湖北省老河口市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂老河口民初字第02199号
原告孔亮。
委托代理人黄秀英，女，教师，系孔亮母亲。代理权限：特别授权代理。
被告周七斤。
原告孔亮诉被告周七斤义务帮工人受害责任纠纷一案，本院于2012年3月5日受理后，经审理，依法作出（2012）鄂老河口民初字00389号民事判决，被告不服，提出上诉，襄阳市中级人民法院受理后，作出（2013）鄂襄阳中民二终字第00316号民事裁定：撤销原判，发回重审。本案在重审期间，依法另行组成合议庭，于2013年11月20日公开开庭进行了审理。原告孔亮的委托代理人黄秀英，被告周七斤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告孔亮诉称，2011年7月17日早上8时左右，原告在老河口市孟楼镇中华路杨伟餐馆吃早饭，被告周七斤看见原告在餐馆门前，让原告帮他拿钥匙开门有人买冰箱，原告从被告老婆处拿到钥匙交给了他。被告开门后就和买冰箱的杨某抬冰箱，被告让原告和他在后边抬，杨某在前边抬，共同把冰箱抬到门口处的三轮车上，杨某坐在三轮车厢前边，原告站在车厢后边扶着冰箱，被告自己开车把冰箱给杨某送去。车开了不远原告就从车上摔下来，被告听见他人喊叫后，停下车和杨某一起把原告扶到被告家，被告送完货后同原告哥哥一起把原告送到黄某骨伤诊所，黄某看伤情严重不接诊。原告被送到孟楼卫生院拍片，该院张医生也说严重，又把原告送到河南省内乡县黄水河杨氏老大骨科诊所，被告当时给该诊所交了1000元治疗费。原告回家养伤，不见伤情好转，又到河南内乡就诊接骨。2011年7月24日原告再次到孟楼卫生院拍片，医生建议到老河口市第一医院治疗。2011年7月25日原告在老河口市第一医院住院治疗，住院期间被告看望时给原告母亲了1000元，原告没钱治疗，未痊愈就出院了。原告的伤情经法医鉴定为九级伤残并需要二次手术。原告母亲多次找被告要求支付医疗费，被告不予支付。综上所述，原告为被告帮忙而受伤，被告应当承担赔偿责任。被告却在支付了部分医疗费后就推拖不付，还歧视原告说原告是“信子”，使原告身心受到严重的伤害，为维护原告合法权益，诉至法院，请求依法判令被告赔偿原告医疗费14912.6元、误工费9196元、护理费2356元、住院伙食补助费1550元、营养费1550元、交通费1000元、残疾赔偿金64232元、后期治疗费7000元、法医鉴定费1000元、精神抚慰金10000元，合计112796.6元。
原告孔亮为证明其陈述的事实及支持其主张，向法庭提交如下证据：
1、2011年8月18日杨某出具的证明一份、证人黄某甲的公民身份证及其出庭证言。杨某证明内容为：杨某于2011年7月17日上午9点多，在孟楼镇中华路周七斤家买电冰箱。从仓库抬电冰箱时，杨某在前面抬，周七斤和孔亮在后面往麻木车上抬，走时，周七斤开车，杨某在前面坐，孔亮在后面坐，走不远时，突然有人喊，车上人摔下来了。这时，周七斤把麻木停下来，周七斤下车和杨某把孔亮扶起来，然后，周七斤把孔亮送到孟楼卫生院。黄某甲出庭证言内容为：2011年8月18日，杨某的证明材料是其代写的，在场人有黄某甲、孔亮父亲、杨某。证明材料的手印是杨某按捺的，名字也是杨某自己写的。
2、2011年8月16日老河口市第一医院出院记录一份。证明原告于2011年7月25日入院，2011年8月16日出院，住院22天。同时证明原告病情，出院医嘱：院外康复休息治疗叁个月；
3、2011年8月16日老河口市第一医院病情证明书一份。证明原告病情及医疗机构意见：院外康复休息三个月，二次手术费用8000元左右；
4、老河口市第一医院医疗费发票6张及病人费用清单一览表。证明原告花费住院医疗费14552.06元、门诊医疗费350元及治疗用药情况；
5、证人黄某公民身份证及出庭证言。证言内容为：黄某住老河口市孟楼镇过境路，开私营诊所。在2011年7月17日上午9点左右，住老河口市孟楼中心小学的孔明、孔亮还有卖冰箱的周七斤来其诊所就诊（接骨），其问孔亮是怎么伤的，周七斤说帮他抬冰箱从三轮上摔下来的，经检查处理，周七斤付现金35元，因伤势严重，其没有接诊，就让他们一起到孟楼卫生院拍片治疗。
