河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫07民终2914号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司原阳支公司，住所地：原阳县新城区黄河大道南侧。
负责人：刘俊杰，总经理。
委托诉讼代理人：祁小芳，公司员工。
被上诉人（原审原告）：郭赛男，女，汉族，1994年1月25日出生，住原阳县。
被上诉人（原审原告）：郭赛麟，男，汉族，1997年4月17日出生，住址同上。
二被上诉人委托诉讼代理人：单福领，原阳县城关法律服务所工作人员。
被上诉人（原审被告）：于海明，男，汉族，1962年9月16日出生，住原阳县。
被上诉人（原审被告）：于雨，女，回族，1988年1月28日出生，住址同上。
二被上诉人委托诉讼代理人：孙国合，原阳县城关法律服务所工作人员。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司原阳支公司（以下简称人民财险原阳支公司）与被上诉人郭赛男、郭赛麟、于海明、于雨机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省原阳县人民法院（2018）豫0725民初860号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人民财险原阳支公司委托诉讼代理人祁小芳与被上诉人郭赛男、郭赛麟委托诉讼代理人单福领，被上诉人于海明、于雨委托诉讼代理人孙国合到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
人民财险原阳支公司上诉请求：1、请求二审法院依法改判不应当由其在商业险责任限额内承担的2,670元鉴定费以及误工费中判决该公司多承担的3,023.4元。2、一审二审的诉讼费由郭赛男等承担。事实与理由：1、鉴定费属于间接损失，不属于人民财险原阳支公司承担范围。因为鉴定费属于交通事故造成的间接损失，根据《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第二十六天第一款规定：下列人身伤亡，财产损失和费用，保险人不负责赔偿：被保险机动车发生意外事故，致使任何单位或个人停业，停驶，停电，停水，停气，停产，通讯或网络中断，电压变化，数据丢失造成的损失以及其他各种间接损失。由此，请求二审法院依法予以改判不应当由人民财险原阳支公司承担的鉴定费2,670元。其次在一审程序中，郭赛男等未提供新乡医学院司法鉴定中心出具的鉴定费票据作为证据，用于支持其鉴定费的诉讼请求，而原审法院判决人民财险原阳支公司承担鉴定费用，缺乏事实依据，请求二审法院依法改判。2、误工费一项，人民财险原阳支公司认可的误工期为90天，误工费中判决多承担的3,023.4元不予承担。郭赛男等的出院证明书显示：出院诊断为(1）多发行软组织损伤、(2）右膝关节内侧半月板损伤、(3）右膝关节积液、(4）前后交叉韧带损伤。其中最严重的为第四项，人民财险原阳支公司根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》认为，郭赛男等伤情的第四项病情属于10.4四肢大关节韧带损伤，其误工期显示为60日至120日。而鉴定意见按照顶格予以鉴定，人民财险原阳支公司根据原告伤情以及住院天数认可90日。综上，请求二审法院依法改判不应当由人民财险原阳支公司在商业险责任限额内承担的2,670元鉴定费以及误工费中判决人民财险原阳支公司多承担的3,023.4元，一审二审的诉讼费由郭赛男等承担。
郭赛男等答辩称：人民财险原阳支公司的上诉理由不能成立。1、保险法第65、67条规定，本案郭赛男等支付的鉴定费属于合理费用，依法应由人民财险原阳支公司承担。2、在一审中人民财险原阳支公司与郭赛男等均同意由一审人民法院委托对郭赛男等的误工期限、护理期限及护理依赖程度进行司法鉴定，原审按照鉴定结论做出判决正确，人民财险原阳支公司称认可郭赛男等误工期限为90天，没有事实根据及法律依据。人民财险原阳支公司的上诉请求依法不应成立，也不应得到支持，请求驳回上诉，维持原判。
于海明等答辩称：同意郭赛男等第一点答辩意见。人民财险原阳支公司依据的商业保险条款属于格式条款，系霸王条款，不具有法律效应。我方投保商业险是为了合法利益充分得到保障，该费用应由人民财险原阳支公司承担。因此要求驳回上诉人的上诉请求维持原判。
郭赛男等向一审法院起诉请求：依法判令于海明等赔偿其医疗费、护理费等损失暂定14,119.29元，鉴定后变更为39,249.19元。
一审法院认定事实：2017年9月10日11时10分许，于海明驾驶的豫Ｇ×××××荣威牌小型轿车临时停靠在黄河威尼斯温泉酒店门口处开门时，与顺黄河南侧非机动车道由西向东行驶的郭赛男驾驶的赛鸽牌二轮电动车相撞，造成两车及郭赛男相关财务损坏和郭赛男、郭赛麟受伤的交通事故。该事故经原阳县公安局交通警察大队处理，于2017年9月21日作出原公交认字【2017】第1072号道路交通事故认定书，认定于海明驾驶机动车临时停车后开车门妨碍其他车辆通行，其行为是导致事故发生的全部原因，于海明驾驶车辆登记车主为于雨。郭赛男受伤后在原阳县中心医院住院治疗11天，诊断为多部位损伤、半月板损伤、膝关节积液、膝关节多处韧带损伤，花费医疗费2,899.54元。郭赛麟受伤后在原阳县中心医院住院治疗11天，诊断为多部位损伤，花费医疗费3,899.75元。郭赛男申请对其伤情进行鉴定，新乡医学院司法鉴定中心于2018年2月11日作出豫新乡医学院司鉴中心【2018】临鉴字第112号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人郭赛男的误工期拟定为120日、营养期拟定为60日、郭赛男出院后的护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为壹人，护理期拟定为60日，郭赛男花费鉴定费2,400元。另查明，于海明驾驶的豫Ｇ×××××荣威牌小型轿车在人民财险原阳支公司投保有交强险和商业第三者责任险，投保期限为2017年6月1日至2018年5月31日，并不计免赔。于海明在郭赛男等住院期间垫付医疗费1,000元。
