广东省梅州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）梅中法刑终字第169号
原公诉机关广东省兴宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶＊＊，男。2014年10月31日因涉嫌犯非法持有枪支罪被兴宁市公安局取保候审。2015年9月7日由广东省兴宁市人民法院决定逮捕，同日由兴宁市公安局执行逮捕。现羁押于兴宁市看守所。
原审被告人王＊＊，男。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2014年11月5日被兴宁市公安局取保候审。现在家。
原审被告人叶＊＊，男。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2014年11月14日被兴宁市公安局取保候审。现在家。
广东省兴宁市人民法院审理广东省兴宁市人民检察院指控原审被告人叶＊＊、王＊＊、叶＊＊犯非法持有枪支罪一案，于2015年9月7日作出（2015）梅兴法刑初字第309号刑事判决。宣判后，原审被告人叶＊＊不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人叶＊＊，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年10月31日7时许，兴宁市公安局合水派出所民警在兴宁市合水镇上官村塘肚里四队被告人叶＊＊住家查获三支猎枪和十一只子弹。查获的三支猎枪和子弹中，其中一支猎枪和子弹是被告人叶＊＊持有，还有两支猎枪分别是被告人王＊＊、叶＊＊持有并放在叶＊＊家中由叶＊＊保管。经查，被告人叶＊＊、王＊＊、叶＊＊均未办理持枪证，而持有使用枪支去打猎。经司法鉴定：以上查扣的三支猎枪均是以火药为动力的自制仿12号猎枪，具备枪支性能。
2014年10月至11月间，被告人叶＊＊、王＊＊、叶＊＊分别到兴宁市公安局合水派出所投案。
原审判决认定上述事实，有物证、书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人叶＊＊、王＊＊、叶＊＊违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪，应依法惩处。被告人叶＊＊非法持有三支火药枪，属情节严重。鉴于被告人叶＊＊、王＊＊、叶＊＊能自动投案并能如实供述自己的罪行，属自首，且在庭审中能当庭自愿认罪，认罪态度较好，对三被告人依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第四十七条之规定，判决如下：
一、被告人叶＊＊犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年。
二、被告人王＊＊犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
三、被告人叶＊＊犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
叶＊＊上诉提出，在其住处查获的三支枪支，只有一支是其本人的，另两支属王＊＊、叶＊＊所有，其保管王＊＊、叶＊＊的枪支实际上是对王＊＊、叶＊＊持有枪支的辅助行为，其对另两支枪支的持有处于从犯地位，其有自首情节，原判决量刑过重，请求对其适用缓刑。
经审理查明，上诉人叶＊＊、原审被告人王＊＊、叶＊＊各有一支枪支。叶＊＊是叶＊＊的姐夫，因叶＊＊2010年后经常到广州居住，将枪支存放叶＊＊住处。2014年10月，叶＊＊看见其亲戚王＊＊在擦枪，叶＊＊认为王＊＊不会擦枪，遂将王＊＊的枪拿回其住地帮王＊＊擦枪。2014年10月31日7时许，兴宁市公安局合水派出所民警在兴宁市合水镇上官村塘肚里四队上诉人叶＊＊住处查获上述三支猎枪和十一只子弹（其中5发为猎枪实弹、6发为猎枪子弹弹壳）。经查，上诉人叶＊＊、原审被告人王＊＊、叶＊＊均未办理持枪证，持有枪支有时会去打猎。经鉴定：三支枪支均是以火药为动力的自制仿12号猎枪，均具备枪支性能。
