吉林省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）吉民申字第1834号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：王锡文，男，汉族，1960年8月14日出生，住辽宁省辽阳市弓长岭区。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：白山市友成建设有限责任公司。住所地：白山市浑江区。
法定代表人：梁宏伟，该公司总经理。
委托代理人：潘振东，该公司法律顾问。
委托代理人：王玉芬，该公司劳动人事主管。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：白山市友成建设有限责任公司敦化分公司。住所地：白山市浑江区。
负责人：梁宏伟，该公司经理。
再审申请人王锡文因与被申请人白山市友成建设有限责任公司（以下简称友成公司）、白山市友成建设有限责任公司敦化分公司（以下简称敦化分公司）劳动争议一案，不服延边朝鲜族自治州中级人民法院（2015）延中民一终字第175号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
王锡文申请再审称：原审法院认定基本事实错误，适用法律不当，二审法院对一审法院的错误根本没有纠正。（一）原审法院认定的平均工资计算的不合理。王锡文2012年7月17日入厂工作至2013年5月16日工伤住院，共计10个月。友成公司实际共支付9个月工资，其中，2013年2月份工资为2200元，这里有过年放假10天的原因；还有2013年4月份工资为2400元，这里有请假10天的原因，这两个月的实际工资不能计算到平均工资里。应将这两个月的工资刨除后计算，王锡文的平均工资应为3441.14元。（二）王锡文伤后实际花费交通费、住宿费、伤残鉴定费12000多元，原审认定的上述费用数额不合理。王锡文工伤出院之后，因家在辽宁，企业反悔推诿不给解决工伤问题，导致王锡文多次奔走在劳动局及法院之间，产生的费用是因企业的过错造成的，对此法院应给予理解和支持。（三）停工留薪时间认定错误。根据国家颁布的《工伤保险条例》第三十三条的规定，王锡文于2013年6月4日工伤出院，至2014年6月27日吉林省劳动能力鉴定委员会评定为十级伤残，请求法院依法判决单位支付王锡文12个月的停工留薪工资36763.68元（3441.14元X12个月）。一审法院判定3个月的停工留薪工资是不合理的，二审法院予以确认也是错误的。（四）原审法院判定“虽然原告已经评定为十级伤残，但劳动能力鉴定委员会没有确认需要护理，原告主张护理费的请求，没有法律依据，故不予支持”，是错误的。根据《工伤护理费赔偿标准》，治疗期间护理费是按护理需要的人数计算，给每人每月开工资；工资数额由企业同受伤职工或者家属协商；最低不得低于当地最低工资标准。直到一个治疗期结束。王锡文工伤住院后，左手肌腱离断，整只手被打上石膏，单位并没有派一个人前来护理。故王锡文只要求住院期间的护理费用，请求法院依法合理判决。而且劳动能力鉴定委员会只做伤残鉴定，不负责护理费用的鉴定，需要护理的人数应根据医院病历的护理级别而定。实际护理人员应给予护理工资2062.26元（108.54元X19天），法院对此依法应予支持。（五）原审法院判定“原告工作期间，被告不存在拖欠原告工资的情况，故原告主张给付拖欠工资的诉讼请求不予支持”，是错误的。王锡文于2012年7月17日入厂工作，单位是每月20日结算工资，王锡文2012年8月21日领取的400元是2012年7月17日到7月20日4天的工资。从7月20日到9月20日期间，是2个月时间，王锡文在9月25日才领到3300元，只是1个月的工资，故企业存在拖欠王锡文1个月工资的实际情况。有工资支取明细表为证，请求法院给予正确支持。（六）王锡文自2013年5月16日工伤住院到2013年6月20日期间，单位只支付王锡文工资1550元。根据《工伤保险条例》第三十一条的规定，王锡文要求单位补齐住院期间的工资1886元（3441.14元-1555元）。（七）友成公司、敦化分公司未与王锡文签订书面劳动合同，应依法支付双倍工资数额的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条和《劳动合同法实施条例》第六条第二款的规定，王锡文于2012年7月17日到敦化分公司工作，至今双方也未订立书面劳动合同和解除劳动关系。王锡文实际在岗工作10个月，但工伤住院期间也应算工作时间，故单位依法至少应支付11个月的双倍工资赔偿，即37852.54元（3441.14元X11个月）。原审法院认定按8个月20天赔偿不合理，也是错误的。（八）王锡文要求友成公司、敦化分公司给付后续治疗费5000元或由友成公司、敦化分公司指定医院进行治疗。王锡文要求解除双方之间形成的事实劳动关系，执行保险关系，依法裁决友成公司、敦化分公司给付一次性伤残补偿金24087.98元（3441.14元X7个月）、一次性工伤医疗补助金24087.98元（3441.14元X7个月）、一次性伤残就业补助金17205.70元（3441.14元X5个月），住院期间伙食补助285元（15元X19天）。综上，请求依法将本案提起再审，撤销延边朝鲜族自治州中级人民法院（2015）延中民一终字第175号民事判决，予以改判。
