广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）穗中法刑二终字第184号
原公诉机关广东省增城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）柯阳飞，化名柯正，男，1984年10月28日出生，汉族，出生地广东省湛江市，文化程度中专，户籍地址广东省湛江市吴川市梅菉街道沿江路**号。因涉嫌犯诈骗罪于2013年3月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。现羁押于广东省增城市看守所。
广东省增城市人民法院审理广东省增城市人民检察院指控原审被告人柯阳飞犯诈骗罪一案，于2014年1月9日作出（2013）穗增法刑初字第692号刑事判决。原审被告人柯阳飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开审理。现已审理终结。
原判决认定，2011年11月至12月期间，被告人柯阳飞谎称可以优惠价格为被害人谢某丙购买增城市新塘镇保利东江首府楼盘的商品房为由，先后两次诈骗被害人谢某丙的购房款共计人民币23万元后逃匿。后被告人柯阳飞于2013年3月10日被抓获归案。
上述事实，原判以下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表，证实被害人报案情况及公安机关依法立案侦查。
2、到案经过，证实被告人柯阳飞的归案经过。
3、被告人柯阳飞的户籍材料，证实被告人柯阳飞犯罪时已满18周岁，达到完全刑事责任年龄。
4、中国农业银行账户名为姚某的卡号×××0214的交易流水，证实2011年11月28日该账户存入13万元（未存入该款时账户余额为18.82元），期间多次取现，至同年12月26日，账户存入10万元（未存入该款时账户余额为2757.72元），后多次取现的账户交易情况。
5、被害人谢某丙提供的中国农业银行交易回单，证实通过其本人及梁某容的账号分别于2011年11月28日及同年12月26日汇入13万元及10万到姚某名下的中国农业银行账号×××0214内。
6、被害人谢某丙提供的手机短信内容，证实被告人柯阳飞回复其短信内容为“他昨天说认购出叫我才给你答复……我不会骗你大伯，急不来的，他也不是保利总工，……有什么事我负责，说在十二楼的”、“姚工你没见过，汇钱过是为帮你购房的事……姚工凭证没拿给我给你，购房的事我们解决可以……”。
7、增城市公安局甘东派出所出具的说明，证实被告人检举的曾祥号杀人行为只是被告人在看守所中听曾祥号所述，并无其他证据证实。
8、被害人谢某丙的陈述：我被一名叫柯阳飞的男子诈骗23万元。柯阳飞知道我有意在东江首府买楼，便对我说东江首府欠他的工程款，他可以申请商品房抵扣他的工程款，这样可以申请更大的优惠与较好的楼层坐向。我相信他的话，便于2011年11月28日及12月26日两次汇款共23万元到柯阳飞提供的农业银行账户（户主叫姚某，账号×××0214）。我最后一次见柯阳飞是在2012年4月份，到7月份我多次电话催促他交楼，但他说已不在东江首府做工地，房子的事他会跟进。但自9月份起他不再听我电话。柯阳飞说姚某是他们工程队的总工程师，买房的事主要是他负责。谢某丙辨认出被告人柯阳飞就是诈骗其23万的男子。
9、证人谢某甲（谢某丙的儿子）的证言：2011年，我家人想在新塘镇保利东江首府购买商品房。我通过朋友介绍认识了柯阳飞（当时他自称名为柯正），柯阳飞对我说他在新塘镇保利东江首府工地承包土建工程，保利会给他五套商品房以代替工程款，他可以卖一套给我，价格为50万元。我相信了他，所以2011年11月28日，我按他要求将购房首期13万元汇到名为姚某的账户。后来柯阳飞向我拿了我与母亲的身份证复印件说要登记，2012年5月就可以交楼。我交了首期款后，柯阳飞曾带我到保利东江首府工地查看情况，他还告诉我购买的商品房是2栋1304房。2011年12月份，柯阳飞又对我说保利东江首府的商品房均包装修，他叫我再汇款10万元到姚某的账户以作装修款。于是在2011年12月26日，我父亲依指示又了汇款10万元进姚某的账户。2012年1月至5月期间，我曾多次问柯阳飞购房事宜，他的回答均是等交楼。我不认识姚某，柯阳飞对我说姚某是他在东江首府工地承包土建工程的总工程师，是他帮我办理手续的。我给了首期款后曾要求柯阳飞给我开具发票，但他称那五套商品房是登记在他名下，要等交楼后才能开相关票据给我。但到了2012年5月份后就无法联系他。23万元是柯阳飞帮我购买保利东江首府的商品房的订金，其中13万元是商品房的首期款，10万元是商品房的装修款。谢某甲辨认出被告人柯阳飞就是诈骗其与其父亲23万的男子。
