四川省巴中市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）巴中刑终字第58号
原公诉机关四川省巴中市巴州区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某利，曾用名刘某琼，女，1966年11月18日出生于四川省巴中市巴州区，汉族，小学文化。
诉讼代理人杨某，男，1983年4月10日出生于四川省巴中市巴州区，汉族，大专文化。系刘某利之子。
上诉人（原审被告人）郭成富，男，1958年11月2日出生于四川省巴中市巴州区，汉族，初识字，无业。2014年1月17日因涉嫌犯故意伤害罪被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留。同月20日被巴中市公安局巴州区分局决定取保候审。
辩护人彭仕喜，四川九朝律师事务所律师。
四川省巴中市巴州区人民法院审理巴中市巴州区人民检察院指控原审被告人郭成富犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人刘某利要求赔偿损失一案，于2014年6月18日作出（2014）巴州刑初字第87号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人刘某利、原审被告人郭成富均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月15日公开合并审理。巴中市人民检察院指派代理检察员吴柯蓝出庭履行职务。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某利及其诉讼代理人杨某，上诉人（原审被告人）郭成富及其辩护人彭仕喜等到庭参加诉讼。现已审理终结。
巴中市巴州区人民法院判决认定，被告人郭成富与被害人刘某利系居住在巴中市巴州区巴州大道“惠民苑”小区的邻居，关系尚好。2014年1月12日14时许，被告人郭成富与被害人刘某利相约和他人在巴中市巴州区巴州大道“惠民苑”廉租房保安室内玩扑克牌“斗地主”。在“斗地主”过程中，被告人郭成富认为被害人刘某利手中的牌（“炸弹”牌）该出（炸）而没有出，心生不满，便言语指责，被害人刘某利亦与被告人郭成富争辩，进而双方发生口角。后被告人郭成富出手推搡被害人刘某利，被害人刘某利亦用保安室内的快递包裹扔向被告人郭成富，被告人郭成富再次上前用力推搡被害人刘某利，将其推倒在地，致刘某利背部撞在保安室门外的木质板凳上，左手撞在地上，造成其左手桡骨远端粉碎性骨折，腰一椎压缩性骨折。经法医鉴定，刘某利本次损伤属轻伤一级。被害人刘某利2014年1月12经送巴中市骨科医院住院治疗，同年2月18日好转出院，用去医疗费用32828.53元，做手术治疗时，因手臂肿胀将戴在手臂上的玉镯破坏，购买玉镯发票价格为4370元。出院后，经四川明正司法鉴定所鉴定：刘某利本次损伤构成九级伤残；酌定误工时限120日；酌定护理时限90日；酌定后期医疗费10000元。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼》第九十九条、及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条之规定，以被告人郭成富犯故意伤害罪，判处拘役五个月。附带民事诉讼原告人刘某利的医疗费32828.53元、后续医疗费10000元、误工费35873元、护理费9000元、住院伙食补助费740元、营养费740元、交通费300元、玉镯损失费4000元；合计69402.39元，由被告人郭成富承担62462.15元，其余由附带民事诉讼原告人刘某利自行承担。驳回附带民事诉讼原告人刘某利其他诉讼请求。鉴定费2500元，由被告人郭成富承担2250元，由附带民事诉讼原告人刘某利承担250元。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某利上诉称，一审法院对被告人郭成富量刑偏低。请求二审法院判处被告人赔偿附带民事诉讼原告人残疾赔偿金。一审法院判决上诉人刘某利自行承担部分责任是错误的，矛盾激化全部是被告人造成的。
上诉人（原审被告人）郭成富上诉称，上诉人系初犯、偶犯，主观恶性不大。上诉人归案后认罪态度好，量刑过重。
经审理查明，上诉人（原审被告人）郭成富和上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某利是邻居。2014年1月12日14时许，郭成富与刘某利相约和他人在巴中市巴州区巴州大道“惠民苑”廉租房保安室内玩扑克牌。在玩的过程中，二人发生口角，并相互指责。后上诉人（原审被告人）郭成富推搡上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某利，在推搡中致刘某利倒地，造成刘某利左手桡骨远端粉碎性骨折，腰一椎压缩性骨折。经法医鉴定，刘某利的损伤属轻伤一级。刘某利于当日被送往巴中市骨科医院住院治疗，同年2月18日好转出院，开支医疗费用32828.53元，做手术治疗时，因手臂肿胀造成刘某利手臂上价值4370元的玉镯损坏。经四川明正司法鉴定所鉴定：刘某利本次损伤构成九级伤残，酌定误工时限120日，酌定护理时限90日，酌定后期医疗费10000元。
