广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佛中法审监民再字第8号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：谭某美，女，汉族，住重庆市铜梁县。
委托代理人：陈应全，系谭某美丈夫。
委托代理人：卢一峰，广东科韵律师事务所律师。
被申请人（一审被告、二审上诉人）：佛山市法恩洁具有限公司。住所地：广东省佛山市高明区。
法定代表人：霍秋洁，董事长。
委托代理人：孙胜华，广东共明律师事务所律师。
再审申请人谭某美因与被申请人佛山市法恩洁具有限公司（以下简称法恩公司）劳动合同纠纷一案，不服本院（2013）佛中法民四终字第958号民事判决，向广东省高级人民法院申请再审。广东省高级人民法院于2014年10月28日作出（2014）粤高法民申字第1440号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人谭某美的委托代理人陈应全、卢一峰，被申请人法恩公司的委托代理人孙胜华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
2013年1月14日，谭某美起诉至佛山市高明区人民法院，请求判令：1.法恩公司向谭某美支付解除劳动合同经济补偿金18480元；2.法恩公司向谭某美支付2012年5月29日至2012年11月10日期间未续签订劳动合同的双倍工资18480元；3.法恩公司向谭某美支付2007年7月至2012年11月10日期间的带薪年休假25489.65元；4.法恩公司向谭某美支付2007年至2012年的高温补贴3750元；5.法恩公司向谭某美支付××检查费及车费3000元；6.法恩公司向谭某美支付职业危害岗位津贴费10000元；7.法恩公司向谭某美支付未办理社会保险赔偿金17000元；8.法恩公司向谭某美支付解除劳动合同未办理赔偿手续最低生活保障金2200元。
佛山市高明区人民法院一审认为：关于谭某美请求的未签订劳动合同二倍工资差额的问题。2011年4月30日谭某美与法恩公司双方签订了固定期限《劳动合同》，该合同约定：“劳动合同期限从2011年4月30日起至2012年4月29日止。”该劳动合同到期后，谭某美仍在法恩公司处工作，双方确认从劳动合同期满后到2012年11月10日谭某美离职的期间，双方未签订劳动合同，虽然法恩公司抗辩未签订劳动合同的过错在谭某美，但法恩公司并未在劳动合同到期后的一个月内书面通知谭某美终止双方的劳动合同关系，而是在2012年11月5日通过通告形式告知谭某美要求签订书面劳动合同，且在上述的通告期内，双方仍未签订劳动合同。可见，在原劳动合同期满后，劳动者在原单位工作已经超过一个月未满一年，根据《劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款的规定：“……用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日……”，因此，法恩公司应当向谭某美支付从2012年6月1日至2012年11月10日的二倍工资差额17411.65元，即（2725.92元＋210.88元）＋（2602.32元＋230.08元）＋（3418.15元＋230.08元）＋（3312.59元＋230.08元）＋（3309.30元＋230.08元）＋2736.52元÷30×10天=17411.65元。对于谭某美要求法恩公司支付二倍工资差额17411.65元的诉讼请求，法院予以支持，对于谭某美的过高诉求，法院不予支持。
关于谭某美请求经济补偿金的问题。谭某美2007年7月11日入职法恩公司工作，2011年4月30日，谭某美与法恩公司双方签订了固定期限劳动合同，2012年4月30日原劳动合同期满后，谭某美继续在法恩公司处工作到2012年11月10日，这段时间双方未签订书面的劳动合同。虽然法恩公司抗辩在2012年4月10日法恩公司曾发过《劳动合同到期续订劳动合同意向书》要求谭某美在不降低到期合同约定条件续订劳动合同，是谭某美自己不愿续订劳动合同，但法恩公司并未举证证明其已通过合理、有效的方式将该意向书送达给谭某美。即使是谭某美不愿续订，法恩公司也应当在法定的期限内以书面形式通知谭某美终止到期的劳动合同，但法恩公司却在2012年11月5日以通告方式告知谭某美续订劳动合同，到2012年11月10日法恩公司以口头方式通知谭某美不用来上班了，而此时距离谭某美与法恩公司双方签订的原劳动合同到期后已超过一个月未满一年。谭某美、法恩公司双方属于劳动合同期满后继续工作而未续签劳动合同的情形，法恩公司以适用《劳动合同法》第四十六条第（五）项无需向谭某美支付经济补偿金的抗辩意见没有事实依据，法院不予采纳。