山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)鲁17民终2535号
上诉人（原审被告）：江苏高能时代在线股份有限公司。住所地：江苏省常州市钟楼经济开发区玉龙南路***号。统一社会信用代码：91320000134791960J。
法定代表人：王仪，该公司董事长。
委托诉讼代理人：鄂小龙，江苏东晟律师事务所律师。
委托诉讼代理人：聂荣华，江苏东晟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：单县新华造纸有限公司。住所地：山东省单县李田楼镇技术开发区杨集东。统一社会信用代码：91371722869109950U。
法定代表人：赵臣纪，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张春梅，山东法运律师事务所律师。
上诉人江苏高能时代在线股份有限公司（以下简称江苏高能公司）因与被上诉人单县新华造纸有限公司（以下简称单县新华公司）买卖合同纠纷一案，不服山东省单县人民法院（2017）鲁1722民初4510号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人江苏高能公司的委托诉讼代理人聂荣华，被上诉人单县新华公司的委托诉讼代理人张春梅参加了诉讼。本案现已审理终结。
江苏高能公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审，本案一、二审诉讼费用全部由单县新华公司负担。事实和理由：1.案涉购销合同明确约定了管辖法院为江苏高能公司所在地法院，一审法院明知没有管辖权进行受理并审理，违反法律规定。2.一审法院认定从2014年5月31日开始计算违约金，认定事实错误。首先，纠纷双方签订购销合同后，江苏高能公司依照合同约定支付了定金，但单县新华公司一直未交付货物，其所称已向江苏高能公司交付962.759吨复印纸不是事实。单县新华公司违约，无权向江苏高能公司要求支付货款，不存在所谓江苏高能公司逾期提货或者逾期付款的问题。其次，案涉购销合同约定2014年5月27日支付定金，余款月底结算，根据该约定，结算货款当然应当在交付货物完毕之后才会进行，即使根据单县新华公司所述在2014年7月交付货物（事实上不存在该事实），所谓的违约金也不应当自2014年5月底开始计算。3.单县新华公司要求江苏高能公司自2014年5月31日开始支付违约金，其提起诉讼的时间是2017年10月16日，已经超过了诉讼时效，应依法驳回其诉讼请求。
单县新华公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。1.根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第十八条的规定，江苏高能公司应当依法支付违约金时，单县新华公司应当作为合同的需方，一审法院作为需方所在地法院，对本案有管辖权。本案一审期间，江苏高能公司在答辩期内并未提出管辖权异议，二审期间再提出管辖权异议，不符合法律规定。2.案涉购销合同约定的付款时间是2014年5月底，江苏高能公司自提货物的时间是2014年6月30日前，并未约定先交货后付款。江苏高能公司关于违约金所提出的上诉理由不符合合同约定和本案事实，与已生效的判决书认定的事实相矛盾。3.双方之间的纠纷基本事实于2017年9月才经生效的判决书给予确认，单县新华公司提起本案诉讼并未超过法定的诉讼期间。且江苏高能公司一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，不应予以支持。
单县新华公司向一审法院起诉请求：要求江苏高能公司支付违约金100万元，并承担诉讼费。事实和理由：2014年5月份，双方签订了购销合同，根据合同约定：货款总价500万元。运输方式和杂费的承担:买受人（被告）自提，费用自理。买受人逾期提货超3日不足10日的，每日应向出卖人支付全部货款的1%作为违约金，出卖人有权不退还保证金，处置货物以弥补损失，并要求买受人承担相关费用。合同签订后，江苏高能公司未按照合同约定的时间进行付款提货，而是逾期付款提货。常州市钟楼区人民法院（2016）苏0404民初1476号民事判决书、常州市中级人民法院（2017）苏04民终2711号民事判决书，已经认定了江苏高能公司逾期付款的违约行为。根据合同约定，江苏高能公司应承担违约责任。
