甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘01民终2849号
上诉人（原审被告）：兰州河桥硅电资源有限公司，住所地：永登县。
法定代表人：吕镇山，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李正刚，甘肃金致诚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王卿，甘肃金致诚律师事务所律师。
上诉人（原审原告）徐大虎，男，1973年12月15日出生，汉族，住永登县。
上诉人兰州河桥硅电资源有限公司（以下简称河桥硅电公司）因与被上诉人徐大虎劳动争议一案，不服甘肃省永登县人民法院（2016）甘0121民初1545号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
河桥硅电公司上诉请求:1.依法撤销甘肃省永登县人民法院（2016）甘0121民初1545号民事判决第一项。2.依法改判河桥硅电公司不向徐大虎支付经济补偿金33809.6元。3.徐大虎承担本案诉讼费。事实和理由：1.一审判决对河桥硅电公司存在停缴徐大虎社会保险的事实认定错误。兰州市社会保险事业管理局的人员变更查询单显示徐大虎于2016年4月1日已经离职，与双方当事人均认可的离职时间相悖，属于错误记载，不能被采信。接线员的解答只是一种通过电话平台的服务性解答，不属于具有法律效力，一审判决以此作为定案依据不足。用人单位迟延交纳社会保险费用的行为并不能成为劳动者单方解除劳动合同的法定理由。2.一审判决对徐大虎的月平均工资3977.6元认定错误，有失公平。徐大虎在解除劳动合同之前的12个月的平均工资以工资单和银行凭证可以准确计算，请二审法院对此予以纠正。
徐大虎答辩称，1.一审判决认定事实清楚，证据确实充分。河桥硅电公司于2016年4月1日就停止给徐大虎缴纳社会保险，该事实由徐大虎提交的兰州市人力资源和社会保险服务热线接线员的解答以及一审法院调取的证据证实，且停保理由为“解除劳动合同”，对此徐大虎并不知情。2.一审判决认定对徐大虎月平均工资正确，河桥硅电公司在一审开庭时对该事实予以认可，现提出上诉无事实依据。
徐大虎向一审法院起诉请求：1.依法撤销永登县劳动人事争议仲裁委员会永劳人仲裁字（2016）第16号裁决书。2.判令被告支付原告加班工资44553.6元。3.判令被告支付未与原告签订劳动合同的双倍工资385827.2元（自2008年2月至2016年4月，共计97个月）。4.判令被告支付解除劳动合同的经济补偿金75574.4元。5.判令被告支付未按劳动法规定向原告支付经济补偿的加付赔偿金75574.4元。6.判令被告支付克扣的原告工资1320.2元（2016年3月）。7.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：1997年3月1日，徐大虎到河桥硅电公司工作。2014年1月1日，双方签订了劳动合同，期限为2014年1月1日至2016年12月31日，约定徐大虎在生产岗位工作，从事化验工种，担任化验员职务，并约定采用计件工资制，河桥硅电公司于每月10日前支付工资。当日，双方又签订了补充合同，合同第三条约定：因碳化硅生产企业有其自身的生产特点，每周工作时间不足法定工作时间，不足部分可视为休假期。2016年4月18日，徐大虎以河桥硅电公司停止缴纳社会保险金为由向河桥硅电公司提交了解除劳动合同的书面申请，并于4月19日起停工离岗。河桥硅电公司于次月发放职工上月的工资。徐大虎离职时，2016年4月未领取工资。庭审中，双方均认可徐大虎未领取的工资为778.29元。河桥硅电公司认可徐大虎解除劳动合同前十二个月的平均工资为3977.6元。徐大虎向永登县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求河桥硅电公司支付其加班工资31161元、未签订劳动合同的双倍工资385827.2元、解除劳动合同的经济补偿金75574.4元及克扣的工资1320.2元。2016年7月20日，永登县劳动人事争议仲裁委员会做出了永劳人仲裁字（2016）第16号裁决书，裁决：河桥硅电公司一次性支付徐大虎被克扣的2016年3月的工资778.29元，驳回徐大虎的其他仲裁请求。
一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条的规定，当事人不服仲裁裁决，自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼，裁决书不发生法律效力。永劳人仲裁字（2016）第16号裁决书未生效，无需判决撤销。关于徐大虎要求河桥硅电公司支付加班工资的诉讼请求。徐大虎提交的加班考勤表与河桥硅电公司提交的考勤表相悖，徐大虎申请证人出庭所作的证言也不能补强证明徐大虎提交的考勤表的真实性，无法确定徐大虎加班的事实，故对徐大虎要求支付加班工资的诉讼请求，不予支持。关于徐大虎要求河桥硅电公司支付未签订劳动合同的双倍工资的诉讼请求。因双方已于2014年1月1日签订了书面劳动合同，徐大虎的主张与事实不符，该项诉讼请求不予支持。关于徐大虎要求河桥硅电公司支付经济补偿金的诉讼请求。根据劳动合同法规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。