长春市南关区人民法院
民 事 判 决 书
(2013)南民初字第388号
原告：张学艳，女，汉族，1987年2月23日出生，住吉林省公主岭市。
委托代理人：曲冲霄，吉林全策律师事务所律师。
被告：长春建工集团有限公司，住所：长春市南关区南环路1655号卫星大厦写字楼辅楼2层219室。
法定代表人：张永利，该公司总经理。
委托代理人：苏昊然，吉林千瑞律师事务所律师。
原告张学艳与被告长春建工集团有限公司(以下简称建工集团)高度危险活动损害责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员姜志峰适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张学艳的委托代理人曲冲霄，被告建工集团的委托代理人苏昊然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张学艳诉称：2012年10月29日15时许，原告向被告承建的位于长春市南关区幸福乡八一村工地运送砖时，在被告工地处被工地塔吊上掉下的方钢砸伤。被告将原告送往中日联谊医院救治，共住院85天，期间被告全部支付了住院费人民币(以下币种均为人民币)129379.96元，并支付护理费7000元。
经吉林常春司法鉴定所吉常司鉴所(2013)法临鉴字第86号司法鉴定意见书，认定此次外伤致原告左足九级伤残、左小腿十级伤残。现为维护原告合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求判令：1、被告赔偿原告护理费24664.80元、误工费34197元、住院伙食补助费4250元、后续治疗费7000元、残疾赔偿金101040.20元、残疾器具辅助费7600元、残疾器具更换费121600元及维修费37240元、鉴定费4000元、精神损害抚慰金50000元，合计391592元；2、案件受理费、律师代理费等其他合理费用由被告承担。
被告建工集团辩称：一、原告应自行承担此次事故的责任，根据《侵权责任法》第七十六条，被告系塔吊的管理人，在塔吊即将运行时已强烈要求被告及其配偶于国洋立即撤离，于国洋及时离开，原告不听劝阻，非法进入危险区域取木板，被塔吊掉下的方钢砸伤，被告已采取安全措施并尽到警示义务，不应承担事故责任；二、即使被告应当承担责任，也应当承担同等责任。被告已支付医疗费人民币131143.16元，护理费人民币8310元，应按比例承担，余额应在赔偿额内予以扣除；三、原告诉前所做鉴定，我方持有异议，要求重新鉴定。
经审理查明：原告与其爱人以其自有的货车在发生事故前，从事交通运输。2012年10月29日15时许，原告由长春市金风砖厂向被告承建的位于长春市高新区幸福乡八一村建筑工地运输青砖。原告在被告建筑工地寻找木板垫平卸砖平面时，因该工地塔吊正在作业，塔吊上的方钢脱落砸到原告左足脚趾。被告将原告送入吉林大学中日联谊医院住院治疗，该院诊断为：“胫腓骨开放性骨折、左前足脱套离断伤”，出院注意事项：“一、全休叁个月。二、适度功能锻炼、三、定期复查。四、病情变化，随诊”，住院85天，被告为其支付医疗费130488.26元。被告还为原告支付护理人员伙食费7800元、护理人员租床费510元。
原告自行委托吉林常春司法鉴定所进行鉴定，该所于2013年1月31日作出吉常司鉴所[2013]法临鉴字第86号鉴定意见书，其鉴定意见为：“一、张学艳此次外伤致左足外伤后果达九级伤残；左小腿外伤后果达十级伤残；二、张学艳此次外伤后续治疗费约柒仟元人民币；三、张学艳此次外伤后护理天数约需一百二十天；四、张学艳此次外伤后误工期限约需十二个月”。诉讼中，被告提出对原告的继续治疗费用、误工期限及是否需要配备残疾补助器具重新鉴定，经长春市中级人民法院组织抽签委托吉林津科司法鉴定中心鉴定，该中心于2013年9月10日作出吉津司鉴中心[2013]法临鉴字第837号鉴定意见书，其鉴定意见为：“一、张学艳此次外伤继续治疗费用为人民币4000元。二、张学艳此次外伤误工期限为12个月。三、张学艳此次外伤后需配备残疾辅助器具(半足假肢)，其费用为人民币5800元(更换年限为3年)，每年维修费为辅助器具费用的10%”。庭审中，原告与被告均对吉林津科司法鉴定中心的第三项鉴定意见提出质疑后，吉林津科司法鉴定中心于2014年5月12日对上述鉴定意见作出补充说明，其内容为：“为保证被鉴定人基本生活质量及行走功能，有必要配备残疾辅助器具(半足假肢)”。
2013年2月27日，吉林省假肢中心出具假肢装配证明，其内容为：“张学艳因外伤导致左脚部分截肢。经我中心医疗技术人员检查后鉴定，该患者适合装配普通型半足假肢，其价格为7600元。以上假肢更换年限为三年更换一次，每年的维修费用为该假肢价格的10%”。
另查，原告的户口为非农业家庭户口，户籍所在地为吉林省公主岭市。在发生伤害事故前实际从事交通运输行业。
本院认为：高空作业也称为高处作业，根据高处作业分级标准规定，凡距坠落高度基准面2米及其以上，有可能坠落的高处进行的作业，称为高处作业。塔吊系建筑工程所使用的高空作业的组成部分，建筑工地系高空作业的危险区域。原告向被告建筑工地运送青砖，属于被告允许进入建筑工地的危险区域。塔吊正在作业时，原告在明知被告的塔吊正在工作，仍到该危险的区域寻找木板未尽到注意自身安全义务，属于过于轻信，主观上存在过错；被告所使用的塔吊在操作过程中未将承载的方钢物体固定好，导致方钢从塔吊上坠落致原告身体砸伤，具有一定的过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条的规定：“从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任”，据此，被告所使用的塔吊因操作有误导致方钢坠落致原告受到伤害与原告的过错之间存在混合过错的因果关系，应减轻被告赔偿责任。综合本案的案情，原告与被告赔偿责任比例的划分，基于被告使用的塔吊操作失误具有较大的过错，应承担主要赔偿责任；而原告正在被告使用的塔吊作业危险区域下寻找木板，是明知存在危险性，而轻信避免事故发生，主观过错较小，应承担次要赔偿责任。因此，原、被告之间的赔偿责任比例划分为：原告自行承担30%，被告承担70%。
