安徽省六安市金安区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）六金民一初字第00180号
原告：徐登发，男，汉族，1957年1月1日出生，住安徽省六安市裕安区，
委托代理人：王义淑，六安市金安区法律援助中心律师。
被告：中国第四冶金建设有限责任公司，住所地江西省贵溪市.
法定代表人：林铁生，董事长。
委托代理人：陈光明，江西华星律师事务所律师。
被告：中国第四冶金建设有限责任公司四川分公司，住所地成都高新区.
负责人：李林涛，经理。
原告徐登发与被告中国第四冶金建设有限责任公司、中国第四冶金建设有限责任公司四川分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年12月24日立案受理。依法由审判员杨效成适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐登发及其委托代理人王义淑，被告中国第四冶金建设有限责任公司的委托代理人陈光明等到庭参加诉讼；被告中国第四冶金建设有限责任公司四川分公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
徐登发诉称:2012年底，原告受谢正荣邀请到中国第四冶金建设有限责任公司四川分公司承建的六安市金安区寿春路艾莱依工业园项目施工工地干瓦匠活，口头约定工资每天120元。2013年7月11日下午，原告正在工地干活时从脚手架上摔下来受伤，造成腰椎及胸椎等多处骨折，谢正荣拨打120送往六安市人民医院进行手术治疗，住院22天后出院，一直在家休养。原告的伤经安徽正源司法鉴定所鉴定，符合道标八级伤残，休息期180日、营养期90日、护理期90日、二次手术取内固定10000元，住院20天。请求判令三被告赔偿原告误工费24000元=（180天+20天）×120元/天、护理费10725元=（90天+20天）×97.5元/天、残疾赔偿金42966元=7161元/年×20年×30%、营养费2200元=（90天+20天）×20元/天、住院伙食补助费840元=（22天+20天）×20元/天、评残费1900元、精神损害抚慰金15000元、交通费500元、二次手术费10000元，合计108131元。
为支持其诉讼请求，原告向本院提交证据如下：
证据1、原告徐登发的身份证复印件，证明原告徐登发诉讼主体适格。
证据2、被告企业基本信息，证明第一被告的基本信息情况，且具有房屋建筑工程施工总承包的相关资质。
证据3、六安市人民医院院前急救中心证明、出车命令单、光盘录音，该组证据综合证明原告是受第三被告邀约到第一、二被告承包工地上干活，并且在工地干活时受伤这一事实，事发后第一被告也承认了这一事实。
证据4、出院小结及医药费票据，证明原告受伤情况，治疗医药费34232.36已由第二被告垫付。
证据5、安徽正源司法鉴定所司法鉴定意见，证明原告胸11椎体压缩性骨折，腰3椎体粉碎性骨折符合“道标”八级伤残；二次手术取出腰3椎体骨折钉棒内固定需费用壹万元，住院二十天；三期评定为：休息180日，营养90日，护理90日。
证据6、鉴定费发票，证明原告花去鉴定费1900元。
证据7、交通费发票，证明原告花去交通费500元。
中国第四冶金建设有限责任公司辩称：原告与中国第四冶金建设有限责任公司、中国第四冶金建设有限责任公司四川分公司没有任何关系，请法庭依法驳回原告对两公司的诉讼请求。
中国第四冶金建设有限责任公司未向本院提供证据。
中国第四冶金建设有限责任公司四川分公司未提供证据，也未作书面答辩。
中国第四冶金建设有限责任公司对原告证据1无异议；对证据2以我公司向法庭提交的为准；对证据3六安市人民医院院前急救中心证明、出车命令单真实性无异议，但不能证明与被告有关联性，对光盘有异议，代理人不知道丁总是什么人；对证据4真实性无异议；对证据5有异议，从伤情来看与伤残等级不是很充分；对证据6、证据7与被告中国第四冶金建设有限责任公司、中国第四冶金建设有限责任公司四川分公司没有关联性。
