湖南省耒阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0481刑初521号
公诉机关耒阳市人民检察院。
被告人陈某，男，1961年6月11日出生于湖南省耒阳市，汉族，在职研究生，无业。2005年12月23日因犯受贿罪被耒阳市人民法院判处有期徒刑五年，经衡阳市人民法院裁定予以假释，假释考验期自2008年2月3日至2010年6月6日。因涉嫌犯行贿罪、挪用公款罪，于2017年10月24日经耒阳市人民检察院决定取保候审，同年12月28日经本院决定，由耒阳市公安局执行逮捕。2018年6月27日经本院决定，由耒阳市公安局执行取保候审。
辩护人文瑞成，湖南惠湘律师事务所律师。
耒阳市人民检察院以耒检公诉刑诉〔2017〕542号起诉书指控被告人陈某犯行贿罪、挪用公款罪，于2017年12月28日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2018年2月1日公开开庭审理了本案。耒阳市人民检察院指派代理检察员孙晓东出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人文瑞成到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年11月，被告人陈某及谢某1、谢某2合伙以湖南省第四工程有限公司的名义中标马田矿业有限公司棚户区碧塘小区二期一标段工程。因资金紧张，被告人陈某于2014年1月份找到马田矿业有限公司董事长、总经理谢某3，并向其借款用于工程启动。谢某3在未经集体研究情况下，擅自签字同意借款500万元给被告人陈某，2014年1月14日，谢某3安排财务人员李某某从马田矿业有限公司棚户区改造工程指挥部分两次共转账500万元至陈某个人建设银行（卡号4340622980027280）账户。被告人陈某收到钱后，于2014年1月14日下午转账400万元至谢某1账户，取款54万元，之后送给谢某3妻弟邓某某50万元现金，后邓某某将此事告知谢某3。
针对上述指控，公诉机关提交了相关的证据予以证实。公诉机关认为，被告人陈某为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款之规定。被告人陈某与谢某3共同挪用马田矿业有限公司棚户区专项资金500万元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款之规定，应当以行贿罪、挪用公款罪追究其刑事责任。在挪用公款共同犯罪中，被告人陈某起次要作用，系从犯。被告人陈某在有期徒刑假释期满五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。被告人陈某自动投案且如实供述。提请本院依法判处。
被告人陈某辩解：其服从法院判决。并辩解，其与谢某3并不熟悉。谢某2是谢某3的干儿子。其与谢某2、谢某1合伙承包了马田矿业棚户区二期一标段工程，因为没有资金启动，谢某1、谢某2找谢某3借款，谢某3同意后，谢某1、谢某2让其去办手续，因为其个人银行卡一直作为工程卡在用，且谢某1、谢某2的银行卡因诉讼被法院冻结，所以决定用他的卡办理借款。其与谢某2、财务人员一起去马田矿业找谢某3办理借款500万元手续，谢某3叫来了李某某2、李某某办理。取款时，谢某2告诉其，谢某2的干爹谢某3要装修，要借50万元，谢某2把邓某某叫来，当时就取了50万给邓某某。整个工程资金支出是谢某1、谢某2负责，其就转了400万元给谢某1。
