河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终12680号
上诉人（原审被告）：河南天地美农业有限公司，住所地郑州航空港区沃金公寓111号。
法定代表人：康铁飞，总经理。
上诉人（原审被告）：河南房地美建设集团股份有限公司，住所地郑州市郑东新区金水东路南，民生路西1幢B单元4层401号。
法定代表人：王国营，总经理。
上诉人（原审被告）：河南新晋美置业有限公司，住所地开封市郑开大道三大街悦都商业楼1层。
法定代表人：梅井磊，总经理。
上诉人（原审被告）：贾文辉，男，1974年12月20日出生，回族，住河南省通许县。
四上诉人共同委托诉讼代理人：周胜豪，河南辰中律师事务所律师。
四上诉人共同委托诉讼代理人：尚亚红，河南辰中律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：河南晋开化工投资控股集团有限责任公司，住所地开封市祥符区新城路1号。
法定代表人：刘海山，董事长。
委托诉讼代理人：赵兵，系该公司员工。
委托诉讼代理人：曹新成，河南盛意律师事务所律师。
上诉人河南天地美农业有限公司（以下简称天地美公司）、河南房地美建设集团股份有限公司（以下简称房地美公司）、河南新晋美置业有限公司（以下简称新晋美公司）、贾文辉因与被上诉人河南晋开化工投资控股集团有限责任公司（以下简称晋开公司）土地承包经营权转包合同纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2017）豫0184民初4752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月2日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人河南房地美建设集团股份有限公司、河南新晋美置业有限公司、河南天地美农业有限公司和贾文辉的共同委托诉讼代理人周胜豪、尚亚红，河南晋开化工投资控股集团有限责任公司的委托诉讼代理人赵兵、曹新成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
河南天地美农业有限公司、河南房地美建设集团股份有限公司、河南新晋美置业有限公司、贾文辉上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求或将本案发回重审；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实不清，上诉人天地美公司究竟是从村委会承租土地还是从被上诉人处承租土地表述不清。2、一审法院将《河南晋开集团新郑市××河镇土地流转项目承包经营合同》（晋开农合2014-05号）认定为（晋开农合2014-07号）错误。3、新证据证明2016年度，晋开公司并未向天地美公司交付土地。4、从合同约定来看，晋开公司才是合同违约一方。5、保证人不应承担保证责任。
河南晋开化工投资控股集团有限责任公司辩称，五村委将涉案土地出租给晋开公司，晋开公司又将土地转包给天地美公司，并与天地美公司签订《土地流转项目承包经营合同》约定。一审认定事实正确。新晋美公司、房地美公司和贾文辉所担保的合同为2014年10月12日晋开公司和天地美公司签订的《土地流转项目承包经营合同》正确。天地美公司在2014年5月13日实际取得了该土地。晋开公司在2014年10月份承租涉案土地后，又直接转租给天地美公司，此时的交付为观念交付。新晋美公司、房地美公司、贾文辉应当承担连带保证责任。
河南晋开化工投资控股集团有限责任公司向一审法院起诉请求：依法判令被告天地美公司支付原告承包费1447085.07元、违约金144708.50元，并赔偿经济损失660万元；被告新晋美公司、房地美公司和贾文辉承担连带责任；四被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年5月13日，在新郑市××河镇人民政府的鉴证下，新郑市××河镇绰刘村民委员会、新郑市××河镇三刘村民委员会、新郑市××河镇岗李村民委员会、新郑市××河镇黄桥村民委员会、新郑市××河镇前吕村民委员会分别作为发包方将上述五村委的土地出租给原告晋开公司（承租方）并签订《农村土地承包经营权出租合同》五份。2014年10月10日，在新郑市××河镇人民政府的鉴证下，晋开公司（甲方）、天地美公司（乙方）分别与涉案五村委（丙方）签订了关于履行河南晋开集团和五村委签订《农村土地承包经营权出租合同》的特别约定（以下简称《特别约定》），内容为：鉴于乙方于2014年5月13日已实际承租丙方的土地，为保证土地流转的连续性，甲方与丙方的《农村土地承包经营权出租合同》的签订时间也定为2014年5月13日，但为充分保证各方权益，甲、乙、丙三方协商一致：甲方与丙方的《农村土地承包经营权出租合同》中2014年5月13日至2014年10月15日期间甲方的全部责、权、利由乙方享有和承担。2014年10月10日，天地美公司分两次向新郑市××河镇“三资委托代理服务中心”支付土地流转款共计11881230.4元。
