福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽02民终4593号
上诉人（原审被告）：巫燕盛，男，1974年4月5日出生，汉族，住广东省高州市。
委托诉讼代理人：林榕榕，福建瀛坤律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴玉莲，福建瀛坤律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：郑燕德，男，1983年6月29日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。
上诉人巫燕盛因与被上诉人郑燕德民间借贷纠纷一案，不服福建省厦门市集美区人民法院（2018）闽0211民初742号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年9月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人巫燕盛之委托诉讼代理人林榕榕、吴玉莲及被上诉人郑燕德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
巫燕盛上诉请求：1.撤销原审判决并依法改判；2.本案一、二审诉讼费用由巫燕盛、郑燕德各自负担50%。事实和理由:一、原审认定事实不清。1、2014年12月24日，郑燕德向巫燕盛转账支付15万后，当天巫燕盛即将6000元转回给郑燕德，该操作实际上是预先在本金中扣除了利息，巫燕盛并未使用这6000元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第27条，法院在认定本金时应当扣除6000元，以实际出借的144000元认定为本金。2、2015年9月2日，巫燕盛分三次以4000元、1000元、1000元共支付了6000元给郑燕德，原审遗漏了该笔付款事实。二、一审适用法律错误。双方约定的月利率4%高于法定最高利率3%。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”因此，巫燕盛转账给郑燕德的金额，应首先清偿截止到转账之日的利息，其中超出法定利率上限的利息应优先冲抵本金。根据巫燕盛的转账金额及转账时间计算，巫燕盛已清偿部分本金，一审法院认定的待还本金及利息金额错误。其中巫燕盛最后一次转账时间为2017年1月26日，然一审法院认定其支付的金额一部分清偿2017年1月26日至2017年4月7日因借款所产生的利息，明显不合理。2017年1月26日还款金额偿还利息后剩余部分应用于清偿本金，而非用于清偿未来产生的利息。这一认定明显错误。双方约定的是月利率，按月支付。一审法院没有根据还款的时间分别计算每次还款应还本金及利息，仅是依据借款本金一次性按照还款期限为2014年12月24日至2017年4月7日一次性计算借款的利息，然后将巫燕盛所有还款认定为利息，认定事实错误，导致巫燕盛待还本金及利息过高。
郑燕德辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。双方借款时就已约定借款月利率为4%，也说好巫燕盛偿还的款项均为利息，目前其仅偿还124000元利息。
郑燕德向一审法院提出诉讼请求：1.巫燕盛偿还郑燕德本金150000元及利息（以150000元为基数，按月利率4%，从2015年5月23日起计算至实际还款之日止）；2.本案诉讼费由巫燕盛承担。
一审法院认定事实如下:一、借款当事人：出借人郑燕德，借款人巫燕盛。二、借款金额：150000元。三、借款支付方式：2014年12月24日转账支付150000元。四、借条出具时间：2014年12月24日。五、约定借款期限：2015年6月23日前还清。六、约定借款利率：月利率4%。七、本金及利息偿还情况：本金150000元尚未偿还，2017年4月7日起的利息尚未偿还。郑燕德主张，巫燕盛尚未偿还本金，截止2017年1月26日，巫燕盛按约定的月利率4%标准偿还利息总额为124000元。并提交银行转账记录、《欠款证明》予以佐证。巫燕盛未作答辩。
一审法院认为，根据郑燕德提交的银行转账记录，自2014年12月24日至2017年1月26日，巫燕盛先后按每次6000元或12000元、22000元标准向郑燕德转账15次共计124000元。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”本案双方约定月利率4%超过年利率36%标准，超过部分无效。故按年利率36%计算，124000元折算所支付利息时间为2014年12月24日至2017年4月6日,2017年4月7日起的利息尚未偿还。本金15000元尚未偿还。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。对于一审认定的事实，巫燕盛认为除一审认定的还款124000元外，其还于2015年9月2日还款了6000元，共计还款130000元，并主张2014年12月24日巫燕盛收到郑燕德150000元借款后即归还给郑燕德的6000元属于“砍头息”，应从借款本金中扣除。郑燕德对巫燕盛2015年9月2日还款6000元予以确认，但对巫燕盛主张的“砍头息”不予认可。此外双方当事人对于一审认定的其他事实均没有异议，本院予以确认。以上款项的支付情况为：2014年12月24日巫燕盛向郑燕德转账支付6000元，2015年1月24日转账支付6000元，2015月2月24日转账支付6000元，2015年3月23日转账支付6000元，2015年4月25日转账支付6000元，2015年4月25日转账支付6000元，2015年5月22日转账支付6000元，2015年6月24日转账支付6000元，2015年7月28日转账支付6000元，2015年9月2日分三次转账4000元、1000元、1000元共计6000元，2015年11月13日转账支付12000元，2016年1月7日转账支付12000元，2016年2月5日转账支付6000元，2016年4月16日转账支付12000元，2016年9月18日转账支付6000元，2016年9月22日转账支付6000元，2017年1月26日通过邱翠莲转账支付2200元。
