西安市雁塔区人民法院
民 事 裁 定 书
（2011）雁民初字第01078号
原告（反诉被告）西安美术学院。
法定代表人王胜利，该院院长。
委托代理人秦宝贵、吴志琴，陕西海普律师事务所律师。
被告（反诉原告）沈恒。
委托代理人赵力行，陕西圣拓律师事务所律师。
原告（反诉被告）西安美术学院诉被告（反诉原告）沈恒承包合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原、被告及其各自委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2005年8月30日，原告西安美术学院（以下简称西安美院）作为陕西西美艺术发展有限公司（以下简称西美公司）的唯一股东与被告签订《企业承包经营合同》，由被告承包经营西美公司，承包期限为2005年8月31日至2007年12月31日，承包金为每年100万元。合同生效后，原告依约履行了自己的合同义务，将西美公司的营业执照、公司印章、银行账户等移交给被告，并提供了办公用房。但被告在向原告交付承包金130万元后，一直拒付剩余承包金。2009年10月27日，原告向被告发出《关于西美公司承包人有关问题的函》，正式通知解除承包关系并催促其缴纳拖欠的承包金，交接证照、印鉴及办公场所，但被告拒不配合。另外，在被告承包之前，原告通过西美公司承揽了延安干部管理学院工程及曲江艺术工程，该工程款项有1238527.2元的尾款打到被告控制的西美公司账户中，被告应将该款项移交给原告。现诉至法院请求判令：被告向原告移交陕西西美艺术发展有限公司的营业执照正、副本等证照、印章及会计账薄；被告支付承包金2866666元（2006年9月1日至2009年10月27日）以及相应的逾期付款利息共计539253.71元（从2006年9月11日计算至2010年10月10日，应实际支付至判决之日）；被告立即向原告移交办公用房并支付办公房使用租金143220元（从2009年10月27日计算至2010年9月27日，217㎡×60元／月×11=143220元，应实际支付至移交之日）；被告向原告移交原属陕西西美艺术发展有限公司账面款项1238527.2元；本案诉讼费由被告承担。
被告辩称，原告诉讼请求没有事实根据和法律依据，不予认可。原告要求移交营业执照正、副本等证照的请求，没有合同及法律依据，现双方仍在实际履行合同，公司内的财物账目归属尚未明确，无法移交。对于原告要求支付承包金及其逾期付款利息，其诉求不能成立，在合作经营期两年中，被告应付利润200万，除已付130万元，又为原告支付其它花费数百万元，未欠原告的钱款。对于请求支付办公房租金亦无合同及法律依据，原告向被告提供办公用房，是其依合同约定应尽的义务，是投资行为，被告是无偿使用。两年合作经营期满后理应进行股份制合作，双方仍是合作关系，而不是租赁关系。原告虽向西美公司汇入了部分资金（具体数额有待对方对账），但原告已从西美公司账面支取和消费了大量资金，超出了其汇入的数额（具体数额有待双方对账），故请求法院驳回原告的诉求。另外，被告向原告提出反诉，理由如下：双方签订的名为《企业经营承包合同》，实为通过两年的合作经营，进而实行股份制的合作经营合同，投资形式为原告移交企业经营执照、办公用品、提供办公场地，其余经营资金全部由承包人投入。目的是依合同约定在第三年对西美公司进行股份制合作，将投资和企业资质提升后的盈评值作为股本，与原告长期合作，使西美公司能有长足的发展。被告多次要求原告依约进行股份制合作，因原告的多方因素没有及时履行。自被告接手经营后迅速改变了公司的经营状况，将原二级资质提升为国家一级资质，陆续投入资金600余万元。2006年度公司被评为优秀企业，并向原告交纳130万元。但原告未履行义务，违背文件精神，允许其管理的所属公司依然对外承揽工程，业务发生冲突，构成违约，被告已行使不安抗辩权，要求其按照“西美院字（2005）第034号文件”执行，但未有结果。经营期间，被告为原告的其它事项支付数百万元，有账目为据。现提出反诉，请求判令：确认双方2005年签订的《企业承包合同》有效，继续履行；要求履行承包合同，与西美公司进行股份合作；要求依据西美院字（2005）第034号取缔院内各部门设立的公司。
对于被告沈恒的反诉请求，原告不予认可，因双方《企业承包经营合同》确定的承包关系已于承包期满后终止，2007年12月31日后，双方确立了事实上的不定期租赁合同关系。2009年10月27日，原告书面正式通知沈恒，对双方不定期租赁合同关系解除，不存在继续履行的事实基础和法律依据。双方在《承包合同》第三条3中对股份合作的约定仅是合作意向的预定，非明确的股份合作关系的确定，不具可履行性，又被告已经违约，且拖欠承包金，合作基础已经丧失。原告发出的西美院（2005）第034号文件对“取缔院内各部门设立的公司”未有涉及，旨在要求本院职工以学院名义参与工程项目时，须经院方的同意，故原告不存在违反文件精神侵犯被告利益的行为，请求驳回被告的上述反诉请求。
