湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘13民终682号
上诉人（原审被告）：冷水江市运输公司，住所地湖南省冷水江市锑都中路52号。
法定代表人：李基传，该公司经理。
委托诉讼代理人：钟纪滨，湖南红日律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：潘家连，男，1958年3月20日出生，汉族，居民，住湖南省冷水江市。
委托代理人：杨平玲，湖南湘都律师事务所律师。
上诉人冷水江市运输公司因与被上诉人潘家连劳动争议一案，不服湖南省冷水江市人民法院(2017)湘1381民初2224号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
冷水江市运输公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回潘家连的起诉。事实和理由：1.潘家连申请解除劳动关系是在仲裁裁决作出之后才提出的，此时双方签订的劳动合同期限尚未届满，潘家连能否提前解除劳动关系、提前解除劳动关系会产生怎样的法律后果等事项均没有进行劳动仲裁，潘家连在此情况下直接向法院起诉请求经济补偿金，违反了仲裁前置程序，一审法院直接判决冷水江市运输公司向潘家连支付经济补偿金亦程序违法。2.一审判决按照2695元/月的标准计算潘家连的经济补偿金是错误的，潘家连申请解除劳动合同前即2017年8月14日前12个月平均工资根本没有2695元/月，潘家连于2016年8月受工伤后，持续旷工一年多，期间没有工资收入，一审法院认定潘家连解除劳动关系前12个月的月平均工资为2695元没有法律依据。3.一审判决认定冷水江市运输公司应向潘家连支付12个月的经济补偿金亦是错误的，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条的规定，潘家连提出的经济补偿金的诉求即使成立，也只应计算10个月。4.一审判决以冷水江市运输公司未为潘家连交纳养老保险为由判决冷水江市运输公司支付经济补偿金是错误的，冷水江市运输公司从2015年起就为潘家连交纳了养老保险，后来因潘家连旷工无工资收入，冷水江市运输公司无法为其自缴部分进行代扣代缴才产生没有缴纳的情况，故没有缴纳养老保险的原因是潘家连引起的，冷水江市运输公司并无过错。
潘家连辩称：1.潘家连在仲裁过程中已向冷水江市运输公司提出解除劳动关系，仲裁裁决是在此之后作出的，故潘家连的诉讼请求已经仲裁前置程序；2.潘家连受工伤后，冷水江市运输公司不要他继续上班了，潘家连解除劳动关系是迫不得已；3.经济补偿金按照缴纳养老保险的工资基数计算12个月是合法的；4.潘家连从1997年起即在冷水江市运输公司工作，冷水江市运输公司应与其签订无固定期限劳动合同，但没有签订，这种情况下潘家连主张解除劳动关系，冷水江市运输公司也应支付经济补偿。请求二审驳回上诉，维持原判。
潘家连向一审法院起诉请求：依法确认原告与被告从1997年至2016年9月之间存在劳动关系；被告支付原告经济补偿金32340元（2695×12个月）；被告为原告缴纳1997年至2015年3月的养老保险。
一审法院认定事实：被告冷水江市运输公司是湖南省工商行政管理局核准登记的有限责任公司（自然人投资或者控股），成立于1997年3月30日。原告潘家连系被告冷水江市运输公司的员工。2006年10月，被告为原告潘家连参加了工伤保险。2015年3月1日，双方签订了劳动合同，合同期限自2015年3月1日至2019年2月28日止。2016年8月29日，原告潘家连在冷钢货场三道卸完粉矿清理车皮下车道时，因脚没踩稳导致头部撞到四道边车皮门上，致脑震荡、头皮裂伤。原告受伤后被送往冷水江市中医医院治疗，一共住院治疗6天。伤后，原告潘家连一直未再回被告处上班。2016年10月24日，原告的伤情经冷水江市人力资源和社会保障局认定为工伤，并于2017年3月6日经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定为等外级。之后，原告潘家连因医疗费用、后期治疗费、住院期间工资、护理费及养老保险补缴等问题到冷水江市人民政府上访，被告冷水江市运输公司于2017年5月8日对此向冷水江市联席办进行了书面回复。原告对此回复有异议，向冷水江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.依法确认申请人与被申请人从1997年至2016年9月之间存在劳动关系；2.依法裁决被申请人支付申请人经济补偿金32300元（2695×12个月=32340元）；3.依法裁决被申请人支付申请人赔偿金32340元（2695×12个月=32340元）；4.依法裁决被申请人为申请人缴纳1997年至2015年3月的养老保险。2017年7月30日，该委作出（2017）冷劳人仲字第49号仲裁裁决书，裁决：“一、确认申请人潘家连与被申请人冷水江市运输公司2010年6月至今存在劳动关系；二、驳回申请人潘家连的其他仲裁请求”。原告潘家连于2017年10月10日领取该仲裁裁决书。原告潘家连不服此裁决，故诉至法院。另查明，2017年8月14日，原告潘家连向被告冷水江市运输公司申请解除劳动关系。
