山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）德中民提字第21号
申请再审人（原审被告）：山东临邑金龙房地产开发有限公司。住所地：临邑县城瑞园路***号。
法定代表人：胡军，经理。
委托代理人：唐志斌，山东乾慧律师事务所律师。
被申请人（原审原告）：胡洪海，男，1971年1月26日出生。
原审被告：江苏三兴建工集团有限公司。
法定代表人：李斌，董事长。
委托代理人：王发喜，山东鲁川律师事务所律师。
原审被告：龙斌昌，男，1966年11月5日出生。
申请再审人山东临邑金龙房地产开发有限公司（以下简称临邑金龙公司）与被申请人胡洪海、原审被告江苏三兴建工集团有限公司（以下简称江苏三兴公司）、龙斌昌建设工程施工合同纠纷一案，庆云县人民法院于2009年6月10日作出（2009）庆民初字第301号民事判决，已经发生法律效力。申请再审人临邑金龙公司不服，向本院申请再审。本院于2012年3月28日作出（2012）德中民申字第3号民事裁定，裁定本案由本院提审。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。申请再审人临邑金龙公司的委托代理人唐志斌，被申请人胡洪海，原审被告江苏三兴公司的委托代理人王发喜到庭参加了诉讼。原审被告龙斌昌经合法传唤，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2009年3月25日，一审原告胡洪海起诉至庆云县人民法院称，江苏三兴公司承建了临邑金龙公司在庆云中南灯具城开发的商住楼工程，江苏三兴公司欠下原告涂料工程款40666元，原告多次追要该欠款，江苏三兴公司以临邑金龙公司欠付工程款为由推脱，临邑金龙公司虽认可欠付江苏三兴公司工程款，但以江苏三兴公司负责人未到场为由推脱，龙斌昌是该工程的具体负责人，应对该欠款承担连带责任。因此诉来法院，请求判令三被告连带偿还欠款及利息。
江苏三兴公司辩称，与胡洪海无任何业务关系。也未授权黄叶祥与胡洪海签订合同，不存在欠胡洪海工程款事宜，双方无债权债务关系。
临邑金龙公司辩称，与胡洪海无任何业务关系，也没签订任何合同，自己是与江苏三兴公司订立的承包合同，以包工包料的方式将庆云县中南灯具城商住楼工程承包给江苏三兴公司，并称向施工队即原告方支付工程款都是在征求江苏三兴公司同意的情况下预付的，且称庆云县中南灯具家电市场房地产开发公司是临邑金龙公司庆云分公司的变更。
龙斌昌辩称，其是江苏三兴公司在庆云中南灯具城商住楼工地的项目负责人，原告的支款方式都是与开发商结算。
原审法院查明，2006年10月7日，被告江苏三兴公司承包了被告临邑金龙公司在庆云县中南灯具城商住楼的建筑工程，原告胡洪海于2007年9月7日与被告江苏三兴公司庆云项目部签订了庆云县中南灯具城商住楼的内外墙涂料施工合同，甲方代表由黄叶祥签字，乙方代表由胡洪海签字，乙方按合同履行，并经甲方黄叶祥、李大成及开发商临邑金龙公司验收，但甲方并没有按合同约定给付原告工程款。原告胡洪海提供了李大成出具的内墙涂料墙面45366元，顶棚面36300元，共计81666元的证明条，并称分二次已从开发商临邑金龙公司处支取了工程款41000元，尚欠40666元。被告临邑金龙公司称每年支款给原告都是经江苏三兴公司同意即见到江苏三兴公司工地负责人黄叶祥的签字才支给原告胡洪海款的。庭审中，江苏三兴公司称临邑金龙公司尚欠其工程款一百多万。临邑金龙公司认可尚欠江苏三兴公司的工程款，但具体欠多少不清楚。原告胡洪海及被告江苏三兴公司均未提供证据证明临邑金龙公司欠付江苏三兴公司的工程款的具体数额。经审理查明，被告龙斌昌系江苏三兴公司在庆云中南灯具城商住楼项目部的负责人，黄叶祥、李大成系龙斌昌派在庆云中南灯具城商住楼工地的具体负责施工和管理的负责人，且江苏三兴公司在庆云县只有这一处工地。庭审中被告江苏三兴公司对施工合同中的黄叶祥签字提出异议，但未举出相关证据证明。同时在本院主持下，原告及三被告均同意调解，并约定，经结算如果临邑金龙公司欠付江苏三兴公司的工程款的数额大于欠原告胡洪海欠款数额40666元，则由临邑金龙公司负责偿还原告欠款，如果小于40666元，则由临邑金龙公司偿还部分后，余款由江苏三兴公司偿还。
