河北省保定市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀06刑终334号
抗诉机关河北省易县人民检察院。
原审被告人任俊x，男，1978年9月15日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地保定市定兴县，于2013年4月12日被易县公安局刑事拘留，2014年5月8日被易县公安局取保候审，现在家。
河北省易县人民法院审理的易县人民检察院指控的原审被告人任俊x犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2016年4月27日作出（2014）易刑一初字第59号刑事判决。宣判后，易县人民检察院提出抗诉，保定市人民检察院支持抗诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月23日公开开庭审理了本案，保定市人民检察院检察员于江坤依法出庭履行职务，原审被告人任俊x到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年2月被告人任俊x与颜浩钧（在逃）商量购买“津猫”牌非国标BV铜线。后被告人颜浩钧向被告人任俊x提供天津小猫公司的资质复印件，由被告人任俊x以天津市小猫线缆有限公司委托代理人的身份与易县明军圣达房地产开发有限公司签订了电线电缆购销合同。合同约定被告人任俊x向易县明军圣达房地产开发有限公司销售型号为NHBV2.5平方毫米、NHBV4平方毫米、NHBV6平方毫米、NHBV10平方毫米、NHBV16平方毫米、ZRBV2.5平方毫米、ZRBV4平方毫米、ZRBV6平方毫米、ZRBV10平方毫米、ZRBV16平方毫米电线，总价值141万元。被告人颜浩钧分四次从王丰（在逃）处购买电线后与被告人任俊x，颜浩二人分四次将电线销售给易县明军圣达房地产开发有限公司。第一次送货2180盘（ZRBV2.5平方毫米1200盘，ZRBV4平方毫米800盘，ZRBV10平方毫米180盘），易县明军圣达房地产开发有限公司给颜浩钧卡打款340459元，第二次送货2180盘，规格与第一次相同，易县明军圣达房地产开发有限公司给颜浩钧卡打款426500元，第三次送货2223盘，（规格ZRBV2.5平方毫米679盘，ZRBV4平方毫米1418盘，ZRBV10平方毫米126盘），易县明军圣达房地产开发有限公司给颜浩钧卡打款448000元，第四次送货438盘，（ZRBV4平方毫米的120盘，NHBV2.5毫米的120盘，NHBV4平方毫米120盘，NHBV6平方毫米48盘，NHBV16平方毫米30盘），第四次没有付款。公诉机关当庭提供照片七张，没有拍摄时间、地点、拍摄人员，不能反应出物品的数量、型号、规格；提供的易县明军圣达房地产开发有限公司于2013年3月20日自行送检的检验报告，因属于自行委托鉴定，不能作为定案的依据；易县公安局于2013年3月29日提取六种规格电线，且其委托鉴定时间确为2013年7月9日；2013年7月10日保定市质量监督检验所检验报告受检单位为天津小猫线缆有限公司，而该样品状态为无塑封、无标识，没有抽样时间、地点，送检人员为一人；检验单位及检验鉴定人没有相关的资质证明在卷。本案关键物证电线易县公安局城区刑警队于2014年6月26日出具证明保定市新大长远线缆厂进行回炉，2014年6月27日保定市新大长远电力设备安装有限公司出具情况说明，说明该公司收购废线24604.2公斤，已回炉。
另查明，被告人颜浩钧于2013年12月23日到易县公安局投案自首。
认定上述事实的证据有：
一、颜浩钧供述，我在2012年在北京做线缆销售时认识的任俊x，给了任俊x一些关于天津“小猫”电线资料。2013年农历正月十六，任俊x给我打电话，让我联系“小猫”牌BV线，报个非国标的价格。我从王丰处要的报价是ZRBV2.5平方的每米119元，4平方的每米187元，10平方的每米490元；NHBV2.5平方每米125元，4平方每米205元，6平方每米287元，16平方每米780元。我给任俊x报价是ZRBV2.5平方的每米125元，4平方的每米205元，10平方的每米547元；NHBV2.5平方每米135元，4平方每米215元，6平方每米290元，16平方每米780元。
