福建省南安市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民初字第4371号
原告吴敏，男，1977年3月10日出生，苗族，住重庆市秀山县。
委托代理人黄文俊，福建竟得律师事务所律师。
被告泉州振岗精密机械有限公司，住所地：南安市官桥镇西庄村（泉州市出口加工区南安配套区）。
法定代表人李永舜，系该公司总经理。
委托代理人曾华俊，男，1963年4月17日出生，汉族，系该公司职员，住福建省晋江市。
被告曹汉青，男，1970年3月7日出生，汉族，住江西省上饶市鄱阳县。
被告王安芝，男，1963年12月6日出生，土家族，住贵州省德江县。
原告吴敏诉被告泉州振岗精密机械有限公司（以下简称振岗公司）、曹汉青、王安芝提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年7月30日立案受理。依法由审判员张良程适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人黄文俊、被告振岗公司的委托代理人曾华俊到庭参加诉讼，被告曹汉青、王安芝经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴敏诉称，2013年4月2日，被告振岗公司将其新建钢结构厂房工程发包给被告曹汉青，同年4月6日，被告曹汉青又将该工程转包给被告王安芝，被告王安芝雇佣原告做工，4至6月工资为每天170元，7月以后工资为每天180元。2013年7月6日，原告在安装屋面墙面檩条的过程中从6米至7米高的地方摔下来，致双跟骨粉碎性骨折。当天，被告王安芝将原告送到晋江市安海医院住院治疗，至同年10月29日出院，共住院114天，花费医疗费67744元，其中由被告王安芝支付60865元，原告自己支付6879元。今年1月16日，原告因双跟骨粉碎性骨折内固定术后感染到重庆市秀山骨科医院住院治疗，于2月2日出院，计住院17天，花费医疗费1783元。2014年2月27日，原告委托福建三晋司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费及出院后护理期限进行鉴定，经鉴定，1、原告的伤残等级为：原告的左足足弓结构破坏三分之一以上，构成十级伤残，右足足弓结构破坏三分之一以上，构成十级伤残；2、原告后续拆除内固定物的费用共需10000元；3、原告出院后的护理期为60日。原告还支出鉴定费2100元。因双方未能就赔偿达成和解，故诉至法院，请求判令三被告连带赔偿原告医药费8662元、护理费15198元、误工费19482元、营养费6953元、住院伙食补助费2620元、交通费500元、残疾赔偿金26842元、鉴定费2100元、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金7000元，合计99717元。
被告振岗公司辩称，被告振岗公司将新建钢结构厂房的工程发包给被告曹汉青承建，承包形式为包工不包料，双方有签订书面合同，之后被告曹汉青将该工程转包给被告王安芝，原告系被告王安芝雇佣的工人，原告在雇佣活动中受伤，应当由雇主即被告王安芝承担赔偿责任。原告诉请的各项赔偿数额偏高，应予调整，具体由法院依法认定。原告在住院期间拒不出院，多住院了4个月，原告应当对多支出的医疗费承担责任。原告是站在18米高的搭架上，在施工中掉下来的，因原告的工种属于高风险的高空施工作业，但是原告不具有高空施工的技术操作技能，故原告对其受伤具有过错，原告自己应承担相应的过错责任。被告振岗公司与被告曹汉青是承揽合同关系，并不是建设工程施工合同关系，因此如果被告振岗公司有过错也仅是选任过错责任，依照相关法律规定，被告振岗公司应承担的是按份的赔偿责任，而不是连带赔偿责任。原告受伤后，被告振岗公司已赔偿原告20000元，被告曹汉青也赔偿原告10000元，该款应予抵扣。综上，请求驳回原告对被告振岗公司的诉讼请求。
被告曹汉青、王安芝均未作书面答辩。
