河北省高碑店市人民法院
民 事 裁 定 书
(2016)冀0684民初3061号
原告郭少玲，男，1957年2月26日出生，汉族，住河北省高碑店市。
委托诉讼代理人刘彪，男，1950年5月30日出生，汉族，住河北省高碑店市。
被告田建雷，男，1979年6月13日出生，汉族，住河北省高碑店市。
委托诉讼代理人李建华，河北华夏晨阳律师事务所律师。
原告郭少玲与被告田建雷劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郭少玲诉称：2014年3月3日原告郭少玲在河北万豪路桥养护工程有限公司院内经该公司职工郭少生介绍、被告田建雷组织到高碑店市京石改扩建JS3项目施工现场劳务。口头约定为长期固定工，3月份工资每天90元、四月份以后每天100元，但至今未签订文字合同。2014年3月5日下午约两点，原告被挖掘机碰撞至4米深的土坑中，摔伤腰背部，腰2脊椎压缩性爆炸性骨折。原告住院67天后出院，医嘱建议加强营养，促进骨折愈合，零生活护理1人，23个月后拍片复查。出院后被告曾委派一名护理人员护理一个月，现原告由亲属陪护。经工伤残疾鉴定为九级。出院时由被告田建雷支付了医疗费，他自称其中有河北万豪路桥养护工程有限公司4万元，经诉讼被法院否决。双方曾因劳动关系主体和赔偿数额发生矛盾引起诉讼，但田建雷未出庭作证致程序败诉，法院建议因涉案事故所产生的赔偿问题可另寻法律途径予以解决。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》，《工伤保险条例》，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第四条、第五条、第八条之规定提起诉讼，请求判令被告田建雷按非法用工工伤赔偿原告郭少玲213978元；诉讼费用由被告承担。
被告田建雷辩称：1、被告主体不适格，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(一)第一条的规定，劳动争议的主体为劳动者和用人单位。被告的身份是一个自然人，显然不是单位，不能成为劳动争议的主体。2、本案案由不妥当，原告自己主张的案由为非法用工工伤赔偿，该案由根本不存在；法院以劳动争议案由立案亦不妥当，如果是劳动争议案件应适用仲裁前置程序，而本案显然没有经过劳动仲裁。故原告的起诉没有事实和法律依据，应予驳回。
经审理查明：2014年3月3日，被告雇佣原告郭少玲及郭文海到京石高速公路扩建JS3标项目工程工地干活，原告负责给挖掘机记录工作时间，原告自述双方口头约定三月份工资每天90元、四月份以后工资每天100元。2014年3月5日下午2时许，原告郭少玲在工地被挖掘机碰撞至土坑中，摔伤腰背部。被告将原告送至高碑店时氏骨科医院治疗，共住院67天，医嘱建议加强营养、促进骨折愈合，零生活护理1人等。住院期间的费用被告支付，被告委派郭文海护理原告97天，被告自述护理人员的费用由其支付。
治疗后，郭少玲向高碑店市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与河北建设集团有限公司之间存在事实劳动关系，该委于2014年8月27日作出高劳人仲案(非)【2014】47号仲裁裁决书，裁决郭少玲与河北建设集团有限公司之间存在事实劳动关系。河北建设集团有限公司不服该仲裁裁决，起诉至本院。本院于2014年11月26日作出(2014)高民初字第2196号民事判决书，判决河北建设集团有限公司与郭少玲之间不存在事实劳动关系。后郭少玲向高碑店市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与河北万豪路桥养护工程有限公司之间存在事实劳动关系，该委于2015年2月13日作出高劳人仲案(非)【2015】1号仲裁裁决书，裁决郭少玲与河北万豪路桥养护工程有限公司之间存在事实劳动关系。河北万豪路桥养护工程有限公司不服该仲裁裁决，起诉至本院。本院于2015年5月19日作出(2015)高民初字第1113号民事判决书，判决河北万豪路桥养护工程有限公司与郭少玲之间不存在事实劳动关系。郭少玲不服该判决书上诉于保定市中级人民法院，该院于2015年10月9日作出(2015)保民二终字第1049号民事裁定书，裁定撤销原判、发回重审。本院依法另行组成合议庭进行了审理，于2015年12月4日作出(2015)高民初字第2359号民事判决书，判决河北万豪路桥养护工程有限公司与郭少玲之间不存在事实劳动关系。郭少玲不服该判决书上诉于保定市中级人民法院，该院于2016年5月16日作出(2016)冀06民终1257号民事判决书，判决驳回上诉、维持原判。
2016年9月25日，郭少玲以田建雷、河北万豪路桥养护工程有限公司为被告诉至本院，要求判令二被告给付郭少玲工伤保险待遇213978元，本院于2016年9月1日作出(2016)冀0684民初2607号民事裁定书，以不符合起诉条件为由，裁定对郭少玲的起诉不予受理。2016年10月10日，郭少玲向高碑店市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人田建雷按非法用工工伤赔偿郭少玲213978元，该委于2016年10月13日作出高劳人仲案【2016】108号不予受理通知书，以主体不适格为由决定不予受理。原告郭少玲于2016年10月27日诉至本院。
另查明：2014年9月25日，经定兴司法医学鉴定中心鉴定郭少玲损伤伤残等级属九级。2016年8月23日，经涿州司法医学鉴定中心鉴定郭少玲的损伤误工期为180天、护理期为90天、营养期为90天。原告主张：1、伙食补助和营养补助金97天×120元/天=11640元。2、陪护费46239元/年÷12个月÷30天×97天=12459元。3、生活护理费46239元/年÷12个月×30%×9个月=10404元。4、二次手术费30000元。5、误工费3000元/月×12个月=36000元。6、伤残补助金3000元/月×9个月=27000元。7、工伤医疗补助金46239元/年÷12个月×14个月=53946元。8、伤残就业补助金46239元/年÷12个月×6个月=23120元。9、精神损失费6000元。10、交通费2000元。11、鉴定费1409元。
上述事实有诊断证明书、住院病案、司法鉴定意见书、鉴定费票据、高劳人仲案(非)【2014】47号仲裁裁决书、(2014)高民初字第2196号民事判决书、高劳人仲案(非)【2015】1号仲裁裁决书、(2015)高民初字第1113号民事判决书、(2015)保民二终字第1049号民事裁定书、(2015)高民初字第2359号民事判决书、(2016)冀06民终1257号民事判决书、(2016)冀0684民初2607号民事裁定书、【2016】108号不予受理通知书、当事人陈述等证据在卷予以证实。
本院认为，当事人对自己提出的主张所依据的事实应当提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。《工伤保险条例》第六十六条规定：“无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受××的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；…。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，…。按照劳动争议的有关规定处理。”《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条规定：“本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受××的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。”原告未提供证据证实被告田建雷系无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位，无法证实被告田建雷属于非法用工的情形。故原告起诉被告主体不适格，依法应予驳回。依照《工伤保险条例》第六十六条，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，裁定如下：
驳回原告郭少玲的起诉。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。
代理审判员 宫 洁
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 苏晓菡