河南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）豫法刑一终字第74号
原公诉机关河南省新乡市人民检察院。
上诉人（原审被告人）宋建国，男，1972年9月9日出生，汉族，初中文化，无业。因犯盗窃罪，于1992年1月25日被卫辉市人民法院判处有期徒刑六年，因犯非法拘禁罪，于2006年10月25日被新乡市凤泉区人民法院判处有期徒刑三年，2008年6月27日刑满释放。因涉嫌犯盗掘古文化遗址罪，于2013年7月19日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于新乡市看守所。
辩护人杜占伟，河南规范律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）付关民，男，1983年11月2日出生，汉族，初中文化，无业。因犯盗窃罪，于2011年6月9日被新乡市红旗区人民法院判处有期徒刑十个月，2011年7月5日刑满释放。因涉嫌犯盗掘古文化遗址罪，于2013年7月19日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于新乡市看守所。
辩护人陈峰，河南天昭律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）彭江伟，男，1984年11月3日出生，汉族，初中文化，无业。因犯盗窃罪，于2010年1月26日被卫辉市人民法院判处有期徒刑六个月，2010年3月28日刑满释放。因涉嫌犯盗掘古文化遗址罪，于2013年7月19日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于新乡市看守所。
辩护人尹志凌，河南仟问律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王新军，男，1980年5月1日出生，汉族，小学文化，无业。因犯盗窃罪，于2011年1月24日被封丘县人民法院判处有期徒刑二年零五个月，2013年2月19日刑满释放。因涉嫌犯盗掘古文化遗址罪，于2013年7月19日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于新乡市看守所。
上诉人（原审被告人）杨志伟，男，1985年9月18日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯盗掘古文化遗址罪，于2013年7月19日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于新乡市看守所。
上诉人（原审被告人）李文付，男，1954年2月10日出生，汉族，小学文化，无业。因涉嫌犯盗掘古文化遗址罪，于2013年7月26日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于新乡市看守所。
原审被告人彭江昆，男，1988年11月20日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2013年7月24日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于新乡市看守所。
河南省新乡市中级人民法院审理新乡市人民检察院指控原审被告人宋建国、付关民、彭江伟、王新军、杨志伟、李文付犯盗掘古文化遗址罪及被告人彭江昆犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2014年2月20日作出（2014）新刑一初字第1号刑事判决。宣判后，原审被告人宋建国、付关民、彭江伟、王新军、杨志伟、李文付均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人的意见，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年7月初，被告人宋建国、付关民、彭江伟在被告人李文付的带领下，驾车到新乡市卫滨区东水东村定觉寺（老院）内踩点，预谋盗窃寺内的国家重点文物尊胜陀罗尼经幢。2013年7月16日晚23时许，宋建国指使被告人付关民、彭江伟、王新军、杨志伟驾驶一辆灰色五菱面包车和一辆蓝色平板货车到定觉寺（老院），彭江伟翻过铁网门进入寺院内将大门打开，付关民、彭江伟、王新军、杨志伟用事先准备的撬杠将尊胜陀罗尼经幢从底座上撬开并卸成数块，后用装卸机将经幢石块装到平板货车上，运至卫辉市太公泉镇芳兰村一菜园内。2013年7月18日晚，宋建国怀疑盗窃的经幢石块被公安机关发现，遂指挥付关民、彭江伟、王新军以及被告人彭江昆将经幢石块转移至芳兰村一废弃厂房内隐藏。经河南省文物鉴定委员会鉴定：幢座两件构件有三处明显新近磕损，另有一处构件系新近受外力而破碎（原修补处）；幢身呈斜面断为两截（旧痕）。以上情况对经幢本体造成了不可弥补的损失，并造成经幢部分建造工艺及历史信息的灭失。
认定上述事实的证据有：
