内蒙古自治区杭锦后旗人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭民初字第2073号
原告葛轶乾，男，1967年1月1日出生，汉族，现住杭锦后旗。
委托代理人徐立忠，系内蒙古金川律师事务所律师。
被告巴彦淖尔市瑞丰房地产开发有限责任公司（以下简称瑞丰公司），住所地杭锦后旗陕坝镇。
法定代表人王平，系该公司董事长。
委托代理人贾智渊，系内蒙古扬阳律师事务所律师。
第三人巴彦淖尔市第三建筑有限责任公司（以下简称巴市三建公司），住所地。
法定代表人卫喜荣，系该公司经理。
委托代理人李国华，系内蒙古蒙正律师事务所律师。
原告葛轶乾与被告瑞丰公司、第三人巴市三建公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告葛轶乾及其委托代理人徐立忠、被告瑞丰公司的委托代理人贾智渊、第三人巴市三建公司的法定代表人卫喜荣及其委托代理人李国华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告葛轶乾诉称，杭锦后旗富丽新城小区项目开发单位为瑞丰公司，许可施工单位为巴市三建公司。2011年9月5日，经原、被告协商一致，并应被告要求由原告挂靠巴彦淖尔市第三建筑有限责任公司资质以重工方式向被告承包了该项目的1号楼、2号楼的建设工程，双方签订了书面的《杭锦后旗瑞丰房地产开发有限公司富丽新城项目部建设工程施工合同（补充协议）》，协议对工程的承包方式、承包范围、内容、价款、工期、结算付款方式、质量、保修等均作了约定，其中付款方式为全部以施工房屋抵顶。原告在合同乙方落款处签字后交由被告盖章，但被告未给付原告合同书。合同签订后，原告按约定开始进场施工，被告又口头要求原告承包该项目的3号楼、D3号门点、D4号门点、D5号门点、D0号门点的建设工程施工，但双方未签订书面的承包合同。施工过程中，被告共计供给原告钢材2762.52吨，每一批钢材原告均按照被告提供和实际数量出具了收据，总计价款为10963739.4元。2013年9月，原告承包的工程全部完工交付，双方开始结算，原告发现被告提供的合同单方添加了内容，合同第四条承包范围中增加了“消防施工”，同时被告主张原告全部承包工程均按照1号楼、2号楼的约定标准进行结算；实行供给原告的钢材被告要求原告承担借款利息，双方就结算事宜未能达成一致。之后，被告按照其单方结算结果口头通知原告并口头向原告拨付了价值71265852元的工程顶帐房。之后又以每平方米低于抵顶价200元的价格收回44套房，用于偿还供给原告钢材折款11227778.4元及利息3279783.6元。因原告垫资施工导致债台高筑，迫于债务压力，用被告口头拨付的工程顶帐房偿还了部分债务，支付了部分工人工资和机械租赁费，并在被告处办理了财务手续。双方签订的合同属无资质人员挂靠资质施工，依法应确认为无效合同，应按无效合同依法进行结算；被告擅自更改添加合同内容，添加部分应另行按照定额进行结算；3号楼、D3号门点、D4号门点、D5号门点、D0号门点的施工双方未签订合同，应依法按照定额进行结算；被告供给的钢材应核减其已扣留的利息。现请求依法确认原告与巴市瑞丰公司杭后富丽新城项目部2011年9月5日签订的《杭锦后旗瑞丰房地产开发有限公司富丽新城项目部建设工程施工合同（补充协议）》为无效合同；请求依法按照（2009年自治区）国家定额标准对原告实际承包施工完成的杭后富丽新城1、2、3号楼、D3号楼门点、D4号楼门点、D5号楼门点、D0号楼门点进行结算，并判令被告支付尾欠工程款2000万元。
