江西省九江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣04民终1621号
上诉人（原审原告）：修水县金字塔尧年影视文化有限公司，住所地：修水县义宁镇新商贸广场东区3层（联盛建材城三楼），统一社会信用代码：913604245686567314。
法定代表人：徐鹏，该公司总经理。
委托诉讼代理人：何晨瑞，江西法启律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：修水县山水传媒有限责任公司，住所地：修水县义宁镇沿江路209号，注册号：360424210004243。
法定代表人：郑明华，该公司总经理。
委托诉讼代理人：周来斌，江西问章律师事务所律师。
上诉人修水县金字塔尧年影视文化有限公司（以下简称为：金字塔尧年公司）因与上诉人修水县山水传媒有限责任公司（以下简称为：山水传媒公司）广告合同纠纷一案，不服江西省修水县人民法院（2017）赣0424民初840号民事判决，向本院提起上诉。本院2017年9月11日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人金字塔尧年公司的委托诉讼代理人何晨瑞、上诉人山水传媒公司的委托诉讼代理人周来斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
金字塔尧年公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判山水传媒公司向金字塔尧年公司支付2015年广告费30000元和2016年广告费80000元并支付相应的违约金；2.本案一、二审诉讼费用由山水传媒公司承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。金字塔尧年公司与山水传媒公司签订的《尧年影城映前广告发布合同》就是约定山水传媒公司以每年8万元的保底价格取得金字塔尧年公司所属的影院映前广告的独家代理权，合同期间内，山水传媒公司每年要向金字塔尧年公司缴纳“最低成交额”，其是否使用该独家代理权与金字塔尧年公司无关。为激励山水传媒公司，合同还约定其如未能在前一年的业务量上增长10%，金字塔尧年公司有权解除合同。一审仅认定2015年的广告费不少于16万元，2016年的广告费需据双方结算来确定，明显有悖于双方签订的合同内容、合同目的、生活和商业交易习惯。
山水传媒公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判驳回金字塔尧年公司要求山水传媒公司支付广告费及违约金218000元的诉讼请求。事实和理由：一审认定事实错误，从而导致适用法律错误，进而作出错误的判决结果。山水传媒公司与金字塔尧年公司签订的《尧年影城映前广告发布合同》中约定的“第一年的广告费不低于16万元”，是双方的目标期望，不是山水传媒公司一方的合同义务，该目标需双方相互配合共同完成，金字塔尧年公司在履行合同中没有尽到自己的义务是导致广告发布不理想的原因之一。双方对广告发布费用的结算是按照利润各50%进行分成，而不是按照第一年16万、以后每年递增10%的方法进行五五分成的，金字塔尧年公司要求山水传媒公司支付2016年广告费88000元没有事实和法律依据。山水传媒公司已经超额向金字塔尧年公司支付了广告费，不存在违约情形，金字塔尧年公司要求山水传媒公司支付10万元违约金也没有事实和法律依据。
金字塔尧年公司向一审法院起诉请求：1、解除原、被告于2014年12月29日所签订的《尧年影城映前广告发布合同》；2、被告向原告支付拖欠的广告费118000元（2015年广告费30000元，2016年广告费88000元，合计118000元），并支付违约金100000元；3、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2014年12月29日，原告与被告签订《尧年影城映前广告发布合同》（甲方：修水县金字塔尧年影视文化有限公司，乙方：修水县山水传媒有限责任公司），合同约定：甲方同意乙方按照合同约定获得甲方所属影院所有影厅映前广告独家发布权；乙方同意按合同约定向甲方支付发布费用。合作期限：自合同签订之日起5年，即自2015年1月1日起至2020年12月31日止。