二审中双方当事人的争议焦点在于：1.案涉借款是否存在“砍头息”；2.巫燕盛的还款应认定为偿还利息或偿还利息及部分本金。
本院认为，首先，关于案涉借款是否存在“砍头息”的问题。2014年12月24日郑燕德向巫燕盛转账支付150000元，该金额与巫燕盛于该日向郑燕德出具的《欠款证明》所载明的借款金额一致，当日巫燕盛向郑燕德转账支付6000元，庭审中郑燕德确认收到该6000元且该6000元系巫燕盛用于偿还150000元借款的利息，巫燕盛则主张该6000元为“砍头息”，扣除后实际出借本金为144000元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条有关“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”的规定，本案中郑燕德并未预先扣除利息，而是实际出借了本金150000元，故巫燕盛的还款6000元不能认定为“砍头息”，而应认定为还款。鉴于巫燕盛于借入款项当日便偿还了6000元款项，而当日尚未产生利息，故该6000元款项应认定为偿还借款本金。
其次，关于巫燕盛的还款应认定为偿还利息或偿还利息及部分本金。二审中，双方当事人均确认巫燕盛就案涉借款已还款130000元。因双方当事人约定的借款月利率4%已超过法定上限，一审调整月利率为已偿还的利息按月利率3%、未偿还的利息按月利率2%计算，符合法律规定。然按照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十一条有关“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”的规定，巫燕盛已偿还的款项应当按照先息后本原则计算剩余本息，一审将巫燕盛的全部还款均认定为偿还利息，系适用法律错误，本院依法予以纠正。经核算，截止2018年1月19日郑燕德起诉之日，巫燕盛尚欠郑燕德借款本金114892.54元及利息27045.39元（详见计算表）。
综上，巫燕盛的上诉理由成立，其上诉请求应予支持。原审因郑燕德遗漏巫燕盛的部分还款及巫燕盛未到庭参加诉讼，致事实认定部分不清，另原审亦存在适用法律错误的情形，本院均依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、变更福建省厦门市集美区人民法院（2018）闽0211民初742号民事判决第一项为：巫燕盛应于本判决生效之日起十日内向郑燕德偿还借款本金114892.54元并支付利息（截止2018年1月19日利息为27045.39元，之后的利息以114892.54元为基数自2018年1月20日起按照年利率24%计算至实际还款之日止）；
二、驳回郑燕德在一审的其他诉讼请求。
本案一审案件受理费4134元，减半收取计2067元，由郑燕德负担537元，由巫燕盛负担1530元。二审案件受理费709元，由郑燕德负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王小兰
审 判 员 许 莹
审 判 员 叶鑫欣
二〇一八年九月二十八日
法官助理 徐 英
书 记 员 江泽蓉
附：计算表
附：本案所涉及的法律法规
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
日期本金（元）天数年利率应付利息（元）已还款项（元）已还款项扣除应付利息（元）（多余部分抵扣本金）
借款日2014/12/24150000.00
还款日2014/12/24150000.0000.360.0060006000.00
还款日2015/1/24144000.00310.364402.8560001597.15
还款日2015/2/24142402.85310.364354.0260001645.98
还款日2015/3/23140756.87270.363748.3760002251.63
还款日2015/4/25138505.24330.364508.0660001491.94
还款日2015/5/22137013.30270.363648.6860002351.32
还款日2015/6/24134661.98330.364382.9760001617.03
还款日2015/7/28133044.95340.364461.5660001538.44
还款日2015/9/2131506.52360.364669.3860001330.62
还款日2015/11/13130175.90720.369244.27120002755.73
还款日2016/1/7127420.17550.366912.11120005087.89
还款日2016/2/5122332.28290.363499.0460002500.96
还款日2016/4/16119831.32710.368391.48120003608.52
还款日2016/9/18116222.791550.3617767.766000-11767.76
还款日2016/9/22116222.7940.36458.526000-6226.28
还款日2017/1/26116222.791260.3614443.47220001330.25
起诉日2018/1/19114892.543580.2427045.39-27045.39