陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕01民终10257号
上诉人（原审原告）：吕某，男，1983年1月24日出生，汉族，西安市灞桥区村民，住西安市雁塔区。
委托诉讼代理人：田坤，陕西陈兵律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郑红军，西安市雁塔区大雁塔法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：杨某，女，1988年11月10日出生，汉族，西安市灞桥区村民，住该村。
上诉人吕某因与被上诉人杨某婚姻家庭纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2018）陕0111民初293号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
吕某上诉请求：1.撤销原判第一项、第二项，改判为支持吕某的一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由杨某负担。事实和理由：离婚前后，吕某均与杨某共同抚养杨滋泽。2017年11月，经鉴定，杨滋泽非吕某亲生子。一审判决酌定杨某返还吕某抚养费7万元，与吕某的付出差距过大。杨某长年隐瞒杨滋泽不是吕某亲生子的事实等行为，严重伤害了吕某，一审仅支持5000元精神损害抚慰金，不足以弥补吕某遭受的巨大精神痛苦。
杨某辩称，离婚前后，吕某对孩子均未尽到抚养和教育义务。孩子自出生后的一切费用均由杨某承担。吕某称每月支付抚养费2000元，系无中生有。有据可循的金额只有4400元，其中2000元还是吕某为了诱骗杨某参与传销而支付。吕某诉请返还抚养费216000元，无理无据。望二审考虑适当降低赔偿金额。一审判决杨某赔偿吕某精神损失费5000元，与事实相符，且符合国家相关法律法规。吕某诉请赔偿其精神抚慰金5万元，无合法依据，超国家标准。请求驳回上诉。
吕某向一审法院起诉请求：1.判令杨某返还抚养费（从2007年12月20日至2016年12月20日，每月2000元）216000元；2.判令杨某赔偿吕某精神抚慰金5万元；3.本案诉讼费由杨某负担。
一审法院认定事实：2006年1月26日，吕某与杨某举行结婚仪式后开始同居生活，2007年12月20日，杨滋泽出生，××××年××月××日，吕某与杨某办理了登记结婚手续，2012年6月27日，吕某与杨某在西安市灞桥区民政局协议离婚。离婚协议约定，孩子杨滋泽由吕某抚养，杨某每月付给孩子生活费300元，直至孩子年满18周岁止。离婚后，孩子杨滋泽一直随杨某生活。2017年9月19日，杨某将吕某诉至西安市灞桥区人民法院，要求变更抚养关系，要求吕某从2017年10月起每月支付抚养费2000元，并要求吕某支付从2012年7月至2017年9月所欠抚养费124000元。经西安市灞桥区人民法院主持调解，2017年11月18日，杨某与吕某达成协议：一、孩子杨滋泽由杨某抚养；二、吕某于2018年6月30日前给付杨某孩子抚养费18000元；三、吕某自2018年7月起每月给付杨某孩子抚养费1000元，直至孩子独立生活时止。2017年11月6日，吕某自行委托盐城市安ＸＸ物技术服务有限公司就杨滋泽与吕某是否为亲子关系进行鉴定，经鉴定排除了吕某与杨滋泽的亲子关系。嗣后，吕某诉至西安市灞桥区人民法院。审理中，吕某申请对吕某与杨滋泽是否具有亲子关系进行司法鉴定，经西安市中级人民法院委托，西安交通大学法医学司法鉴定中心进行了鉴定，并出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：依据现有资料和DNA分析结果，支持杨某是杨滋泽的生物学母亲，排除吕某是杨滋泽的生物学父亲。该司法鉴定意见书送达双方当事人后，吕某对该司法鉴定意见书未提出异议，杨某对该鉴定意见不予认可，并要求重新鉴定。审理中，吕某自称，离婚后，第一个月其给杨某孩子抚养费1000元，之后其每月给孩子2000元，有时还给3000元，一直到2014年底，2014年其还支付孩子学费2400元；2015年，其没有在西安，总共给了孩子2000元；2016年，其从外地回来，开始每月给孩子2000元。杨某对吕某所称的支付抚养费的数额不予认可。杨某称，离婚后吕某不是每个月给孩子钱，吕某过上几个月给个300-500元，其也没有记过总共多少；2014年，吕某支付孩子学费2400元属实；2015年吕某给杨某打过2000元，是让杨某去广东做传销；吕某说每个月给娃2000元，根本不属实。
