福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）思民初字第14697号
原告英特（东山）食品有限公司，住所地福建省东山经济技术开发区东西一路北侧。
法定代表人黄瑜铭，董事长。
委托代理人蔡志强、周丽真，福建远大联盟律师事务所律师。
被告江西翠微实业有限公司，住所地江西省赣州市宁都县水东工业园。
法定代表人严新华，董事长。
委托代理人邓三保，江西翠微律师事务所律师。
被告林发铨，男，1952年9月26日出生，汉族，住福建省尤溪县。
被告林兴奋，男，1981年9月27日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。
被告柯梅，女，1984年10月4日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。
原告英特（东山）食品有限公司（以下称英特公司）与被告江西翠微实业有限公司（下称翠微公司）、林发铨、林兴奋、柯梅买卖合同纠纷一案，本院于2014年10月11日立案受理后，依法由代理审判员李少锋适用简易程序，于2014年11月17日公开开庭进行了审理。原告英特公司的委托代理人蔡志强、周丽真，被告翠微公司的委托代理人邓三保，被告林发铨到庭参加诉讼。被告林兴奋、柯梅经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。
原告英特公司诉称，原告与被告翠微公司于2012年12月11日签订编号为K1201-20的《蘑菇罐头采购框架协议书》，2013年1月9日签订编号为K1201-20-1的《蘑菇罐头采购子协议》，2013年4月签订编号为K1301-20的《买卖合同》及相应的《买卖合同补充协议》（以下统称“合同”），约定原告向被告翠微公司购买蘑菇罐头，在蘑菇罐头交付前原告向被告翠微公司支付预付款，被告翠微公司应自原告付款之日起至货物交付之日止按照每月千分之八的标准支付预付款占用费。双方约定，被告翠微公司应根据原告的发货指示交货，若逾期交货的，有权要求被告翠微公司按照每日万分之六点五的标准支付违约金，逾期超过30日的，原告有权单方解除合同。被告林发铨、林兴奋、柯梅分别于2013年7月2日、2013年7月3日向原告出具了担保书，保证为上述两份合同的履行承担连带保证责任。合同签订后，原告根据合同约定向被告翠微公司支付了预付款共计5050000元，被告翠微公司在收到原告支付的预付款后，仅向原告交付货物货值3173902元，经原告多次催告，被告翠微公司拒不履行。2014年2月21日，因被告翠微公司已逾期交货超过30日，原告通过公证的形式向被告翠微公司公证送达《解除合同通知书》，解除与被告翠微公司签订的上述合同并要求被告承担相应的违约责任，被告翠微公司于2014年2月24日签收该《解除合同通知书》，且被告翠微公司在签收后的三个月内亦未曾提出异议，因此，原告与被告翠微公司所签订的合同已法定解除，被告翠微公司应返还原告多支付的货款并承担违约责任，被告林发铨、林兴奋、柯梅作为连带保证人，应当对被告翠微公司的债务承担连带保证责任。故原告诉请法院判令：（1）被告翠微公司立即向原告返还预付货款1876098.01元；（2）被告翠微公司以各期已付货款金额为计算基数，自付款之日起至合同约定交货之日止按照每月千分之八标准向原告支付预付款占用费230360.00元；（3）被告翠微公司以各期已交货货值为计算基数，自逾期交货之日起至被告翠微公司实际交货之日止按照每日万分之六点五标准向原告支付已交货部分逾期交货违约金11528.88元；（4）被告翠微公司以各期需返还的预付货款为计算基数，自逾期交货之日起至实际交货之日止（暂计至2014年9月25日）按照每日万分之六点五标准向原告支付需返还预付款部分逾期交货违约金725841.72元；（5）被告林发铨、林兴奋、柯梅分别对被告翠微公司的上述债务承担连带保证责任；（6）四被告共同承担本案全部诉讼费用。
