云南省镇雄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）镇刑初字第471号
公诉机关云南省镇雄县人民检察院。
被告人焦林，男。曾因犯销售假冒注册商标的商品罪于2012年8月21日被三门县公安局决定刑事拘留（在逃），同年10月28日被清镇市公安局抓获并于同年11月3日押回三门县看守所羁押，同年12月4日变更强制措施为取保候审，2013年11月16日被浙江省三门县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月。现因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪于2015年4月15日被刑事拘留，同年5月20日被逮捕。现羁押于镇雄县看守所。
辩护人高芝林，云南北上律师事务所律师。
辩护人钟俊，云南俊泰律师事务所律师。
云南省镇雄县人民检察院以镇检公诉刑诉（2015）第401号起诉书指控被告人焦林犯销售假冒注册商标的商品罪，于2015年11月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月3日公开开庭审理了本案。镇雄县人民检察院指派代理派检察员张晓波出庭支持公诉，被告人焦林及其辩护人高芝林、钟俊到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年5月15日，被告人焦林联系在贵阳跑运输的驾驶员朱某某驾驶牌号为贵X**的小货车从贵阳清镇市运输200箱“国窖1573”浓香型白酒前往云南省威信县。5月16日8时许，途经镇雄县镇毕公路时被镇雄县运政工作人员查获，被告人焦林及另一名随车押货的男子（另案处理）现场逃匿。经泸州老窖股份有限公司鉴定，涉案的200箱“国窖1573”浓香型白酒系假冒泸州老窖股份有限公司注册商标的商品，且货值金额达1126800元。
针对其指控，公诉机关出示了证人朱某某、徐某某等人的证言、相关书证、被告人焦林的供述等证据予以证实。
公诉机关认为被告人焦林的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十四条的规定，构成销售假冒注册商标的商品罪，系犯罪未遂，但焦林是在缓刑考验期内犯新罪，请依法撤销缓刑合并判处。
被告人焦林及其辩护人高芝林、钟俊提出公诉机关指控焦林犯销售假冒注册商标的商品罪事实不清，证据不足，请求宣告焦林无罪并予以释放。高芝林的理由是焦林主观上不明知其运输的白酒系假冒“国窖1573”注册商标的商品；本案中的货值金额1126800元是经泸州老窖有限公司鉴定的，鉴定程序不合法。钟俊的理由是本案中关于焦林运输的“国窖1573”白酒属于假冒注册商标的商品的鉴定结论是由泸州老窖股份有限公司作出的，鉴定主体和鉴定人员均不具备刑事案件的鉴定资质，鉴定结论不能作证据使用。本案中查获的酒的价值应由当地发改委物价部门作鉴定，泸州老窖股份有限公司出具的价格证明书不能作证据使用，现有证据不能证明焦林是与货主共谋后，明知是假冒注册商标的商品而运输。
经审理查明，2014年5月15日，被告人焦林明知是假冒“国窖1573（52度500?ml×6）”商标的浓香型白酒而请驾驶员朱某某驾驶牌号为贵X**货车从贵阳清镇市运输前往云南省威信县准备销售，且叫上另一男子（另案处理）随车押送。次日8时许，途经镇雄县镇毕公路入城路段时因镇雄县运管所工作人员拦车检查，焦林及另一名随车押货的男子现场逃匿。因车上载有印有“国窖1573（52度500?ml×6）”浓香型白酒字样的货物，运管所的工作人员遂联系镇雄县食品药品监督管理局协查。经清点，该批货物共有200箱。经抽样送泸州老窖股份有限公司进行鉴定，印有“国窖1573（52度500?ml×6）”浓香型白酒系假冒泸州老窖股份有限公司注册商标的商品，泸州老窖股份有限公司的“国窖1573（52度500?ml）”的浓香型白酒当时在云南省的价格为939元／瓶，200箱“国窖1573（52度500?ml）”货值金额1126800元。
针对其指控，公诉机关当庭出示了下列证据：