被告人陈某的辩护人文瑞成辩护：一、被告人陈某不构成挪用公款罪的共犯：1、主犯谢某3没有挪用公款的主观故意。陈某不具备国家工作人员的主体身份，指控陈某构成挪用公款罪的从犯，需以谢某3构成挪用公款罪为前提。而从整个证据材料来审查，谢某3在整个侦查阶段的讯问笔录中，其主观上都不知道借款500万元作其他用了，他的主观动机就是借款500万元给陈某作工程启动用，目的是加快工程进度，按时完工；另外，就是迎接湘煤集团的检查，避免对其以及相关领导罚款。公诉机关指控谢某3构想成挪用公款罪缺乏犯罪构成的主观要件，是客观归罪。2、被告人陈某没有挪用公款的主观故意。陈某将400万元打入谢某1的账户，是由于其与谢某1、谢某2系马田矿业有限公司棚户区碧塘小区二期一标段工程的合伙人，招标期间的前期费用及工程开支都是谢某1在负责，陈某并不知情谢某1将该400万元挪作他用。3、陈某没有与谢某3挪用公款的合谋。借支500万元首先是谢某1、谢某2与谢某3商量好后再告知陈某的，尽管谢某1、谢某2没有承认，但陈某一直是这样供述的，而且谢某1、谢某2的证言本身就不真实，完全是为了规避自己的责任，就连借款当天，谢某2与陈某一起去找谢某3一事，不但有陈某的供述，还有李某某2、李某某的证言证实，谢某2都否认。4、400万元资金的去向及用途证据不清。公诉机关虽然举出证据证明陈某将400万元转入谢某1的账户后，谢某1转账给了其他几个人，但其他几个人究竟是什么身份，转账给其他几个人的款到底是什么款，是材料、设备款还是谢某1的私人欠款，均没有相应的证据证实。而且关于400万元转账，到底是如陈某供述，钱到账后他按谢某1的意思转了400万元到谢某1的账户，还是如谢某1的证言，是陈某欠谢某1400万元而还谢某1的款。如果按谢某1讲的是陈某欠其400万元而还款的话，则陈某何时向谢某1借款400万元，谢某1借给陈某400万元的来源及陈某向谢某1借款400万元作何用途均未查实。陈某为何将400万元转入谢某1账户的原因，谢某1与陈某的陈述不能吻合。5、陈某与马田矿业公司存在建设工程施工合同关系，涉案500万元借款的性质应属工程预支款。谢某3与陈某均供述：谢某3问工程启动需要多少钱，陈某说要500万元左右。就是在这种情况下谢某3才同意借500万元给陈某的。6、公诉机关指控借款500万元未经集体研究不能成立。按照马田矿业公司拨付款的程序，要经过财务主管李某某、棚户区项目主管李某某2、公司总经理谢某3审批同意，而该借款经过了上述三人同意。尽管2014年1月13日的借款单上没有李某某2、李某某的签字，但从谢某3、陈某、李某某2、李某某的问话材料均显示是谢某3喊李某某2商量同意，李某某及财务同意才借出来的。7、该借款500万元不符合挪用公款罪的秘密性特征，该500万元借款是公开的。8、本案借款500万元是一种违背财政纪律的行为，应当区分罪与非罪的界限。
二、指控陈某犯行贿罪事实不清，证据不足：1、关于本案行贿的动机不明。2、是谁提出将该50万元借给或送给谢某3存疑。3、涉嫌行贿的50万元谢某3是否收受，或者是否受谢某3的指示由邓某某代为收受，由于邓某某没有到案，谢某3和陈某的供述不能相互印证，该案事实有待进一步查清。
综上，建议依法宣告被告人陈某无罪。
经审理查明：湖南省煤业集团马田矿业有限公司（以下简称马田矿业公司）系湘煤集团黑金时代全资子公司。谢某3（已另案判处）2011年至2016年担任马田矿业公司董事长、总经理及马田矿业公司棚户区改造工程指挥部负责人。2013年下半年，马田矿业公司招标建设棚户区碧塘小区二期一标段工程改造项目。
被告人陈某与谢某4、谢某3先后相识于2013年。谢某4与谢某3系同村人，谢某1、谢某2系谢某4之子，谢某3系谢某2的干爹。2013年7、8月份的一天，谢某4喊谢某3与被告人陈某到家里吃饭，谢某4对谢某3表示想与被告人陈某一起到马田矿业棚户区碧塘小区做工程，请谢某3帮忙，谢某4、谢某1和被告人陈某均表示赚了钱有谢某3一份。谢某3答应会予以关照。2013年下半年，马田矿业公司招标建设棚户区碧塘小区二期一标段工程改造项目，谢某4安排谢某1、谢某2与被告人陈某去运作投标。因陈某与湖南省第四工程有限公司（以下简称四建公司）的孟某某是熟人，经相互沟通后，被告人陈某与谢某1、谢某2决定挂靠四建公司投标该项目。2013年11月26日，四建公司中标马田矿业棚户区碧塘小区二期一标段项目。中标后的一天，谢某1邀请谢某3与被告人陈某等人到家里吃饭，谢某1和被告人陈某等人再次向谢某3表达赚了钱会感谢之意。
