四川省广安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川16民终1705号
上诉人（原审原告）：陈西，女，1972年12月21日出生，汉族，住四川省广安市广安区。
委托诉讼代理人：田仁会，男，1964年5月2日出生，住四川省广安市广安区。
被上诉人（原审被告）：唐小昂，男，1978年5月18日出生，汉族，住四川省广安市广安区。
被上诉人（原审被告）：黄和书，女，1949年6月2日出生，汉族，住四川省广安市广安区，系唐小昂母亲。
上诉人陈西因与被上诉人唐小昂、黄和书民间借贷纠纷一案，不服四川省广安市广安区人民法院（2017）川1602民初928号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈西及其委托诉讼代理人田仁会到庭参加了诉讼。被上诉人唐小昂、黄和书经本院公告送达传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
陈西上诉请求：1.依法撤销四川省广安市广安区人民法院（2017）川1602民初928号民事判决；2.改判唐小昂、黄书和共同偿还上诉人借款230,000元及利息，利息自2012年9月27日起至还清之日止按年利率24%计算；3.一、二审案件受理费由唐小昂、黄和书负担。事实及理由：1.上诉人出借借款时约定月利率2分，2014年11月14日，唐小昂向上诉人支付了5000元利息及主张债权的费用，一审法院认定该5000元是唐小昂偿还上诉人本金是错误的；2.黄和书应连带偿还陈西230,000元借款本息。首先，黄和书在承诺书上签字同意就是对偿还上诉人借款本息的保证；其次，黄和书在承诺书中的承诺，是一种用一般个人财产被国家占用赔偿款的期待权予以保证，在法律上区别于用公司股权出质担保，黄和书的承诺就是一种个人保证，依法应当承担连带责任；3.即便认定黄和书的担保是一种股权质押，黄和书未在工商部门进行股权质押登记，但用股份提供担保，从法律上讲就是出质人为债权提供一种清偿保证，即使没有登记，债权人丧失优先受偿权，但并不能免除出质人应当承担的责任。本案中，黄和书并不是用自己所占股份提供质押担保，而是用国家占地的赔偿款承担保证责任，其依法应当对陈西的欠款承担连带保证责任。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
陈西向一审法院起诉请求：1.判令唐小昂、黄和书共同偿还陈西本金230,000元；2.判令唐小昂、黄和书共同偿还自2012年9月27日起至还清借款之日止的资金利息，资金利率按年利率24%计算；3.案件受理费由唐小昂、黄和书负担。
一审法院认定事实：2011年，唐小昂因工程缺资金，分两次向陈西借款230,000元，并出具两张借条。2012年9月27日，陈西要求唐小昂还款，唐小昂因无钱还款，就将原两张借条收回，重新给陈西出具借条，内容为“今借到陈西现金人民币230,000（贰拾叁万元整）。借款人：唐小昂2012年9月27日”。2014年11月14日，唐小昂又向陈西出具《承诺书》，其主要内容为“本人唐小昂由于欠陈西借款在当下无法还清，本人承诺从2014年12月开始自行打工等的收入中分壹仟至贰仟元给陈西用于还款，另外本人用仪陇县三、四组苗木基地和广安两个基地作保证，待两个基地国家占用后收到赔偿款时及时归还陈西的所有欠款，利息按银行利率从承诺之日起计算（协兴五一、华福村两个基地本人母亲黄和书持有全部股份的百分之三十的股份，仪陇县三、四组苗木基地全部股份，本承诺书由我母亲签字生效），本人保证长期保持电话开通，如换电话及时告知陈西，如果基地在两年内国家没有占地，陈西可以用仪陇、华福、五一村的基地上的财产抵扣用于归还陈西的所欠款。承诺人：唐小昂。在证人：王国荣、周影。2014.11.14”。黄和书在该《承诺书》上签名并写明：以上内容属实，我本人同意，黄和书。2015年7月31日，陈西因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，2016年7月28日，陈西因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑一年零一个月，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑一年零六个月，即自2015年7月31日起至2017年1月30日止。陈西出狱后，因联系不上唐小昂、黄和书，遂提起诉讼。
一审庭审中，陈西认可唐小昂在出具《承诺书》时向其偿还了5000元，陈西认为该5000元是唐小昂向其支付的利息。