一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费用和残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，于海明驾驶的豫Ｇ×××××荣威牌小型轿车临时停靠开门时与郭赛男驾驶二轮电动车相撞，造成郭赛男、郭赛麟受伤的及财物受损的交通事故，经交警部门认定，于海明负事故的全部责任。郭赛男等的损失应当先由人保财险原阳支公司在交强险范围内赔偿，超出交强险的在商业三者险按照比例承担赔偿责任。人保财险原阳支公司主张鉴定费不承担，庭审中，人保财险原阳支公司未提交证据证明该项费用属于免赔范围，对该项主张法院不予支持；郭赛男等主张其误工费按照教育行业计算，但其未提供证据证明其与用人单位的劳动合同及相关的工资证明等予以佐证，对其主张，法院不予支持。郭赛男的合理损失数额及范围为：1、医疗费2,899.54元；2、误工费12,093.6元（按河南省2017年农、林、牧、渔业36,785元/年÷365天×120天计算）；3、护理费4,038元（按河南省2017年居民服务和其他服务业为36,848元/年÷365天×郭赛男主张的住院时间10天＋按河南省2017年居民服务和其他服务业为36,848元/年÷365天×出院后60天×50%计算）；4、营养费900元（按15元/天×60天计算）；5、住院伙食补助费150元（按15元/天×郭赛男主张的住院时间10天计算）；6、伤残鉴定费2,400元；7、交通费系郭赛男住院期间的合理花费，法院酌定为100元；共计22,581.14元。郭赛麟的合理损失数额及范围为：1、医疗费3,899.75元；2、误工费1,007.8元（河南省2017年农、林、牧、渔业36,785元/年÷365天×原告主张住院时间10天计算）；3、护理费1,009.5元（按河南省2017年居民服务和其他服务业为36,848元/年÷365天×原告主张的住院时间10天计算）；4、住院伙食补助费150元（按15元/天×10天计算）；5、财产损失2,400元；6、车损鉴定费270元；7、交通费系郭赛麟住院期间的合理花费，法院酌定为100元；共计8,837.05元。于海明驾驶的豫Ｇ×××××荣威牌小型轿车在人民财险原阳支公司投保有交强险和商业第三者责任险，故人民财险原阳支公司应当在交强险医疗费赔偿限额内赔偿郭赛男医疗费、住院伙食补助费、营养费3,949.54元，在交强险医疗费赔偿限额内赔偿郭赛麟医疗费、住院伙食补助费4,049.75元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿郭赛男误工费、护理费、交通费16,231.6元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿郭赛麟误工费、护理费、交通费2,117.3元；在财产限额内赔偿郭赛麟2,000元；在商业三者险范围内赔偿郭赛男鉴定费2,400元，赔偿郭赛麟车损鉴定费270元、车损费400元，共计670元。事故发生后，于海明垫付医疗费1,000元，人保财险原阳支公司对赔偿郭赛男的损失时应予以扣除，于海明就该垫付1,000元费用可以向人保财险原阳支公司另行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院＜关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十六条、《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条、第十八条规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司原阳支公司于本判决生效后十五日内在保险范围内赔偿郭赛男医疗费、误工费、护理费、营养费、鉴定费等共计21,581.14元，赔偿原告郭赛麟医疗费、护理费、误工费、交通费等共计8,837.05元；二、驳回郭赛男、郭赛麟的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费782元，由于海明负担602元，由郭赛男、郭赛麟负担180元。
二审中，人民财险原阳支公司、郭赛男、郭赛麟、于海明、于雨没有提交新证据。
二审经审理查明事实与原审认定一致。
本院认为：关于人民财险原阳支公司应否承担鉴定费2,670元的问题。人民财险原阳支公司上诉称一审判决其承担鉴定费2,670元有误，二审应予纠正。经审查，本案对郭赛男的伤情进行鉴定花费鉴定费2,400元，对郭赛麟的车损进行评估花费评估费270元。根据《中华人民共和国保险法》第四十九条，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。故一审判决人民财险原阳支公司承担鉴定费2,670元无误。因此人民财险原阳支公司的该上诉理由缺乏依据，本院不予采纳。关于是否存在判决人民财险原阳支公司多承担郭赛男30天误工费情形的问题。人民财险原阳支公司上诉称一审存在判决其多承担郭赛男30天误工费的情形，二审应予改判。经查证，豫新乡医学院司鉴中心【2018】临鉴字第112号鉴定意见书，鉴定意见：郭赛男的误工期拟定为120日。一审按120天计算郭赛男的误工期于法有据。而根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》显示郭赛男等的误工期为60-120日，人民财险原阳支公司仅认可郭赛男等的误工期为90天缺乏依据。故一审不存在判决人民财险原阳支公司多承担郭赛男30天误工费的情形。所以人民财险原阳支公司的该上诉请求证据不足，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司原阳支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 田泽华
审判员 李书光
审判员 温双双
二〇一八年八月二十日
书记员 章婷婷