四建公司中标后不久，被告人谢某3把马田矿业总经理助理兼棚户区改造工程指挥部副总指挥李某某2叫到办公室，将陈某、谢某2、孟某某介绍与李某某2相识。2013年12月13日，马田矿业与四建公司正式签订了建设工程施工合同，其中约定：无预付款；基础工程完工后，支付合同价款10%的工程款，主体工程按进度付款；承包人提供履约担保，履约担保为合同总价的10%。2013年12月16日，四建公司一分公司(甲方)与马田矿业棚户区碧塘小区二期一标段项目部(乙方)签订了内部承包合同,该合同乙方由陈某签字。合同约定：乙方按工程结算总造价的1.3%向甲方上交管理费，乙方同意甲方按业主拨付的工程款同步扣缴管理费，甲方应在收到工程款当日追拨给乙方。2013年12月28日，马田矿业棚户区碧塘小区二期一标段项目动工，但并未按合同约定交纳10%的履约担保金。
2014年1月13日，被告人陈某与谢某2等人到马田矿业公司向谢某3提出施工资金紧张，请谢某3帮忙从马田矿业公司棚户区改造工程指控部借款500万元，得到谢某3同意后，由被告人陈某办理好借款手续。次日11时许，被告人陈某建设银行个人账户收到来自马田矿业公司棚户区改造工程指挥部账户两笔转账，分别为200万、300万元。陈某收到转账资金的当日下午2时许，从银行取现金54万元，并将其中50万元现金给邓某某（系谢某3妻弟，另案处理），同时转账400万元至谢某1个人账户。邓某某拿到50万元后，将此事告知了谢某3。2015年10月2日，邓某某替谢某3捐款5.5万元给耒阳市南阳镇石界村修路，并把一张界石村写的收款证明给了谢某3。
2014年7月23日，被告人陈某个人账户转账500万元至马田矿业公司棚户区改造工程指挥部账户。
另查明：1、2017年5月8日，耒阳市人民检察院对被告人陈某涉嫌行贿一案立案侦查，并于次日决定对其刑事拘留，但被告人陈某一直在逃。2017年10月24日，被告人陈某向耒阳市人民检察院投案，并如实交待了自己涉嫌行贿的犯罪事实。
2、被告人陈某因犯受贿罪于2005年12月23日被耒阳市人民法院判处有期徒刑五年，并处没收个人财产五万元，刑期自2005年6月7日起至2010年6月6日止。2008年2月3日假释，假释考验期至2010年6月6日止。
3、本案涉案赃款50万元，已在同案人谢某3受贿罪一案中追缴。
上述事实，有经庭审举证、质证并经本院认证的下列证据予以证明：
1、被告人陈某的供述：我于2013年8月在谢某4家吃饭时，通过谢某4介绍认识了谢某3。同年10月，谢某2说其干爹谢某3要谢某2去投标马田煤矿棚户区二期工程，约我一起去搞这个工程。我答应了，并约四建公司的孟某某与谢某4、谢某1、谢某2见面，决定以四建公司的名义去投标。之后，谢某2和孟某某跑投标的事。2013年11月他们以四建公司名义中标了，谢某3也知道这个工程是我和谢某1、谢某2挂靠四建承包的。中标后，我与谢某3、谢某1、谢某2在谢某1家吃饭时，我们三人都表示工程赚了钱会感谢谢某3。工程开工后，资金紧张，马田矿业公司要求在2013年12月底开工，还必须交500万元履约保证金，我和谢某1、谢某2商量，让谢某2找谢某3帮忙缓缴保证金，并借点启动资金。2014年1月12日或13日，谢某1和谢某2告诉我，已经与谢某3说好不交500万元的工程保证金，同时谢某3答应从马田矿业借500万作为启动资金。谢某1说其在法院有十多张传票，要拿400万元救急。谢某2还说其干爹谢某3家里在装修，从这里借50万元给谢某3装修。