云浮市云城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤5302民初2022号
原告：云浮市顺通通讯器材有限公司，住所：云浮市市区兴云西路219号第三层。
法定代表人：韩英。
委托代理人：郭锦霞，广东悦耘律师事务所律师。
被告：廖肖丽，女，汉族，1987年3月1日出生。户籍地址：广东省云浮市云城区。
委托代理人：李月平，广东广鑫律师事务所律师。
委托代理人：温彩媚，广东广鑫律师事务所实习律师。
原告云浮市顺通通讯器材有限公司诉被告廖肖丽劳动合同纠纷一案，本院于2016年12月28日受理后，依法适用简易程序于2017年3月14日公开开庭进行了审理，原告云浮市顺通通讯器材有限公司的委托代理人郭锦霞，被告的委托代理人李月平、温彩媚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告云浮市顺通通讯器材有限公司诉称：被告约于2011年底入职原告从事文员一职，后因工作需要，原告安排被告到中国电信股份有限公司云浮分公司兴云中店设置的销售点从事手机销售工作，直至被告在2016年3月10日因怀孕生产需要向原告提出休产假，产假期满后，被告以公司没能安排其从事休假前一模一样的工作岗位及工作内容为由一直没来公司上班，也没有向公司提出请假，后于2016年10月20日向云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁，要求原告赔偿其违法解除劳动合同赔偿、社会保险待遇、未签订书面劳动合同二倍工资、女职工“三期”工资等，后云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会经开审后作出裁决，认为双方的劳动关系存续，双方当事人继续履行无固定期限劳动合同、原告需向被告支付2016年3月10日至12月15日期间工资共计28121.12元及支付被告职工生育医疗保险费用3741.08元。原告认为，云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会上述裁决不当，理由如下：一、在2016年11月22日仲裁庭开庭时，原告当庭明确要求被告在开庭后三天内回公司上班，当时被告本人也出庭，明确清楚原告的上班要求，但被告直至2016年12月15日云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会作出裁决时，都没有回公司上班，也没有向原告提出请假，被告的实际行为已不再履行双方的劳动合同，主动离职，被告已经主动解除了劳动合同关系。二、原告于2016年3月10日开始休产假，按当时施行的《广东省人口与计划生育条例》规定，被告应当休128天的产假，即休至2016年7月16日即结束，被告在2016年7月17日应当回公司上班或提出请假，但被告并没有这样做，以公司没有安排其从事休假前一模一样的工作岗位及工作内容为由推搪。根据劳动部《工资支付暂行规定》（1994年12月）第十二条规定：若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。同时根据劳动部《关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》第53条：劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。从该工资的定义看，既然工资是“劳动报酬”，标明没有提供正常劳动当然不能要求用人单位支付工资。由于被告从2016年7月17日起并没有为原告提供劳动，不应当取得劳动报酬，云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会裁决原告支付从2016年3月10日至12月15日期间工资共计28121.12元给被告不当，从2016年7月17日起被告不应当取得工资报酬。三、在被告工作期间，原告确实没有为其办理社会保险手续，但云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会裁决原告需要支付职工生育医疗保险费用3741.08元给被告却不当。被告出示的3741.08元医疗费用并没有诊断证明、病历、出入院记录等证实费用是如何生产的，同时，编号为65491103这一张单明显不是被告本人的，是“廖肖丽B”的，也算入了上述费用，证据不足，明显不当。为维护原告的合法权益，请求：1、确认原、被告双方的劳动合同关系已经解除；2、判令原告不需要支付从2016年7月17日起的工资给被告；3、判令原告不需要支付职工生育医疗保险费用给被告；4、本案所有诉讼费用由被告承担。
原告向本院提供了以下证据：1、营业执照，证明原告的主体资格。2、身份证，证明被告的主体资格。3、云劳人仲案非终字[2016]11号仲裁裁决书，证明云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会对原、被告之间的劳动争议作出裁决，原告认为裁决不正确。4、解除劳动合同通知书,证明廖肖丽于2017年1月3日向我公司云浮市顺通通讯有限公司出具解除劳动合同通知书是不合法的,因双方不存在劳动合同关系。
