河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀01民终10606号
上诉人（原审被告）：李某，男，1984年10月10日出生，汉族，现住深泽县。
委托诉讼代理人：崔士军（系李某舅父），男，1963年5月8日出生，住晋州市。
委托诉讼代理人：赵占强，河北律融律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王某，女，1985年2月3日出生，汉族，职业，现住晋州市。
委托诉讼代理人：王清凯，河北九州之星律师事务所律师。
上诉人李某因与被上诉人王某继承纠纷一案，不服河北省晋州市人民法院（2017）冀0183民初4045号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
李某上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，改判驳回被上诉人诉讼请求；2、一、二诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决程序违法。二、一审法院以变更案由的手段明显的偏祖了被上诉人。三、一审法院的审理违反了不告不理的原则。四、一审法院认定保费1000元由上诉人承担是错误的。五、一审法院任意变更案由，侵害了上诉人的诉讼权利。六、一审法院认定评估报告的效力是错误的。七、一审法院认定：被上诉人与李恩激的赠与合同未生效，诉争房屋“仍属于原被告共同共有”，属于认定事实错误。八、上诉人处分被上诉人财产份额属于无权处分行为，但事出有因，并非想侵害被上诉人权益。被上诉人可请求确认上诉人与买房人刘某签订的买卖合同无效，以保护其合法权益，由于本案一审是按照现在的市场价格要求上诉人给付被上诉人价款而不是按实际处分价格给上诉人价款，明显具有赔偿损失的意义。所以一审判决是错误的。综上所述：一审法院判决程序违法；一审法院径行改变案由并出判，与一审被上诉人所诉不一致，也剥夺了上诉人针对“离婚后财产纠纷”举证及陈述的诉讼权利；一审法院裁判不公且依据的评估报告违法；上诉人处分被上诉人财产份额属于无权处分行为，但纯释为了保障孩子治病，并非想侵害被上诉人权益，故请求二审法院撤销一审判决，改判驳回被上诉人诉讼请求。
王某辩称，本案的焦点其实很简单，就是王某有没有权利分割共同房产以及怎样分割的问题。因为房屋没有过户，所以说所有权没有变更。王某是有权利分割房产的。关于上诉人上诉请求被上诉人答辩意见是一审法院程序合法，认定事实清楚，一审法院是有权力变更案由的。而且本案存在法律关系竞合问题，不影响实体的处理。评估报告是符合法定程序的应该予以认定。
王某向一审法院起诉请求：要求依法分割房产一处（晋州市龙头花园小区12栋2号楼1402室），给付原告17.45万元。
一审法院认定事实：××××年××月××日，原、被告在石家庄桥西区民政局登记结婚，2015年4月27日，双方因感情不和协议离婚，并在深泽县民政局办理了离婚证（离婚证字号L130128-2015-000149），离婚协议书主要内容如下：双方自愿离婚，双方婚生女儿李恩澈由男方抚养，女方不承担抚养费，车辆奔腾B50归女方所有，夫妻共同所有房产归女儿所有，关于房屋，期间的房贷及产生一切费用由男方负责（不得转让）。夫妻存续期间无债权、债务。对上述协议，双方当事人均无异议。2011年2月9日，李某与河北帝华房地产集团有限公司签订了晋州市商品房买卖合同，合同约定李某购买涉讼房产，建筑面积92.39平方米，每平方米2559.11元，总金额236436元，预付房款76436元。2015年7月6日李某与刘某签订房地产买卖契约，约定将涉讼房产以28万元价格卖给刘某。当日，李某偿还该讼争房款房贷147189.01元。转款情况是从刘某在农行晋州支行卡号：62×××19转出147189.01元汇入李某在农行晋州支行贷款合约号：50305001230083388．另李某收到刘某购买涉讼房产现金12.2811万元。庭审中，证人刘某证实上述事实，并出示了偿还涉讼房产银行房贷147189.01元及李某收到刘某购买涉讼房产现金12.2811万元收条原件。同时刘某证实，买卖涉讼房产，刘某并未通知原告李思思。根据原告申请，法院依法调取了该讼争房产在银行的贷款情况，2018年4月16日农行晋州支行出具证明一份，内容是2012年2月14日李某在我行贷款一笔，借款金额是16万元，到期日为2032年2月13日，贷款余额为0。