之后，我与谢某2到了谢某3办公室，谢某3把李某某2叫来了，要李某某2先借500万元，以后从工程款里扣。李某某2同意了并带我们到公司财务办理借款手续。我填写借款单后，拿给谢某3签字，谢某3签字同意借款500万元。马田矿业公司财务把钱打到我账户后，我告诉了谢某1、谢某2，谢某1提出赶紧把钱转了。中饭后，我与谢某3、谢某1、谢某2去银行，进银行1分钟左右，邓某某也到了，在此之前我不认识邓某某，只是邓某某给我打过二、三次电话，自我介绍是谢某3妻弟，问我要事做，我没答应。谢某2把邓某某介绍给我，并要我取50万元现金给邓某某，我就取了54万元现金，给了邓某某50万元，邓某某接钱后就走了。接着我又按谢某1的意思转账400万元到谢某1的账户。大概过了二个月，谢某2提出谢某3帮了忙，那50万元让我不要再提了，我考虑到谢某3确实帮了忙便同意了。从马田矿业借的500万是我、谢某1、谢某2的私人借款，主要是为了帮谢某1还账，如果钱打到四建公司账户上，四建公司要进行监督，开支不方便，同时谢某1和谢某2的账户被法院冻结了，所以把钱打到我私人账户。2014年春节后，谢某2称马田矿业把500万元借给私人不符合规定，钱要还回去。后来把借款还到了马田矿业，为了应付检查，我补了2014年1月13日领500万元工程款的凭单，至于工程进度报审表我不清楚。2014年1月5日时完工的工程量没这么大。2015年中秋节后，因与谢某1、谢某2产生矛盾，我就离开了该项目，之后的情况不清楚了。
2、同案人谢某3的供述：2013年上半年，我认识了陈某。认识陈某后的7、8月份的一天，谢某4喊我去他家吃饭，陈某和谢某4的儿子谢某1也在。在吃饭时谢某4说想和陈某做马田棚户区的工程，要我帮忙，并说到时候不会亏我。我说中标后肯定帮忙，到时候我妻弟跟你们做。谢某4有病，他安排谢某1和陈某一起搞这个工程，是谢某1和陈某在操作。2013年11月份的一天，陈某到我办公室说他们以四建公司的名义中标了马田矿业棚户区碧塘小区二期一标段工程，要我关照，还说要给我股份。我说资金的事不用担心，但要尽快动工。陈某还说要给我股份，我说不要，要我妻弟邓某某一起搞。我跟邓某某也讲了，要他去找陈某联系，赚点钱。后来，他们是如何联系的我不清楚。2014年具体时间不记得了，邓某某到我家告诉我说陈某拿了50万元给他。我考虑邓某某困难，就说你留下自己用。但陈某没给我讲过这事。这50万实际送给我的，是我要陈某把钱给邓某某的。邓某某没有把这50万给我，后来界石村修路，邓某某帮我捐的5.5万元也从这50ＸＸ面出的，并把捐款的条子给了我。
陈某第一次找我拨款是在中标后，工程动工前。陈某和一个人在办公室找到我，说你们逼我尽快动工，我现在没钱交社保基金，要我提前预支工程款给他交社保基金。我说借钱可以，但必须马上施工，再还回来。陈某说交社保基金要500万。我把分管棚户区工程的李某某2找来问情况，并说为了不影响开工，同意借给陈某500万。李某某2说要得。因为湘煤集团要对棚户区工程考核，如未按时动工或未按时完成工程进度的，每考核一次就要罚我和书记各2万元，我一共被罚了几次共6万元左右，所以我同意借款给陈某。2014年1月13日，我签字同意从棚户区项目资金里预拨500万给四建公司，当时财务李某某说要把钱打到四建的账户，陈某说把钱打去四建账户不能马上取出来，手续办不了，我就让李某某打给了陈某的私人账户，之后陈某就写了借款500万的单据，我也在借款单上签下同意的字。2014年7月23日，陈某还了这笔500万的借款。借款500万的事只有我和李某某2知道，没有经过领导集体讨论，除了陈某写的借款单，也没有提供其他任何手续。按照合同规定及相关财务制度，借给他500万是违反财经制度的。过了不久，湘煤集团审计部到公司进行例行审计，发现这500万拨款违反了财经制度，我就让陈某把款打回来了。
