上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）闵民二（商）初字第2031号
反诉原告倪达瑞，男，汉族，1984年8月5日出生，户籍地浙江省龙泉市剑池街道同心江南花园**幢*单元***室。
委托代理人叶盛有。
反诉被告朱卫东，男，汉族，1969年8月16日出生，户籍地浙江省富阳市新登镇南四教工路***号。
原告朱卫东与被告倪达瑞企业承包经营合同纠纷一案，本院于2015年9月15日立案受理。诉讼期间，被告倪达瑞提起反诉，本院经审查认为符合反诉的受理条件，遂予以受理并与本诉合并审理。依法由审判员费芸适用简易程序于2015年10月13日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）朱卫东，被告（反诉原告）倪达瑞的委托代理人叶盛有到庭参加诉讼。后原告朱卫东撤回本诉，本院裁定予以准许并对反诉继续审理。本案现已审理终结。
反诉原告倪达瑞诉称，2014年5月20日，其与反诉被告经过协商，决定由反诉被告从上海华顶浴场有限公司（以下简称华顶浴场）承租而来的，位于上海市闵行区星风路XXX号房屋转租给反诉原告经营快餐厅。由于反诉原告考虑到，其与房东签订的房屋租赁合同中约定不允许擅自转让、转租，所以在签订转租合同时，反诉被告故意将合同写成了承包合同。合同约定，承包期限自2014年6月1日至2016年7月7日，承包款人民币（币种下同）350，000元。如非因乙方（即反诉原告）原因造成，而是华顶浴场提前收回房屋的，未支付的承包款项乙方有权不支付等内容，合同签订后，反诉原告支付给反诉被告转让费200，000元。在承包合同签订后，反诉被告还觉得不妥，担心承包合同得不到房东的认可，故又提议双方改变转租经营方式，双方又于2014年6月1日签订了合伙协议一份，双方愿意合伙经营快餐厅，合伙期限为2014年6月1日至2016年7月7日止。反诉被告出资200，000元，以自有设备折价投入，占投资额的40%，反诉原告出资300，000元，以现金方式投入，占投资额的60%，经营风险按投资比例分担。合伙协议签订后，经营至2014年10月，房东还是得知了反诉被告违约转租的事情，并据此解除了与反诉被告签订的房屋租赁合同，收回了房屋，反诉原告只得离开。自2014年11月起，房东将房屋另行出租给他人。由于房东解除租赁合同在先，反诉被告自2014年11月起无法履行将房屋交给反诉原告经营的合同义务，故该转租合同失去了存在的基础，随着房屋租赁合同的解除而解除。按合同约定的期限25个月计算，每月转让费为14，000元，反诉原告实际经营4个月，应当分摊转让费为56，000元。由于房屋租赁合同解除，给反诉原告造成了转让费损失144，000元，故其提出反诉，要求判令：1、确认双方于2014年5月20日签订的承包合同于2014年10月31日解除（若未于该日期解除，则要求法院判决解除）；2、反诉被告返还反诉原告转让费130，000元。
反诉被告朱卫东辩称，由于反诉原告不支付房租，导致房东将房屋转租他人，所以事实上其也没有再将饭店交给反诉原告承包经营，但其仍不同意解除承包合同，因为其要反诉原告支付承包费。对于第二项反诉请求，其认为房屋不是房东主动收回的，是因为反诉原告不付房租造成的，故不同意退还承包费130，000元。
反诉原告向本院提供以下证据：
1、房屋租赁合同复印件1份，由反诉被告与房东签订的，该合同不允许转租或转让，故反诉原告与反诉被告签订承包合同就是为了规避这点；
2、2014年6月1日的合伙协议1份，证明双方又形成了合伙关系，从而改变承包合同的事实；该合伙协议的形成进一步证实反诉被告规避了房屋不得转租或转让这点；
3、2015年10月8日通知、详情单各1份，证明其发函要求解除承包合同。
反诉被告对反诉原告提供的证据认为，证据1是属实的，合同是不允许转租或转让的。证据2，确实是在承包合同之后签订的，这是反诉原告的法律顾问提出来要签合伙协议，说怕房东不同意双方承包，但这份协议就是给房东看的，没有履行。证据3，其收到了。
反诉被告向本院提供以下证据：