10、证人姚某的证言：2010年9月至2011年6月期间，我在新塘镇保利东江首府工地做木工。这段期间，柯阳飞（他平时在别人面前自称柯正）在该工地做水电，他称呼我为“姚工”。我没有对柯正说过向保利东江首府购买商品房可以优惠的话。2011年期间（具体时间不记得了）柯阳飞说没钱用，要借用我的银行卡让他表哥汇钱给他。于是我将我的卡号为×××0214的农业银行卡借给了他，但至今他仍未把银行卡还给我。我的那张银行卡的收支情况是有短信通知的，我记得分别有11万、10万、13万的大笔金额转入，柯阳飞均称是他表哥汇给他的。姚某辨认出被告人柯阳飞就是借了其银行卡的男子。
11、证人黄某的证言：我从2010年7月开始在保利东江首府工地工作。我认识姚某、柯正两人。姚某于2010年年底至2012年6月份在工地做木工，他平时居住在工地。柯正在2010年至2012年期间时常会到工地，他自称在工地里承包水电工程，但我不清楚是否属实。有时候他会带着些人到工地看楼（购买商品房）。黄某辨认出被告人柯阳飞就是柯正。
12、证人刘某的证言：我是保利东江首府A1、A2、A3、A4的土建工程的项目负责人。保利公司没有用商品房抵扣工程款的政策，也没有与承包商发生债务纠纷。我公司共承包了二十多名小包工头做土建项目，但是我没有听说过有叫柯阳飞、姚某的人在工地工作。
13、被告人柯阳飞的供述：
（1）在公安机关侦查阶段的前期供述：2011年3月我在新塘保利东江首府承包A1、A2、A3、A4栋的水电工程。期间我认识了谢某甲及其父亲谢某丙。同年11月，谢某丙问我是否可以买到东江首府内部认购的商品房，我说可以。后来谢某丙说要给我钱，我便将我的工程师姚某的账号告诉了他，我分两次收取了谢某丙预付款23万元。后来到2012年7月我承包的工程完成后便离开了工地，但我还没拿到内部认购合同，我就告诉谢某丙等我消息，之后我又去了广州做土建工程。期间我有打电话给谢某丙，但后来有一次我摔坏了手机，而谢某丙的电话号码在手机内，所以我联系不到他。谢某丙如果要拿回购房款我可以退回给他，他若想要商品房我可以继续帮他。姚某是我的同事，我在保利承包工程时他帮我做事的。
（2）在公安机关侦查阶段的后期供述：2011年11月，因姚某资金周转问题，他提议向谢某丙拿30万作为周转。这30万元就当是谢某丙购房的资金。我认为10万元就够了，便叫谢某甲先给10万元当押金。后来姚某将他的银行账户告诉我，我便告诉了谢某甲。具体他汇了多少钱我不清楚，可能是10万或是13万。后来姚某说叫谢某甲再汇10万元，于是我依其指示告诉了谢某甲，他及他的家人便又汇了10万元到姚某的账户。我没有借姚某的银行卡使用。我向谢某丙介绍自己名为柯正。
（3）在本院审理阶段的供述：我没有诈骗谢某丙，我只是向其儿子谢某甲借钱。我发给被害人的信息里提到的保利购房内容，是因为被害人叫我问有无内部认购房。事实上我拿不到优惠的内部房。我收到的钱后又取了出来，还给了谢某甲，他拿去偿还高利贷，我一分钱都没用过。姚某的银行卡我持有了十几天，后来还给姚某了。柯阳飞指认出其回复被害人的短信内容。
原判决认为，被告人柯阳飞以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决：被告人柯阳飞犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币20000元。
上诉人柯阳飞上诉认为，其与谢某甲是做工程的拍档，也是好友，其因资金困难，于2011年11月至12月期间，向谢某甲借款18万元，之后，其向谢某甲还清该款，其并没有以购买保利东江首府商品房为理由诈骗谢某丙23万元。故原判适用法律错误，二审应予改判本人不承担责任。
本院经审理认为，原判决认定上诉人柯阳飞诈骗被害人谢某丙23万元的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人柯阳飞的上诉意见，经查，谢某甲、谢某丙均证实柯阳飞以购买东江首府商品房名义骗得其汇款23万元至柯阳飞声称的总工程师姚某银行账户，中国农业银行交易回单、交易流水单证均证实上述款项的流向，手机短信内容也证实柯阳飞向谢某丙承诺购房、汇款的事实，姚某亦证实其仅是工地的木工并应柯阳飞要求借出中国农业银行卡给柯阳飞收取上述款项，对此，柯阳飞亦供认其以帮谢某丙购买上述房屋的名义，借用项目经理姚某工程师的银行账户收取谢某丙23万元，因此，上述证据形成完整证据体系及充分证实了柯阳飞骗取谢某丙购房款的事实；柯阳飞虽辩解仅向谢某甲借款18万元且已归还，但未能提供任何线索或依据，其亦无法作出坦白交代犯罪事实后再行翻供的合理解释，故柯阳飞的上诉意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人柯阳飞以非法占有为目的，采用虚构事实的方式，骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨梅珍
审 判 员 边 龙
代理审判员 聂 慧
二〇一四年四月三十日
书 记 员 唐吉龙
温晓雅