认定以上事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、受理登记表、立案决定，证实2014年10月31日7时许，兴宁市公安局合水派出所民警工作发现，在兴宁市合水镇上官村叶＊＊家里，叶＊＊非法持有火药枪。同日，兴宁市公安局决定对叶＊＊等人非法持有枪支案立案侦查。
2、证人张＊的证言，证实其是叶＊＊的儿媳妇，其一直居住在叶＊＊家里。2014年10月31日早上7时许其在家里休息，后派出所的民警来到其家并说明来意后，在其陪同下在叶＊＊住的房间里门侧搜查出3支猎枪和在门背袋里搜查到11子弹，并予以扣押。枪支和子弹是放在叶＊＊住房门背，是其看着搜查出来的，其不知道叶＊＊房间里放着枪支和子弹，也不知道枪支和子弹是谁的，只知道平时有人会叫叶＊＊去打猎。
3、证人刘＊＊的证言，证实其是叶＊＊的妻子。其知道有三支猎枪放置在叶＊＊的住房中，一支是本村人王＊＊的，因为猎枪坏了，叫其丈夫叶＊＊维修，在2014年10月24日拿过到其家中的；一支是其姐夫叶＊＊的，因叶＊＊外出广州，所以将猎枪暂放到其家中；一支是属于其家的，是其家父过去打猎留下的，一直放在家中。猎枪曾经用以打山猪，近期三支猎枪都没有使用过。
4、证人张＊＊的证言，证实其是上官村委治保主任。其于2014年10月31日早上与朱＊＊一起在叶＊＊家里看见派出所的同志从叶＊＊家里拿出三支猎枪和一些猎枪子弹。三支猎枪中，一支枪身颜色红褐色，枪身长114CM，枪管长75CM，枪管内径1.7CM；另一支枪身颜色为红褐色，枪身长112CM，枪管长71.5CM，枪管内径1.7CM，还有一支枪身颜色是黄色，枪身长114CM，枪管长75CM，枪管内径1.7CM，以及子弹一共11颗。其所知叶＊＊收藏猎枪是用来上山打野猪的，其在2014年4、5月的时候看见过一次叶＊＊佩戴猎枪上山打野猪。
5、证人朱＊＊的证言，证实其于2014年10月31日早上与张＊＊一起在叶＊＊家里看见派出所的民警从叶＊＊家里搜查到三支猎枪和11发子弹，三支猎枪中，其中一支枪身颜色红褐色，枪身长114CM，枪管长75CM，枪管内径1.7CM；另一支枪身颜色为红褐色，枪身长112CM，枪管长71.5CM，枪管内径1.7CM，还有一支枪身颜色是黄色，枪身长114CM，枪管长75CM，枪管内径1.7CM，以及子弹11颗。其平时没看到过叶＊＊使用猎枪，但其知道平时叶＊＊是用猎枪打山猪的，其村里人都知道叶＊＊是用猎枪打山猪的。
6、广东省梅州市公安司法鉴定中心出具的梅市公（司）鉴（痕）字（2014）11027号、11029号、11030号枪支、弹药鉴定书，证实公安机关在兴宁市合水镇上官村塘肚里四队19号叶＊＊住家查获的三支枪形物均是以火药为动力的自制仿12号猎枪，均具备枪支性能。
7、现场勘验笔录、现场方位图、现场照片，证实案发现场位于兴宁市合水镇上官村塘肚里四队19号及现场情况。
8、搜查笔录、扣押清单、扣押照片，证实兴宁市公安局依法对兴宁市合水镇上官村塘肚里四队19号叶＊＊住家进行搜查，扣押了三支猎枪和11发子弹（其中5发为猎枪实弹、6发为猎枪实弹弹壳）。上诉人叶＊＊、原审被告人王＊＊、王＊＊对涉案枪支进行了指认。
9、兴宁市公安局合水派出所出具的投案证明，证实上诉人叶＊＊、原审被告人王＊＊、叶＊＊的分别于2014年10月31日、11月5日、11月14日主动向公安机关投案。
10、户籍证明，证实上诉人叶＊＊、原审被告人王＊＊、叶＊＊的出生年月日等基本情况及案发时已达完全负刑事责任年龄的事实。
11、原审被告人王＊＊的供述，证实兴宁市公安局合水派出所于2014年10月31日在叶＊＊家搜出三支猎枪中，有一支猎枪是其的，枪支枪托是红褐色大的，枪总长112CM左右，枪管长71.5CM左右，枪管内直径1.7CM左右，该枪是其父亲王火伦去世后遗留给其的，其不知道其父亲什么时候购买了这只猎枪，也不知道是向谁购买的，其于十多天前在其屋门口擦枪，其亲戚叶＊＊看见后说其不会擦枪，其便将枪交给叶＊＊，由叶＊＊带回家帮其擦，枪就放在叶＊＊家里。其无持枪证，其猎枪是打野猪用的，其与叶＊＊一起去打过好几次猎，猎枪子弹也是其父亲遗留给其的，其现在没有子弹了，其不知道在叶＊＊家搜出的其他两支猎枪是谁的。
