陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)陕01民终7413号
上诉人（原审被告）西安胜峰同城快递有限责任公司。住所地：西安市未央区北三环西段**号六村堡物流中心。
法定代表人韩高峰，总经理。
委托代理人李超，陕西云德律师事务所律师。
委托代理人张晗，陕西云德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杜阳，男，1987年6月26日出生，汉族，陕西德源矿业投资有限公司员工，住西安市雁塔区。
委托代理人苏丹，陕西信邦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李小欢，男，1974年2月10日出生，汉族，住西安市未央区。
上诉人西安胜峰同城快递有限责任公司（以下简称胜峰快递）因与被上诉人杜阳、李小欢机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初7837号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2016年11月2日16时许，李小欢驾驶无牌电动三轮车沿未央区泰和居南门外无名道路由西向东逆向行驶在机动车道内，与由北向南步行横过道路的行人杜阳相撞，致杜阳受伤，车辆受损，造成交通事故。事故发生后，杜阳被送往长安医院，经诊断为：1、重型颅脑损伤（1）左顶叶脑挫伤；（2）创伤性蛛网膜下腔出血；（3）头皮血肿；2、右眉弓处皮肤挫裂伤；3、左颧弓骨折；4、全身多处软组织损伤，原告住院31天，产生医疗费共计38499.77元，其中胜峰快递垫付了1.2万元。经陕西西安中恒法医司法鉴定所作出的陕中恒司鉴所【2017】临鉴字588号司法鉴定意见书，认定杜阳此次交通事故损伤致颅脑损伤属十级伤残，颅脑损伤，外伤性癫痫属十级伤残，后续治疗费每年约需1200元，误工期270日，护理期120日。庭审中，胜峰快递申请对本次交通事故对杜阳造成的伤害因果关系的参与程度进行鉴定，但根据病历病案材料陕西西安中恒法医司法鉴定所认为无法做出因果关系参与度的鉴定。另，李小欢系胜峰快递员工，李小欢称事故发生时其在上班配送快递，胜峰快递称事故发生时李小欢在休假，但未提交证据。
杜阳诉称，2016年11月2日，李小欢驾驶西安胜峰同城快递有限公司的电动三轮车沿未央区泰和居南门外无名道路由西向东逆向行驶在机动车道内，其由北向南步行横过马路，与其相撞，致其受伤，车辆受损，造成交通事故。随后其被送往西安长安医院进行救治，经医院诊断为：1、闭合性颅脑损伤；2、脑出血（左顶叶）颅脑术后；3、右侧眉弓部皮肤组织裂伤；4、右眉弓部皮肤擦挫伤。2016年12月1日公安局交通警察支队未央大队就该事故出具《道路交通事故认定书》【西公交认字未央（2016Z）第2016074561号】，认定：李小欢负事故全部责任，其无责任。李小欢受雇于胜峰快递，事发当天正在送快递，故胜峰快递、杜阳应成大连带赔偿责任。在其住院期间被告仅支付1万多元医疗费，双方多次就费用问题沟通未果，故其诉至法院请求判令：1、胜峰快递、李小欢赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗费、精神抚慰金、鉴定费等共计269435.29元。2、诉讼费由胜峰快递、李小欢承担。
胜峰快递辩称，该事故是由李小欢的违法行为导致，造成事故的责任及损失应当由李小欢本人全部承担。事发当日，李小欢并不是在上班，而是在正常休假，事故责任不应当由其公司承担。
李小欢辩称，事故属实，责任划分无异议。事故发生时其正在上班，在配送快递的途中。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，李小欢系胜峰快递员工，虽胜峰快递称发生事故时李小欢在休假，但未提交相关证据，故本院不予采信，胜峰快递应当承担相应赔偿责任。李小欢在本次交通事故中负事故全部责任，应当与雇主承担连带赔偿责任。原告因事故产生医疗费38499.77元，其中胜峰快递垫付1.2万元。关于住院伙食补助费，原告住院31天，按照每天80元的标准计算为2480元。关于营养费，原告主张31天，按照每天30元的标准计算为930元。关于后续治疗费，经鉴定每年约需1200元，本院酌情计算5年为6000元。关于误工费，根据原告提交的工资银行流水显示，自事故发生后其工资每月按时发放，杜阳亦认可公司考虑其实际情况每月正常向其发放工资，故原告主张误工费本院不予支持。护理费一节，根据鉴定结论原告护理期限为120日，但原告提交的护理人员相关证据无法证明护理人员因护理致实际收入的减损金额，故本院酌情按照每天100元的标准计算为12000元。原告系居民户口，故伤残赔偿金按照城镇标准计算为62568元（28440元×20年×11%）。