原审法院认为，被告龙斌昌系江苏三兴公司在庆云中南灯具城商住楼施工工地项目部的负责人，黄叶祥、李大成系龙斌昌派在庆云中南灯具城商住楼施工工地的具体负责施工和管理的负责人，又在法院主持下原、被告双方达成的还款约定，是双方当事人真实意思的表示，可视为被告江苏三兴公司对龙斌昌、黄叶祥、李大成行为的认可。黄叶祥代表公司与原告胡洪海签订《中南灯具城商住楼内外墙涂料施工合同》和李大成书写的欠据证明均系合法有效证据。因此，黄叶祥、李大成的行为代表江苏三兴公司，其在该工程施工中的代理行为所产生的法律责任应由被告江苏三兴公司承担。又因江苏三兴公司在庆云县无其他施工工地，可认定李大成所写欠据系原告胡洪海为该工地即庆云县中南灯具城商住楼施工的欠据。被告临邑金龙公司称已经江苏三兴公司的同意分两次给付原告涂料工程款，则可认定临邑金龙公司同意江苏三兴公司将涂料工程承包给原告胡洪海，因此，被告临邑金龙公司应在其欠付江苏三兴公司工程款的范围内对原告胡洪海的欠款承担连带责任。
综上所述，被告江苏三兴公司欠付原告胡洪海内外墙涂料工程款的事实清楚，证据充分，依法应当承担给付义务。参照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条之规定，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百零八条、第一百一十一条之规定，判决：一、被告江苏三兴建工集团有限公司于判决生效后三日内给付原告胡洪海涂料工程款40666元，山东临邑金龙房地产开发有限公司在欠付江苏三兴建工集团有限公司工程价款范围内对上述欠款承担连带责任。二、驳回原告对被告龙斌昌的诉讼请求。案件受理费1017元及其它实际支出费用由被告江苏三兴建工集团有限公司、山东临邑金龙房地产开发有限公司均担。
临邑金龙公司申请再审称：一、原审程序严重违法，申请再审人始终没有收到过出庭通知书，也没有授权任何人出庭参加诉讼，更没有收到过任何判决书。当申请再审人帐户被庆云县人民法院执行庭于2011年6月14日查封后，通过了解一审法院才知道有这样的判决，才知道钟明时以申请再审人法定代表人的身份出庭，可申请再审人自公司成立以来一直是胡军担任法定代表人从未更换过。一审法院无形中剥夺了申请再审人的知情权、抗辩权等诉讼权利；二、原审法院认定事实错误。1、作为原审法院裁判依据的庆云县中南灯具家电市场房产开发公司与江苏三兴建工集团有限公司签订的《建设工程施工合同》是无效合同。经申请再审人调取庆云县工商登记材料，根本不存在庆云县中南灯具家电市场房产开发公司这个单位，也就是说签订合同的一方主体是不存在的，该合同没有什么效力可言。主合同无效，江苏三兴公司与原告签订的《中南灯具城商住楼内外墙涂料施工合同》也无效。2、原审法院认定钟明时是申请再审人的法定代表人无事实依据。申请再审人从成立至今一直是胡军担任法定代表人，从未更换过。另外，原审法院认定“中南灯具家电市场房地产开发公司是山东临邑金龙房地产开发有限公司的变更，也没有事实依据。三、原审法院适用法律错误。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定“发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”，也就说要想让发包人承担责任就必须符合两个条件，一是发包人欠承包人工程款，二是在欠付工程款的范围内承担责任。一审法院未查清开发公司欠建筑公司多少工程款，没能确定发包人是否欠付工程价款和欠多少工程款，就无法适用该条规定，也就是说适用该条件尚不成就；另，该条解释并没有“承担连带责任”的表述，一审法院据此判令申请再审人承担连带责任是错误的。