根据《劳动合同法》第四十七条、第九十七条，《劳动合同法实施条例》第六条的规定经济补偿应当按照合同到期终止支付经济补偿金和未续订劳动合同经济补偿金累计计算。合同到期终止支付经济补偿金的情形自2008年1月1日起计算至2012年4月29日劳动合同到期日，即2736.52元×4个月＋2736.52元÷2=12314.34元。原劳动合同到期后未订立书面劳动合同支付经济补偿金应根据未订立合同的期间从2012年4月30日至2012年11月10日计算，该期间已满六个月但未满一年按一年计算，该期间的经济补偿金为2736.52元。因此，对于谭某美要求法恩公司支付经济补偿金15050.86元（12314.34元＋2736.52元）的诉讼请求，法院予以支持，对于谭某美的过高诉求，法院不予支持。
关于年休假工资报酬的问题。根据《职工带薪年休假条例》于2008年1月1日起实施，该条例的第三条的规定，谭某美在法恩公司处工作已满1年未满10年，年休假为5天。法恩公司未举证证明从2008年1月1日至双方劳动关系终止期间，谭某美已依法享受带薪年休假，法恩公司应当向谭某美支付未休年休假的工资报酬。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，谭某美从2008年1月1日起享受带薪年休假，按照在本单位剩余日历天数折算，谭某美2008年、2009年、2010年、2011年享受带薪年休假的天数为5天，2012年享受带薪年休假的天数为4天（315天÷365天×5天）。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一、二款规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。终止劳动合同前，谭某美的月平均工资为2736.52元，扣除法恩公司已支付谭某美一倍的正常工作时间工资后，法恩公司应向谭某美支付未休年休假工资报酬为6039.22元（2736.52元÷21.75天×24天×200%）。对于谭某美要求法恩公司支付年休假报酬6039.22元的诉讼请求，法院予以支持，对于谭某美的过高诉求，法院不予支持。
关于高温补贴的问题。高温补贴，是为保证炎夏季节高温条件下经济建设和企业生产经营活动的正常进行，保障企业职工在劳动生产过程中的安全和身体××，应由用人单位向相应劳动者额外发放的津贴。由此可见，高温补贴属于劳动保护费，属于为补偿特殊劳动消耗而支付的报酬，应当属于工资组成部分。根据广东省劳动和社会保障厅于2007年9月5日实施的《关于广东省高温津贴标准的通知》规定，在岗职工夏季高温津贴标准为：室外作业和高温作业人员每人每月150元，非高温作业人员每人每月100元，高温津贴标准在每年6月、7月、8月、9月、10月发放。用人单位在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围。职工为正常出勤的，用人单位可以按其实际出勤且提供正常劳动的天数折算发放。没有证据显示谭某美在法恩公司处于2007年9月至2009年10月工作期间属于室外或者高温作业人员，因此法恩公司应按非高温作业人员的高温补贴标准100元／人／月（每年5个月）向谭某美支付2007年9月至2009年10月期间的高温补贴，即100元×12个月=1200元。2010年1月18日广东省劳动和社会保障厅等政府部门联合发出《关于非高温作业人员发放高温津贴的意见》，明确有关非高温作业人员高温津贴是否发放和如何发放的问题，由用人单位根据上述文件精神和本单位实际，与职工平等协商确定。谭某美未能提供证据证明与法恩公司在2010年1月后经平等协商就是否发放和如何发放高温津贴达成过协议，因此，对谭某美请求2010年和2011年的高温补贴，法院不予支持。2012年5月25日广东省人力资源和社会保障厅发布《关于广东省高温津贴标准的通知》规定，高温津贴为每人每月150元；如按照规定需按天数折算高温津贴的，每人每天6.9元，该通知于2012年6月1日起实施。2012年6月1日广东省人力资源和社会保障厅等政府部门发布实施《关于高温津贴发放的管理办法》第二条第一款、第三条、第十一条第二款规定，本行政区域内的企业、个体经济组织及民办非企业单位等组织（以下称用人单位在）每年6月至10月期间安排劳动者工作有关高温津贴的发放。劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下（不含33℃）的（以下统称高温作业）用人单位应当按月向劳动者发放高温补贴，并在工资清单中列明具体项目及数额。劳动者从事高温作业情况以及高温津贴发放情况，由用人单位承担举证责任。