河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终11837号
上诉人(原审被告)：郑红，女，1973年9月26日出生，汉族，住河南省登封市。
委托诉讼代理人：周春艳，河南久灵律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：司芸宁，女，2008年2月22日出生，汉族，住河南省新密市。
法定代理人：司松岳，男，1977年8月4日出生，汉族，住河南省新密市。系被上诉人司芸宁父亲。
委托诉讼代理人：王高应，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。
上诉人郑红因与被上诉人司芸宁生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2018）豫0191民初7244号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人郑红及其委托诉讼代理人周春艳，被上诉人司芸宁的委托诉讼代理人王高应到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郑红上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或改判上诉人不承担责任。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人已10周岁，系限制民事行为能力人，应对自己的行为有一定的认知能力，对本案事故的发生，被上诉人具有一定的过错。上诉人已尽到应有的职责，不存在过错，不应承担赔偿责任。一审未通知到上诉人到庭选择鉴定机构，根据最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，本案应当重新鉴定。事发后，被上诉人家属采取极端方式，给上诉人造成巨大经济损失。
被上诉人司芸宁辩称，被上诉人在晚饭后进入卧室属于正常、合理的生活学习活动。事故发生时，被上诉人九岁，系无民事行为能力的未成年人，活泼好动的天性决定了自身是意识不到相关行为的危险性，上诉人应当加强引导且采取有效措施预防安全事故的发生。上诉人疏于管理，导致本案事故的发生，其应承担民事责任。一审法院委托的鉴定，鉴定程序合法，鉴定意见公正、真实，鉴定结论应当被采信。本案不符合重新鉴定的条件。事故发生后，被上诉人与上诉人多次协商、沟通，均未达成一致，不存在上诉人所称的过激行为。依据最高院关于审理人身伤害赔偿案件适用法律若干问题的解释第七条的规定，上诉人应当承担相应的赔偿责任。一审判决正确，应予维持。
司芸宁向一审法院起诉请求：1、请求依法判决被告按医疗费41210.51元、住院伙食补助费810元、营养费4680元、护理费12996元、鉴定费1400元、交通费1000元、残疾赔偿金54465.84元、精神抚慰金8000元的标准赔偿原告124602.35元；2、判令本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2017年3月29日，郑州经济技术开发区中烟社区居民委员会出具证明一份，显示：原告于2017年3月3日约18时30分，在经开世和小区1号楼2单元1楼东户启航午托部摔伤（参考学生家长提供的就医证明），现在郑州市骨科医院就诊，启航午托部负责人郑红。此事件发生经社区三次调解，目前双方未达成一致协议。事故发生时原告司芸宁为被告郑红负责的午托部的周托学生。对受伤过程原告描述为：2017年3月3日6点多，原告吃过晚饭后，因床铺在上铺，下来时脚滑了，手别在爬梯上受伤。被告代理人描述为：据被告称，2017年3月3日6点多，原告在吃完晚饭后，进入卧室，沿着一层的床玩耍，一脚踏空，导致左臂夹在二层床的护栏里受伤骨折。
事故发生后，原告在郑州市骨科医院进行治疗，主要诊断为左肱骨骨折，于2017年3月20日出院，共计住院17天，支付门诊费140元、住院费30799.35元。后原告于2017年8月8日再次在郑州市骨科医院进行治疗，进行骨折术后内固定取出术，于2017年8月18日出院，共计住院10天，支付住院费9658.66元。
2017年9月15日，经该院委托，河南唯实司法鉴定中心出具豫唯实司鉴中心［2017］临鉴字第712号伤残程度鉴定意见书，认定被鉴定人司芸宁左肘关节功能障碍的伤残等级为十级，护理期90日，营养期评估为90日。原告为此支付鉴定费1300元、放射费140元。
另查明，原告受伤时9岁，属于无民事行为能力人。
