江苏省海安县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安商初字第00855号
原告海安县海陵中小企业担保有限公司，住所地海安县海安镇江海西路86号。
法定代表人张斌，该公司总经理。
委托代理人周旭，江苏维多利律师事务所律师。
被告南通市金天福大汽车销售服务有限公司，住所地海安县海安镇陈港村1组。
法定代表人施丁琴，该公司董事长。
被告海安县捷大贸易有限责任公司，住所地海安县海安镇江海东路9号。
法定代表人李卫明，该公司董事长。
被告施丁琴。
被告李卫明。
委托代理人丁国明，江苏紫石律师事务所律师。
被告南通市金天吉大汽车销售服务有限公司，住所地海安县海安镇陈港村1组。
法定代表人施丁琴，该公司董事长。
被告南通市金天成汽车销售有限公司，住所地海安县海安镇陈港村1组。
法定代表人施丁琴，该公司董事长。
原告海安县海陵中小企业担保有限公司（以下简称海陵公司）诉被告南通市金天福大汽车销售服务有限公司（以下简称金天福大公司）、海安县捷大贸易有限责任公司（以下简称捷大公司）、施丁琴、李卫明、南通市金天吉大汽车销售服务有限公司（以下简称金天吉大公司）、南通市金天成汽车销售有限公司（以下简称金天成公司）追偿权纠纷一案，本院于2015年12月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年1月29日公开开庭进行了审理，原告海陵公司的委托代理人周旭、被告金天福大公司、金天吉大公司、金天成公司的法定代表人施丁琴、被告捷大公司的法定代表人李卫明、被告施丁琴、被告李卫明及其委托代理人丁国明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告海陵公司诉称：2014年6月23日，被告金天福大公司因向江苏海安农村商业银行股份有限公司（以下简称海安农商行）申请贷款400万元，委托原告海陵公司为其提供担保，并订立《委托担保协议书》，同时由被告施丁琴、李卫明、丁耀辉分别向海陵公司出具《个人无限连带责任承诺函》，捷大公司、南通金天企业集团有限公司分别与海陵公司订立《反担保保证合同》为该担保提供反担保。2014年7月4日，被告金天福大公司与海安农商行订立《流动资金循环借款合同》一份，约定被告金天福大公司向海安农商行借出循环借款额度为人民币400万元，借期至2015年6月20日止，年利率7.8%，按月结息。原告海陵公司于当日与海安农商行订立《最高额保证合同》一份，为该循环借款合同项下借款提供连带责任担保。同日，海安农商行向金天福大公司发放贷款400万元，被告金天福大公司立下《借款借据》一份。因被告金天福大公司到期未足额归还本息，海安农商行于2015年6月29日扣划原告的保证金合计3450656.47元用于代偿上述借款本息。原告为主张债权花费律师代理费166200元。按双方约定，原告除有权向被告金天福大公司追偿代偿的本金及利息外，还可主张日万分五的违约金、原告为实现债权所花费的诉讼费、律师费等均由被告金天福大公司负担。捷大公司、金天集团公司、施丁琴、李卫明、丁耀辉作为反担保人依约应当对被告金天福大公司的上述义务承担连带责任。2015年10月25日，金天福大公司向原告书面承诺20日内归还所有代偿款项，并由金天吉大公司、金天成公司提供担保，但约期届满后，被告未能履约，两担保人亦未履行担保义务。现要求判令被告金天福大公司给付原告代偿的贷款本息3450656.47元，并自代偿之日（2015年6月29日）起至实际清偿之日止，按日万分之五给付违约金（暂计算至2015年11月30日为人民币265700元）；并负担原告的律师代理费166200元；被告捷大公司、施丁琴、李卫明、金天吉大公司、金天成公司对上述义务承担连带责任。
被告金天福大公司、金天吉大公司、金天成公司、施丁琴辩称：对原告主张的诉讼请求及事实与理由没有异议，主要是公司资产处理的问题，我作为公司股东，单方不好处理公司资产用于归还原告的代偿款。
被告捷大公司、李卫明辩称：对案件的基本事实没有异议，但不同意给钱的原因，是由于原告撤回了对金天成集团公司及丁耀辉的起诉，影响到金天福大公司的资产变现，建议原告将撤回的两被告追加进来便于处理资产用于归还原告的代偿款。
经审理查明：2014年6月23日，委托人金天福大公司与担保人海陵公司签订《委托担保协议书》一份，约定，鉴于委托人金天福大公司与海安农商行签订债权本金金额最高不超过人民币400万元期限为12个月的借款合同（以下简称主合同），委托担保人与海安农商行签订担保期限为主合同履行期届满后24个月的保证担保合同，连带保证委托人在主合同项下的全部债务的履行；金天福大公司如不能按期偿还海陵公司为其担保的贷款，从海陵公司代为偿还之日起，海陵公司有权按代偿金额的每日万分之五计收违约金，海陵公司为实现债权而发生的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、律师费等）由金天福大公司支付。担保人海陵公司与反担保人捷大公司签订反担保保证合同一份，约定由捷大公司为海陵公司的上述借款担保提供连带责任反担保。反担保范围：债务人在债权发生期间内的所有全部的主合同（及依据主合同订立的子合同）项下的债务，担保人在“委托担保协议”项下的债务，包括诉讼费、保全费、律师费等实现债权的费用；反担保方式为连带保证责任，主合同项下债权的保证期间为自海陵公司承担保证责任之次日起二年；委托担保协议项下债权的保证期间为自委托担保协议约定的支付担保费用期限届满之次日起两年；反担保人同意并确认，若借款人未能及时按借款合同向贷款人清偿借款本金、利息及其他有关费用，在担保人代借款人清偿借款本金、利息及其他有关费用后五日内，反担保人无条件向担保人清偿借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿款、实现债权的费用和所有其他应付费用等。被告施丁琴、李卫明向海陵公司出具个人无限连带责任承诺函各一份，承诺以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式为海陵公司于2014年6月23日签署的《委托担保合同》中约定的担保责任提供反担保，承诺自签字之日起生效，直至海陵公司根据委托担保合同所提供的担保债权被全部清偿为止。
