陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕01民终8707号
上诉人（原审被告）吴元位。
委托代理人刘家彬，西安市鄠邑区148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）ＸＸ贵。
委托代理人刘佳禹，陕西省老法律工作者协会法律工作部法律工作者。
原审被告谢书俊。
委托代理人马瑾莎，陕西谷正律师事务所律师。
上诉人吴元位因与被上诉人ＸＸ贵、原审被告谢书俊提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市鄠邑区人民法院（2018）陕0118民初22号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人吴元位及其委托代理人刘家彬、被上诉人ＸＸ贵的委托代理人刘佳禹、原审被告谢书俊及其委托代理人马瑾莎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吴元位上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、依法改判谢书俊赔偿ＸＸ贵医疗费等各项损失91289.95元；3、一、二审诉讼费用由谢书俊负担。事实和理由：首先，一审认定事实错误。本案是交通事故人身损害赔偿纠纷，有事故认定书为证。2017年3月18日吴元位与谢书俊约定由谢书俊拉一趟货，车费人工费由吴元位给付谢书俊，叫谁装卸由谢书俊安排，吴元位只对谢书俊结账即运费和人工费。ＸＸ贵也说自己不认识吴元位，是谢书俊叫她装车。其次，一审适用法律错误。本案雇主是谢书俊，应由谢书俊承担责任。假如吴元位是雇主，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，也应判由最终赔偿人谢书俊承担责任，这样既节省审判资源，又能使ＸＸ贵及时获得赔偿。
ＸＸ贵辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回吴元位的上诉请求。
谢书俊辩称：第一，本案是提供劳务者受害责任纠纷，受害人ＸＸ贵在提供劳务过程中遭受同为雇员的谢书俊过失伤害，但谢书俊并没有违规驾驶，而是因雇主吴元位在指挥装车时不听劝阻超重装载，导致车辆行驶过程中轮胎爆胎侧翻，造成事故。ＸＸ贵确定她是受吴元位雇佣的，谢书俊也是受吴元位雇佣为其拉运方木。法院释明后，ＸＸ贵选择以提供劳务者受害责任纠纷起诉，是符合客观事实的。第二，吴元位的上诉理由与事实不符。2017年3月19日晚，吴元位让谢书俊为其拉货，并让谢书俊再找几个工人，约定拉货按趟数算，人工工资由吴元位给付，有当时在场的孙道平、孙鹏证言和谢书俊与吴元位通话录音为证。吴元位的上诉理由没有任何证据予以证明。第三，一审适用法律正确。ＸＸ贵在提供劳务过程中受伤，雇主已明确，一审判决雇主吴元位承担责任，符合法律规定。谢书俊也是受雇于吴元位，并不是雇佣关系以外的第三人。综上，谢书俊不同意吴元位的上诉请求。
ＸＸ贵向一审法院起诉请求：1、吴元位、谢书俊共同赔偿ＸＸ贵医疗费等共计95919.71元（其中医疗费3512.47元、误工费18000元、护理费11700元、伙食补助费840元、营养费560元、残疾赔偿金43221.6元、精神抚慰金5000元、被抚养人生活费1970.64元，交通费310元、担架车费70元、辅助器具费1035元、后续治疗费10000元、鉴定费2400元）。事实和理由：吴元位、谢书俊分别在其现居住地开办建筑废木料回收点。2017年3月19日，谢书俊电话预约ＸＸ贵，让ＸＸ贵于3月20日为其装卸方木。3月20日8时许谢书俊与吴元位驾驶谢书俊自卸货车来到ＸＸ贵家，将ＸＸ贵接到咸阳市某工地装车，货物装车后，谢书俊驾驶该车返回途中因谢书俊操作不当致该车侧翻，致坐在副驾驶位的ＸＸ贵受伤。吴元位和谢书俊将ＸＸ贵送往陕西省森工医院治疗，经诊断为腰2椎体爆裂样骨折等。ＸＸ贵治疗期间，吴元位和谢书俊支付部分医疗费，其余部分不闻不问。另查明，吴元位雇佣谢书俊给在咸阳拉运建筑用的方木，ＸＸ贵曾于2017年2月诉至法院并委托作了伤残等级鉴定，中途因故撤诉，因向吴元位、谢书俊索赔未果，无奈诉至法院。
