河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫04民终3793号
上诉人（一审原告）：夏文涛，男，汉族，1975年4月24日出生，住河南省舞钢市。
委托诉讼代理人：宋天义，河南首位律师事务所律师。
上诉人（一审被告）：阳光财产保险股份有限公司平顶山中心支公司。住所地：平顶山市湛河区新华路南段明珠城市花园*层。组织机构代码证号：78340349-7。
主要负责人：屈晓临，该公司总经理。
委托诉讼代理人：魏浩然，女，1991年1月2日出生，住河南省平顶山市湛河区，系该公司职员。
被上诉人（一审被告）：舞钢市闯新出租汽车租赁有限责任公司。住所地：舞钢市垭口文化路中段西侧（影剧院楼），组织机构代码证号：75228826-2。
法定代表人：程耀国，该公司经理。
委托诉讼代理人：李运行，男，汉族，1968年9月15日出生，住河南省舞钢市，系该公司员工。
上诉人夏文涛、阳光财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称阳光财险平顶山公司）因与被上诉人舞钢市闯新出租汽车租赁有限责任公司（以下简称闯新公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省舞钢市人民法院（以下简称一审法院）（2016）舞民初字第1395号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年12月5日受理后，依法组成合议庭，于2016年12月13日公开开庭进行了审理。上诉人夏文涛委托诉讼代理人宋天义，上诉人阳光财险平顶山公司的委托诉讼代理人魏浩然，被上诉人闯新公司的委托诉讼代理人李运行到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
夏文涛上诉请求：1、依法改判闯新公司赔偿2013年10月至2014年4月供7个月的误工费17448.27元；2014年下半年及2015年全年18个月因岗位调整减少的收入13824元；以上共计31272.27元，阳光财险平顶山公司在责任限额内承担赔偿责任。2、一、二审诉讼费由阳光财险平顶山公司和闯新公司承担。理由是：一审中，夏文涛已对上诉请求的两项损失提出主张，并出示夏文涛所在单位舞阳钢铁有限责任公司工资单，予以证明2013年10月至2014年4月夏文涛在家养伤7个月没有上班。另外，舞阳钢铁有限责任公司职工医院于2014年3月11日出具的诊断证明，该诊断证明显示：××患者骨折在我院手术，术后骨折不愈合。”2014年下半年及2015年全年共18个月期间，舞阳钢铁有限责任公司临时安排夏文涛拄着拐杖在澡堂门口看澡堂，工资收入明显大幅度低于正常工资，详见工资表。以上两项损失是客观真实存在的，且与侵权人的侵权行为存在着内在的、必然的联系，闯新公司应当承担赔偿责任，阳光财险平顶山公司依法应当在保险限额内承担赔偿责任。
阳光财险平顶山公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，依法改判阳光财险平顶山公司少承担9816.09元的赔偿责任。2、一、二审诉讼费由夏文涛和闯新公司承担。理由是：1、一审中夏文涛主张的误工费，应当重新计算。首先，夏文涛的年终奖损失不应当得到支持，年终奖是否发放具有不可预见性，是根据员工的工作情况而决定，即使没有本次交通事故，也有可能因别的情况造成年终奖的扣发。且夏文涛年终奖的扣发是因本次事故造成的间接损失，而非直接损失，不应当由阳光财险平顶山公司承担。其次，夏文涛在事故后已调换岗位，但一审法院仍按照事故发生前夏文涛的工资计算，不合理。2、诉讼费、鉴定费不应当由阳光财险平顶山公司承担。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定及《强制保险条款》第十条第四项的约定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用保险人不负责赔偿，故诉讼费不应由阳光财险平顶山公司承担。
阳光财险平顶山公司对夏文涛的上诉答辩称：一审法院适用法律正确，各项判决均合理，仅存在误工费未按照夏文涛的实际损失及收入减少，多判决我公司承担赔偿3500元年终奖的问题。