法恩公司未举证证明高温作业情况及高温津贴发放的情况，因此，法恩公司应向谭某美支付2012年的高温补贴为750元。根据《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者知道其权利被侵害之日起计算。该条第四款规定劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定仲裁时效期间限制，但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。谭某美请求的高温补贴属于上述第四款规定的劳动报酬范围，且双方的劳动关系终止时间为2012年11月10日，谭某美在2012年11月15日提起劳动仲裁未超过一年的仲裁时效期间，法恩公司认为谭某美主张的2011年11月15日以前的高温补贴超过仲裁时效的抗辩意见，法院不予采纳。综上，对于谭某美要求法恩公司支付高温补贴1950元（1200元＋750元）的诉讼请求，法院予以支持，对于谭某美的过高诉求，法院不予支持。
关于××检查费与交通费的问题。谭某美进行××诊断确需产生一定的检查费用和交通费用，且谭某美于2011年8月12日广东省××防治院依据尘肺病诊断标准的诊断结论为观察对象，结合谭某美提供的医疗机构的发票及交通费发票，谭某美因诊断××支付的检查费用为1373.8元、交通费151元，合计1524.8元。根据《中华人民共和国××防治法》第四十九条规定，该费用应当由法恩公司承担。对谭某美请求法恩公司支付××检查费及交通费共计1524.8元的诉讼请求，法院予以支持；对于谭某美的过高诉求，法院不予支持。
关于职业危害岗位津贴的问题。职业危害岗位津贴属于岗位津贴的一种，是指为了补偿职工在某些特殊劳动条件岗位劳动的额外消耗而建立的津贴，是为了补偿职工在特殊的劳动条件和工作环境下的额外劳动消耗的生活费额外的支出而建立的一种辅助工资形式。因此职业危害岗位津贴也属于工资的一种表现形式。根据1993年化工部发布《化工有毒有害作业岗位津贴实施意见》第一条规定，“实施有毒有害岗位保健费的范围原则上按照原化工部颁发的（78）738号《有毒有害作业工种范围表》和（86）化劳923号《有毒有害作业工种范围补充表》执行，即以常年职业从事化工有毒有害作业的一线工人为津贴的主要对象。”化工部颁发的（78）738号《化学工业有毒有害作业工种范围表》第三条规定，所列有毒有害作业工种范围，是按照产品及其生产放大，根据直接接触毒物的毒性，及其危害程度来划分的。划分的范围和标准是：……对于化工生产常年接触粉尘作业的工种，除直接从事有毒有害化学粉尘作业的工种外，其他粉尘作业工种不包括在内……。根据上述规定，没有证据证明谭某美是常年直接从事有毒有害化学粉尘作业的工种。此外，岗位津贴的发放与劳动者本身从事具体的岗位职责密切相关，因此对于岗位津贴的发放标准可以由用人单位和劳动者通过协商予以确定，也可以通过企业内部的津贴管理进行设置。《中华人民共和国××防治法》第五十条第四款规定，用人单位对从事接触××危害的作业的劳动者，应当给予适当的岗位津贴。但并没有规定该岗位津贴的支付标准。没有证据证明法恩公司对谭某美工作岗位设置了津贴的发放和管理制度，也没有证据证明谭某美与法恩公司就有关岗位津贴进行过协商。因此，谭某美请求10000元的职业危害岗位津贴没有事实依据，法院不予支持。
对于谭某美请求法恩公司支付未办理社会保险赔偿金的问题。没有证据证明谭某美因法恩公司未为谭某美购买2007年7月至2010年10月的社保而造成谭某美的损失，因此对于谭某美要求法恩公司支付未办理社会保险赔偿金17000元的诉讼请求没有事实依据，法院不予支持。谭某美于2012年11月10日以后就没有在法恩公司处上班，双方的劳动关系已经终止，而谭某美以佛山地区最低月工资标准1100元／月要求法恩公司支付2个月的生活保障金的诉讼请求没有事实和法律依据，法院不予支持。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第九十七条，《中华人民共和国××防治法》第四十九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条的规定，佛山市高明区人民法院于2013年4月8日作出（2013）佛明法荷民一初字第120号民事判决：一、法恩公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付二倍工资差额17411.65元给谭某美；二、法恩公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付经济补偿金15050.86元给谭某美；三、法恩公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付带薪年休假工资差额6039.22元给谭某美；四、法恩公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付高温补贴1950元给谭某美；五、法恩公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付××检查费和交通费共计1524.8元给谭某美；六、驳回谭某美的其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，法院同意当事人免交。
