湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘01民终3756号
上诉人（原审原告）：朱某，男，1962年12月4日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。
委托诉讼代理人：李昳，湖南思想律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：湖南某某基业物业服务有限公司，住所地湖南省长沙市开福区双湾路69号双湾国际1栋2单元1楼。
法定代表人：陆小军，总经理。
委托诉讼代理人：关威，湖南楚桥律师事务所律师。
委托诉讼代理人：谢某，女，1975年4月25日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区，系该公司职员。
被上诉人（原审被告）：王某，男，1958年9月21日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。
被上诉人（原审被告）：李某，男，1963年1月27日出生，汉族，住湖南省龙山县。
被上诉人（原审被告）：贺某，男，1962年9月15日出生，汉族，住湖南省茶陵县。
上诉人朱某、上诉人湖南某某基业物业服务有限公司（以下简称某某物业公司）因与被上诉人王某、李某、贺某生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（2017）湘0105民初7691号民事判决，向一审法院提起上诉。一审法院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
朱某上诉请求：一、请求撤销一审判决，由某某物业公司承担全部责任；二、请求某某物业公司、王某、李某、贺某在开福区美世界园林公寓小区张贴书面道歉信；三、请求某某物业公司、王某、李某、贺某承担本案诉讼费用。事实与理由：一、本案事实认定错误。一审法院认定朱某承担次要责任不当。本案事发时是在朱某家中，并非公共场所，朱某作为房屋所有权人对自己房屋当然享有占有、使用、收益、处分的权利，在朱某配合王某、李某、贺某完成抄水表的工作后，朱某要求王某、李某、贺某离开住所，王某、李某、贺某无权以任何理由强行滞留朱某家中。从朱某拿刀的时间节点看，经过一审和原审刑事案件庭审查明，朱某拿刀的目的是自卫、是逼迫三人离开。朱某并非王某、李某、贺某一进屋就拿刀、并非抄完水表就拿刀，而是源于朱某报警救助后，李某反而拿椅子砸人在先；朱某拿刀之前已经受到了王某、李某、贺某的殴打并造成身体多处软组织挫伤；朱某及爱人多次要求王某、李某、贺某离开上家中，王某、李某、贺某始终拒绝离开。朱某仅夫妻二人，势单力薄，王某、李某、贺某人多势众，而且此前在物业办公室，李某曾公开威胁要殴打朱某，在此紧迫情形下，朱某不得已才在挣脱后被迫拿刀自卫。朱某拿刀自卫完全是合情合理合法的行为，而不是“不理性”行为，不存在朱某存在过错一说。从损害后果看，受伤的是朱某而非王某、李某、贺某，也说明朱某没有任何防卫过当的行为，而是仅仅起威慑、自保作用；二、本案法律适用错误。如前所述，只有在受害人有重大过失的情况下，方才可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。而本案中，朱某作为受害人明显没有过错，故不应减轻赔偿义务人即被上诉人的赔偿责任；三、一审法院对朱某的损失项目及计算标准认定错误。1、住院伙食费应按每天100元计算。2、关于护理费，参照2016年城镇非私营单位其他服务业从业人员年平均工资应为46458元即3871.5元/月。3、关于误工费，根据朱某提供的湖南快跑快递有限公司证明、工资流水记录，明确记载了朱某的月工资标准为5000元每月，退一步而言，朱某作为会计师，参照同行业标准也高于一审法院认定的误工损失。
4、关于后续治疗费、财产损失。从朱某的伤情看，势必产生后续治疗费。同时，根据朱某向法院提交的事发现场照片，已造成朱某住所客厅沙发、沙发罩、朱某衣服等损坏严重，法院应当判定由被上诉人赔偿。综上所述，请求二审法院依法改判。
某某物业公司辩称，一、一审法院事实认定不清，对本案责任承担认定错误。从双方提供证据来看，只依据了朱某的陈述就认定了李某将凳子砸向朱某。实际上，是朱某对李某的辱骂导致，又由拿出菜刀导致矛盾激化，朱某应当承担主责。二、在刑附民案件中，已经认定不能查明自诉人受伤的原因，李某等人没有侵权行为与故意，故其三人不应当承担责任。三、朱某受伤结果不是物业公司员工导致，也不是物业公司行为，受伤在抄水表之后，发生的事情不是履行工作行为，不属于物业公司员工在执行工作任务时导致。