一审法院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告潘家连主张自1997年开始即与被告冷水江市运输公司建立劳动关系，这一事实有原告的陈述、证人证言、工伤参保记录等证据予以证实，对原告潘家连要求确认其与被告冷水江市运输公司存在事实劳动关系的诉讼请求予以支持。虽然双方没有签订书面劳动合同，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系……”之规定，被告冷水江市运输公司自1997年即与原告潘家连建立劳动关系。原告潘家连于2017年8月14日以被告冷水江市运输公司未为其缴纳养老保险为由要求解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。故认定原、被告于2017年8月14日解除劳动关系。原告仅要求确认其与被告自1997年至2016年9月之间存在事实劳动关系系其对自身权益的自由处分，法院予以支持。原、被告于2017年8月14日解除劳动关系，被告冷水江市运输公司应当根据法律规定向原告支付其解除劳动关系的经济补偿金。原告潘家连主张的经济补偿金金额合理，予以认定。原告要求被告为其缴纳1997年至2015年3月的养老保险的诉求，不属于劳动争议受案范围，根据《中华人民共和国社会保险法》第八十四条的规定，原告潘家连应当通过其他途径主张权利。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第八十四条、劳动部发（2005）12号文件《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告潘家连与被告冷水江市运输公司自1997年至2016年9月之间存在事实劳动关系；二、被告冷水江市运输公司支付原告潘家连经济补偿金32340元；三、驳回原告潘家连的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，予以免收。
二审期间，潘家连向本院提交了以下证据：1.冷铁站扣款单2份，拟证明2005年冷水江市运输公司扣取潘家连2个月的工资共500元作为押金，由此证明2005年潘家连在冷水江市运输公司工作的事实；2.梁某的《特殊工种工作证》1份；3.冷水江市运输公司出具的《证明》1份，证据2、3拟证明证人梁某、段朝东系冷水江市运输公司的职工。冷水江市运输公司经质证后认为：对证据1予以认可，这也证明了潘家连在冷水江市运输公司工作的起始时间是2005年12月23日；证据2、3与本案无关。
经审查，上述证据均不属于二审程序中的新的证据，潘家连不能说明逾期提供的正当理由，本院不予认定。
本院二审经审查，确认原审判决所查明的事实。
本院认为，潘家连向冷水江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时主张劳动合同已被冷水江市运输公司单方违法解除，据此请求冷水江市运输公司支付经济补偿金、赔偿金等。冷水江市劳动人事争议仲裁委员会亦对此问题进行了审查，故冷水江市运输公司提出解除劳动关系事宜未经仲裁前置程序的上诉理由缺乏事实依据，本院不予采纳。冷水江市运输公司对一审认定的经济补偿金数额提出异议，经查，潘家连自1997年即进入冷水江市运输公司工作，2015年之前及潘家连受工伤后，冷水江市运输公司没有为潘家连参保社会保险，且潘家连工伤医疗期满后，冷水江市运输公司未安排潘家连工作，故一审判决对潘家连提出的经济补偿诉求予以支持并无不当；双方当事人均未提供充分证据证明潘家连解除劳动关系前12个月的月平均工资，故一审判决以潘家连2016年养老保险月缴费基数2695元作为认定其经济补偿金的标准亦无不当。综上，冷水江市运输公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 肖继强
审 判 员 童赞辉
审 判 员 魏正宇
二〇一八年八月十七日
法官 助理 王晶晶
代理书记员 邬 娜
附有关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。