一审法院认为，合法的借贷关系应受法律保护。本案中，唐小昂向陈西借款230,000元的事实，有《借条》、证人证言及《承诺书》证实，足以认定，双方形成的借贷关系合法有效。唐小昂应当向陈西偿还借款及支付利息。对唐小昂在2014年11月14日向陈西支付的5000元，是支付利息或是支付本金的问题，唐小昂在2012年9月27日向陈西出具的借条中未约定利息，同时唐小昂在向陈西出具的《承诺书》中明确约定利息按银行利率从出具承诺书之日计算，对此陈西也表示认可，故该5000元应当认作是归还的本金。因此唐小昂还应向陈西返还借款本金225,000万元；对陈西主张的利息，也应从2014年11月14日起按年利率6%计算至借款还清之日止。
对于陈西要求黄和书承担共同偿还借款的问题，唐小昂在《承诺书》中，表示以协兴五一、华福村、仪陇光华乡西阳坝村三、四组苗木基地属于其母亲黄和书持有的股份为该笔借款作担保，黄和书也在该《承诺书》上签字表示同意，表明黄和书同意以其持有的该三处苗木基地上所占有的股份为该借款提供权利质押担保，但该权利质押因陈西未提供证据证明到工商行政管理部门办理了出质登记，权利质押未设立，故陈西不能享有优先权。黄和书只为该笔债务用三处苗木基地上所占有的股份作为担保，并不是连带责任保证，现陈西要求黄和书为该笔债务承担共同偿还责任无法律依据，因此对陈西要求黄和书承担共同偿还借款的请求，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国物权法》第二百二十三条第四项、第二百二十六条第一款之规定，判决：一、唐小昂在本判决生效后十日内向陈西偿还借款本金人民币225,000元及支付利息（利息从2014年11月14日起按年利率6%计算至借款还清之日止）；二、驳回陈西的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向四川省广安市广安区人民法院申请执行。案件受理费4750元、公告费570元由唐小昂负担。
二审中，陈西提交以下证据：1.本院（2016）川16民终130号民事判决，该判决在事实认定部分认定，2010年11月10日，四川广安伟业绿色园艺有限公司全体股东一致同意唐小昂将其持有的公司30%股份以3,000,000元全部转让给黄和书，并修改公司章程，选举黄和书为监事。拟证明：黄和书拥有协兴五一、华福村两个基地30%股份的事实。本院认为，判决书认定了唐小昂将其持有的四川广安伟业绿色园艺有限公司30%股份以3,000,000元转让给黄和书，黄和书成为该公司股东，但不能证明黄和书个人对协兴五一、华福村两个基地拥有股份。
2.《协兴镇人民政府关于解决四川广安伟业绿色园艺有限公司经果林基地搬迁补偿资金的请示》、2015年8月28日广安市广安区协兴镇人民政府与四川广安伟业绿色园艺有限公司签订的《经果林基地搬迁补偿协议书》。上述两份证据是四川广安伟业绿色园艺有限公司在有经果林及苗木基地，协兴镇人民政府因建设发展需要，占用上述两个经果林及苗木基地，补偿四川广安伟业绿色园艺有限公司15,999,485元。拟证明唐小昂向陈西出具的协议书所记载的基地已被国家占用补偿，黄和书应当依据承诺书承担保证责任。本院认为，上述两份证据是相关政府文件，对该证据本院予以采信。该证据证明经果林及苗木基地系四川广安伟业绿色园艺有限公司所有，黄和书出具承诺书时只是持有该公司30%的股份，而不是黄和书个人对经果林及苗木基地占有股份。
3.四川广安伟业绿色园艺有限公司工商登记基本情况。拟证明：2016年黄和书将其持有的四川广安伟业绿色园艺有限公司30%的股权转让给了唐燕子，现四川广安伟业绿色园艺有限公司系一人有限公司，唐燕子持有该公司100%的股份，并于2016年4月20日变更了工商登记。本院对工商登记资料予以采信。
本院依职权调取了以下证据：1.《仪陇县光华乡四川广茂建设工程有限公司苗圃场拆迁补偿协议》和支付申请书两份。黄和书系四川广茂建设工程有限公司的法定代表人，该公司在仪陇县拥有苗圃基地，2015年4月7日，该公司与仪陇县工业集中区管理委员会签订该协议，管委会对该公司苗圃基地进行拆迁，一次性补偿该公司366,000元，并已支付。
2.四川广茂建设工程有限公司工商登记情况。该公司前身系广安思青园林工程有限公司变更而来。股东有三人，分别是唐小昂、黄和书和唐昌书。其中唐昌书持有公司73.75%的股权，黄和书持有20%的股权，任法定代表人，唐小昂持有6.25%的股权。上述两份证据能够证明仪陇县苗圃基地系四川广茂建设工程有限公司所有，黄和书系该公司法定代表人，持有20%的公司股份，其个人对苗圃基地并不占有股份。
3.四川广安伟业绿色园艺有限公司股东会决议书和公司股权转让协议。股东会决议书记载2016年4月18日全体股东同意黄和书将持有该公司股权30%转让给唐燕子。股权转让协议中黄和书将30%的股权以0元转让给唐燕子。
陈西对本院依职权调取的上述三份证据均无异议。
二审审理查明，唐小昂向陈西出具的承诺书中所记载的仪陇县三、四组苗木基地系四川广茂建设工程有限公司所有，黄和书系该公司法定代表人，持有该公司20%的股份。2015年4月7日，仪陇县工业集中区管理委员会与四川广茂建设工程有限公司签订协议，将该公司苗木基地拆迁，一次性补偿四川广茂建设工程有限公司366,000元。
