广东省湛江市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）粤08执复89号
复议申请人（原异议人、利害关系人）：苏光辉，男，1967年6月28日出生，汉族，住湛江市霞山区。
申请执行人：梁日光，男，1972年1月17日出生，汉族，住湛江市霞山区。
被执行人：湛江市蓝胜贸易有限公司，住所地：湛江市麻章区。
法定代表人：林玉。
被执行人：林玉，男，1969年2月3日出生，汉族，住湛江市霞山区。
被执行人：吴玉平，女，1970年8月10日出生，汉族，住湛江市霞山区。
被执行人：林园园，女，1981年5月9日出生，汉族，住湛江市霞山区。
被执行人：钟华庆，男，1977年7月20日出生，汉族，住湛江市坡头区。
被执行人：林华玉，男，1956年8月5日出生，汉族，住湛江市霞山区。
被执行人：张秀茹，女，1957年8月12日出生，汉族，住湛江市霞山区。
复议申请人苏光辉不服湛江市霞山区人民法院（以下简称霞山法院）作出的（2018）粤0803执异58号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审查，现已审查终结。
霞山法院在执行申请执行人梁日光诉被执行人湛江市蓝胜贸易有限公司、林玉、吴玉平、林园园、钟华庆、林华玉、张秀茹债权转让合同纠纷一案中，利害关系人苏光辉对该院作出的（2017）粤0803执恢111号通知不服，提出异议，请求1.撤销霞山法院（2017）粤0803执恢111号通知；2.制作并向异议人送达关于湛江市霞山区××之一房地产的财产分配方案，其中异议人优先分配湛江市霞山区××之一抵押房屋占用范围以外的260.8平方米土地使用权的执行价款。
霞山法院查明，原告梁日光诉被告湛江市蓝胜贸易有限公司、林玉、吴玉平、林园园、钟华庆、林华玉、张秀茹债权转让合同纠纷一案，霞山法院作出的（2015）湛霞法民三初字第676号民事判决书于2016年3月4日开始发生法律效力。该判决书判决：一、被告湛江市蓝胜贸易有限公司、林玉、吴玉平、林园园、钟华庆、林华玉、张秀茹应在本判决发生法律效力之日起10天内，支付给原告梁日光借款25988178.39元及利息117683.14元并支付从2015年8月20日起至还清借款之日止按中国人民银行同期同类贷款年利率加收30%计算的利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告林玉、吴玉平、林园园、钟华庆、林华玉、张秀茹对上述债务承担连带清偿责任。三、原告梁日光对已经办理抵押登记的位于湛江市霞山区××之一的房地产享有优先受偿权。案件受理费172829.29元，由被执行人承担。
根据申请执行人梁日光的申请，霞山法院于2017年6月14日立案恢复执行[原执行案号：（2016）粤0803]执215号]。霞山法院于2016年8月31日作出执行裁定，轮候查封被执行人林园园、林华玉共同共有的位于湛江市霞山区××之一的房地产。上述房地产首封案件是霞山法院（2015）湛霞法执字第396号执行案件。根据霞山法院2017年5月16作出的（2015）湛霞法执字第396号移送执行函，上述查封的房地产移送本案执行。由此，霞山法院于2017年7月19日作出（2017）粤0803执恢111号执行裁定书，裁定拍卖上述房地产偿还债务。经测绘，上述房屋的占地面积（投影部分）为1790.90平方米，上述土地使用权的面积为2051.70平方米。经拍卖，上述房地产于2017年12月16日以29464750元拍卖成交。但根据上述生效判决，暂计至2017年12月16日止，本案的借款本息共计32826853.60元。（2015）湛霞法执字第396号执行案件的申请执行人苏光辉向霞山法院提出参与分配申请，认为梁日光对上述房屋及房屋占有的土地使用权部分享有抵押权和优先受偿权，但对房屋占有土地权外的部分土地使用权不享有抵押权和优先受偿权，要求对该部分的拍卖价款由苏光辉优先受偿。