2014年10月12日，晋开公司（甲方）与被告天地美公司（乙方）签订晋开农合2014-07号（晋开农合2014-05号）《河南晋开集团新郑市××河镇土地流转项目承包经营合同》，内容为：一、项目的基本情况项目位于新郑市××河镇，耕地面积10288.41亩，涉及黄桥、岗李、三刘、前吕、绰刘5个行政村，14个自然村。二、承包经营方式乙方对外代表甲方执行晋开公司与涉案五村委会签订的《农村土地承包经营权出租合同》（作为合同附件附后），实际享有项目土地出租合同中甲方作为承租方的全部权利，并承担全部义务。三、资金及承包费乙方向甲方缴纳承包费100元／亩，一年一结算。四、甲方给予乙方及项目的支持承包期前三年，甲方给予乙方20元／亩／年的基本工资补贴。十、违约责任因乙方原因，导致项目发生严重损害甲方利益的情况，或存在重大生产经营风险、社会风险，视为乙方违约，甲方中止合同，乙方据实赔偿甲方损失，并按项目年承包费的10％向甲方支付违约金。合同还一并约定了其他内容。
2014年10月12日，杨国胜作为担保承诺人出具《关于对河南天地美农业有限公司承包经营河南晋开集团新郑市××河镇土地流转项目予以担保的承诺》。
新晋美公司、房地美公司出具《关于为天地美农业公司向河南晋开集团及杨国胜先生予以担保的承诺》，内容为：天地美农业公司与晋开集团已就天地美公司承包经营晋开集团郑州新郑土地流转项目事宜签订了承包合同（晋开农合2014-07号，附后），杨国胜先生为天地美公司向晋开集团做出了担保承诺。新晋美公司、房地美公司自愿就以上合同、担保承诺为天地美公司向晋开集团、杨国胜先生做以下担保承诺：一、我公司全力敦促天地美公司完全履责；二、若天地美公司拒不履责，或不完全履责，我公司对其不清偿或不能清偿部分向晋开集团承担担保责任；若天地美公司因此给杨国胜先生造成损失，我公司按实际损失的三倍赔偿杨国胜先生。三、若我公司不能完全履行上述责任，自愿接受晋开集团、杨国胜先生通过法律途径对本公司追责。担保承诺人：新晋美公司（已加盖印章），法定代表人贾文辉（已签字）担保承诺人：房地美公司（已加盖印章），法定代表人已签字。
贾文辉出具《关于为天地美农业公司向河南晋开集团及杨国胜先生予以担保的承诺》，内容为：天地美农业公司与晋开集团已就天地美公司承包经营晋开集团新郑土地流转项目事宜签订了承包合同（晋开农合2014-07号，附后），杨国胜先生为天地美公司向晋开集团做出了担保承诺。本人贾文辉自愿就以上合同、担保承诺为天地美公司向晋开集团、杨国胜先生做以下担保承诺：一、本人全力敦促天地美公司完全履责；二、若天地美公司拒不履责，或不完全履责，本人对其不清偿或不能清偿部分向晋开集团承担担保责任；若天地美公司因此给杨国胜先生造成损失，本人按实际损失的三倍赔偿杨国胜先生。三、若本人不能完全履行上述责任，自愿接受晋开集团、杨国胜先生通过法律途径对本人追责。担保承诺人：贾文辉签字。
2015年9月15日，天地美公司出具授权委托书，委托李勇代表该公司与晋开公司进行一切与《河南晋开集团新郑市××河镇土地流转项目承包经营合同》有关的事务，天地美公司承担李勇行为的全部法律责任。2016年5月9日，李勇收到晋开公司委托河南瀛开律师事务所所邮寄的律师函，该函告知因天地美公司新郑项目生产经营出现严重亏损，致使部分应由天地美公司支付的地租尚未向村委及农户兑现。为避免因拖欠地租造成更大的损失，晋开公司正式启动程序，解除与黄桥村、绰刘村、前吕村、岗李村、三刘村五个行政村村民委员会签订的《农村土地承包经营权的租赁合同》，退还所有流转土地，退还土地时间定于2016年6月10日前。并希望天地美公司收到律师函后，积极配合晋开公司及梨河镇党委政府及时解决相关遗留问题，避免新的债务发生和累积而造成更多的经济损失，并与晋开公司协商如何清偿借款的相关事宜。
2016年7月19日，涉案五村委向晋开公司发出同意解除合同并要求支付地租和违约金的函。后五村委向该院提起诉讼，要求晋开公司支付2016年度半年租金和违约金。该院审理后分别作出（2016）豫0184民初4694、4695、4696、4697、4698号民事判决，判令晋开公司分别向新郑市××河镇前吕村民委员会支付租金879601.7元及违约金、向新郑市××河镇三刘村民委员会支付租金1689230.3元及违约金、向新郑市××河镇黄桥村民委员会支付租金952142.9元及违约金、向新郑市××河镇绰刘村民委员会支付租金1453257.9元及违约金、向新郑市××河镇岗李村民委员会支付租金1289207.6元及违约金。
