云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民三终字第426号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司呈贡支公司。
住所地：呈贡县龙城镇双龙路。
负责人杨子荣，
委托代理人杨盛学，云南博奕律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）陈桂珍，女，汉族，1949年10月30日生。
委托代理人陈天娥、陈烈，云南亮剑律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）万原，男，汉族，1962年8月2日生。
被上诉人（原审被告）昆明鸿畅客运有限公司。
住所地：呈贡光明小区三单元301室。
法定代表人张红，总经理。
委托代理人冉阳润，男，汉族，1972年10月25日生，该公司员工，特别授权代理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司呈贡支公司（以下简称：保险公司）因与被上诉人陈桂珍、万原、昆明鸿畅客运有限公司（以下简称：鸿畅公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省昆明市官渡区人民法院（2014）官民一初字第196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月27日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告陈桂珍的诉讼请求：1、被告万原、鸿畅公司赔偿其损失共计122132.86元；2、被告保险公司在交强险及商业险责任范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由三被告承担。
一审法院认定的案件事实：2013年7月27日，被告万原驾驶云AR42**号车行驶至国贸路与金汁路路口时，与乘坐轮椅横过道路的原告陈桂珍相撞，致原告陈桂珍受伤，轮椅受损。经交警八大队认定，被告万原承担全部责任，原告陈桂珍无责任。原告陈桂珍受伤后，到解放军四七八医院门诊治疗，支付了检查费276元。2013年7月30日至8月19日，原告陈桂珍在解放军昆明总医院住院20天，病情为骨盆多发骨折，两侧多发肋骨骨折，需专人陪护，出院医嘱加强营养，院外行康复治疗，定期复查X片，不适随诊，原告陈桂珍支付了医疗费15071.53元。2013年8月19日至9月16日，9月22日至10月17日，原告陈桂珍以前述病情在昆明医学院第二附属医院住院28天和25天，出院时医嘱不适随诊，原告陈桂珍支付了医疗费18308.33元，还支付了急救费、检查费等费用2115.50元及轮椅费850元。经鉴定，原告陈桂珍的伤情为轻伤，伤残等级为十级，需后期治疗费10000元；原告陈桂珍支付了鉴定费1200元。被告万原垫付了伤情鉴定费600元、医疗费7000元。云AR42**号车的所有人为被告鸿畅公司，被告万原承租该车进行营运，该车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和限额为100000元的商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期内。另查明，原告陈桂珍2013年3月因骨盆骨折治疗至7月27日。
一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。原告陈桂珍主张的损失，有证据证明的为医疗费35771.36元、后期治疗费10000元、轮椅费850元、鉴定费1200元；误工费，因其为60余岁的老年人，无证据证明确因误工而减少收入，故不予支持；护理费，根据其伤情、治疗情况及医嘱，支持至定残日前一天，计12960元（120元／天×108天）；营养费，根据医嘱及其住院天数，支持2190元（30元／天×73天）；残疾赔偿金，根据其年龄及伤残等级，支持33720元（21075元／年×16年×10%）；住院伙食补助费，根据其住院天数，支持3650元（50元／天×73天）；交通费，根据其治疗情况酌情支持500元；精神损害抚慰金，因其构成十级伤残，造成严重后果，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，酌情认定2000元；以上各项费用共计102841.36元。原告陈桂珍能支持的费用加上被告万原垫付的7600元，为原告陈桂珍此次事故的总损失110441.36元。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（（（（二），被告保险公司承担10000元；死亡伤残赔偿限额项下50030元（残疾赔偿金33720元、轮椅费850元、护理费12960元、交通费500元、精神损害抚慰金2000元），未超出限额，应由被告保险公司予以赔偿。超出交强险部分的50411.36元，由被告保险公司在商业三者险限额内予以赔偿，但鉴于被告万原已垫付7600元，而鉴定费不属于保险赔偿范围，故被告保险公司应在商业三者险赔偿限额内赔偿原告陈桂珍41611.36元，并退还被告万原为原告陈桂珍垫付的7000元。鉴定费1200元因不属保险赔偿范围，且被告万原在事故中负全部责任，故应由被告万原承担，AR4216号车的所有人，担连带赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司呈贡支公司于本判决生效之日起十日内，在交强险赔偿限额内赔偿原告陈桂珍经济损失60030元，在商业三者险赔偿限额内赔偿原告陈桂珍经济损失41611.36元，合计101641.36元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司呈贡支公司于本判决生效之日起十日内，退还被告万原7000元；三、被告万原、被告昆明鸿畅客运有限公司于本判决生效之日起十日内，连带赔偿原告陈桂珍鉴定费1200元；四、驳回原告陈桂珍的其他诉讼请求。
