山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鲁02刑终365号
原公诉机关青岛市即墨区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张磊。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年5月24日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。
指定辩护人盛少华，山东中诚信律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）姚国。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年5月24日被刑事拘留，同年6月22日被逮捕。
辩护人杜求功，山东相泰律师事务所律师。
原审被告人王洁。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年6月22日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。
青岛市即墨区人民法院审理青岛市即墨区人民检察院指控原审被告人王洁、张磊、姚国犯贩卖毒品罪一案，于2018年4月19日作出（2017）鲁0282刑初1054号刑事判决。原审被告人张磊、姚国不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2017年5月17日，被告人张磊电话联系被告人王洁欲购买甲基苯丙胺。次日，王洁在其位于四川省成都市双流区和融国际小区x号楼x单元x户的住处，向张磊贩卖甲基苯丙胺约400克，并通过支付宝分别于当日、次日收取毒资10000元、26000元。公安机关于2017年6月22日在成都市将王洁抓获到案。2017年5月21日，被告人张磊在被告人姚国位于山东省青岛市即墨区西元庄悦湖苑小区x号楼x单元x户的住处，向姚国贩卖甲基苯丙胺约52克，分别通过微信、支付宝收取毒资4000元、9000元。公安机关于2017年5月23日在佳木斯火车站将张磊抓获到案，并从其行李箱中查获白色晶体2包，净重349.9克。经鉴定，该2包白色晶体均含有甲基苯丙胺成分。2017年5月22日，被告人姚国在其位于青岛市即墨区西元庄悦湖苑小区x号楼x单元x户的住处，向金某贩卖甲基苯丙胺约0.4克，通过微信收取毒资400元。公安机关于2017年5月23日在悦湖苑小区将姚国抓获，并从其住处查获白色晶体2包，净重52.68克。经鉴定，该2包白色晶体均含有甲基苯丙胺成分。被告人张磊到案后向公安机关检举涉毒人员唐某制造毒品。公安机关根据该线索于2017年6月24日在四川省成都市将唐某抓获到案，同年7月31日对唐某执行逮捕。
原审判决认定上述事实的证据有：
（一）物证
公安机关缴获的手机7部、电子称3台、溜冰壶1把，系被告人王洁、张磊、姚国犯罪所用。
（二）书证
1、山东省原即墨市公安局禁毒大队、黑龙江省哈尔滨铁路公安局佳木斯公安处禁毒支队、四川省成都市公安局金牛区分局沙河源派出所出具的受案登记表、发破案经过、抓获证明、情况说明证实，本案由青岛市公安局即墨分局在侦查金相郁贩毒一案中发现，并于2016年8月15日立案侦查。2017年5月22日，经工作发现，被告人张磊携带毒品乘坐K1392次列车返回佳木斯市。次日6时许，公安机关在佳木斯火车站出站口将张磊抓获，并从张磊随身携带的行李箱中查获白色晶体2包，共计349.9克。同日公安机关在青岛市即墨区西元庄村悦湖苑小区x号楼x单元x户内将被告人姚国抓获，并从其住处及仓库内查获白色晶体2包，共计52.68克。6月22日，公安机关在成都市芙华新大陆小区x栋x单元x房间内将王洁抓获。
