浙江省东阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东商初字第1565号
原告：徐巧民。
委托代理人：陈建国、徐洁。
被告：淮北恒基鸿运置业有限公司。
法定代表人：李华。
委托代理人：傅巍。
被告：马鞍山天立建设有限责任公司淮北分公司。
法定代表人：章跃齐。
委托代理人：王蔚超、梁作邦。
被告：马鞍山天立建设有限责任公司。
法定代表人：刘炳树。
委托代理人：王志平。
被告：吴梅新。
委托代理人：汪德忠、吴文晖。
原告徐巧民为与被告淮北恒基鸿运置业有限公司（以下简称鸿运公司）、马鞍山天立建设有限责任公司淮北分公司（以下简称天立淮北分公司）、马鞍山天立建设有限责任公司（以下简称天立公司）、吴梅新民间借贷纠纷一案，于2013年5月23日诉来本院，本院于同日受理后，依法决定适用普通程序组成合议庭进行审理。原告于2013年5月13日向法院申请对被告的财产进行保全，本院依法裁定查封、冻结了被告名下财产。本案于2013年11月4日、2013年12月18日两次公开开庭进行了审理。原告徐巧民及其委托代理人陈建国、被告天立淮北分公司的委托代理人梁作邦、被告天立公司的委托代理人王志平、被告吴梅新的委托代理人汪德忠、吴文晖到庭参加诉讼，被告鸿运公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐巧民起诉称，2011年11月21日，原告与被告鸿运公司、天立淮北分公司、吴梅新签订了一份《保证担保借款合同》，约定被告鸿运公司向原告借款1000万元，月利率为2%，借款期限为6个月，自2011年11月29日至2012年5月28日，如逾期从逾期之日起按日支付千分之五的违约金。被告天立淮北分公司和吴梅新为借款提供连带责任保证。合同签订后，原告于2011年11月29日将1000万元汇入被告鸿运公司指定的账户。借款到期后，被告未归还借款。原告认为被告天立淮北分公司不具有独立法人资格，应由其总公司天立公司承担民事责任。遂原告向法院起诉，请求判令：1、被告鸿运公司立即归还借款本金1000万元并支付利息360万元（已计算至2013年5月28日，之后利息按约定利率计算至履行完毕之日止）；2、被告鸿运公司支付违约金180万元；3、被告鸿运公司支付原告为实现债权花费的费用40万元；4、被告天立淮北分公司、天立公司、吴梅新对上述债务承担共同连带责任；5、由被告承担诉讼费。在第一次庭审过程中，原告当庭变更第3项诉讼请求为：3、被告鸿运公司支付原告律师代理费27万元。
针对上述诉讼请求，原告在举证期限内向本院提交了以下证据：
一、保证担保借款合同一份，证明原、被告之间借款及保证的事实。
二、汇款凭证一份，证明原告将1000万元借款汇入被告鸿运公司的账户的事实。
三、收条一份，证明被告鸿运公司已经收到借款1000万元的事实。
四、浙江省律师收费标准、委托合同、相关发票，证明原告为本案花费代理费27万元的事实。
五、被告鸿运公司提供的证明一份、借条复印件一份，证明原告收到的250万元系被告鸿运公司用于归还2012年6月20日其向原告的借款本息。
被告鸿运公司未作答辩，也未提供证据材料。
被告天立淮北分公司答辩称：1、保证合同是不真实的，部分有改动，管辖约定和签名也有部分改动，不应由东阳市人民法院管辖。2、债务人借款用途是用于项目建设，被告鸿运公司虚构项目骗取借款及保证，借款合同无效。3、被告天立公司淮北分公司不具有法人资格，仅系法人的分支机构，不具有保证资格，保证合同无效。4、债务人用欺骗的手段骗取借款，事后出逃逃避债务，而且借款合同经过变更而未经被告天立淮北分公司同意，因此被告天立淮北分公司不应承担保证责任。5、本案原告对借款没有尽到检查监督的义务，导致损失扩大，被告天立淮北分公司不应承担保证责任。
被告天立淮北分公司提供证据如下：
协议书复印件一份、收条复印件二份、银行转账凭证复印件二份，证明债权转让及已经归还部分借款的事实。
被告天立公司答辩称，原告依据的担保借款合同是无效的，被告天立公司不应承担保证责任，因为企业的分支机构不能成为保证人，企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。本案中天立公司并未授权其淮北分公司进行担保。天立公司不存在过错，不应承担民事责任。
被告天立公司提供以下证据：
借款合同复印件，证明原告提供的证据中第八条的内容是原告有意添加的。
被告吴梅新答辩称，逾期还款利息与违约金的诉请是重复计算，不应支付；合同只约定实现债权的费用由被告承担而未约定律师费；被告吴梅新是代表被告天立淮北分公司的名义签字的，不应承担保证责任。
被告吴梅新提供以下证据：
授权书复印件一份，证明在签订合同前，吴梅新是天立公司盛世花园项目的负责人。
经审理，本院认证如下：被告鸿运公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利。原告提供的证据一，被告天立淮北分公司对其真实性有异议，认为借条经过改动，第八条和签名部分与签订时有改动，且借款合同中第一条载明的项目并不存在。被告天立公司对真实性、合法性均有异议，提出合同第八条中的内容，原件与复印件不一致，语句不通顺，而且不是打印的，该内容不真实。被告吴梅新的质证意见同上述两被告。本院认为，对于管辖部分的约定，本院与金华中院均已作出认定，不再予以认证。保证担保借款合同的签字、捺印、印章都是真实的，对原告提供的证据一的真实性，本院予以确认。对于原告提供的证据二，被告天立淮北分公司、天立公司、吴梅新均无异议，本院予以确认。对于原告提供的证据三，被告天立淮北分公司对收条的合法性有异议，认为收条出具的具体时间无法查明，不能确认收条是否在收到款项之后出具；被告天立公司认为收条上的委托转入的账户与原告提供的汇款单上显示的汇入账户不一致。