一审判决宣判后，保险公司不服，向本院提起上诉，请求：1、撤销一审判决；2、改判支持被上诉人陈桂珍的护理费5840元，驳回被上诉人陈桂珍精神损害抚慰金2000元的诉讼请求；3、撤销判令上诉人保险公司退还被上诉人万原7000元的错误判决；4、一、二审诉讼费由被上诉人承担。其主要上诉理由：一、一审判决认定护理费为12960元缺乏依据。被上诉人陈桂珍没有提交出院以后是否需要护理的证据，故不应支持护理费；即使支持，也只应按每天80元的标准，计算住院的73天，为5840元。二、一审判决判令上诉人保险公司退还被上诉人万原7000元属认定事实错误。一审判决在计算被上诉人陈桂珍的损失时已包含了被上诉人万原垫付的7000元，该损失已判令上诉人保险公司赔偿给被上诉人陈桂珍，在此基础上再次判令上诉人保险公司退还被上诉人万原7000元错误，应予以纠正。三、被上诉人陈桂珍并非受重伤，也无证据证明其精神受到严重损害，上诉人保险公司也不是侵权人，故一审判决判令上诉人保险公司赔偿被上诉人陈桂珍精神损害抚慰金2000元属适用法律错误。综上所述，请求二审法院依法改判。
被上诉人陈桂珍答辩称：被上诉人陈桂珍自出车祸至今，一直需要专人护理，一审判决的护理费并不足以负担；7000元并未重复计算；精神损害抚慰金应当支持；请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人万原答辩称：7000元已经扣除，一审判决基本正确，同意上诉人保险公司关于护理费、精神损害抚慰金的上诉观点。
被上诉人鸿畅公司答辩称：同意上诉人保险公司关于护理费、精神损害抚慰金的上诉观点。
二审中，因各方当事人对一审判决确认的案件事实无异议，本院予以确认。另外，经各方当事人确认，被上诉人万原为被上诉人陈桂珍垫付的7000元医疗费已经包含在被上诉人陈桂珍的诉讼请求中，应在被上诉人陈桂珍的医疗费中扣除该7000元，且上诉人保险公司对在本案中一并将上述7000元退还被上诉人万原的处理方式无异议，本院增加确认该事实。
本案争议的焦点是：赔偿损失如何认定？
本院认为：一、关于争议的护理费，因被上诉人陈桂珍住院治疗73天，一审判决根据其伤情、治疗情况认定护理期为108天并无不妥，另结合本地情况以每天120元的标准计算护理费符合客观实际，因此，上诉人保险公司关于护理费应计算为5840元的上诉理由不成立，本院不予采纳。二、关于争议的精神损害抚慰金，一审判决根据本案实际情况，结合被上诉人陈桂珍的伤情，酌情支持精神损害抚慰金2000元趋于公平、合理，上诉人保险公司关于精神损害抚慰金不应支持的上诉理由不成立，本院不予采纳。因各方当事人对一审判决确认的其余各项赔偿数额均无异议，本院予以确认。综上所述，被上诉人陈桂珍的各项损失为：医疗费35771.36元、后期治疗费10000元、轮椅费850元、鉴定费1800元、护理费12960元、营养费2190元、残疾赔偿金33720元、住院伙食补助费3650元、交通费500元、精神损害抚慰金2000元，共计103441.36元。因肇事的云AR42**号车在上诉人保险公司投保了交强险及商业三者险（含不计免赔），故应先由上诉人保险公司在交强险限额内予以赔偿，其中医疗费用赔偿限额项下费用已超出，故由上诉人保险公司赔偿10000元；死亡伤残赔偿限额项下赔偿50030元（残疾赔偿金33720元、护理费12960元、交通费500元、轮椅费850元、精神损害抚慰金2000元）。超出交强险的43411.36元，因各方当事人对一审判决关于鉴定费的处理均无异议，本院予以维持，即由被上诉人万原、鸿畅公司连带赔偿被上诉人陈桂珍鉴定费1200元，被上诉人万原垫付的鉴定费600元由其自行承担；因此，扣除上述两笔共计1800元的鉴定费后，超出交强险的41611.36元，由上诉人保险公司在商业三者险限额内予以赔偿；因被上诉人万原已为被上诉人陈桂珍垫付医疗费7000元，且上诉人保险公司对在本案中一并处理被上诉人万原垫付的该7000元无异议，故上诉人保险公司应在商业三者险范围内赔偿被上诉人陈桂珍34611.36元，并支付被上诉人万原7000元。综上所述，上诉人保险公司共应赔偿被上诉人陈桂珍94641.36元。一审判决对赔偿数额的处理有误，本院依法予以纠正。
综上所述，上诉人保险公司的上诉请求部分成立，本院依法予以支持。一审判决认定事实不清，适用法律错误，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百一十八条第一款之规定，判决如下：
一、维持云南省昆明市官渡区人民法院（2014）官民一初字第196号民事判决的第二、三项，即“二、被告中国人民财产保险股份有限公司呈贡支公司于本判决生效之日起十日内，退还被告万原7000元；三、被告万原、被告昆明鸿畅客运有限公司于本判决生效之日起十日内，连带赔偿原告陈桂珍鉴定费1200元”；
二、撤销云南省昆明市官渡区人民法院（2014）官民一初字第196号民事判决的第一、四项，即“一、被告中国人民财产保险股份有限公司呈贡支公司于本判决生效之日起十日内，在交强险赔偿限额内赔偿原告陈桂珍经济损失60030元，在商业三者险赔偿限额内赔偿原告陈桂珍经济损失41611.36元，合计101641.36元；四、驳回原告的其他诉讼请求”；
三、由上诉人中国人民财产保险股份有限公司呈贡支公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险范围内共计赔偿被上诉人陈桂珍经济损失人民币94641.36元；
四、驳回被上诉人陈桂珍的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费人民币2742元，由被上诉人陈桂珍承担人民币433元，由被上诉人万原、昆明鸿畅客运有限公司承担人民币2309元；二审案件受理费人民币203元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司呈贡支公司承担（上诉人中国人民财产保险股份有限公司呈贡支公司预交的二审案件受理费人民币2742元，退还人民币2539元）。
本判决为终审判决。
本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审判长 何海燕
审判员 付立红
审判员 宋 婕
二〇一四年八月十一日
书记员 郭浩丰