2、山东省原即墨市公安局禁毒大队与四川省成都市公安局新都区分局出具的立功证明、立案决定书、拘留证、逮捕证、起诉意见书证实，被告人张磊到案后向公安机关检举涉毒人员唐某制造毒品，公安机关虽已掌握唐某身份情况但并不掌握其涉嫌制毒。2017年6月24日，公安机关在四川省成都市新都区大丰街道花满庭2期小区x栋x户将唐某抓获，当场查获制毒工具一宗，液体冰毒2200余克。公安机关于次日对唐某刑事拘留，同年7月31日对唐某执行逮捕，9月25日向成都市新都区人民检察院移送起诉。
3、山东省原即墨市公安局禁毒大队提取的被告人张磊手机中支付宝交易记录证实，张磊通过名称为“黑黑”的支付宝账号于2017年5月18日向名称为“Wukong”（王某）的支付宝账号转账10000元，次日向名称为“跟着感觉走”（王洁）的支付宝账号转账26000元。
4、中国农业银行即墨市支行出具的被告人姚国农业银行卡交易清单证实，姚国的农业银行卡于2017年5月21日通过支付宝向张磊转账9000元，通过财付通转账4000元。
6、证人金某提供的手机微信交易记录证实，其于2017年5月23日20时许通过微信向姚国转账400元。
7、山东省原即墨市公安局禁毒大队出具的户籍证明证实被告人王洁、张磊、姚国的身份情况。
（三）证人证言
1、证人唐某证实，公安机关在其家中查获制毒物品一宗，其未通过王洁向张磊贩卖毒品。
2、证人王某（被告人王洁之弟）证言及支付宝截图证实，王洁有两个支付宝账号，一个是名称是跟着感觉走，另一个名称是WuKong，这两个账号都是王洁在用。
3、证人金某证实，其于2017年5月22日20时许，到姚国位于青岛市即墨区西元庄悦湖苑小区x号楼x单元x室的住处吸毒。其在姚国家北侧卧室里向姚国要冰毒，姚国到客厅拿了1包冰毒给其，大约1克。其通过微信给姚国转账400元。两人在北侧卧室吸食了一部分，吸完后拿着剩下的走了。
（四）鉴定意见
青岛市公安局刑事警察支队技术处出具的毒品检测报告书证实，公安机关于2017年5月23日在张磊行李箱中查获的白色晶体2包，均含有甲基苯丙胺成分；2017年5月23日在姚国住处查获的白色晶体2包，均含有甲基苯丙胺成分。
（五）辨认笔录、称量笔录
1、被告人张磊辨认笔录证实，张磊辨认向其贩卖毒品的王洁、唐某，向其购买毒品的姚国及姚国住处。
2、证人金某辨认笔录证实，金某辨认向其贩卖冰毒的姚国。
3、山东省原即墨市公安局禁毒大队、黑龙江省哈尔滨铁路公安局佳木斯公安处禁毒支队、四川省成都市公安局新都区分局出具的搜查、称重、取样笔录证实，公安机关于2017年5月23日在姚国住处查获手机4部，白色晶体2包，溜冰壶1把，电子称1台；同日在张磊行李箱中查获白色晶体2包（净重349.9克），手机2部、电子称2台及其他物品一宗；同年6月24日在唐某住处查获白色晶体2包，褐色液体2000余克及制毒物品一宗。
（六）被告人供述与辩解
1、被告人王洁供述，其于2016年冬天认识张磊，通过其介绍张磊认识了唐某并多次从唐某处购买冰毒。2017年5月中旬一天，张磊打电话说要到四川成都买冰毒。5月17日20时许，张磊到其位于成都市双流区和融国际小区x栋x单元x户的家里，说要500至700克。次日，其在家中将冰毒给了张磊。张磊拿电子称称有480多克（带包装），但还是按500克，每克60元的价格，给其30000元毒资。其跟张磊说以后不准备做了，让张磊多给6000元，张磊同意并于当天通过支付宝转了10000元，第二天通过支付宝转了26000元。其将收到的36000元还账了。
2、被告人张磊供述，其于2017年5月中旬一天凌晨从三亚坐飞机到四川成都，联系王洁购买冰毒。其跟王洁说要500克冰毒。5月17日，其到王洁的公寓拿冰毒。王洁说按照60元一克的价格给其，但以后不准备干了，让其多给五六千元。其同意后，通过支付宝先转了10000元。当日下午王洁出去拿货，晚上将冰毒拿回，约450克。但其按照总量500克的价格给王洁付款。次日，其将剩下的26000元通过支付宝转给王洁。5月21日其从成都坐火车到青岛北站，联系姚国后就打车去青岛市即墨区西元庄悦湖苑小区x号楼x单元x户的姚国住处。其按照130元每克的价格卖给姚国100克冰毒，但其只给了姚国50克，剩下的50克准备以后再给。其又送给姚国1小包冰毒约二三克。姚国用支付宝给其转账9000元，微信转账4000元。
