江苏省盐城市亭湖区人民法院
行 政 判 决 书
(2015)亭行初字第00096号
原告王履飞，男，1965年5月13日生，住盐城市亭湖区。
委托代理人梁旭，江苏一正律师事务所律师。
被告盐城市亭湖区人力资源和社会保障局，住所地盐城市建军东路180号亭湖新区管委会五楼。
法定代表人周亚民，该局局长。
出庭负责人谭习雷，该局副局长。
委托代理人陈诚，该局社会保险科科长。
第三人盐城市亭湖区海诚石材经营部，住所地盐城市亭湖区新兴镇三灶村六组。
负责人杨兵，该经营部业主。
原告王履飞不服被告盐城市亭湖区人力资源和社会保障局（简称亭湖人社局）终止工伤认定，向本院提起行政诉讼。本院于2015年5月6日立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年7月10日公开开庭审理了本案。原告王履飞的委托代理人梁旭，被告亭湖人社局的出庭负责人谭习雷、委托代理人陈诚，第三人盐城市亭湖区海诚石材经营部（简称海诚石材经营部）的业主杨兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告亭湖人社局于2014年6月14日向原告王履飞之子王海军作出亭人社工伤终字[2014]1号《工伤认定终止通知书》，认为经核查，根据王海军提交的申请材料和亭湖人社局调查了解的情况，不能认定王履飞与海诚石材经营部存在劳动关系，王海军要求认定王履飞工伤的申请，不符合工伤认定受理条件，根据《江苏省实施<工伤保险条例>办法》第十六条的规定，决定终止工伤认定。
原告王履飞诉称：原告与第三人之间存在以完成一定工作任务为期限的事实劳动关系。2013年3月12日，第三人指派原告到建湖县芦沟镇砌墓，原告在回去的途中因交通事故受伤。2014年6月14日，被告以不能认定原告与第三人存在劳动关系为由，向原告之子王海军作出工伤认定终止通知书。原告认为，被告应当向原告作出行政行为，而不是向原告代理人王海军作出；本案劳动关系需要仲裁，只有在原告不同意申请劳动仲裁的情况下，被告才有确认劳动关系的职权。请求法院判决：撤销被告亭人社工伤终字[2014]1号《工伤认定终止通知书》。
原告王履飞未提交证据。
被告亭湖人社局辩称：2014年3月3日，原告之子王海军向被告申请工伤认定，申请人就是王海军。王海军作为原告的近亲属，有权申请。被告对王海军发出终止通知书，符合法律规定，无不妥之处。在工伤认定过程中，被告经调查核实，原告与第三人不存在管理与被管理的关系，双方不符合事实劳动关系的特征，不能认定原告与第三人存在劳动关系的事实清楚、证据确凿。被告作为劳动行政部门，具有劳动关系确认的职权。请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告亭湖人社局向本院提供了以下证据和依据：
1、工伤认定申请表。
2、申请人王海军的身份证明以及其与王履飞构成近亲属关系的证明。
3、个体工商户登记信息表。
证据1-3证明申请人王海军于2014年3月3日申请工伤认定，未超出一年的时效，主体适格，符合申请工伤认定的规定。
证据4、道路交通事故认定书。
证据5、原告提供的证人王某甲于2014年3月9日作出的书面证言一份，证明王履飞与王某甲是工友，以前均在第三人处做过套墓工作。
证据6、原告提供的根据与第三人经营者及其门市相关人员电话录音整理的书面材料一份。
证据4-6均是原告提供，证明王履飞曾在第三人处做过套墓安装工作，当天发生交通事故是事实。
证据7、被告2014年3月12日作出的工伤认定限期举证告知书一份。
证据8、第三人回复的举证证据书。
证据9、被告对证人孙某、王某乙、王某甲三人做的调查笔录。
证据7-9证明被告依法向第三人送达举证告知书，要求其对申请人陈述情况进行举证，结合第三人举证证据书，和对相关证人的调查笔录，王履飞与第三人不能认定存在劳动关系，不符合工伤认定受理条件，应终止工伤认定。
依据：
1、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第十六条；
2、原劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条。
3、《江苏省实施工伤保险条例办法》第17条。
4、《工伤保险条例》第17条第二款。
5、最高院行政审判庭2009行他字第12号，《关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示的答复》。
第三人海诚石材经营部述称：原告与第三人之间不存在管理与被管理的关系，不是事实劳动关系。被告作出工伤认定终止通知书，认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，并无任何不当。请求法院驳回原告的诉讼请求。
第三人海诚石材经营部提供的证据有：
1、王履飞的书面陈述材料，证明原告不是第三人的工人。
2、王某甲的书面证言复印件，证明被告证据5中的王某甲的证言是不实的。
经庭审质证，原告对被告提交的证据的质证意见为：对被告的事实部分的证据和原告主张的被告程序违法没有关联性，对于法律依据并不能够说明被告向原告儿子王海军作出的具体行政行为是合法的，也不能说明被告可以直接认定劳动关系，从而代替劳动与人事仲裁委员会的职能。
第三人对被告提交的证据的质证意见为：对被告提交的证据认可。
