江西省宜春市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）赣09刑终325号
原公诉机关江西省丰城市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吕文飞，男，1982年8月4日出生，汉族，丰城市人，司机，家住江西省丰城市。
被上诉人（原审被告人）徐甲某，男，1968年8月12日出生于江西省丰城市，汉族，中专文化，司机，家住江西省丰城市。2018年4月23日因涉嫌犯故意伤害罪被丰城市公安局刑事拘留，同年5月8日被执行逮捕。现羁押于江西省丰城市看守所。
江西省丰城市人民法院审理由江西省丰城市人民检察院指控原审被告人徐甲某涉嫌犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人吕文飞提起的附带民事诉讼一案，于2018年9月13日作出（2018）赣0981刑初370号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人徐甲某未提出上诉，江西省丰城市人民检察院亦未提出抗诉，本案刑事部分已生效，原审附带民事诉讼原告人吕文飞对附带民事部分判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人徐甲某与被害人吕文飞因运输土方一事产生矛盾。2018年4月17日下午5时许，被害人吕文飞在丰城市丽村镇小巴村昌付高速丽村互通出口附近拦下被告人徐甲某的车子，双方发生争吵进而引发打斗，在打斗过程中，致被害人右手骨折。经鉴定，被害人伤情为轻伤二级。
上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人当庭提交并经法庭质证、认证、确认的下列证据予以证实：
1、扣押照片，证实对被告人徐甲某车里的刀一把进行了扣押。
2、受案登记表、立案决定书，证实2018年4月17日徐甲某和同村委会人吕文飞因做同一工程事产生矛盾，导致发生打架，双方都有伤。丰城市公安局于2018年4月20日立案侦查。
3、常住人口信息，证实徐甲某于1968年8月12日出生等身份信息。
4、抓获经过，证实犯罪嫌疑人徐甲某于2018年4月20日被荷湖派出所民警捉获归案。
5、违法犯罪嫌疑人记录前科查询说明，证实徐甲某无违反犯罪记录。
6、行政处罚决定书，证实吕文飞因本案被丰城市公安局荷湖派出所行政拘留十日并处罚款五百元。
7、出警情况说明，证实荷湖派出所出警时的经过。
8、证人李某的证言，证实我是丰城拖船驿站建设项目负责人。驿站建设使用所用土石方有七家为我们提供，其中樟树有四家，丰城有三家。丰城分别是丁某、吕文飞、徐甲某三家提供土石方。丰城的三家供应商不会同时给驿站供土石方，我们没有要求他们同时供应土石方，这样可以减少三家供应商之间的矛盾。现在是徐甲某在供应土石方，大约有十来天了。在徐甲某之前是吕文飞供应土石方，他总共做了大约二十五万工程，没有和他结清工程款，现在没有结清的工程款大约是十万元。
9、被害人吕文飞陈述，证实2018年4月2日开始我接下丰城市拖船驿站的土石方工程，我帮他们运了一万二千多方土，中途结算下部分工程款，但还欠我十万多块钱，还剩下大约二千多方土我就没有去运。因当时我和拖船驿站说好了工程款是做多少结多少，他们拖欠我们的钱我就没有去运，要拖船驿站结清钱再去做或他们请别人做都可以。本来拖船驿站工程老板答应在4月14日结清账，但是到了4月14日又不结账。而且拖船驿站还请了我同村委会徐家组的徐甲某去托运剩下的土方工程，我就找到徐甲某去理论，告诉他拖船驿站还欠我们钱，让他先不要去做，等我结清了钱再去拖。2018年4月17日徐甲某又去拖土做事，我就开车准备去他工地上看一下，我把车停到路边，我在路上等了大概有10分钟左右。徐甲某就开他的农用车到我这边想用车撞我，离我不到10公分,紧急刹车了，就没撞到我。他就从车上拿了一把柴刀下来，我就去抢他手里的刀，我就问到底想拿柴刀干什么，他就说我左一次右一次这样拦他路想干什么，我就说我没有拦他的路，我们就这样你一句我一句．对方手里拿着柴刀，在争抢的过程中我右手被柴刀刮到了一下，划破了皮，后来柴刀被我抢下了，我就把柴刀抛到路边上，后来我们两人就扭到在一起了，双方都是用拳脚打，后来他推了我，把我推倒在地，但我用力撑住了，可能当时用力过猛，把右手撑得骨折了，后我就打电话报警，报警完不到三分钟徐甲某的父亲徐九根就过来了。这时徐甲某还追着我打，派出所民警到现场后，徐甲某还追着我打，当你们派出所人的面，徐甲某还用拳头打了我，把我鼻血都打出来了，民警当时警告制止他都不听。后来我就叫地方上的人开车把我送到丰城市中医院治疗。
