北京市丰台区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2012）丰刑初字第1799号
公诉机关北京市丰台区人民检察院。
附带民事诉讼原告人李×1，男，1973年2月28日出生，系被害人。
被告人李小东，男，1974年2月27日。2002年11月，因犯盗窃罪被黑龙江省泰来县人民法院判处有期徒刑三年。因涉嫌犯故意伤害罪，于2011年8月6日被羁押，同年8月23日被取保候审，后于2012年4月27日被抓获，同年4月28日被逮捕，现羁押于北京市丰台区看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人王娇艳，北京市中翔律师事务所律师。
北京市丰台区人民检察院以京丰检刑诉（2012）1376号起诉书指控被告人李小东犯故意伤害罪，于2012年8月10日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李×1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。北京市丰台区人民检察院指派代理检察员齐跃、唐晓庆出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李×1，被告人李小东及其辩护人暨附带民事诉讼代理人王娇艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
北京市丰台区人民检察院起诉书指控：
2011年7月10日19时许，被告人李小东在本市丰台区太平桥村东局43号门道内，因停车问题与被害人李×1发生口角，后被告人李小东用拳脚对李×1进行殴打，并使用单肩背包抡打被害人李×1，最终被告人李小东背包内的尖刀将李×1扎伤，造成李×1外伤致左肩胛上神经、腋神经完全性损伤，遗留有左上肢近端肌力Ⅱ级，经法医鉴定为重伤。
被告人李小东于2011年8月6日被北京市公安局丰台分局六里桥派出所抓获。
针对起诉的事实，公诉机关向本院提供了被告人李小东的供述，被害人李×1的陈述，证人郭×、李×2等人的证言，勘验检查笔录，司法鉴定意见书，物证及相关书证为证，认为被告人李小东的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，构成故意伤害罪，提请本院依法惩处。公诉机关建议对被告人李小东在有期徒刑四年至六年范围内量刑。
附带民事诉讼原告人李×1表示被告人李小东所称的威胁短信不是自己所为，要求被告人李小东赔偿：医疗费人民币32000元，住院伙食补助费人民币200元，营养费人民币5000元，误工费人民币6万元，护理费人民币9000元，医疗器械费人民币100元，交通费人民币500元，其他物品损失费人民币1000元，精神损失费人民币5万元，合计人民币157800元。附带民事诉讼原告人李×1提交了诊断证明书、肌电图报告、医疗费票据、收入证明、救护车费用票据作为证据。
被告人李小东辩称：其不是因为停车问题而打架，是因为收到了被害人所发的恐吓短信才去找的被害人，其在收到短信前只和被害人吵过架；被害人自行转院到世纪坛医院治疗，不认可被害人的伤情鉴定；因为手机丢了换了新号码而且搬了家才没有联系公安机关，并非故意脱保。
辩护人暨附带民事诉讼代理人提出：威胁短信是真实存在的，而被告人和他人没有纠纷，只和李×1有矛盾，因此本案中李×1具有过错在先；被告人认为只要不离开北京就不是躲避公安机关，而被告人一直在北京工作，因此不应认定其脱保；被害人不构成伤残，对其伤情鉴定有异议，申请重新鉴定。综上建议判处被告人有期徒刑三年。辩护人申请证人李×3、杨×、王×出庭作证以证实被告人李小东曾收到威胁短信及被害人有过错的事实。对于民事赔偿部分要求按照过错责任承担责任。
经审理查明：
2011年7月10日19时许，被告人李小东在本市丰台区太平桥村东局43号门道内，因停车及收到威胁短信等原因被害人李×1发生口角，后被告人李小东用拳脚对李×1进行殴打，并使用单肩背包抡打被害人李×1，最终被告人李小东背包内的尖刀将李×1扎伤，造成李×1外伤致左肩胛上神经、腋神经完全性损伤，遗留有左上肢近端肌力Ⅱ级，经法医鉴定为重伤。
