广东省广州市黄埔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0112刑初32号
公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。
被告人张旭军，绰号“军哥”，出生地广东省丰顺县，住广东省丰顺县。因涉嫌犯赌博罪于2015年8月27日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于同年9月30日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
被告人黄某甲，绰号“胖子”，出生地广东省揭东县，住广东省揭阳市揭东区。因涉嫌犯赌博罪于2015年8月24日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于同年9月30日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
被告人张某甲，绰号“阿骨”，出生地广东省丰顺县，住广东省丰顺县。因涉嫌犯赌博罪于2015年8月27日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于同年9月30日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
公诉机关以穗埔检刑诉[2015]940号起诉书指控被告人张旭军、黄某甲、张某甲犯开设赌场罪，于2016年1月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并组成合议庭，于2016年1月19日公开开庭审理了本案。公诉机关指派代理检察员潘海出庭支持公诉，被告人张旭军、黄某甲、张某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年6月底，被告人张旭军接受同案人洪某（绰号“宏总”，另案处理）的雇请，去至广州市黄埔区永和街经营赌博游戏机生意（形式为在笔记本电脑内装载拉斯维加斯转盘游戏软件，配件有读卡器、IC充值卡和无线网卡，每台笔记本电脑IC充值卡固定设定10000分，由赌客按一元一分支付赌资后充入，通过登录互联网并插卡后即可参赌，后台主机会即时计算IC充值卡的输赢情况），并约定其可获得每月人民币4000元加赢得赌资总额4%的提成的报酬。随后，被告人张旭军在2015年7月间先后招募被告人黄某甲以及同案人“阿北”、“阿某甲”、“阿某乙”（均另案处理）去至上述地址，与其一起经营赌博游戏机生意，并约定被告人黄某甲等可获得每月人民币3000元加管理片区赢得赌资总额5%的提成。2015年8月初，被告人张旭军又招揽被告人张某甲加入。在经营赌博游戏机期间，被告人张旭军全面负责赌博游戏机的经营管理活动和向被告人黄某甲、同案人“阿北”等发放工资；被告人黄某甲负责横迳老村的赌博游戏机的摆放、管理和赌资收取；被告人张某甲负责布岭村的赌博游戏机的摆放、管理和赌资的收取；同案人“阿北”负责迳头村的赌博游戏机的摆放、管理和赌资收取。
2015年6月底至案发时，被告人张旭军、黄某甲、张某甲等共计在永和街摆放赌博游戏机45台，赢得赌资共计人民币95771元。其中，2015年6月底至8月4日间，被告人张旭军、黄某甲、张某甲等共赢得人民币49441元；2015年8月6日至22日间，被告人黄某甲管理的横迳老村片区赢得人民币41035元；2015年8月22日，被告人张某甲管理的布岭片区赢得赌资人民币2480元，同案人“阿北”管理的迳头片区亦赢得赌资人民币2815元。2015年8月4日，被告人张旭军领取工资人民币5977元，被告人黄某甲领取工资人民币3720元。截止案发时，被告人张某甲未领取到工资。
2015年8月24日，被告人黄某甲被公安人员抓获归案，后公安人员在被告人黄某甲的住处搜查出赌博游戏机8台、租金收据、U盘等作案工具一批，并在张某乙、黄某乙、林某等17人自经营的士多店、桌球馆、发廊、早餐店扣押到赌博游戏机17台及充值卡、无线网卡等。2015年8月27日，被告人张旭军、张某甲被公安人员抓获归案。
公诉机关认为：被告人张旭军、黄某甲、张某甲以营利为目的，与人结伙开设赌场，扰乱正常的社会管理秩序，且情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人黄某甲、张某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻或者减轻处罚。被告人张旭军、黄某甲、张某甲虽不具有自首情节，但是如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人张旭军、黄某甲、张某甲均对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，亦没有提出量刑意见。
经审理查明：2015年6月底，被告人张旭军接受同案人洪某（绰号“宏总”，另案处理）的雇请，去至广州市黄埔区永和街经营赌博游戏机生意（形式为在笔记本电脑内装载拉斯维加斯转盘游戏软件，配件有读卡器、IC充值卡和无线网卡，每台笔记本电脑IC充值卡固定设定10000分，由赌客按一元一分支付赌资后充入，通过登录互联网并插卡后即可参赌，后台主机会即时计算IC充值卡的输赢情况），并约定其可获得每月人民币4000元加赢得赌资总额4%的提成的报酬。随后，被告人张旭军在2015年7月间先后招募被告人黄某甲以及同案人“阿北”、“阿某甲”、“阿某乙”（均另案处理）去至上述地址，与其一起经营赌博游戏机生意，并约定被告人黄某甲等可获得每月人民币3000元加赢得管理片区赌资总额5%的提成。2015年8月初，被告人张旭军又招揽被告人张某甲加入。在经营赌博游戏机期间，被告人张旭军全面负责赌博游戏机的经营管理活动和向被告人黄某甲、同案人“阿北”等发放工资；被告人黄某甲负责横迳老村的赌博游戏机的摆放、管理和违法所得的收取；被告人张某甲负责布岭村的赌博游戏机的摆放、管理和违法所得的收取；同案人“阿北”负责迳头村的赌博游戏机的摆放、管理和违法所得的收取；同案人“阿某甲”负责横迳新村的赌博游戏机的摆放、管理和违法所得的收取。