被告吴梅新的质证意见与天立淮北分公司、天立公司一致。本院认为，收条可以与借款合同、汇款凭证相验证，虽然收条没有注明具体收到的日期，但可以证明被告鸿运公司收到借款1000万元的事实，对原告提供的证据三本院予以确认。对于原告提供的证据四，被告天立淮北分公司认为委托合同显示的日期与发票日期不一致，发票与本案没有关联性；且律师费不是原告必需支出的费用，对该费用被告不应承担；被告天立公司认为与本案没有关联性；被告吴梅新认为合同没有明确约定律师费由被告负担，律师费不属于实现债权必须的费用。本院认为，保证担保借款合同未对律师代理费用进行约定，该费用不应由被告负担，对原告提供的证据四本院不予采纳。对于原告提供的证据五，被告天立淮北分公司对借条及证明的真实性有异议，认为借条系复印件，被告鸿运公司的证明也没有得到所涉250万元的付款人淮北恒基置业集团有限公司的认可，其内容是否真实无法确认。被告吴梅新提出证明上的印章与借款合同上的印章有差异，对借条、证明的真实性均有异议。该组证据本院与被告天立淮北分公司提供的证据一并质证。对于被告天立淮北分公司的证据，原告提出协议书上的签名不是原告本人所签，对协议书的真实性有异议；对收条与汇款凭证真实性没有异议，但提出该250万元不是用于归还本案借款。被告吴梅新对该证据无异议。本院认为，被告天立淮北分公司提供的证据能够证明原告收到淮北恒基置业集团有限公司支付的250万元，但无法证明该250万元的用途。根据原告提供的证据五，由被告鸿运公司出具的证明及其与原告之间的借条复印件，应认定该250万元并非用于归还本案所涉借款，因此对原告提供的证据五本院予以确认，对被告天立淮北分公司提供的证据的证明目的，本院不予采纳。对于被告天立公司提供的证据，原告提出该复印件中没有沈绍龙的签名，而原告提供的原件上是有的，沈绍龙现在是被告鸿运公司的法定代表人，管辖约定条款上的手印是沈绍龙按的。被告天立淮北分公司、吴梅新对该证据无异议。本院认为，对于管辖的裁定已经生效，本案不再另行认证，对该证据本院不予采纳。对于被告吴梅新提供的证据，原告提出天立淮北分公司的章是其负责人章跃齐盖的，被告吴梅新是否系项目经理与本案没有关联性。被告天立淮北分公司认为天立淮北分公司有众多项目，项目经理并不能代表公司，对该证据的关联性、合法性有异议。本院认为，该证据与本案没有关联性，不予采纳。
据此，本院经审理查明的事实如下：2011年11月21日，被告鸿运公司与原告徐巧民签订保证担保借款合同一份，约定向原告借款1000万元，借款期限为2011年11月29日至2012年5月28日，月利率2%，如到期不归还借款本金，则从逾期之日起向出借人支付每日千分之五的滞纳金。保证人的保证期间为借款到期之日起二年。合同约定，由被告天立淮北分公司提供连带责任保证，保证范围包括借款本金、利息、违约金及出借人为实现债权支出的所有费用。被告天立淮北分公司的保证行为未经被告天立公司授权。被告吴梅新在保证人处签名、捺印。借款合同签订后，原告于2011年11月29日通过汇款方式交付被告鸿运公司1000万元。借款交付后被告未归还本金，也未支付利息。
本院认为，合法的借贷关系受法院保护。被告鸿运公司向原告徐巧民借款1000万元的事实清楚，被告未按约定归还借款依法应承担相应的违约责任。被告天立淮北分公司作为天立公司分支机构，未经法人授权为借款提供连带责任保证，保证合同无效，应承担相应的赔偿责任。原告未对天立淮北分公司的担保权限进行审查、天立淮北分公司明知未经授权在保证合同上签字，双方均有过错，保证人应对债务人不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。天立淮北分公司不具有法人资格，其民事责任应由天立公司承担。被告吴梅新并非天立淮北分公司的负责人，其在保证人处签名、捺印，应认定为借款提供担保，承担连带保证责任。原告起诉要求被告按合同约定月利率2%支付利息并支付180万元违约金，利息与违约金合计超过按中国人民银行同期同档次贷款基准利率四倍计算的法定上限，对超出部分不予支持。原告要求被告支付律师费，但保证担保借款合同上未对律师费的承担进行约定，原告的诉请缺乏依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条、第四十二条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告淮北恒基鸿运置业有限公司应于本判决生效后十日内归还原告徐巧民借款本金1000万元并支付利息（利息从2011年11月29日起按月利率2%计算至2012年5月28日，此后利息按中国人民银行同期同档次贷款基准利率的四倍计算至本判决确定的履行之日止）。
二、被告吴梅新对上述债务承担连带清偿责任。在承担保证责任后，被告吴梅新可向被告淮北恒基鸿运置业有限公司追偿。
三、被告马鞍山天立建设有限责任公司对被告淮北恒基鸿运置业有限公司不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。
四、驳回原告徐巧民其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费83420元、保全费5000元，合计88420元，由原告徐巧民负担2194元，被告淮北恒基鸿运置业有限公司负担86226元，被告吴梅新对86226元负连带责任，被告马鞍山天立建设有限责任公司对43113元负连带责任。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 长 虞 行
人民陪审员 陆智德
人民陪审员 吴仲明
二〇一三年十二月十九日
代书 记员 蔡琪瑶