经查，被告人李小东于2011年8月6日被北京市公安局丰台分局六里桥派出所抓获，后在取保候审期间脱离监管，于2012年4月27日再次被抓获。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人李小东的供述：我在丰台区太平桥村经营“张记久久鸭店”。2011年7月9日晚21时许，我把自己的奇瑞QQ车停在了丰台区太平桥村的一条大街上。当时我的车与一个姓李的河南人的比亚迪汽车头对头停着。我的奇瑞QQ车靠着比亚迪汽车的车牌子了。到了晚上22时许，这个姓李的河南人因为停车的事到我家来找我。当时我没在家，我母亲郭×把我找回来了。我回来后，和这个姓李的河南人因为停车的事情发生了争吵。吵了几分钟，我也没有挪车，就回了自己的店里。到了7月10日早晨，我手机接到一条短信问我是不是东子。我回短信：你是哪位。到了8时30分许，我手机再次收到短信说：你是东北的，你没什么牛的，你也不是什么鸟儿，让你的久久鸭变成一锅毒药。我给对方发了信息：你在家里等我。到了晚上19时许，我手机收到信息：孙子，你没什么牛的，有人花钱整你。我就给我发短信的手机号码拨了三次电话，对方没有接我的电话。我当时估计给我发短信的人就是这个姓李的河南人。我就到丰台区太平桥东局去找这个姓李的河南人，在一条胡同里找到了这个姓李的河南人。我问他为什么给我发短信，不敢接我电话。他说不是他发的。我就用手给了他左脸两巴掌。我又问他是不是他发的短信，他说：“是能怎么着？”他用拳打了我的左肩膀一拳。后来两个人要拉我们，我打不到他了，就用随身背的单肩包向这个姓李的河南人左肩抡了过去，别人就把我们拉开，我就回家了。过了三五分钟，我在路上看到这个姓李的河南人左肩膀流血了，后来听别人说他去医院了。我随身的单肩包里有一把尖刀，是准备卖熟食用的，放在包里一直没拿出来。打完架后，我的单肩包的一侧被扎了一个口子，我觉得是打架时用包抡这个姓李的河南人时，尖刀把包给扎破的。在打架之前，我的单肩包没有破损情况。我接收短信的手机号码是138XXXX****，我没有记住对方的手机号码。取保候审期间未到案是因为我害怕。
2、被害人李×1的陈述及辨认笔录：2011年7月8日22时，我看到有一辆车与我的车挨得特别近，我知道这辆车是久久鸭男老板的车，于是我就让久久鸭老板的母亲去找这个男老板。男老板出来后，我对他说：“没有你这么停车的。”男老板带着脏字说我事多，他就这么停车。我没说什么就把车开走了。当晚，他给我发了一条短信称要弄死我，我也没理他。7月10日下午15时和19时左右他又给我手机发了两条短信，信息内容也是威胁我，我也没有理他。对方的手机号码是132XXXX****。2011年7月10日19时30分许，我在暂住地的门道内跟我姑姑李×2聊天。这时久久鸭老板过来了，看到我后就用脚踢我身上一脚，用拳头打我上身一下，嘴里还骂我。最后他用背着的包砸我左肩膀一下，这是我感觉我的左胳膊没劲了，看见从我左肩膀往下流血。这时久久鸭的男老板被她母亲拉走了。我姑姑就带我去找医院，到了胡同口时久久鸭老板看见我还在骂我。久久鸭老板用的包是深色方包。我没有看见刀，但包里肯定有一把刀。我的伤是左颈部刀刺伤，长约8厘米。
经其辨认指出，被告人李小东就是2011年7月10日19时许在丰台区太平桥东局43号院大门门道里用刀将其砍伤的男子。
3、证人郭×的证言：2011年7月份的一天晚上8、9点，我在李小东的久久鸭店里呆着，有一个30多岁的男子到店里来找我，对我说我儿子把车停在了他停车的地方。当时我儿子李小东没在家，我就把李小东找了回来。当时李小东的红色奇瑞QQ车停的与一辆黑色轿车停的比较近，两车距离几乎贴着。李晓东回来后就与这个30多岁的男子因为停车的事发生争吵。李小东没有挪车，这个30多岁的男子就自己将车开走了。第二天，李小东收到了别人发来的威胁短信。李小东给对方打电话，对方不接。当天晚上6、7点，我看李小东从外面回来后就背着一个包到我们店对面的一个胡同去了。我看李小东挺生气的样子，就赶紧去追李小东。我看到李小东在一个院子的门道里先打了这个30多岁的男子脸上两巴掌。我一看就赶紧搂住了李小东的腰。李小东就把自己的背包向这个30多岁的人左肩膀抡了一下，这个男子的左肩膀就流血了。后来李小东把自己的背包放在家里走了。和李小东打架的这个男子与前一天因为停车与李小东发生矛盾的男子是同一个人。李小东背的包是黑色单肩背包，包的外侧有一条口子，放在了我们店里的货架上，就是民警找到的那个包。打架时，我没看到这个30多岁的男子打过李小东。