2013年2月底，任俊x告诉我要电线，我让王丰生产，王丰说要分批准备，3月3日下午我去王丰霸州厂子装上电线来到易县，任俊x领着我送到一个小区工地。这一次送货2180盘BV铜线（ZRBV2.5平方毫米1200盘，4平方毫米800盘，10平方毫米180盘），第二天往我卡里打了340459元的货款，我给王丰转过去337900元，第二次我又从霸州装货送到那个工地上，也是2180盘，规格和第一次一样，给我卡里打了426500元，我给王丰打了349983元；第三次我往工地拉了2223盘（规格ZRBV2.5平方毫米679盘，4平方毫米1418盘，10平方毫米126盘），给我卡里打了448000元，我给王丰打了407440元，第四次送货438盘，（ZRBV4平方毫米的120盘，NHBV2.5厘米的120盘，4平方毫米120盘，6平方毫米48盘，16平方毫米30盘）。我知道王丰卖给我的不是真的“小猫”牌铜线，正规厂家不生产非国标的产品，价格也不可能这么低。
二、被告人任俊x供述
2011年我在北京卖电缆认识的颜浩钧，颜浩钧说他们家有生产天津“小猫”电线的厂子。2013年2月初，我向颜浩钧要了天津小猫公司资质复印件，和易县明军圣达公司谈出售电缆线事情，我和颜浩钧要了铜线样品并报了价格。2013年2月16日下午颜浩钧把公司的章给我拿过来了，第二天上午我和易县明军圣达房地产开发公司签订购销合同。合同报价141万余元，合同法定代表人，委托人写的我的名字。2013年3月我和颜浩钧先后四次向易县明军圣达房地产开发公司送BV铜线，型号为NHBV（耐火线）5种，规格为2.5平方毫米，4平方毫米，6平方毫米，10平方毫米，16平方毫米，ZRBV（普通电线）5种，规格型号也是2.5平方毫米，4平方毫米，6平方毫米，10平方毫米，16平方毫米，易县明军圣达房地产开发公司向颜浩钧银行卡打款121万余元。最后一次货款没有给。我赔了明军圣达公司26.58万元，写了协议，不在追究我的责任。供货前我知道颜浩钧的货是冒用天津小猫公司生产的。
三、证人崔某证言陈述
我在易县明军圣达房地产开发公司任项目部经理。2013年2月17日我们公司和天津小猫线缆公司法定代表人任俊x签订购买BV铜线合同。2013年3月4日任俊x说是天津小猫公司老板儿子颜浩钧送来价值425574.8元电线（型号为BV2.5平方毫米，1200盘，每盘98米；型号为BV4平方毫米，800盘，每盘98米；型号BV10平方毫米，180盘）我们向户主颜浩钧汇款340459元。2013年3月9日，任俊x、颜浩钧又送来价值426831.6元电线（型号为BV2.5平方毫米1200盘；BV4平方毫米，800盘，每盘长99米；BV10平方毫米，178盘，每盘97米）我们向户主颜浩钧汇款426500元；2013年3月16日任俊x、颜浩钧又送来价值448362元电线（型号为BV2.5平方毫米600盘；BV4平方毫米，1400盘，每盘长99米；BV10平方毫米，126盘，每盘100米）我们向户主颜浩钧汇款448000.元。我们公司随机挑选了型号为BV2.5平方毫米、BV4平方毫米、BV10平方毫米铜线到保定产品质量监督检验所进行检验，发现铜线质量根本不合格。我们就报案了。
四、证人王某陈述
我是天津市小猫线缆有限公司办公室主任，我们公司没有叫颜浩钧和任俊x的业务员，也没有授权他们与别人签订合同，我们公司生产厂就在天津市西青区中北工业园内，没有委托过其它厂家生产。
五、电线电缆购销合同
证实2013年2月1日任俊x以天津小猫线缆有限公司与易县明军圣达房地产开发有限公司签订购买电线合同情况。
六、工商服务业统一收据复印件三张，农信银自助结算终端凭条三张（2P102-104）
证实三次付款情况及银行打款情况。
七、付款申请四张
证实四次交货情况及每次交货的型号。
八、调取证据清单，
证实易县公安局于2013年3月29日调取ZRBV2.5mm、ZRBV4mm、ZRBV10mm、NHBV2.5mm、NHBV6mm、NHBV16mm电线各一盘。