谭某美、法恩公司均不服上述判决，向本院提起上诉。
本院二审认为：本案属劳动合同纠纷案件，就本案有关争议问题具体评析如下：
一、未签订书面劳动合同二倍工资差额。
双方劳动合同约定劳动合同期限自2011年4月30日至2012年4月29日止，2012年4月29日劳动合同期满后，谭某美仍在法恩公司工作，且双方自2012年4月29日至2012年11月10日谭某美离职之日期间未续订劳动合同。谭某美根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款的规定，要求法恩公司支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的请求应予支持，法恩公司认为双方未续订劳动合同原因在于谭某美，但未能举证证实，故其无须支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额的主张没有依据，法院不予支持。经核算，法恩公司应向谭某美支付未签订书面劳动合同二倍工资差额17411.65元，原审法院处理正确，应予维持。
二、经济补偿金
谭某美的诉讼代理人即其丈夫陈应全在一审法庭调查期间确认谭某美于2012年10月27日收到法恩公司向其发出的《劳动合同到期续订劳动合同意向书》。根据该意向书内容反映，法恩公司已明确向谭某美提出愿意在不降低原到期劳动合同约定条件与其续订劳动合同，并要求谭某美3天内办理续签手续。2012年11月5日，法恩公司再次通过通告形式通知谭某美，法恩公司愿意在不降低原到期劳动合同约定条件与其续订劳动合同，并要求谭某美3天内办理续签手续。谭某美未在通告规定时间内与法恩公司续订劳动合同。谭某美称未续订劳动合同原因在于法恩公司提供的劳动合同很多条款与双方原签订劳动合同不一致，但未能提供证据予以证实，法院不予采信。根据查明事实，法恩公司已提出不降低双方原劳动合同约定条件与谭某美续订劳动合同，但谭某美不同意续订。并且谭某美虽于2011年8月12日被诊断为尘肺病“观察对象”，但当时尚未确认为尘肺病或疑似××。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项的规定，法恩公司有权解除双方劳动关系并无须向谭某美支付解除劳动关系的经济补偿金，且法恩公司在与谭某美的劳动合同到期后未续签书面劳动合同而继续用工，依法应承担前述支付二倍工资差额的法律责任，但不需要承担支付经济补偿金的后果，原审以双方未续订劳动合同为由判决法恩公司支付经济补偿金，无法律依据。法恩公司的上诉主张成立，法院予以采纳。原审法院认定错误，应予纠正。
三、年休假工资
自谭某美入职至其离职之日，其在法恩公司共工作逾5年4个月。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，谭某美2008年至2011年期间应享受每年5天带薪年休假，2012年享受4天带薪年休假。法恩公司在一审答辩意见中确认谭某美在职期间未安排其休带薪年休假，亦未向谭某美支付未休年休假工资。双方劳动合同约定谭某美正常工作时间工资为1100元／月，因此根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一、二款的规定，法恩公司应向谭某美支付未休年休假工资2427.60元（1100元／月÷21.75天×（5＋5＋5＋5＋4）天×200%］。谭某美主张高于法院核算部分的，没有依据，不应予以支持。另因法恩公司对原审法院核算的未休年休假工资6039.22元未提出异议，应视为法恩公司对其自身权利的处分，法院予以确认。因此，法恩公司仍应向谭某美支付未休年休假工资6039.22元。
四、高温补贴