一审法院认为，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告郑红经营午托部，但未提交相应的登记注册手续，应由其承担相应的责任。被告郑红未提交证据证明其尽到教育、管理职责，应承担相应的赔偿责任。鉴于无民事行为能力的未成年人活泼、好动的成长特点，及此类损害事故的突发性和难以预测性，为了更好地保护和尊重广大未成年学生在校学习、生活期间玩耍、游戏的自由权利，同时强调教育机构对无民事行为能力学生应尽到科学合理的教育、管理职责，结合本案实际情况，酌定被告对原告的损失承担60％的赔偿责任。关于被告辩称的原告出事时间不在约定的委托管理时间内、司芸宁的父母与被告郑红之间不具有委托管理关系的意见，即使原告在被告经营的午托部的时间超出了双方的约定，但在原告家人接回之前，被告仍对原告负有教育管理的义务，对于被告的该项辩解意见，不予采纳。被告对河南唯实司法鉴定中心出具的豫唯实司鉴中心［2017］临鉴字第712号伤残程度鉴定意见书提出重新鉴定申请，该鉴定由原告申请，经法院委托，鉴定程序合法，且鉴定机构与鉴定人员均有相应资质，不予支持。
对于原告主张的医疗费，根据原告提供的医疗费票据，支持40598.01元。
对于原告主张的住院伙食补助费810元（30×27），参照原告住院时间27天，予以支持。
对于原告主张的营养费，参照原告住院时间和鉴定意见，按照每天20元的标准，计算为1800元（20×90）。
对于原告主张的护理费，因原告提供的证据不能证明护理人的收入情况，参照上一年度河南省居民服务业和其他服务业职工年平均工资36848元的标准及鉴定意见，计算为9085.81元（36848÷365×90）。
对于原告主张的残疾赔偿金54465.84元（27232.92×20×10％），根据原告的伤残等级，予以支持。
对于原告主张的交通费，酌定支持300元。
对于原告主张的鉴定费1300元和放射费140元，根据原告提交的鉴定费和放射费票据，予以支持。
上述各项费用共计108499.66元，由被告承担65099.80元（108499.66×60％）。
对于原告主张的精神抚慰金，根据原告的伤残等级，支持5000元。
综上，被告应赔偿原告70099.80元（65099.80＋5000）。
依照《中华人民共和国民法通则》第十二条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告郑红于本判决生效后十日内赔偿原告司芸宁各项费用共计70099.80元。二、驳回原告司芸宁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2792元减半收取计1396元，由原告司芸宁负担620元，由被告郑红负担776元。
本院二审期间，上诉人提交如下证据：1、启航委托部的评星考核表、规章制度一份，证明启航午托部是一所正规的管理规范的午托部。2、照片九张，证明被上诉人受伤的时间与学校放学接到午托部的时间间隔比较短，从午托部到受伤的时间，除晚餐时间外，被上诉人擅自到卧室的时间不到十分钟。主要证明上诉人已经尽到了安全管理义务。
被上诉人对上诉人提交的第一组证据的真实性、证明目的均有异议。认为该组证据恰能证明上诉人的规章制度系上诉人本人自己书写，极不规范，未在相应的教育机构进行备案。被上诉人从未接受过上诉人关于规章制度的培训和学习。对第二组证据的真实性、证明目的均有异议。认为该组照片系上诉人自行制作，且不能证明上诉人的证明目的，与本案不具有关联性。
上诉人提交的证据系其单方制作，被上诉人不予认可，亦不能证明其证明目的，本院不予采信。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人提交的证据不足以证明其尽到了应有的教育、管理职责，一审根据本案情况，认定上诉人承担60%的责任并无不当。河南唯实司法鉴定中心出具的豫唯实司鉴中心［2017］临鉴字第712号伤残程度鉴定意见书系法院委托的鉴定，鉴定程序并没有严重违法之处，鉴定机构与鉴定人员均有相应资质，本案不符合法律规定的重新鉴定的条件。上诉人上诉所称的被上诉人存在极端行为给其造成损失，该项上诉意见既无有力证据支持，与本案亦不属于同一法律关系，本院不予审理。综上所述，上诉人郑红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1552元，由上诉人郑红负担。
本判决为终审判决。
审判长 钟晓奇
审判员 张 晔
审判员 邵晓斐
二〇一八年十月十五日
书记员 杨 光