族，初中文化，无业，住安徽省金寨县。因本案于2018年5月10日被嵊州市公安局刑事拘留，同年6月1日变更为取保候审。
指定辩护人范芳妮，浙江齐蓝诚律师事务所律师。
被告人钟凡涯，男，1995年4月6日出生，汉族，初中文化，无业，现住安徽省金寨县。因本案于2018年1月24日被嵊州市公安局刑事拘留，同年2月2日变更为取保候审。
指定辩护人商炜琳，浙江大丰律师事务所律师。
浙江省嵊州市人民检察院以嵊检公诉刑诉[2018]406号起诉书指控被告人周升、周其能、钟凡涯犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2018年7月5日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。浙江省嵊州市人民检察院指派检察员何某出庭支持公诉，被告人周升及其辩护人孙少波、被告人周其能及其辩护人范芳妮、被告人钟凡涯及其辩护人商炜琳到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省嵊州市人民检察院指控，2017年5月至2018年5月，被告人周升为谋取非法利益，从他人处获得色情视频文件后，用百度云账号ｅｅｅ×××＠163.ｃｏｍ建立百度云盘分享群，以10.00元至30.00元不等的价格，通过发送百度云群分享链接的方式向张某1等人贩卖色情视频，共计非法获利人民币18820元。
2017年7月至2018年5月，被告人周其能为谋取非法利益，从周升处获得色情视频文件后，用百度云账号153××××8111建立百度云盘分享群，以10.00元至45.00元不等的价格，通过发送百度云群分享链接的方式向宋某、余某等人贩卖色情视频，共计非法获利人民币9060元。
2017年6月至2018年1月，被告人钟凡涯为谋取非法利益，从周升处获得色情视频文件后，用百度云账号KUK2017建立百度云盘分享群，以1.00元至99.00元不等的价格，通过发送百度云群分享链接的方式向嵊州市籍张某2等人贩卖色情视频，共计非法获利人民币4124元。
2018年1月23日，被告人钟凡涯到安徽省金寨县斑竹园镇派出所投案，并如实供述自已的犯罪事实。
经嵊州市公安局治安大队鉴定，被告人周其能在百度云群内分享的25部视频属于淫秽物品，被告人钟凡涯在百度云群内分享的46部视频属于淫秽物品。
案发后，公安机关扣押被告人周升人民币18820元,扣押被告人周其能人民币9060元，扣押被告人钟凡涯人民币4124元，现均暂扣于嵊州市公安局。
上述事实，被告人周升及其辩护人、被告人周其能及其指定辩护人、被告人钟凡涯及其指定辩护人在开庭审理过程中均无异议，并有证人张某2、宋某、张某1、余某等人的证言，淫秽物品审查鉴定书等鉴定意见，远程勘验工作记录，辨认笔录，扣押清单，手机截图，照片，情况说明，户籍证明，归案经过等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人周升、周其能、钟凡涯以牟利为目的，利用网络贩卖淫秽物品，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪，应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人钟凡涯犯罪后自动投案，如实供述自已的罪行，是自首，予以从轻处罚。鉴于被告人周升、周其能归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。三被告人的违法所得款已退缴，可予从轻处罚并适用缓刑。辩护人及指定辩护人以上述为由要求对相应被告人从轻处罚并适用缓刑的辩护意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人周升犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后即缴纳）。
二、被告人周其能犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后即缴纳）。
三、被告人钟凡涯犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后即缴纳）。
四、扣押于嵊州市公安局的被告人周升人民币18820元、被告人周其能人民币9060元、被告人钟凡涯人民币4124元，均予以没收，并由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判员 裘建秋
二〇一八年七月十三日
书记员 郭浩英
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本案引用的法律条文
第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、贩卖淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：
（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；
（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；
（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；
（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；
（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；
（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；
（八）造成严重后果的。
利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。