福建省莆田市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）莆民终字第344号
上诉人（原审被告）柯昌焰，男，1978年11月21日出生，汉族，农民，住所地湖北省阳新县，现住福建省莆田市荔城区。
委托代理人孙霞、蔡丽萍，福建众益律师事务所律师，特别代理。
被上诉人（原审原告）张小洪，男，1987年8月6日出生，汉族，农民，住所地贵州省普定县。
被上诉人（原审被告）莆田市皇饰建材店，住所地莆田市秀屿区。
法定代表人黄国清，总经理。
被上诉人（原审被告）黄国清，男，1974年7月13日出生，汉族，农民，住所地莆田市城厢区。
被上诉人（原审被告）王文龙，男，1958年10月20日出生，汉族，农民，住所地莆田市秀屿区。
被上诉人（原审被告）福建省榕源建设工程有限公司，住所地福建省平潭县。
法定代表人韩勇，董事长。
上诉人柯昌焰因与被上诉人张小洪、莆田市皇饰建材店（下称建材店）、黄国清、王文龙、福建省榕源建设工程有限公司（下称榕源公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省仙游县人民法院（2013）仙民初字第4942号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人柯昌焰及其委托代理人孙霞、被上诉人张小洪、王文龙到庭参加诉讼。被上诉人建材店、黄国清、榕源公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原告张小洪受被告柯昌焰的雇佣在仙游县鲤城龙翔水乡丽都工地一号楼做涂料工。2011年9月23日，原告在工作时，从楼上掉下受伤。当即原告被送往仙游县医院住院治疗，住院19天，共花去医疗费人民币6078.24元。2012年6月间，原告去莆田学院附属医院复查，花去医疗费人民币939.38元。2011年10月16日，仙游县医院出具出院记录，出院诊断为：下肢骨折，筋骨损伤；左右跟骨骨折。2012年6月19日，福建闽中司法鉴定所作出闽闽司鉴（2012）临检字第619号法医临床鉴定书，鉴定意见是：1、原告左右跟骨粉碎性骨折畸形愈合，双侧跟骨均变扁平，致左右足内外侧足弓均变扁，均已构成十级伤残。2、原告的损伤综合评定误工期为90日至240日、营养期为90日至120日、护理期为60日至90日较为合理。为此，原告花去鉴定费人民币1200元。原告张小洪、被告柯昌焰均系没有资质。被告黄国清、王文龙有垫付仙游县医院的医疗费人民币1797元、卓氏骨科医院（城厢区社会医疗机构）的医疗费人民币2000元、生活费、医疗费等借支人民币15500元，合计人民币19297元给原告。另又查明，被告莆田市皇饰建材店系个体工商户，由被告黄国清开办的。2011年7月25日，被告榕源公司将仙游龙翔水乡丽都16栋楼内外墙涂料（油漆）施工工程承包给被告建材店的黄国清及被告王文龙，双方签订工程施工承包合同。2011年8月14日，被告黄国清、王文龙又将水乡丽都1号楼、2号楼、3号楼的内外墙涂料转包给被告柯昌焰，双方签订协议书。上述事实原、被告均无异议，本院予以确认。原告造成经济损失为：医疗费人民币9017.62元、误工费人民币112000元、护理费人民币7200元、住院伙食补助费人民币285元、营养费人民币2000元、精神抚慰金人民币5000元、伤残赔偿金人民币21069.6元、交通费人民币1000元、鉴定费人民币1200元，合计人民币57972.2元（扣除被告已支付的医疗费）。
原审认为，原告张小洪受被告柯昌焰的雇佣为被告黄国清、王文龙承包的水乡丽都1号楼、2号楼、3号楼的内外墙涂料当涂料工事实清楚，足以认定。因此，原告张小洪与被告柯昌焰之间关系是雇佣关系，而被告柯昌焰与被告王文龙、黄国清之间关系分转包法律关系，被告黄国清、王文龙与被告榕源公司之间关系是发包与承包的法律关系。作为雇员的原告在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主即被告柯昌焰应承担赔偿责任。原告因伤所造成的损失为人民币57972.2元。因原告张小洪明知自己没有上岗证而依然上岗，因此对自己的损害后果存在过失，故可以适当减轻被告柯昌焰的赔偿责任。本院酌情认定可减轻被告柯昌焰10％的赔偿责任。被告黄国清、王文龙明知被告柯昌焰没有资质而将内外墙涂料项目分包给被告柯昌焰，属选任不当，应承担20％的赔偿责任。