广东省普宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）揭普法刑初字第661号
公诉机关普宁市人民检察院。
被告人金××，因本案于2015年8月14日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现押于普宁市看守所。
辩护人生燕辉、袁彦清，均系广东南山律师事务所律师。
普宁市人民检察院以普检诉刑诉（2015）664号起诉书指控被告人金××犯销售假药罪，于2015年10月10日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，因被告人金××不同意适用简易程序，本院于同月12日变更为适用普通程序，并组成合议庭于同年11月10日公开开庭进行了审理。普宁市人民检察院指派检察员李延兵出庭支持公诉，被告人金××及其辩护人袁彦清到庭参加诉讼。现已审理终结。
普宁市人民检察院指控，被告人金××于2013年3月至2015年8月期间，在普宁市□□村幼儿园旁边其经营的“成人用品店”销售“德国魔力棒”、“一粒爽”等药品。2015年8月14日0时许，公安机关在该店查获尚未销售的“一粒爽”11盒共11粒、“老中医补肾丸”3盒共27粒、“德国黑金刚”3盒共28粒、“壮阳丹”2盒共2粒、“红蜘蛛”1罐（液装）、“鹿茸生精丸”1盒共8粒、“参茸补肾中药片”1盒共10粒、“虎王中药片”2盒共20粒、“德国魔根”1盒共8粒、“德国魔力棒”2盒共12粒、“vigour”1盒共10粒。根据《中华人民共和国药品管理法》的规定，被查获的“德国魔力棒”、“壮阳丹”、“一粒爽”、“德国魔根”、“虎王中药片”、“参茸补肾中药片”、“老中医补肾丸”，应按假药论处。
普宁市人民检察院向法庭提供了被告人供述、检查笔录、提取笔录、扣押清单、作案地点及赃物的相片、揭阳市食品药品监督管理局关于《委托鉴定函》的函复、抓获经过、破案经过等证据，认为被告人金××的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条的规定，应当以销售假药罪追究其刑事责任。提请本院依法判处，建议判处金××有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金。
被告人金××对公诉机关指控的犯罪事实无异议，请求从轻处罚。
被告人金××的辩护人提出的辩护意见是：一、金××认罪态度好，有悔罪表现；二、金××系初犯、偶犯；三、金××犯罪情节轻微，身体患有肺结核、高血压、脂肪肝等疾病。请求对金××从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2013年3月至2015年8月期间，被告人金××在未取得药品经营许可证的情况下，在其经营的位于普宁市□□村幼儿园旁边的“成人用品店”销售“德国魔力棒”、“一粒爽”等药品。2015年8月14日0时许，公安机关在该店查获尚未销售的“一粒爽”11盒共11粒、“老中医补肾丸”3盒共27粒、“德国黑金刚”3盒共28粒、“壮阳丹”2盒共2粒、“红蜘蛛”1罐（液装）、“鹿茸生精丸”1盒共8粒、“参茸补肾中药片”1盒共10粒、“虎王中药片”2盒共20粒、“德国魔根”1盒共8粒、“德国魔力棒”2盒共12粒、“vigour”1盒共10粒。经揭阳市食品药品监督管理局对上述查获的药品判别，标示食品的“德国魔力棒”、“壮阳丹”、“一粒爽”、“德国魔根”均为非药品冒充药品，为假药；标示进口药品的“虎王中药片”、“参茸补肾中药片”、“老中医补肾丸”为未经批准进口的药品，按假药论处。
认定上述事实，有公诉机关及辩护人提供并经庭审示证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
经被告人金××辨认无误的作案地点、赃物的相片。
检查笔录、提取笔录及扣押清单，证明：2015年8月14日，普宁市公安局城西派出所经检查金××位于普宁市□□村幼儿园旁边的“成人用品店”，提取并扣押到“一粒爽”11盒共11粒、“老中医补肾丸”3盒共27粒、“德国黑金刚”3盒共28粒、“壮阳丹”2盒共2粒、“红蜘蛛”1罐（液装）、“鹿茸生精丸”1盒共8粒、“参茸补肾中药片”1盒共10粒、“虎王中药片”2盒共20粒、“德国魔根”1盒共8粒、“德国魔力棒”2盒共12粒、“vigour”1盒共10粒。
揭阳市食品药品监督管理局关于《委托鉴定函》的函复，证明：经揭阳市食品药品监督管理局对查获金××经营的“成人用品店”的“一粒爽”等11种产品判别，标示食品的“德国魔力棒”、“壮阳丹”、“一粒爽”、“德国魔根”均为非药品冒充药品，为假药；标示进口药品的“虎王中药片”、“参茸补肾中药片”、“老中医补肾丸”为未经批准进口的药品，按假药论处。
被告人金××的供述，证明：2013年3月，他在未取得相关部门批准的情况下，在普宁市□□村幼儿园旁边经营“成人用品店”销售成人性药品，药品是汕头市的“小李”上门推销而购进的。截至案发前，他共销售成人性药品“一粒爽”5粒、“老中医补肾丸”10粒、“鹿茸生精丸”8粒、“德国魔力棒”5粒，牟利人民币157元。2015年8月14日，公安机关在其店里查获“一粒爽”11盒共11粒、“老中医补肾丸”3盒共27粒、“德国黑金刚”3盒共28粒、“壮阳丹”2盒共2粒、“红蜘蛛”1罐（液装）、“鹿茸生精丸”1盒共8粒、“参茸补肾中药片”1盒共10粒、“虎王中药片”2盒共20粒、“德国魔根”1盒共8粒、“德国魔力棒”2盒共12粒、“vigour”1盒共10粒。
抓获经过、破案经过，证明：2015年8月14日0时15分许，普宁市公安局城西派出所根据举报在普宁市占陇镇“占陈幼儿园”附近的“成人用品店”抓获涉嫌销售假药的犯罪嫌疑人金××，并在其经营的“成人用品店”查获“一粒爽”、“老中医补肾丸”、“德国黑金刚”、“壮阳丹”、“红蜘蛛”、“鹿茸生精丸”、“参茸补肾中药片”、“虎王中药片”、“德国魔根”、“德国魔力棒”、“vigour”等药品。经鉴定，“一粒爽”、“老中医补肾丸”、“壮阳丹”、“参茸补肾中药片”、“虎王中药片”、“德国魔根”、“德国魔力棒”等7种药品为假药。
户籍证明，证明：金××的户籍登记情况。
普宁华侨医院检查报告复印件1份，证明：金××患有脂肪肝、陈旧性肺结核、高血压等疾病。
本院认为，被告人金××违反国家药品管理法的规定，销售假药，其行为侵犯国家的药品管理制度和消费者的生命、健康的安全，已构成销售假药罪。依法应予惩处。公诉机关指控金××所犯罪名成立。金××归案后能如实供述其犯罪事实，依法从轻处罚。鉴于金××能当庭认罪，可酌情从轻处罚。金××从轻处罚的请求以及辩护人提出金××认罪态度好、有悔罪表现等辩护意见，予以采纳。公诉机关建议对金××判处有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金，符合罪责刑相适应原则，予以采纳。辩护人建议对金××适用缓刑，不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人金××犯销售假药罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月14日起至2016年3月13日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡艺强
人民陪审员 钟春如
人民陪审员 郭汉逢
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 许玉旋
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。