经审理查明：2013年4月2日，被告振岗公司将新建的钢结构厂房以包工不包料的形式发包给被告曹汉青。双方签订的工程承包合同书约定工资为新建屋面每平方为22元，围边每平方为15元，工资总计260000元。同年4月6日，被告曹汉青又将该工程转包给被告王安芝，双方签订的工程承包合同书约定工资为新建屋面每平方为18.5元，围边为每平方12元。尔后，被告王安芝便雇佣原告等人进行施工。2013年7月6日上午，原告在安装屋面墙面檩条的过程中从6米至7米高的地方摔下来，致双跟骨粉碎性骨折。当天，被告王安芝将原告送到晋江市安海医院住院治疗，至同年10月29日出院，共住院114天，花费医疗费67744元，其中由被告王安芝支付60865元，原告自行支付6879元。2014年1月16日，原告因双跟骨粉碎性骨折内固定术后感染到重庆市秀山骨科医院住院治疗，于2月2日出院，共住院17天，花费医疗费1783元。2014年2月27日，原告委托福建三晋司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费及出院后护理期限进行鉴定，2014年3月1日，该鉴定所作出闽三晋司鉴（2014）临鉴字第0112号法医临床司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人吴敏左足足弓结构破坏三分之一以上，构成十级伤残。2、被鉴定人吴敏右足足弓结构破坏三分之一以上，构成十级伤残。3、原告后续拆除内固定物的费用共需10000元；3、原告出院后的护理期为60日。原告还支出鉴定费2100元。
在审理中，被告振岗公司对福建三晋司法鉴定所作出的闽三晋司鉴（2014）临鉴字第0112号法医临床司法鉴定意见书提出异议，要求对原告的后续拆除内固定物的费用及出院后的护理期限进行重新鉴定。本院予以准许后，依法委托福建天行司法鉴定所进行重新鉴定，该鉴定所作出闽天行司鉴所（2014）临鉴字第377号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人吴敏的后续治疗费评定为10000元左右。2、被鉴定人吴敏出院后护理期限为60日。该次鉴定费1260元已由被告振岗公司支付，不包括原告支付的检查费105元。
另查明，事故发生后，被告振岗公司已赔付原告20000元，被告曹汉青已赔付原告10000元。被告曹汉青、王安芝均未取得钢结构安装资质证书，在施工前，被告王安芝也没有对原告进行安全培训。原告也没有取得特种作业操作资格证书。
上述事实，有原告提供的被告振岗公司外资企业登记基本情况表1份、被告曹汉青、王安芝的身份证复印件各1份、被告振岗公司与被告曹汉青签订的工程承包合同书复印件、被告曹汉青与被告王安芝签订的工程承包合同书复印件各1份、被告王安芝出具给原告的工资条据1份、证人吴顺利、吴文铁出具的证明各1份、晋江市安海医院的疾病证明书、住院病历、出院记录各1份、收费票据6张、秀山土家族苗族自治县松柏骨科医院疾病诊断证明书、出院证明书各1份、收费票据2张、闽三晋司鉴（2014）临鉴字第0112号法医临床司法鉴定意见书1份、鉴定费票据1张、检查费票据1张、被告振岗公司提供的借据（条）3张、收条（据）、收款收据5张和福建天行司法鉴定所作出闽天行司鉴所（2014）临鉴字第377号司法鉴定意见书1份、鉴定费票据1张及当事人在庭审中的陈述，并经庭审质证属实，本院依法予以确认。
综上事实，本院认为，原告吴敏受雇于被告王安芝在其承包的工地上从事安装、架设钢结构厂房的工作，按每天170元、180元向被告王安芝领取固定的劳动报酬，双方形成劳务关系。原告在从事雇佣的活动中遭受人身损害，作为接受劳务一方的雇主即被告王安芝应承担赔偿责任。由于原告从事的雇佣活动是登高架设作业，属于特种作业，而特种作业的人员，必须按照国家有关规定经过专门的安全作业培训，并取得特种行业操作资格证书，方可上岗作业。但原告未经培训考核，未取得特种行业操作资格证书即上岗操作，在施工中忽视自身的安全，对造成自身的人身损害也有一定的过错，根据有关法律规定，在法定雇主无过错责任归责原则下，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。因此，原告对自己的损失应承担10%的责任。被告振岗公司将其钢结构厂房的架设、安装发包给被告曹汉青安装施工时，未能审查被告曹汉青是否具有相应的施工资质，在发包过程中存在过错。被告曹汉青又转包给不具有施工资质的被告王安芝，被告曹汉青在转包过程中也存在过错。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，被告振岗公司、曹汉青均应对原告造成的损失各承担15%的赔偿责任。剩余的60%由被告王安芝承担赔偿责任。