＼n广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院
＼ n 刑 事 判 决 书
＼n（2013）青刑初字第702号＼n公诉机关广西壮族自治区南宁市青秀区人民检察院。＼n被告人杜某某，男，1988年6月22日出生于广西南宁市，壮族，初中文化，无业。曾因犯赌博罪于2011年3月22日被南宁市邕宁区人民法院判处有期徒刑七个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年3月6日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于南宁市第四看守所。＼n被告人李某某，男，1987年8月6日出生于广西马山县，壮族，小学文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年3月7日被抓获，同日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于南宁市第四看守所。＼n辩护人黄毛川，广西安信律师事务所律师。＼n南宁市青秀区人民检察院以南市青检刑诉（2013）612号起诉书指控被告人杜某某、李某某犯贩卖毒品罪，于2013年9月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市青秀区人民检察院代检察员周力出庭支持公诉，被告人杜某某、李某某、辩护人黄毛川到庭参加诉讼。本案审理中，依公诉机关申请延期审理一次。现已审理终结。＼n南宁市青秀区人民检察院指控：＼n1.2013年3月6日22时许，被告人杜某驾驶车牌号桂A×××××的福特小汽车到南宁市青秀区东葛望园路口华润万家超市门前，帮“阿超”（另案处理）以人民币1550元的价格，将一瓶“神仙水”（净重16.84）和两包“K粉”（净重12.49克、12.62克）贩卖给黄某，二人正进行毒品交易时被公安人员抓获。公安机关当场从黄某处缴获毒品一瓶“神仙水”、两包“K粉”；从杜某处缴获毒资人民币550元。经鉴定，从缴获的毒品“神仙水”中检测出甲基苯丙胺和氯胺酮成分，从毒品“K粉”中检测出氯胺酮成分。＼n2.2013年3月7日17时许，被告人李某某在南宁市兴宁区南梧大道小鸡村，以人民币1750元的价格将两包“K粉”（净重10.95克、10.79克）和三支“神仙水”（净重14.65克、15.38克、14.96克）贩卖给被告人杜某，交易中被抓获。公安人员当场从李某某处缴获毒品两包“K粉”、三支“神仙水”。经鉴定，从缴获的毒品“神仙水”中检测出MDMA和氯胺酮成分，从毒品“K粉”中检测出氯胺酮成分。＼n公诉机关当庭举证了接受案件登记表、户籍证明、抓获经过、扣押物品清单、毒品收缴收据、证人证言、前科材料、毒品检验报告、被告人供述与辩解等证据证明指控事实，认为被告人杜某、李某某明知是毒品仍以牟利目的进行贩卖，其二人的行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杜某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内，再故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。提请本院依法判决。＼n被告人杜某对指控的事实和罪名均无异议。同时辩称其为了立功而供出李某某持有毒品，并协助公安机关将李抓获，但没有跟李商谈购买毒品。＼n被告人李某某对指控的事实和罪名均有异议，辩称其并没有贩卖毒品给杜某，公安人员从其身上缴获的毒品是其用于自己吸食。＼n辩护人黄毛川对指控的事实及罪名均有异议，认为指控被告人李某某犯贩卖毒品罪的证据不足，李某某的行为应构成非法持有毒品罪，且李某某是初犯，认罪态度好，可从轻处罚。＼n经审理查明：＼n一、2013年3月6日22时许，被告人杜某驾驶车牌号桂A×××××的福特小汽车到南宁市青秀区东葛望园路口华润万家超市门前，将一瓶“神仙水”（净重16.84）和两包“K粉”（净重12.49克、12.62克），以人民币1550元的价格贩卖给黄某，二人正进行毒品交易时被公安人员抓获。公安机关当场从黄某处缴获毒品一瓶“神仙水”、两包“K粉”；从杜某处缴获毒资人民币550元。经鉴定，从缴获的毒品“神仙水”中检测出甲基苯丙胺和氯胺酮成分，从毒品“K粉”中检测出氯胺酮成分。＼n被告人杜某曾因犯赌博罪于2011年3月22日被南宁市邕宁区人民法院判处有期徒刑七个月。＼n以上事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证明：＼n1、接受刑事案件登记表，证实本案的来源。＼n2、抓获经过，证实被告人杜某被抓获的事实。＼n3、户籍证明，证实被告人杜某已达完全刑事责任年龄，并具完全刑事责任能力。＼n4、扣押物品清单、毒品收据，证实公安机关从黄某处缴获毒品一瓶“神仙水”、两包“K粉”并予以没收，从杜某处缴获毒资人民币550元。＼n5、指认照片，证实被告人杜某指认被查获的毒品、毒资及称量过程。＼n6、（2011）邕刑初字第18号刑事判决书，证实被告人杜某曾因犯赌博罪于2011年3月22日被南宁市邕宁区人民法院判处有期徒刑七个月。＼n7、证人黄某证言，证实2013年3月6日22时左右，其经“阿凤”介绍，在南宁市青秀区东葛望园路口华润万家超市门前与一男子进行毒品交易时被公安人员抓获。＼n8、被告人杜某供述，证实2013年3月6日22时许，其在“阿凤”的介绍下，将一瓶“神仙水”、两包“K粉”拿到南宁市青秀区东葛望园路口华润万家超市门前，以1550元的价格卖给一男子，后在等待毒资时被抓获。＼n9、毒品检验报告、鉴定结论通知书，证实从缴获的毒品“神仙水”中检测出甲基苯丙胺和氯胺酮成分，从毒品“K粉”中检测出氯胺酮成分。