四川省广安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)川16刑终115号
原公诉机关四川省武胜县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴正贵，绰号：小明娃，男，1967年1月4日出生，汉族，四川省武胜县人，小学文化，农村居民，户籍所在地武胜县，现住武胜县。因犯盗窃罪，于1991年6月28日被武胜县人民法院判处有期徒刑五年。因犯盗窃罪，于2006年2月16日被武胜县人民法院判处拘役五个月。因犯盗窃罪，于2013年9月29日被武胜县人民法院判处有期徒刑二年零六个月，于2016年6月4日刑满释放。因涉嫌盗窃罪，于2018年3月19日被武胜县公安局刑事拘留，同年3月26日被武胜县公安局执行逮捕，现羁押于武胜县看守所。
上诉人（原审被告人）陈扬华，男，1975年6月14日出生，汉族，四川省武胜县人，小学文化，农村居民，户籍所在地武胜县，现住武胜县。因涉嫌盗窃罪，于2018年3月19日被武胜县公安局刑事拘留，同年3月26日被武胜县公安局执行逮捕，现羁押于武胜县看守所。
四川省武胜县人民法院审理四川省武胜县人民检察院指控被告人吴正贵、陈扬华犯盗窃罪一案，于二○一八年六月二十日作出（2018）川1622刑初97号刑事判决。原审被告人吴正贵、陈扬华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问了上诉人吴正贵、陈扬华，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，1.2017年12月初的一个凌晨，被告人吴正贵、陈扬华驾驶摩托车到武胜县沿口镇五一村6组3号被害人谭某家，翻上房屋将房顶领子木板扳断后进入猪圈屋内，将猪圈内4只母鸡盗走。后以200元人民币的价格卖给武胜县沿口镇兴业街86号门市的鸡贩子王某，二被告各分得一半赃款。2018年3月27日，经武胜县物价局价格认证中心认定，被盗4只母鸡案发时价值304元人民币。
2.2017年12月15日晚上23时许，被告人吴正贵、陈扬华骑摩托车到武胜县被害人彭某家屋后，将被害人彭某圈养在柑子园鸡围内的6只母鸡、8只公鸡盗走。后以500元人民币的价格卖给武胜县沿口镇兴业街86号门市的鸡贩子王某，二被告各分得一半赃款。2018年3月27日，经武胜县物价局价格认证中心认定，被盗6只母鸡、8只公鸡案发时分别价值456元、800元人民币。
3.2017年12月23日23时许，被告人吴正贵、陈扬华驾驶摩托车到武胜县沿口镇汪家桥村2组到被害人杨某家，用作案工具把被害人杨某家大门撬开，将屋内的6只母鸡盗走。后以200元人民币的卖给武胜县沿口镇兴业街86号门市的鸡贩子王某，二被告各分得一半赃款。2018年3月27日，经武胜县物价局价格认证中心认定，被盗6只母鸡案发时价值456元人民币。
4.2018年3月15日23时许，被告人吴正贵、陈扬华驾驶摩托车到武胜县鸣钟乡华严村5组2号被害人易某1家，撬开猪圈门锁，从猪圈进入养鸡房内将7只母鸡、1只大麻花公鸡、6只鸭子盗走。后以300元人民币的价格卖给武胜县沿口镇兴业街86号门市的鸡贩子王某，二被告各分得一半赃款。2018年3月27日，经武胜县物价局价格认证中心认定，被盗7只母鸡、1只（麻花）公鸡、6只鸭子案发时价值分别为452.2元、96.9元、234元人民币。
5.2018年3月16日23时许，被告人吴正贵、陈扬华驾驶摩托车到武胜县猛山乡向阳村7组28号被害人莫某1家，撬开猪圈门锁后进入猪圈内将4只母鸡、1只公鸡、5只鸭盗走。后以300元人民币的价格卖给武胜县沿口镇兴业街86号门市的鸡贩子王某，二被告各分得一半赃款。2018年3月27日，经武胜县物价局价格认证中心认定，被盗4只母鸡、1只公鸡、5只鸭案发时价值分别为246.5元、95元、39元（鉴定每只鸭39元，5只应为195元）。
6.2018年3月17日23时许，被告人吴正贵、陈扬华驾驶摩托车到武胜县沿口镇五一村6组19号被害人张某家，将厨房的防盗门撬开后将鸡圈内的11只母鸡盗走。2018年3月22日，经武胜县物价局价格认证中心认定，被盗11只母鸡案发时价值762元人民币。
