四川省内江市东兴区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川1011刑初141号
公诉机关内江市东兴区人民检察院。
被告人华桃（外号“二娃儿”），男，1983年9月18日出生，内江县人，汉族，初中文化，农民，住内江市东兴区。2018年1月17日因本案被内江市公安局东兴区分局抓获归案，次日被该局刑事拘留，同年2月1日被该局执行逮捕。现羁押于内江市看守所。
辩护人欧阳智，四川法锐律师事务所律师。
内江市东兴区人民检察院以内东区检公诉刑诉（2018）114号起诉书指控被告人华桃犯贩卖毒品罪一案，于2018年4月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年4月16日公开开庭审理了本案。内江市东兴区人民检察院指派检察员王春梅、刘会德出庭支持公诉，被告人华桃及其辩护人欧阳智到庭参加诉讼。期间，公诉机关以补充侦查为由，建议延期审理一次。本案现已审理终结。
内江市东兴区人民检察院指控：
2018年1月9日16时许，涂某通过电话联系被告人华桃需要购买200元的毒品后，华桃将毒品送至内江市东兴区栖霞路香颂湖旁交给涂某，涂某付给其200元钱。
2018年1月17日21许，涂某又通过电话联系华桃需购买200元的毒品后，华桃将毒品送至内江市东兴区栖霞路香颂湖旁交给涂某，涂某通过微信转账200元给被告人华桃后被公安人员挡获，并查获华桃22.64克毒品、涂某0.61克毒品。
公诉机关认为华桃的行为已构成贩卖毒品罪。
华桃对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的罪名没有异议，但提出“其不是以贩养吸，且不能证明这20多克是其的”异议。华桃的辩护人提出“华桃贩卖毒品数量较少，社会危害不大；不排除公安机关查获的20多克是华桃自己吸食的；本案不宜认定华桃的贩卖数量为20余克，如要认定20余克，也是犯罪未遂。”的意见。
经审理查明：
2018年1月9日16时许，涂某通过电话联系被告人华桃需要购买200元的毒品后，华桃将毒品送至内江市东兴区栖霞路香颂湖旁交给涂某，涂某付给其200元钱。
2018年1月17日21许，涂某又通过电话联系华桃需购买200元的毒品后，华桃将毒品送至内江市东兴区栖霞路香颂湖旁交给涂某，涂某通过微信转账200元给华桃后被公安人员挡获，并查获华桃甲基苯丙胺（冰毒）20.09克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）2.5克，涂某甲基苯丙胺（冰毒）0.53克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.08克。
上述事实，公诉机关向本院提交了以下证据予以证实：
一、被告人华桃的供述，证实2018年1月9日在栖霞路香颂湖旁，奎二给其打的电话，其把毒品拿给他，他拿了200元的人民币给其，还有就是2018年1月17日晚上，奎二给其打的电话，但其没听清，后来他微信给其联系的，说在栖霞路香颂湖旁交易，这次他是微信给其的200元红包，大约21时40分其和他正在交易毒品时被公安人员发现，奎二刚接过毒品就被抓获了，其看到警察来了，就开始跑，其沿着清溪路往翡翠国际小区方向跑，在跑的过程中其顺手就从上衣左内侧衣兜，将3个事先准备好的，装有毒品包子的塑料袋子摸出来扔到了还房小区路边围栏内外，之后其接着跑了大概10米时，在跑到离交易地点大概150米左右时就被公安抓获了。
二、证人涂某的证言，证实2018年1月9日下午五点左右在香颂湖其给华桃打电话，华桃把毒品拿给其，其就拿了200元人民币给华桃。2018年1月17日晚9时许，其给华桃打电话，华桃没听清，后来其微信联系华桃，说在香颂湖交易，这次其是微信发的红包给华桃的钱。
三、书证：受案登记表、立案决定书、户口页、抓获经过、情况说明、扣押决定书及清单、通话记录，证实受立案情况；华桃的身份信息；2018年1月17日，公安机关在内江市东兴区栖霞路公路边将华桃抓获归案；2018年1月17日晚，公安人员抓捕华桃时，华桃在逃跑过程中将3包疑似毒品丢弃在，后该3包疑似毒品被公安人员查获；公安机关将华桃持有的毒品进行了扣押；2018年1月17日21：17分、2018年1月17日21：19分，华桃与涂某有通话记录。
四、鉴定意见，证实25包检材中检出甲基苯丙胺成分，2包检材中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
五、样本提取笔录及现场检测报告、现场指认笔录及照片、辨认笔录、称量笔录及称量照片、微信照片提取笔录及照片、现场勘验检查笔录及照片等证据，证实华桃尿液检测呈阳性；华桃对现场进行了辨认；涂某辨认出华桃是向其贩卖毒品的男子；华桃持有的甲基苯丙胺20.9克毒品、甲基苯丙胺片剂2.5克，涂某持有的甲基苯丙胺0.53克、甲基苯丙胺片剂0.08克；2018年1月9日和1月17日华桃两次贩卖毒品给涂某的微信聊天记录；现场勘验情况。
以上证据经当庭质证核实，华桃及其辩护人对公诉人出示的证据均无异议。上述证据收集程序合法，客观真实，与案件相关联，足以证明经庭审查明的上述事实，本院予以采信。
本院认为，被告人华桃违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品二次，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。关于华桃及其辩护人提出的“其不是以贩养吸，本案不宜认定其贩卖数量为20余克，如要认定20余克，也是犯罪未遂。”的异议，本院认为，根据2008年12月1日发布的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》第一条：“对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。”的规定，华桃以贩养吸，被查获的毒品数量应计入其犯罪数量，其贩卖毒品数量为甲基苯丙胺20.62克、甲基苯丙胺片剂2.58克，量刑时考虑吸食部分，酌情从轻处罚；且本案不属犯罪未遂，故对华桃及其辩护人的相关辩护意见不予采纳。华桃到案后如实供述了自己的犯罪事实，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人华桃犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年七个月，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月17日起至2025年8月16日止。罚金于本判决生效后5日内向本院缴清。）
二、对华桃、涂某持有的甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 喻 丽
审 判 员 米志刚
人民陪审员 李万明
二〇一八年七月三十日
书 记 员 李枝来
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。