首先，法恩公司作为用人单位应制作和保存工资支付台帐至少二年，则法恩公司对2011年及2012年是否支付谭某美高温补贴承担举证责任；而谭某美则应对法恩公司二年以前即2008年至2010年是否支付其高温补贴承担举证责任。因法恩公司未能对2011年及2012年是否已经向谭某美支付了高温补贴的事实提供证据予以证实，而谭某美亦未能证实法恩公司自2008年至2010年期间未向其发放高温补贴，故法恩公司仅应向谭某美承担支付2011年及2012年高温补贴的责任。其次，由于2010年1月18日广东省劳动和社会保障厅等部门联合发出的《关于非高温作业人员发放高温津贴的意见》规定，对于非高温作业人员是否应享受高温津贴，应由用人单位和劳动者协商一致决定。本案中，谭某美未能举证其为高温作业人员及其已经与法恩公司达成高温津贴发放问题的协议，因此其关于要求法恩公司支付2011年高温津贴的请求没有依据。而根据2012年6月1日广东省人力资源和社会保障厅发布的有关规定，劳动者从事高温作业的应向劳动者支付高温补贴，有关劳动者从事高温作业情况及高温津贴发放情况由用人单位举证。由于法恩公司未能举证证实谭某美2012年期间没有从事高温作业或者其曾向谭某美发放高温津贴，故其应按照上述规定标准向谭某美支付2012年高温津贴750元（150元／月×5个月）。谭某美超出法院核算部分的高温津贴请求没有依据，不应予以支持，但因法恩公司上诉并未对原审法院核得其应向谭某美支付高温津贴1950元的处理提出异议，应视为法恩公司对其自身权利的处分，法院予以确认。故此，法恩公司仍应向谭某美支付高温津贴1950元。
五、检查费用、交通费
根据《工伤保险条例》第十二条第一款：“工伤保险基金存入社会保障基金财政专户，用于本条例规定的工伤保险待遇，劳动能力鉴定，工伤预防的宣传、培训等费用，以及法律、法规规定的用于工伤保险的其他费用的支付”，《广东省工伤保险条例》第四十九条第一款：“工伤保险基金用于下列支出项目：（一）工伤保险待遇；（二）职业康复费用；（三）工伤取证费和劳动能力鉴定费；（四）工伤预防费”的规定，谭某美为诊断其是否患××而支出的有关检查费用和交通费用，并不属于上述规定中的职业康复费用，法恩公司主张谭某美应向社保基金申领的主张不成立，法院不予采纳。根据《中华人民共和国××防治法》的有关规定，××的诊断、鉴定等费用由用人单位承担。因此，法恩公司应承担谭某美至2011年8月9日止为诊断××而支出的检查费及交通费。经核算，法恩公司应向谭某美支付检查费1298.80元、交通费151元。一审法院核算错误，应予纠正。
谭某美称于2011年7月14日支出诊断费1500元，但从其提交的广东省非税收入（电子）票据看，缴款人为法恩公司，而非谭某美；谭某美未能证实该笔诊断费实际由谭某美支付，故对其该主张不予支持。
六、职业危害岗位津贴
根据《××防治法》第五十七条第一款规定，用人单位应当保障××病人依法享受国家规定的××待遇。该条第四款规定，用人单位对从事接触××危害作业的劳动者，应当给予适当岗位津贴。从上述条文可以看出，该条款规定的岗位津贴是用人单位在劳动者从事接触××危害作业期间的一种补贴，本案中，谭某美并未举证证明其在法恩公司工作期间所从事的是接触××危害作业，因此，谭某美现请求支付××危害作业的岗位津贴，理据不足，法院不予支持。一审法院对此处理正确，法院依法予以维持。
七、社会保险赔偿金
谭某美主张法恩公司2007年7月至2010年10月未为其购买社会保险造成其损失要求法恩公司支付赔偿金，但未能提供证据证实其损失，谭某美认为法恩公司未依法为其购买社会保险，可以向社会保险行政部门寻求解决。原审法院不予支持的处理正确，应予维持。
八、最低生活保障金
双方劳动关系于2012年11月10日终止，之后谭某美没有为法恩公司提供劳动，谭某美要求法恩公司支付2个月的最低生活保障金没有事实和法律依据，原审法院处理正确。
综上所述，一审判决认定事实部分不清，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，本院于2013年11月15日作出（2013）佛中法民四终字第958号民事判决：一、维持（2013）佛明法荷民一初字第120号民事判决第一项、第三项、第四项、第六项；二、撤销（2013）佛明法荷民一初字第120号民事判决第二项；三、变更（2013）佛明法荷民一初字第120号民事判决第五项为法恩公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付××检查费1298.80元、交通费151元，合共1449.80元；四、法恩公司无需支付经济补偿金15050.86元。本案一审案件受理费减半收取为5元，二审案件受理费为10元，合共15元，均由法恩公司负担。
