河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫16民终4967号
上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司。
负责人：景继军，该公司经理。
委托诉讼代理人：郭忠诚，河南千字文律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：任德元，男，汉族，住沈丘县。
委托诉讼代理人：卢东林，河南裕恒律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：刘南找，男，汉族，住沈丘县。
被上诉人(原审被告)：ＸＸ飞，男，汉族，住沈丘县。
被上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司。
负责人：刘学敏，该公司总经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司因与被上诉人任德元、刘南找、ＸＸ飞、中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省沈丘县人民法院（2018）豫1624民初3084号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司的委托诉讼代理人郭忠诚，被上诉人任德元的委托诉讼代理人卢东林到庭参加诉讼、被上诉人刘南找，ＸＸ飞及中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司经本院传票合法传唤，未有正当理由拒不出庭。本案按缺席审理，现已审理终结。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司上诉请求：一、原审认定的护理期限过长,精神抚慰金判决上诉人承担不当,请二审法院依法改判,上诉金额39214.24元【36848元/年÷365天×(680天-506天)×(100%-20%)+25000元】。二、本案的上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、根据商业第三者责任保险合同条款第26条第10款约定精神抚慰金不属于上诉人赔偿的范围。庭审中被上诉人任德元也未要求在交强险内优先赔偿,该项费用应当由被上诉ＸＸ飞个人赔偿给任德元。被上诉人任德元,在医院住院506天,已属于超长住院护理期应当按住院天数计算。鉴定书中给出护理期至定残前日,于法无据(法律规定误工期可计算至定残前一日,但护理期无此规定)。综合以上两点,请二审法院依法对原审判决的错误进行纠正。
被上诉人任德元辩称，一、护理期限是司法鉴定机构依法评定。本案经答辩人申请，原审法院组织共同选择鉴定机构，经共同委托选择鉴定，鉴定书接收后，被答辩人未在法定期限内提出异议，也未申请重新鉴定。二、被答辩人提交的保险合同属于格式合同，减轻了被答辩人的赔偿责任，属于无效条款。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，证据充分，上诉人的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人刘南找，ＸＸ飞及中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司因缺席未答辩。
任德元向一审法院起诉请求：1、依法判令ＸＸ飞、刘南找共同赔偿其医疗费、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费，计款556137.32元；2、判令保险公司在保险限额内优先赔付；3、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：一审法院经审理认定事实如下：2016年5月30日7时40分，ＸＸ飞驾驶晋Ｌ×××××重型自卸货车，沿S217线由西向东行驶到沈丘刘庄店镇政府门口时碰住同方向任德元驾驶的两轮自行车，造成任德元受伤，两轮自行车损坏的交通事故。沈丘县公安局交警大队作出（2016）第0529-01号事故认定书，认定ＸＸ飞负此次事故的全部责任。事故发生后任德元被送往沈丘县人民医院抢救治疗，后转入周口市中心医院住院治疗506天，支付医疗费269258.27元。该事故车辆分别在中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司、中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司投保有交强险（限额122000元）、商业险（限额1000000元，未投免赔附加险），该事故发生在保险期间（2016年3月24日至2017年3月23日）。
2016年9月7日，刘南找在另案中出具参加诉讼书面申请，承认本人系该事故车辆晋Ｌ×××××重型自卸货车实际车主，该案处理结果与其由法律上的利害关系，愿意承担相应的法律责任。
经一审法院委托，2018年4月13日周口法正法医临床司法鉴定所作出（2018）临鉴字第38号司法鉴定意见书，结论为：“被鉴定人任德元左下肢损伤构成七级伤残，右下肢损伤构成八级伤残。营养期、护理期均为伤后至本次伤残评定前一日”，任德元垫付鉴定费1300元。