1、承包合同1份，证明反诉原告向其承包坐落于闵行区星风路XXX号饭店订立承包合同，该合同确定了双方的权利义务关系；
2、法律事务公函及投递单各1份，证明反诉原告由于自身原因，主要是经营不善，不想经营这个饭店，并不是房东的原因造成。
反诉原告对反诉被告提供的证据认为，对证据1真实性无异议，但该合同的实质性内容是转租或转让。合同期满后，店里面的财产归其所有，这个性质说明了是转让，不是承包。承包合同的形成只是原告规避转租或转让的约定而故意换的名称。该合同第5条恰证明房东提前收回房屋，其有权不继续支付承包款。对证据2，其没有收到过公函，而且这个公函是反诉被告单方制作的，对被告没有约束力。而且该函时间是2015年2月，这时双方的合同早已解除了，故该函不能作为要求反诉原告继续履行合同的依据，函上的内容说明了反诉被告对解除承包是认可的。
经对当事人提供的证据进行质证、并结合当事人的陈述，本院认证如下：双方提供的证据，真实、合法，本院予以采信。
结合上述有效证据及当事人陈述，本院确认以下事实：
2014年5月20日，反诉被告（甲方）与反诉原告（乙方）签订承包合同。合同约定，甲方于2014年6月1日将位于闵行区星风路XXX号的房屋及对面的员工宿舍承包给乙方使用，承包期为2014年6月1日至2016年7月7日。承包款350，000元，2014年6月1日支付200，000元，2015年6月1日付50，000元，2016年7月7日付100，000元。乙方按照甲方与房东签订的租赁合同履行义务与承担风险，如未按甲方与华顶浴场签订的房屋租赁合同的约定支付房租，其违约责任由乙方承担，乙方有经营自主权，甲方不得干涉。如非乙方原因造成，而是华顶浴场提前收回房屋的，未支付的承包款项乙方有权不支付。甲方赔偿乙方50，000元，华顶浴场所赔偿的损失款归乙方所有。
合同签订后，反诉原告支付了第一期承包款200，000元给反诉被告。
反诉原告自2014年6月起经营上述餐厅，直至2014年10月底，反诉原告不再经营餐厅并撤离上述地点。后该处房屋由房东转租他人。
本院认为，反诉原、被告签订的承包合同系其真实意思表示，双方之后虽也曾签署过合伙协议，但当庭一致确认该合伙协议是为了规避反诉被告与房东之间不得转租的约定，并没有实际履行。故反诉原、被告之间仍系承包关系，双方确认反诉原告于2014年10月底已不再进行承包经营，且房东已经将房屋转租他人，虽然双方当时并没有就是否解除承包合同达成一致意见，难以认定合同于2014年10月底解除，但承包合同客观上已经无法继续履行，故本院确认双方所签订的承包合同解除。反诉原告的该项反诉请求，本院予以支持。根据相关法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。故双方应当对承包期间的费用进行结算。合同约定的承包期为25个月，承包费共计350，000元，每月折合的承包费为14，000元。反诉原告已预付了200，000元承包费，但其实际只经营了5个月，扣除经营期间相应的承包费70，000元，剩余的130，000元反诉被告应予返还。故反诉原告要求反诉原告归还剩余承包费的反诉请求，于法有据，本院予以支持。反诉被告关于反诉原告拖欠房租致房东提前收回房屋的说法，若其确有证据证明反诉原告存在违约行为给其造成损失的，可另行提出主张进行索赔。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零九条的规定，判决如下：
一、解除反诉原告倪达瑞与反诉被告朱卫东于2014年5月20日签订的承包合同；
二、反诉被告朱卫东于本判决生效之日起十日内返还反诉原告倪达瑞130，000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
反诉案件受理费（已减半）1，450元，由反诉被告朱卫东负担（于本判决生效之日起十日内直接支付给反诉原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 费 芸
二〇一六年二月十四日
书记员 李洁华
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。