湖南省双峰县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)湘1321刑初317号
公诉机关湖南省双峰县人民检察院。
被告人李广伟，男，汉族，小学文化，农民，住湖南省双峰县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2016年2月22日被双峰县公安局刑事拘留，同年3月29日经双峰县人民检察院批准逮捕，次日由双峰县公安局执行逮捕。现押于双峰县看守所。
辩护人宋江成，湖南国藩律师事务所律师。
湖南省双峰县人民检察院以双检刑诉[2016]301号起诉书指控被告人李广伟犯贩卖毒品罪，于2016年10月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员ＸＸ华担任审判长，与人民陪审员周赛兰、曹某成合议庭，于2016年12月2日公开开庭进行了审理，代理书记员卿艳美担任记录，湖南省双峰县人民检察院指派检察员朱仲文出庭支持公诉,被告人李广伟及其辩护人宋江成到庭参加了诉讼。本案经延期审理，现已审理终结。
湖南省双峰县人民检察院指控：
2016年2月22日凌晨，被告人李广伟跟黄某1、黄某2、李俊良等人在双某2县龙城歌厅唱歌时，黄某1和另外几个朋友想要吸食甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)和甲基苯丙胺(俗称“冰毒”)，被告人李广伟认识贩毒人员“桂伢叽”，便从中联系“桂伢叽”买卖毒品，被告人李广伟从“桂伢叽”手中拿到300元的麻古和冰毒交给李俊良，由黄某1付给李广伟300元，李广伟接钱后转交“桂伢叽”。
当日凌晨1时许，李广伟与黄某1等人又到了双某2县城西小区李俊良的一个朋友家里，以烫烧的方式吸食了毒品。吸完后，“桂伢叽”开车将李广伟、黄某1、黄某2等人送到了双某2县今喜宾馆，开了301房间。在该房间内，“桂伢叽”将一个装有毒品的西瓜霜药品铁盒子和一台手机交给李广伟，要李广伟联系“巴某”，并将毒品交给“巴某”，李广伟把“桂伢叽”交付的手机和装有冰毒和麻古的铁盒子放在自己裤袋里。
中午12时许，双峰县公安局民警在双峰今喜宾馆301房间将李广伟、黄某1当场抓获，从李广伟身上查获并扣押疑似毒品的红色片状物和白色晶体。后经娄底市公安局物证鉴定所鉴定：红色片状物品内检出咖啡因、甲基苯丙胺成分，净重5.6190克，白色晶体内检出甲基苯丙胺胺成分，净重12.2472克。
公诉机关为支持其指控，向本院提交了如下证据：
1．户籍证明、到案经过、扣押清单及称重记录、毒品入库清单、通话详单、照片等书证；2．检查、辨认等笔录；3．现场尿液检测报告、毒品检验鉴定报告；4．证人黄某1、黄某2、王某1香等人的证言；5．被告人李广伟的供述和辩解。
湖南省双峰县人民检察院认为，被告人李广伟伙同他人，违反国家毒品管理法规，贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品重约17.8662克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。在贩卖毒品共同犯罪中，被告人李广伟系从犯，应同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条。
被告人李广伟认为其不是贩卖毒品，构成非法持有毒品罪。
被告人李广伟的辩护人认为被告人李广伟不存在贩卖毒品的主观故意，毒品尚未形成交易，认定贩卖毒品罪的证据不足，李广伟的行为不构成贩卖毒品罪，亦不构成贩卖毒品罪的从犯，构成非法持有毒品罪，李广伟具有坦白、初犯的量刑情节，可以酌情从轻处罚。
经审理查明：