被告翠微公司辩称：（1）被告收取原告的预付货款应冲减2012年12月24日前原告欠被告的货款68117.64元，2013年就应原告要求多开票金额272708.52元产生的多开票税款39624.31元，因单价错算少计货款8256元，故实际多收取的预付货款应为1760100.06元；（2）本案合同的相关法律责任应由被告林发铨负担。从2010年1月开始，被告翠微公司的果蔬罐头生产线及附属设备承包给了被告林发铨，双方于2010年1月1日签订了《承包合同》，合同约定由被告林发铨自主经营、自负盈亏，独立承担法律责任。2012-2013年虽没有续签合同，还是由被告林发铨承包经营。各个环节的购销合同的签订虽然以被告翠微公司的名义，但合同的权利和义务主体都是被告林发铨。本案原告的预付款表面上虽进入被告翠微公司的财务账，但实际控制和使用人都是被告林发铨；（3）原告未按合同约定提货，先行违约。各被告均不应承担违约责任。首先，合同约定“交货时间凭需方指示”，每次交货的时间都是由原告以电话等方式向被告林发铨发出指示后交货，因此，双方履行采购协议合同的交货时间虽逾期了十余天，但责任在原告，而不是被告翠微公司或被告林发铨；其次，合同约定的交货时间是对供需双方的约定，因合同是原告提供的格式条款，故应做出不利于提供格式条款一方的解释，因此，违约责任在原告，即原告构成逾期提货违约，原告应承担逾期提货的违约金，违约数额与原告诉求的违约金额相同；（4）买卖合同中已约定产品名称为24／800G碎菇的数量和单价，应当按约定单价7300元／吨计算货款总额为602688元，不是原告诉称的多交货，不应当计算需返还预付款部分逾期交货违约金。另，双方签订总的金额是800多万，因原告没有要求被告供货，实际才履行了200余万元，证明原告严重违约；采购协议第六条第三项关于资金占用费的约定显失公平，应当予以撤销。通常买卖合同中不应收取预付货款的资金占用费，且每次发货都是由原告来发出指示，决定权在原告方，故要求支付资金占用费显失公平。
被告林发铨辩称：（1）未交货是因为商品无法进入美国市场，违约方应该是原告；（2）答辩人因资金问题目前工厂倒闭。双方原来是合作关系，后来因原告未继续提供资金而使工厂倒闭。
被告林兴奋、柯梅未作答辩。
经审理查明，2012年12月11日，原告与被告翠微公司签订一份《蘑菇罐头采购框架协议书》，约定被告翠微公司向原告提供蘑菇罐头，交货时间和方式为：2012年12月至2013年10月底前凭原告的发货指示交货。2013年1月9日，双方签订一份《蘑菇罐头采购子协议》，2013年4月3日、4月10日，又分别签订了一份《买卖合同》及相应的《买卖合同补充协议》，约定原告向被告翠微公司购买总价款为10469465.4元的蘑菇罐头，根据原告的指示发货，其中24／800g碎菇，净重800g，固重400g，120吨，单价为7300元／吨。在蘑菇罐头出口发运前原告向被告翠微公司支付预付款，被告翠微公司应自原告付款之日起至货物出口发运之日止按照每月千分之八的标准支付预付款占用费。若被告逾期交货的，应支付应交货值日万分之六点五的违约金，逾期交货超过30日的，除支付违约金外，原告有权单方解除合同，并要求被告赔偿相应的损失。被告林发铨于2013年7月2日、林兴奋与柯梅共同于2013年7月3日向原告出具了担保书，保证为上述两份合同的履行承担连带保证责任。合同签订后，原告根据合同约定向被告翠微公司支付了预付款共计5050000元。被告翠微公司在收到原告支付的预付款后，截止至2013年7月16日前，仅向原告交付货值3182158元的货物，于2013年8月14日前向原告共计开出3387376.05元的增值税发票，此后被告未再履行交货义务。2014年2月21日，经原告催告后，因被告翠微公司已逾期交货超过30日，原告通过公证的形式向被告翠微公司公证送达《解除合同通知书》，解除与被告翠微公司签订的上述合同并要求被告承担相应的违约责任，被告翠微公司于2014年2月24日签收该《解除合同通知书》，并对解除合同的事实无异议。另查明，2010年1月1日，被告翠微公司与被告林发铨签订了一份《承包合同》，约定自2010年1月1日起至2012年1月31日，被告翠微公司的果蔬罐头生产线及附属设施和设备承包给了被告林发铨，约定由被告林发铨自主经营、自负盈亏，独立承担法律责任。该份《承包合同》到期后，双方没有续签合同。
以上事实，有原告提交的《蘑菇罐头采购框架协议书》、《蘑菇罐头采购子协议》、《买卖合同》、《买卖合同补充协议》、《业务回单》、《银行承兑汇票》及背书、发票、《发货通知单》、《进仓单》、《担保书》、《公证书》，被告提交的《承包合同》、发票及当事人的当庭陈述为证，被告林兴奋、柯梅经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其自动放弃举证、质证权利，在没有相反证据予以反驳的情形下，本院对上述事实予以确认。
审理中，原告向本院提出保全申请，本院于2014年11月17日作出（2014）思民保字第969号民事裁定，依法对被告江西翠微实业有限公司、林发铨、林兴奋、柯梅的财产采取保全措施。