6、湖北省交通运输通用定额发票86张。证明原告诊疗期间及陪护人员所花费的交通费920元；
7、河司鉴（2012）临鉴字第11号法医临床鉴定书及2012年2月7日老河口平义司法鉴定所出具的收据一张。证明被鉴定人孔亮伤残程度为九级伤残，后期取出内固定医疗费用7000元，孔亮支付伤残程度鉴定费500元，后期医疗费评定费500元；
8、2011年7月17日老河口市孟楼卫生院X线检查报告单一份。证明原告受伤后骨折情况；
9、原告的身份及常住人口登记卡复印件一份。证明原告系非农业家庭户口，居住在老河口市孟楼镇过境路203-180号；
被告周七斤原一审时辩称，原、被告之间不存在帮工关系，原告是否从被告的车上摔下来没有证据证实，请求人民法院判决驳回原告的诉讼请求。重审时辩称，2011年7月17日其没有请原告拿钥匙和抬冰箱，原告也没有坐他的车，原告从其车上摔下来是谎言，原告怎么摔伤的与其无关。被告拉起摔倒的原告是因两家关系好，现原告说是给其抬冰箱坐其车摔倒的，是在讹诈被告。原告母亲陪同原告在孟楼卫生院及黄桂先诊所和河南医院拍片均为脱骨，被告却在老河口市一医院动手术加钢板没有通知被告，原告也未提交用药明细和伤情的拍片，原告提交伤残鉴定的2011年7月17日片子不真实，原告不是粉碎性骨折，怎么拍片是粉碎性骨折。原告钢板没有取就做了伤残鉴定，应无效。原告的证人都是虚假的，黄某和原告是一家子，证据都是他们自己写的，是谎言。原告没有证据证明与被告之间有帮工关系，原告智力有问题，没有工作，为何还要判误工补助费，原告有意讹诈，扩大事实。
被告周七斤为其辩解的理由，未向法庭提交证据。
本院依职权调取的证据如下：
1、原告申请本院调查证人杨某，因杨某外出打工，其妻子黄某甲于2012年6月13日陈述笔录一份。主要内容为：2011年7月17日上午，其丈夫杨某到老河口市孟楼镇中华路周七斤家电门市部买香雪海牌冰箱，周七斤用他的力帆牌正三轮摩托车送的货，当时车上就两个人，周七斤开的车，其丈夫杨某在车厢里扶着冰箱，没有第三人；
2、2012年6月12日本院依职权调查周七斤的笔录一份。主要内容为：周七斤卖给杨某的冰箱是用自己所有的力帆牌正三轮车送的，是包送货到家，这种摩托车不要上牌照，属于老年人代步车，其也没有摩托车驾驶证，没有买任何保险。当时其在开车，杨某在南边车沿上坐着，扶着冰箱，冰箱没有用绳子固定，杨某一坐上开车就走了，车上有其和杨某两人。车发动时从道子走的，车头朝东，杨某坐好后开始走的。
经庭审质证，被告对原告提交的证据2、3、6、8、9及证据4中的医疗发票无异议，本院予以采信；
被告对原告提交的证据1、4中的用药清单、5、7提出异议，认为证据1的证明内容有异议，证人黄某甲出庭作证，主要目的是杨某的证明材料由黄某甲代笔书写，签字和按捺手印是杨某本人所为；证据4中的用药清单中有很多药不是治疗骨伤的；证据5的证人证言中，被告周七斤没有说“孔亮为周七斤拉冰箱摔的”这句话；证据7的鉴定，因孔亮受伤后，做过数次拍片，其中包括受伤当天拍片记录，治疗期间的拍片记录，而鉴定报告没有引用事发当天的拍片记录，而是引用事隔数天后的资料，这样不能真实反映孔亮受伤的客观情况。加之孔亮现在未取出内固定，治疗尚未终结，不宜过早进行伤残鉴定，待符合伤残鉴定条件后，以最新的拍片等病历资料作为鉴定依据，鉴定报告有重大错误。二次手术也不是法医鉴定的范畴。