本院认为：被告提交的证据1-3能够证明王海军以受伤职工近亲属的身份向亭湖人社局提出工伤认定申请，海诚石材经营部具备用工主体资格的事实；证据4能够证明案涉交通事故经交巡警部门认定，王履飞不负事故责任；证据5-6能够证明王履飞曾在海诚石材经营部从事过套墓安装；证据7能够证明亭湖人社局依照法律规定，要求海诚石材经营部进行举证；证据8结合证据9，能够证明王履飞为海诚石材经营部提供的是临时性劳动，费用结算按照墓地大小来定，在套墓安装好后就及时进行结算的事实。
原告对第三人提供的证据的质证意见为：两份证据本质上与原告主张的程序违法没有关联性，所以对两份证据都不予认可。证据1只能说明原告智力是有问题的，说明第三人在弄虚作假，该份证据完全是第三人诱导原告作出的。证据2，证人应当出庭作证，这是一个法律程序。
被告对第三人提供的证据的质证意见为：对证据1三性予以认可。对证据2，因第三人在工伤认定时并未向被告提交，应当以被告对王某甲的调查笔录为准。
本院认为，第三人的证据可以证明原告与第三人之间无劳动关系。
本院经审理查明：原告王履飞系瓦工，自2011年起，王履飞除正常在建筑工地做工外，还在第三人海诚石材经营部接到砌墓业务后，根据该经营部的通知为其客户进行砌墓安装。进行砌墓安装时，由王履飞自行携带工具到指定客户家，砌墓报酬根据墓地大小确定，王履飞在安装完成后，按照一墓一结或者几个墓一结的方式与海诚石材经营部进行结算。2013年3月12日，王履飞根据海诚石材经营部的通知，至建湖县芦沟镇从事砌墓安装。后于回盐途中，约18时20分左右，在S234线92KM处发生交通事故致伤。2014年3月3日，原告之子王海军以海诚石材经营部作为用人单位向亭湖人社局提出对原告的工伤认定申请。被告亭湖人社局受理后经核查，认为不能认定原告王履飞与海诚石材经营部存在劳动关系，王海军的申请不符合工伤认定的受理条件，遂向王海军作出亭人社工伤终字[2014]1号《工伤认定终止通知书》，决定终止工伤认定。王海军不服，向本院提起行政诉讼。本院经审理于2014年12月作出（2014）亭行初字第138号行政判决：驳回原告王海军的诉讼请求。王海军不服该判决，上诉至江苏省盐城市中级人民法院，该院经审理认为被告作出的工伤认定终止通知书与王履飞之子王海军无法律上的利害关系，王海军无权以自己的名义提起行政诉讼，其原告主体不适格，于2015年3月13日作出（2015）盐行终字第00034号行政裁定：一、撤销盐城市亭湖区人民法院（2014）亭行初字第138号行政判决；二、驳回上诉人王海军的起诉。后原告王履飞诉至本院。
本院认为：根据国务院《工伤保险条例》第五条第二款“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作”的规定，被告亭湖人社局具有依法进行工伤认定的法定职责。该条例第十八条第（二）项规定，提出工伤认定申请时应提交与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料，从该规定可以看出，劳动关系的确认是工伤认定的前提。最高人民法院行政审判庭对湖北省高级人民法院的2009行他字第12号《关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示的答复》称：根据《劳动法》第九条和《工伤保险条例》第五条、第十八条的规定，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定收到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。故被告亭湖人社局作为劳动行政部门，具有认定受到伤害的职工与用人单位之间是否存在劳动关系的职权。
本案中，被告亭湖人社局根据其调查核实的情况，结合王海军及第三人提交的材料，根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条中关于事实劳动关系成立应当同时具备的情形，即“用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，认定王履飞与海诚石材经营部并不存在管理与被管理关系，因而双方之间不符合事实劳动关系的特征，不能认定王履飞与海诚石材经营部存在劳动关系的事实清楚，证据确凿。
《工伤保险条例》第十七条第二款规定：用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。原告之子王海军系原告的近亲属，其提出工伤认定申请符合条件。因王海军提交的材料不能达到其证明劳动关系存在的目的，被告亭湖人社局根据《江苏省实施<工伤保险条例>办法》第十六条“劳动保障行政部门受理工伤认定申请后，对不符合受理条件的，应当终止工伤认定。终止工伤认定，应当向申请人送达《工伤认定终止通知书》”的规定，向申请人王海军送达《工伤认定终止通知书》，终止工伤认定并无不当。原告王履飞要求撤销被告亭湖人社局亭人社工伤终字[2014]1号《工伤认定终止通知书》的诉讼请求，依法应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告王履飞的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告王履飞负担（已交）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。
审 判 长 陆小暐
人民陪审员 成仁玲
人民陪审员 王 兰
二〇一五年十一月五日
书 记 员 孙宝健
附录法律条文
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。