上述事实，有经一审举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1.接受刑事案件登记表，立案决定书证实，被害人刘某利报案，公安机关受理的案件情况。
2.现场勘验检查工作记录、现场平面图及现场方位图、指认现场照片证实，案发位于巴中市巴州区巴州大道“惠民苑”廉租房。
3.人体损伤程度鉴定意见书证实，被害人刘某利本次损伤属轻伤一级。
4.四川明正司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据证实，刘某利本次损伤构成九级伤残；酌定误工时限120日；酌定护理时限90日；酌定后期医疗费10000元。
5.入院证、病历资料、诊断报告、用药清单、出院证证实，被害人刘某利入出院及受伤后治疗的情况。
6.购买玉镯的票据、因为作手术必须破坏玉镯时照片证实，因为实施手术治疗将被害人刘某利购买价格为4370元玉镯破坏。
7.被害人刘某利的陈述，2014年1月12日14时，刘某利给郭成富打电话时，郭成富叫刘某利去打牌，郭成富还叫了张某银一起。三个人廉租房的保安室打“斗地主”，大约半个小时，郭成富因认为刘某利有“炸弹”却没有“炸”就与刘某利诀骂起来，郭成富打了刘某利几耳光。张某银拉开了郭成富，刘某利就用放在椅子上的快递包裹砸郭成富。郭成富把刘某利推倒在地。张某银把刘某利拉了起来。郭成富又一脚踢在刘某利的肚子上，把刘某利踢躺在保安室外屋的长凳上，刘某利的左手撞在了地上，然后旁边的罗某和张某银想把刘某利拉起来，郭成富又连续踢了刘某利两脚，刘某利被张某银和罗某拉起来后，郭成富还在骂，刘某利回家的时候，郭成富还追过来想打，被其他人拦住了，刘某利回到家，觉得浑身都痛，就到了医院。
8.证人曾某琼的证言证实，2014年1月12日14时许，曾某琼在保安室看刘某利、张某银、郭成富“斗地主”，因刘某利手里有“炸弹”没炸张某银，张某银就赢了，郭成富就一直说刘某利。郭成富站起来和坐在那里的刘某利争执了起来，郭成富一掌将刘某利推倒在地，刘某利随手捡起地上的一个包裹朝郭成富扔去，张某银将刘某利拉了起来，把刘某利拉出保安室，郭成富出来后从正面去推了刘某利一掌，刘某利往后摔倒在地上，曾某琼将刘某利送回家时，刘某利说自己浑身，特别是手很痛，曾某琼看见刘某利的左手腕已经肿了，便把刘某利扶了回去。
9.证人罗某的证言证实，2014年1月12日14时许，罗某从西客站买东西回家，走到惠民苑小区门口时，看见刘某利和郭成富在门卫室外面争吵，郭成富从正面推了刘某利一掌，刘某利就一下子摔倒在了地上，罗某上前去拉刘某利，没有拉起来。
10.证人张某银的证言证实，2014年1月12日14时许，郭成富打电话叫张某银去打牌，在陇桥社区安置房保安室，没打多久，刘某利和郭成富就因为打牌争执对骂起来，情绪越来越激动，张某银把郭成富和刘某利分开，把刘某利拉出保安室，把刘某利的手机和桌上的几块钱拿给刘某利，转过身来就看见刘某利倒在了保安室椅子旁边。
11.被告人郭成富的供述证实，2014年1月12日14时许，刘某利给郭成富打电话叫去打“斗地主”，郭成富就给张某银打了电话。在保安室里打打了一会儿，当地主，刘某利手里有炸弹没有炸张某银的牌，张某银赢了，郭成富就与刘某利发生了争执，张某银把我们郭、刘两人拉开，刘某利拿起保安室的拖把想打郭成富，郭成富推了刘某利一把，刘某利没站稳摔在了地上，左手撞在了地上，罗某在旁边拉刘某利起来，刘某利不起来，说自己被打了，后来刘某利就自己走了，下午三点多，刘某利就被其他人送到医院去了。
12、户籍资料证实，上诉人和原审附带民事诉讼原告人的身份情况。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）郭成富在纠纷中故意非法伤害刘某利的身体致刘某利轻伤，其行为已构成故意伤害罪。依法应予以刑罚处罚。因上诉人郭成富的犯罪行为确给原审附带民事诉讼原告人刘某利造成了一定的经济损失，除应承担刑事责任外，依法还应承担相应的民事赔偿责任。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某利上诉称，一审法院对被告人郭成富量刑偏低。一审法院判决上诉人刘某利自行承担部分责任的判决是错误的，矛盾激化全部是由被告人造成的。与审理查明的事实不符，本院不予支持。上诉人刘某利上诉主张的残疾赔偿金，不属于刑事附带民事的赔偿范围，本院依法不予支持。上诉人（原审被告人）郭成富上诉称，本人系初犯、偶犯，主观恶性不大。上诉人归案后认罪态度好，量刑过重。原审判决已考虑到郭成富系初犯、偶犯、主观恶性不大。已对其予以了从轻处罚，且对其判处拘役五个月。并无不当。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自送达或者宣告之日起发生法律效力。
审 判 长 徐 锋
审 判 员 蒋沂君
代理审判员 许 莉
二〇一四年九月五日
书 记 员 邓茳天
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；