3、证人谢某1的证言：我和陈某一起做了两个项目，马田矿业棚户区工程、和君农产品科技加工工业园。湖南和君投资置业公司（以下简称和君公司）是我与陈某于2013年7月注册成立的。同年11月，按照和君公司与永兴县政府招商协议，需要交1000万元保证金，我分两笔交了1000万元，帮陈某垫付了500万元，并催陈某想办法搞钱来。马田矿业棚户区住宅工程是陈某和我们谈好一起做，我弟弟跟着陈某跑投标的事，以四建公司名义中标。2014年1月，陈某说他从马田矿业预支了500万的工程款，给我400万。当天陈某把钱转给我，我收到后把钱还给了欧阳楚、资坤等人。同年6、7月，陈某说要还500万的工程款，我就找朋友刘福利从盛大金禧投资公司借了500万给陈某还给马田矿业。陈某从马田矿业借500万的事，我和谢某2都没有找过谢某3。陈某和我说过他给了谢某3的妻弟50万，但我不认识谢某3的妻弟。陈某给谢某3妻弟50万是因为马田矿业预拨500万工程款，谢某3为此担了责任，还有一个原因就是工程款的拨付要谢某3审批。后来陈某离开了这个工程项目，我弟弟谢某2只能接手。
4、证人谢某2的证言：谢某3是我干爹。2013年底，我帮陈某跑马田矿业棚户区项目投标的事，是陈某以四建公司名义承包的，不清楚陈某和四建公司是什么关系。我在这个工程没投资，我爸爸谢某4和我哥哥谢某1也没投资。这个工程没缴纳履约保证金，我没和谢某3提过履约保证金的事，没有和陈某到马田矿业办理过借款或拨款手续，不清楚陈某是否到马田矿业借过款。我没有陪陈某到银行取过钱或转过账，也不认识谢某3妻弟邓某某。2015年底，因种种原因陈某退出了这个项目，我接手了这个工程。
5、证人李某某2（马田矿业公司总经理助理，兼任棚户区改造工程指挥部副总指挥）的证言：陈某是棚户区碧塘小区二期一标段工程的实际承包人，挂靠四建公司。2013年底，四建公司中标后，谢某3在办公室把陈某、谢某2介绍给我认识。2014年1月陈某工程队开始动工，过了约半个月，陈某、谢某2一起找我，说要借500万元交社保基金，希望打款到陈某个人账户，我拒绝了。过了几天，谢某3把我叫到办公室，问能否以工程款名义拨款给陈某，我认为工程量没有这么多，拨款也只能拨到四建公司账户。2014年春节后，会计李某某对我说陈某从棚户区借走了500万元，看能否补一个工程进度报审表，把500万元当作工程进度款拨的，以应付检查。我多次催陈某、谢某2还钱，两人都口头答应。2014年6、7月的一天，卓某拿一份棚户区二期一标段工程进度报审表给我签字，称是补办借款500万元的手续，我就按照彭某某写的时间签了，签的是2014年1月13日。陈某借款500万，这件事棚户区指挥部的领导没有研究过，后来陈某归还了。按规定，资金的使用、拨付程序是施工单位申请，监理公司核实，棚改指挥部审核我签字，报谢某3审批，由公司财务拨款。
6、证人李某某（马田矿业公司财务资产管理部副部长兼会计，兼任棚户区改造工程项目指挥部会计）的证言：棚户区工程项目资金拨付程序是施工单位填写工程进度报审表，监理公司审核，指挥部审核，副总指挥长王绿林或李某某2审核，谢某3审批，我审核，刘志成复核，出纳拨付工程款。2014年1月13日，陈某和谢某2拿着一张谢某3已签同意字样的500万借款单来到我办公室，说他们年前想发工资，钱如打到四建公司赶不赢，拨500万到他私人账户。我没同意。过了一会，谢某3喊我去他办公室并说把钱拨给陈某私人账户，年后他们就会还回来的，我只好同意了。回到办公室后，陈某、谢某2又到我办公室，我拿借款单和陈某的身份证、银行卡编制了付款凭证。为了避免集团检查，我就把这笔借款记入四建工程往来账。2014年春节后，因陈某没有还款，为了把事情做圆，也是为领导着想，我就跟谢某3作了汇报。我说500万借款是违规的，要补一个手续，把这笔借款视同工程拨款。谢某3说那就要指挥部的人按流程去做。同时，我向李某某2说了这件事，李某某2说去催一下陈某还款。2014年7月23日，陈某通过银行还了500万元的借款。之后卓某到我办公室，把棚户区二期一标段工程进度报审表（01期）和陈某写的领款凭单给我，谢某3、李某某2和陈某的领款凭单签字时间都是2014年1月13日。借款这件事没有经过领导集体讨论决定。