再审申请人谭某美不服上述判决，申请再审称：谭某美申请再审称：一、二审判决适用法律确有错误。1.谭某美被辞退前十二个月平均工资应为3093.76元。2011年12月27日，谭某美家里有事请假回家到2012年2月29日才回法恩公司处，并于3月1日开始上班，2011年12月份的工资公司分两次发放，2012年1月份发了1090元，其余部分扣掉2012年1月、2月和3月，这三个月的社会保险费个人缴纳部分，及2012年3月份发的工资650.44元，实际上2011年12月的工资是1099＋650.44，再加上三个月的社保缴费；根据《广东省工资支付条例》第五十条规定，工资内容应当包含个人承担的社会保险费及高温补贴，因此谭某美的平均工资应按照3093.76元的标准。2.法恩公司应支付违法解除劳动合同的经济补偿金。因谭某美于2011年8月9日被诊断为××“观察对象”，《劳动合同法》第42条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触××危害作业的劳动者未进行离岗前职业××检查，或者疑似××病人在诊断或者医学观察期间的”，依上规定，用人单位属于违法解除劳动合同的情形，因此应当双倍支付经济补偿金。3.谭某美应支付二倍工资的差额为17964.63元，二审法院认定平均工资错误，根据平均工资的认定标准3093.76元，法恩公司还应支付二倍工资的差额为17964.63元。
二、法院应当依照《××防治法》的规定裁判法恩公司承担其他民事责任。1.法恩公司应当承担合理的交通费、住宿费、检查费、诊断费损失7000元。因××难以治愈，为此谭某美现为“观察对象”，属于疑似××的情形，本应在此期间接受治疗，法恩公司却将其违法解除劳动合同，因此谭某美后半生必然不停奔波于各医院之间，为此必然消耗大量的精力和金钱，其是××导致的必然损失。但面对法律，则必然要作出裁决，工伤保险条例固然无法解决上述损失，因此，用人单位应当依法对合理的交通费、住宿费、诊断费和检查费等作出赔偿。2.法恩公司应当支付有害物质工作岗位津贴39600元。《××防治怯》第五十七条规定：“用人单位对从事接触××危害的作业的劳动者，应当给予适当岗位津贴。”岗位津贴设置的目的为了补偿职工在某些特殊劳动条件岗位劳动的额外消耗而建立的津贴。职工在某些劳动条件特殊的岗位劳动，需要支出更多的体力和脑力，因而需要建立津贴，对这种额外的劳动消耗进行补偿。谭某美从事的职业环境，每天都是充满粉尘的高温车间，并因此患××，他们比平常环境的温度、强度和劳动繁重程度的都要严重，因而有权利主张岗位性津贴，参考化工部1993年3月12日《化工有毒有害作业岗位津贴实施意见》：“化工有毒有害作业是化工生产的特点之一。有毒有害作业与无毒无害作业的工人，其劳动条件和劳动付出存在明显的差别。为了对化工生产工人这种特殊劳动消耗给予必要的补偿，以进一步贯彻按劳分配原则，稳定一线队伍，根据劳动部、财政部联合下发的劳薪字（1992）43号《关于建立化工有毒有害作业岗位津贴制度的通知》要求，特制定本实施意见。因此，请法院酌情判处43200元。
综上所述，本案二审判决适用法律错误，证据不足。请求再审法院判令：一、撤销佛山市中级人民法院（2013）佛中法民四终字第958号民事判决第一、二、四项；二、确认法恩公司的平均工资为3093.76元／月；三、法恩公司一次性支付有害物质工作岗位津贴43200元；四、法恩公司支付二倍工资的差额17964.63元；五、法恩公司应支付违法解除劳动合同的经济补偿金34031.36元；六、法恩公司应当承担合理的交通费、诊断费、检查费、住宿费损失7000元；七、承担本案原一、二审及再审的诉讼费。
被申请人法恩公司答辩称：一、谭某美主张其平均工资为3093.76元／月，没有依据。首先，谭某美在仲裁和原一、二审诉讼中并没有将“确认其平均工资为3093.76元／月列为仲裁（诉讼）请求，因此其也不能在再审中增加该项诉讼请求，否则将违反程序规定。而且谭某美在仲裁和原一、二审诉讼中所主张的每月工资为3080元，工资中不包括高温津贴部分，因此其再审时不能提出高于3080元的平均工资要求，也不能提出将高温津贴计算在内的要求。其次，原一、二审判决在计算谭某美平均工资时，已经将谭某美个人承担的社会保险费计算在内了。
二、谭某美主张一次性支付有害物质工作岗位津贴43200元，没有依据。首先，谭某美所从事的是泥浆粉尘作业，其工作岗位不属于有毒有害物质岗位，因此其主张参照《化工有毒有害作业岗位津贴实施意见》的规定，要求支付其有害物质工作岗位津贴43200元，无任何事实和法律依据。其次，谭某美在仲裁和原一、二审诉讼时只提出了10000元的职业危害岗位津贴费要求，没有提出有害物质工作岗位津贴诉求，因此其再审申请中不能增加诉讼请求。
三、谭某美主张二倍工资差额17964.63元，没有依据。
由于谭某美对平均工资的计算错误，因此其按照错误的平均工资计算出来的二倍工资差额也必然错误，其要求支付二倍工资差额17964.63元，没有依据，原审生效判决正确。