被告瑞丰公司辩称，一、我公司没有与原告签订《杭锦后旗瑞丰房地产开发有限公司富丽新城项目部建设工程施工合同》（补充协议）；二、瑞丰富丽新城是经过公开招标中标，工程由巴市三建公司承包承建；三、被告公司的富丽新城项目部不具有签订合同的资格，瑞丰公司没有给项目部授权。富丽新城是招标工程，工程是以招标价格按照协议约定；四、如果有补充协议，补充协议是对原协议的补充及修改，补充协议本身是无效，原合同是适格的主体之间签订的有效的建设施工合同。被告与巴市三建公司的施工合同中，发包承包及施工的范围已经包括1、2、3号楼及D3、4号门点，约定价格每平米1360元。建设合同从招标中标签约申请开工建设到竣工、验收及备案及工程款结算，均是被告与巴市三建公司履约。原告是巴市三建公司承包工程后，设立的瑞丰富丽新城项目部的内部承包人。1、2、3号高层，3、4、5号门点建筑面积49213.59平米，合同价款为67929455元，施工主体是巴市三建公司，按照合同约定被告已经就1、2、3号楼，及D3、4、5号门点进行拨付、抵顶工程款超付3336397元，现不欠被告工程款，要求驳回原告的诉讼请求。44套房抵顶欠钢材款的本金及利息，有被告签字确认。
第三人巴市三建公司称，一、关于原、被告签订的补充协议，协议效力因巴市三建公司没有参与，请求法院确认为无效合同；二、第三人与被告签订过《建设施工合同》，该份合同没有实际履行，施工人是原告不是巴市三建公司，工程款结算是由被告瑞丰公司与原告直接进行计算。巴市三建公司不享有要求瑞丰公司给付工程款的权利，也不承担给付原告工程款的义务。巴市三建公司与瑞丰公司签订的建设施工合同只是形式，对施工不产生实际效力，签订合同只是因履行国家的规定，实际施工人为原告。是原告与被告协商好建设施工才找的我公司，工程款的结算都是在原、被告之间，没有通过我公司。巴市三建公司虽与被告签订建设合同，但不是实际履行合同，是为备案准备。派出技术及管理人员，需要签字的文件进行签署，仅仅说明巴市三建公司派驻的人员在履行挂靠施工管理的义务。巴市三建公司与原告在内的其他人员存在的是挂靠关系，巴市三建公司只是收取了挂靠费用，对于工程投资及工程款结算、领取工程款巴市三建公司并没有参与。原告与被告之间存在实际的施工关系，权利义务发生在原、被告之间，与巴市三建公司无关。
经审理查明，2011年第三人巴市三建公司通过招、投标取得了被告瑞丰公司开发的富丽新城的工程建设。2011年7月29日，双方签订《建设工程施工合同》，约定工程名称为巴市瑞丰房地产开发有限责任公司富丽新城住宅小区；承包范围为土建、装修、暖卫、给排水、电气等；合同工期从2011年8月3日至2013年8月30日；合同价款与支付方式为合同总价用房抵款，主体三层封顶甲方给予指房，六层封顶四方出具房屋抵款手续，结算时扣留5%的质量保证金，按进度以房顶付工程款；合同价格采用固定单价合同方式确定。多层930元／平方米（含钢量29kg以下），四层1160元／平方米（含钢量32kg以下），商业楼1360元／平方米（含钢量56kg以下），以上单价均不含税。同时在附件1《承包人承揽工程一览表》中载明单位工程名称为1-7号楼，其中1、2、3号楼为框架结构，总造价为4854万元。2011年9月5日，巴彦淖尔市瑞丰房地产开发有限责任公司富丽新城项目部与葛轶乾签订《杭锦后旗瑞丰房地产开发有限责任公司富丽新城项目部建设工程施工合同》（补充协议），约定承包项目为富丽新城项目部1号、2号楼；开工时间为2011年8月5日，完工时间为2012年11月5日；承包范围为所在楼栋的施工图纸总说明和施工涉及的土建、采暖、给排水、消防（手写添加）、电气安装、电动车库门、通信系统、可视对讲系统等由乙方统一负责施工，如图纸与合同约定有冲突之处，以合同约定为准；合同价款1号、2号楼单价1390元／平方米的一次性包死价承包给乙方；付款方式为基础工程结束（完成回填土）退还乙方施工保证金，三层结构主体封顶，甲方按乙方施工工程总价的50%指定所抵房号，主体封顶（含墙体砌筑）结束，甲方按照施工工程总价值给乙方指定剩余价款所抵顶的房屋房号；质保金为工程总价的5%，工程竣工一年后支付乙方施工总价款3%，余款2%在工程竣工满二年后一次性付清（如发现存在质量问题，须扣除估计维修费用）；抵顶房屋价格为高层销售均价2988元／平方米，施工队优惠200元／平方米，六层砖混住宅销售均价2488元／平方米，施工队优惠100元／平方米，结算面积以销售面积为准。合同加盖有杭锦后旗瑞丰房地产开发有限责任公司富丽新城项目部印章及孙富平和葛轶乾的签字。