7、证人赵某某（马田矿业公司退休职工，返聘棚户区改造工程项目指挥部技术员）的证言：工程项目资金的拨付应该是施工单位报送、监理审核、指挥部工程技术人员签字审核、现场负责人签字审核，再由马田矿业公司分管副总审核，最后老总审核后才能到账务拨款。其负责工程质量、进度监督，按照程序工程拨款必须要其审核签字。
8、证人彭某某（马田矿业公司企业管理部部长，棚户区改造工程办公室主任）的证言：马田矿业棚户区工程资金拨付程序是施工单位填写工程进度报审表，监理公司审核，指挥部审核，分管副总李某某2审核，谢某3审批后才能到财务拨款。我作为业棚户区工程项目指挥部成员，要对施工单位报上来的进度报审表审核并签字。2014年1月13日前，孟某某找到我要求拨付500万的进度款，我没同意签字。后李某某2说为了加快工程进度，完成集团要求，让我尽快办理拨给四建的500万工程款，我同意了。2014年1月13日，孟某某又拿进度款报审表来找我签字，我就签了。
9、证人孟某某（省四建第四分公司技术员）的证言：：2013年7、8月份，陈某、谢某1、谢某2和我协商一致，决定挂靠在四建公司去招投标马田棚户区的项目。2014年1月4日，陈某和谢某2让我做一份500万工程量的报审表，第二天做好我就拿给了彭某某，之后是谢某2去办的拨款手续。2014春节后半个月，工程没钱用了，我找到谢某2问年前拨的500万就用完了，谢某2说谢某1欠了钱，这其中400万给谢某1还债了。
10、证人卓某（和君置业投资有限公司出纳）的证言：和君公司大概是2013年下半年成立的，后中标了马田矿业棚户区二期一标段工程。2014年1月13日陈某从马田矿业公司棚户区借款500万没有做账，我不清楚这件事。2014年5、6月的时候，我去找谢某3办理拨款手续，谢某3要我们还钱，当时我不知道是什么钱，回来就告诉了陈某。2014年7月23日的500万领款单是我写的，是陈某要我办理的，但是相应的500万元工程进度报审表不记得是如何审批的了。
11、湘煤集团公司机构图等证实：湖南省煤业集团马田矿业有限公司系湘煤集团黑金时代全资子公司。
12、干部任免审批表、湖南黑金时代股份有限公司任免通知、马田煤业公司领导班子分工情况等证实：谢某32010年11月10日被任命为马田矿业公司董事长、总经理（试用期一年），主持全面工作；2016年12月30日内退；2017年1月23日免去谢某3马田矿业公司董事长、总经理职务。
13、马田矿业棚户区二期一标段中标候选人公示材料、中标通知书、建设工程施工合同、内部承包合同等证实：陈某等人以四建公司的名义承包了马田矿业棚户区二期一标段工程，以及合同约定的具体内容。
14、银行凭证、借款单等证实：被告人谢某3于2014年1月13日同意陈某借款500万用于工程建设备用金，并拨付款项的事实。
15、账户查询、银行流水等证实：马田矿业棚户区改造工程指挥部于2014年1月14日分两次转入500万至陈某私人账户，陈某于2014年7月23日将500万归还马田矿业棚户区改造工程指挥部，以及陈某于2014年1月14日支取现金、转账给谢某1，谢某1转账给他人的事实。
16、证明、说明分别证实：2015年10月2日，耒阳市南阳镇界石村收到赞助界石村新水泥马路落成专项款5.5万元以及邓某某未到案的事实。
17、刑事判决书、假释执行通知书证实：被告人陈某因犯受贿罪于2005年12月23日被耒阳市人民法院判处有期徒刑五年，并处没收个人财产五万元，刑期自2005年6月7日起至2010年6月6日止。2008年2月3日假释，假释考验期至2010年6月6日止。