合同标的及费用：本合同项下的映前广告涵盖甲方所属影院所有影厅的所有播放场次，播映时间为每场次不超过10分钟，规格为35mm胶片或适应数字机格式；乙方与广告商签订合同必须为三方合同，合同需甲方、乙方和广告商三方都签署才生效，乙方在甲方所属影院发布映前广告利润，采取与甲方五五分成、三个月一期为时间节点的方式结算，甲乙双方约定第一年的广告费用不得低于人民币十六万。合作形式，本合同项下的映前广告由乙方负责招商、发布及结算，乙方严格按照本合同约定向甲方支付发布费用，甲方所属影院负责按照本合同约定进行发布。乙方出现下列情形之一，视为违约：（1）乙方不按合同约定的期限向甲方支付发布费用；（2）乙方发布的广告内容违反相关法律法规的规定或本合同的约定；（3）乙方违反本合同第四条广告发布内容的约定；（4）乙方在本合同有效期内，在修水县城内不得再与甲方之外的第三方签订影院映前广告发布代理权。乙方违约责任，乙方出现前述违约行为，甲方有权停止广告播放，停播期间发布费不予减免，且由此产生的后果均由乙方自行承担，甲方不承担任何责任。乙方逾期付款达一月的，或乙方接到甲方通知后十五日内未能改正前述违约行为的，甲方有权以书面形式通知乙方单方解除本合同，届时双方据实结算广告发布费用。此外，乙方应向甲方支付本合同发布费总价的相应金额作为违约金。终止条件：1、本合同履行完毕之日起终止；2、乙方在签订合同第二年未能在前一年的业务量上增加10%，甲方有权解除合约；3、任何一方根据本合同约定行使解除权。该合同还对其他内容进行了约定。签订合同后，被告按照合同约定进行映前广告招商、发布工作，且原、被告未按合同约定对2015年及2016年的广告发布费用进行结算。被告在2015年向原告支付了5万元的广告发布费，后未再向原告支付广告发布费。
一审法院认为，原、被告之间签订《尧年影城映前广告发布合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的禁止性规定，合同合法有效，双方均应按照约定享受权利、履行义务。
关于原告诉请的解除合同。被告在庭审中自愿解除双方签订的《尧年影城广告发布合同》，故支持解除原、被告双方于2014年12月29日签订的《尧年影城映前广告发布合同》。
关于原告诉请的广告费。第一、《尧年影城映前广告发布合同》约定“乙方与广告商签订合同必须为三方合同，合同需甲方、乙方和广告商三方都签署才生效，乙方在甲方所属影院发布映前广告利润，采取与甲方五五分成、三个月一期为时间节点的方式结算，甲乙双方约定第一年的广告费用不得低于人民币十六万”及“合作期限自本合同签订之日起5年，即从2015年1月1日起至2020年12月31日止”，据此可知第一年（即2015年）广告费用不得低于160000元，而2016年广告费用应根据双方结算进行确认，且广告费用均采取五五分成的方式进行分配。第二、《尧年影城映前广告发布合同》第一条第三项第二款仅约定了2015年的广告费用不得低于160000元，而2016年的广告费用需据双方的结算来确定；《尧年影城映前广告合同》第七条第一项第二款系对解除权的约定，并未对广告费用进行约定。第三、本案中原、被告对2015年及2016年广告费用未进行结算，亦未提交证据证实2015年及2016年广告费用；据合同约定2015年广告费用可确定为160000元，被告需向原告支付2015年广告费80000元，且被告在2015年向原告实际支付了50000元，故被告余欠2015年广告费30000元；而2016年广告费用在本案中无法进行确认。第四、依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十九条“人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决”的规定，可就2015年广告费先行判决，而对2016年广告费，在本案中不予支持，当事人可另行起诉。
关于原告诉请的违约金100000元。第一、《尧年影城映前广告发布合同》约定“乙方与广告商签订合同必须为三方合同，合同需甲方、乙方和广告商三方都签署才生效，乙方在甲方所属影院发布映前广告利润，采取与甲方五五分成、三个月一期为时间节点的方式结算，甲乙双方约定第一年的广告费用不得低于人民币十六万”及“……乙方不按合同约定的期限向甲方支付发布费用……乙方应向甲方支付本合同发布费总价的相应金额作为违约金”的规定，原告可要求被告支付违约金。第二、原告诉请的违约金100000元，而被告称原告诉请的违约金不应得到支持，而原告实际余欠的2015年广告费为30000元，故本院酌定2015年广告费逾期支付的违约金为9080元（30000元×月利率2%÷30天×454天=9080元，自2015年12月31日起至2017年3月29日止总计454天）。关于2016年广告费逾期支付的违约金，2016年广告费在本案中无法进行确认，故相应的违约金亦无法确定，原告可另行起诉。
