河南省濮阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫09民终2077号
上诉人（原审原告）：李瑞，女，1981年7月5日出生，汉族，住濮阳市。
委托诉讼代理人：孙敬敬，河南金谋律师事务所律师。
委托诉讼代理人：鲁凤娟，河南金谋律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告）：鲁赟丽，女，1986年5月8日出生，汉族，住濮阳市。
委托诉讼代理人：鲁世景，男，汉族，1946年3月15日出生，现住濮阳市昆吾路南段市。
上诉人李瑞与上诉人鲁赟丽因合伙协议纠纷一案，鲁赟丽不服濮阳市华龙区人民法院（2015）华法民初字第6140号民事判决，向本院提出上诉，本院以（2016）豫09民终313号民事裁定，认为原判决认定事实不清，裁定撤销原判，发回濮阳市华龙区人民法院重审。重审后濮阳市华龙区人民法院作出（2016）豫0902民初3290号民事判决，李瑞、鲁赟丽均不服，向本院提起上诉。本院于2016年10月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人李瑞的委托诉讼代理人孙敬敬、鲁凤娟，上诉人李瑞及其委托代理人鲁世景到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李瑞上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判上诉人鲁赟丽返还上诉人出资款100000元；2、诉讼费由鲁赟丽负担。事实与理由：一、2015年9月合伙服装店不再营业,2016年7月鲁赟丽将服装店转让，合伙事项不能完成，合伙关系已经终止，按照《合伙协议书》第四条第三款规定，合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，至时予以返还。鲁赟丽应返还李瑞合伙出资款10万元。2015年8月11日、2015年11月8日，李瑞、鲁赟丽进行了清算，合伙不存在任何对外债务，不存在亏损。鲁赟丽应返还李瑞出资款100000元；一审法院认定亏损70000元，没有事实根据和法律依据，一审判决有失公平。综上，应撤销一审判决，支持李瑞的上诉请求。
鲁赟丽辩称,李瑞的上诉理由不成立，法院应驳回李瑞的上诉请求。
鲁赟丽上诉请求：1、撤销一审判决第二项，驳回李瑞要求鲁赟丽返还出资款65000元的诉讼请求；2、诉讼费由李瑞负担。事实与理由：鲁赟丽和李瑞之间为合伙关系，合伙协议是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，为有效合法成立的合同，对双方均具有法律约束力，双方当事人均应依据合伙合同条款约定履行合同义务，双方虽约定“合伙终止后各合伙人的出资仍为个人所有，至时予以返还”，但双方又约定“清算后如有亏损，不论合伙人出资多少，先以合伙共同财产偿还，合伙财产不足清偿的部分，由合伙人按出资比例承担”。可知合伙期间的亏损应共同承担，一审法院对此也予以认定。本案中，鲁赟丽与李瑞对涉案店铺清算后，至2016年7月，鲁赟丽以3万元价格将涉案店铺转让，该合伙经营系亏损，未有盈余。即双方共同投资的20万元，至店铺以3万元价格转让时亏损了17万元，而非一审认定的亏损了70000元。一审法院一方面认定亏损共同承担，另一方面却否定双方之间的结算及亏损数额，得出“剩余13万元，要求上诉人返还被上诉人6.5万元的结论前后矛盾。综上，一审法院认定事实不清，适用法律不当，依法应当予以改判。
李瑞辩称，经过清算，合伙不存在亏损17万元，鲁赟丽应当返还李瑞投资款10万元。鲁赟丽的上诉理由不能成立。
