浙江省天台县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）台天刑初字第534号
公诉机关天台县人民检察院。
被告人江正岭，农民。2014年6月6日因犯组织、领导传销活动罪被天台县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币120000元。因本案于2014年6月23日被天台县公安局押回重审。现羁押于天台县看守所。
指定辩护人陆晓强，浙江天城律师事务所律师。
被告人江正卫，农民，中共党员，因本案于2014年4月28日被天台县公安局取保候审。同年6月11日经天台县人民检察院。
辩护人高洪，浙江众安律师事务所律师。
被告人江方洪，农民，中共党员，因本案于2014年4月25日被天台县公安局刑事拘留。同年5月30日经天台县人民检察院。
指定辩护人梁彩青，浙江徐星律师事务所律师。
被告人江方煤，农民，中共党员，2014年5月5日因本案被天台县公安局刑事拘留。同年5月30日经天台县人民检察院批准被逮捕,同年8月26日被取保候审。
被告人江美芬，农民，2014年5月16日因本案被天台县公安局刑事拘留，同年5月30日经天台县人民检察院。
被告人裘再菲，农民，中共党员，2014年5月9日因本案被天台县公安局刑事拘留。同年5月30日被取保候审。
被告人江夫华，农民，2014年5月9日因本案被天台县公安局刑事拘留，同年5月30日被取保候审。
被告人江正钗，农民，2014年5月16日因本案被天台县公安局刑事拘留，同年5月30日被取保候审。
被告人江卫浙，农民，2014年5月7日因本案被天台县公安局取保候审。
天台县人民检察院以天检公诉刑诉[2014]1475号起诉书指控被告人江正岭、江正卫、江方洪、江方煤、江美芬、裘再菲、江夫华、江正钗、江卫浙犯职务侵占罪，于2014年9月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天台县人民检察院指派代理检察员周丹娜出庭支持公诉，被告人江正岭及其指定辩护人陆晓强、被告人江正卫及其辩护人高洪、被告人江方洪及其指定辩护人梁彩青、被告人江方煤、江美芬、裘再菲、江夫华、江正钗、江卫浙到庭参加诉讼。现已审理终结。
天台县人民检察院指控：2013年6月份，被告人王财雷通过互联网购买“快排”一支；2013年8月份，被告人王财雷将一支“快排”卖给刘某；2013年2月份至2014年3月份，被告人王财雷通过网上将六套气枪散件出售给他人。经鉴定，上述枪支及气枪散件组装后的枪支均认定为以压缩气体为动力的非军用枪支。为证明上述事实，控方向法庭提供了相应的证据。综上，公诉机关认为被告人王财雷的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，构成非法买卖枪支罪。
被告人江正岭对起诉书指控的罪名没有异议，但对于公诉机关指控的第一笔，其辩称其只拿到35万余元。其指定辩护人提出被告人江正岭认罪态度好，且退赔了部分赃款，建议法庭对其从轻处罚。
被告人江正卫对起诉书指控的罪名没有异议，但辩称其没有参与事实第二笔犯罪。其辩护人提出第一笔犯罪侵占数额应当认定为35万元，第二笔犯罪证据不足，且被告人系从犯，有自首情节，建议法庭对其从轻处罚。
被告人江方洪对起诉书指控的犯罪事实及罪名均没有异议，其辩护人提出被告人江方洪系初犯、偶犯、从犯，有自首情节，且认罪态度好，退赔了部分赃款，建议法庭对其从轻处罚。
被告人江方煤、江美芬、裘再菲、江夫华、江正钗、江卫浙对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议。
被告人王财雷对起诉书指控的犯罪事实没有异议，但对于起诉书指控的第2至8笔，认为其所销售的都是五金配件，而拿去鉴定的都是组装好的枪支，不是其所销售的零件，其不构成非法买卖枪支罪；其辩护人对起诉书指控的第1、4笔犯罪事实有异议，认为第1笔被告人王财雷购买枪支是作为收藏所用，并没有流转、交易的行为，不能认定为非法买卖枪支；对于第4笔即卖给罗某的这笔，因为散件尚未进行组装，因此不应当认定为枪支。并提出被告人接到民警电话后自行到公安机关如实交代了自己的犯罪事实，应当认定为自首，依法可以从轻或减轻处罚。
经审理查明：
