湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）楼民一初字第583号
原告：***，男，***出生，汉族，岳阳市人，住岳阳市***。
原告:***，女，***出生，汉族，岳阳市人，住岳阳市***。
委托诉讼代理人：***，湖南***律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郑柳钦，湖南***律师事务所律师。
被告：***，住所地:***。
法定代表人：***，董事长。
委托诉讼代理人：***，男，汉族，***出生，住岳阳市***，身份证号***.
被告：***，住所地；岳阳市***栋。
法定代表人：***，董事长。
委托诉讼代理人：***，湖南嘉华律师事务所律师。
原告***、***诉被告***（以下简称***）、被告***（以下简称***）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告***、***及其委托诉讼代理人***、郑柳钦，被告***委托诉讼代理人***、被告***委托诉讼代理人***到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告***、***诉称，2010年7月28日，两原告以***的名义合伙承包了被告***承包的被告***开发的岳阳东城港湾住宅小区4#.5#栋建筑工程中的泥工、木工、水电工、架子工、钢筋工。副工劳务工程，并与泰山工程项目负责人***签订了《岳阳东城港湾住宅小区4#.5#建筑包工协议书》协议约定，建筑面积约为41885㎡，包公价为350元/㎡，发生变更拉回部分同样与建设方同步增减，并对违约责任进行了约定。协议签订当日，原告***向被告***交纳了210万元的履约保证金，但***未能按时开工，并且在履约过程中，有诸多违约行为，造成原告重大损失。在施工过程中，因工价上涨，工人不肯上工，遂于2011年9月15日达成《岳阳东城港湾住宅小区4#.5#栋包工补充协议》，***承诺工价在原协议基础上每平方米增加4元。工程于2013年3月竣工，同期交付开发商***，2013年12月验收合格。原告组织大量人力、物力全力以赴完成被告***承建工程，但***未支付部分工程款，至今尚有315万元工程款及延期开工履约保证金利息、工程押金赔偿停工、窝工返工各项损失费用未支付。给原告造成巨大的损失。为维护原告的合法权益，请求人民法院依法判令：1、由被告***立即支付原告工程款、延期开工履约保证金利息、返还工程押金、赔偿停工、窝工、返工各项损失等合计3990000元；2、被告***在欠付的工程款范围内对原告工程款承担责任；3、诉讼费由被告承担。
被告***答辩称，一、本案存在诉讼主体错误问题。1、***作为原告，诉讼主体不适格，本案纠纷起源于被告***授权人***、案外人陈志明与原告***所签订的《岳阳东城港湾住宅小区4#.5#栋建筑包工协议书》，同***没有权利、义务关系。2、收到原告***定金10万元的案外人陈志明却未被列入原告，显然是遗漏了主要诉讼主体。二、1、原告要求被告***支付合计3150000元没有事实依据。原告依据协议第一条约定“建筑面积约为41885㎡，但事实上本案建筑面积经岳阳市房产局权威的测绘面积为39004㎡，本案应当以测绘面积为准。2、协议约定应由原告做的大包工，但原告却不全面履行在包工合同义务，拒不做外墙油漆、涂料、修补、返修项目、拒不承担合同约定承担的费用和开支，被告只好自行组织人员完成相应工作和工程量，截止至2014年9月底产生费用569906元（不包括工程材料款），物业公司维修产生费用29850元，合计596765元，原告***应承担的劳务挂靠费10000元，修补工程47105元及其他材料和其他费用9175元，共计663036元。3、根据协议第二条第5、6项，原告应承担2万元活动板房费用，同时根据补充协议承担5万元天泵费及其相关费用2100元。综上，被告应付原告的工程款总额为39004X350－12539780（已付工程款）－663036－20000-52100=376484元，根据协议书第六条第二款约定，“预留用工总额的3%款项，用作质量保证金保修期质量保证金按协议同步退还给原告”，据此，建设方扣留原告质量保证金409542元，而《工程质量保修书》第四条给定：质量保修金扣留时间为自工程竣工验收合同之日起五年，可见，被告并未拖欠原告工程款，而是原告多拿了被告的款项33058元。4、原告要求支付延期开工履约保证金利息没有依据。岳阳市城市建设档案馆的《施工日志》证明，涉案工程开工日期是2010年10月18日，与协议约定的2010年9月28日前开工相差时间较短，双方坚持合作下去，就视为原告放弃对被告这一违约行为的追究。按《补充协议》第五条月约定，原告推迟工程进度30多天，应当向被告支付7万多元的违约金，如果原告要求支付利息，那被告主张债务的抵销权。5、被告收取原告200万元押金已于2013年2月5日前分8次全部返还，陈志明收取原告***10万元，那也是合同另一方的权利义务，原告方应向陈志明主张。被告公司既未授权陈志明从事任何建设工程方面的事实，且陈志明也不是被告公司的职工，与被告公司没有任何关系。6、原告主张劳保基金和现场文明措施费，没有政策和法律依据。劳保基金是由专门行政主管部分收取，原告无权收取劳保基金，而现场文明措施费是专款专用于建设施工现场安全文明措施管理的，由行业监管部门检查合格以后从专户上拨付给项目部，由该项目经理支配使用的费用，与原告没有关系。这两种费用与原告没有关系，不应由原告主张赔偿。7、原告主张的停工、窝工、返工各项损失和费用的要求，原告大包工期间确实有停工、窝工、返工现象，并且很严重，其原因为原告管理水平低下，原告经常为了达到增加工资的目的唆使、引诱各个班组上访，闹事以及原告在2012年8月擅自到青海省承担工程以后长期不在施工现场，委托不懂业务的外甥照看工地，该损失应当由原告自行承担。三、由于原告严重违约，原告应当向被告支付384024元违约金。1、原告先后延期150天交付工程，依照相关合同，至少应向被告支付15万元违约金。2、原告建设工程未达到《包工协议书》第二条第2项标准，应当参照被告***与被告***签订的《建设工程施工合同》第五条工程质量标准，承担117012元的罚款以及承担被告***没有达到市优良工程质量的违约金234024元。
