云南省普洱市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）普中民终字第412号
上诉人（原审被告）ＸＸ，男，1972年3月4日生，汉族，湖南省人，农民，现住澜沧县。
委托代理人周明华，云南众志律师事务所律师。一般授权代理。
被上诉人（原审原告）邝永鸿，男，1997年4月27日生，汉族，云南省人，农民，现住楚雄州。
委托代理人邝松正，云南大韬律师事务所律师。特别授权代理。
原审被告重庆中环建设有限公司，住所地：重庆市。
法定代表人陈勇群，该公司董事长。
上诉人ＸＸ因与被上诉人邝永鸿、原审被告重庆中环建筑工程有限公司（以下简称重庆中环公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省澜沧县人民法院（2015）澜民初字第394号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，经本院院长批准延长审限，本案现已审理终结。
原审法院经审理确认的本案事实是：被告重庆中环公司系位于澜沧县东回乡的澜阿二级公路段工程项目的施工方，重庆中环公司在澜阿二级公路3合同段设立项目部作为其临时机构，该机构将部分工程分包给被告ＸＸ。2014年10月5日原告邝永鸿受雇在被告ＸＸ分包工程路段做杂工，工资以做工天数按160元／天的标准计算。2015年1月3日9时许，原告邝永鸿在施工过程中不慎从高处坠落，导致右跟部及腰部受伤。10时许被送入澜沧县第一人民医院做紧急处理后，于同日16时50分转入中国人民解放军第62医院住院治疗23天，至2015年1月26日出院。出院诊断为右跟骨粉碎性骨折、13椎体压缩性骨折，医嘱术后14天拆线，2月后视复查情况决定是否下地行走；卧床休息2月，适当加强关节锻炼，前3月定期复查x线；适时取出内固定器。2015年3月9日原告邝永鸿到昆明医科大学第二附属医院做复查，至此共产生医疗费共计24301.62元，被告ＸＸ一次性垫负邝永鸿医疗费、生活费共计22000元（收款人为邝永鸿之父邝云建）。2015年3月12日云南乾盛司法鉴定中心作出法医学检查鉴定意见书，原告邝永鸿伤残等级鉴定为九级；后期医疗费用评估为12000元。同时作出邝永鸿误工期为伤后180日、营养期为90日、护理期为90日的鉴定意见。原告邝永鸿依据鉴定意见书与二被告商谈赔偿事宜未果，于2015年3月19日诉至本院，请求法院判令两被告赔偿医疗费24221.62元、后续医疗费12000、住院伙食补助费2300元、护理费6300元、误工费25311元、营养费4500元、伤残赔偿金92944元、鉴定费1800元、交通以及住宿费2000元、精神损害抚慰金5000元，扣除被告ＸＸ已经给付的22000元，共计152576.62元。
原审法院认为：本案中的重庆中环公司澜阿二级公路3合同段项目部作为被告重庆中环公司的临时机构，其行为后果应由被告重庆中环建设有限公司承担。现该项目部将其承包的部分工程分包给了被告ＸＸ，被告重庆中环公司与被告ＸＸ之间就建立了工程分包关系，被告重庆中环公司应当对被告ＸＸ在分包工程施工过程中产生的民事行为承担连带责任。被告ＸＸ在承建分包的工程过程中，原告邝永鸿为其提供劳务，双方之间存在劳务关系，被告ＸＸ有义务对其施工的场所采取安全防护措施，对施工人员提供必要的安全保障及教育义务。现原告邝永鸿在为其提供劳务的过程中受伤，被告ＸＸ未能提供证据证明受伤系原告邝永鸿故意导致的，故应承担相应的民事责任。为此，原告邝永鸿要求被告负担因提供劳务造成损害的主张于法有据，原审法院予以支持。关于本案的赔偿范围及数额问题，原告主张的费用：1．医疗费24221.62元，属于原告邝永鸿受伤后自行垫付及后期复查中产生的费用，被告无异议，对该部分予以支持；2．后期治疗费12000元，依据鉴定意见支持12000元；3．住院伙食补助费2300元，以每天100元的标准按照原告的实际住院天数23天计算，应予支持；4．护理费，应按原告住院实际天数23天计算，以每天70元计算为1610元；5．误工费，按云南省2013年度国有在岗职工平均工资48997元，以每天48997／365天的标准，按原告实际住院天数23天＋60天（医嘱卧床休息2个月）计算为11142元；6．营养费4500元，考虑到原告受伤至九级伤残，酌情支持1150元；7．伤残赔偿金92944元，参照R2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》计算，支持24564元（6141＊20＊20％）；8．鉴定费1800元，原审法院采信了伤残鉴定及后期医疗费鉴定意见，故支持1200；9．交通费及住宿费2000元，因原告未提交相关票据，依据原告的伤情实际状况，酌情支持其500元；10．精神损害抚慰金5000元，因考虑到原告受伤致残为其身体及精神的损害的可能性，而予以支持。