四、谭某美主张支付违法解除劳动合同的经济补偿金17964.63元，没有法律依据。法恩公司于2012年10月27日向谭某美发出的《劳动合同到期续订劳动合同意向书》中，明确提出愿意在不降低原到期劳动合同约定条件与其续订劳动合同，并要求谭某美3天内办理续签手续。2012年11月5日，法恩公司再次通告通知谭某美在3日内续签劳动合同，但谭某美均拒绝续签合同。虽然谭某美于2011年8月12日被诊断为尘肺病“观察对象”，但当时尚未确认为尘肺病或疑似××，原二审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项的规定，确认法恩公司有权解除双方劳动关系并无须向谭某美支付经济补偿金正确。若按照谭某美的主张，在其故意不续签劳动合同的情况下，法恩公司不能解除与其之间的劳动合同，但必须支付其二倍工资差额，其工作时间一天的工资等于两天的，若法恩公司解除与其之间的劳动关系，则必须支付二倍经济补偿金的赔偿金，不合理，因此原二审法院判决法恩公司在支付二倍工资差额后，不需要承担支付经济补偿金的裁判正确。
五、谭某美主张交通费、诊断费、检查费、住宿费7000元，没有依据。首先，谭某美在仲裁和一、二审诉讼中只提出了检查费及车费3000元，未提出其他费用要求，因此谭某美再审请求不能高于3000元。其次，原审诉讼中谭某美提供的检查费票据金额为1373.8元，交通费金额为151元，共计1524.8，己经得到了全部支付，其超出部分没有相关票据。综上所述，请法院依法驳回谭某美的再审请求。
本院再审查明：谭某美2007年7月11日入职法恩公司，从事注浆工，后从事抽检工作，级别均为普通工人。2011年4月30日谭某美、法恩公司双方签订了固定期限《劳动合同》约定：“劳动合同期限从2011年4月30日起至2012年4月29日止。乙方（谭某美）的工作部门为三号线烧成岗位为抽检职务。乙方的工作任务或职责是抽检。工作地点为公司。乙方正常工作时间工资按月薪1100元执行。甲方（法恩公司）每月26日发放上月工资。如遇法定休假日或休息日，则提前到最近的工作日支付（其余约定详见该借款合同）”。2012年11月5日法恩公司向谭某美发出通告：“以下员工（包括谭某美在内），因你们签订的劳动合同已届满，经公司以通知、现场开会等方式为其解答续签劳动合同的重要性及必要性。现根据相关法规及合同的约定，公司同意与您不降低已到期劳动合同约定条件续签劳动合同，现通知你们三天之内到人力资源部办理相关续签合同手续，逾期视为本人主动放弃继续履行与公司的劳动合同，同时放弃在公司的任何权益，其以后一切行动均与公司无关。”2012年11月5日谭某美收到法恩公司发出的上述通告。谭某美与法恩公司在上述通告规定的期间未签订书面的劳动合同。2012年11月10日法恩公司通过车间管理人员告知谭某美终止劳动关系，谭某美于2012年11月10日后就没有到法恩公司处上班。2011年3月至2011年5月期间，谭某美自行到佛山市高明区慢性病防治站、广东省××防治院、广州市胸科医院、广州市第十二人民医院进行××检查，2011年8月12日广东省××防治院依据尘肺病诊断标准的诊断结论为：“观察对象”，并建议一年后复查。2012年5月谭某美到佛山市高明区慢性病防治站进行了××检查。为此，谭某美花费了××医疗检查费用1298.80元和交通费151元。谭某美与法恩公司双方在终止劳动合同前，谭某美的十二个月份中的月工资分别：2011年11月份的工资2554.12元、2011年12月份工资1099元、2012年2月份的工资650.44元、2012年3月份的工资2679.05元、2012年4月份的工资2696.32元、2012年5月份的工资2658.04元、2012年6月份的工资2725.92元、2012年7月份的工资2602.32元、2012年8月份的工资3418.15元、2012年9月份的工资3312.59元、2012年10月份的工资3309.30元，其中2012年1月份没有工资显示。法恩公司为谭某美购买了2010年11月至2012年11月的社会保险。2011年7月至2012年3月社会保险参保谭某美个人每月缴纳210.88元，2012年4月至2012年6月社会保险参保谭某美个人每月缴纳210.88元，2012年7月至2012年11月社会保险参保谭某美个人每月缴纳230.08元。按照谭某美劳动合同终止前十二个月所显示的上述11个月的工资计算的月平均工资为2736.52元［（2554.12元＋210.88元）＋（1099元＋210.88元）＋（650.44元＋210.88元）＋（2679.05元＋210.88元）＋（2696.32元＋210.88元）＋（2658.04元＋210.88元）＋（2725.92元＋210.88元）＋（2602.32元＋230.08元）＋（3418.15元＋230.08元）＋（3312.59元＋230.08元）＋（3309.30元＋230.08元）÷11］。