2012年浙江天环交通建设有限公司（现浙江天环建设集团有限公司）（下称天环公司）因建造沥青搅拌机站需要，在天台县福溪街道隔水江村青烘地块向该村村民租用山地。在天环公司对隔水江村被租用的山地测量完毕后，时任隔水江村村委会主任的被告人江正岭及时任隔水江村村委委员的被告人江正卫利用职务之便，将从天环公司获取的隔水江村被租用山地面积数据“沥青搅拌站新征山地面积统计表”（下称统计表）进行更改，以从被租用山地的村民处扣取山地租用面积的方法侵占村民山地租用款456350元人民币。
2011年7、8月份期间，被告人江正岭、江正卫、江方洪利用职务之便侵占天环公司支付给隔水江村村集体的水井款人民币30000元。
2011年7、8月份期间，被告人江正岭、江正卫、江方洪及时任该村支部委员的被告人江方煤、裘再菲，时任该村村委委员的被告人江美芬、江卫浙，时任该村出纳、会计的被告人江夫华、江正钗等人，利用职务便利侵占天环公司支付给隔水江村村集体的沟渠、道路补偿款人民币60000元。
案发后，被告人江卫浙、江正卫主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实；2014年3月10日，被告人江正岭、江正卫、江方洪向天台县福溪街道隔水江村经济合作社各退回天环公司支付隔水江村水井补偿款人民币10000元及坑沟征地款人民币6800元共计人民币16800元；被告人江美芬、裘再菲、江夫华、江正钗、江卫浙分别向天台县福溪街道隔水江村经济合作社退回人民币6600元，被告人江方煤向天台县福溪街道隔水江村经济合作社退回补偿款和工作经费共计人民币36600元。
证明上述事实的证据有：
1、证人王某甲的证言，证明2014年3月18日，其从QQ号码为61×××43，网名为“子非鱼”的网友处以人民币3000元的价格购买来一套气枪配件，并自行组装好的事实。
2、证人杨某甲的证言，证明2014年2月底，其从网名为“子非鱼”的网友处以人民币2800元的价格购买了一套气枪散件，其自行组装好枪支并用来打鸟的事实。
3、证人罗某的证言，证明2014年2月15日其通过微信联系了微信号为“×××”的人，以人民币15000元的价格购买了一支“秃鹰”气枪。3月初对方通过快递分三次将零件寄到其家里，因为出差其一直没有把枪组装起来。现在零件被警察扣走了的事实。
4、证人郑某的证言，证明其在打猎群里认识了QQ名为“子非鱼”的网友，发现对方在卖枪，就以人民币3200元的价格购买了一支。其将钱打到对方工行账户，叫他发到永嘉县瓯北镇凤下巷33号。对方联系电话是137××××8070，微信号是“×××”,昵称是“再见青春”的事实。
5、证人刘某的证言，证明其因为喜欢养狗通过网上认识了被告人王财雷。2013年8月份其在被告人王财雷家买狗时，被告人王财雷向其推荐了一支气动玩具，意思如果用来打鸟是很好用，其就以人民币2600元的价格买了一支气动玩具。被告人王财雷的微信号是×××，昵称是“再见青春”的事实。
6、证人黎某的证言，证明2014年3月份下旬，其在网上找到一个卖猎狗的人，对方还在卖气枪，联系后以人民币2200元的价格购买了一套气枪散件。对方QQ号为61×××43，昵称叫“子非鱼”。货到后其付给快递员人民币2200元，邮寄地址是上海市浦东新区华佗路280弄8栋11号，收件人名字是“张明”的事实。
7、证人王某乙的证言，证明2013年10月底其在网上QQ名为“子非鱼”的网友处买了一把气枪。当时对方把电话告诉其，其分两次将钱汇到对方的邮政储蓄账户，第一次大概是人民币1000元，第二次大概是人民币500元，对方账号的账户名是“王小宇”的事实。
8、证人徐某的证言，证明其在网上开了两家店铺，在网上五金铺购买快排的配件，组装后或者以散件的形式，通过淘宝进行销售并从中赚钱。寄到台州的配件有一两次左右的事实。
9、证人沈某的证言，证明其系德邦物流坦头营业部的接货员。被告人王财雷在店里有15单快递单据，其中2014年2月下旬给椒江区罗某有4单，分别代收人民币5000元、人民币3000元、人民币6000元、人民币1000元；2014年3月7日发给上海张明，代收人民币2200元；2014年2月25日发给温州郑某，代收人民币3200元；2014年2月28日发给临海杨某甲，代收人民币2800元；3月17日发给临海张明，代收人民币3000元，另外还有发往云南、广西等地的快递单据的事实。
10、证人裴某的证言，证明其和被告人王财雷因为买卖猎狗而认识。被告人王财雷在外面网购大概有十几次将东西发到其家里，具体什么东西不知道。王财雷用他自己的137××××8070电话，姓名有时用“王小宇”的事实。