18、到案情况说明、被告人陈某的供述证实：2017年5月8日，耒阳市人民检察院对陈某涉嫌行贿一案立案侦查，并于次日决定对其刑事拘留，但陈某一直在逃。2017年10月24日，陈某向耒阳市人民检察院投案，并如实交待了自己涉嫌行贿的犯罪事实。
19、户籍资料证实：被告人陈某的基本身份信息。
本院认为，被告人陈某为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控被告人陈某犯行贿罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以支持，被告人陈某的辩护人文瑞成提出被告人陈某不构成行贿罪的辩护意见，与本院查明的事实不符，不予采纳。关于被告人陈某的辩护人文瑞成提出的被告人陈某不构成挪用公款罪的辩护意见。经查，首先，谢某3同意借款500万元，主观上是为了工程不延误工期，出于维护公司的利益；其次，四建公司与马田矿业签订了建设工程施工合同，所谓借款实际上是提前预付工程款，是承包方与发包方在履行合同过程中对支付工程款条款的变更；再次，被告人陈某等人是挂靠四建公司承包马田矿业棚户区碧塘小区二期一标段工程的，是实际承包人，享有承包方权益，四建公司已约定在收到工程款当日追拨给被告人陈某，且谢某3亦明知被告人陈某等人是马田矿业棚户区碧塘小区二期一标段工程的实际承包人。综上，被告人陈某等人借款500万元的行为，不属于挪用公款“归个人使用”，虽然具有违法性，但不符合挪用公款罪的构成要件，被告人陈某不构成挪用公款罪。故被告人陈某辩护人的辩护意见成立，应予采纳，公诉机关该项指控不予支持。被告人陈某在有期徒刑假释期满五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人陈某自动投案，如实供述行贿犯罪事实，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。综上，根据被告人陈某的犯罪情节及悔罪表现，决定对被告人陈某从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第六十五条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（二）项、第一百八十条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人陈某犯行贿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币十万元（已预交）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，从2017年12月28日起至2018年6月27日止）。
二、被告人陈某不构成挪用公款罪。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 喻 辉
审 判 员 殷小虎
人民陪审员 谭 欢
二〇一八年八月十七日
代理书记员 黄 谦
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
……
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
……
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
……
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决。
……
第一百八十条合议庭开庭审理并且评议后，应当作出判决。对于疑难、复杂、重大的案件，合议庭认为难以作出决定的，由合议庭提请院长决定提交审判委员会讨论决定。审判委员会的决定，合议庭应当执行。