因女儿李恩澈生病，李某数次带孩子在河北省儿童医院住院及深泽县医院就医治疗，2015年3月17日-25日深泽县医院住院费1919.51元，2017年1月15日-21日河北省儿童医院住院费5653.96元，2015年10月13日-21日河北省儿童医院住院费42364.4元，2016年8月7日-21日河北省儿童医院住院费26720.46元，2017年11月15日-21日河北省儿童医院住院费1250.95元，深泽县医院门诊102.76元，2016年7月2日-8日深泽县医院1245.56元，村里看病600元，共计8万元。对上述费用，原告认可离婚后即2015年4月27日后的有效票据，为77334元，无正式发票的，不予认可，原告自认负担一半为38667元。关于涉讼房屋的价值问题。本案受理后，在对李某依法送达手续时，我院曾派员到李某深泽县桥头乡寺头村老家进行送达，当时李某之母赵俊梅进行了签收。2017年12月14日深泽县桥头乡寺头村村民委员会出具证明，主要内容是李某长期在外地没有在家居住；赵俊梅也于当日出具书面证明，主要内容是李某与其未在一块居住，根据法律规定不属同住成年家属，要求撤回所摁手印的手续，该证明由代理人崔士军提交法院。根据上述情况，法院于2017年12月26日依法进行了公告，公告内容除向李某公告送达有关诉讼手续外，并确定了对讼争房产进行评估及选取评估机构、现场勘验的日期。2018年2月26日，李某出具委托手续，委托其舅父崔士军及代理律师赵占强参加诉讼。法院依法委托河北嘉城房地产评估有限公司对涉讼房屋进行了评估，2018年3月22日该公司出具冀嘉城房估（2018）第03118号房地产评估报告一份，内容是讼争房产评估价值时点2018年3月12日，房地产价格50.91万元，单价5510元每平方米，原告预付评估费6720元。进行评估勘验时，证人刘某证实确有勘验人员对房产进行了评估勘验。原告认为，双方签订的离婚协议书明确约定涉讼房产归女儿所有，并约定不得转让。在法院依法公告送达有关手续后，公估机构对涉讼房产进行了合理评估，该价值应扣减偿还房贷147189.01元外，再扣减医药费的一半，由被告李某给付原告17.45万元。被告违反离婚协议规定，在不通知原告的情况下，擅自买卖涉讼房产，违反诚信原则，理所当然应按现在市场价格计算涉讼房产价值。被告认为所生女儿李恩澈体弱多病，被告无力负担高额的医疗费用，故被告变卖了讼争房产。该评估报告未通知被告，评估价值时点2018年3月12日，与当时出售房产时间2015年7月16日有巨大差距，应以当时的评估时间为准，因此对该评估报告不予认可。同时反诉提出原告应负担婚生子女李恩澈就医交通费2800元、伙食补助费8000元、营养费8000元、护理费8000元及丧葬费的一半。但被告未在法院规定时间内交纳反诉费用。被告认为原告以继承财产纠纷为案由，法律关系错误，应驳回原告诉讼请求。在审理过程中，原告申请保全，法院依法对李某名下的涉讼房产进行了查封，产生保费1000元。
一审法院认为，本案是对涉讼房产财产价值进行分割，因该房产未办理房产所有权证，只是在有关部门进行了备案登记，登记名称仍在李某名下。《中华人民共和国物权法》第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记发生效力，未经登记不发生效力，但法律另有规定的除外。该房产是在原被告夫妻关系存续之间购买，根据《中华人民共和国婚姻法》第十七条夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产为夫妻共同所有（二）生产经营的收益。夫妻对共同所有的财产有平等的处理权。虽然原被告双方离婚协议将涉讼房产赠与李恩澈，但根据《中华人民共和国合同法》第一百八十七条“赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理手续”的规定，本案赠与房产未办理过户登记手续，赠与合同不发生效力。因此该讼争房产仍属于原被告共同所有。据此，本案案由应确定为离婚后财产纠纷。原告虽然起诉时以继承财产案由立案，但根据最高人民法院《民事案件案由规定》三、＂适用修改后的《民事案件案由规定》时应注意的几个问题5、当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致的，人民法院结案时应当根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应变更案件的案由”的规定，法院有权对案由进行变更，并根据查明情况，确定本案案由。被告以原告起诉案由错误为由，请求驳回原告诉讼请求的主张，法院不予支持。本案争议焦点是涉讼房产的价格问题，对涉讼房产的评估，是法院依法公告送达有关诉讼手续、并同时对涉讼房产评估、选定评估机构、勘验时间后进行的。