经审理查明：谢正荣是四川分公司承建艾莱依工业园维修项目带班的。其工作听从四川分公司吴杰安排，人员工资均由四川分公司发放。2012年底，徐登发受谢正荣邀请到中国第四冶金建设有限责任公司四川分公司承建的六安市金安区寿春路艾莱依工业园项目施工工地从事瓦工工作。2013年7月11日下午16时许，徐登发在铲墙面时不慎从脚手架坠下，致腰部受伤。四川分公司当即派人将其送往六安市人民医院治疗，经诊断，腰3椎体爆裂伤骨折，胸11椎体压缩性骨折，左耻骨下支骨折，左桡骨远端骨折，于2013年8月2日8时34分出院，出院诊断同上。出院医嘱，卧床休息3个月，左前臂支具继续固定两周，观察患肢末梢循环，两月后腰围保护下床活动避免弯腰负重活动，骨折愈合后，行内固定取出术，每月门诊复查，不适随诊。住院期间花去医疗费34232.36元，由中国第四冶金建设有限责任公司四川分公司垫付。2013年11月13日，徐登发伤情经安徽正源司法鉴定所鉴定，结论为1、徐登发胸11椎体压缩性骨折，腰3椎体粉碎性骨折符合道标八级伤残；2、二次手术取出腰3椎体骨折钉棒内固定需费用1万元、住院20天；3、休息期180日、营养期90日、护理期90日。徐登发花去鉴定费1900元、交通费500元。
本院认为：公民的生命健康权应受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据本案查明的事实，谢正荣是四川分公司承建艾莱依工业园维修项目带班的。工作听从四川分公司吴杰安排，人员工资均由四川分公司发放。对此，应认定中国第四冶金建设有限责任公司四川分公司与徐登发形成劳务关系。四川分公司作为接受劳务一方，在劳务过程中，将部分工程发包给没有资质的谢正荣，被告四川分公司对原告的受伤存在较大过错，应承担主要责任，本院认定65%；谢正荣不具备资质，对原告受伤也存在过错，承担25%，2014年3月21日在宣判前谢正荣与徐登发自愿达成调解协议，谢正荣自愿赔偿徐登发10000元，徐登发向本院申请撤销对谢正荣的起诉，本院依法裁定准许徐登发撤回对谢正荣的起诉，因此谢正荣本应承担24720.25元（98881×25%）应当视为原告对此自愿放弃14720.25元；原告在从事铲墙面工作时，自身没有尽到注意安全的义务并做好防护措施，对事故发生也有过错，应自行承担一定的责任，承担10%。中国第四冶金建设有限责任公司四川分公司是中国第四冶金建设有限责任公司在六安市从事经营活动的分支机构，分公司不具有法人资格，其民事责任由中国第四冶金建设有限责任公司承担。关于原告主张误工费24000元=（180天+20天）×120元/天，其休息期经鉴定一共为180日，其加上20日属重复计算，另，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，根据该规定误工费参照全省上年度城镇集体经济单位在岗职工平均工资以95元/天计算，为180天×95元/天=17100元；护理费为8775元=90天×97.5元/天、残疾赔偿金42966元=7161元/年×20年×30%、营养费1800元=90天×20元/天、住院伙食补助费840元=（22天+20天）×20元/天、鉴定费1900元、精神损害抚慰金15000元、交通费500元、二手术费10000元，合计98881元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、中国第四冶金建设有限责任公司于判决生效之日起五日内赔偿徐登发误工费17100元、护理费8775元、残疾赔偿金42966元、营养费1800元、住院伙食补助费840元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金15000元、交通费500元、二次手术费10000元，合计98881元的65%即64272.65元；
二、驳回徐登发的其他诉讼请求；
三、驳回徐登发对中国第四冶金建设有限责任公司四川分公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2470元，减半收取1235元，由徐登发负担432元，中国第四冶金建设有限责任公司负担803元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审判员 杨效成
二〇一四年三月二十一日
书记员 汪 磊
附法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国公司法》
第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。