被告廖肖丽辩称；1、我方认为原被告双方的劳动合同还没有解除。2、在2016年7月17起我方没有回去上班是对方存在过错，被告的工资应该照发。3、职工生育医疗保险，是对方没有为被告缴纳社保，导致我方没有生育保险待遇，导致我方的费用没法报销，所以发生的费用应该由对方支付。综上所述，我方认为仲裁裁决是正确的。
被告廖肖丽向本院提供了以下证据：1、居民身份证，证明被告的主体资格。2、微信聊天记录及工作胸牌。3、店员排班表。4、天翼营业厅专用收据、发票。5、银行账户交易明细。证据2-5共同证明2011年11月11日起，被告受原告一聘请派遣到被申请人二处从事手机销售工作。2016年3月11日开始，被告临产休假，但原告一自被告休假开始就拒绝发放工资给被告，被告按公司规定在休假完毕前要求原告安排被告回原岗位上班，但原告以各种理由拒绝安排被告上班，也拒绝支付工资给被告，更将被告从工作的微信群中剔除，以其实际行动将被告辞退。6、广东省医疗收费票据，证明被告支付医疗费3741.08元。7、企业机读档案登记资料，证明原告的主体资格。
经审理查明；被告廖肖丽于2011年11月11日入职原告处工作，任职文员。后因工作需要被安排到中国电信股份有限公司云浮分公司兴云中店设置的销售点从事手机销售工作，原告与被告没有签订书面劳动合同，原告也未为被告办理社会保险手续。2016年3月10日，被告因怀孕生产开始休产假，2016年4月3日生育一孩子。被告在2015年4月至2016年3月10日前的月工资收入分别为3026元、2382元、2541元、2400元、2028元、1611元、2584元、3712元、4064元、4051元、4731元、3621元、731元，之后，原告未为被告发放过工资。2016年5月初，被告与原告就被告调整工作岗位问题进行沟通，后因双方意见不一致，被告未回原告公司上班。2016年10月14日，被告向云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会提起劳动人事争议仲裁申请，请求：1裁决确认原告违法解除与被告的劳动合同关系；2、原告支付未为被告办理社会保险并缴交社会保险费损失22550.69元给被告；3、原告支付被告生育医疗费3741.08元和生育津贴损失500元和失业保险金损失的双倍赔偿金11616元（1210元/月×80%×6个月×2=11616元）；4、原告向被告支付自2011年12月至2012年11月未签订劳动合同的双倍工资差额13530元（1230元/月×11个月=13530元）；5、原告支付被告孕期、产期、哺乳期工资39806元（3062元/月×13个月=39806元），并按应付工资100%加付赔偿金39806元，合计79612元；6、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金30620元（3062元/月×5个月×2=30620元）；7、原告支付被告解除合同代通知金3062元（3062元/月×1个月=3062元）；8、中国电信股份有限公司云浮分公司对原告上述赔偿义务承担连带清偿责任。2016年12月15日，云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会作出云劳人仲案非终字【2016】11号仲裁裁决：1被告与原告双方当事人的劳动关系存续，双方当事人继续履行无固定期限劳动合同；2、原告自本裁决生效之日起五日内支付被告2016年3月10日至12月15日期间工资共计28121.12元；3、原告自本裁决书生效之日起五日内支付被告职工生育医疗保险费用3741.08元；4、中国电信股份有限公司云浮分公司无需承担连带赔偿责任；5、驳回被告的其他仲裁请求。原告不服，于2016年12月28日向本院提起诉讼。请求：1、确认原、被双方的劳动合同关系已经解除；2、判令原告不需要支付从2016年7月17日起的工资给被告；3、判令原告不需要支付职工生育医疗保险费用给被告；4、本案所有诉讼费用由被告承担。
另查；法定月计薪天数为21.75天；云浮市2015年城镇非私营单位在岗职工月平均工资为4161元，云浮市企业职工最低工资标准自2015年5月1日调整为1210元/月。
本院认为：用人单位与劳动者建立劳动关系，双方均应依法履行自己的义务。
