新疆维吾尔自治区乌鲁木齐��水磨沟区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)新0105刑初399号
公诉机关乌鲁木齐市水磨沟区人民检察院。
被告人李某某，女，1975年7月8日出生于新疆乌鲁木齐市，汉族，高中肄业，个体，住乌鲁木齐市。2015年12月25日因涉嫌开设赌场犯罪被乌鲁木齐市公安局水磨沟区分局取保候审。2016年10月11日被本院取保候审。
辩护人陈刚，新疆鼎卓律师事务所律师。
公诉机关以乌水检公诉刑诉〔2016〕535号起诉书指控被告人李某某犯开设赌场罪，于2016年10月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。乌鲁木齐市水磨沟区人民检察院指派代理检察员骆雷出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人陈刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年10月，被告人李某某在承接了本���西虹东路642号“成渝会所”后，在店内摆放一台可同时供8人游戏的捕鱼机进行赌博经营活动。自2015年1O月至12月期间，被告人李某某经营的该捕鱼机累计赌资388340元。2015年12月16日乌鲁木齐市公安局水磨沟区分局民警在对该店进行检查时查获用于赌博活动的捕鱼机及账本、赌资等物品。经乌鲁木齐市公安局水磨沟区分局治安大队认定，成渝会所赌博游戏机为8台。
公诉机关向法庭出示、宣读的证据有被告人李某某的供述与辩解、证人冯某、陈某、王某某、杨某某的证言、乌鲁木齐市公安局水磨沟区分局治安大队赌博性质游戏机认定意见、现场照片、检查笔录、电子证物勘验报告、接收证据清单、扣押清单、发还清单、微信照片、营业执照、物证、到案经过、被告人李某某的身份证明等证据。公诉机关认为被告人李某某以营利为目的，为他人提供具有荧屏记分、退币赌场功能的游戏机开设赌场，赌资额388340元，其行为已构成开设赌场罪。提请本院依法判处。
被告人李某某及其辩护人对起诉书指控罪名无异议，但对起诉书认定赌资388340元有异议，其辩护人辩称：一、成渝会所自2015年10月开始使用一台捕鱼机进行赌博活动，捕鱼机收入由服务员冯某记帐，冯某通过成渝会所微信群向李某某汇报捕鱼机赌博收入帐单，认可冯某于2015年10月28日至12月13日通过微信方式向李某某所报赌博收入账单，约211600元。但不认可冯某记帐本上2015年10月10日至10月27日赌博收入。理由是李某某案发前从未在冯某处见到过记帐本，案发后也没有与冯某有过对帐，侦查机关没有向李某某出示过记帐本进行核实，帐本是冯某单方记帐，公诉机关仅依据冯某所记帐本计算出被告人李某某开设赌场的赌资数额388340元，不能排除合理怀疑，没有��他证据印证，证据不确实充分。二、被告人李某某具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。
经审理查明：2015年7月，被告人李某某接手开办位于本市西虹东路642号的成渝名流休闲茶舍（以下简称“成渝会所”），自2015年10月开始，被告人李某某在成渝会所达州包厢摆放一台可同时供8人游戏的捕鱼机进行赌博经营活动。自2015年1O月28日至12月13日期间，被告人李某某经营的该捕鱼机累计赌资216300元。2015年12月16日乌鲁木齐市公安局水磨沟区分局民警在对该店进行检查时查获用于赌博活动的捕鱼机、账本、违法所得赢利款现金1900元。2015年12月16日在成渝会所赌博的甘某转帐给被告人李某某4000元赌博款。
同时查明，被告人李某某主动到公安机关投案自首。
上述事实有下列证据证实:
1、乌鲁木齐市公安局水磨沟区分局治安大队赌博性��游戏机认定意见，证明认定在成渝会所达州包厢查获的一台捕鱼机可供8人使用，认定为8台赌博游戏机。
2、现场检查笔录和现场照片，证明2015年12月16日23时水磨沟区分局民警在水磨沟区西虹东路642号成渝会所检查时，在该会所达州包厢查获捕鱼机一台，帐本等物品及当晚捕鱼机赢利款现金1900元。
3、扣押物品清单及移送清单，证明公安机关扣押成渝会所于2015年12月16日晚捕鱼游戏机赢利收入现金1900元，甘某给被告人李某某转帐赌博款4000元的事实。
4、接收证据材料清单及证人冯某提供的成渝会所微信群内照片，证明自2015年1O月28日至12月13日期间冯某向被告人李某某报告捕鱼机赌博收入216300元。
5、营业执照，证明位于水磨沟区西虹东路0078号附2号成渝会所系被告人李某某个人经营。