一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害他人身体造成伤害的，赔偿义务人应当赔偿受害人因此造成的损失。沈丘县公安局交通警察大队作出（2016）第0529-01号道路交通事故认定书，认定ＸＸ飞负此次事故的全部责任、任德元无责任。该道路交通事故认定书认定事实清楚，程序合法，一审法院予以确认。ＸＸ飞系该事故车辆驾驶员，是实际侵权责任人，其行为过错应承担相应的民事赔偿责任。刘南找在另案中虽出具了参加诉讼书面申请，承认本人系该事故车辆晋Ｌ×××××重型自卸货车实际车主，但未提供该事故车辆所有权登记证书，且在该起事故中也无明显过错，为此其对本次事故不承担民事赔偿责任。经审核任德元在此次交通事故中受到的损失有：1、医疗费269258.27元（由医疗票据为证）。2、膝关节矫形器3000元＋电动轮椅车4500元＋假肢22000元=29500元（实际发生，确需购买，有购买票据为证）3、伤残赔偿金27345.85元（按照2017年度河南省农村居民人均可支配收入12719元／年×5年×0.43）。4、精神抚慰金25000元（七、八级伤残标准酌定）。5、住院伙食补助费15180元（按照河南省职工出差省内补助标准30元／天×506天）。6、营养费20400元（30元／天×680天）。7、护理费68648元（按照2017年度河南省居民服务业标准36848元／年÷365天×680天）。8、交通费、日用品计款10000元（按照当地付费标准及有关票据酌定）。9、鉴定费1300元（鉴定发票为证）。以上共计466632元。由于任德元车辆维修未进行评估，且未提供正式发票，该项请求不予支持。中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司应在交强险分项限额范围内赔偿任德元医疗费、伤残赔偿金、护理费、交通费等各项损失计款120000元。中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司应在商业险责任限额范围内赔偿任德元医疗费、住院伙食补助费、营养费等各项损失计款320332元（466632元-120000元-精神抚慰金25000元-鉴定费1300元）×80％（免赔20％）=256266元＋精神抚慰金25000元，共计281266元。ＸＸ飞赔偿任德元各项损失计款320332元×20％=64066元＋鉴定费1300元，计款65366元。判决：一、中国人民财产保险股份有限公司临汾市分公司应在交强险分项限额范围内赔偿任德元医疗费、伤残赔偿金、护理费、交通费等各项损失计款120000元。二、中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司应在商业险责任限额范围内赔偿任德元医疗费、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金等各项损失计款281266元。三、ＸＸ飞赔偿任德元各项损失计款65366元。四、驳回任德元的其他诉讼请求。五、上述一、二、三项，由各被告于本判决生效之日起十日内将该款汇入沈丘县人民法院账户：94×××05，开户行：中国邮政储蓄银行股份有限公司沈丘迎宾大道支行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1640元（已减半收取），由ＸＸ飞承担。
二审中，当事人没有提交新证据。经二审庭审查明的事实与一审查明的事实相一致。本院对一审查明的相关事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：一、上诉人应否在商业三者险内承担精神抚慰金的赔偿责任；二、原审关于护理期的认定是否适当。
关于焦点一，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释二》第九条规定，保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。同时根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款内容以书面或者口头的形式向投保人作出明确说明；未作提示或明确说明的，该条款不产生效力。本案中，双方签订的商业保险合同，系双方当事人的真实意思表示，为有效合同，由于合同签订的双方属平等民事主体，所以上诉人作为提供格式合同一方应对免责条款内容履行明确说明义务。上诉人称精神抚慰金不属于上诉人赔偿的范围，应属保险合同约定的免赔情形，但原审中上诉人并未提供相关证据证明其在订立合同时就针对该免责条款已向投保人尽到了提示和明确说明义务，且对于精神损害赔偿的主张次序，请求权人亦有权进行选择。故原审法院判决上诉人在商业险范围内承担精神抚慰金的赔偿责任并无不当，本院予以维持。
关于焦点二，本案伤残鉴定报告是经一审法院对外委托周口法正法医临床司法鉴定所所作出，程序合法，鉴定结论中明确载明护理期为伤后至本次伤残评定前一日，对此上诉人虽提出异议，但并未申请重新鉴定，亦没有证据证明其异议成立，故原审法院依据该鉴定报告对护理期予以认定适当。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡体兵
审 判 员 杜文杰
代理审判员 方贝贝
二〇一八年十一月十五日
法官 助理 魏 婷
书 记 员 丁晓瑞