关于被告为原告垫付医疗费130488.26元并支付原告及护理人员伙食费7800元、护理人员租床费510元的如何处理的问题。由于原告对上述费用无异议，且被告提供的证据亦能够证明上述费用实际发生。因此，被告垫付的130488.26元并支付原告及护理人员伙食费7800元和护理人员租床费510元在按上述赔偿责任比例划分，原告应承担的医疗费130488.26*30%=39146.48元及被告支付原告的伙食费7800元*30%和护理人员租床费510元*30%，合计41639.48元，该款可在确定被告承担的赔偿数额中应予以扣减。
关于原告误工期限如何确定的问题。2013年9月10日，吉林津科司法鉴定中心作出《鉴定意见书》，其第二项鉴定意见为：……“2、张学艳此次外伤误工期限为12个月”及吉林常春司法鉴定所进行鉴定，该所于2013年1月31日作出吉常司鉴所[2013]法临鉴字第86号鉴定意见书，其鉴定意见为：“……四、张学艳此次外伤后误工期限约需十二个月”。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，据此，因两部门的鉴定机构的鉴定意见一致，但原告委托吉林常春司法鉴定所进行鉴定，该所于2013年1月31日作出吉常司鉴所[2013]法临鉴字第86号鉴定意见书，属于原告治疗终结的截止日期，同时避免与原告获得的残疾赔偿金重复计算，因此确定原告的误工期限为受伤之日（2012年10月29日）至原告自行委托鉴定作出的时间即2013年1月31日期间为误工期间
--原告的误工期限为3个月零1天。
本次事故给原告造成的损失，依原告的每项诉讼请求，依法评定如下：
1.护理费，依鉴定意见，原告的护理天数为120日即4个月，按一人护理人员计算，并参照“居民服务和其他服务业”的误工标准即2626.08元/月，其计算方式为2626.08元/月*4月*1人=10504.32元；
2.住院伙食补助费，依病历的记载，原告住院85日，并以每日50元计算，其计算方式为：50元/日*85日=4250元；
3.后续治疗费，依吉林津科司法鉴定中心于2013年9月10日作出吉津司鉴中心[2013]法临鉴字第837号鉴定意见书确定的后续治疗费用为人民币4000元为准；
4.误工费，依原告在本次事故发生前从事交通运输行业，故应参照交通运输行业的标准计算，即月工资为3774.17元，日工资为173.53元，误工期限为3月零1日。因此，误工费的计算方式为：3774.17元/月*3月+173.53元/日*1日=11496.04元；
5.残疾赔偿金，依吉林常春司法鉴定意见，本次事故造成原告九级、十级伤残，故赔偿系数为20%，附加系数为3%（被告同意），其计算方式为：20208.04元*20年*(20%+3%)
=92956.98元；
6.残疾辅助器具费(包含维修费及更换费)，依吉林省假肢中心出具的证明，确定残疾辅助器具费为7600元，每3年更换一次。维修及更换年限参照“残疾赔偿金”的赔偿年限20年，以后需要可另行主张权利。因此，维修费计算方式为：7600元*10%*20年=15200元，更换费计算方式为：7600元*20年/3年=53200元，以上费用共计68400元；
7.精神损害抚慰金，此次事故虽给足外伤九级伤残、左小腿外伤十级伤残的严重后果，但原告主张50000元过高，且原告在本次事故中具有过错，故应酌定20000元为宜；
8.鉴定费，依鉴定票据，鉴定费为6700元，但经重新鉴定，吉林常春司法鉴定所鉴定意见第二项已被吉林津科司法鉴定中心鉴定意见第一项变更，被更改项目的鉴定费为1600元，故确定鉴定费为5100元。
9.律师代理费，依吉林全策律师事务所出具的票据，其数额14000元。原告应获得赔偿为：196707.34元(不含精神损害抚慰金和律师代理费)*70%+20000元（系精神损害抚慰金）-41639.48元(扣减被告垫付的费用)=116055.66元，根据律师行业收费计算标准，其计算方式为1500元/件+106055.66元*5%=6803元。
依上述评定，被告应承担原告的各项赔偿数额确定如下：
护理费10504.32元*70%=7353.02元、住院伙食补助费4250元*70%=2975元、后续治疗费4000元*70%=2800元、误工费11496.04*70%=8047.23元、残疾赔偿金92956.98元*70%=65069.89元、残疾辅助器具费68400元*70%=47880元、精神损害抚慰金20000元（不存在比例分担的问题），鉴定费5100元*70%=3570元、律师代理费6803元（不存在比例分担的问题），扣减被告垫付的费用41639.48元，合计122858.66元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第七十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告长春建工集团有限公司于本判决生效时立即赔偿原告张学艳的护理费7353.02元、住院伙食补助费2975元、后续治疗费2800元、误工费8047.23元、残疾赔偿金65069.89元、残疾辅助器具费47880元、精神损害抚慰金20000元，鉴定费3570元、律师代理费6803元，再扣减被告垫付的费用41639.48元，合计122858.66元。
二、驳回原告张学艳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3444元，由原告负担2376元，被告负担1068元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。
代理审判员 姜志峰
二〇一四年八月十一日
书 记 员 王丛强