李瑞向一审法院起诉请求：1、要求解除双方之间的合伙关系；2、判令鲁赟丽返还出资款100000元；3、判令鲁赟丽承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年5月10日，李瑞和鲁赟丽签订合伙合同书，主要约定：一、双方合伙经营的濮阳市人民路与金堤路交叉口东500米路南雏菊服装店，主要经营服装及此店面的所有权。二、合伙期限为五年，自2015年5月10日至2020年5月10日止。三、原由鲁赟丽经营的服装店，由合伙人协商以人民币200000元整共同接手入股经营，并将此金额交原经营人鲁赟丽。从签订合同时起此店由两人共同拥有所有权。1、合伙人鲁赟丽、李瑞各自出资100000元。2、李瑞出资分两次至2015年7月10日付清，期间李瑞不收分红，待付清后收回前两个月的收入。3、合伙共同出资，共同拥有此店的所有权。合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割，合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，至时予以返还。四、盈余分配，以投资比例为依据，按比例分配。债务承担：合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人的投资比例为据，按比例承担。五、退伙：需有正当理由方可退伙；不得在合伙不利时退伙；退伙需提前2月告知其他合伙人并经全体合伙人同意；退伙后以退伙时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以金钱结算；未经合伙人同意而自行退伙给合伙造成损失的，应进行赔偿。六、鲁赟丽为合伙负责人。红利分配：①每月30日为红利分配日；②每月总营业额扣除所有相应费用（包括服务员工资、房租、水电费、物品折旧费等）为当月利润。③其他收入：店内格子铺出租及二楼房屋出租等收入。利润分配比例为鲁赟丽六、李瑞四。六、合伙因以下事由之一得终止：1、合伙期届满；2、全体合伙人同意终止合伙关系；3、合伙事业完成或不能完成；4、合伙事业违反法律被撤销；5、法院根据有关当事人请求判决解散；合伙终止后进行清算等。协议签订后，李瑞于2015年5月10日、2015年7月14日分两次向鲁赟丽支付入股资金100000元，鲁赟丽出具收据两份。2015年8月11日，李瑞、鲁赟丽对雏菊服装店的经营情况形成记账表一份，该表显示自2015年5月8日-2015年8月10日，本店至今无任何对外债务，店内库存158件，计16000元，老库存6000元，合计22000元，以后每月对账一次，每次对账、进货入库、费用等需双方签字，本次对账不含合伙出资200000元。双方均在该对账单上签名确认。2015年9月7日，雏菊服装店停止经营。2015年9月11日，李瑞向本院提起诉讼，要求解除合伙关系，由鲁赟丽返还出资100000元，鲁赟丽以合伙尚未清算为由拒绝返还，双方形成纠纷。
2015年11月18日，双方签订了一份算帐单，内容如下“雏菊服装店2015年8月10日至2015年11月18日店里所有（水电费、员工工资等）费用已结清。无任何拖欠。库存衣服壹佰伍拾件。双方各柒拾伍件，库存贰万贰仟元不再要求。房租李瑞已交。从2015年7月1日至2016年6月30日共计叁万伍仟元房租。双方各出资壹万柒仟伍佰元房租。”另查明，2016年7月底，被告鲁赟丽将雏菊服装店转让，收取转让费30000元，转让时雏菊服装店内只有原装修时铺的地板及墙面。
一审法院认为，本案为合伙纠纷，其争议的主要问题是双方的合伙关系应否解除，鲁赟丽是否应返还李瑞的出资款。经审查，2015年5月10日双方签订合伙合同书，原由鲁赟丽经营的服装店，由李瑞、鲁赟丽以人民币200000元整共同接手入股经营，李瑞按约定将出资100000元交付给了鲁赟丽，根据合伙约定，鲁赟丽为合伙经营的负责人。但服装店合伙经营至2015年8月份，双方即因经营出现争议，并对服装店2015年5月8日至8月10日经营期间的账目及库存进行了清算，合计库存为22000元，但不含合伙出资的200000元。双方对此均予以认可。至9月7日服装店停止经营，李瑞随于9月11日起诉，要求解除合伙关系并返还出资款100000元。因双方已于8月11日对所经营的服装店进行了账目清算，并在2015年11月18日诉讼期间，对以上清算的库存进行了分割，同时就房租进行了分担。