原告提出以休息期180日、营养期90日、护理期90日的鉴定意见来计算赔偿数额的主张，原审法院认为，因鉴定意见缺少医疗机构的相关证明相佐证，而不予支持。故原审法院支持原告的各项赔偿费用为：医疗费24221.62元、后期医疗费12000元、住院伙食补助费2300元、护理费1610元、误工费11142元、营养费1150元、残疾赔偿金24564元、伤残鉴定及后期医疗费用评估费1200元、交通费及住宿费500元、精神损害抚慰金5000元，共计83687.62元。扣除被告ＸＸ已垫付原告的医疗费、生活费22000元外，还应赔偿的医疗费等共计为61687.62元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《最高人民法院法院人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，据此判决：一、被告ＸＸ于判决生效之日起十日内赔偿原告邝永鸿医疗费等共计61687.62元；二、被告重庆中环建筑工程有限公司对被告ＸＸ的上述赔偿款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告邝永鸿的其他诉讼请求。
原审判决宣判后，ＸＸ不服，向本院提起上诉，请求撤销原判并予改判。其主要上诉理由是：1、被上诉人邝永鸿伤后经治疗“行右跟骨折切开复位内固定术，现伤口愈合可”后出院。云南乾盛司法鉴定中心司法鉴定意见书依据云南省高级人民法院YFB-111-2002《人身损害致残程度鉴定标准》表4．下肢．九级．6“人工关节置换”之规定，被上诉人邝永鸿伤残等级鉴定为九级。而医院的结论为：右跟骨粉碎性骨折，行切开复位内固定术。法医临床检查结论为：右踝关节活动稍受限，余未见明显异常。上述两个结论与鉴定所依据条款直接不相符，被上诉人邝永鸿并未进行人工关节置换。2、原审法院未对鉴定结论进行审查，而直接取代鉴定机构的职责，以表4．下肢．九级．7“下肢骨折内固定术后”为依据，支持了鉴定机构的九级伤残结论。而“下肢骨折内固定术后”指的是行下肢骨折内固定术后，出现表4．下肢．九级规定的严重后果，才视为九级伤残，并非所有的做了“下肢骨折内固定术”都是九级伤残“后”就是说明要有相应后果出现。被上诉人邝永鸿“右踝关节活动稍受限”，没有九级伤残表中所列举的相应严重后果，比如创伤性关节炎、关节功能丧失50%以上等等。原审法院取代专业鉴定的后果，就是对无权作出结论的领域作出错误的认定。3、原审判决对表4．下肢．九级．7，错误的表述为6，因为7才是“下肢骨折内固定术”，而6是“人工关节置换”。原审法院依据7作出判决，而鉴定机构依据6作出结论。原审法院不应也不能取代鉴定机构，擅自变更鉴定机构的鉴定依据条款。本案被上诉人邝永鸿的伤情“右踝关节活动稍受限”，不适合九级伤残的标准。所以，鉴定意见依据关节置换而作出九级伤残结论错误，请求二审予以改判。
被上诉人邝永鸿和原审被告重庆中环公司均未作出书面答辩。
本案经二审审理，查明的案件事实与原审判决确认的事实一致，本院予以确认。
本院认为，云南省高级人民法院YFB-111-2002《人身损害致残程度鉴定标准》2分则表4残疾等级划分表九级为“下肢1.双足十趾缺失25%以上或双足十趾丧失功能50%以上，2、一足弓结构破坏2／3以上，3、一下肢踝、膝、髋三大关节的一关节丧失功能50%以上，4、双下肢长度相差4㎝以上，5、患者外伤后一年仍持续存在下肢中度以上凹陷水肿，6、下肢骨折内固定术后。上肢及下肢创伤性关节炎。”本案中，云南乾盛司法鉴定中心乾盛司鉴字临床（2015）第105443号司法鉴定意见书的分析说明和鉴定意见为：“根据提供的鉴定资料，结合法医临床检查及事由，分析认为：（一）被鉴定人邝永鸿2015年1月3日外伤致：右跟骨粉碎性骨折；腰椎压缩性骨折（椎体前缘高度压缩未达1／2）。经右跟骨骨折切开复位内固定术等治疗，现内固定物在位。根据云南省高级人民法院YFB-111-2002《人身损害致残程度鉴定标准》表4．下肢．九级．6之规定，邝永鸿伤残等级鉴定为九级。”所以，云南乾盛司法鉴定中心乾盛司鉴字临床（2015）第105443号司法鉴定意见书的鉴定意见，符合法医临床检查和云南省高级人民法院YFB-111-2002《人身损害致残程度鉴定标准》的规定。上诉人ＸＸ提出被上诉人邝永鸿的伤情不适合九级伤残标准、司法鉴定意见书鉴定意见错误、原审法院取代专业鉴定错误的上诉主张，没有事实和法律依据，其理由不成立，本院不予支持。
综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费863元，由上诉人ＸＸ负担。
本判决为终审判决。
本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后，法律规定的二年期限内，向云南省澜沧拉祜族自治县人民法院申请执行。
审判长 李宏程
审判员 叶枝松
审判员 韩 斌
二〇一五年十二月十四日
书记员 李 赟