江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锡民终字第2709号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地无锡市解放北路锡银大厦7楼。
代表人许威，该分公司经理。
委托代理人张冠东，该公司员工。
被上诉人（原审原告）俞良。
委托代理人孙忠源，无锡市锡山区八士法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）李方明。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人俞良、李方明机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院（2015）锡法港民初字第260号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：
本案事实及损失认定一览表
认
定
事
实
2013年9月26日，李方明驾驶号牌为苏B×××××的小型轿车，沿锡沙老线由西往东行驶至八士新坝加油站路段往北左转弯调头时，遇俞良未依法取得机动车驾驶证驾驶未经公安机关交通管理部门登记的普通二轮摩托车由西往东行驶，结果两车发生碰撞，造成两车损坏，俞良受伤的交通事故。事故经交警部门认定由李方明负事故的主要责任，俞良负事故的次要责任。苏B×××××号小型轿车在保险公司投保了交强险及责任限额为50万元的商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期间内。
案件审理过程中，经法院依法委托，无锡中诚司法鉴定所于2015年6月22日出具鉴定意见书，评定俞良右下肢损伤为十级伤残，误工期270日，护理期90日，营养期90日为宜。俞良用去鉴定费2520元。
根据道路交通事故人身损害赔偿标准，对俞良因事故造成的各项损失作如下认定：
具体项目
当事人主张
证据或计算方法
法院认定
医疗费
73677.58元
门诊病历、出院记录、医疗费发票、用药清单
73160.58元
住院伙食补助费
594元
18元／天＊33天
576元（18元／天＊32天）
营养费
1800元
20元／天＊90天
1620元（18元／天＊90天）
护理费
5400元
60元／天＊90天
5400元
误工费
40500元
9个月＊4500元／月，证据：无锡市锡山区锡北镇新坝村村委出具的误工证明、孙叶烽、陈国兴二人的证人证言
33443元①
残疾赔偿金
68692元
34346＊20＊0.1，证据：鉴定意见书
68692元②
精神损害抚慰金
5000元（在交强险范围内优先赔付）
事故责任认定书及俞良的伤残等级
3500元（在交强险范围内优先赔付）③
合计
195663.58元
186391.58元
俞良诉称：其因交通事故遭受损害，造成各项损失合计195663.58元，以上损失由保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，不足部分由保险公司在商业三者险范围内承担70%的赔偿责任，合计请求被告方按责赔偿其172964.5元。
关于误工费，俞良为主张误工费，提供了无锡市锡山区锡北镇新坝村村委出具的误工证明及孙叶烽、陈国兴二人的证人证言予以佐证，村委证明上载明，俞良长期从事木工工作，月收入4500元左右，交通事故后至2015年2月一直在家休息，无工资收入；证人孙叶烽陈述，俞良和他都做了十年木工了，伤前跟着一个装潢老板过振洪干活，工资是平时领点生活费，年底一次性现金结账，结账时会一起去，2013年俞良出的车祸，以前一年干活300天左右，一天收入180-200元，两人收入都差不多，俞良出了事故后很长时间没有干活，直到今年才恢复工作；证人陈国兴陈述，他和俞良在事发前都是跟着同一个老板过振洪做木工活的，据他了解，俞良做木工已经几十年了，2012年到2013年的时候，每个月基本上做25天，收入150元至180元每天，俞良出交通事故后直到今年五月份左右才恢复工作。保险公司对误工证明有异议，要求误工费由法院依法认定，法院认为，结合俞良提供的村委证明、证人证言来看，可以确认其伤前长期从事木工工作，并以此营生，后因伤误工，俞良以村委证明记载的金额为主张误工损失的计算依据，但因俞良系自由职业，对其收入情况村委不具有证明的主体资格，参照2012年度江苏省土木工程建筑业在岗职工平均工资44591元为标准，误工期以鉴定意见书评定的9个月为准，认定误工费为33443元。