另查明，在庭审中葛轶乾和第三人巴市三建公司均认可葛轶乾系挂靠巴市三建公司进行施工，巴市三建公司未实际进行施工，巴市三建公司也未实际履行《建设工程施工合同》。葛轶乾实际对富丽新城1、2、3号楼、D3号楼门点、D4号楼门点、D5号楼门点、D0号楼门点进行施工，原告在庭审中提供的《杭后富丽新城建筑工程结算表》（表一）中载明的工程总价款为71265852元，原、被告及第三人巴市三建公司均认可被告给原告以房拨付的工程款为72918219.13元。诉讼中原告放弃鉴定工程价款。现原告葛轶乾诉至本院，要求依法确认原告与瑞丰公司杭后富丽新城项目部2011年9月5日签订的《杭锦后旗瑞丰房地产开发有限公司富丽新城项目部建设工程施工合同（补充协议）》为无效合同；请求依法按照（2009年自治区）国家定额标准对原告实际承包施工完成的杭后富丽新城1、2、3号楼、D3号楼门点、D4号楼门点、D5号楼门点、D0号楼门点进行结算，并判令被告支付尾欠工程款2000万元。
上述事实，有当事人陈述、《建设工程施工合同》、《杭锦后旗瑞丰房地产开发有限责任公司富丽新城项目部建设工程施工合同》（补充协议）、《杭后富丽新城建筑工程结算表》（表一）等书证在案佐证，并经庭审审查质证，可予采信。
本院认为，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订的建设工程施工合同无效。建设施工合同无效但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。葛轶乾和第三人巴市三建公司均认可葛轶乾系挂靠巴市三建公司进行施工，葛轶乾以个人名义与巴市瑞丰公司杭后富丽新城项目部签订的《杭锦后旗瑞丰房地产开发有限责任公司富丽新城项目部建设工程施工合同》（补充协议）因违反法律规定而无效。原告葛轶乾要求被告瑞丰公司支付未付工程款，其应向本院提供其施工的工程量及工程价款的相关证据，但未提供足够的证据支持其诉讼请求，且放弃工程造价鉴定。同时，葛轶乾在庭审提供了一份《杭后富丽新城建筑工程结算表》（表一），载明的原告葛轶乾施工工程的总价款为71265852元。通过原告葛轶乾、被告瑞丰公司及第三人巴市三建公司核对，瑞丰公司以划拨房屋的方式向原告葛轶乾支付工程款72918219.13元。据此，原告葛轶乾要求被告瑞丰公司支付工程款的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。第三人巴市三建公司明确表示不对瑞丰公司行使工程款请求权，由葛轶乾向被告瑞丰公司主张，属其对诉讼权利的处分，且不违反法律规定，本院予以准允。根据《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条第一款、第六十条第一款及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条之规定，判决如下：
一、确认原告葛轶乾与巴市瑞丰公司杭后富丽新城项目部2011年9月5日签订的《杭锦后旗瑞丰房地产开发有限公司富丽新城项目部建设工程施工合同（补充协议）》为无效合同；
二、驳回原告葛轶乾的其他诉讼请求。
本案诉讼费141800元，由原告葛轶乾承担。
如不服本判决，可自收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。
审 判 长 黄开东
审 判 员 贾 燕
人民陪审员 赵莉萍
二〇一六年二月二十五日
书 记 员 谷沁玲