本院庭审过程中，申请再审人又补充称，申请再审人没有在庆云县设立分公司，请求撤销庆云县人民法院（2009）庆民初字第301号民事判决书，依法改判申请再审人不承担任何责任。
本院再审查明，2007年12月，钟明时持盖有临邑金龙公司印章的分公司设立登记申请书、指定代表或者共同委托代理人的证明及临邑金龙公司的股东会决议向庆云县工商局申请注册了山东临邑金龙房地产开发有限公司庆云分公司（以下简称临邑金龙公司庆云分公司）。钟明时认可分公司设立登记申请书及股东会决议中胡军的签名是由别人代签，但上述三份材料中临邑金龙公司的印章是经胡军同意加盖的，是临邑金龙公司的真实印章。临邑金龙公司不能确定上述三份材料中的公司印章是否是原来公司用过的印章，也没有向法庭递交司法鉴定申请。
另查明，原审法院收到被申请人胡洪海的诉状后没有通知临邑金龙公司的法定代表人胡军参加诉讼，而是通知了时任临邑金龙公司庆云分公司负责人的钟明时参加诉讼，并向其送达了法律文书。
再查明，钟明时起初用中南灯具家电市场房地产开发公司的名义承揽工程，该公司没有经过工商部门的注册，后因银行贷款事宜，申请注册了山东临邑金龙房地产开发有限公司庆云分公司。
查明其它事实与原审查明事实一致。
本院再审认为，钟明时持盖有临邑金龙公司印章的相关材料注册成立了临邑金龙公司庆云分公司，所以，临邑金龙公司庆云分公司属依法设立。作为临邑金龙公司庆云分公司负责人的钟明时对分公司成立前与江苏三兴公司签订的《建设工程施工合同》予以追认并继续履行，其内容不违反法律、法规的强制性规定，合同合法有效，该合同责任应由具有法人资格的临邑金龙公司承担。临邑金龙公司主张其没有在庆云县设立分公司，但其既没有通过法定程序追究所谓虚假注册分公司人员的法律责任并撤销临邑金龙公司庆云分公司的注册登记，也没有对庆云县工商登记中的印章申请司法鉴定，故本院对临邑金龙公司庆云分公司的有关工商登记资料的真实性、有效性予以确认，据此，申请再审人临邑金龙公司应对其分公司的法律行为承担责任。原审诉讼时，临邑金龙公司庆云分公司的负责人钟明时与江苏三兴公司均认可临邑金龙公司庆云分公司欠付工程款，因此，原审法院判令申请再审人在欠付江苏三兴公司工程款范围内承担责任并无不当。关于原审程序问题，原审法院在钟明时持有临邑金龙公司庆云分公司所谓法定代表人证明的情况下，允许钟明时参加诉讼而没有通知临邑金龙公司及其法定代表人参加诉讼，并在法律文书中将钟明时列为临邑金龙公司的法定代表人，原审程序确有瑕疵，但经过本院审理，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，裁决结果正确，本院应予维持。
综上所述，尽管原审法院审理程序有瑕疵，但原审法院认定事实清楚，适用法律正确，裁判结果正确，本院予以维持。申请再审人申诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，判决如下：
维持庆云县人民法院（2009）庆民初字第301号民事判决。
再审案件受理费817元，由申请再审人山东临邑金龙房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 叶卫国
审判员 高世民
审判员 徐 旻
二〇一二年八月九日
书记员 徐小龙