从兰州市社会保险事业管理局调取的人员变更信息查询单和徐大虎提交的与兰州市人力资源和社会保障服务热线12333的7008号接线员的电话录音均可以证明河桥硅电公司已于2016年4月1日已停缴了徐大虎的社会保险费。故徐大虎于2016年4月18日以河桥硅电公司未给其缴纳社会保险费为由要求与河桥硅电公司解除劳动合同符合劳动合同法的规定，河桥硅电公司应向徐大虎支付经济补偿。河桥硅电公司辩称职工当月工资是下月中旬发放，缴纳当月社会保险的时间亦是下月，但河桥硅电公司对此主张并未提供证据证明，故对该辩解理由不予采信。根据劳动合同法的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，自劳动合同法施行之日起计算。因河桥硅电公司并未违法解除与徐大虎的劳动合同，故2008年1月劳动合同法实施之前徐大虎的工作年限不计算经济补偿金。徐大虎的解除劳动合同前十二个月的月平均工资是3977.6元，经济补偿金应为33809.6元（3977.6元×8.5个月2008年1月至2016年4月）。关于徐大虎要求河桥硅电公司支付经济赔偿金诉讼请求。虽然该项请求是徐大虎新增加的诉讼请求，但《最高人民法院<关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释>》第六条的规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理……”。徐大虎主张经济补偿金和经济赔偿金均基于双方劳动合同的解除提出，可以合并审理。根据劳动合同法的规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，但本案系徐大虎主动要求解除劳动合同，并非河桥硅电公司违法解除或终止劳动合同，故对徐大虎的该项诉讼请求不予支持。关于徐大虎要求河桥硅电公司支付克扣工资1320.2元的诉讼请求。对河桥硅电公司多扣徐大虎工资778.29元，双方对该数额均认可，应予以确认，对超出部分不予支持。一审法院依照《劳动争议调解仲裁法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、第九十七条、《中华人民共和国劳动合同工法实施条例》第二十七条、《最高人民法院<关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释>》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、兰州河桥硅电资源有限公司于判决生效后15日内向徐大虎支付工资778.29元、经济补偿金33809.6元。二、驳回徐大虎的其他诉讼请求。案件受理费10元，由徐大虎负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉人请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院认定如下：河桥硅电公司提交的工资统计表（一份一页）予以证实徐大虎月平均工资1875.42元的事实，但该份证据系河桥硅电公司单方依据“实发工资”统计制作，无其他原始凭证予以佐证，无法证实其主张徐大虎月工资1875.42元的事实，本院不予采信。二审中，河桥硅电公司对一审判决第一项关于支付徐大虎工资778.29元的判决内容无异议。徐大虎在河桥硅电公司工作期间，每月工资公司分两次发放，相对应公司每月制作两份工资表，其中一份表的内容为基本工资等，另一份表的内容为高温补助等。一审中，河桥硅电公司提交了2015年7月、8月、10月、11月、12月，2016年1月、2月、3月共9个月的工资表，其中2016年1月和2月的工资表均为一份。一审查明的其他基本事实属实，本院予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，未能提供证据或者提供证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。河桥硅电公司上诉主张社保机构对徐大虎社保缴纳信息登记错误，但并未提交证据证实，且河桥硅电公司为徐大虎缴纳社会保险的相关事宜均由该公司办理，故对该项主张本院不予支持。根据一审法院调取的查询单号，兰州市社会保障事业管理局记载的徐大虎各类社会保险已停保，结合徐大虎提供的12333热线7008号接话员的通话记录，一审法院认定河桥硅电公司停保的事实正确。河桥硅电公司认为不应当支付徐大虎经济补偿金的主要理由为公司迟延缴纳了徐大虎的社会保险，且迟延缴纳的行为不能成为徐大虎单方解除劳动合同并获得经济补偿金的事实依据，但该项主张与上述证据证实的停保事实不符，亦无证据证实，故对河桥硅电公司主张不应向徐大虎支付经济补偿金的上诉请求本院不予支持。关于徐大虎月平均工资的问题。一审中徐大虎提供银行卡明细予以证实其工资发放情况以及月平均工资为3977.6元，河桥硅电公司对该证据的真实性及证明目的均无异议，现上诉认为一审判决认定的月平均工资错误，但河桥硅电公司一审提交的工资表并不能反映徐大虎劳动合同解除前12个月工资的全部发放情况，不足以证实徐大虎月平均工资为1875.42元的事实，故对河桥硅电公司的该项上诉主张本院亦不予支持。
综上所述，河桥硅电公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由兰州河桥硅电资源有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石 林
代理审判员 王锡东
代理审判员 关 涛
二〇一七年二月七日
书 记 员 耿瑞娇