6、证人冯某的证言，主要内容：��于2014年7月份开始一直在成渝会所工作，是服务员，也负责成渝会所收费项目的记帐。成渝会所的老板是李某某，2015年10月我开始负责记录捕鱼机的帐目。封皮有花朵图案的记帐本是我负责记录的，这个帐本里记的“打鱼”的意思就是代表赌博机，下面写的日期及数字，代表的是对应日期当天赌博机的收入情况。每月10日开始记帐，次月的9日清算总帐。帐本里记录的欠帐，是客人玩赌博游戏机没现金上分，先让我给赌博机上分，之后这些客人再来结钱。赌博机的每天实际收入我都是交给老板李某某的。我每天会把捕鱼机收入记的帐拍上照片发到微信群里让李某某和姓杨的男子看。玩赌博游戏机的钱多数是现金支付的，也有转账给老板李某某的。帐本上从10月10日到12月12日专门记录打鱼帐目所写的营业额全是赢利。我和李某某都是通过成渝会所的微信群将帐单发到群里对帐的。帐本捕鱼的收入是我在成渝会所李某某的办公室与他核算的，从2015年10月10日至11月9日捕鱼机的赢利281440元，核算时就我和李某某两个人在场。证明证人冯某在成渝会所管理赌博游戏机赌博收入和负责记帐。
7、证人陈某的证言，主要内容:2015年12月16日20时许我在成渝会所玩捕鱼游戏机时被抓，这次是以欠款4000元的方式玩的捕鱼机。我从2015年9月份左右就在成渝会所玩赌博游戏机，输过5到6万元钱，之后我都是拿现金过去清帐。也赢过钱，就几万元钱。成渝会所的捕鱼机可以八个人同时玩。平时都是李某某在场，李某某管理的。证明成渝会所放置捕鱼赌博机供客人赌博的事实。
8、证人王某某的证言，主要内容：我是2015年7月在成渝会所上班，当服务员，主要负责收拾棋牌室和茶艺，当时就有捕鱼游戏机了，可同时供八人玩，但从来没有��满过，游戏机一般都由冯某负责管理，她算店里的负责人，老板是李某某。证明成渝会所放置捕鱼赌博机供客人赌博，老板是李某某。
9、证人杨某某的证言，主要内容：2015年6月份开始，我就负责成渝会所里的赌博游戏机维修，成渝会所的老板是李某某。证明成渝会所放置捕鱼赌博机供客人赌博，老板是李某某。
10、被告人李某某的供述，主要内容：我是2015年7月开始开办成渝会所，我接手的时候有台游戏机，放在达州包厢，从开始使用捕鱼机盈利2、3万元。冯某是2015年10月份到会所工作的，记帐也是这个时候开始的，冯某是通过成渝会所的微信群向我发帐单照片我再核对。我的微信名：雀后，lime750708，是以我的手机号码1399999****申请的。自2015年10月份至今，冯某的记帐本我没有审阅，她都是通过微信报每天的记帐情况。我没有收到帐本上那么��钱，客人有赢的，还有欠的钱没给。证明被告人李某某是成渝会所的老板，在该店放置捕鱼游戏机供客人赌博的事实。
11、到案经过，证明被告人李某某主动到新兴街派出所投案自首。
12、身份证明，证明被告人李某某犯罪时已达完全刑事责任年龄。
上述证据在庭审中经过质证，来源合法，真实有效且相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。
本院认为，被告人李某某在其经营场所成渝会所达州包厢内设置一台可供八人同时进行捕鱼游戏的赌博机，从事赌博活动，累计赌资额216300元。公诉机关指控被告人李某某开设赌场罪的罪名及部分犯罪事实，本院予以支持。对于被告人李某某的辩护人提出公诉机关仅依据成渝会所服务员冯某记帐本上记载捕鱼机收入作为计算依据，证据不足，只认可2015年10月28日至2015年12月13日捕鱼机��入211600元的辩护意见,经查，冯某记帐本上记录了从2015年10月10日至2015年12月12日捕鱼机的收入，是冯某的单方记帐，案发后侦查机关、公诉机关均没有对记帐本内容与被告人李某某进行过对账、核实，也没有其他证据印证该帐本记载内容的真实性，且记帐本上记载的2015年10月28日至2015年12月12日捕鱼机的收入与证人冯某通过微信向被告人李某某报帐的部分内容并不相同，故本院认为冯某记帐本在本案中不应当作为定案证据，被告人的辩解和辩护人的辩护意见本院予以采纳，但其对捕鱼机收入计算数额有误，本院不予以采纳。被告人李某某主动投案如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚。因本案的事实发生变化，公诉机关的量刑建议，本院不予以采纳。对赌博违法所得、赌博用具应依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金一万元。
（缓刑考验期,从判决确定之日起计算，罚金已缴纳。）
二、赌博违法所得人民币5900元及捕鱼游戏机一台，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 杨 爱 琴
人民陪审员 尉 慧 燕
人民陪审员 买买提·热吉甫
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 李 倩