3、被告人姚国供述，其和张磊是战友，2016年10月开始知道张磊有冰毒而且比较便宜，其之前找张磊买过冰毒，价格是每克130元。2017年5月21日，张磊到其家中。其知道张磊手里有冰毒，就买了100克，并通过支付宝转了9000元，通过微信转了4000元。其怕冰毒多了卖不了放在家里不放心，就让张磊先给其50克，剩下的以后再给。其把50克的冰毒藏在一楼储藏室一只红色女鞋内，另1包2克的藏在南卧室橱柜内。5月22日20时许，金某到其家中吸毒，其从张磊给其的冰毒中抠出一点倒在溜冰壶中，两人一起吸了一些。因为其对象快回来了，其就给金某包了大约0.4克冰毒并跟金某要400元。金某给其微信转了400元后，拿着冰毒走了。
以上证据，均经原审法院庭审举证、质证后，予以确认。
原审法院认为，被告人王洁、张磊、姚国违反国家对毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺类毒品，均构成贩卖毒品罪，应予惩处。张磊到案后检举涉毒人员唐某制造毒品，公安机关据此线索侦破该案件，属于立功，依法予以减轻处罚。王洁、张磊到案后如实供述所犯罪行，均酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第六十八条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，分别以贩卖毒品判处被告人王洁有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二十万元；判处被告人张磊有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币十五万元；判处被告人姚国有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元（随案移送物证手机七部、电称三部、溜冰壶一把，依法予以没收）。
上诉人张磊的主要上诉理由是，原审判决量刑过重，请求依法改判。其辩护人提出以下辩护意见：原审判决对于张磊立功的情节减轻处罚幅度较小，请求改判其有期徒刑十年。
上诉人姚国的主要上诉理由是，其系初犯，到案后如实供述所犯罪行，认罪、认罚，原审判决量刑过重，请求依法改判。其辩护人提出以下辩护意见：姚国与金某之间的400元转账系二人之间因赌博游戏发生的借款，并非交易毒品的毒资，故姚国未向金某贩卖毒品，其行为应认定为非法持有毒品罪，且姚国主观恶性相对较小，又系初犯、偶犯，到案后如实供述，原审判决量刑过重，请求依法改判。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，原审判决认定上诉人张磊、姚国、原审被告人王洁犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人张磊及其辩护人所提量刑过重，请求改判有期徒刑十年的上诉理由和辩护意见，经查，原审判决综合全案事实及其立功、到案后如实供述等情节判处的刑罚并无不当。该上诉理由和辩护意见不成立，不予采纳。关于上诉人姚国的辩护人所提姚国未向金某贩卖毒品，其行为认定为非法持有毒品罪的辩护意见，经查，证人金某证实涉案毒品系其向姚国购买，400元毒资通过微信转账支付姚国，该证言与微信转账记录截图及姚国在侦查阶段的供述能够印证一致，足以认定姚国向金某贩卖毒品的事实。该辩护意见不成立，不予采纳。关于上诉人姚国及其辩护人所提其系初犯，到案后如实供述所犯罪行，认罪、认罚，原审判决量刑过重的上诉理由，经查，其在原审开庭审理过程中否认曾向金某贩卖毒品，不构成如实供述所犯罪行，亦不成立认罪、认罚，原审判决综合全案事实判处的刑罚并无不当。该上诉理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 崔 巍
审 判 员 丛日新
审 判 员 张晓昆
二〇一八年八月二十日
法官助理 姜金龙
书 记 员 赵媛媛