2015年6月底至案发时，被告人张旭军、黄某甲、张某甲等共计在永和街摆放赌博游戏机50多台，共渔利人民币95771元。其中，2015年6月底至8月4日间，被告人张旭军、黄某甲与同案人共渔利人民币49441元；2015年8月6日至22日间，被告人黄某甲管理的横迳老村片区共渔利人民币41035元；2015年8月22日，同案人“阿某甲”管理的横迳新村片区共渔利人民币2480元，同案人“阿北”管理的迳头村片区共渔利人民币2815元。2015年8月4日，被告人张旭军领取工资人民币5977元，被告人黄某甲领取工资人民币3720元。截止案发时，被告人张某甲尚未领取到工资。
公安人员于2015年8月24日抓获被告人黄某甲，于2015年8月27日抓获被告人张旭军、张某甲，并缴获作案工具手机、笔记本电脑、移动网卡、IC充值卡、U盘、读卡器等一批。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的证人黄某丙、卢某、沈某、侬威、张某乙、黄某乙、林某、甘某、万某、张某丁、张某丙、黄某丁的证言及辨认笔录、证人周某、邓某、田某、陈某、朱某、王某、罗某、李某乙的证言、《扣押清单》2份、《现场勘验笔录》、现场勘验平面示意图、现场照片、作案工具照片、记账本照片、租金收据34张、工资提成记录单、赌资记录单、《抓获经过》3份、《情况说明》3份、《行政处罚决定书》16份、户籍材料、被告人张旭军、黄某甲、张某甲的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。
另查明：被告人黄某甲曾于2014年10月21日因吸食毒品被东莞市公安局处以行政拘留十五日。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的东某罚决字［2014］24989号《行政处罚决定书》等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人张旭军、黄某甲、张某甲以营利为目的，与他人共同开设赌场，组织赌博，其行为均已构成开设赌场罪，且情节严重。公诉机关指控被告人张旭军、黄某甲、张某甲犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
本案查明的量刑情节包括：1.被告人张旭军在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人黄某甲、张某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，本院依法对该二被告人减轻处罚。2.被告人张旭军、黄某甲、张某甲归案后如实供述犯罪事实，本院依法对三被告人从轻处罚。⒊被告人黄某甲曾有受过行政处罚的劣迹，本院酌情对其从重处罚。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、1997年修订的《中华人民共和国刑法》第五十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第二款第（一）项及第四款、第三条第（二）项、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：
一、被告人张旭军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月27日起至2019年6月26日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
二、被告人黄某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月24日起至2017年10月23日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
三、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月27日起至2016年7月26日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
四、没收公安机关扣押的作案工具手机6部、DELL牌笔记本电脑25台、移动网卡13只、IC充值卡31张、U盘1个、读卡器17个（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 徐文忠
人民陪审员 李建明
人民陪审员 刘 阳
二〇一六年二月十六日
书 记 员 石 妍
李倩
附：本裁判的主要法律依据
《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
1997年修订的《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定
设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
……
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
……
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；
……
可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。
在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。
三、关于共犯的认定
明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处：
……
（二）受雇参与赌场经营管理并分成的；