广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤03民终10682号
上诉人（原审原告）：刘合强，男，汉族，1965年2月4日出生，身份证住址湖北省新县。
被上诉人（原审被告）：章效伙，男，汉族，1985年4月5日出生，身份证住址江西省宜春市奉新县。
上诉人刘合强因与被上诉人章效伙彩票纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2017）粤0304民初10430号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月5日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
刘合强上诉请求：1、撤销一审判决，核实刘合强提交的证据；2、改判章效伙及体彩中心工作人员将奖金4449152元归还刘合强，并自2016年11月3日起，按定期存款利率计算利息；3、改判章效伙赔偿刘合强误工费、差旅费10万元；4、由章效伙承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一、一审判决不尊重事实，不采纳证据，不依法审判：刘合强事实上中奖，但章效伙私拆了刘合强的彩票包裹，替换了刘合强的两张彩票。二、一审判决以国家体彩中心的批复否定章效伙的违法事实，但该批复本身是伪证，不能作为法律依据。国家体彩中心以篡改了的系统中的数据出具批复，不能成为裁判的依据。三、一审判决违反法定程序，对案件定性错误，判决不公。本案应当是章效伙违反约定，盗窃彩票，非法占有刘合强的财物，应当定性为盗窃罪、非法占有罪、合同诈骗罪。一审法院对刘合强反映的事实证据不调查、不证实、不采纳，判决有失公平公正。
章效伙辩称：刘合强所诉与事实不符，刘合强是11月1日来我兼职的彩票点打彩票，刘合强提过的方案是总共是663张，但是刘合强提交了方案，但是人没有过来，我要求刘合强先交钱，钱到了彩票机里面才可以出票。2016年11月1日晚上6点多刘合强就过来，过来要求我照着样票把彩票打出来，我要求刘合强先交钱，刘合强刷卡，他让我先打再刷卡，刷卡时发现没有才么多钱，当时彩票也打了一部分，打了2000多元，方案是将近4万元，由于没有钱彩票就没办法打下去，我当时给说刘合强一定要我打下去的话，就要交钱，没交钱就没法打，我说打出来2000元的票，刘合强不要的话，算我的损失。后面刘合强通过个人途径借钱没借到，本来我是打消投注单的，刘合强求我打出来，打出多少算多少，我跟刘合强说打出来的票有可能不中，因为方案是663张，有可能方案中，但彩票不中，刘合强说打出多少算多少，而且是按照刘合强的要求从票价高的票开始单，彩票机里面5000元也打完了，刘合强自己提供的金额和我借的5000元的金额打完了，也有100多张没有打的，是在刘合强承认负责的情况下我才帮刘合强出票。出票后刘合强承诺11月2日把钱还给我，我把票给他。彩票开奖是11月3日，与11月2日没有关系的，11月2日彩票根本没开奖，不存在有人动彩票的动机，11月2日刘合强没有过来拿彩票，当时彩票打出来后用AA纸包好，用胶条封好的，放在保险箱。11月2日刘合强没有拿钱过来取彩票，11月3日刘合强早上7点多打电话过来，我们正常上班9点钟上班，彩票开奖是11月3日10点钟开奖，11月3日过来拿彩票刘合强没有带钱，所以我拒绝给彩票，刘合强一直在彩票店吵，吵到9点多，人比较多，做生意的有点顾忌影响，我当时就把彩票给刘合强，让他在店里面看，彩票给刘合强检查，用透明胶包好的，他撕不开，就用剪刀剪开，刘合强一直在找票，一直没找到他所谓的中奖的票，找到11月3日10点钟左右，因为11月3日彩票机上公布中奖情况，等我打开彩票机，彩票机提示信息是我的彩票点根本没有中一等奖，只中了几个二等奖，刘合强看了之后就拿着彩票回去了。11月3日晚上9点多他用自己中了二等奖彩票来兑奖，顺便为欠款用兑奖金额支付了，之后刘合强也没有找过我，11月3日、4日、5日连续在我这里打票，也没有中奖，后来我才收到福田派出所的通知，我才知道这件事。我彩票机上都没有中奖，我怎么会偷了刘合强彩票。一审时刘合强申请法院调取了我这个彩票点有无中奖。