承诺书中记载的广安两个基地系四川广安伟业绿色园艺有限公司所有，黄和书为该公司股东，在2016年4月18日之前持有该公司30%的股份，后将公司股份无偿转让给唐燕子。2015年8月28日，四川省广安市广安区协兴镇人民政府与四川广安伟业绿色园艺有限公司签订搬迁补偿协议，占用该公司位于广安经果林基地，补偿四川广安伟业绿色园艺有限公司15,999,485元。
其他案件事实与一审审理查明的案件事实一致。
本院认为，本案争议焦点是：1.陈西出借给唐小昂的借款应从什么时间开始计算利息及2014年11月14日，唐小昂向陈西支付的5000元现金是支付的借款本金还是利息；2.黄和书是否应对唐小昂的借款承担担保责任及承担什么样的责任。
关于陈西出借给唐小昂的借款应从什么时间开始计算利息及2014年11月14日唐小昂向陈西支付的5000元现金是支付的借款本金还是利息的问题。2012年9月27日唐小昂向陈西出具的借条中没有关于利息的约定，陈西主张唐小昂向其借款时口头约定月利率2分，但未提供证据证明，故陈西主张案涉借款应从2012年9月27日起按年利率24%计算利息的请求，本院不予支持。2014年11月14日唐小昂向陈西出具的承诺书，明确约定利息按银行利率从出具承诺书之日计算，陈西接受了该承诺书，证明陈西认可该利息支付约定，故唐小昂向陈西的借款应从2014年11月14日开始按年利率6%计算利息。2014年11月14日唐小昂向陈西支付5000元，因按承诺书的约定当时尚无利息产生，故应认定为唐小昂向陈西支付借款本金5000元。一审法院判令唐小昂偿还陈西借款本金225,000元，利息从2014年11月14日开始按年利率6%计算是正确的。关于黄和书是否应对唐小昂的借款承担担保责任及承担什么样的责任的问题。依据《中华人民共和国物权法》第二百二十六条和《中华人民共和国担保法》第七十五条的规定，依法可以转让的股份、股票可以出质作为债权担保，但是这里的质押担保是用股权本身所具有的价值为债权提供担保。本案中，承诺书内容是“……另外本人用仪陇县三、四组苗木基地和广安两个基地作保证，待两个基地国家占用后收到赔偿款时及时归还陈西的所有欠款，利息按银行利率从承诺之日起计算（协兴五一、华福村两个基地本人母亲黄和书持有全部股份的百分之三十的股份，仪陇县三、四组苗木基地全部股份，本承诺书由我母亲签字生效）……”，从承诺书内容看，黄和书是以个人名义所做担保，用作担保的是“待两个基地国家占用后收到赔偿款时及时归还陈西的所有欠款”，该担保是用特定的款项，即收到国家占用基地的赔偿款后、用赔偿款偿还陈西的借款，也就是说黄和书的担保是特定物的担保，而不是用其持有的公司股份的价值进行担保，一审法院认定黄和书的担保是股权质押不当。但是位于仪陇县和协兴镇的园林基地分别属于四川广茂建设工程有限公司和四川广安伟业绿色园艺有限公司所有，黄和书对园林基地不享有所有权，而仅是上述两个公司的股东，基地占用赔偿款均是赔偿给上述两个公司而不是黄和书，黄和书本人并不能直接取得国家占地赔偿款，所以，黄和书的担保实质是用公司给股东的股份分红所得款项为陈西的债权提供担保。黄和书在2016年将其所持有的四川广安伟业绿色园艺有限公司30%的股份无偿转让给唐燕子，黄和书这一行为实质上使得其不可能获得任何分红利益，如唐小昂不能偿还借款，黄和书对陈西的担保也将落空，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第六十七条“抵押权存续期间，抵押人转让抵押物未通知抵押权人或者未告知受让人的，如果抵押物已经登记的，抵押权人仍可以行使抵押权;取得抵押物所有权的受让人，可以代替债务人清偿其全部债务，使抵押权消灭。受让人清偿债务后可以向抵押人追偿。如果抵押物未经登记的，抵押权不得对抗受让人，因此给抵押权人造成损失的，由抵押人承担赔偿责任”的规定，黄和书将股份无偿转让应当对陈西承担赔偿责任，即黄和书应对陈西的借款承担补充偿还责任，一审认定黄和书不承担责任不当，二审应予纠正。
综上，陈西的上诉理由部分成立，本院予以支持。据此，经本院审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持四川省广安市广安区人民法院（2017）川1602民初928号民事判决第一项，即“唐小昂在本判决生效后十日内向陈西偿还借款本金人民币225,000元及支付利息（利息从2014年11月14日起按年利率6%计算至借款还清之日止）”；
二、撤销四川省广安市广安区人民法院（2017）川1602民初928号民事判决第二项，即“驳回陈西的其他诉讼请求”；
三、黄和书对唐小昂上述第一项债务承担补充清偿责任；
四、驳回陈西的其他诉讼请求。
一审案件受理费4750元、公告费570元，由唐小昂、黄和书负担；二审案件受理费4750元，由唐小昂、黄和书负担。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向四川省广安市广安区人民法院申请执行。本判决为终审判决。
审判长 朱 军
审判员 谭 昀
审判员 罗乔军
二〇一八年五月九日
书记员 张凌嘉