根据《中华人民共和国住房和城乡建设部—建筑企业资质等级标准》规定，承包14层及以下的房屋建筑工程（含内、外装修装饰工程），需有三级企业的标准，而被告建材店、黄国清、王文龙显然没有达到资质标准。故被告榕源公司的发包亦属选任不当，应承担15％的赔偿责任。且被告黄国清、王文龙、榕源公司应与被告柯昌焰承担连带赔偿责任。被告柯昌焰主张垫付医疗费人民币4000元，因原告否认，而被告柯昌焰不能提供证据予以证实，本院不予认定。故被告柯昌焰应赔偿原告经济损失为人民币（57972.2-5000）×55％＋5000=34134.7元，被告榕源公司应赔偿原告经济损失为人民币（57972.2-5000）×15％＋5000=12945.8元，被告黄国清、王文龙应赔偿原告经济损失为人民币（57972.2-5000）×20％＋5000=15594.4元。被告黄国清、王文龙已垫付人民币19297元予以折抵，折抵后，被告黄国清、王文龙剩余人民币3702.6元予以折抵被告柯昌焰的赔偿款，故被告柯昌焰应再赔偿原告人民币34134.7元-3702.6元=30428.1元。被告黄国清、王文龙剩余款人民币3702.6元可以向被告柯昌焰追偿。原告诉讼请求合理部分本院予以支持，不合理部分本院予以驳回。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告柯昌焰应于本判决书生效之日起十日内再赔偿原告张小洪医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金计人民币三万零四百二十八元一角。二、被告福建省榕源建设工程有限公司应于本判决书生效之日起十日内赔偿原告张小洪医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金计人民币一万二千二百九十七元。三、被告黄国清、王文龙、福建省榕源建设工程有限公司对上述第一项负连带赔偿责任。四、驳回原告张小洪对被告莆田市皇饰建材店的诉讼请求。五、驳回原告张小洪其他诉讼请求。如果上述被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。本案受理费人民币一千七百一十元，减半收取为人民币八百五十五元，由被告柯昌焰负担人民币四百六十元、由被告福建省榕源建设工程有限公司负担人民币二百四十元、由原告张小洪负担人民币一百五十五元。
宣判后，柯昌焰不服，向本院提出上诉。
上诉人柯昌焰上诉称：1、发生事故时，张小洪是在工地二号楼做涂料工，并不是在一号楼做涂料工。同时，该二号楼是上诉人发包给陈绪师，不是上诉人负责，也是陈绪师安排张小洪施工的，真正的雇主是陈绪师，并非上诉人，故原审认定张小洪受上诉人的雇佣在仙游县鲤城龙翔水乡丽都工地一号楼做涂料工错误，依法应予纠正，并应依法追加陈绪师参加诉讼活动；2、事故发生后，上诉人向张小洪垫付生活费人民币4000元，原审没有认定违背客观事实，依法应予认定；3、原审认定误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费及精神损害抚慰金是错误的。请求撤销原判，依法驳回被上诉人张小洪对上诉人柯昌焰的原审全部诉讼请求。
被上诉人张小洪辩称，本人是受柯昌焰雇佣的，也是柯昌焰叫本人到二号楼施工，柯昌焰应承担赔偿责任，且本人没有收到柯昌焰给付的4000元。原审认定事实清楚，赔偿项目和数额及判决是正确的。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人王文龙辩称，本案施工合同是黄国清与柯昌焰签订的，张小洪是在二号楼施工中摔伤的。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人建材店、黄国清、榕源公司均未到庭参加诉讼，也未作出书面答辩。
经审理查明，本案除上诉人对雇佣关系、受伤地点及是否支付医疗费4000元有异议外，到庭参加诉讼各方当事人对原审查明的其他事实均无异议。本案根据各方当事人在诉讼过程中的举证、质证和原审法院的认证及二审的审理情况，本院依法确认一审认定的基本事实清楚。