2012年11月15日谭某美向佛山市高明区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求法恩公司一次性支付解除劳动合同经济补偿金18480元、未续签劳动合同的双倍工资18480元；节假日加班费8000元；未休年休假工资18480元；高温补贴5400元；××检查费3000元；职业危害岗位津贴39600元；未办理社会保险赔偿金17000元。该委于2013年1月4日出具了《逾期未裁决证明》。2013年1月15日谭某美诉至法院。另，2012年10月13日谭某美在佛山市高明区疾病预防控制中心进行职业××体检。体检结果为：考虑双上肺陈旧性结核，双肺野纹理增粗、紊乱，建立定期复查；其余所检项目未见异常。处理意见为：建议尽量避免粉尘接触，加强个人防护，定期作听力检查。
本院再审认为：本案是劳动合同纠纷，针对谭某美提出的再审请求，本院对本案争议的问题综合分析认定如下：
一、关于谭某美的平均工资问题。一、二审判决计算的平均工资为2736.52元，该数额是按照谭某美2012年11月前十一个月收到的工资计算所得（由于2012年1月没有工资显示），该计算方式符合法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”谭某美于2012年11月离职，一、二审法院依据此前11个月谭某美收取工资的数额计算其平均月工资并无不当，本院对此予以维持。
二、关于有害物质工作岗位津贴的问题。对于有害物质工作岗位津贴的数额，在法律法规没有规定相应标准的情况下，应当由劳动者与用人单位进行协商确定，但谭某美与用人单位在用工期间没有对具体标准进行协商，且法恩公司在用工期间已向谭某美支付了相应的工资及待遇，谭某美在工作期间亦未提出过用人单位应支付有害物质工作岗位津贴的要求，因此对谭某美的该项请求，本院不予支持。
三、关于未签订劳动合同二倍工资差额问题。由于谭某美主ＸＸ均工资为3093.76元的请求未被支持，因此谭某美二倍工资的计算基数仍为平均工资2736.52元。经核算，法恩公司应当向谭某美支付未签订书面劳动合同二倍工资差额仍为17411.65元，谭某美请求增加至17964.63元，本院不予支持。
四、关于经济补偿金问题。谭某美认为其在从事接触××危害作业的劳动者未进行离岗前职业××检查，或者疑似××病人在诊断或者医学观察期间，用人单位不得与劳动者解除劳动合同，违法解除的应当支付相应经济补偿金，法恩公司在医学观察期间与其解除劳动合同应当支付相应经济补偿金。本院认为谭某美虽于2011年8月12日被诊断为尘肺病观察对象，尘肺病观察对象是粉尘作业人员××检查中发现X片有不确定的尘肺影像改变，但其性质、程序需在一定期限内进行动态观察。观察对象无须调离岗位，无须特殊处理，除每年一次的复查外，其权利与其他劳动者无异。因此，鉴定结论中的“观察对象”与《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第一款中“疑似××病人在诊断或者医学观察期间”并非同一概念，后谭某美于2012年10月13日再次进行职业××检查并未确诊为疑似××或者××，因此，本案不存在用人单位不得与劳动者解除劳动合同的情况。在用人单位维持原条件的情况下，谭某美拒绝续签劳动合同，法恩公司不需要支付相应经济补偿金。
五、关于交通费、诊断费、检查费及住宿费损失问题。二审判决根据谭某美提交的发票核算出检查费及诊断费数额为1298.8元、交通费为151元，而住宿费并没有任何支出依据，原审法院核算正确，本院予以维持。谭某美提供的2011年7月4日的发票记载的缴款单位是法恩公司而并非谭某美，故原审不予采纳该证据并无不当。谭某美请求的7000元损失总额超出了一审的诉讼请求且没有事实依据，本院不予支持。
综上所述，二审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持，谭某美的再审请求不成立，应予以驳回。本案经本院审判委员会讨论，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第二百零七条的规定，判决如下：
维持本院（2013）佛中法民四终字第958号民事判决。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳建辉
代理审判员 林 传 富
代理审判员 李 衍 君
二〇一五年七月十六日
书 记 员 潘 妙 婷
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