河北省张家口市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2018）冀07民终1927号
上诉人（原审原告）：胡万林，女，1968年4月20日出生，汉族，教师，住张北县。
委托诉讼代理人：王浩如，女，1990年8月6日出生，汉族，系胡万林外甥女。
被上诉人（原审被告）：张北县两面井乡中心小学，住所地：张北县两面井乡两面井村。
法定代表人：侯建平，校长。
委托诉讼代理人：褚明贵，男，1972年10月2日出生，汉族，系两面井乡中心小学副校长。
上诉人胡万林因与被上诉人张北县两面井乡中心小学劳动争议纠纷一案，不服河北省张北县人民法院（2018）冀0722民初473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告胡万林及委托诉讼代理人王浩如，被告张北县两面井乡中心小学委托诉讼代理人褚明贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人胡万林向本院提出上诉请求：1、请求二审法院依法撤销张北县人民法院的（2018）冀0722民初473号民事判决。2、请求二审法院在查清事实的基础上，依法改判，支持上诉人诉讼请求。上诉人新增两条请求。（1）请求被告承担因故意拖延不订立无固定期限劳动合同对上诉人造成损失的赔偿责任，根据《劳动法》第九十八条规定。（2）请求被告支付故意低于当地最低工资标准支付上诉人工资，对上诉人造成的损失。按每月二倍工资支付赔偿金。根据《劳动法》第九十一条【用人单位侵权处理】和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（2008年9月8日国务院第535号）规定。3、请求二审法院判决被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实及理由：一审判决认定事实错误，对争议焦点是否存在劳动关系定性不正确。1、劳务关系不存在。一审判决认定上诉方存在的是劳务关系，首先劳务关系要求的是两个或两个以上平等主体，具体情形包括用人单位将某项工程发包给某个人员或某几个人员，或者将某项临时性或一次性工作交给某个人或某几个人；用人单位中的待岗、下岗、内退、停薪留职人员，在外从事一些临时性有酬工作而与另外的用人单位建立的劳务关系；已经办手续的离退休人员，又被用人单位聘用。显然上诉人与被上诉人地位不平等上诉人提供的是常年性固定劳动，不符合劳务关系的构成要件，劳务关系不成立。2、劳动关系存在。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格。上诉人是完全民事行为能力人。被告为事业单位，所以主体资格符合要求。《劳动合同法》第七条《劳动关系的建立》用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。第十条建立劳动关系应订立劳动合同。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（【2008】18号）规定，用人单位与其他单位合并的，合并前发生的劳动争议。由合并后的单位为当事人。从2001年开始我国农村中小学开启重新布局的教育改革，撤销农村原有的中小学，使学生集中到小部分城镇学校。目前存在的两面井乡中心小学也是通过合并乡下各村的学校后成立的，教师和学生还是合并原两面井乡文教办管辖的全乡师生。履行的是原文教办的权利和义务，这是客观存在的事实。两面井中心小学保存着上诉人从96年之后的工资条。上诉人提供的证据也是从两面井乡中心小学复印，佐证了这一点。合并后两面井乡中心小学仍然需要承担合并前单位存在的劳动问题，因此诉讼主体资格不存在问题。（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动。上诉人同学校其他在编老师一样按时上下班，准时开学放假，担任班主任有班主任费，请假同样要被扣工资。接受相关教学业务培训，学校的规章制度完全适用于上诉人。这么多年来上诉人就是单位哪里需要，哪里最累，在编教师不去，就往哪里安排的员工，分别担任过复式班、单班、幼儿园的课。即使上诉人无教师资格证从事教学工作，那是因为学校教学工作需要而对上诉人的安排。虽然单位给予上诉人的工资达不到当地最低工资标准，不符合法律规定，但是上诉人提供的也是有偿劳动。具体工资明细，及培训证等证据加以证明。（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。