王某辩称，当时我们三人与朱某联系了抄表，抄表后李某就叫朱某换表，因为朱某几年没有交过水费，李某就跟他做工作，朱某情绪激动就要把李某赶出去，在争吵中朱某就受伤了，具体怎么划伤不太清楚。
李某辩称，李某与其他两人都是物业公司工作人员，在上门前已经对换表进行了沟通，在沟通时对方情绪激动不愿意换表。从朱某拿刀出来时，李某一直没有动手，其受伤是他爱人出来后和他抢刀造成的。李某在与他争吵时，朱某家有个木凳，李某把木凳移开，根本没有砸人，从始至终刀始终在朱某手中，朱某的爱人手被划伤也可以证明，是两人在抢刀中受伤，与李某、王某、贺某无关。
贺某辩称，与李某意见一致，是朱某自己造成的。
某某物业公司上诉请求：一、请求撤销一审判决，驳回朱某的全部诉讼请求；二、本案全部诉讼费用由朱某承担。事实与理由：一、某某物业公司非本案的适格当事人，某某物业公司不应当承担责任。2016年12月21日20点11分，因业主朱某长期欠缴水费问题，李某与业主朱某相约到业主家中进行水表登记和水费催缴。在登记水表过程中，朱某突然从厨房拿刀出来威胁李某，一手握着刀抵着李某的嘴角，李某在被持刀威胁过程中退让至墙角，根本不敢反抗。在争执过程中，谭娟锋为制止朱某的不法行为而上前夺取朱某手中的刀，在夺刀过程中，造成了朱某手腕受伤的结果。本案中，朱某受伤的结果系其妻夺刀造成的，并非物业公司提供物业服务行为造成的，物业公司无任何侵权行为，非本案适格当事人；二、根据民事证据规则，朱某应当就李某的侵权行为四要件承担举证责任，朱某其提交的证据并不能证明李某是否有侵权行为，其行为是否与朱某的受伤存在因果关系。综上，请求二审法院依法改判。
朱某辩称，事发当天王某、李某、贺某前往朱某家抄水表属于职务行为，应当由物业公司承担责任。朱某已经在一审中提供了相关证据，一审法院已经查明朱某的损害后果与李某、贺某、王某有直接因果关系。其他意见与上诉状一致。
王某辩称，王某属于公司员工，是履行职务。
李某辩称，李某属于公司员工，是履行职务。
贺某辩称，贺某属于公司员工，是履行职务。
朱某向一审法院起诉请求：一、判令湖南某某基业物业服务有限公司、王某、李某、贺某连带赔偿朱某各项损失共计131331.6元；二、判令湖南某某基业物业服务有限公司、王某、李某、贺某向朱某道歉并在开福区美世界园林公寓小区张贴书面道歉信；三、判令湖南某某基业物业服务有限公司、王某、李某、贺某承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：朱某系长沙市开福区月湖街道朝阳社区美世界园林公寓2栋3203房的业主。湖南某某基业物业服务有限公司系该小区的物业服务公司。李某、贺某、王某系湖南某某基业物业服务有限公司的工作人员。2016年12月21日20点11分，李某酒后打电话给朱某，得知朱某在家后，李某表明要到其家中抄水表，朱某予以同意。李某遂召集贺某、王某一同前往朱某家中。大约20点15分，朱某开门后见到李某、贺某、王某后便问到：“抄水表怎么来了三个人？”李某回答：“你家里哦解来不得？”随后朱某陪同贺某到卫生间抄水表，因贺某并未携带照明手电，朱某从家中拿出手电帮助贺某照明。在贺某抄表时，李某见朱某家中使用的是机械水表，便要求朱某将机械水表换成智能水表，否则将机械水表砸掉。朱某见李某喝了酒，认为李某是故意上门找茬，遂发生口角争执。在贺某抄完水表后，朱某要求李某、贺某、王某退出房屋，但李某、贺某、王某均未退出，李某坐到客厅沙发上，朱某于20点17分报警。朱某从卫生间报完警出来后，李某拿起沙发旁的凳子向朱某打去，但并未打到。朱某随即与李某发生争执推搡，贺某等人上去拉扯。这时朱某挣脱后跑到厨房拿出菜刀站在厨房门口喝令李某、贺某、王某离开，朱某见李某、贺某、王某并未离开，朱某左手抓住李某的胸口衣领，右手举刀，逼迫李某、贺某、王某退出其住宅。在朱某拿刀与李某争执过程中，贺某于20点19分报警，朱某要其妻子谭涓锋报警，谭涓锋分别于20点23分拨打119报警、20点25分拨打110报警。在双方争执过程中，朱某的左手手臂被菜刀砍伤，李某嘴唇有破损，朱某妻子又于20点30分报警。公安民警随后不久赶到现场时，朱某家中客厅地板及沙发等地有多处血迹。朱某受伤后立即前往长沙奥斯迪利慈康骨医院接受住院治疗至2017年1月15日，共计住院26天，花费住院医疗费13146.5元。另，朱某还为治疗伤势前往中南大学湘雅医院、湖南中医药大学第二附属医院花费门诊费、检查费等共计1402.6元。医疗费共计14549.1元。