一审法院判决：一、解除原告修水县金字塔尧年影视文化有限公司与被告修水县山水传媒有限责任公司于2014年12月29日签订《尧年影城映前广告发布合同》；二、由被告修水县山水传媒有限责任公司于本判决生效后十日内向原告修水县金字塔尧年影视文化有限公司支付2015年广告费30000元及相应的违约金9080元；三、驳回原告修水县金字塔尧年影视文化有限公司的其他诉讼请求。
上诉人金字塔尧年公司和上诉人山水传媒公司在二审中都没有提交新的证据。
二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。
本院认为，上诉人金字塔尧年公司与上诉人山水传媒公司签订的《尧年影城映前广告发布合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容亦不违反法律法规的禁止性规定，当属有效合同。该合同虽名为广告发布合同，但根据双方签订合同的目的、约定的各自最根本的合同权利和义务等方面分析，该合同实质是约定金字塔尧年公司将其所属影院的相关空间有偿出租给山水传媒公司发布广告使用，山水传媒公司依约应向金字塔尧年公司支付相应费用，该合同更具租赁合同的法律特征。当事人进行广告发布活动，除了可以按照合同法的规定约定各自的权利义务，还必须遵守国家关于广告发布的相关法律法规，本案双方当事人在合同中对如何承接要发布的广告、如何使用广告发布空间等约定了各自的权利和义务，应视为是双方对在出租、使用广告发布空间以及发布广告时各自应遵守的法律义务的注意，不能仅以此而判断双方是合伙经营关系。金字塔尧年公司和山水传媒公司在履行合同过程中均存在瑕疵，过失相当，故可互不相负违约责任。双方当事人在诉讼过程中已合意解除合同，不违反法律规定，应予确认。山水传媒公司使用金字塔尧年公司所属影院空间发布广告，即应按约向金字塔尧年公司支付费用，金字塔尧年公司无证据证明山水传媒公司2016年获得的广告费用比2015年增加了10%以上，故山水传媒公司2016年应支付的费用可以按照双方约定的最低费用数额计算。人民法院对当事人已经提出的诉讼请求，已查明事实的部分依法可以先行判决，尚未查明事实的部分待查清事实后应当继续作出判决，而不能要求当事人另行起诉。金字塔尧年公司在本案一审时已经提出了要求山水传媒公司支付2015年尚欠的“广告费”和2016年未支付的“广告费”的诉讼请求，一审法院仅对的2015年的“广告费”部分先行作出了判决，而对2016年的“广告费”部分，一审法院在论理当中明确表明在本案中不予支持，却未在判决主文中作出相应的判项，而是告知当事人另行起诉，显然违反“一事不再理”的民事诉讼原则，一审对此适用法律和所做处理均有错误。
综上所述，上诉人金字塔尧年公司的上诉理由部分成立，本院予以相应支持；上诉人山水传媒公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实基本清楚，但适用法律错误，处理不当，本院予以改判。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持修水县人民法院（2017）赣0424民初840号民事判决第一项；
二、撤销修水县人民法院（2017）赣0424民初840号民事判决第二项、第三项；
三、修水县山水传媒有限责任公司于本判决生效后十日内支付给修水县金字塔尧年影视文化有限公司人民币110000元；
四、驳回修水县金字塔尧年影视文化有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4570元、二审案件受理费4527.75元，由上诉人修水县金字塔尧年影视文化有限公司负担4198.75元、上诉人修水县山水传媒有限责任公司负担4899元。
本判决为终审判决。
审判长 张再生
审判员 陈小江
审判员 曹 琛
二〇一七年十一月二十二日
书记员 郑筱楠