1.镇雄县食品药品监督管理局的立案申请表及案件移送书、镇雄县工商行政管理局的案件移送书、镇雄县公安局治安管理大队的受案登记表及立案决定书，证明2014年5月16日，镇雄县食品药品监督管理局根据线索在镇毕公路上查获朱某某驾驶贵X**小货车运输200箱“国窖1573（52度500ml×6）”浓香型白酒，经委托泸州老窖股份有限公司进行鉴定，确认该白酒系假冒泸州老窖股份有限公司注册商标的商品。同年5月22日，镇雄县食品药品监督管理局将案件移送镇雄县工商行政管理局。次日，镇雄县工商行政管理局将案件移送镇雄县公安局治安管理大队，镇雄县公安局治安管理大队于同日决定对本案立案侦查。
2.证人证言
（1）证人朱某某的证言，证明其长期在贵阳市区驾驶牌号为贵X**的集装箱小货车帮人运输货物，收取运费谋生。2014年5月15日晚12时许，一号码为147XXXX****的男子电话联系要其从清镇市卫城运输200箱“国窖1573”白酒至云南省威信县城，谈好运费为2200元。其于2014年5月16日凌晨1时将200箱“国窖1573”白酒装好后从卫城出发前往威信，该男子又叫了一名20岁左右的男子与其随车押送。同日8时许，途经镇雄县镇毕公路入城路段时，被镇雄县食品药品监督管理局的工作人员查获，两名男子遂逃离现场，其被留下且扣押了其的货车及车内的200箱“国窖1573”白酒。其拨打电话号码为147XX****XX男子的电话，一直处于关机状态，运费也没得到。次日，镇雄县食品药品监督管理局的工作人员告知其，其运输的200箱“国窖1573”白酒经鉴定属假冒注册商标的商品。同时证明号码为147XXXX****的男子于2014年4月、5月曾请其帮他从清镇市庙尔山运输过两次“国窖1573”白酒到昭通，第一次的运费是2200元，第二次的运费是2600元。第一次帮男子运输“国窖1573”白酒只有其和男子到昭通，下货时装菜油的桶子爆掉，菜油漏在车厢里，将酒的包装箱弄脏了，男子便在昭通等候从贵阳发酒包装到昭通。第二次是其和其妻徐某某及男子一同到昭通。两次下货的地点均是昭通市昭阳区团结路，具体地点记不清楚，接货的是三人。三次帮该男子运输“国窖1573”白酒，男子均未提供发货单与其。
（2）证人徐某某的证言，证明朱某某系其丈夫。朱某某长期在贵阳帮人运输货物，收取运费谋生。2014年5月1日10时许，一号码为147XXXX****的男子打电话要朱某某帮他运输货物，谈好运费为2600元。当天12时到清镇市装货，其不知道运载的是什么货物，装好货于当晚11时许到达昭阳区一不知名的地方下货。
（3）证人秦某甲的证言，证明焦林系其丈夫。2013年至2014年期间，焦林用的手机号码是147XXXX****，焦林也用过另一张中国移动的号码，但记不清楚号码了。其不清楚焦林在外面做什么，有时打电话给焦林，焦林称他在贵阳、遵义等工地上驾驶双桥车拉泥巴。同时证明其姐秦某乙和她丈夫李某某时在贵阳居住，具体居住的地点其不清楚。秦某乙的电话号码为138XX****XX，李某某的电话号码为138XX****XX。
（4）证人罗某某的证言，证明其位于云南省昆明市世纪城玉春苑15幢1单元1B室房屋是于2014年7月通过中介向李某某和秦某乙购买的。同时证明李某某和秦某乙当时是急售此房屋。
3.相关书证
（1）镇雄县食品药品监督管理局的查封（扣押）物品审批表、决定书、扣押物品清单、产品样品采样记录、产品样品确认通知书、技术鉴定委托书、技术鉴定物品清单、询问笔录及现场检查笔录，证明镇雄县食品药品监督管理局于2014年5月16日接到镇雄县运管所工作人员的协查电话，执法人员立即赶到镇雄县运输协会对运管所工作人员所拦下的贵X**的小货车所载货物进行检查，发现所载物品为“国窖1573（52度500ml×6）”的浓香型白酒，生产单位（进口代理单位）为泸州老窖股份有限公司。经清点，该批货物共计200箱，因车主朱某某不能提供供货者许可证和食品合格证等文件，执法人员遂提取了朱某某的身份证、驾驶证、行车证。经朱某某确认后，从该批白酒中随机抽样了3箱（18瓶）白酒委托泸州老窖股份有限公司进行鉴定。扣押了余下的197箱（1182瓶）白酒和贵X**货车。经对朱某某进行询问，得知该白酒是一电话号码为147XX****XX的男子请朱某某运输的。