关于被抚养人生活费，朱秀华：19369元×20年×11%÷2=21305.9元，杜辰垚：19369元×（18-2）×11%÷2=17044.72元，根据原告提交的其父杜红喜的工作证明，其父未丧失劳动能力且有收入来源，故关于杜红喜的被抚养人生活费本院不予支持，以上被抚养人生活费共计38350.62元。原告主张的住宿费于法无据，本院不予支持。原告提交的交通费票据多数显示为“杜红喜、朱秀华、杜泽轩”，故原告主张交通费2955元本院不予支持，本院酌情认定交通费800元。原告因本次交通事故损伤致颅脑损伤、外伤性癫痫均属十级伤残，故原告主张精神抚慰金4000元，本院予以支持。鉴定费依票据为2400元。以上医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、交通费、精神抚慰金、鉴定费等共计156028.39元，由胜峰快递与李小欢连带赔偿原告杜阳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，判决如下：被告西安胜峰同城快递有限责任公司、李小欢于本判决生效之日起十日内连带支付原告杜阳各项损失共计156028.39元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5041元（原告已预交），现由原告承担1888元，被告西安胜峰同城快递有限责任公司、李小欢连带承担3153元，于上述款项给付时一并支付原告。
宣判后，胜峰快递不服向本院提起上诉称，一、一审法院酌情认定住院伙食补助为2480元明显过高，依法应当改判承担住院伙食补助为930元；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人损解释》）第二十三条第一款之规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标补助标准予以确定。结合西安市未央区实际经济水平与西安市未央区人民法院既往已生效判决书内容，住院伙食补助费一般均认定30元／天。胜峰快递认为结合其住院31天的事实，一审法院认定住院伙食补助为2480元明显过高，依法应当改判承担住院伙食补助为930元：二、一审法院认定的被扶养人生活费为38350.62元，明显缺乏事实和法律依据，依法应当改判被扶养人生活费为17044.72元：根据《人损解释》第二十八条第一款的规定，受害人的成年近亲属获得赔偿该笔费用的前提应当符合丧失劳动能力且无其他生活来源的双重条件。结合本案案情，被扶养人朱秀华生于1963年，事故发生时年龄为50周岁；杜阳在一审时未提供被扶养人朱秀华已无其他生活来源，且已丧失劳动能力的证据。无法认定其符合计算被扶养人生活费的法定条件。一审法院在没有任何证据的情况下，直接计算被按养人朱秀华的被抚养人生活费，明显不当。三、一审法院认定4000元的精神抚慰金数额过高，应当依法改判为1500元；关于精神损害抚慰金，参照西安既往关于人身损害赔偿中精神损害抚慰金己生效的裁判，十级伤残的赔偿标准为1000元，但一审法院直接裁判胜峰快递赔偿4000元，基本相当于七级伤残的赔付标准，而鉴于杜阳有两处十级伤残，其精神损害抚慰金的赔偿可以适当高于1000元，但不能过度高于该标准并达到远超其伤残级别的数额。所以该笔费用应当认定为1500元较为合理。综上所述，请求一、依法撤销一审判决，改判胜峰快递承担住院伙食补助930元，被抚养人生活费17044.72元，精神损害抚慰金1500元，共计19474.72元：二、一、二审诉讼费用由杜阳、李小欢承担。
杜阳辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
李小欢同意胜峰快递的上诉意见。
经审理查明，原审法院查明事实属实，双方当事人均无异议。
本院认为，胜峰快递上诉称原审法院判令其公司承担住院伙食补助、被抚养人生活费、精神损害抚慰金过高，请求依法改判胜峰快递承担住院伙食补助930元、被抚养人生活费17044.72元、精神损害抚慰金1500元，共计19474.72元。关于住院伙食补助费，杜阳住院31天，原审法院参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按每天80元计算，是正确的；关于被扶养人生活费，杜阳因该事故造成颅脑损伤、外伤性癫痫，需要其母照顾，且其母朱秀华无工作无收入来源，一审法院支持其被抚养人生活费，并无不当；关于精神损害抚慰金，杜阳此次交通事故致颅脑损伤、外伤性癫痫均属十级伤残，对其身心造成较大的伤害，原审法院认定精神损害抚慰金4000元，亦无不当。综上，胜峰公司的上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费287元，由西安胜峰同城快递有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 焦海林
审判员 李美红
审判员 朱利安
二〇一八年九月十七日
书记员 孙 妍