2016年8月10日，天地美公司分别与岗李村委、黄桥村委、三刘村委签订了《农村土地承包经营权出租合同》，约定天地美公司自2016年6月20日向三村委租赁土地；2016年9月1日，天地美公司分别与绰刘村委、前吕村委签订了《农村土地承包经营权出租合同》，约定天地美公司自2016年9月1日向两村委租赁土地。上述合同的租赁期限均为30年。
2018年1月16日，涉案五村委作为甲方与晋开公司作为乙方签订协议，约定：甲乙双方之间一致认可乙方已经支付租金为350万元；本协议签订后，乙方在协议签订后5个工作日内再向甲方支付租金及利息共计310万元，乙方就新郑市人民法院（2016）豫0184民初4694、4695、4696、4697、4698号民事判决书判决义务履行完毕，双方之间纠纷彻底了结，就本案不再有任何经济纠纷。如乙方未按照约定日期付款，本协议自动作废仍按照原判决执行。2017年4月17日至2018年1月18日，晋开公司共向新郑市××河镇三资委托代理服务中心支付660万元。
另查，晋开农合2014-05号为《河南晋开集团驻马店遂平县八里杨村土地流转项目承包经营合同》。
一审法院认为，原告晋开公司与被告天地美公司签订的《河南晋开集团新郑市××河镇土地流转项目承包经营合同》及两公司与涉案五村委签订的五份《特别约定》，是当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定，属于有效合同。天地美公司应当按照合同约定承担晋开公司在《农村土地承包经营权合同》中的全部义务，即向土地的实际所有人梨河镇涉案五村委支付土地租金，并向晋开公司支付承包费。天地美公司辩称晋开公司没有向其交付土地，与其签订《特别约定》中“天地美公司于2014年5月13日已实际承租五村委的土地”的事实不符；天地美公司于2014年10月10日分两次向新郑市××河镇“三资委托代理服务中心”支付土地流转款。上述两份证据相互印证，证实天地美公司已经实际承包涉案土地。故对于天地美公司辩称晋开公司未向其交付土地的意见，该院不予采纳。《河南晋开集团新郑市××河镇土地流转项目承包经营合同》约定，天地美公司向晋开公司缴纳承包费100元／亩／年，故涉案土地的年承包费为10288.41亩×100元／亩=1028841元。晋开公司要求天地美公司按照823040元／年的标准计算承包费，系其抵销向天地美公司支付基本工资后的处分行为，不超过上述计算所得数额的范围，该院予以照准。该合同于2014年10月12日签订，承包费应从合同签订的次日即2014年10月13日开始计算，晋开公司诉请自2014年10月16日起算，在应起算期日之后，该院予以照准。晋开公司向天地美公司发出律师函称于2016年6月10日前退还所有从五村委会流转的土地，该函告内容明确表示了此后不再履行向天地美公司流转土地的义务，故其亦无权自2016年6月11日起向天地美公司收取承包费。因此，天地美公司应当按823040元／年的标准向晋开公司支付2014年10月16日至2016年6月10日期间（19个月零25天）的承包费，计1359519.27元，晋开公司诉请的承包费（1447085.07元）中超过该期限计算所得的部分没有事实依据，该院不予支持。天地美公司未有依照合同约定向晋开公司交纳承包费，应当承担违约责任，违约金金额以项目年承包费10％计付，晋开公司自认的年承包费为823040元，可以确定的违约金金额为82304元，晋开公司诉请（144708.5元）超过部分，该院不予支持。天地美公司承租五村委土地后，未向五村委支付2016年度半年的租金，致使晋开公司与五村委协商后解除双方签订《农村土地承包经营权出租合同》，后晋开公司向新郑市××河镇三资委托代理服务中心支付660万元，系因天地美公司没有向五村委依约支付租金所致，天地美公司应当予以赔偿，故该院对晋开公司的该项诉请予以支持。新晋美公司、房地美公司和贾文辉向晋开公司出具《关于为天地美农业公司向河南晋开集团及杨国胜先生予以担保的承诺》，担保承诺中涉及的合同为晋开农合2014-07号，但对合同涉及的土地载明为郑州新郑土地流转项目。天地美公司与晋开公司签订的天地美公司承包经营河南晋开集团郑州新郑土地流转项目的承包合同，合同上标注的晋开农合2014-07号和2014-05号字样，天地美公司没有提供证据证明双方在郑州××辖区范围内另外有涉及土地承包合同的证据，故对于新晋美公司、房地美公司、贾文辉辩称保证函与涉案承包合同不具有关联性的意见，该院不予采纳。三被告担保的承包合同即为2014年10月12日晋开公司与被告天地美公司签订的《河南晋开集团新郑市××河镇土地流转项目承包经营合同》。在新晋美公司、房地美公司和贾文辉向晋开公司出具的担保承诺书中显示若天地美公司拒不履责，或不完全履责，三被告对天地美公司不清偿或不能清偿部分向晋开公司承担担保责任。不履责或不能完全履责及相对应的不清偿或不能清偿，上述内容中的“或”，表达的是选择关系，是对两种履约情况的选择性担保约定，视为对担保方式的约定不明。