学校，教书育人的地方，29年来上诉人都从事一线教学工作，并且教学成绩一直在全乡名列前茅。证据中校长的证明、苏计淖村委会及学生的证明加以证明。上诉人所从事的劳动是学校六个年级中的一个或两个年级的班级教学工作，是完全听从学校安排管理的，完全是学校业务的组成部分。综上所述，上诉人与被告之间虽然没有订立劳动合同，但是其日常工作行为完全符合国家规范性文件的要求，原被告之间的劳动关系存在。根据国家法律规定是该订立无固定期限劳动合同的。3、一审法院凭借这样的理由：“不属于在编教师，没有取得教师资格证、寒暑假期间不享受劳务报酬，双方无隶属关系，上诉人在被告处不享受和承担作为用人单位成员的权利和义务，双方没有建立劳动关系合意”来证明双方不存在劳动关系错误。首先，在编教师应当适用《事业单位人事管理条例》，非在编人员才需要《劳动法》、《劳动合同法》加以保护。其次，《劳动法》第五十一条规定劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。对于学校来说寒暑假属于法定假期，工勤人员受学校的规章制度管理也享受法定休假的福利待遇。因此被上诉人一年发放上诉人9个月工资，不符合国家规定，一审判决不可以将被上诉人的违法行为作为自己判决的佐证依据。那岂不是错上加错。再次，上诉人隶属学校管理，按学校要求需要按时到校上班签到，保质保量上好每一节课上诉人履行着作为劳动者的义务。同样学校允许上诉人周末、寒暑假休息，为上诉人提供教学环境、三餐待遇，节日或年终发放福利物品；双方在权利义务方面都履行及享受。需要说明，上诉人多年都想与用人单位签订劳动合同，事实是学校凭借强势地位拒绝签订，并不是双方没有合意。学校的行为已经违反了《合同法》的规定，一审法庭说上诉人不符合事实劳动关系的构成要件，对学校不作为的行为予以保护是不应该的。二、一审判决适用法规文件不当，严重损害了上诉人的合法权益。一审判决认定“在岗期间，按照双方的约定享受劳务报酬。离岗后，按照省政府《关于为农村原民办代课教师发放教龄补助实施方案》享受相关待遇。”来辩驳上诉人不受《劳动合同法》第二条的保护错误。首先，《劳动合同法》第二条【适用范围】第二款国家机关、事业单位、社会团体和与之建立劳动关系的劳动者，订立履行变更终止劳动合同，依照本法执行。其次，劳动报酬的约定得合法公平。被告低于当地最低工资标准支付上诉人工资是不合法的。1、劳动报酬非双方约定，仅为用人单位单方规定。《劳动法》第四十八条规定用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。在用人单位与劳动者之间，劳动者本身处于弱势地位，尤其在村里对于一个女人来说有工作岗位本身就很难得，为了养家糊口，接受了用人单位提供的工作内容和工资待遇，但是用人单位的工资标准不符合当地最低工资标准，是违法的。具体工资数额请参见历年工资表。2、教龄补助不可以免除用人单位在用工期间为上诉人提供规定待遇的义务。《教龄补助实施方案》是河北省改善民生的一项措施。达到60周岁后享受补助，每个教龄每月20元，原告的补助只给前十五年的每月300元，300元在当今的物价水平下对一个家庭实在杯水车薪。《方案》中第六项规定，资金来源是省县或省市县按照比例分担。《劳动法》规定的最低工资标准应当是用人单位承担、保险应当是单位与个人按照比例来承担，所以这是毫无关系的两项制度。并不是说明河北省优惠的政策就可以免除学校为工勤人员支付应有工资待遇、缴纳保险的义务；更不能说明这是阻碍上诉人受雇与学校，成立劳动关系的依据。综上所述，一审法院认定事实错误、定性不正确。
张北县两面井乡中心小学答辩称，胡万林的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
上诉人胡万林向一审法院起诉请求为：1、请求被告与原告订立书面劳动合同；2、请求被告每月按照张北县最低工资标准发放工资，并根据各年最低工资标准补足差额、逾期不支付的，被告按照应付金额的50%以上-100%以下向原告支付赔偿金；3、因学校假期是法定的，请求被告一年给原告发放12个月工资；4、请求被告给原告办理职工基本养老保险登记手续；5、被告应给原告补交养老保险和医疗保险，或者补偿因未缴纳社会保险所致原告未能享受的养老保险和医疗保险的赔偿金。事实与理由：原告作为一名代课教师从1989年10月至2006年7月在两面井乡苏计淖村小学工作，1996年7月之前的工资由村委会发放，1996年7月之后的工资由乡文办发放。从2006年9月学校合并至今，原告在两面井乡中心小学担任代课教师工作至今。原告的工资标准从2017年9月每月1200元。每年放假期间不支付工资。《劳动合同法》于2008年施行后，被告未依法与原告签订劳动合同。原告在工作期间。被告支付原告的工资低于张北县最低工资标准。且未给原告办理过社会保险和医疗保险。原告与被告之间存在28余年的劳动关系。