一审法院根据当事人陈述和已生效的（2016）苏0404民初1476号、（2017）苏04民终2711号民事判决书认定事实如下：江苏省工商局档案资料显示：江苏高能公司住所地为常州市广化街7、9号，××黄在线物流股份有限公司于2015年7月30日变更而来，原住所地常州市钟楼经济开发区玉龙南路178号，法定代表人卢珊。2017年3月1日，该公司法定代表人变更为王仪。
单县新华公司作为出卖人（供方）与江苏炎黄在线物流股份有限公司（××黄公司）作为买受人（需方）签订购销合同，约定：货物名称：静电原纸，商标：新华，规格型号：70g845mm，生产厂家：单县新华造纸厂，数量：1000吨，单价：每吨5000元。质量标准：生产厂家标准。运输方式和杂费的承担方式：买受人自提，费用自理。交付时间为：6月30日之前，地点为：单县新华造纸厂。货物所有权及风险转移：货物所有权自交付且买受人付清全部货款时起等额转移，如买受人未完全履行支付价款义务，货物仍属于出卖人所有。货物验收合格后，货物损毁、灭失的风险由买受人承担。价格结算：买受人于2014年5月27日，以银行承兑汇票方式向出卖人支付货款定金1554066元，余额月底结算。违约责任：1.买受人逾期付款的，应当按日万分之五向出卖人支付逾期付款部分的违约金；2.买受人逾期提货超3日不足10日的，每日应向出卖人支付全部货款的1%作为违约金，出卖人有权不退还保证金，处置货物以弥补损失，并要求买受人承担相关费用。出卖人采取上述措施不足以弥补损失的，出卖人仍有权向买受人追偿；3.买受人违反合同约定拒收货物，应当向出卖人支付拒收部分货款的1%的违约金，并应当承担因此产生的运输、仓储、装卸等相关费用。违约金不足以弥补损失的，买受人应当赔偿出卖人的全部损失。提出异议期限：货到需方5日内，若有质量问题需方以书面方式通知供方，供方接到通知后需立即派人查看处理，否则视为产品合格。合同变更和解除：合同有效期内，双方均不得随意变更或解除合同。合同有效期：本合同自签订之日起生效，有效期至买受人付清全部货款止。合同签订后，江苏高能公司没有按合同约定履行付款义务，分别于2014年5月27日付款1554066元，2014年6月30日付款50万元，2014年7月8日付款50万元，2014年7月17日付款50万元，2014年7月25日付款40万元，2014年8月8日付款94万元，合计共付款4394066元。江苏高能公司实际应支付货款4511310元，合同约定江苏高能公司应于2014年5月底之前结算，否则承担每日万分之五的违约金。具体违约金的计算：1.江苏高能公司于2014年5月27日支付定金1554066元可冲抵货款，至2014年6月30日付款50万元时尚欠2957244元货款，已逾期30日，其违约金为44359元；2.至2014年7月8日江苏高能公司付款50万元时尚欠货款2457244元，已逾期38日，其违约金为46688元；3.至2014年7月17日江苏高能公司付款50万元时尚欠货款1957244元，已逾期47日，其违约金为45995元；4.至2014年7月25日江苏高能公司付款40万元时尚欠货款1457244元，已逾期55天，其违约金为40074元；5.至2014年8月8日江苏高能公司付款94万元时尚欠货款1057244元，已逾期68天，其违约金为35946元；6.至2014年8月9日江苏高能公司尚欠货款117244元，至（2017）苏04民终2711号判决书生效之日即2017年9月21日逾期811天，违约金为47542元。以上逾期付款的违约金共计260604元。
（2016）苏0404民初1476号民事判决书和（2017）苏04民终2711号民事判决书均能证明：单县新华公司至2014年12月底仍代管江苏高能公司存货299.91吨。江苏高能公司至2014年8月8日就已付清上述货款而至2014年12月底未提货，根据购销合同约定：收货人/买受人逾期提货超3日不足10日的，每日应向出卖人支付全部货款的1%作为违约金，出卖人有权不退还保证金，处置货物以弥补损失，并要求买受人承担相关费用。实际履行过程中，单县新华公司已将江苏高能公司交纳的保证金1554066元冲抵了江苏高能公司应付货款，按购销合同的约定，逾期提货299.91吨的违约金应为：299.91*5000*7*1%=104969元。