11、证人章某的证言，证明2014年3月初其约罗某来家里吃饭，路上罗某提到他在网上买了气枪，物流也已经寄过来了，本来出去烧烤，可以同时用气枪打鸟，但由于天气原因活动取消。但其没有见过这气枪的事实。
12、证人厉益明的证言，证明2013年下半年其在网上买小狗认识了QQ名为“子非鱼”的网友，后来花了人民币3000元从“子非鱼”处买了一整套“快排”，当时就通过农业银行给“子非鱼”的农行账号转入人民币3000元钱。过了十几天其陆续收到快排零件。自己组装后发现漏气就多次联系“子非鱼”，后来“子非鱼”不理他，自己也就没有使用该枪，直接放在农场的鸡棚下面的事实。
13、证人厉陈林的证言，证明民警向其讯询问其弟弟气枪的事情，其就打电话给厉益明，厉益明告诉其放置气枪的地方，其找到后将气枪交给公安机关的事实。
14、证人吴某的证言，证明2013年下半年其在中国狩猎网看到一网友打到野猪的照片，其电话联系后，就问对方有无气枪用的5.5的管子。双方谈好价格大概是几千元，其把发货地址告诉对方，对方就通过物流寄过来了的事实。
15、证人魏某的证言，证明2013年9月到10月份左右，其在网上认识了QQ名为“子非鱼”的网友。对方说卖给其气动玩具，价钱约人民币2900元，其要求对方邮寄过来先看看，后其发现邮寄过来的包裹内是真枪支，就没敢收包裹的事实。
16、证人奚某的证言，证明2013年10月份，其认识被告人王财雷。其听别人说被告人王财雷在卖枪，其问过被告人王财雷，他说在卖气动玩具枪，还说这枪可以用来打猎的事实。
17、证人林某的证言，证明2012年10月份被告人王财雷因为要用农行卡接收买狗客户的汇款，向其借用农行卡。被告人王财雷借用后一直没有还给他，自己平时也都是在山东的事实。
18、证人杨某乙的证言，证明2014年1月份左右其在网上向QQ名为“子非鱼”的网友处购买了一支气枪，收货后其发现威力很大，要求退货，对方不退，并威胁敢追到天台县来要退款就打断他的腿。对方电话是137××××8070，货是分好几次寄过来的，其一共付给对方人民币3280元钱的事实。
19、《扣押清单》，证明2014年3月27日，天台县公安局从被告人王财雷处扣押到人民币10000元。同年5月14日，在杨某乙处扣押疑似枪支配件三件。5月14日在刘某处扣押类枪物1支；5月13日在黎某处扣押疑似枪支组件一套，钢珠一盒；2014年5月7日在德邦快递坦头镇营业部扣押一个王小宇寄往云南大理自治州宾川县的包裹，因无人签收从云南收回，经拆包检查后，发现是一个疑似气枪枪管，当场予以扣押的事实。
20、《证据保全清单》，证明2014年3月19日，天台县公安局在被告人王财雷处扣押疑似枪支组件9件，疑似气枪1支，以及10张银行卡，2部手机。2014年3月20日在王某甲处扣押疑似气枪一支；2014年3月24日在杨某甲处扣押疑似气枪一支，在罗某处扣押疑似枪支零件7件；2014年3月25日在郑某处扣押疑似气枪1支，钢珠40颗的事实。
21、《发还清单》，证明2014年7月25日，天台县公安局向被告人王财雷家属发还手机2部，银行卡7张的事实。
22、《物品移交清单》，证明2014年7月29日，天台县公安局网警大队将从被告人王财雷本人、刘某、王某乙、郑某等人处扣押的“快排”各1支，从罗某处扣押的“秃鹰”成套枪支散件1套，从被告人王财雷处扣押的枪支散件9件，“秃鹰”枪管1根移交给治安大队的事实。
23、《随案移送清单》，证明随案移送被告人王财雷的工商银行卡、邮政储蓄卡和农业银行卡的事实。
24、《对应物流信息汇总》，证明被告人王财雷有气枪零件通过物流寄给杨某甲、王某乙，有10几次合金铝管、枪托等寄至坦头镇溪南桥头的裴某等的事实。
25、《转账交易回单》，证明郑某于2014年2月24日通过网上银行转给被告人王财雷的工行账户人民币3200元的事实。
26、《交易清单》，证明被告人王财雷所有的尾号为5355邮政储蓄银行卡、尾号为8904的工行卡交易明细，以及持有的农行卡、农村合作银行卡的的交易明细的情况。
27、《德邦物流货运单》，证明杭州德邦物流货运代理有限公司坦头分公司提供的有关寄件人为王小宇和王财雷的快递信息。有寄给郑某、罗某、杨某甲、朱俊等人货物的事实。
28、《公安行政处罚决定书》，证明2014年4月9日，罗某、杨某甲因网上购买气枪被临海市公安局处行政拘留5日的事实。