刘合强向一审法院起诉请求：1、章效伙退回刘合强于2016年11月3日中得的足球胜平负第16167期奖金444915.2元（税后）；2、诉讼费用全部由章效伙支出。
一审法院认定事实：刘合强主张其于2016年11月1日在章效伙处购买了14场足球胜负彩票，其中36562元彩票已经打出了涂卡板，有3436元未出票即有172张彩票没打出来，购买当天没有拿走彩票，其拿走了未打出彩票的172张涂卡板，2号凌晨五点冠军杯出结果，其得知自己没打出来的172张中有彩票中了一等奖，用172张涂卡板核对后，只有两张中了二等奖，但其39998元的电脑方案显示中了1注一等奖及22注二等奖，其认为章效伙个人拿走了其中奖的彩票。庭审时，刘合强拒不举证。
章效伙主张其系岗厦村体彩点打票员，刘合强的彩票系其经手的，刘合强2016年11月1日提交的方案是打39998元彩票，总共663张，其按刘合强的方案打出涂卡板后打出了彩票，因刘合强没带够钱，少打了170多张，故把已经打印好的彩票进行了封存，出了张欠条给刘合强，3号刘合强打电话称其可能中奖了，但当场拆开密封的彩票没找到有中奖的，彩票机显示章效伙处没有中一等奖，刘合强当时无异议，刘合强关于该笔彩票购买的款项已经全部结清，章效伙处虽有监控录像，但只保存几天，刘合强在一个多月后才提出异议，让章效伙打了一份完整的涂卡板给刘合强。
章效伙提交一份国家体育总局体育彩票管理中心于2017年2月16日出具的体育总局彩票中心关于查询4402026272101终端足彩胜平负第16167期一等奖中奖情况的批复以证明其彩票销售点当期并无中一等奖的彩票。该批复内容为：……我中心在全热线系统中对4402026272101终端滴16167期足彩胜平负中奖情况进行了查询，通过该终端销售的当期游戏未发现中得一等奖。庭审时，刘合强、章效伙确认批复中所指的4402026272101是章效伙所在的岗厦村的彩票点终端编号。
一审法院认为，本案双方当事人之间买卖福利彩票的合同应属实践性合同，实践性合同以标的物的交付为合同成立要件。刘合强主张其在章效伙处购买的足彩胜平负第16167期彩票中了一等奖，但未提交证据证明其购买了该中奖彩票，其也并未持有该中奖彩票，且章效伙提交体彩中心的回复显示章效伙的彩票点第16167期并无一等奖。故对刘合强的主张一审法院不予采信。刘合强的诉讼请求没有事实依据，一审法院不予支持。
综上，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：驳回刘合强的全部诉讼请求。一审案件受理费7974元（已由刘合强预交），由刘合强负担。
二审审理期间，刘合强向本院提交了其所购买的彩票样票、草稿纸等证据，以证实其购买彩票的相关情况。在二审调查程序中，双方当事人均确认《体育总局彩票中心关于查询4402026272101终端足彩胜平负第16167期一等奖中奖情况批复》是由国家体育总局体育彩票管理中心所出具，刘合强确认其所购买的涉案彩票即是该批复中所载明的第16167期足彩胜平负。刘合强主张该份批复是国家体育总局体育彩票管理中心制造的伪证。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案为彩票纠纷。双方当事人均确认刘合强在章效伙处购买了第16167期足彩胜平负的彩票，刘合强主张其所购买彩票中了一等奖，但根据国家体育总局体育彩票管理中心出具的《体育总局彩票中心关于查询4402026272101终端足彩胜平负第16167期一等奖中奖情况批复》，通过章效伙所在终端所销售的当期彩票中并未中得一等奖，故刘合强的主张与事实不符。刘合强上诉主张国家体育总局体育彩票管理中心出具了伪证，但未提交充分证据予以证实，本院不予采纳；刘合强上诉主张章效伙替换、偷窃其彩票，构成刑事犯罪，但该诉讼主张并非本案彩票纠纷所审理的范围，本院不予处理。
综上所述，刘合强的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7974元，由刘合强负担。
本判决为终审判决。
审判长 梁 媛
审判员 刘 向 军
审判员 叶 艳
二〇一八年九月十八日
书记员 杨博文（兼）