2014年7月4日，借款人金天福大公司与贷款人海安农商行签订流动资金循环借款合同一份，合同约定：本合同项下的借款为流动资金循贷款，借款人可循环使用借款额度，借款额度为400万元，借款额度使用期限从2014年7月4日起至2015年6月20日止。同日，债权人海安农商行与保证人海陵公司、施丁琴签订最高额保证合同一份，约定：由海陵公司、施丁琴为金天福大公司在2014年7月4日至2015年6月20日，在债权人处办理约定的各类业务所实际形成的主债务最高余额400万元提供最高额连带保证责任担保，保证范围为主合同项下债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、律师代理费）。
2014年7月4日，海安农商行向金天福大公司发放贷款400万元，金天福大公司出具借款借据一份，并约定年利率为7.8%，到期日为2015年6月20日。该笔贷款借期届满后，金天福大公司未能足额偿还借款400万元本息。2015年6月29日，海陵公司代偿该笔借款本息3450656.47元。
2015年10月25日，被告金天福大公司向原告海陵公司出具保证书一份，保证于20天内组织资金归还原告，并由被告金天成公司、金天吉大公司提供担保。庭审中，海陵公司、被告金天成公司、金天吉大公司一致确认该担保为连带责任保证。
2015年12月2日，海陵公司与江苏维多利律师事务所签订委托代理合同一份，原告海陵公司为实现本案债权支付律师费166200元。
上述事实，有委托担保协议书、个人无限连带责任承诺函、反担保保证合同、流动资金循环借款合同、最高额保证合同、特种转帐借款传票、收贷收息凭证、委托律师合同、进账单、增值税普通发票以及当事人陈述等在卷佐证。
本院认为：本案所涉委托担保协议书、个人无限连带责任承诺函、反担保保证合同、流动资金循环借款合同、最高额保证合同及保证书均系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，应属合法有效，当事人应当按约履行义务。
金天福大公司与海陵公司签订委托担保协议书，由海陵公司为金天福大公司与海安农商行的借款提供连带责任保证，因金天福大公司未能按约还款，海陵公司为此承担了相应的保证责任，向海安农商行代偿了3450656.47元，海陵公司有权依照合同的约定要求金天福大公司偿还垫付款及按照合同约定计算的违约金。海陵公司主张166200元律师费损失，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。捷大公司、施丁琴、李卫明为海陵公司的上述担保提供了反担保，金天成公司、金天吉大公司为金天福大公司应偿还原告海陵公司代偿款项提供了连带责任保证，对海陵公司要求捷大公司、施丁琴、李卫明、金天吉大公司、金天成公司对金天福大公司的上述义务承担连带责任的请求，本院予以支持。
被告辩称原告起诉后撤回对南通金天企业集团有限公司、丁耀辉的起诉，影响其公司资产变现而导致不能及时偿还原告海陵公司的代偿款项，《中华人民共和国担保法》第十二条规定：“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任；没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务”，故本案中原告有权选择担保人承担保证责任，且该抗辩内容系其公司内部股东间的纠纷，与本案无涉，对被告的这一抗辩本院不予采信。
综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条、第十九条第一款、第二十条第一款之规定，判决如下：
一、被告南通市金天福大汽车销售服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还海安县海陵中小企业担保有限公司代偿款3450656.47元，并支付违约金（自2015年6月29日起计算至实际给付之日，以3450656.47元为基数，按每日万分之五计算）。
二、被告南通市金天福大汽车销售服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿海安县海陵中小企业担保有限公司律师费损失166200元。
三、被告海安县捷大贸易有限责任公司、施丁琴、李卫明、南通市金天吉大汽车销售服务有限公司、南通市金天成汽车销售有限公司对被告南通市金天福大汽车销售服务有限公司的上述一、二项付款义务承担连带清偿责任。
案件受理费37860元，减半收取18930元，保全费5000元，合计23930元，由被告南通市金天福大汽车销售服务有限公司、海安县捷大贸易有限责任公司、施丁琴、李卫明、南通市金天吉大汽车销售服务有限公司、南通市金天成汽车销售有限公司连带负担（此款已由原告代垫，被告在履行上述义务时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费37860元（户名：南通市财政局，账号：47×××82，开户行：中国银行南通市西被闸支行）。
代理审判员 景 慧
二〇一六年二月十八日
书 记 员 范玲玲
附：
《中华人民共和国担保法》
第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。
反担保适用本法担保的规定。
第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。
第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。
反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。
第十九条第一款两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。
第二十条连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。