关于原告与被告的劳动合同关系是否已经解除。本案中，经被告申请，原告同意，被告因临产于2016年3月10日开始休假，并于2016年4月10日生育一孩子，尚在哺乳期，被告没有提出辞退、解除或终止劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同；……（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；…….”《女职工劳动保护特别条例》第五条：“用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同”的规定，被告不符合被原告解除或终止劳动合同的法定情形，且云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会在审理原告与被告劳动人事争议案庭审时，原告承认仍未与被告解除劳动合同关系，庭上表示“希望被告能在开庭后三日内回公司上班履行劳动合同”。云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会认定原、被告双方当事人的劳动关系依然存续，理据充分，对此，本院确认。
关于被告的工资。原告与被告的劳动关系仍然存续，双方当事人应当继续履行劳动合同。被告提交的《银行账户交易明细》关于被告工资支付金额，原告没有异议。被告2015年4月至2016年3月10日休产假前的月工资收入分别为3026元、2382元、2541元、2400元、2028元、1611元、2584元、3712元、4064元、4051元、4731元、3621元、731元。除非正常月的2016年3月（3月1日至9日）为731元。计得被告2015年3月至2016年2月的月平均工资为3062元。原告对被告的工资未提供证据，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告应承担举证不能的不利后果。根据2016年9月29日修订的《广东省工资支付条例》第四十八条第一款：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。”的规定，本院对云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会认定的被告2015年3月至2016年2月的月平均工资为3062元，予以认可。由于被告休产假后的工资原告一直未发放，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定。原告应按3062元/月标准支付被告2016年3月10日至12月15日期间工资共计9个月零4天（其中12月10日至15日计薪天数为4天），共计28121.12元（3062/月×9个月+3062元/月÷21.75天/月×4天=28121.12元）的工资。
关于职工生育医疗保险费用。由于原告未为被告办理生育保险登记也未按时足额缴纳生育保险费，致使被告至今未能享受生育保险待遇。根据《女职工劳动保护特别条例》第八条：“女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。女职工生育或者流产的医疗费用，按照生育保险规定的项目和标准，对已经参加生育保险的，由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，由用人单位支付。”《广东省职工生育保险条例》第三十九条：“用人单位未按照规定为职工办理生育保险登记或者未按时足额缴纳生育保险费的，依照《中华人民共和国社会保险法》有关规定处理；造成职工或者职工未就业配偶不能享受生育保险待遇的，由用人单位按照本规定及所在统筹地区规定的生育保险待遇标准向职工支付相关费用。用人单位未足额申报本单位职工工资总额造成职工生育津贴损失的，由用单位负责赔偿。”的规定，原告应为被告支付生育医疗保险费用3076.05元。对被告提供的2016年4月6日云浮市中医院出具的编号为65491103、业务流水号为247008的《广东省医疗收费票据》中姓名栏为“廖肖丽B”性别栏为“男”个人缴费栏为665.03的费用，不属被告廖肖丽的生育医疗费用。云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会裁定此款属被告廖肖丽的生育医疗费不当，应予以纠正。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第五十条，《广东省工资支付条例》第四十八条第一款，《广东省职工生育保险条例》第三十九条，《女职工劳动保护特别条例》第八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下：
一、原告云浮市顺通通讯器材有限公司与被告廖肖丽之间的劳动关系存续，双方当事人继续履行无固定期限劳动合同。
二、限原告云浮市顺通通讯器材有限公司在本判决发生法律效力之日起五日内支付被告廖肖丽2016年3月10日至12月15日期间工资共计28121.12元；支付廖肖丽生育医疗保险费用3076.05元，两项合计31197.17元。
三、驳回原告云浮市顺通通讯器材有限公司的其他诉讼请求。
本案受理费10元，适用简易程序审理，减半收费5元，由原告云浮市顺通通讯器材有限公司承担。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。
审判员 黄秀萍
二〇一七年三月十七日
书记员 阮健欣