九、商标合格证，证实使用商标情况。
十、调取证据清单、天津小猫线缆产品报价单、天津小猫线缆有限公司证明、天津小猫线缆有限公司印模、天津小猫线缆有限公司营业执照、国家强制性产品认证证书（2P140-147）天津小猫线缆有限公司商标。证实天津小猫线缆有限公司的合法性及电线的价格。
十一、照片七张，当庭提供。只拍摄电线，没有拍照时间，没有数目，规格随机抽取三种，型号为ZRBV2.5MM、ZRBV4mm、ZRBV10mm。
十二、易县公安局鉴定聘请书、检验报告
证实易县公安局刑警队2013年7月9日委托保定市产品质量监督检验所对津猫牌ZRBV10mm、NHBV6mm、ZRBV4mm、NHBV16mm、ZRBV2.5mm、NHBV2.5mm电缆进行检验，均为不合格产品。
十三、任俊x与易县明军圣达房地产公司协议书证实被告人任俊x赔偿易县明军圣达房地产公司250000元。
十四、2014年6月26日郭建军证言证实电线已按废铜卖了93万元。
原审法院认为，颜浩钧将电线冒充“津猫”牌BV电线卖给任俊x，被告人任俊x以天津小猫线缆有限公司名义与易县明军圣达房地产开发公司签订购销电线合同且双方已实际履行，经当庭出示证据、质证可以证实。被告人任俊x分四批销售给易县明军圣达房地产开发公司电线，因第四次销售电线有照片为证，故对被告人任俊x所销售电线438盘，价值195041元予以认定。本案部分事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控公诉机关指控被告人任俊x犯生产、销售伪劣产品罪罪名成立。被告人任俊x认罪态度较好且已积极赔偿被害人损失，依法可酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第七十二条之规定，以销售伪劣产品罪判处被告人任俊x有期徒刑一年六个月，缓刑二年。并处罚金十万元。
抗诉机关的抗诉意见为：原审被告人任俊x和闫浩俊（在逃）预谋销售伪劣铜线。2013年任俊x先后四次将7021盘伪劣的BV铜线销售给易县明军圣达房地产公司，涉案金额141万元，应该在7年以上量刑。易县法院只认定任俊x第四次销售铜线438盘，价值195041元，于法无据。对其判处有期徒刑一年六个月，缓刑2年，属于适用法律错误，量刑畸轻。
经审理查明，原判认定，2013年2月被告人任俊x与颜浩钧预谋销售“津猫”牌非国标BV铜线。后被告人任俊x以天津市小猫线缆有限公司委托代理人的身份与易县明军圣达房地产开发有限公司签订了电线电缆购销合同。后颜浩钧与被告人任俊x先后分四次将电线销售给易县明军圣达房地产开发有限公司。其中第四次送货438盘，195041元。经鉴定该电缆均为不合格产品。认定的上述事实清楚，有被告人供述、证人证言、鉴定结论、照片等证据证实，且上述证据均经原审法院庭审质证，本院予以确认。
本院认为，原审被告人任俊x明知是不合格电线而伙同他人予以销售，其行为构成销售伪劣产品罪。关于抗诉机关提出的抗诉意见。经查，虽然有原审被告人供述及证人证言证实任俊x销售电线的数量和价值，但本案关键物证电线缺失，侦查机关没有及时固定证据，没有及时对物证扣押、抽样和鉴定，而是由保定市新大长远线缆厂对电线进行了回炉，关键物证灭失。本案只有公诉机关当庭提供的照片七张，证实侦查机关随机提取了三种规格的电线。经原审被告人任俊x当庭对上述七张照片辨认，其证实是其第四次送的电线。综上，本案能充分证明任俊x销售伪劣产品的客观证据只有第四次送的电线，原判根据本案的证据情况认定任俊x销售伪劣产品电线438盘，价值195041元恰当；原审被告人任俊x积极赔偿被害人经济损失，被害人的损失基本上得到了挽回，原判对其判处缓刑并无不当。抗诉机关的抗诉意见理据不足，本院不予支持。原判认定任俊x犯销售伪劣产品罪的事实清楚、证据充分，量刑适当。审判程序合法。抗诉机关的抗诉意见经查不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨满增
审 判 员 王雁翔
代理审判员 郭宏伟
二〇一六年九月一日
书 记 员 张 哲