2016年2月22日凌晨，被告人李广伟跟黄某1、黄某2、李俊良等人在双某2县龙城歌厅唱歌时，黄某1和另外几个朋友想要吸食甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)和甲基苯丙胺(冰毒)，李广伟认识贩毒人员“桂伢叽”(另案处理)，便从中联系“桂伢叽”买卖毒品，李广伟从“桂伢叽”手中拿到300元的麻古和冰毒，交给李俊良，由黄某1付给李广伟300元，李广伟接钱后转交“桂伢叽”。
当日凌晨1时许，李广伟与黄某1等人又到了双某2县永丰镇城西小区李俊良的一个朋友家里，以烫烧的方式吸食了毒品。吸完后，“桂伢叽”开车将李广伟、黄某1、黄某2等人送到了双某2县今喜宾馆，开了301房间。在该房间内，“桂伢叽”将一个装有毒品的西瓜霜药品铁盒子和一台手机交给李广伟，要李广伟联系“巴某”，并将毒品交给“巴某”，李广伟把“桂伢叽”交付的手机和装有冰毒和麻古的铁盒子放在自己裤袋里。
中午12时许，双峰县公安局民警在双峰今喜宾馆301房间将李广伟、黄某1当场抓获，从李广伟身上查获并扣押疑似毒品的红色片状物和白色晶体。后经娄底市公安局物证鉴定所鉴定：红色状物品内检出咖啡因、甲基苯丙胺成分，净重5.6190克，白色晶体内检出甲基苯丙胺胺成分，净重12.2472克。
上述事实，有下列经庭审举证、质证并查证属实的证据予以证实：
1、户籍信息,证明李广伟的出生日期、住址等基本情况。
2、到案经过，证明2016年2月22日12时许，双峰县公安局金开派出所接到群众举报，称有人在双某2县今喜大酒店301房间吸食毒品，双峰县公安局民警谢某、李某、王某2立即赶到现场，将吸毒嫌疑人黄某1、李广伟当场抓获，并将黄吉良、李广伟带至双峰县公安局执法办案区。
3、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单和称重记录，证明民警于2016年2月22日从黄某1处扣押疑似毒品物1包(白色晶体状重1.28克)、疑似毒品物1包(红色颗粒状物品重0.18克)、手机1台(直板步步高V5，号码为136××××4633)；从李广伟处扣押疑似毒品物18包(白色晶体状物品重16.07克)、疑似毒品物3包(一包3粒、一包6粒、一包50粒，称重共计6.86克)、手机1台(OPSON直板手机，号码为150××××3787)。
4、公安毒品入库清单，证明民警扣押黄某1B类毒品1.6698克、李广伟B类毒品12.2472克和C类毒品5.619克，均于2016年3月4日入库。
5、现场尿液检测报告，证明2016年2月22日李广伟、黄某1现场尿液检测，结果均呈阳性。两人均有吸食毒品，对检测结果无异议，不复核。
6、照片，证明2016年2月22日，民警抓获李广伟时在其身上查获的毒品、在黄某1裤袋内发现的毒品情况。
7、结账单、开房押金条、开房记录，证明216房间是贺冲开的，301房间是宋涛开的，由黄某2签字确认的，入住时间为2016年2月22日3时52分。
8、通话详单，证明李广伟号码为155××××4758、黄某1号码136××××4633的手机在2016年2月份、巴某号码为137××××2358的手机在2016年2
--
3月份通话情况，上述号码在该段时间均在娄底地区。2016年2月10日、11日李广伟电话与黄某1电话有通话联系；2016年2月21日、22日黄某1与黄某2电话有通话联系。
9、检查笔录，证明2016年2月22日13时许，民警接到匿名举报称在双峰县永丰镇今喜宾馆301房间内有人吸食毒品并持有大量毒品，后民警及时赶到今喜宾馆301房间将吸毒人员李广伟、黄某1抓获，经对李广伟、黄某1进行人身检查，在李广伟的裤袋子内发现一个铁盒子，在铁盒内装有毒品冰毒与麻古；在黄某1的裤袋子内发现一小包毒品冰毒和麻古；在两人口袋内各发现手机一台。民警依法对上述物品进行扣押。
10、辨认笔录，证明2016年2月24日，黄某2辨认出俊伢叽，即李俊良；2016年2月22日，黄某1辨认出李俊良；2016年2月22日，李广伟辨认出俊伢叽，即李俊良。
11、鉴定文书、鉴定意见通知书，证明娄底市公安局物证鉴定所作出的(娄)公(物)鉴(理化)字[2016]039号毒品检验鉴定报告，证实送检材料①红色片状物品，净重5.6190克，检出咖啡因、甲基苯丙胺成分；检材②白色晶体，净重12.2472克，检出甲基苯丙胺成分。证实从李广伟、黄某1处扣押的疑似毒品物品中检测出毒品成分。