一审法院认为，单县新华公司与江苏高能公司签订的购销合同系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守。江苏高能公司未完全按照合同约定在2014年5月底前付清货款，而是从5月27日至8月8日分6次向单县新华公司支付货款。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条的规定：买受人应当按照约定的数额支付价款；第一百六十一条的规定：买受人应按约定的时间支付价款。江苏高能公司不能足额支付单县新华公司货款，未按照合同约定的时间将货物全部提走，违反了《中华人民共和国合同法》第六十条的规定：当事人应当按照约定全面履行自己义务。因此，江苏高能公司构成违约,应承担相应的违约责任，对造成此纠纷其应负全部责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。因此，单县新华公司要求江苏高能公司承担未按期支付货款的违约金260604元和逾期提货的违约金104969元共计365573元的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。
根据合同约定：“收货人/买受人逾期提货超3日不足10日的，每日应向出卖人支付全部货款的1%作为违约金，出卖人有权不退还保证金，处置货物以弥补损失，并要求买受人承担相关费用；货物所有权自交付且买受人付清全部货款时起等额转移，如买受人未完全履行支付价款义务，货物仍属于出卖人所有”。单县新华公司依据约定要求江苏高能公司承担合同总价款500万元、逾期提货7日内的违约金45万元，但未能提供具体的交货时间，且（2016）苏0404民初1476号判决书中所载明的交货时间不具体，单县新华公司所开具的增值税发票不能代表货物交付时间，其要求江苏高能公司承担该45万元的违约金，无事实和法律依据，不予支持，应予以驳回。两判决书载明的代管江苏高能公司存货90.091吨货物，江苏高能公司未付清货款，该批货物仍应属单县新华公司所有。因此，不能认定江苏高能公司拒不提货，而是欠单县新华公司货款117244元一直未支付，单县新华公司依据合同未交付上述货物，江苏高能公司不应再承担该批货物逾期提货或拒收货物部分的违约金。单县新华公司要求江苏高能公司承担该部分违约金的诉讼请求，依法不予支持，应予以驳回。
江苏高能公司经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，是其对自己的诉讼权利所作的处分，本案依法缺席判决。
综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条规定，判决：一、江苏高能时代在线股份有限公司于判决生效之日起十日内支付单县新华造纸有限公司逾期付款和逾期提货的违约金共计365573元；二、驳回单县新华造纸有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，由江苏高能公司负担6784元，单县新华公司负担7016元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。江苏高能公司提交江苏省高级人民法院（2015）苏商辖终字第00182号及江苏省常州市中级人民法院（2016）苏04民辖终255号两份民事裁定书，拟证明纠纷双方之间的买卖合同适用约定管辖，且管辖地为江苏高能公司所在地人民法院。单县新华公司质证称，对上述裁定书的真实性无异议，但该证据与本案无关联性，该证据是江苏高能公司起诉单县新华公司买卖合同纠纷案件中的有关裁定，该裁定书并没有明确认定江苏高能公司所在地为其他案件的管辖法院，并且本案单县新华公司起诉江苏高能公司支付违约金，根据最高院司法解释的规定，单县新华公司所在地法院具有管辖权，一审法院按照江苏高能公司的住所地址依法向其进行了送达，后进行的公告送达也符合法律规定，江苏高能公司在二审期间提出管辖权异议不应支持。
江苏高能公司针对一审期间单县新华公司提交的购销合同、支付价款汇总表、常州市钟楼区人民法院和常州市中院的判决书的真实性无异议，但认为案涉购销合同第7条价款结算约定中的“余款月底结算”，应当理解为实践中的“月结”，也即双方约定先交货后付款，根据合同法第六十七条的规定，江苏高能公司有后履行抗辩权，在单县新华公司没有交货的情况下不存在逾期付款违约金，一审判决也确认单县新华公司未能提供具体的交货时间，且钟楼区人民法院判决书中所载明的交货时间不具体，因此单县新华公司主张的逾期付款违约金没有事实和法律依据，江苏高能公司根本没有收到单县新华公司的货物，常州的两份判决书是根据相关的证据推定收到了货物，并驳回了江苏高能公司的诉讼请求，与单县新华公司陈述的实际交货不相一致。