经审理查明，1996年底，由西安美术学院、杨晓阳、白吉甫三位股东共同出资发起注册成立陕西西美艺术发展有限公司，并制订公司章程。2001年2月公司召开股东会修改章程，将注册资本从500万元变更为1000万元，确定股东西安美术学院的股份占出资比例的99.8%、股东杨晓阳、白吉甫股份各占出资比例的0.1%，三位股东根据各自出资份额享有表决权。其中章程第五十三条规定公司章程由股东会修改，修改章程的决议，必须经代表三分之二已上表决权的股东通过。第四十五条规定在股东变为一人时应终止进行清算。2005年8月30日，西美公司法定代表人兼董事长杨晓阳代表公司股东（发包方）与被告沈恒（承包方）就承包经营西美公司的意向签订了《企业承包经营合同》，约定：承包期限自2005年8月31日起至2007年12月31日止。承包方每年上交承包金基数为100万元，承包金上交按年度计算，在合同签订之日起10日内承包方向发包方预交本年度承包金100万元。承包期内，按照西美院字（2005）第034号文件”内容执行。根据国家有关部门的要求，企业应进行改制，从第三年起，双方开始协商股份制的方式合作。承包经营前公司的债权债务由发包方全权负责处理，承包方协助。承包期内，若以被承包企业名义贷款，须经发包方同意，承包方自负盈亏，经营中的债权债务或纠纷由承包方自负法律责任。经营中的企业品味提升值、盈评归承包方。发包方不得违约或非法干预，如因此给承包方造成经济损失，应及时相应调整当年承包金或延长承包期限。2005年4月18日，原告发出西美院字（2005）第034号文件通知，对外承揽艺术工程项目时，只有西美公司代表美院，凡以美院名义参与的任何项目工程，必须按照程序办理手续。2009年7月9日，原告的院长办公会议纪要西美会字（2009）第24号文件中决定“西美公司不再与被告续签承包合同”，出席与列席人员没有另外两位股东参与。
又查，被告沈恒作为西美公司的实际负责人，投入资金经营管理该公司的运营，其间，公司的建设资质经相关行政机关审核从二级资质提升为一级资质。承包合同履行届满后，双方未续签书面合同约定公司的后续经营合作方式，至今由被告管理，对外尚在发生经营业务和经济活动。双方均承认未对承包期内及实际经营期间的公司资产进行核算、评估和清算。审理中，经本院询问，双方均未提出鉴定评估申请。审理期间，虽双方均一直同意协商解决，但未提出实质性调解方案，各持己见，致调解未果。
上述事实，西美公司营业执照、章程、承包合同、美院文件、账簿表、双方提交的证据清单及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证核对无异。
本院认为，股东应当依据公司法和本公司章程，按照一定的程序行使公司股东权。根据《中华人民共和国公司法》第一百五十二条规定：（第一款）董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。（第二款）监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。（第三款）他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。
原告作为西美公司的股东之一，认为被告侵犯了西美公司的合法权益，侵犯了作为独立法律主体的西美公司对具有特殊法律象征意义的印章、记载专门内容的账簿等物品的控制权、使用权、保管权，股东以自己的名义提起了诉讼，同时被告则反诉要求继续履行合同。因西美公司承包合同的履行问题，是涉及公司经营形式重大变化的事项，应当依据公司法和章程的规定召开股东会议，由股东行使股东表决权形成决议，由出席会议的股东在记录上签名，而后，按照公司法第一百五十二条规定的程序提起诉讼。原告作为股东未经过上述法定程序直接向法院提出诉讼，欠缺西美公司股东的决议法定程序。另一方面，在合同期届满时，双方未共同委托评估机构对公司清产核资，诉讼中经本院释明均未申请法院委托评估，公司资产状况无法核算，故原、被告的起诉均依法应当予以驳回。关于被告反诉第二项、第三项反诉请求不属于法院受案范围，不符合起诉的条件，依法应予驳回起诉。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第139条、第142条之规定，裁定如下：
一、驳回原告西安美术学院提起的对被告沈恒的起诉。
二、驳回被告沈恒提起的对原告西安美术学院的反诉。
本案本诉及反诉的案件受理费双方各承担50元，其余款额在本裁定书生效后退回各方。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 吴海鹏
代理审判员 刘 洁
人民陪审员 张金桂
二〇一二年五月八日
书 记 员 董倩倩
打印：扈艳红校对：董倩倩2012年月日送达