医院诊断朱某伤情为：1、左前臂刀砍伤：①左桡神经浅枝断裂；②左拇短伸肌腱断裂，左拇长展肌腱断裂，左肱桡肌肌腱断裂；③左桡骨远端骨皮质缺损；④桡动脉分支损伤（2根）；2、全身多处软组织伤（左前臂、后颈部、前胸部、右腕部）。2017年5月15日，朱某前往湖南省马王堆司法鉴定中心对伤情进行了鉴定，湖南省马王堆司法鉴定中心于2017年5月18日作出湘马王堆司鉴中心[2017]临鉴字第059号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人朱某伤残程度属拾级伤残；被鉴定人朱某受伤后误工期陆个月、护理期壹个月、营养期壹个月，治疗费根据医院可行性、合理性计算费用。朱某花费鉴定费1500元。本案朱某及其妻子谭涓锋曾于2017年3月6日以李某、贺某、王某犯非法侵入住宅罪、朱某由此造成经济损失为由向一审法院提出刑事附带民事自诉。一审法院于2017年9月15日作出（2017）湘0105刑初98号刑事附带民事判决，判决被告人李某、贺某、王某无罪，驳回自诉人朱某的附带民事诉讼请求。因自诉人朱某不服该判决，向长沙市中级人民法院提起上述，长沙市中级人民法院于2017年11月28日作出（2017）湘01刑终993号刑事裁定，驳回自诉人朱某上诉，维持原判。本案朱某遂向一审法院提起民事诉讼。另查明，朱某为治疗伤情花去交通费515元。朱某系湖南同城快跑快递公司员工。
一审法院认为，一、关于朱某的各项损失，经审核确定如下：1、医药费14549.1元。有医药费发票予以证实，本院予以采信。2、住院伙食补助费1560元。根据朱某所提供的出入院记录，朱某共计住院26天，按60元/天计算，故朱某的住院伙食补助费损失为1560元（60元/天×26天）。3、护理费2949元。司法鉴定意见书建议朱某伤后护理一个月，朱某未向本院提供护理人员的收入状况，故护理费参照湖南省统计局公布的2016年城镇私营单位其他服务业从业人员年平均工资标准进行计算为2949元（35387元÷12个月）。4、交通费515元。由交通费用票据为证，予以支持。5、营养费1500元。朱某主张该项费用为1500元，司法鉴定意见书建议朱某营养期为一个月，考虑到朱某的伤情,对朱某的该项费用予以认可。6、误工费17694元。朱某系湖南同城快跑快递公司的员工，其有固定收入。朱某主张其月平均工资为5000元，但未提供其受伤期间实际减少的收入情况，故对于朱某的误工损失，结合鉴定意见书，参照湖南省统计局公布的2016年城镇私营单位其他服务业从业人员年平均工资标准进行计算为17694元（35387元/年÷12个月×6个月），朱某诉请超出部分不予支持。7、残疾赔偿金67896元。根据湖南省统计局公布的2017年城镇居民人均可支配收入33948元计算，朱某的残疾赔偿金为67896元（33948元×20年×10%）。8、鉴定费1500元。有鉴定费发票为证，予以支持。9、精神损害抚慰金5000元。考虑到朱某伤残等级为拾级，给朱某造成了较大的精神损害的实际情况，酌定朱某精神损害抚慰金为5000元，对朱某的该项主张，予以支持。综上，朱某的损失共计113163.1元。朱某在诉请中还主张有后续治疗费、财产损失等费用，但未提供证据证明予以佐证，不予支持。二、本案的责任承担。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。但被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。李某在夜间酒后召集贺某、王某前往朱某朱某家中抄水表，且在抄水表结束后拒绝离开，李某在得知朱某朱某报警后更是用凳子砸向朱某朱某，是本次冲突爆发的主要原因。朱某在冲突爆发后未采取正确理智的方法化解矛盾，而是跑到厨房拿出菜刀，从而导致双方发生更为激烈的争执，是不理性的，应对本纠纷的发生承担次要责任。朱某的伤系在与李某、贺某、王某争执拉扯期间所致，具体原因无法查明，故李某、贺某、王某应属共同侵权，应连带承担侵权责任。对于上述一审法院确认的损失金额，根据双方的过错程度，应由李某、贺某、王某连带承担70%（113163.1元×70%=79214.2元）的责任，朱某朱某承担30%（113163.1元×30%=33948.9元）的责任。朱某称其由李某、贺某、王某合力砍伤，根据朱某及其妻子在公安机关接受询问的陈述可得出，菜刀系朱某朱某从厨房拿出的，且在冲突结束后菜刀仍在其自己手中，依据朱某提供的证据尚无法证明其刀伤系由李某、贺某、王某合力导致。李某称朱某是自己将自己砍伤的，但未提供相应证据对该主张予以证明，故对李某的该项主张，不予支持。