1、现场勘查笔录、现场照片及示意图证明了盗掘现场的情况，在盗掘现场提取烟头二枚。
物证鉴定书证实：送检的一枚烟头检材与彭江伟血样的检材在15个基因座检出的基因型相同。
2、全国重点文物保护单位名单证实：被盗掘的尊胜陀罗尼经幢系全国重点文物保护单位。
尊胜陀罗尼经幢被盗前后照片证明了尊胜陀罗尼经幢原状及被盗受损的情况。
3、河南省文物鉴定委员会鉴定意见书证实：幢座两件构件有三处明显新近磕损，另有一构件系新近受外力而破碎（原修补处）；幢身呈斜面断为两截（旧痕）。以上情况对经幢本体造成了不可弥补的损失，并造成经幢部分建造工艺及历史信息的灭失。
4、证人刘某某证言证实：2013年7月17日早上8点左右，其发现定觉寺内的石塔不见了，遂打电话报警。
证人朱某某证言证实：其2013年7月16日下午到定觉寺参拜神像时，石塔还在。
证人刘某甲、张某某证言证明：2013年7月16日夜里，在定觉寺周围发现有可疑人员及车辆。
5、证人彭某证言证实：2013年7月18日天快黑的时候，付关民开车接他，后其和付关民等人将一些石头转移到一处房子里。
证人赵某某证言证明：2013年7月18日傍晚，付关民曾借用其车接人。
6、车辆照片、信息表、情况说明证实：涉案的五菱面包车系被盗车辆，宋建国驾驶的北京现代越野车系他人所有。
7、辨认照片笔录证实：李文付辨认出宋建国即是和他一起到定觉寺看古塔的人。
8、被告人宋建国、付关民、彭江伟、王新军、杨志伟、李文付、彭江昆对各自参与的犯罪事实均予以供认。各被告人供述的预谋情况，作案时间、地点、手段等与现场勘查笔录、证人证言及相关鉴定等证据能相互印证。
另有户籍证明、前科证明、到案经过、报案材料等在案证明。
根据上述事实和证据，新乡市中级人民法院认定被告人宋建国、付关民、彭江伟犯盗掘古文化遗址罪，均判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人王新军犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币五万元；被告人杨志伟犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币二万元；被告人李文付犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；被告人彭江昆犯掩饰隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
上诉人宋建国、付关民、彭江伟上诉及其辩护人辩护称：量刑重。
上诉人王新军上诉称：不是主犯，量刑重。
上诉人杨志伟上诉称：只帮助装车，不知道盗窃，不构成盗掘古文化遗址罪，量刑重。
上诉人李文付上诉称：未参与盗掘，不构成盗掘古文化遗址罪。
经本院审理查明的事实与一审相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人杨志伟上诉称“只帮助装车，不知道盗窃，不构成盗掘古文化遗址罪”，上诉人李文付上诉称“未参与盗掘，不构成盗掘古文化遗址罪”的理由，经查，上诉人杨志伟曾供述到地方后知道是偷“石塔”，付关民、彭江伟的供述证实，杨志伟在盗掘现场持撬杠撬塔基，将“石塔”撬翻，故上诉人杨志伟直接参与了盗掘行为，其行为已构成盗掘古文化遗址罪；上诉人李文付明知宋建国找其的目的是贩卖古董，而故意将其所知道的经幢的位置指认给宋建国，在宋建国谋划盗窃时，还表示挣了钱别忘了给其好处费，其主观上放任宋建国等人的盗掘行为，客观上为宋建国等人提供帮助，属共同犯罪，其行为亦构成盗掘古文化遗址罪。
关于上诉人王新军上诉称“不是主犯”的理由，经查，王新军在盗掘现场参与搬运经幢，后又参与转移经幢，行为积极主动，应为主犯。
关于上诉人宋建国、付关民、彭江伟、王新军、杨志伟上诉及宋建国、付关民、彭江伟的辩护人辩护称“量刑重”的理由，经查，各上诉人盗掘已被确定为全国重点文物保护单位的古文化遗址，并造成经幢本身不可弥补的损失，后果严重；在共同犯罪中，宋建国系组织指挥者，付关民、彭江伟、王新军、杨志伟积极实施，付关民、彭江伟、王新军又系累犯，原审法院考虑以上情节，对各上诉人所判处的刑罚适当。
本院认为，上诉人宋建国、付关民、彭江伟、王新军、杨志伟、李文付盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址，其行为均已构成盗掘古文化遗址罪。原审被告人彭江昆明知被盗经幢是犯罪所得而帮助转移，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。均应依法惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人宋建国、付关民、彭江伟、王新军、杨志伟、李文付的上诉理由及宋建国、付关民、彭江伟的辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾亚旻
代理审判员 朱佩霞
代理审判员 马 杰
二〇一四年六月六日
书 记 员 牛梦娜