（2）镇雄县食品药品监督管理局的案件合议记录，证明2014年5月21日，经镇雄县食品药品监督管理局的工作人员合议，将2014年5月16日查获的朱某某驾驶的贵X**货车运输的假冒“国窖1573（52度500ml×6）”白酒移交工商行政管理局处理。
（3）身份证、中华人民共和国机动车行驶证、驾驶证复印件，证明号牌为贵X**的轻厢式货车所有人系朱某某。
（4）照片，证明被查获的200箱假冒“国窖1573”商标白酒的基本概貌。
（5）镇雄县公安局调取证据通知书、清单及照片，证明镇雄县公安局治安大队民警从镇雄县食品药品监督管理局调取了2014年5月16日查获朱某某驾驶的贵X**运载的印有“国窖1573”字样的照片、镇雄县食品药品监督管理局的工作人员当场从朱某某处抽样了3箱印有“国窖1573”字样白酒的照片，朱某某驾驶的牌号为贵X**车辆的照片。
（6）接受证据材料清单，证明镇雄县工商行政管理局工作人员向镇雄县公安局治安管理大队民警提交了“国窖1573（52度500ml×6）”浓香型白酒197箱；解放牌集装箱小货车一辆，车身系白色，牌照为贵X**。
（7）发还清单，证明镇雄县公安局治安管理大队民警发还朱某某解放牌集装箱小货车一辆，车身白色，牌照为贵X**。
（8）随案移送清单、处理清单及说明，证明涉案的200箱假冒“国窖1573（52度500ml×6）”的白酒，抽样3箱送检，其余197箱已由镇雄县食品药品监督局移送镇雄县工商局，工商局移送镇雄县公安局，因还有犯罪嫌疑人应当追究刑事责任，故附照片移送，酒保存在镇雄县公安局，待查获漏网的犯罪嫌疑人后依法作出处理。
（9）企业法人营业执照副本，证明泸州老窖股份有限公司的基本情况。
（10）商标注册证及核准续展注册证明，证明第1719161号商标暨国窖商标属泸州股份有限公司的注册商标，续展注册有效期自2012年2月至2022年2月20日。
（11）国家工商行政管理总局商标局商标驰字（2006）第89号，证明泸州老窖有限公司的“国窖”商标为驰名商标。
（12）泸州老窖股份公司打假委托证及身份证，证明泸州老窖股份有限公司于2014年3月31日委托何某某、陈某某打击假仿冒泸州老窖系列产品行为。
（13）泸州老窖股份有限公司鉴定证明书及检验结果告知单，证明镇雄县食品药品监督局送检的从朱某某处抽样的“国窖1573（52度500ml×6）”白酒系假冒泸州老窖股份有限公司的产品。已将检验结果送达朱某某和焦林，且告知法定期限内可申请复核。
（14）泸州老窖股份有限公司出具的价格证明，证明“国窖1573（52度500ml×6）”白酒于2014年5月在云南省的价格为939元／瓶。
（15）通话清单，证明2014年5月16日，焦林与李某某、秦某乙频繁通话的情况。
（16）随案移交物品清单，证明镇雄县公安局治安管理大队已向镇雄县人民检察院随案移送了2015年9月15日15时37分至16时36分对被告人焦林讯问的同步录音录像光盘。
（17）智能轨迹分析，证明焦林2010年至2014年频繁入住全省各大州市大酒店。
（18）浙江省三门县人民法院刑事判决书及执行通知书，证明被告人焦林曾因犯销售假冒注册商标的商品罪于2013年11月16日被浙江省三门县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币4万元。缓刑考验期自2013年12月3日至2015年6月2日。
（19）人口信息、在逃人员登记信息表、公安机关出具的说明及拘留证，证明焦林出生于1984年10月12日。2014年5月16日，朱某某驾驶的贵X**货车所运输的“国窖1573（52度500ml×6）”白酒经鉴定属假冒注册商标的商品。经镇雄县公安局侦查，焦林有作案嫌疑。2014年6月4日镇雄县公安局将焦林登记为在逃人员，签发了拘留证。贵阳市公安局白云分局巡逻（特警）大队民警于2015年4月14日22时许抓获焦林后，于次日向焦林宣布了刑事拘留，同年4月17日押回镇雄县看守所羁押。
（20）抓获经过及贵州省修文县看守所出具的证明，证明2015年4月14日22时许，贵阳市公安局白云分局巡逻（特警）大队民警在贵阳市白云区西南家具城处进行主动性攻击武装盘查时，在对焦林进行盘查时，发现焦林是“全国在逃人员信息”网上的在逃人员。2015年4月15日至17日临时羁押在贵州省修文县看守所。
