上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0104民初33979号
原告：陆卫军，男，1963年7月3日出生，汉族，住上海市宝山区。
委托诉讼代理人：杨志杰，上海信亚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孙峰，上海信亚律师事务所律师。
被告：大众交通(集团)股份有限公司，住所地上海市徐汇区。
法定代表人：杨国平，董事长。
委托诉讼代理人：徐浩，男，大众交通(集团)股份有限公司工作人员。
被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，营业场所上海市黄浦区。
负责人：张家庆，总经理。
委托诉讼代理人：王成晨，上海捷铭律师事务所律师。
原告陆卫军与被告大众交通(集团)股份有限公司(以下简称大众公司)、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年12月14日立案后，依法适用简易程序，于2016年12月21日公开开庭进行了审理。原告陆卫军的委托诉讼代理人杨志杰、被告保险公司的委托诉讼代理人王成晨到庭参加诉讼。被告大众公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
陆卫军向本院提出诉讼请求：1.要求大众公司及保险公司赔偿其医疗费1,343.1元、营养费900元、住院伙食补助费340元、残疾赔偿金105,924元、护理费2,400元、误工费14,000元、交通费500元、残疾辅助器具费89.9元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费2,300元。上述损失要求保险公司在机动车交通事故责任强制保险(以下简称交强险)及第三者责任商业保险(以下简称商业三者险)责任范围及限额内依法予以赔偿；保险不足部分及不属于保险理赔范围的部分由大众公司按照80%的比例承担赔偿责任。2.要求大众公司赔偿律师费3,500元。事实和理由：2015年11月28日6时00分左右，在上海市宝山区宝杨路进杨泰路西约5米处，大众公司驾驶员韩某某驾驶车牌号为沪FWXX**的小型轿车与骑行电瓶车的陆卫军发生交通事故，致陆卫军受伤。经交警部门认定，大众公司承担事故主要责任。经查，事发时沪FWXX**车辆在保险公司投保了机动车交强险和商业三者险。经与大众公司和保险公司交涉未果，故陆卫军诉至法院，要求大众公司和保险公司承担民事赔偿责任。
大众公司未作答辩。
保险公司辩称，对事故基本事实及责任认定无异议；肇事沪FWXX**车辆在保险公司投保了交强险及商业三者险(限额10万元，未购买不计免赔)，故愿意在机动车交强险及商业三者险责任限额内依法承担赔付责任；沪FWXX**车辆在保险公司未购买商业三者险的不计免赔险。对于陆卫军的具体诉讼请求，医疗费，应扣除非医保范围的医疗费；精神损害抚慰金，按事故责任比例赔偿；律师代理费，不属于保险理赔范围。
本院经审理认定事实如下：2015年11月28日6时00分左右，在上海市宝山区宝杨路进杨泰路西约5米处，大众公司驾驶员韩某某驾驶车牌号为沪FWXX**的小型轿车与骑行电瓶车的陆卫军发生交通事故，致陆卫军受伤。上述事故，经上海市公安局宝山分局交通警察支队(以下简称宝山交警支队)认定，大众公司承担事故主要责任，陆卫军承担事故次要责任。
事故当天，陆卫军被救护车送至上海市宝山区仁和医院(以下简称仁和医院)急诊骨科就诊，诊断为右足4,5跖骨骨折。陆卫军即入住该院，于2015年11月30日行右足4,5跖骨骨折切开复位内固定术，于2015年12月15日出院。后陆卫军多次至仁和医院复诊至2016年8月16日。上述治疗期间，陆卫军自行支付医疗费1,343.1元，大众公司垫付医疗费35,768.92元。另陆卫军因外伤购买腋下拐杖支付89.9元。
2016年5月11日，经宝山交警支队委托，上海锦曼法律咨询有限公司司法鉴定所对陆卫军损伤后伤残等级及休息、营养、护理期进行法医学鉴定，并于2016年5月19日出具鉴定意见：被鉴定人陆卫军因交通事故致右足第4,5跖骨骨折，现遗留右足第1-5跖趾关节部分活动受限，评定XXX伤残；酌情给予伤后休息120日，营养30日，护理60日(含二期手术)。陆卫军为此支付鉴定费2,300元。
陆卫军的中国工商银行工资卡交易明细显示其2015年9月至2015年11月月均工资为10,331.10元。该卡内在本次交通事故发生之后一直按期有工资入账，交易明细显示其2015年12月至2016年3月历月的工资自2,020元至3,147元不等；月均工资为2,408.25元。因本次交通事故受伤，陆卫军实际误工期为4个月。
另查明，事发时，涉案沪FWXX**车辆在保险公司投保了机动车交强险及商业三者险；其中交强险的责任限额为122,000元，包含死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元；商业三者险的责任限额为100,000元，未购买不计免赔。
陆卫军系本市非农业户口。
上述事实，除当事人陈述外，另有道路交通事故认定书、肇事司机信息表、肇事车辆信息表、肇事司机营运证、机动车保险报案记录(代抄单)、门急诊就医记录册、出院小结、门急诊医药费收据、住院医药费收据、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、拐杖费发票、户口簿及工资银行卡对账明细等证据证明，本院予以确认。
审理中，大众公司确认对事故基本事实及责任认定无异议；韩某某系公司员工，事发时系履行职务行为，愿意为其行为承担相应的民事赔偿责任。另三方当事人就陆卫军的部分损失赔偿数额协商一致如下：营养费900元、住院伙食补助费340元、残疾赔偿金105,924元、护理费2,400元、误工费14,000元、交通费500元、残疾辅助器具费89.9元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费2,300元及律师费3,500元。其中除律师费由大众公司赔偿外，其余由保险公司依法理赔。由于当事人对非医保医疗费的承担问题无法达成一致意见，致本案调解不成。三方当事人均同意前述调解方案作为法院判决依据，非医保医疗费要求法院依法判决。另大众公司曾垫付医疗费35,768.92元，三方当事人亦同意在本案中一并处理。
本院认为，保险公司及大众公司承认陆卫军的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以确认。对于当事人有争议的诉讼诉请部分，本院认定如下：医疗费，本院凭据确认为37,112.02元，保险公司主张非医保范围内的医疗费不予理赔，本院认为该主张无依据，不予采纳。因此，原告的损失合计172,065.92元，除不属于保险理赔范围的律师费外合计168,565.92元，由保险公司在交强险责任限额内赔偿120,000元，精神损害抚慰金5,000元在交强险内优先赔偿，余额为48,565.92元，按照80%的责任比例计算后为38,852.74元，考虑15%的免赔率，应由保险公司在商业三者险责任限额内赔偿33,024.83元，商业三者险免赔部分的5,827.91元，应由大众公司赔偿。律师代理费3,500元，由大众公司赔偿。
综上所述，保险公司应共计赔偿陆卫军各项损失153,024.83元。大众公司应共计赔偿陆卫军各项损失9,327.91元，与该公司为陆卫军垫付医疗费35,768.92元相折抵，陆卫军需返还大众公司26,441.01元。
大众公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视为自行放弃相关诉讼权利。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：
一、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿陆卫军损失153,024.83元；
二、陆卫军于本判决生效之日起十日内返还大众交通(集团)股份有限公司26,441.01元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,564元，减半收取计1,782元(陆卫军已预缴)，由陆卫军负担9元，大众交通(集团)股份有限公司负担1,773元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈强
二〇一七年一月九日
书记员 龚焕
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。