12、视听资料，证明被告人李广伟于2016年2月22日凌晨在双某2县今喜宾馆找朋友，在前台开房的情况。
13、证人黄某1的证言，证明2016年2月21日是他的生日，他的朋友提出要他请其吸毒，他就问李广伟有没有毒品？李广伟说有，后来李广伟就从其身上拿出来一包冰毒和一粒麻古，在歌厅的时候，李广伟是将毒品放在他的堂兄弟李俊良手里，后来他们到了双某2县永丰镇城西小区后李俊良将毒品交到他手里，他就在城西小区还是在歌厅付了300元给李广伟，未吸完的毒品他放在了口袋里。吸完毒品之后李广伟开车带他、黄某2到今喜宾馆，李广伟开了房号为301的房间。2016年2月22日，公安机关从李广伟身上搜到的一个印有西瓜霜标志的铁盒，内装有毒品，在他的裤子里查出两包毒品，是一个脑袋有点凹的男子在22日5点左右给李广伟的，李广伟好像帮这个男子代卖毒品，为该男子打工的意思。他知道“桂伢叽”是卖毒品的，李广伟好像是帮“桂伢叽”打工的意思。
14、证人黄某2的证言，证明2016年2月21日是黄某1的生日，他和黄某1等人在双某2县永丰镇龙城歌厅唱歌，2月22日凌晨，李广伟、黄某1、“俊伢机”到了城西小区吸毒人员“胡子”的家里吸食了毒品。22日凌晨4时，李广伟开车带他、黄吉良等人到了双峰县永丰镇今喜宾馆301房间。22日早上9点左右，一个脑袋有点凹的男子来到今喜宾馆301房间，和李广伟说了几句，然后将李广伟开的车开走了，车就是该男子的。
15、被告人李广伟的供述，证明2016年2月21日是黄某1的生日，同日晚上其请他们在双某2县永丰镇龙城歌厅唱歌，黄某1的朋友要吸食毒品，就要黄某1出钱去买点毒品，黄某1就问他能不能搞到毒品，他就用龙城歌厅的座机打电话联系了“桂伢叽”，“桂伢叽”的电话号码是17073804448。一会儿，“桂伢叽”开了一辆现代小车送来了二粒麻古和一小包冰毒给他。他将上述毒品交给了李俊良，后在双某2县永丰镇城西小区吸食完毒品后，“俊伢机”和黄某1问他毒品要多少钱？他说二、三百元左右。黄某1就拿了三百元给他，他就把三百元给了“桂伢叽”。
随后他和“桂伢叽”一起送毒品到双某2县永丰镇阳光酒店给一个买毒品的年轻男子，他将毒品给年轻男子，该男子将钱通过微信转账给“桂伢叽”。之后，他要“桂伢叽”送他去城西小区，其说要去城西“始胖子”那里去拿毒品，他们就开车到了城西小区，他在车上等“桂伢叽”，“桂伢叽”就去“始胖子”那里拿毒品去了，半个小时后，“桂伢叽”从“始胖子”处拿了两大包冰毒，并在车上将毒品分装。后他就去城西小区“俊伢机”的一个朋友家里找到黄某1，当时黄某2和“俊伢机”也在那里，他们就一起吸食毒品到凌晨三点多钟，他就叫“桂伢叽”来接他。凌晨四点左右，“桂伢叽”开车将他、黄某1、黄某2和“俊伢机”送到了双某2县永丰镇今喜宾馆。当时他和“桂伢叽”说没有钱开房，“桂伢叽”说今喜宾馆2016房间有押金，要他用2016房的押金用来开房，当时他们都没有身份证，于是他来到2016房间拿了“桂伢叽”的一个朋友的身份证在前台开好了房，房号是301，另外他还数了200元押金在前台。
开房之后，他、黄某1、黄某2和李俊良四人到了房间，一会儿“桂伢叽”也来到301房间，其对他说告诉他双某2县梓门桥镇香铺坳的一个叫“巴某”的人会在今天上午八、九点来拿毒品冰毒和麻古，要他帮忙将毒品给“巴某”并把其手机给了他，说到时那个要毒品的“巴某”会打电话来。“桂伢叽”就把一个装有毒品冰毒和麻古的铁盒子和一台手机交给他，这个铁盒子是一个装西瓜霜药品的盒子，里面的毒品有18小包冰毒和3包麻古，一包麻古是3粒，一包麻古是6粒（这6粒里面有一粒只有一半了，那半粒是在阳光酒店拿了一粒半给那个年轻男子，所以有一粒只有半粒了。）还有一包麻古是50粒。这些冰毒外号叫油，也有人叫肉，是白色晶体状物品，麻古是红色的颗粒状物品，都是用塑料袋子包装好的。