本院认为：（一）关于平均工资计算方式问题。从王锡文提供的2012年8月至2013年7月期间《工资》中可以看出，王锡文的工资不属于定额工资.王锡文在本次再审审查听证时亦认定其工资“不是固定的”，并表示“至于怎么计算，我也不清楚。也不排除有效益的问题”。故原审法院依据王锡文工作期间的实际工资计算其平均工资，并无不当。王锡文主张的平均工资计算方式缺乏法律依据，本院不予支持。（二）关于交通费、住宿费和伤残鉴定费保护数额问题。原审判决已依法保护了王锡文在吉林天平司法鉴定所鉴定产生的鉴定费1900元、交通费296.50元，在延边朝鲜族自治州劳动能力鉴定委员会和吉林省劳动能力鉴定委员会鉴定产生的鉴定费660元、交通费1301元、住宿费302元，以及其因工伤住院治疗后出院回家的交通费469.50元。王锡文超出上述费用的交通费、住宿费和伤残鉴定费请求缺乏事实和法律依据，原审法院未予保护并无不当。（三）关于停工留薪时间问题。《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条规定：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工停工留薪期的具体时间，按《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》执行。”故原审法院根据王锡文的伤情，按照《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录》的相关规定，确定王锡文停工留薪期为3个月，并无不当。王锡文要求单位支付其12个月停工留薪工资没有法律依据，本院不予支持。（四）关于护理费问题。《工伤保险条例》第三十一条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，王锡文未能提供医院证明等证据证明其存在治疗期间生活不能自理而需护理的情形。其在敦化市医院工伤住院期间的《长期医嘱单》上虽然写有“五级护理”字样，但这是医生根据病人病情确定的护士护理病人的等级，并非上述法律规定中的护理概念。故王锡文以此为依据主张工伤住院期间的护理费，本院不予支持。（五）关于拖欠工资问题。双方当事人对王锡文提供的《工资》和友成公司提供的《王锡文2012年7月17日至2013年12月期间工资》上记载内容的真实性均予认可。根据上述证据中的记载，王锡文自2012年7月份的工资400元至2013年5月份的工资1550元，敦化分公司均已于2012年8月21日至2013年6月21日期间按月发放给了王锡文，不存在拖欠工资的情形。王锡文关于友成公司、敦化分公司拖欠其1个月工资的主张没有事实依据，本院不予支持。（六）关于工伤住院期间工资问题。原审法院已按照王锡文的平均工资支持了其3个月的停工留薪工资，现王锡文主张停工留薪期应从其工伤出院后才开始计算，在此之前工伤住院期间的工资待遇仍需补齐的主张缺乏法律依据，本院亦不予支持。（七）关于双倍工资支付期限问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款规定：“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”本案中，王锡文一审起诉时要求友成公司、敦化分公司支付其自2012年7月17日开始至2013年5月16日的双倍工资，原审法院根据其诉讼请求，按照上述法律法规规定的计算方式，确定友成公司、敦化分公司应支付其8个月20天的双倍工资，并无不当。王锡文在二审审理过程中变更诉讼请求，主张11个月的双倍工资，友成公司、敦化分公司对此不予认可，二审法院对其诉讼请求增加部分未予支持，符合法律规定，应予维持。（八）关于后续治疗费及解除劳动关系问题。王锡文在一审起诉时未提出要求后续治疗费和解除劳动关系的诉讼请求，在二审审理期间增加上述诉讼请求不符合法律程序，且友成公司、敦化分公司对此亦不予认可。故二审法院对其增加的诉讼请求未予支持，亦无不当之处。
综上，王锡文的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项和第六项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：
驳回王锡文的再审申请。
审 判 长 常文敏
代理审判员 宋姜美
代理审判员 刘陆璐
二〇一六年二月四日
书 记 员 姜剑锋