闯新公司对夏文涛及阳光财险平顶山公司的上诉答辩称：没有意见。
夏文涛对阳光财险平顶山公司的上诉答辩称：1、阳光财险平顶山公司第一项上诉请求缺乏事实根据和法律依据。2、根据《中华人民共和国保险法》的规定，保险事故发生后，保险公司应当积极赔偿，如因怠于赔偿出现的诉讼费或仲裁费，应由保险公司承担；夏文涛支出的鉴定费是因交通事故的发生而必然发生的，依法应由阳光财险平顶山公司承担。
夏文涛于2016年6月20日向一审法院起诉请求：判令闯新公司和阳光财险平顶山公司赔偿夏文涛二次手术费等各项损失共计41873.93元，庭审中增加诉讼请求73591.98元，共计115405.37元，阳光财险平顶山公司在交强险及第三者责任险范围内承担赔偿责任，不足部分由闯新公司承担。
一审查明：2012年12月15日10时许，舞钢市闯新出租汽车租赁有限责任公司司机胡耀红驾驶豫Ｄ×××××号轿车在舞钢市××路李辉庄路段的南侧道由东向西行驶时，撞住夏文涛驾驶的沿湖滨路由西向东行驶的豫Ｄ×××××号二轮摩托车，造成车辆损坏、夏文涛受伤的道路交通事故。舞钢市交警大队于2012年12月28日对该交通事故作出舞公交认字（2012）第262号道路交通事故认定书，认定胡耀红承担此事故的全部责任，夏文涛不承担此事故责任。事故发生后，夏文涛随即被送往舞钢公司职工医院救治，其第一次入院发生的医疗费等各项费用已经（2013）舞民初字第244号民事判决书处理完毕，在上述判决中查明肇事车辆豫Ｄ×××××号轿车在阳光财险平顶山公司投保有交强险和第三者责任险，期限均为自2012年6月9日零时起至2013年6月8日24时止，交强险赔偿责任限额为122000元，第三者责任险赔偿限额300000元；认定夏文涛每月平均工资为2492.61元，误工费按照其住院及休息期间减少的工资计算；护理费按居民服务业和其他服务业标准计算，住院伙食补助费按每天30元标准计算；营养费按每天10元标准计算；并判决阳光财险平顶山公司支付夏文涛各项损失89035.21元。
本次夏文涛起诉费用为伤残及二次手术等部分，夏文涛因交通事故后骨折不愈合直至2016年3月14日入住舞钢职工医院进行二次手术，行右胫腓骨内固定物取出术，于2016年4月11日出院，共住院28天，共花费住院医疗费11769.31元及检查费用229.6元。出院医嘱：加强营养，注意休息；适当活动，加强患肢功能恢复；继续药物应用，出院后全休6周；定期复查，若不适，及时来诊。2016年7月28日，平顶山和平法医临床司法鉴定所对夏文涛进行伤残等级评定，鉴定结论为夏文涛交通事故损伤已构成十级伤残，夏文涛因此支出鉴定费用500元。夏文涛称本次起诉的误工费自2013年10月开始计算，分两部分，其中2013年10月——2014年4月夏文涛因骨折未愈合未上班，自2014年5月上班后因交通事故受伤单位调换岗位造成收入减少，但夏文涛所在单位就此未出具证据证明。夏文涛主张2人护理，按照居民服务业标准计算。
一审法院认为，公民享有生命健康权，侵犯公民生命健康权造成损害的应当进行赔偿。本案交通事故中，闯新公司的司机胡耀红承担事故的全部责任，夏文涛不承担事故责任，因肇事车辆在阳光财险平顶山公司投有交强险和第三者责任险，因此阳光财险平顶山公司应在保险范围内对夏文涛的损失进行赔偿，不足部分由闯新公司赔偿。夏文涛因该道路交通事故二次手术住院28天，共支出医疗费11998.91元；产生住院伙食补助费840元（按每天30元计算28天）；营养费280元（按每天10元计算28天）；夏文涛因此事故构成十级伤残，夏文涛为非农业户口，其伤残赔偿金应为51152元，其精神抚慰金本院酌定为5000元，夏文涛因此支出的鉴定费500元为其合理损失，予以支持；误工费方面，发生事故前夏文涛每月平均工资2492.61元，夏文涛主张的误工费中：2013年10月——2014年4月夏文涛因骨折未愈合未上班，该部分误工费为2013年度年终奖损失3500元，一审判决予以支持，夏文涛主张的自2014年5月上班后因交通事故受伤单位调换岗位造成至2015年共1年半的收入减少，因夏文涛所在单位就此未出具证据证明，缺乏相应证据佐证，对此不予支持；夏文涛因二次手术发生的误工费用予以支持，结合医嘱，夏文涛误工期间为70天（住院28天、休息6周），其误工费应为5816.09元。