本院经审查认为，江苏高能公司对单县新华公司一审期间提交的购销合同、支付价款汇总表、常州市钟楼区人民法院和常州市中院的判决书的真实性无异议，上述证据能够反映案件真实情况、与待证事实相关联、来源和形式符合法律规定，对上述证据的证明力，本院予以确认。江苏高能公司所述案涉购销合同第7条价款结算约定中的“余款月底结算”，应当理解为实践中的“月结”，没有事实根据和合同依据，本院不予采信。单县新华公司对江苏高能公司提交的江苏省高级人民法院（2015）苏商辖终字第00182号及江苏省常州市中级人民法院（2016）苏04民辖终255号两份民事裁定书的真实性无异议，对上述证据的真实性、合法性，本院予以确认，但上述案件与本案案情不同，上述裁定书与本案不具有关联性，对其证明力，本院不予确认。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第一款规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖的除外。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百三十一条规定，人民法院依照第二审程序审理案件，认为第一审人民法院受理案件违反专属管辖规定的，应当裁定撤销原裁判并移送有管辖权的人民法院。本案中，一审法院依法向江苏高能公司送达了开庭手续，江苏高能公司无正当理由未参加诉讼，未能在法律规定的期限内提出管辖异议，一审法院审理该案并未违反级别管辖或专属管辖的规定，故江苏高能公司在二审期间提出的管辖异议主张，依法不能成立，本院不予支持。
常州市钟楼区人民法院（2016）苏0404民初1476号民事判决书认定江苏高能公司未完全按照合同约定在2014年5月底前付清余款、单县新华公司已向江苏高能公司交付了962.759吨复印纸，江苏省常州市中级人民法院作出（2017）苏04民终2711号民事判决书，维持了（2016）苏0404民初1476号民事判决。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十三条第一款第五项“下列事实，当事人无需举证证明：（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实”的规定，以及第二款“前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外”的规定，已生效的民事判决认定单县新华公司已履行了962.759吨复印纸的交货义务、江苏高能公司未按照合同约定付款，现江苏高能公司不能提供相反证据足以推翻上述生效的民事判决认定的事实，其针对交货事实以及逾期付款事实所提出的上诉主张，本院不予支持。单县新华公司向江苏高能公司主张逾期付款违约金及逾期提货违约金，符合合同约定且不违反法律规定，一审判决认定的违约金数额并无不当。
双方存在多次纠纷，后江苏省常州市中级人民法院于2017年7月3日作出（2017）苏04民终2711号民事判决书，对双方之间购销合同的相关事实进行了认定，单县新华公司于2017年10月16日提起本案诉讼，并未超过诉讼时效期间。依照《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条第一款“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外”的规定，江苏高能公司一审期间未提出诉讼时效抗辩，二审期间未能提供新的证据能够证明单县新华公司的请求权已过诉讼时效期间，其上诉提出的诉讼时效抗辩，本院不予支持。
综上所述，江苏高能公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十三条第一款第五项、第二款、第三百三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6784元，由上诉人江苏高能时代在线股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 田佰旺
审判员 朱晨曦
审判员 史春雷
二〇一八年九月十七日
书记员 杨 曼