29、《情况说明》，证明通过德邦物流寄往外省的疑似枪支或枪支配件，除发往上海浦东的查实买枪人为黎某，其他的目前无法查实购买人的身份和购买枪支的情况；对吴某家搜查未发现枪支，吴某交代曾购买过一支类似枪管的物件；根据物流寄到温州市文成县大学镇屿龙路10号，联系电话为159××××8105，寄到温州苍南县灵溪镇古磉街21号，联系电话为150××××5555，因该两机主无法联系，逃避调查，因此无法核实；被告人王财雷检举的坦头镇一生产“快排”配件的卖家，经对作坊检查没有发现任何与枪支有关的物品的事实。
30、《枪弹鉴定书》、《枪支鉴定书》、《枪支检验鉴定书》、《情况说明》，证明送检的涉案类枪物或散件，经鉴定均认定为以压缩气体为动力的非军用枪支或以压缩气体为动力的非军用枪支的成套散件的事实。
31、《检查笔录》，证明公安机关在被告人王财雷以及王某甲、杨某甲家中勘验检查的情况。
32、《辨认笔录》，证明公安机关组织德邦物流坦头公司的沈某辨认多次到公司寄递货物的王小宇（为被告人王财雷）的事实。
33、《远程勘验笔录》，证明被告人王财雷账号为61×××43@qq.com的支付宝账户在2013年4月1日至2014年3月19日期间的交易记录情况。
34、《归案经过》，证明被告人王财雷系被公安机关传唤到案的事实。
35、《前科劣迹情况核查说明》，证明被告人王财雷没有违法犯罪前科的事实。
36、《户籍证明》，证明被告人王财雷及本案相关人员的身份信息情况。
37、被告人王财雷的在卷供述，证明2013年6月份其开始通过网络买卖整套气枪配件。其是用王小宇的身份，电话是137××××8070，用2个QQ账号，一个是QQ号为61×××43、昵称为“子非鱼”的账号，另一个是QQ号为23×××71、昵称为“明天是否依然爱我”的账号。2014年2、3月份，其以人民币15000元的价格将成套“秃鹰”气枪配件卖给椒江的罗某，以人民币3200元的价格将一套“快排吹”散件卖给温州永嘉的郑某，将一套“快排吹”配件卖给临海的的杨某甲，以人民币2200元的价格卖给上海浦东新区华佗路280弄8栋11号的一个客户，以人民币3000元的价格将一套“快排吹”散件卖给临海桃渚的一个客户。另外其还有卖过快排散件到金华市浦江县、丽水、云南等地的事实。
上述证据均经法定程序取得，其来源、形式合法，内容客观真实，并经庭审质证，能互相印证，形成证据锁链，具有真实性、合法性、关联性，对其证明效力，本院依法予以确认。公诉机关关于被告人王财雷在网上购买一支“快排”的指控，只有被告人的供述，而没有其他证据相佐证，故本院依法不予支持。被告人王财雷在侦查阶段多次供述到其通过网上卖过“秃鹰”气枪配件给罗某，卖出整套“快排吹”零部件给杨某甲、郑某等人，而《枪弹鉴定书》、《枪支鉴定书》、《枪支检验鉴定书》及《情况说明》证明本案涉案枪支均系以压缩气体为动力的非军用枪支及卖给罗某的“秃鹰”配件系以压缩气体为动力的非军用枪支的成套散件。根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条之规定，非法买卖成套枪支散件的，以相应数量的枪支计，故对被告人当庭提出的其所销售的都是五金配件，而拿去鉴定的都是组装好的枪支，其不构成犯罪的辩解，以及辩护人提出起诉书指控的第4笔犯罪事实，因罗某购买枪支散件后并未组装，不应当认定为枪支的意见，理由不当，本院不予采纳。
本院认为，被告人王财雷非法买卖枪支，其行为已构成非法买卖枪支罪。公诉机关指控被告人的罪名成立。被告人系被传唤到案，缺乏投案的自动性，故辩护人提出的被告人有自首情节的辩护意见，理由不当，本院不予采纳。对被告人的违法所得，应当依法予以收缴。对扣押在案的枪支及配件，依法应当予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决如下：
被告人王财雷犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑六
年。
追缴被告人王财雷的违法所得人民币30300元。
对扣押在案的枪支及配件予以没收（由扣押机关天台县公安
局依法处理）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人的刑期自2014年3月27日起至2020年3月26日止。）
（以上追缴款限判决生效之日起一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林桂燕
代理审判员 朱临星
人民陪审员 周兴来
二〇一五年一月五日
代书 记员 陈邦攀