护理费方面，夏文涛主张2人护理，但缺乏医嘱等相应证据，夏文涛护理人员按照1人确定，夏文涛护理费为2338.35元（按照居民服务业30482元／年计算28天）；夏文涛要求的交通费400元合理，予以支持。夏文涛以上损失共计81825.35元，未超出交强险及第三者责任险范围，应由阳光财险平顶山公司在保险范围内承担赔偿责任。关于诉讼费用及鉴定费的负担，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，阳光财险平顶山公司未提供证据证明其已明确告知投保人关于诉讼费、鉴定费的免责条款，未尽告知义务，故应由其承担。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十一条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、阳光财产保险股份平顶山中心支公司于本判决生效后十五日内支付夏文涛各项损失共计81825.35元；二、驳回夏文涛的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付履行期间的债务利息。案件受理费2609元，由夏文涛负担759元，阳光财产保险股份平顶山中心支公司负担1850元。
二审诉讼中，夏文涛提供其所在单位舞钢钢铁有限责任公司原料供应处于2016年8月26日出具的证明，以证明2014年下半年至2015年全年，因事故发生后夏文涛岗位调整工资实际减少的情况。夏文涛另提供舞阳钢铁有限责任公司原料供应处于2016年10月27日出具的舞阳钢铁有限责任公司在职人员2016年7、8、9月工资发放明细，以证明夏文涛恢复健康后正常的工资收入情况。
本院经审理查明：1、已经生效的（2013）舞民初字第244号民事判决书认定事故发生前夏文涛每月平均工资为2492.61元。2、2013年10月—2014年4月期间，因夏文涛术后骨折未愈合未上班，其所在单位仅发一少部分工资，分别为：2013年10月份228.94元（137.23元＋91.71元）、11月份474.93元（437.22元＋37.71元）、12月份500.78元（437.22元＋63.54元）、2014年1月份611.36元（497.03元＋114.33元）、2月份363.01元（237.03元＋125.98元）、3月份325.93元（237.03元＋88.90元）、4月份638.63元（237.03元＋401.60元），以上共计发放3143.58元，故该期间的误工费应为14304.69元［（事故发生前月平均工资2492.61元×7个月）-实际发放的3143.58元］。3、2014年6月至2015年全年期间，夏文涛因岗位调整造成的工资减少，其中，2014年6月至2015年全年期间夏文涛实际工资分别为：2014年6月（264元＋1307.2元）、7月（309.4元＋1247.25元）、8月为（459.3元＋1273.25元）、9月（379.7元＋1274.25元）、10月（379.75元＋1275.25元）、11月（379.5元＋1570.25元）、12月（379.75元＋1575.25元）、2015年1月（459.8元＋1578.25元）、2月（459.7元＋1237.25元）、3月（459.5元＋1275.25元）、4月（565.7元＋1337.25元）、5月（575.9元＋1623.67元）、6月（573.8元＋1592.04元）、7月（575.9元＋1600.43元）、8月（575.9元＋1437.26元）、9月（486.95元＋1417.26元）、10月（480元＋1278.26元）、11月（494.9元＋2528.95元）、12月（487.95元＋1737.26元），以上共计发放36940.23元，因该期间应得工资为47359.59元（事故发生前月平均工资2492.61元×19个月），故2014年6月至2015年全年，夏文涛因岗位调整造成的工资减少共计10419.36元（47359.59元-36940.23元）。其它查明的事实与一审查明的事实相一致。