一审法院认为，杨滋泽在吕某与杨某同居期间出生，后吕某与杨某办理了结婚登记。本案审理中，吕某申请对其与杨滋泽是否具有亲子关系进行司法鉴定，经西安市中级人民法院委托西安交通大学法医学司法鉴定中心进行了鉴定，吕某未对该鉴定意见书提出异议，杨某对该鉴定意见不予认可并要求重新鉴定，但杨某重新鉴定的申请不符合相关法律规定，不予准许；对该鉴定意见予以认定并作为本案确定相关事实的依据。经司法鉴定排除了吕某是杨滋泽的生物学父亲，故可以认定杨某向吕某隐瞒了杨滋泽非吕某亲生子女的事实，吕某对杨滋泽无法定抚养义务。杨滋泽出生后，与吕某、杨某共同生活，由吕某、杨某共同抚养。吕某、杨某离婚后，吕某亦支付了杨某部分抚养费。吕某误将杨滋泽当成自己的亲生子女抚养，其在违背自己真实意志的情况下所为的民事行为应属无效。故吕某要求杨某返还共同生活期间支出的抚养费及离婚后支付的抚养费，予以支持。杨滋泽与吕某、杨某共同生活期间吕某支出的抚养费，酌定为45000元；吕某、杨某离婚后，杨某返还的抚养费应以吕某实际给付的为准。吕某称其每月交付杨某抚养费2000元，但杨某对此不予认可，吕某亦未能提交其给付抚养费的相关证据，对该部分抚养费酌情认定为25000元。（2017）陕0111民初4464号民事调解书确定的吕某给付抚养费的义务，吕某不再履行。杨某隐瞒了杨滋泽非吕某亲生子女的事实，使吕某误将杨滋泽视为亲生子女抚养，给吕某造成了一定的精神损害，杨某应予赔偿，精神损害抚慰金的数额由一审法院酌定。依照《中华人民共和国民法通则》第五十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条规定，判决：一、杨某于判决生效后二十日内返还吕某抚养费70000元；二、杨某于判决生效后二十日内支付吕某精神损害抚慰金5000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5290元，鉴定费3000元，吕某已预交，应由杨某负担，杨某应连同上述应付之款一并交付吕某。
二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，父母对子女有抚养教育的义务。本案中，杨滋泽在吕某与杨某同居期间出生，后吕某与杨某办理了结婚登记，再之后，吕某与杨某协议离婚。本案审理中，吕某申请对其与杨滋泽是否具有亲子关系进行司法鉴定，经本院委托西安交通大学法医学司法鉴定中心进行鉴定，该中心出具鉴定意见为：排除吕某是杨滋泽的生物学父亲。据此，一审认定吕某对杨滋泽无抚养教育义务，有事实依据及法律依据。经查，杨滋泽出生后，由吕某与杨某共同抚养；吕某与杨某离婚后，吕某亦支付了部分抚养费。现吕某要求杨某返还抚养费，一审酌定离婚前吕某支出的抚养费为45000元、离婚后吕某给付的抚养费为25000元，合计70000元，应由杨某向吕某返还，并确定（2017）陕0111民初4464号民事调解书所涉吕某给付抚养费的义务，吕某不再履行，并无不妥，本院予以确认。杨滋泽非吕某亲生子的事实，给吕某造成了一定的精神损害，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”的规定，一审酌定杨某支付吕某精神损害抚慰金5000元，亦无不妥。
综上所述，吕某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4120元，由吕某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姜亦君
审 判 员 马延环
代理审判员 林 瀚
二〇一八年九月十七日
书 记 员 张 佩