4、证人李×2的证言及辨认笔录：2011年7月10日19时许，我和李×1在暂住地的大门口门道内说话。胡同口对面卖久久鸭的男子背着一个黑色包进来了，进来就冲着李×1骂，说要弄死李×1，说完他用脚踹了李×1好几脚。我当时站在李×1身后，李×1被踹的要倒，我赶紧扶着李×1。我在扶着李×1时看到李×1左肩处隔着衣服往外冒血。我赶紧喊人，那个卖久久鸭的男子转身就走了。我没有看到卖久久鸭的男子拿刀，只看到他从左肩至右斜背着一个黑包。我看李×1的伤口应该是被用刀砍伤的。当时现场还有一个老年妇女，一直在卖久久鸭男子身后拉他。
经其辨认指出，被告人李小东就是2011年7月10日19时许在丰台区太平桥东局43号院大门门道里用刀将李×1砍伤的男子。
5、首都医科大学附属北京世纪坛医院2011年7月10日出具的诊断证明书证实案发当日被害人李×1的伤情。
6、北京华大方瑞司法物证鉴定中心出具的司法鉴定意见书证实：根据鉴定材料北京世纪坛医院李×1病历复印件1份，诊断证明书复印件1张，北京积水潭医院病历手册复印件1张，肌电图检报告复印件1张，被害人李×1于2011年7月10日受伤的事实存在；经医院检查，其所受损伤为“左颈部刀刺伤，臂丛神经损伤”；被害人李×1外伤致左肩胛上神经、腋神经完全性损伤，遗留有左上肢近端肌力Ⅱ级。被害人李×1的损伤程度属重伤。
7、北京市公安局丰台分局检查笔录证实：2011年8月6日20时许，民警对被告人李小东在京暂住地丰台区太平桥东局34号出租房内物品进行检查，发现房间北侧墙上的储物架上放有2011年7月10日晚打伤李×1时使用的黑色单肩背包一个。
8、北京市公安局丰台分局六里桥派出所出具的工作说明证实：民警在被告人李小东位于丰台区太平桥东局34号久久鸭店内北侧墙上的储物架上提取到黑色单肩背包一个，未提取到被告人所使用的尖刀。
9、北京市公安局丰台分局扣押物品清单证实物证单肩背包一个已被扣押。
10、北京市公安局丰台分局公安行政处罚决定书证实：因殴打被害人李×1的事实，被告人李小东于2011年8月7日至8月16日被行政拘留。
11、黑龙江省泰来县人民法院（2002）泰刑初字第74号刑事判决书证实：2002年11月，被告人李小东因犯盗窃罪被黑龙江省泰来县人民法院判处有期徒刑三年。
12、北京市公安局丰台分局六里桥派出所出具的破案报告及到案经过证实：2011年7月10日晚，民警接被害人李×1报警称被打伤。2011年8月6日上午10时许，民警再次接到李×1电话报警后赶到丰台区太平桥红莲市场，在李×1指认下将被告人李小东抓获。
13、北京市公安局丰台分局预审大队出具的工作说明证实：2011年11月9日，民警同李小东联系，该人手机一直处于关机状态。2011年11月14日同李小东联系上后，民警传唤其到丰台分局预审大队接受询问，李小东称下午到，当日下午李小东未到。后民警多次联系，李小东手机一直关机。据被害人李×1反映李小东已搬家，未在东局居住，故未能找到李小东。
14、北京市公安局海淀分局永定路派出所出具的到案经过证实：2012年4月28日，被告人李小东被公主坟交通队抓获后移交永定路派出所处理。
15、北京市公安局丰台分局预审大队出具的工作说明证实：被告人李小东于2012年4月28日0时许被公主坟交通队抓获后移交北京市公安局海淀分局永定路派出所处理，后由该所继续处理。
以上证据互相印证部分，经当庭质证真实、合法、有效，本院予以确认。
附带民事诉讼原告人李×1的经济损失为：医疗费人民币4328.84元，住院伙食补助费人民币200元，营养费人民币2000元，误工费人民币2.1万元，护理费人民币3500元，交通费人民币200元，合计人民币31228.84元。此项事实，有附带民事诉讼原告人李×1提交的诊断证明书、肌电图报告、医疗费票据、救护车费用票据等证据，足以认定。