关于残疾赔偿金，受害人因伤致残的，侵权人应当赔偿其因增加生活上需要所支出的必要费用及因丧失劳动能力导致的收入损失，保险公司对鉴定机构在评定伤残等级时适用附则中的条款进行参照评残有异议，对此法院致函中诚司法鉴定所询问：鉴定意见中载明，在评定俞良的伤残等级时，系参照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》附则5.1及4.10.10i的规定，那么，（1）本案中，为何要参照附则的规定来评定伤残等级；（2）俞良受伤部位在右小腿，为何不直接适用4.10.10i的规定（一肢丧失功能10%以上），而要参照适用该条款的规定？中诚司法鉴定所于2015年8月26日回函答复如下：被鉴定人俞良2013年9月26日因交通事故致右胫骨远端粉碎性骨折（骨折线累及关节面），右腓骨上段粉碎性骨折，予切开复位内固定置取术等治疗。本所于2015年6月1日对其进行检验，发现其右下肢肌肉萎缩，右踝部粗大，右踝关节活动受限，复查CT示右胫骨远端陈旧粉碎性骨折，部分骨质不连续，可见钉道影，胫骨关节面不光整，关节面硬化，右踝关节间歇欠均，右距骨内下缘见点状游离体，符合创伤性关节炎表现，影响行走、上下楼梯，日常活动能力轻度受限，故按照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》附则5.1、4.10.10i）及附录A.10之规定，其右下肢损伤（后遗症）评定为十级伤残。肢体损伤致丧失功能的评价，业内没有统一的规范，故在实际评残过程中起用直接条款（4.10.10i）的同时，合并引用附录A.10条款，理由是该例损伤后遗症已符合江苏省高级人民法院《人体损伤致残程度鉴定标准（试行）》九级残疾的规定，该标准中九级残疾的划分依据足以覆盖GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》中附录A.10的十级条款划分依据。据此，法院认为，中诚司法鉴定所对俞良作出的伤残评定意见准确合理，说理明确充分，依法予以采纳，保险公司对此有异议，未提供证据予以反驳，法院对抗辩意见不予采信。
关于精神损害抚慰金，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿，精神损害的赔偿数额根据侵权人的过错程度及侵权行为所造成的后果结合认定，本案中，结合李方明的过错程度及俞良的损害结果法院认定精神损害抚慰金为3500元。
关于赔偿责任的承担
发生交通事故导致人身损害的，由保险公司在交强险责任限额范围内先行承担赔偿责任，本案中保险公司应在交强险限额范围内赔偿俞良12万元，超出交强险部分的损失由保险公司在商业三者险范围内承担70%的赔偿责任即46474.1元，合计166474.1元，因损失未超过商业三者险的责任限额，李方明无需承担赔偿责任。保险公司抗辩应扣除非医保用药的费用，但未提供证据予以佐证，法院不予采信。
原审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国道路交通安全法》及相关行政法规和司法解释的规定（具体规范附后），肇事车辆的责任主体应负有相应的赔偿责任，故判决：一、保险公司自判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险责任限额范围内赔偿俞良166474.1元。二、驳回俞良的其他诉讼请求。如义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1370元，减半收取685元，鉴定费2520元，合计3205元，由俞良负担120元，由保险公司负担3085元。俞良同意其预交的诉讼费用由保险公司向其直接支付，法院不再退还，由保险公司在判决生效之日起五日内向俞良直接支付。
保险公司不服原审判决，向本院提起称：根据保险合同的约定，俞良医疗费中的非医保用药不应由其承担，一审判决由其全额承担医疗费显属不当。请求撤销原判，发回重审或依法改判。
被上诉人俞良辩称：一审认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人李方明未作答辩。
二审查明事实与的原审已查明的事实一致。
本院认为：
上诉人保险公司在一审中对医疗费数额有异议，认为应扣除相应非医保用药的费用，原审法院已明确要求保险公司限期提供保单原件、保险合同、非医保用药清单及可替代药物清单等证据，但保险公司在法院规定的举证期限内未提供相应证据，应承担举证不能的法律后果。因此，其相关上诉主张本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1370元，由上诉人保险公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 潘华明
审判员 孙 宏
审判员 杜伟建
二〇一六年二月十四日
书记员 翁 强