12、原审被告人叶＊＊的供述，证实兴宁市公安局合水派出所于2014年10月31日在叶＊＊家搜出三支猎枪中有一支猎枪是其的，枪身颜色是黄色，枪管长约70CM，枪身长约110CM，枪管内径为1.7CM，其猎枪是打猎用的，无其他用途。其从2000年开始与其妻弟叶＊＊、叶桂青各持一支猎枪去打猎，每次打猎后其便把猎枪放在家里，但到了2010年，因其夫妇经常到广州市带其孙女，所以其就把猎枪放在其妻弟叶＊＊家里，有时回老家后其会与叶＊＊等人各持一支猎枪去打猎，每次打完后又把猎枪放在叶＊＊家里。其没有把猎枪子弹放在叶＊＊家里，其的猎枪子弹是从叶＊＊手里拿的。其枪是2003年其岳父叶锦坤给其的，其不清楚其岳父叶锦坤的猎枪是从哪里来的，其岳父叶锦坤于2004年去世，其不清楚其妻弟叶＊＊、叶桂青各自的猎枪是从哪里来的。
13、上诉人叶＊＊的供述，证实兴宁市公安局合水派出所于2014年10月31日在其家搜出三支猎枪，11发子弹。三支猎枪中，枪身颜色红褐色，枪身长114CM，枪管长75CM，枪管内径1.7CM的枪是属于其的；枪身颜色为红褐色，枪身长112CM，枪管长71.5CM，枪管内径1.7CM的枪是属于其亲戚王＊＊的，是王＊＊十多天前放在其家的，王＊＊是其外甥女张子红的丈夫；另外一支枪身颜色是黄色，枪身长114CM，枪管长75CM，枪管内径1.7CM的是枪属于其姐夫叶＊＊的，其姐夫叶＊＊在2010年时因为要去广州他儿子那生活，将猎枪放在其家。11发子弹，有5发是猎枪枪弹，另6发是猎枪枪弹弹壳，是其自己的，子弹的颜色是有红有蓝有黑。其无持枪证，其猎枪是其父亲叶锦坤去世后遗留下来的，其用猎枪是用来打山猪，其与其哥哥叶桂青、姐夫叶＊＊一同去打过猎。
本院认为，上诉人叶＊＊、原审被告人王＊＊、叶＊＊违反枪支管理规定，未经国家有关部门的许可，非法持有枪支，其行为均已构成非法持有枪支罪。其中上诉人叶＊＊非法持有三支以火药为动力的枪支，属情节严重。上诉人叶＊＊、原审被告人王＊＊、叶＊＊自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，且在庭审中能自愿认罪，认罪态度较好，予以从轻处罚。
叶＊＊上诉提出，在其住处查获的三支枪支，只有一支是其本人的，另两支属王＊＊、叶＊＊所有，其保管王＊＊、叶＊＊的枪支实际上是对王＊＊、叶＊＊持有枪支的辅助行为，其对另两支枪支的持有处于从犯地位，其有自首情节，原判决量刑过重，请求对其适用缓刑。经查，上诉人叶＊＊将原审被告人王＊＊、叶＊＊所有的二支枪支存放于自己的住地，亦属非法持有，但上诉人叶＊＊具有如下法定、酌情从轻处罚情节：1、原审被告人叶＊＊是上诉人叶＊＊的姐夫，因原审被告人叶＊＊2010年后经常到广州居住，故原审被告人叶＊＊将枪支存放在叶＊＊住地；原审被告人王＊＊是上诉人叶＊＊的亲戚，原审被告人王＊＊的枪支是案发前不久上诉人叶＊＊看见王＊＊在擦枪，叶＊＊认为王＊＊不会擦枪，拿回其住地帮王＊＊擦枪，该支枪存放在叶＊＊住地的时间不长。原审对上述两支枪支的所有人原审被告人王＊＊、叶＊＊已判处了刑罚。2、上诉人叶＊＊案发后自动投案，如实供述自己的罪行，有自首情节。3、上诉人叶＊＊的行为没有造成严重社会危害，归案后自愿认罪，有悔罪表现。综上，对上诉人叶＊＊适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。故叶＊＊上诉请求对其适用缓刑，理由成立，予以采纳。
原审判决认定事实清楚，定性准确，审判程序合法，但对上诉人叶＊＊的量刑不当，应予纠正。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省兴宁市人民法院（2015）梅兴法刑初字第309号刑事判决中的第二、第三项及第一项中对原审被告人叶＊＊的定罪部分。
二、撤销广东省兴宁市人民法院（2015）梅兴法刑初字第309号刑事判决第一项中对原审被告人叶＊＊的量刑部分。
三、上诉人叶＊＊犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 巫光清
审 判 员 黄清波
代理审判员 华志斌
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 丘素红