2016年7月底，鲁赟丽将停业的雏菊服装店转让，收取转让费30000元。综上，双方目前合伙事项已经无法继续，结合双方关于终止情形的约定，双方合伙关系应终止，故李瑞要求解除合伙关系的诉请应予支持。关于李瑞请求返还合伙出资100000元的问题。双方合伙合同中约定双方以人民币200000元整共同接手入股经营原由鲁赟丽经营的服装店，即被告鲁赟丽将自己单独经营的雏菊服装店以200000元转给李瑞和鲁赟丽共同经营，李瑞支付给了鲁赟丽100000元现金，鲁赟丽作为合伙服装店负责人。至2015年8月10日双方清算时该服装店与双方接手时没有变化，至2016年7月底鲁赟丽将该停业的雏菊服装店以30000元转让，即双方共同投资的200000元，至店铺转让时亏损了70000元，剩余130000元，因双方系合伙关系，对合伙期间的亏损应共同承担，故鲁赟丽应返还李瑞65000元（130000元÷2）。关于鲁赟丽辩称合伙违约方在李瑞，并给合伙造成损失，且合伙未到期，双方没有清算，并在清算后才能解除合伙的意见，缺乏事实根据，不予采纳。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十四条、《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题意见》第五十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款之规定，判决：一、解除李瑞与鲁赟丽的合伙关系；二、鲁赟丽返还李瑞出资款65000元，于本判决生效后十日内付清。案件受理费2740元，保全费1020元，共计3760元，由李瑞负担1315元，鲁赟丽负担2445元。
本院二审期间,当事人没有提交新证据，对当事人二审争议的事实，本院查明与一审法院查明事实一致。
本院认为，本案为合伙协议纠纷。二审双方当事人争议的是，合伙关系解除后，李瑞的10万元投资应否全额返还，转让合伙服装门市损失的承担。本案双方当事人为合伙经营雏菊服装门市，订立了《合伙合同书》，鲁赟丽以20万元的价格将原由其个人经营的服装店，转让给了合伙人，李瑞向鲁赟丽支付10万元。诉讼中鲁赟丽以3万元将门市转出，门市价格贬损17万元，一审认定损失为70000元不当。因约定合伙期限期限为5年，合伙实际经营时间不足四个月，且服装门市原由鲁赟丽个人经营，鲁赟丽在订立合伙合同时具有一定的优势地位，与李瑞不同，鲁赟丽投入的10万元并非现金，故鲁赟丽提出的均分损失的理由不当，鲁赟丽应承担较多的损失份额，返还李瑞部分投资。基于本案的合伙协议的订立，合伙经营的实际时间及经营情况，鲁赟丽支付给李瑞投资及合伙门市变现价款共计40000元为宜。李瑞主张10万元投资全部返还的上诉理由不能成立。鲁赟丽的部分上诉理由成立。
综上所述，鲁赟丽的部分上诉请求成立，应予支持。一审判决存在不当，应予改判。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第三十条、第三十二条、第三十四条、《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题意见》第五十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持濮阳市华龙区人民法院（2015）华法民初字第6140号民事判决第一项，即：解除李瑞与鲁赟丽的合伙关系；
二、撤销濮阳市华龙区人民法院（2015）华法民初字第6140号民事判决第二项，即：鲁赟丽返还李瑞出资款65000元，于本判决生效后十日内付清；
三、上诉人鲁赟丽支付给上诉人李瑞40000元，于本判决生效后10日内履行完毕；
四、驳回上诉人李瑞的其他诉讼请求。
一审案件受理费2740元，保全费1020元，共计3760元，由李瑞负担2256元，鲁赟丽负担1504元。二审案件受理费2100元，由上诉人李瑞负担1223元，鲁赟丽负担877元。
本判决为终审判决。
审判长 魏献忠
审判员 马艳芳
审判员 李凤伟
二〇一六年十二月二十八日
书记员 赵亚贺