本院认为，2012年12月15日，闯新公司司机胡耀红驾驶豫Ｄ×××××号轿车在舞钢市××路李辉庄路段的南侧道由东向西行驶时，撞住夏文涛驾驶的沿湖滨路由西向东行驶的豫Ｄ×××××号二轮摩托车，造成车辆损坏、夏文涛受伤的道路交通事故。舞钢市交警大队于2012年12月28日对该交通事故作出舞公交认字（2012）第262号道路交通事故认定书，认定胡耀红承担此事故的全部责任，夏文涛不承担此事故责任。因各方当事人对此无异议，本院予以确认。肇事车辆豫Ｄ×××××号轿车在阳光财险平顶山公司投保有交强险和第三者责任险，且本次事故发生在保险期限内，故夏文涛的各项损失应由阳光财险平顶山公司在交强险各分项限额内赔偿，不足部分因肇事车的驾驶员胡耀红在事故中承担全部责任，应由阳光财险平顶山公司在第三者责任险限额内承担赔偿责任。
关于夏文涛因本案事故发生造成的误工费如何认定的问题。一、关于2013年度年终奖损失3500元是否应当支持的问题。因本次事故造成夏文涛骨折，其于事故发生后直至2014年上半年期间未上班，且舞阳钢铁有限责任公司原料供应处出具的工资发放明细可以证明夏文涛未能得到该3500元年终奖，故该项损失应为本次事故造成夏文涛的直接损失，一审法院对此予以支持并无不当，阳光财险平顶山公司上诉称夏文涛的年终奖损失不应当得到支持的理由不能成立，本院不予支持。二、2013年10月—2014年4月夏文涛因骨折未愈合未上班，该部分误工费为该期间（共7个月）夏文涛应当获得的正常工资总额扣除该期间夏文涛实际发放的工资，经核算该期间误工费应为14304.69元，夏文涛主张该期间误工费的上诉理由成立，本院对此予以支持。三、关于2014年6月至2015年全年期间，夏文涛因岗位调整造成的工资减少是否应予支持的问题。二审诉讼中，夏文涛提交其所在单位舞钢钢铁有限责任公司原料供应处于2016年8月26日出具的证明以及一审中该处提交的工资明细表，可以证明2014年下半年至2015年全年，因事故发生后夏文涛岗位调整工资实际减少的情况，该项损失亦为夏文涛因事故发生造成的直接损失，故夏文涛主张支持该期间其因岗位调整工资实际减少误工费的上诉理由成立，本院对此予以支持。
关于鉴定费的承担问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支出的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案鉴定费是为了确定夏文涛伤残程度而支出的必要、合理费用，属于夏文涛因交通事故造成的实际损失，应当得到赔偿。故阳光财险平顶山公司上诉称其不应当承担鉴定费的上诉理由不能成立，本院不予支持。诉讼费由人民法院根据各方当事人的胜败诉比例依法确定各自应负担的数额。
综上，夏文涛的总损失为106057.39元，该损失数额未超出豫Ｄ×××××号轿车投保的交强险及第三者责任险的赔偿范围，应由阳光财险平顶山公司承担赔偿责任。一审判决认定事实错误，且二审诉讼中出现了新的证据，致使一审对夏文涛的误工费处理不当，本院对此予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省舞钢市人民法院（2016）舞民初字第1395号民事判决第二项，即××二、驳回夏文涛的其他诉讼请求”；
二、变更河南省舞钢市人民法院（2016）舞民初字第1395号民事判决第一项为：阳光财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于本判决生效之日起15日内赔偿夏文涛各项损失共计106057.39元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2609元，由阳光财产保险股份有限公司平顶山中心支公司承担2398元，由夏文涛承担211元；二审案件受理费632元，由阳光财产保险股份有限公司平顶山中心支公司承担596，由夏文涛承担36元。
本判决为终审判决。
审判长 郭 滨
审判员 宋红彦
审判员 王会军
二〇一六年十二月十九日
书记员 王艳华
附相关法律规定：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
（二）原判决认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
（三）原判决认定事不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判。
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。