原告因本起事故造成的损失，根据有关法律规定，结合原告的诉讼请求，本院依法确认如下：1、医疗费67744元（根据原告提供的晋江市安海医院的疾病证明书、住院病历、出院记录各1份、收费票据6张、秀山土家族苗族自治县松柏骨科医院疾病诊断证明书、出院证明书各1份、收费票据2张及原告的请求予以认定，且被告振岗公司无异议）；2、后续治疗费10000元（根据司法鉴定意见书确认）；3、住院伙食补助费为2620元（根据原告两次住院共131天，国家机关工作人员出差补助费标准为20／天，没有超出有关法律规定，本院予以支持，故原告的住院伙食补助费为131天×20元／天=2620元）；4、营养费6700元（根据原告医疗费支出的实际情况及原告的伤情等综合认定）；5、误工费为16949.8元（原告未举证证明其近3年来的平均收入状况而参照2013年度福建省农、林、牧、渔业职工平均工资32391元／年计算，根据原告的伤情结合原告的司法鉴定意见书中评定其出院后仍需护理，期限为60天，故原告请求误工期限计算191天没有超出法律规定，误工费应为32391／年÷365×191天=16949.8元）；6、护理费为13222.7元（因原告为农村户口，故参照2013年度福建省农林牧渔业职工平均工资32391元／年计算，根据原告住院131天及出院后的护理期限经鉴定为60天计算，原告住院期间护理费为32391／年÷365×131天=11625.3元、出院后护理费为32391／年÷365×60天×30%=1597.4元）；7、残疾赔偿金为22368.4元（根据原告的伤残等级被评定为十级伤残，根据福建省农村居民人均纯收入11184.2元／年计算，即11184.2×20年×（10%＋1%）=24605.2元）；8、交通费500元（依据原告的住院情况综合及原告的诉讼请求酌定）；9、精神损抚慰金7000元（原告因本起事故受伤致残，确实给原告带来一定的精神创伤，本院结合原告的诉请和有关法律规定综合确定）；10、鉴定费2100元（根据原告提供鉴定费票据1张及原告的请求予以认定），以上合计149204.9元。原告请求的护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金等超过法律规定的部分，本院不予支持。被告曹汉青、王安芝经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条、第一百四十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告吴敏因双跟骨粉碎性骨折造成的损失计人民币149204.9元，由被告泉州振岗精密机械有限公司承担15%即人民币22380.7元的赔偿责任，但被告泉州振岗精密机械有限公司已支付的20000元应予扣除；由被告曹汉青承担15%即人民币22380.7元的赔偿责任，但被告曹汉青已支付的10000元应予扣除；由被告王安芝承担60%即人民币89522.9的赔偿责任，但被告王安芝已支付的60865元应予扣除；其余的损失由原告自行承担。被告泉州振岗精密机械有限公司、曹汉青、王安芝各自应再支付给原告吴敏的赔偿款，均应于本判决生效后5日内一次性付清。
二、驳回原告的其它诉讼请求；
如果被告泉州振岗精密机械有限公司、曹汉青、王安芝未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2293元，因适用简易程序，减半收取即1146.5元，由原告负担528.5元、由被告泉州振岗精密机械有限公司负担180元、由被告曹汉青负担180元、由被告王安芝负担258元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。
审判员 张良程
二〇一五年一月五日
书记员 杜筱玫
附本案引用法律法规条文内容：
《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助等等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前抚养人的必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理的费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款适用民法通则第一百零六条第三款确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应承担相应的赔偿责任。
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
侵权的手段、场合、行为方式等具体情节；
侵权行为所造成的后果；
侵权人的获利情况；
侵权人承担责任的经济能力；
受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金，死亡赔偿金等有明确规定
的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。
申请执行提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。