吴元位辩称：不同意ＸＸ贵的诉讼请求，吴元位与谢书俊系运输合同关系，且ＸＸ贵干活是谢书俊叫的，也是谢书俊将ＸＸ贵拉去的，吴元位仅是引路人，货是吴元位的，车是谢书俊的，人是谢书俊叫去干活的，与吴元位无关。
谢书俊辩称：不同意ＸＸ贵诉讼请求。诉状中称谢书俊预约ＸＸ贵装卸木料与事实不符，是吴元位让谢书俊为其拉运方木，同时委托谢书俊找的装卸工。谢书俊垫付医疗费用是出于同乡及人道主义垫付。谢书俊是受雇于吴元位为其拉运方木，ＸＸ贵及同车的其他人均是吴元位的雇员，ＸＸ贵受伤，就应由吴元位承担赔偿责任，谢书俊为ＸＸ贵垫付的所有费用ＸＸ贵应予退还。
一审法院认定事实如下：吴元位经营建筑废木料生意。2017年3月20日，吴元位雇佣谢书俊车辆为其在咸阳市某工地运输木料，并委托谢书俊联系ＸＸ贵及其他几人装卸木料。材料装满后谢书俊驾驶陕Ａ×××××号轻型自卸货车返程，下午17时20分许，车辆沿连霍高速公路由东向西行驶至西咸北环线（户县入口时，因谢书俊操作不当车辆侧翻，致陕Ａ×××××号车辆受损，ＸＸ贵及其它两位乘车人孙守华、朱敏杰不同程度受伤。ＸＸ贵被送至陕西省森林工业职工医院医治，经诊断为：1、腰2椎体爆裂样骨折；2、右侧尺骨上下支骨折；3、左侧耻骨上支骨折；4、左手背部软组织损伤并血肿形成；5、胸部闭合性损伤、胸壁挫伤、胸腔积液等。吴元位给ＸＸ贵住院期间生活费1000元，谢书俊为ＸＸ贵付医疗费36512.47元，给ＸＸ贵生活费等2560元。ＸＸ贵申请伤残等级、后续治疗费、护理期限、误工期限进行司法鉴定，西安市中级人民法院委托陕西正义司法鉴定中心进行司法鉴定，鉴定意见为：1、腰椎损伤为九级伤残；2、骨盆损伤为十级伤残；3、后续治疗费用约10000元；4、护理期限90天；5、误工期限180天。庭审中，经本院释明，ＸＸ贵选择以雇佣法律关系主张赔偿责任。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，雇主承担赔偿责任后，可向第三人追偿。本案中ＸＸ贵选择以雇佣法律关系主张赔偿责任，故吴元位作为雇主应承担相应赔偿责任。经司法鉴定，ＸＸ贵腰椎损伤为九级伤残，骨盆损伤为十级伤残，ＸＸ贵主张伤残赔偿金及被抚养人生活费伤残赔偿指数按23%计算无依据，按21%计算为妥，吴元位已给付的1000元生活费应在赔偿数额中予以扣减。ＸＸ贵按3512.47元主张医疗费本院予以准许。ＸＸ贵选择以雇佣法律关系主张赔偿责任，故要求谢书俊承担法律责任无法律依据，本院不予支持。综上所述，现依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十一条一款之规定，判决如下：一、吴元位于本判决生效后十五日内赔偿ＸＸ贵医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、辅助器具费共计91289.95元。二、驳回ＸＸ贵其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案受理费2200元，鉴定费用2400元，吴元位负担4500元，ＸＸ贵负担100元。
本院经审理查明，一审法院查明的事实属实。
本院认为，本案中吴元位雇佣谢书俊的车拉运木料，吴元位与谢书俊之间系运输合同关系。吴元位委托谢书俊联系工人装卸木料，谢书俊联系了ＸＸ贵等人，吴元位与ＸＸ贵之间系雇佣关系。ＸＸ贵受雇为吴元位提供劳务途中发生交通事故受伤，ＸＸ贵选择以雇佣法律关系起诉主张权利，不违反法律规定。吴元位作为雇主，依法应当对ＸＸ贵的受伤承担赔偿责任，一审判决并无错误。吴元位如果认为是雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，在承担赔偿责任后可以向第三人追偿。吴元位认为一审判决认定事实错误、适用法律错误的上诉理由，不能成立，本院依法不予采信。
综上所述，吴元位的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2082元，吴元位已预交，由其自行负担。
本判决为终审判决。
审判长 焦海林
审判员 李美红
审判员 朱利安
二〇一八年十月十七日
书记员 胡蓓娜