本院认为，被告人李小东无视国家法律，故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，应予处罚。北京市丰台区人民检察院指控被告人李小东犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。
关于被告人及其辩护人提出的被害人发送威胁短信且具有过错的意见，本院认为，虽然被告人李小东的供述、证人郭×的证言及辩护人所申请出庭作证的三名证人的证言中均表述被告人曾接到过威胁短信，但被害人为短信发送人故其对案发具有过错的意见仅为主观猜测，被告人及其辩护人不能提供支持该观点的证据用于证明。另一方面，被告人在庭审过程中也承认曾向被害人的房东核实过电话号码，了解到发送短信的号码同被害人所使用的号码不同。因此上述辩解及辩护意见不具有事实依据，本院不予采纳。
关于被告人及其辩护人不认可被害人伤情为重伤的意见，本院认为，被害人受伤后根据病情选择医院是其基本权利，且为其治疗的医疗机构具有较高等级，故由首都医科大学附属北京世纪坛医院进行诊断和治疗并无不妥。在庭审过程中公诉机关及被害人提供的诊断证明书对被害人的伤情有着清晰的描述，在北京华大方瑞司法物证鉴定中心出具的司法鉴定意见书中也列明了所依据的鉴定材料和肌电图检查结果，鉴定程序合法，适用标准恰当，鉴定结论可以作为定案依据。因此上述辩解及辩护意见不具有事实及法律依据，本院不予采纳。
关于被告人及其辩护人提出的被告人不具有脱保行为的意见，本院认为，被告人更换手机号码、搬离原住所后不通知公安机关，接到公安机关2011年11月14日的电话传唤后拒绝到案，不论其是否留在北京工作，其行为即已构成取保候审期间脱离公安机关监管的状态，因此上述辩解及辩护意见不具有法律依据，本院不予采纳。
鉴于被告人李小东到案后能够如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，本院对其从轻处罚。由于公安机关第二次抓获被告人李小东的时间为2012年4月28日0时左右，基于疑点有利于被告人的原则，本院对被告人第二次羁押起算时间确定为2012年4月27日。被告人李小东给附带民事诉讼原告人李×1造成的经济损失应予以合理赔偿。附带民事诉讼原告人李×1要求被告人李小东赔偿其的实际经济损失，本院根据附带民事诉讼原告人提交的相关民事证据依法予以判定。其中医疗费一项根据附带民事诉讼原告人李×1提交的票据计算，但对京外医院的治疗费票据不予认定；误工费、护理费因附带民事诉讼原告人未提供纳税证明，故计算标准按照个人所得税的应纳税所得额予以认定，误工期及护理期按照伤情酌情确定；住院伙食补助费、营养费、交通费根据附带民事诉讼原告人的伤情及相应票据及证明酌情予以确定；精神损失费一项诉讼请求，不属刑事附带民事诉讼受理范围，本院不予支持；附带民事诉讼原告人没有提交其支出医疗器械及物品损失的相应证据，故本院对相应的诉讼请求不予支持。附带民事诉讼原告人李×1诉讼请求中过高部分无证据证明，本院不予支持。根据被告人李小东犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二款，第六十七条第三款，六十四条，第六十一条，第三十六条第一款及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：
一、被告人李小东犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。2011年8月6日至2011年8月23日先行羁押的18日，予以折抵刑期，即自2012年4月27日起至2016年4月8日止。）
二、被告人李小东赔偿附带民事诉讼原告人李×1经济损失共计人民币三万一千二百二十八元八角四分。
（于判决生效后三十日内给付。）
三、驳回附带民事诉讼原告人李×1的其他诉讼请求。
四、随案移送的物证黑色背包一个，没收存档。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向北京市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 陈 岱
人民陪审员 李德祥
人民陪审员 易献平
二〇一二年十二月二十日
书 记 员 闫斯斯