贺某、王某称未参与本案，不应承担任何责任。从认定的事实来看，朱某朱某受伤具体原因无法查明，但朱某受伤系与李某、贺某、王某在争执拉扯时造成的，应属李某、贺某、王某共同侵权导致朱某受伤。李某、贺某、王某三人均系被告湖南某某基业物业服务有限公司的员工，前往朱某家中抄水表导致朱某受伤属于执行工作任务造成他人损害，应由湖南某某基业物业服务有限公司承担侵权责任。三、李某、贺某、王某是否需要向朱某赔礼道歉的认定。物业公司与业主间应加强沟通，相互理解。因本案的发生双方均有过错，故对朱某的该项诉请，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第八条、第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条的规定，判决：一、湖南某某基业物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内向朱某赔偿79214.2元；二、驳回朱某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2819元，因简易程序减半收取1409.5元，保全费1150元，共计2559.5元，由湖南某某基业物业服务有限公司承担1792元，朱某承担767.5元。
本案二审期间各方当事人均未提交新的证据。
本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为：一、本案的责任承担问题；二、朱某的住院伙食补助费、护理费、误工费的计算问题。
一、本案的责任承担问题。本案中，根据洪山桥派出所所作《询问笔录》、照片、一审法院（2017）湘0105刑初98号刑事附带民事判决书、病历记录以及各方当事人的当庭陈述，可以综合证实，2016年12月21日夜间，某某物业公司工作人员李某在酒后召集贺某、王某共同前往朱某家中抄水表，在抄水表结束后拒绝离开，李某在得知朱某报警后更是用凳子砸向朱某，直接造成本次冲突爆发。朱某在冲突爆发后未及时采取理性、妥当的方法化解矛盾，而是跑到厨房拿出菜刀，导致冲突升级，进一步导致朱某在与李某、贺某、王某争执拉扯期间被菜刀所伤。纵观本案的事发经过，虽无直接证据表明朱某系他伤，但也无证据表明朱某系自伤，而李某夜间酒后同贺某、王某进入朱某家中，抄完水表后滞留并拒绝离开，且在业主报警后持重物袭击业主，冲突升级后，李某、贺某、王某三人作为物业工作人员继续与业主争执拉扯，导致朱某被菜刀所伤，故李某、贺某、王某三人存在重大过错，应对朱某的损害承担主要责任，而朱某未能谨慎、克制的化解矛盾，导致冲突不断升级，对于自身的损害也应承担一定责任。综上，一审法院综合各方过错及朱某的伤情，认定李某、贺某、王某承担70%的责任，朱某承担30%的责任并无不当。李某、贺某、王某作为某某物业公司工作人员，在执行工作任务即抄水表过程中造成他人损害的，应由某某物业公司承担侵权责任。
二、朱某的住院伙食补助费、护理费、误工费的计算问题。
本案中，一审法院按照60元/天的标准计算朱某的住院伙食补助费，系自由裁量的范畴，未出现畸轻情形，合乎侵权损害填补原则，并无不当。同时，一审法院按照35387元/年即97元/天的标准计算朱某的护理费，基本契合湖南省本地护工从事同等级别护理的实际劳务报酬标准，并无不当。朱某主张其系湖南同城快跑快递有限公司员工，误工费应按照5000元/月的标准计算，但仅凭其提供的《证明》、银行流水（2016年11月16日至2016年12月16日）、会计证，无诸如劳动合同、工资发放记录等证据的情况下，并不足以证明其拥有固定收入，其也未举证最近三年的平均收入状况，故一审法院其所从事相近行业上一年度职工的平均工资即35387元/年计算其误工费并无不妥。
此外，对于朱某主张的后续治疗费，并医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的后续治疗费，朱某可待实际发生后另行起诉。对于朱某主张的财产损失，仅凭事发现场照片，并无其他证据可以佐证，一审法院不予支持并无不当。
综上所述，朱某、某某物业公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2819元，由朱某负担1039元，由湖南某某基业物业服务有限公司负担1780元。
本判决为终审判决。
审判长 柳ＸＸ
审判员 张文欢
审判员 赵康宁
二〇一八年十一月十二日
书记员 梁俊伟
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。