河北嘉城房地产评估有限公司是经依法选定的机构，在鉴定中，该机构到讼争房产地进行了实地勘验，对此证人刘某予以证实。评估程序不存在违法之处，因此法院对该评估公司出具的评估报告予以采信，涉讼房产价值为50.91万元。被告提出评估时间为2018年3月12日，与出售房产的时间2015年7月6日房价相差甚大。对此一审法院认为，原被告双方签订离婚协议书已明确约定对涉讼房产不得转让，被告在未通知原告的情况下，将涉讼房产擅自转让，该行为既有违诚信原则，也有违原被告签订的离婚协议。且在法院依法公告送达有关手续、被告委托代理人参加诉讼后并没有行使异议权，在勘验人员对涉讼房产进行勘验时，买受人刘某是明知的，因此现被告提出应以买卖房屋时的2015年7月6日为价值时点的主张，法院不予支持。庭审中，原告自愿在房产价值50.91万元的基础上，扣减房贷147189.01元，并承担婚生女人李恩澈就医治疗费用的一半，法院应予准许。房产变卖款50.91万元扣减偿还房贷147189.01元为361911元，原告应分得一半为180955元，扣减原告自愿负担李恩澈就医费用38667元为142288元。上述价款被告应给付原告。被告在庭审中提出反诉，要求原告负担李恩澈就医治疗的交通费、伙食补助费等费用，但其未在规定时间内缴纳反诉费，故对被告的反诉主张，不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第九条、《中华人民共和国合同法》第一百八十七条、《中华人民共和国婚姻法》第十七条的规定，判决如下：被告李某给付原告王某分割共同财产价款142288元。于本判决生效后五日内履行。案件受理费40.0元，保费1000元合计1040元，由被告李某负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：双方均认同诉争房屋赠与婚生女，并表示不撤销赠与。本院确认一审法院查明的事实。
本院认为，关于合同终止的情形在我国《合同法》第91条中规定了七种情形：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。并没有包含合同一方主体不存在时的情形。如果合同各方主体未约定一方当事人死亡为解除合同的条件并且行使合同解除权。那么，无论是出于法定或是约定的情况而言，合同并不因一方主体死亡而归于终止。本案中，双方的婚生女基于双方《离婚协议》获得受赠房屋的合同权利，虽然房屋尚未过户，双方婚生女即已死亡，但是双方均表示不撤销赠与，根据《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国继承法﹥若干问题的意见》第3条规定：“公民可继承的其他合法财产包括有价证券和履行标的为财物的债权等”，则双方婚生女取得的合同权利应系履行标的为财物的债权，应属于其遗产，上诉人李某和被上诉人王某做为双方婚生女的继承人有权分割其遗产，原审法院认定诉争房产仍系夫妻共同财产不妥，本院予以纠正。上诉人李某将诉争房屋卖与刘某，有房屋买卖合同及银行流水能够证实，本院认可诉争房屋已经由上诉人李某售与刘某，根据买卖双方合同约定的房价为28万元。对于上诉人李某违背《离婚协议》的约定擅自处分了诉争房屋，对被上诉人王某的利益造成损失，应予返还相应所得，上诉人李某与刘某的买卖并不存在恶意串通的情形，对于被上诉人王某的利益损失不能证实具有恶意，故应当按照出售房屋时的价值来计算，原审判决以诉讼期间的房屋价值计算数额缺乏法律和事实依据，本院予以纠正。本案双方《离婚协议》约定诉争房屋的贷款由上诉人李某偿还，并且对于双方婚生女的医疗费用，双方应当各负担一半，故上诉人李某应当返还被上诉人王某（280000–77334）/2=101333元。原审法院程序并无违法之处。
综上所述，上诉人李某的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国继承法﹥若干问题的意见》第3条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销河北省晋州市人民法院（2017）冀0183民初4045号民事判决；
二、李某于本判决生效后十日内给付王某101333元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费40元，由李某负担；二审案件受理费80元，由李某、王某各负担40元。
本判决为终审判决。
审判长 刘建国
审判员 李 伟
审判员 张 楠
二〇一八年九月二十八日
书记员 徐洁莹
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。