本院认为，原告与被告翠微公司签订的《蘑菇罐头采购框架协议书》、《蘑菇罐头采购子协议》、《买卖合同》、《买卖合同补充协议》及被告林发铨、林兴奋与柯梅出具的《担保书》，均系各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定原告与被告翠微公司存在合法有效的买卖合同法律关系，原告与被告林发铨、林兴奋和柯梅存在合法有效的保证合同法律关系。被告翠微公司未能按照合同约定交付货物，其行为已经构成违约，依法应当承担违约责任，原告主张被告返还预付货款并支付逾期交货违约金，本院予以支持。但因原被告双方约定的24／800g碎菇，净重800g，固重400g，120吨，单价为7300元／吨，原告以7200元／吨计算，少算的货款8256元应在货款中予以扣除。被告翠微公司、林发铨的该项答辩意见，本院予以采信。被告翠微公司主张原告因2012年的合同而欠被告的部分货款，因其与本案讼争合同不具有关联性，故本院不予处理。被告翠微公司主张其应原告要求多开具的增值税发票而产生的货款，应在原告预付款中扣除的答辩意见，因未能提供相应的证据予以证明，本院不予采信。被告翠微公司与被告林发铨签订的《承包合同》，系二被告之间的内部法律关系，不能对抗作为第三人的原告，且被告翠微公司作为本案的合同主体，原告根据合同的约定向被告翠微公司支付款项，亦由翠微公司开具增值税发票，故应认定本案讼争买卖合同关系的当事人是原告与被告翠微公司。对被告翠微公司主张应由被告林发铨承担合同责任的答辩意见，本院不予采信。原告主张被告翠微公司以各期需返还预付货款为计算基数，自逾期交货之日起至实际交货之日止按照每月万分之六点五的标准向原告支付需返还预付款部分逾期交货违约金，因需返还预付款部分并无实际交货，原告主张的逾期交货时间及实际交货时间均无法确定，本院认为该部分逾期交货时间应自原被告双方合同约定的交货时间的最后一日，即2013年10月31日起算，计算至原被告双方签订的合同解除之日，即2014年2月24日。被告林发铨、林兴奋和柯梅应当依其承诺对被告翠微公司的付款义务承担连带清偿责任，并在承担清偿责任后有权向被告翠微公司追偿。综上，原告的诉讼请求部分有事实和法律依据，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
被告江西翠微实业有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告英特（东山）食品有限公司预付货款1867842元；
被告江西翠微实业有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告英特（东山）食品有限公司支付预付款占用费230360元（以各期已付货款金额为计算基数，自付款之日起至合同约定交货之日止按照每月千分之八的标准计算）；
被告江西翠微实业有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告英特（东山）食品有限公司支付已交货部分逾期交货违约金11528.88元（以各期已交货货值为计算基数，自逾期交货之日起至被告实际交货之日止按照每日万分之六点五的标准计算）；
被告江西翠微实业有限公司应于本判决生效之日起十日内原告英特（东山）食品有限公司支付需返还预付款部分逾期交货违约金（以应返还的预付货款1867842元为计算基数，自2013年10月31日起至2014年2月24日止按照每日万分之六点五的标准计算）；
被告林发铨、林兴奋、柯梅对被告江西翠微实业有限公司的上述（一）、（二）、（三）、（四）项债务承担连带清偿责任，并在承担清偿责任后，有权向被告江西翠微实业有限公司追偿；
驳回原告英特（东山）食品有限公司的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费14775元，由原告英特（东山）食品有限公司负担2995元，被告江西翠微实业有限公司、林发铨、林兴奋、柯梅共同负担11780元。被告应负担部分，应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
代理审判员 李少锋
二〇一五年一月十一日
书 记 员 林晓翔
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
法官提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。