根据《中华人民共和国担保法》第十九条之规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。故对于新晋美公司、房地美公司、贾文辉辩称其应承担一般保证责任的意见，该院不予采纳。《中华人民共和国担保法》第二十一条规定，当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。新晋美公司、房地美公司、贾文辉出具的承诺书中未有对担保的范围明确约定，应认定为对涉及担保合同产生的全部债务承担连带保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，担保的保证期间为主债务履行期届满之日起6个月内。《河南晋开集团新郑市××河镇土地流转项目承包经营合同》约定天地美公司向晋开公司交纳承包费100元／亩／年，一年一结算。并未对实际支付承包费进行结算支付的履行期日进行明确约定，故对新晋美公司、房地美公司、贾文辉辩称承包金及违约金超过保证期间的理由，该院不予支持。双方在合同中约定，天地美公司代表晋开公司履行晋开公司和五村委之间的土地承包合同，并实际享有项目土地中晋开公司的全部权利，并承担全部义务。该约定表明，天地美公司应当按照晋开公司与五村委签订的合同约定期限交付土地租金，即天地美公司向合同外的五村委履行交纳土地租金的义务，天地美公司并没有向晋开公司直接履行支付土地租金的义务。2016年8月17日，五村委基于与晋开公司签订的承包合同以晋开公司为被告提起诉讼。2017年2月6日，该院作出相应的五份民事判决，判令晋开公司应该按照其与五村委签订的合同履行支付租金、违约金的义务并承担诉讼费用。2017年4月17日，晋开公司依照生效判决支付第一笔土地租金150万元，至此，证明天地美公司确实已经属于不履行或者不能履行其与晋开公司约定的由其向五村委支付租金的义务，担保期间应从该期日开始计算。2017年6月9日，晋开公司以天地美公司和担保人新晋美公司、房地美公司、贾文辉为被告提起诉讼主张权利，该日在2016年4月17日起的六个月内。故对新晋美公司、房地美公司、贾文辉辩称晋开公司的该部分诉请超过担保期间的理由，该院不予支持。被告新晋美公司、房地美公司、贾文辉应当对晋开公司因天地美公司的违约给晋开公司造成的实际损失660万元承担连带保证责任。原告晋开公司在第一次开庭中，未有提供关于案件主要事实的证据的原件，导致重新开庭，造成被告损失，应当予以赔偿。被告要求的损失为路费300元，误工费500元，在合理费用支付范围内，该院予以采信。该部分款项从被告应支付款项中扣减。判决如下：一、被告河南天地美农业集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告河南晋开化工投资控股集团有限责任公司承包费、违约金和赔偿金共计8041023.27元。二、被告河南新晋美置业有限公司、河南房地美建设集团股份有限公司、贾文辉对本判决第一项确定的义务承担连带保证责任。三、被告河南新晋美置业有限公司、河南房地美建设集团股份有限公司、贾文辉在承担上述保证责任后，有权向被告河南天地美农业集团有限公司追偿。四、驳回原告河南晋开化工投资控股集团有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条定规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费70300元，由原告河南晋开化工投资控股集团有限责任公司负担2213元；案件受理费68087元，保全费5000元，共计73087元，由被告河南天地美农业集团有限公司、河南房地美建设集团股份有限公司、河南新晋美置业有限公司、贾文辉负担。
二审认定的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，天地美公司应当按照合同约定承担晋开公司在《农村土地承包经营权合同》中的全部义务，即向土地的实际所有人梨河镇涉案五村委支付土地租金，并向晋开公司支付承包费。天地美公司辩称晋开公司没有向其交付土地，提供的证据不足以证明该事实，本院不予支持。《河南晋开集团新郑市××河镇土地流转项目承包经营合同》约定天地美公司向晋开公司交纳承包费100元/亩/年，一年一结算,并未对实际支付承包费进行结算支付的履行期日进行明确约定，因此保证期并未超过，河南房地美建设集团股份有限公司、河南新晋美置业有限公司、贾文辉应当承担担保责任。综上所述，河南天地美农业有限公司、河南房地美建设集团股份有限公司、河南新晋美置业有限公司、贾文辉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费70300元，由河南天地美农业有限公司、河南房地美建设集团股份有限公司、河南新晋美置业有限公司、贾文辉负担。
本判决为终审判决。
审判长 马清来
审判员 陈启辉
审判员 曾小潭
二〇一八年九月五日
书记员 朱琳欣