一审法院认定事实：原告作为一名代课教师从1989年10月至2006年7月在两面井乡苏计淖村小学工作。1996年7月之前的工资由村委会发放，1996年7月之后的工资由乡文办发放。从2006年9月学校合并至今，原告在两面井乡中心小学担任代课教师工作至今。原告的工资标准从2017年9月每月1200元。每年放假期间不支付工资。2012年4月11日、河北省人民政府办公厅下文冀政办函（2012）37号文件《关于为农村原民办代课教师发放教龄补助实施方案的通知》，通知规定、凡现为河北省户籍，2003年底以前曾在农村公办中小学教师工作岗位上工作满3年（含3年）以上、离开教师岗位后在没有被企事业单位录用的原民办教师或代课教师。符合上述条件人员达到60周岁的，从到龄次月起享受教龄补助。
一审法院认为，关于本案的主要争议焦点是双方之间是否存在劳动关系。经查原告在两面井乡苏计淖村和两面井乡中心小学作为代课教师从事教学工作，不属于在编教师，没有取得教师证、寒暑假期间不享受劳务报酬，双方无隶属关系，原告在被告处不享有和承担作为用人单位成员的权利和义务，双方没有建立劳动合同的合意，亦不符合事实劳动关系的构成要件，故原、被告之间建立的是劳务关系。在岗期间。按照双方的约定享受劳务报酬、离岗后，按照省政府的《关于为农村原民办代课教师发放教龄补助实施方案的通知》享受相关待遇。《中华人民共和国劳动合同法》第二条第二款规定，国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。原、被告之间建立的是非劳动关系，不属于《劳动法》调整范围。故对原告的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条之规定，判决如下驳回原告胡万林的诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致。
本院认为，上诉人胡万林从1989年10月至2006年7月在两面井乡苏计淖村小学工作，1996年7月之前的工资由村委会发放，1996年7月之后的工资由乡文办发放，从2006年9月学校合并至今，原告在两面井乡中心小学担任代课教师工作至今。可以确认上诉人胡万林一直在两面井乡学校从事教学工作，对此情况，1997年9月7日国务院办公厅下发《关于解决农村民办教师问题的通知》（国办发【1997】32号），二：解决民办教师问题要在加强管理，提高素质，改善待遇的同时，全面贯彻实施“关、转、招、辞、退”的方针，分区规划，分步实施，逐年减少民办教师数量，力争到本世纪末基本解决民办教师问题。三、坚决关住新增民办教师的口子，任何地区、单位都不得以任何理由新增民办教师。国家承认的民办教师仅限于持有县级以上教育行政部门发放的“民办教师任用证”，并在省级教育行政部门备案的民办教师。省级人民政府原规定国家承认的民办教师的截止时间不得改变。十：在政府的统一领导和统筹协调下，教育、人事、计划、财政、公安等部门要分工协作，密切配合，互相支持，做好解决民办教师问题的实施工作。2011年国家教育部、人力资源和社会保障部、财政部、中央编办出台《关于妥善解决中小学代课教师问题的指导意见》（教人【2011】8号），对解决中小学民办教师问题提出了意见，指出地方是解决代课老师问题的责任主体。上诉人胡万林虽一直从事教学工作，但没有取得“民办教师任用证”，对此问题的解决，不属于人民法院劳动争议范畴。上诉人与被上诉人之间的争议并非劳动争议关系，不属于《中华人民共和国劳动法》调整范围，其争议不属于人民法院的受理范围。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二百零八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款、第三款之规定，裁定如下：
一、撤销河北省张北县人民法院（2018）冀0722民初473号民事判决；
二、驳回胡万林的起诉。
一审案件受理费10元，退还一审原告胡万林；上诉人胡万林预交的二审案件受理费10元予以退还。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵景献
审判员 王艳龙
审判员 牟 键
二〇一八年九月二十八日
书记员 李 琦