（21）人口基本信息，证明秦某乙又名秦红艳，出生于1982年3月1日；李某某曾用名李某某，出生于1981年8月22日。
（22）机动车登记信息及公安视频抓拍信息，证明车辆持有人为秦某乙，牌号为云X**的别克牌小型汽车于2014年5月17日11时36分经过镇雄县赤水源大道西环路隧道口出城。
（23）智能轨迹分析，证明秦某乙于2014年5月16日19时入住镇雄和谐饭店。
（24）贵州三和源商贸有限公司基本信息及负责人信息，证明2014年2月8日以来，李某某系贵州三和源商贸有限公司法定代表人，执行董事兼总经理。
（25）房屋买卖合同及公证书，证明李某某和秦某乙位于云南省昆明市世纪城玉春苑15幢1单元1B号房屋于2014年7月15日出售给罗某某，且已到中华人民共和国云南省昆明市明信公证处办理了公证手续。
4.辨认笔录及照片，证明朱某某对被告人焦林进行辨认的经过及确认其于2014年4月底、5月初两次帮焦林运输“国窖1573”下货的地点；焦林对朱某某和朱某某之妻徐某某进行辨认的经过及确认其于2014年5月16日运输被扣押的200箱“国窖1573”白酒。
5.光碟一盘，证明侦查机关于2015年9月15日审讯被告人焦林的具体情况。
6.被告人焦林于2015年4月15日、4月18日、4月22日、4月24日、5月20日、6月1日、6月10日、9月15日的供述，证明其现因涉嫌销售假冒注册商标商品罪被刑事拘留及逮捕。其曾因销售假茅台酒于2013年被浙江省三门县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，被宣告缓刑后，其在贵阳的工地上驾驶货车运输土石方。2014年5月的一天，王老板要其帮他从清镇市卫城运输200箱“国窖1573”到云南省的威信县，路线要经过昭通，运费4000余元，经计算可赚取2000元左右的运费，其便联系一货车驾驶员运输。2014年5月15日晚装载好货物后，王老板喊了一男子随其押车，次日8时行至镇雄县镇毕公路入城路段，被运政工作人员拦车检查，其害怕所运输的酒是假的，便和押车的男子丢下驾驶员现场逃匿。其用139开头的号码与王老板联系，但王老板的电话一直处于关机状态。其不清楚200箱“国窖1573”白酒属假冒注册商标的商品，也不清楚运输到威信的什么地方及作什么用。王老板事前是交代其到威信再给他打电话，其不知道王老板及押车男子的姓名、住址，也记不起王老板的联系方式，描述不出王老板及押车男子的体貌特征。被查获后，其用147XXXX****的号码打138XXXX****、138XXXX****的号码联系李某某和秦某乙，问酒被查获了，咋个办，李某某和秦某乙叫其去运政处理，其不敢去处理。其要李某某和秦某乙开车来镇雄接其，二人到镇雄后带其在一宾馆住宿。次日，因李某某和秦某乙要在镇雄玩耍，其独自回家。之前，其请这名驾驶员运输过两次“国窖1573”白酒到昭通市昭阳区城头，记不清楚具体的位置，是一男一女收的货，收货的人没有说过话，其不知道他们操什么口音，是王老板要其送的，其不清楚货款是多少。焦林于2014年4月23日、5月7日、7月13日的供述，证明其三次运输的假冒“国窖1573”注册商标的白酒均是王老板的。?2014年5月16日其运输的200箱假冒“国窖1573”注册商标的白酒是准备运输到威信销售的。被查获当天，其主要和李某某、秦某乙联系，李某某和秦某乙是做商务酒生意的。之前两次运输到昭通的酒，不清楚具体是多少箱。
本院审查认为，公诉机关出示的指控证据，焦林供述其不知道2014年5月16日请朱某某运输的200箱“国窖1573”白酒属假冒注册商标的商品，因有焦林明知是假冒“国窖1573”而运输的供述与焦林不能提供供货许可证等文件及没对检验结果申请复核相印证，故该部分供述不客观真实不予采信，其余证据取证程序合法，内容客观真实，且能相互印证，形成证据锁链，本院予以采信并作为定案依据。