霞山法院认为，根据《中华人民共和国担保法》第三十六条第一款：“以依法取得的国有土地上的房屋抵押的，该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押。”的规定，申请执行人梁日光享有对位于湛江市霞山区××之一房产的抵押权及于该房产占有范围内的土地使用权。霞山法院根据已经发生法律效力（2015）湛霞法民三初字第676号民事判决书，对已经办理抵押登记的位于湛江市霞山区××之一的房地产进行公开拍卖，并以29464750元拍卖成交，但由于申请执行人梁日光在该案债权本息共计32826853.60元，故拍卖款尚不足以清偿该案的债务，据此，霞山法院作出的（2017）粤0803执恢111号通知决定苏光辉在该案不适用参与分配程序并无不妥，苏光辉请求撤销霞山法院（2017）粤0803执恢111号通知，优先分配湛江市霞山区××之一抵押房屋占用范围以外260.8平方米土地使用权的执行价款的异议请求依据不足，该院不予支持。关于苏光辉要求霞山法院制作并向其送达关于湛江市霞山区××之一房地产的财产分配方案的问题，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五百一十一条的规定，只有在多个债权人申请参与分配或者多个债权人申请执行而符合参与分配条件的情况下，才需要制作分配方案。因异议人不符合参与分配条件，故对异议人上述请求，不予支持。2018年4月13日霞山法院作出（2018）粤0803执异58号执行裁定，裁定驳回异议人苏光辉的异议请求。
苏光辉向本院申请复议称，本案中，被执行人林园园为公民，其财产不能清偿所有债权，且申请人已经取得对林园园的执行依据并申请执行法院第一顺序查封了湛江市霞山区东堤13号之一房地产，根据法律规定，申请人可以向人民法院申请参与分配。原裁定认为申请人不符合参与分配条件是错误理解司法解释，甚至擅自扩大司法解释。虽然梁日光对申请人申请查封的房地产享有担保物权，但因其不是第一顺序申请查封人，梁日光可申请参与分配主张优先权，并只能在其抵押物价值范围内享有优先受偿权。另外，涉案的位于湛江市霞山区东堤13号之一房地产经测绘，已设定抵押的房地产所占用的土地面积仅为1790.90平方米，而超出部分的土地260.80平方米并不在抵押的范围内，梁日光并不能对此享有优先受偿权，该260.80平方米土地的价款应由第一顺序查封的申请人予以分配受偿。为此，请求本院撤销霞山法院（2018）粤0803执异58号执行裁定及（2018）粤0803执恢111号《通知》。
本院认为，本案争议的焦点是复议申请人苏光辉能否参与分配被执行人位于湛江市霞山区××之一的房地产拍卖标的款的问题。
根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五百零八条“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。”及第五百一十一条“多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。”的规定，取得了执行依据的多个债权人在被执行人的财产不能清偿所有债权时，可以向人民法院申请参与分配。对分配方案不服的，赋予其提出异议的救济权利。本案中，根据霞山法院作出的（2017）粤0803执恢111号通知内容，认为被执行人位于湛江市霞山区××之一的房地产拍卖标的款不足以清偿本案即（2017）粤0803执恢111号执行案中应优先清偿的债权，故对另案申请人苏光辉提出的参与分配申请不予支持。因此，苏光辉能否参与本案执行标的款的分配受偿，关键是界定涉案拍卖的湛江市霞山区××之一的房地产是否全部属于（2017）粤0803执恢111号执行案中申请执行人梁日光的已设定抵押权登记的财产。
根据本案的执行依据，梁日光对被执行人已经办理抵押登记的位于湛江市霞山区××之一的房地产享有优先受偿权。但从不动产登记档案资料反映，该房地产设立抵押权登记时仅是对已办理证照的房产建筑物部分进行登记，该土地并无存在抵押的情况。由此表明，位于湛江市霞山区××之一的房地产并非全部用于抵押权登记，霞山法院在（××）××通知及××（××）××执行裁定中均××霞山区××之一的房地产已全部用于本案梁日光的债权抵押，并以该房地产的拍卖标的款不足优先清偿本案梁日光的债权为由，不支持苏光辉执行分配申请，并裁定驳回其执行异议请求，属认定事实不清，证据不足。
综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（三）项的规定，裁定如下：
一、撤销湛江市霞山区人民法院（2018）粤0803执异19号执行裁定；
二、发回湛江市霞山区人民法院重新审查。
本裁定为终审裁定。
审判长 欧 抗
审判员 喻 梅
审判员 张广健
二〇一八年八月十七日

书记员 杨颖欣
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十五条当事人、利害关系认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形分别处理：
（三）异议裁定认定事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定。