2018年3月18日凌晨2时许，被告人吴正贵、陈扬华正在将被害人张某家盗窃的11只母鸡卖给武胜县沿口镇兴业街86号门市鸡贩子王某时被民警当场抓获，对被告人吴正贵持有的涉案的一辆红色本田125型两轮摩托车、断线钳一把、尖刀二个、包袋一个、手电筒一个、一字批两把、手套一双、生活帽一个、十字批一个、口罩一个依法予以扣押，对被告人陈扬华持有的涉案的手套二个、口罩一个、尖刀一把、手电筒一把依法予以扣押。同时，武胜县公安局将该鸡贩子王某门市内涉案的18只母鸡、1只公鸡依法予以扣押。2018年3月20日，武胜县公安局将涉案的11只母鸡发还给被害人张某。2018年3月21日，武胜县公安局将涉案的3只母鸡、1只（麻花）公鸡发还给被害人易某2，将4只母鸡发还给被害人莫某1。
认定上述事实，有公诉机关举出并已质证的以下证据：1、受案登记表、立案决定书；2、现场勘验材料；3、扣押决定书及清单、发还清单；4、价格认定结论书；5、被害人张某、谭某、莫某1、彭某、易某2、杨某的陈述；6、证人王某证言；7、被告人吴正贵、陈扬华的供述与辩解；8、辨认笔录等证据予以证实，足以认定。
原判认为，被告人吴正贵、陈扬华合伙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，侵犯了公民的财产权，构成盗窃罪。被告人吴正贵在刑法执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人吴正贵有多次盗窃前科，本案中又因盗窃受到指控，主观恶性较大，应酌定从重处罚。被告人吴正贵、陈扬华到案后能如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，可以从轻处罚。根据被告人吴正贵、陈扬华的犯罪事实、性质、情节、后果、对社会的危害程度以及认罪态度、悔罪表现，依照相关法律规定，判决：一、被告人吴正贵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金5000元；二、被告人陈扬华犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金5000元；三、责令被告人吴正贵、陈扬华连带退赔被害人莫某1鸡鸭损失290元，易某2鸡鸭损失506元，杨某损失456元，彭某损失1256元，谭某损失304元。四、追缴被告人吴正贵、陈扬华犯盗窃罪所获赃款1500元，上交国库；五、扣押物品由武胜县公安局依法处理。
上诉人吴正贵上诉称一审认定2017年12月初盗窃受害人谭某家4只母鸡不属实，一审量刑过重。
上诉人陈扬华上诉称应认定自己为从犯，一审量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定一致。本院予以确认。
针对上诉人的上诉意见，本院根据审理查明的事实和证据综合评判如下：
1、关于上诉人吴正贵上诉称一审认定第一笔盗窃事实不属实的意见。经查，上诉人吴正贵在侦查阶段多次供述与陈扬华2017年底的一天串至武胜县沿口镇五一村天桥旁一无盖瓦的房屋内盗得四只母鸡后销赃，其供述有上诉人陈扬华的供述、受害人谭某的陈述、现场指认、勘验检查笔录及照片予以印证，足以认定。其该上诉理由不成立，本院不予支持。
2、关于上诉人陈扬华称自己系从犯的意见。经查，上诉人陈扬华与上诉人吴正贵共谋实施盗窃，作案时相互配合，共同完成盗窃后销赃，且平分赃款，二人在作案过程中地位作用相当，不宜区分主从。其该上诉意见本院不予支持。
3、关于上诉人吴正贵、陈扬华上诉称一审量刑过重的意见。经查，二人从2017年12月至2018年3月实施盗窃六次，且均为入户盗窃，盗窃价值4000余元，数额较大，依法应当在有期徒刑三年以下量刑，一审法院根据二人的犯罪事实、性质、情节、后果、对社会的危害程度及认罪态度、悔罪表现，判处吴正贵有期徒刑一年零八个月，并处罚金5000元；判处陈扬华有期徒刑一年零四个月，并处罚金5000元属量刑适当。二上诉人的该上诉理由不成立，本院不予支持。
本院认为，上诉人（原审被告人）吴正贵、陈扬华以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，侵犯了公民的财产权，二上诉人的行为构成盗窃罪，应依法惩处。上诉人吴正贵在刑法执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人吴正贵有多次盗窃前科，本次又犯盗窃，主观恶性较大，依法应酌定从重处罚。上诉人吴正贵、陈扬华到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 冯剑辉
审 判 员 陈爱华
审 判 员 王 佳
二〇一八年七月三十日
法官助理 朱 芳
书 记 员 谭 丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。