对上述有异议的证据，本院认为，原告提交的证据1，证人出庭作证接受双方当事人的询问，符合证据规则要求，被告虽质证有异议，但没有说明理由，对其异议也没有提交证据证明，故被告的异议不能成立，对该证据，本院予以采信。证据四中的老河口市第一医院病人费用清单，被告质证认为有治疗非伤情用药，本院在重审庭审时告知被告可对非伤治疗用药申请司法鉴定，被告在本院规定的期限内没有提交鉴定申请，视为其放弃自己的权利，原告该证据与医疗机构出具的病历、诊断证明及医药费收款凭证相互映证，具有合法性、真实性、关联性，该证据本院予以采信；证据五系证人黄某出庭作证的证人证言，证言内容与原告受伤及治疗能相互映，本院对该证据予以采信；证据七老河口平义司法鉴定所作出的临床司法鉴定书，被告提出异议，本案重审时，被告虽提交了重新鉴定的申请，本院依法委托襄阳市中立法医司法鉴定所鉴定，但鉴定部门在鉴定时，被告不认可鉴定材料，该鉴定所于2013年11月12日出具了不予受理函。2013年11月13日本院告知被告其申请的鉴定鉴定部门不予受理，其明确表示不再鉴定了，依法开庭审理。因被告放弃重新鉴定，原告提交的鉴定的鉴定机构及鉴定人员均有资质，符合法律规定，故予以采信。
本院调查的证据1、2，被告质证无异议，原告质证认为周七斤驾驶的三轮车只有两人的证明内容有异议，与事实不符。本院认为周七斤及黄某甲陈述的三轮车上只有周七斤和买冰箱的杨某二人，与原告申请出庭的证人证言相矛盾，且原告摔伤后，被告多次陪伴原告到医疗机构治疗，并支付了部分医疗费，故原告质证异议成立，本院予以采信。
经审理查明，2011年7月17日8时左右，案外人杨某到被告周七斤开办的门市部购买香雪海牌两门冰箱，被告送货上门，双方商定后，被告和杨某抬冰箱，杨某在前边抬，被告和原告孔亮在后面抬，共同把冰箱抬上被告所有的力帆牌正三轮车，杨某坐在三轮车前面，扶着冰箱，孔亮站在三轮车后面扶着冰箱，被告周七斤开车，车启动后不久，原告从三轮车上摔下来。被告和原告哥哥一同将原告送到孟楼镇黄某骨伤诊所就诊和孟楼卫生院进行拍片，经拍片确定伤势较重，将原告送到河南省内乡县安黄水河杨氏老大骨科诊所治疗。原告回家养伤不见伤情好转又到河南内乡就诊接骨。2011年7月25日原告又到老河口市第一医院入院治疗，经诊断：左侧肱骨外科胫骨折并肩关节半脱位、左侧桡骨远段骨折，住院22天，原告支付医疗费及检查费14902.06元。出院医嘱：出院后三周复查拍片，适度加强身体锻炼，院外康复休息三个月，骨折愈合后取内固定术，二次手术费用8000元左右。2012年2月7日，原告经老河口平义司法鉴定所法医临床鉴定伤残等级为九级伤残，后期取出内固定医疗费需7000元，原告支出伤残等级鉴定费500元、后续治疗费鉴定500元。
另查明：庭审时，原告认可在其受伤治疗过程中，被告给了五笔钱，共计3100元。被告周七斤所有的力帆三轮车没有向保险公司投保。原告孔亮因自身身体状况没有从事工作，居住在老河口市孟楼中心小学，属城镇居民。
本案争议的焦点：一、原告给被告抬送冰箱是原告自己去从事的，还是被告请原告帮忙抬送，原、被告之间是否形成义务帮工关系。
针对争议的焦点，原告认为，被告让原告从其妻子处拿到钥匙交后，让原告和其在后边抬冰箱，买冰箱的杨某在前边抬，共同把冰箱抬到三轮车上，送冰箱时，原告站在车厢后边扶着冰箱，才从被告驾驶的车上摔下来。原告受伤后，被告与原告哥哥一起将原告送到黄某骨伤诊所治疗，孟楼卫生院拍片及到河南省内乡县黄水河杨氏老大骨科诊所就诊，被告还支付了原告的医疗费。原告是给被告帮忙而受伤，被告应当承担赔偿责任。被告认为，其没有请原告拿钥匙和抬冰箱，原告也没有坐他的车，原告从其车上摔下来是谎言，原告的摔伤与其无关。其在前面开车不知道原告怎么摔伤的，拉起摔倒的原告是因两家关系好，现原告说是帮其抬冰箱坐车摔倒的，是在讹诈被告。其给原告支付医疗费是因为两家关系好才帮忙给原告看病的，原告没有证据证明与被告之间有帮工关系，原告智力有问题，没有工作，无误工费。
针对争议的焦点，本院认为，原告损伤的原因是帮被告扶运冰箱从被告行驶的三轮车上摔下所致，被告没有支付给原告劳动报酬。被告虽辩解原告的摔伤与其无关，但其在陪同原告治疗时向医生陈述，原告的伤是帮其抬冰箱从三轮车上摔下来所致。且被告多次陪同原告到医疗部门治疗并支付了3100元的医疗费。故对被告该辩解的理由，本院不予支持。本院认定原、被告之间形成义务帮工关系。