本院认为，被告人焦林明知是假冒注册商标的商品而运输且准备销售，货值金额巨大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人焦林已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人焦林曾因犯假冒注册商标的商品罪被浙江省三门县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，缓刑考验期内焦林再犯新罪，依法应撤销缓刑对其实行数罪并罚。被告人焦林及其辩护人高芝林、钟俊提出焦林主观上不明知其运输的“国窖1573”白酒属假冒注册商标的商品的辩护观点，有焦林多次向侦查人员供述的其于2014年5月16日运输的200箱假冒“国窖1573”注册商标的白酒是准备运往威信销售这一内容与证人朱某某证实焦林请他运输“国窖1573”白酒未提供发货单相印证，足以认定焦林主观上明知，该辩护观点不成立，本院不予采纳；提出鉴定意见证明书与本案具有利害关系且鉴定主体没有资质，程序不合法，不能作证据使用的辩护观点，根据《国家工商行政管理总局关于鉴定使用注册商标商品真伪问题的批复》，使用注册商标的商品真伪，应由该注册商标的合法使用人或者法定检验鉴定机构鉴定，故该辩护观点不成立，本院不予采纳；提出价格证明书不能作证据使用，本案的货值金额应由当地发改委物价部门作鉴定的辩护观点，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》暨法释（2004）19号第十二条的规定，在实施侵犯知识产权行为过程中，未销售的侵权产品的价值，没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。本案中，该批侵权产品没有标价，也无法查清其实际销售价格，应按泸州老窖股份有限公司出具的价格证明计算，故该辩护观点不成立，本院不予采纳。提出公诉机关指控焦林犯销售假冒注册商标的商品罪事实不清，证据不足，请求宣告焦林无罪并予以释放的辩护观点，因焦林已达刑事责任年龄，主观上明知是假冒注册商标的商品，客观上实施了运输行为且准备销售。经鉴定，该批货物确属假冒“国窖”商标的白酒，且货值金额巨大，完全符合销售假冒注册商品罪的犯罪构成特征，故该辩护观点不成立，本院不予采纳。为维护社会主义市场经济秩序，保护他人的注册商标专用权和国家的商标管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二十三条、第六十九条、第七十七条第一款的规定，判决如下：
被告人焦林犯销售假冒注册商标商品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5万元；撤销浙江省三门县人民法院（2013）台三刑初字第98号刑事判决书对焦林宣告缓刑的部分，原判有期徒刑一年，并处罚金4万元；总和刑期二年，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币9万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月15日起至2017年3月7日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 张淑祝
审判员 曾永翠
审判员 郎 玲
二〇一五年十二月十四日
书记员 杨兴群
附：本判决书适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十三条?已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。?对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。?数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条?被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。?被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第二百一十四条?销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。