江苏省响水县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）响民初字第02004号
原告郭军，农民。
委托代理人沈亚君，江苏兴时代律师事务所律师。
委托代理人黄权，江苏兴时代律师事务所律师。
被告吴开亮，农民。
委托代理人解兆法，响水县南河法律服务所法律工作者。
原告郭军诉被告吴开亮民间借贷纠纷一案，本院于2015年9月23日立案受理后，依法由代理审判员李丹丹适用简易程序，后因案情复杂依法组成合议庭于2016年1月7日、2016年3月17日公开开庭进行了审理。原告郭军及其委托代理人沈亚君、黄权、被告吴开亮及其委托代理人解兆法到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告郭军诉称，2014年8月26日被告吴开亮向我借款400000元，双方口头约定月利率5.8%，后被告归还10000元，2015年4月21日被告吴开亮向我出具一张390000元的借条，2015年4月26日被告吴开亮与我结算，向我出具了一张借款金额为570000元的借条。对于剩余借款本息被告吴开亮至今未还。现请求法院判令：被告吴开亮偿还借款本金570000元及利息（从2015年8月26日起至实际还款之日止按照年利率24%计算）；诉讼费、保全费由被告承担。
被告吴开亮辩称，借款及利息约定均不是事实。该笔借款虽是其出具的，但是并不是借款，而是原告郭军与第三人乌苏市鑫亿混凝土有限责任公司（以下简称鑫亿公司）签订入股协议的股权款，该400000元已经实际投入到公司的生产经营当中。双方签订了入股协议，但是由于鑫亿公司没有为原告办理股权变更登记致使原告不能行使股东权利。原告要求鑫亿公司退还股权款，由于当时公司效益不好，因其是鑫亿公司的法定代表人，就由其代表公司向原告出具了2015年4月21日390000元和2015年4月26日570000元的借条。该两张借条并没有约定利息。570000元的借款当中180000元是其在原告的胁迫下按照原告的要求依据本金390000元月利率5.8%从2014年8月26日计算至2015年4月26日得来的，实际的借款金额只有390000元。现在原告主张其还款，因其是代表公司出具借条的，应当由公司承担退还股权款的责任，而不应起诉其承担还款责任。
经审理查明，2014年8月26日，甲方乌苏市鑫亿混凝土有限责任公司与乙方原告郭军签订入股协议，双方达成如下协议：由原告郭军向甲方账户汇入400000元，作为入股股金，并同时占公司总股的30%，（甲方法定代表人占甲方80%股，如乙方不能占甲方公司总股30%股，甲方法定代表人自愿吧自己在甲方公司全部股份120万元无偿出让给乙方）……乙方权利得不到充分的保证，乙方有权利撤股，甲方必须按入股的股金日千分之十支付违约金。甲方法定代表人拿自己的股份担保。自协议签订之日生效，一个月内在工商局办理注册变更手续。协议签订之后，原告郭军于当日通过尾号为3471的农行卡转入尾号为3770被告郭军的农行卡400000元。协议签订之后没有办理股权变更手续，郭军也没有实际参与公司经营，行使股东权利。2015年4月21日被告吴开亮出具一张390000元的借条。对于还款时间及利息双方没有约定。2015年4月26日双方经结算被告吴开亮出具一张570000元的借条，对于利息及还款时间双方亦没有约定。该笔借款被告至今未还。
原被告双方在庭审当中认可的事实为：2014年8月26日原告郭军将400000元转入被告吴开亮的个人账户，之后没有为郭军办理股权变更手续，被告吴开亮允诺该笔钱作为其个人向郭军的借款，并在2014年8月28日至2014年9月1日之间归还了原告郭军10000元。吴开亮在2015年4月26日出具的570000元的借条当中390000元是本金，180000元是利息，对于之后的利息双方没有书面约定。
鑫亿公司的股份情况为：被告郭军占51%，李永斌占24%，孙继才占25%。
原告郭军于2015年10月10日向本院提出保全申请，本院于2015年11月3日裁定对被告吴开亮的存款在450000元内予以冻结。
上述事实，有当事人陈述、银行转账凭证、借条、协议等证据在卷予以证实。
本院认为，2014年8月26日乌苏市鑫亿混凝土有限责任公司与原告郭军签订的协议，具有股权转让的性质。依据《公司法》第七十一条的规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意……，依据此条规定，股权转让发生在个人与个人之间，有限责任公司本身没有股权，故鑫亿公司与原告郭军于2014年8月26日签订的入股协议本身不成立。该协议的实质应认定为被告吴开亮与原告郭军就股份转让达成的协议。2014年8月26日原告将400000元转入被告吴开亮的个人账户。协议签订之后吴开亮没有为郭军办理公司股东变更登记及股权变更手续，且郭军没有实际行使股东权利，参与公司经营。2015年4月21日和2015年4月26日被告吴开亮出具的两张借条应当视为双方就该400000元债务形成了借贷的合意，因为是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，故对其效力本院予以认可。对于利息，因为在借条上双方并没有明确约定，2015年4月26日570000元的借条是按照月利率5.8%计算得来的，对于超过年利率24%的部分本院不予认可。390000元的借款从2014年8月26日至2015年4月26日按照年利率24%计算利息为62400元。故截止至2015年4月26日被告吴开亮尚欠原告郭军借款本息合计452400元。原告主张从2015年8月26起至实际给付之日止按照年利率24%计算利息，对于该借条的利息约定原告没有证据且被告不予认可，故对此诉讼请求本院不予认可。原告可主张自逾期之日起的利息。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条第一款、第二十九条、《中华人民共和国公司法》第七十一条之规定，判决如下：
一、被告吴开亮在本判决发生法律效力后15日内偿还原告郭军借款452400元及利息（从2015年8月26日起至实际给付之日止按照年利率6%计算）；
二、驳回原告的其他诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，在本判决确定的履行期限最后一日起二年内，向法院申请执行。
案件受理费9502元，保全费用2770元，合计12272元，由被告吴开亮负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。
审 判 长 翟进荣
代理审判员 李丹丹
人民陪审员 胡 榕
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 刘振全
附录法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》
第九十条合法的借贷关系受法律保护。
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
2、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释（2015）18号）
第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。
借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。
第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。
按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。
第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。
未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：
（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；
（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。
4、《中华人民共和国公司法》
第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
股东向股东以外的任转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。
经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。