综上，本院认为，原、被告之间已形成了义务帮工关系，原告是义务帮工人，被告是被帮工人，在义务帮工活动中，被告没有明确拒绝原告的帮工，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第14条规定：“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任，但可以在受益范围内予以适当补偿”。故被告作为受益人，应当对原告因帮工活动遭受的损害承担赔偿责任。原告虽然是义务帮工人，但其已年满24周岁，属成年人，其应当知道没有采取安全措施站立在行使的三轮机动车是比较危险的，其损伤与自身的疏忽，没有履行自己的安全注意义务有关，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。故原告因其疏忽大意的过失行为可以减轻被告的赔偿责任。被告对本案事故造成的损失承担60%的赔偿责任，原告承担40%的赔偿责任。
根据法律规定，参照2011年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，原告诉请的各项损失费为：医疗费14902.06元有医疗机构出具的收款凭证，本院予以支持；二次手术费原告没有提交已实际发生的证据，待实际发生后可另行起诉；原告属于城镇居民，其诉请的残疾赔偿金64232元，符合法律规定，本院予以支持；法律规定的误工费的计算是根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告没有从事工作，无劳动收入，因其没有误工的事实和证据，故对其诉请的误工费9196元，本院不予支持；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数，护理期限确定。原告住院22天，参照护工工资标准，其护理费计算为1179.92元（22天×19576元／年÷365天），原告诉请的超出部分，本院不予支持；住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。其住院伙食补助费计算为440元（22天×20元／天），对其诉请超出的部分，本院不予支持；营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定。原告没有提交医疗机构出具其需要营养的意见，对其诉请的营养费1550元，本院不予支持；交通费根据受害人及其必要的陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告请求920元交通费，符合法律规定，本院予以支持；原告的损害造成了伤残，给其造成了精神损害，依据侵权人行为所造成的后果、侵权人的获利情况、侵权人承担责任的经济能力、受害人的过错以及受诉法院所在地平均生活水平等考量因素，原告诉请的精神抚慰金酌定为5000元；原告经鉴定构成九级伤残，其为鉴定伤残支付的鉴定费500元，本院予以支持，对支出的其他鉴定费不予支持。综上，原告的损失：医疗费14902.06元、残疾赔偿金64232元、护理费1179.92元、住院伙食补助费440元、交通费920元、鉴定费500元，共计82173.98元，被告承担60%的赔偿责任，即49304.38元，被告同时承担原告的精神抚慰金5000元，共计54304.38元，冲抵被告已支付的医疗费3100元，被告还应赔偿原告51204.38元。经合议庭评议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告周七斤于本判决生效后十日内一次性赔偿原告孔亮的各项损失费51204.38元；
二、驳回原告孔亮的其他诉讼请求。
被告周七斤若未按本判决指定期限内履行给付金钱义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2700元，原告孔亮负担1350元，被告周七斤负担1350元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。
审 判 长 胡琼
审 判 员 叶丽
人民陪审员 陈兴
二〇一四年一月二十五日
书 记 员 刘飞