另查明，被上诉人张小洪在仙游县鲤城龙翔水乡丽都工地二号楼做涂料时摔伤，到庭参加诉讼当事人对该事实均无异议。还另查明，原审认定被告榕源公司承担赔偿款12945.8元，但在判决主文第二项中写成12297元有误，应更正为被告榕源公司承担赔偿款计人民币12945.8元。在二审审理期间，上诉人提供录音资料和录音光盘各一份，欲证明工地二号楼承包给陈绪师，张小洪在二号楼施工时受伤和柯昌焰给付4000元由陈绪师代转给张小洪；还提供借条一份，欲证明陈绪师向王文龙借款。被上诉人张小洪质证认为，虽本人在二号楼工地受伤，但是受柯昌焰指派，不同意追加陈绪师为本案当事人，且没有收到陈绪师支付的款项，该证据不予采信；被上诉人王文龙质证认为，张小洪是在陈绪师承包的二号楼工地摔伤，同意追加陈绪师作为本案当事人，且陈绪师向本人借款12000元，有借条为据，予以采信。本院审查认为，上述证据虽具有真实性，但证明内容张小洪予以否认，为此，该证据应与本案有效证据进行综合评判。
本院认为，被上诉人黄国清、王文龙将承包的仙游县鲤城龙翔水乡丽都工地一、二、三号楼内外墙涂料工程转包给上诉人柯昌焰施工，上诉人柯昌焰雇佣了被上诉人张小洪做涂料工，该事实有相关证据证实，足以认定。上诉人柯昌焰虽将该承包二号楼涂料工程转包给案外人陈绪师施工，但其未能提供证据证实被上诉人张小洪是陈绪师雇佣的，且张小洪否认并主张是柯昌焰指派的，特别是柯昌焰在一审时对此节未作出抗辩和申请追加，故其主张陈绪师是张小洪雇主并追加陈绪师为本案当事人，依据不足。若上诉人与陈绪师在转包工程关系中，有其他约定，可通过法律途径解决。上诉人柯昌焰主张垫付医疗费4000元，并提供了借条证实，但该借条中只能证明陈绪师向王文龙暂支款的情况，不能证明陈绪师支付给张小洪的医疗费之事，且张小洪对此节予以否认，并主张有收到他人款项都有自己签名的借条出具。为此，上诉人对该主张缺乏依据不予支持。原审法院根据张小洪伤情、相关法律规定及司法实践等情形，认定误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金和责任比例是正确的，但原审法院认定营养费、住院伙食补助费的金额不当，予以纠正，本院调整本案的营养费为人民币900元和住院伙食补助费为人民币190元，被上诉人张小洪各项经济损失为人民币56777.2元，除被上诉人张小洪自负10%责任外，上诉人柯昌焰承担赔偿数额为33477.46元［（56777.2－5000元）×55%＋5000元］；被上诉人榕源公司承担赔偿数额为12766.58元［（56777.2元－5000元）×15%＋5000元］；被上诉人黄国清、王文龙承担赔偿数额为15355.44元［（56777.2元－5000元）×20%＋5000元］，被上诉人黄国清、王文龙已垫付人民币19297元予以抵扣后，被上诉人黄国清、王文龙剩余人民币3941.56元予以折抵上诉人柯昌焰的赔偿款，上诉人柯昌焰实际赔偿给被上诉人张小洪人民币29535.9元，被上诉人黄国清、王文龙对抵款项3941.56元可向上诉人柯昌焰追偿。原审认定事实清楚，但判决结果不当，予以纠正，上诉人柯昌焰的上诉理由部分有理，予以采纳，无理部分，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项、第一百七十四条的规定，判决如下：
一、维持福建省仙游县人民法院（2013）仙民初字第4942号民事判决第三、四、五项；
二、撤销福建省仙游县人民法院（2013）仙民初字第4942号民事判决第一、二项；
三、上诉人柯昌焰应于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人张小洪各项经济损失人民币二万九千五百三十五元九角；
四、被上诉人福建省榕源建设工程有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人张小洪各项经济损失人民币一万二千七百六十六元五角八分。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
二审案件受理费人民币920元，由上诉人柯昌焰负担；一审案件受理费按原判执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑黎明
审 判 员 林仙清
代理审判员 陈福元
二〇一四年四月十日
书 记 员 黄 婷
附：本案适用的主要法条
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。