10、被告人徐甲某的供述，证实2018年4月17日上午，我从小巴村山上运土去荣塘镇黄木村，下午我请了十八、九两车子发土去拖船驿站。在拉土过程中，有司机反映说吕文飞拦住了我们拉土的车辆，然后我就赶回丽村小巴。后来我开车在小巴进出口时，发现前面堵了，于是我调头，准备去派出所，我调头没开多远，吕文飞从路边过来，站在我车子前面，说“你下来哇”。于是我从车上下来，吕文飞说，“你今天又送土去荣塘黄木和拖船驿站，这两个地方都是我原先一直送的，你抢了我的生意，你说怎么办，你要补钱给我”。我说：“没有这样的事，你做你的生意，我做我的生意，凭什么我补钱给你”。然后吕文飞说不给不行，然后就用手抢我口袋里的钱包，我用手保护钱包，吕文飞于是一拳打在我的胸口上，于是我和吕文飞厮打在一起，后来吕文飞把我打倒在地，对我拳打脚踢。后来双方停手了，我于是报警，警察到之前我骂了吕文飞，他很生气就打了我，我就追着他打，吕文飞边打边退，我气得很，在警察跟前我也打了吕文飞。当时打架时没有其他人在现场。打架时双方都没有使用工具，但是报警前，我准备到我农用车里面去拿“家伙”打吕文飞，被他推开了。车里面的“家伙”有柴刀、撬棍，柴刀是一把比较旧的刀，是我去年在路上捡的刀，刀一直放在我农用车上，用来装土或做事用。
11、鉴定聘请书、司法鉴定意见书、鉴定意见通知书，证实2018年4月19日，经丰城丰安司法鉴定中心鉴定，吕文飞的损伤程度评定为轻伤二级。2018年4月18日，经丰城丰司法鉴定中心鉴定，徐甲某的损伤程度评定为轻微伤。
12、光盘一张，证实讯问被告人时进行了同步录音、录像。
附带民事诉讼原告人吕文飞提供的证据有：身份证复印件；出院记录、出院通知书、疾病证明书，医药费发票、用药清单；鉴定费发票，证实吕文飞身份信息，因本次受伤住院27天，医疗费用共计人民币5010.6元，鉴定费为1200元。被告人徐甲某无异议，该院予以确认。
原审法院认为，被告人徐甲某故意伤害他人身体致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人提出的被害人有过错，庭审中被告人自愿认罪、自愿赔偿被害人合法、合理的损失，被告人无前科、系初犯、偶犯。要求从轻处罚的辩护意见，与本案的事实，证据及法律规定相符，该院予以采纳；其提出被告人属坦白的辩护意见，该院不予采纳。
被告人徐甲某的故意伤害行为给附带民事诉讼原告人吕文飞造成经济损失，应依法承担民事赔偿责任。对于附带民事诉讼原告人诉讼请求中的合理部分，该院予以支持。其赔偿项目有：1、医药费为5010.6元；2、被害人诉求30000元过高，提供的证据亦不够充分，被害人系司机，故本院参照2017年城镇私营单位居民服务行业就业人员年平均工资38571元/年计算，结合原告人住院天数，其误工费计算为3990.10元（38571元/年÷12个月÷21.75天/月×27天）元；3、被害人诉求护理费为4050元过高，原告人未能举证证明护理人员职业和收入情况，本院参照2017年城镇私营单位居民服务行业就业人员年平均工资33662元/年计算，结合原告人住院天数，其护理费计算为3482.28元（33662元/年÷12个月÷21.75天/月×27天）元；4、住院伙食补助费过高，应为1350元，（50元/天×27天）；5、营养费应为1350元（50元/天×27天）；6、鉴定费1200元，于法有据，该院予以支持；7、被害人诉求交通费2000元过高，又无票据支持，故该院结合住院天数、住院地点等，酌情核定交通费300元。综上，被害人的经济损失合计有16682.98元。由于被害人存在过错，其应承担30%的责任，被告人应承担70%的责任。被害人吕文飞诉求的精神抚慰金100000元，于法无据，该院不予支持。该院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条、第一百五十一条，第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人徐甲某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。二、被告人徐甲某应赔偿附带民事诉讼原告人吕文飞各项经济损失共计人民币11678.09元（16682.98×70%）此款限判决书生效后一个月内付清。三、驳回附带民事诉讼原告人吕文飞的其他诉讼请求。
上诉人吕文飞对附带民事部分判决不服，上诉称：一、一审刑事部分量刑过轻；二、一审民事部分责任划分不合理。
经本院二审审理查明的事实、证据与原审判决认定的事实、证据一致，本院予以确认。上诉人和被上诉人在二审期间均未提交新的证据。
本院认为，原审被告人徐甲某故意伤害吕文飞至轻伤二级，其行为给吕文飞造成经济损失，依法应当赔偿。关于上诉人提出一审刑事部分量刑过轻的问题，经查，该上诉意见超出了附带民事诉讼的诉求范围，本院不予支持。关于上诉人提出一审民事部分责任划分不合理的问题，经查，原审法院根据现有证据对民事责任作出的划分认定并无不当，本院予以认同，上诉人的该项上诉理由与查明的事实不符，且没有提交新的证据予以支持，本院不予采纳。原判附带民事部分处理适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 胡圣华
审判员 孙丰堂
审判员 周海燕
二〇一八年十一月十四日
书记员 周雪薇