当时在城西小区的车子上面数的时候他就看到了，“桂伢叽”在车子上面就讲了是梓门桥镇香铺坳一个叫“巴某”的人要来拿毒品的。他就把手机和装有毒品冰毒和麻古的铁盒子放在他的裤子口袋里面，“桂伢叽”就从身上拿了一小包毒品冰毒和麻古给黄某1，然后他就在宾馆打游戏，“俊伢机”在早上七点多钟就走了，上午九点多钟的时候他打了“巴某”的电话，但没有接，他就把电话号码删了，“巴某”的电话号码是137××××2358，后来他就没有联系“巴某”了。他一直在打游戏到当天中午一点多钟的样子准备走的时候就被公安机关抓获了。在他的身上查出了装有毒品冰毒和麻古的铁盒子和一台手机，还在黄某1身上查出了一小包冰毒和麻古。“桂伢叽”是贩卖毒品冰毒和麻古的，三十多岁，180厘米高，中等身材，左脑前部往里面凹进去了，开的小车是一辆现代牌小车，车牌后面两个字是90。
全案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人李广伟伙同他人违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂共17.8662克，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在贩卖毒品共同犯罪中，被告人李广伟起辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。在公诉机关指控的第二次贩卖毒品共同犯罪中，被告人李广伟虽听从“桂伢叽”指示贩卖毒品，但尚未实际交易即被公安机关抓获，应属于已经着手实行犯罪，由于被告人李广伟意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对被告人李广伟可以比照既遂犯从轻处罚。公诉机关指控不当，本院予以纠正。
被告人李广伟认为其不是贩卖毒品，构成非法持有毒品罪。被告人李广伟的辩护人认为被告人李广伟不存在贩卖毒品的主观故意，毒品尚未形成交易，认定贩卖毒品罪证据不足，李广伟的行为不构成贩卖毒品罪，亦不构成贩卖毒品罪的从犯，构成非法持有毒品罪。经查，被告人李广伟明知他人系贩卖毒品的犯罪分子，仍接受其请求帮助贩卖毒品，上述事实有证据到案经过、扣押清单、称重记录、毒品入库清单，检查、辨认等笔录，现场尿液检测报告、毒品检验鉴定报告，证人黄某1、黄某2的证言，被告人李广伟的供述证明，被告人李广伟及其辩护人的此一辩解和辩护意见与事实和法律不符，本院不予采纳。被告人李广伟的辩护人认为李广伟具有坦白情节，可以酌情从轻处罚。经查，被告人李广伟庭审中称自己不知道贩毒人员“桂伢叽”交给自己的是毒品，但被告人李广伟在侦查阶段供述自己明知贩毒人员“桂伢叽”交给自己的是毒品，被告人李广伟当庭翻供，本院采纳其在侦查阶段的供述，被告人李广伟的辩护人的此一辩护意见与事实和法律不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、七款，第二十三条，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
被告人李广伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。
(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年2月22日起至2021年2月21日止。罚金限在本判决生效后三十日内缴纳。)
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向娄底市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 ＸＸ华
人民陪审员 周赛兰
人民陪审员 曹 葵
二〇一七年三月十六日
代理书记员 卿艳美
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。