被告***辩称，1、被告***通过招投标方式选定被告***作为施工单位，故被告***与***签订的《建设工程施工合同》合法有效。2、被告***与***的工程款尚在结算过程中，是否欠款还不明确。3、被告***及面积问题，***并不知道***有违法的情况，目前情况表明***转包后的承包人***不具备施工主体资格，因此转包施工协议无效。且原告主张的建筑面年纪为41885平方米，但实际测量为39004.61平方米，与原告主张有较大出入。综上，请求人民法院查清事实后依法判决。
经审理查明，被告***通过招投标形式取得了被告***在岳阳东城港湾住宅小区工程的施工，双方签订了《建设工程施工合同》。2010年7月15日，被告***与案外人***签订《***项目经营管理内部承包协议》，并授权***为岳阳东城港湾住宅小区4#5A#栋工程的项目负责人。2010年7月28日，***及案外人陈志明与原告***签订了《岳阳东城港湾住宅小区4#5A#栋工程包工协议书》、协议书约定了包工建筑面积约为41885㎡，开工日期为2010年8月18日，原告采用大包工形式开工，大包干价格为350元/㎡，原告***代被告***向***支付履约保证金200万元。协议还约定，如***收到原告支付的200万元保证金后，在两个月内不能保证开工，满两个月后将履约保证金按2%计月息，10日内仍未能开工，原告***可解除协议，并承担原告相关的损失。协议签订后，原告***向***缴纳了200万元的履约保证金，原告***及案外人邵立辉向陈志明交纳履约保证金10万元。后因工人工资上涨及工地出现了相关问题，原告***与***及陈志明与2011年9月15日签订了《岳阳东城港湾住宅小区4#5A#栋包工补充协议》将原合同约定的木工班价格由60元/㎡上调至62/㎡，将架子班价格由13/㎡上调至13.5/㎡，将水电班价格由13元/㎡上调至14.5/㎡，***使用的天泵费用由原告***承担5万元，超过部分由***承担。原告按协议约定完成了工程，该工程于2013年10月21日竣工验收，被告***共计向原告***支付12539780元。原告以***违反协议约定导致停工、窝工、返工等各项损失，以及应当向原告返还的工程欠款，延期开工履约保证金利息。返还工程押金费用，要求被告***支付遭到拒绝，故乡本院提起诉讼请求。
另查明，因原、被告双方就工程量及变更工程量存在争议，本院依原告的申请，委托湖南恒兴工程咨询有限公司对岳阳东城港湾住宅小区4#5A#栋大包干项目进行审计，湖南恒兴工程咨询有限公司做出恒兴鉴字（2016）第22号司法鉴定报告，认定原告所做工程大包干金额为14202223元。
以上事实有原告提交的建设工程施工合同、***项目经营管理内部承包协议及授权委托书、岳阳东城港湾住宅小区4#5A#栋包工协议书、收条、岳阳东城港湾住宅小区4#5A#栋包工补充协议书、临建设施施工图、变更通知、办公板房屋顶防护、钢管扣件租金，信封凭单、领条、岳阳东城港湾住宅小区4#5A#栋大包干结算单、被告***提交的授权委托书、押金收据、返还收据、施工日志、支付***工程款凭证、***承诺书、返修返工凭证、延期举证申请书，被告***提交的开工通知书、岳阳市房地产测绘中心提供的岳阳东城港湾住宅小区4#5A#栋房产面积测绘报告书，以及原、被告当庭陈述予以佐证。
本院认为，原告***作为自然人主体与被告***签订的《岳阳东城港湾住宅小区4#5A#栋建筑包工协议书》及《岳阳东城港湾住宅小区4#5A#栋建筑包工补充协议书》，因原告缺乏资质应为无效协议，但该工程已实际竣工验收完毕，故被告***理应向原告支付工程款。原告最终所做大包工工程款经鉴定机构出具结论为14202223元，但被告***已实际向原告支付12539780元，剩余1662443元理应由***向原告支付。原告主张的延期履约保证金利息，因双方签订的协议无效，无效协议产生的法律效果为有损失的应当由被告***向原告进行赔偿，但原告并未向本院提交证据证明损失，本院对该部分主张不予支持；原告要求被告返还工程款押金的要求，***已向原告返还200万元押金。原告所主张的另外10万元押金已由案外人陈志明收取，该10万元与被告***无关。故本院对该笔款项不予支持；原告主张的其他损失，因未向本院提交证据证明，本院不予支持；原告要求被告返还劳保基金的诉讼请求，因原告未向本院提供有效证据予以证实，同时原告申请本院向有关部门予以调查取证，也未取得相关证据予以证实。因此，劳保基金一事待原告有确凿的证据后可另行主张权利。至于被告***所主张的因原告的违约行为给其造成的损失，因被告***未向本院提起反诉，该部分损失可另案主张权利。原告要求被告康润公司在欠付被告***工程款范围内对原告承担返还责任的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。据此，按照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干法律问题的解释》第二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、限被告***在本判决生效后十日内向原告***、***支付工程款欠款1662443元；
如迟延履行给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
二、被告***在欠付被告***工程款范围内承担对原告工程款的连带清偿责任；
三、驳回原告***、***的其他诉讼请求；
本案案件受理费38400元，由原告***、***承担20400元，被告***承担18000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 陈正荣
审 判 员 李跃雄
人民陪审员 龙红翔
二〇一六年九月二日
书 记 员 方 向