此结论已告知被告人杜某。＼n以上证据合法、真实，均已核实，本院予以确认。＼n二、2013年3月7日17时许，在被告人杜某的供认和协助下，公安人员在南宁市兴宁区南梧大道小鸡村将被告人李某某抓获，并当场从李某某处缴获两包“K粉”（净重10.95克、10.79克）和三支“神仙水”（净重14.65克、15.38克、14.96克）。经鉴定，从缴获的毒品“神仙水”中检测出MDMA和氯胺酮成分，从毒品“K粉”中检测出氯胺酮成分。＼n以上事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证明：＼n1、接受刑事案件登记表，证实本案的来源。＼n2、抓获经过，证实被告人李某某被抓获的事实。＼n3、户籍证明，证实被告人李某某已达完全刑事责任年龄，并具完全刑事责任能力。＼n4、扣押物品清单、毒品收据，证实公安机关从李某某处缴获两包“K粉”（净重10.95克、10.79克）和三支“神仙水”（净重14.65克、15.38克、14.96克）。＼n5、立功情况说明，证实被告人杜某被抓获后经民警教育，主动供述了其曾向被告人李某某购买毒品的事实，并协助公安机关将李某某抓获。＼n6、指认照片，证实被告人李某某指认被查获的毒品、毒资及称量过程。＼n7、证人杜某证言，证实其被抓获归案后，为争取立功供述曾向被告人李某某购买过毒品，并配合公安机关将李某某抓获。＼n8、被告人李某某供述，证实2013年3月7日，杜某电话联系其商谈赌博事宜，后二人在南宁市南梧大道小鸡村见面，杜某邀请其一同去娱乐场所“嗨”（吸食毒品），其表示自己有毒品，后被随杜某一同前来的公安民警抓获，其辩称身上的毒品是用于和朋友吸食。＼n9、毒品检验报告、结论通知书，证实从被告人李某某处缴获的毒品“神仙水”中检测出MDMA和氯胺酮成分，从毒品“K粉”中检测出氯胺酮成分。此结论已通知李某某。＼n以上证据合法、真实，均已核实，本院予以确认。＼n关于被告人李某某在公安机关的供述，经核实，该份证据没有进行同步录音录像，且根据被监管人员健康检查登记表等证据反映，不能证实该证据收集的合法性，故不能作为指控李某某犯贩卖毒品罪的定案依据。＼n本院认为，被告人杜某明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。杜某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。杜某到案后揭发他人犯罪行为并经查实，且协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法减轻处罚。杜某自愿认罪，酌定从轻处罚。＼n被告人李某某明知是毒品而持有，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控李某某犯贩卖毒品罪，与查明的事实不符，本院依法予以变更。李某某承认非法持有毒品的事实，虽在庭审中对其行为性质有所辩解，仍可认为认罪态度好，酌定从轻处罚。＼n关于被告人李某某称毒品非用于贩卖的辩解，以及辩护人黄毛川认为李某某的行为应构成非法持有毒品罪，且是初犯，认罪态度好，可从轻处罚的意见，本院予以采纳。＼n依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第六十八条、第五十三条、第六十四条以及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：＼n一、被告人杜某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。＼n（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月6日起至2017年3月5日止。罚金于本判决生效之日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）＼n二、被告人李某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。＼n（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月7日起至2014年1月6日止。罚金于本判决生效之日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）＼n三、已扣押在案的违法所得人民币550元，依法予以没收。＼n如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。＼n审判长覃杰＼n代理审判员刘胜＼n人民陪审员黄燕妮＼n二〇一三年十二月三十日＼n书记员黄秋玉＼n法律适用：《中华人民共和国刑法》＼n第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。＼n走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。＼n第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。＼n第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。＼n第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。＼n第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。＼n《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》＼n第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。