＼n江苏省盐城市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）盐民终字第2017号＼n上诉人（原审被告）盐城市众凯工程有限公司，住所地盐城市青年路国飞尚成C区1-403室。＼n法定代表人龚庆忠，董事长。＼n委托代理人楼向阳，江苏法鼎律师事务所律师。＼n被上诉人（原审原告）贲成明，个体工商户。＼n原审被告杨二龙。＼n上诉人盐城市众凯工程有限公司（以下简称众凯公司）因与被上诉人贲成明、原审被告杨二龙建筑设备租赁合同纠纷一案，不服东台市人民法院（2012）东民初字第1381号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。＼n一审法院经审理查明，原告贲成明系从事钢模、钢管、建筑机械租赁的个体工商户，字号名称为东台市向前钢模脚手出租经营部。＼n2011年，被告众凯公司借用江苏金贸建设集团有限公司的施工资质以江苏金贸建设集团有限公司的名义与盐城海兴公司签订建设工程施工合同，承包盐城海兴公司发包的弶港港龙广场商业楼工程并实际施工承建，2011年8月2日，被告众凯公司工作人员龚庆国（甲方）与被告杨二龙（乙方）签订《建筑工程施工协议书》一份，约定：1、工程名称：东台弶港港龙广场1-6号商业楼工程；2、工程范围：东台弶港港龙广场1-6号商业楼工程及泵房，从开工到竣工的所有泥、木、钢、架子工等土建工程，包括钢管租赁、扣件、安全网、竹笆等。材料运输、进出场装卸、搭建、拆除等费用均由乙方承担；3、承包方式：清包工（包人工、包质量、包安全、包工期等）；4、工程造价：（1）乙方根据甲方提供的施工图纸及建筑施工说明，并结合承包项目，通过测算估价，在双方协商一致的基础上，核定本工程造价；（2）签协造价：经双方协商，确定为310元／平方米（一次包干），面积按业主实际审计建筑面积计算；同时，双方对工期、工程质量等级、各自的职责、安全生产要求、材料、付款方式等事项进行了约定。＼n2011年8月9日，原告贲成明与被告众凯公司、杨二龙签订《建筑周转材料（租赁物）租赁合同》一份，约定：1、乙方因工程施工需要向甲方租赁建筑周转材料，租赁物的品名、规格、型号、数量及租金单价为：钢管每米每天0.012元、扣件每只每天0.01元、0.2m-0.3m管接头每根每天0.01元，实际租赁数量、品名、规格、质量以甲乙双方经办人验收签收的租用单、退库单的内容、日期为依据；乙方收取租赁物后视为租赁物符合使用要求。以上价格不含税金，若乙方需开税务票，必须先支付税金，且税金由乙方承担；2、乙方提前三天书面将工程需要租赁物计划通知甲方。钢管规格如下：1m、1.2m、1.5m、2m、2.5m、2.7m、3m、3.5m、4m、4.5m、6m（1m、1.2m、2.7m实际长度±0.05m，其他实际长度±0.1m），现浇板平铺钢管不分规格。极少数规格短缺可用其他规格代替使用。书面计划应明确计划报送时间、钢管进场时间以及甲乙双方经办人签字；3、租赁期限：自2011年8月8日起至2012年1月31日止；4、乙方不得将租赁物转租、转借，也不得将租赁物变卖或抵押，如有发生，则甲方有权解除合同，并要求乙方赔偿经济损失、承担违约责任；5、退场运输费（包括车辆及装卸车费）由乙方承担。使用完毕或合同期满，乙方按所租的数量、品种、规格退还，并在甲方指定地点堆放整齐交验。如有延期使用，必须在合同截止前五天持本合同到甲方办理续租手续。若乙方不办理续租手续，则延期使用价格为钢管0.02元／米／天，扣件0.015元／只／天，本合同继续有效，租赁期计算至乙方返还完甲方租赁物之日止；6、乙方租赁期满，将租赁物返还过程中，甲方对乙方租用的租赁物按规定进行验收。对缺少的租赁物，乙方必须按所缺少的材料全部赔偿，其中：钢管14元／米、扣件6元／只、少螺丝按0.65元／套赔偿，如乙方拒不赔偿，延后日期按租金照算；7、付款方式：乙方开工前预付5000元，以后每月底结清当月租金，余款在2012年春节前结清所有租金；8、违约责任：乙方如违反本合同约定应负违约责任，支付甲方实际租金总额30%的违约金；12、其他约定：钢管、扣件进场运费乙方付4000元，给甲方由甲方包干使用，每次送货量不得少于15吨。被告杨二龙在乙方代表处签字，被告众凯公司在担保人处盖章。2011年9月21日，原告贲成明与被告杨二龙未经被告众凯公司书面同意签订《补充协议》一份，约定：1、进场运费增加7000元整，由盐城市众凯工程有限公司承担；2、9、17日之后工程所用钢管不得（超）过150吨；3、9、26日之前盐城市众凯工程有限公司付壹拾陆万元正（包括9月15日-9月20日通过农行汇款的肆万元正）；4、其它仍按2011年8月9日双方签订的租赁合同为准。＼n自2011年8月11日起至2011年10月11日止，被告杨二龙及其聘用人员从原告贲成明处共领取租赁的钢管82312.6米、模板129.015平方米、扣件55793只（其中直角扣件46870只、接头扣件5400只、转向扣件3523只）、0.2m-0.3m管接头2040根，截止2012年8月5日，由被告杨二龙及其聘用人员、被告众凯公司的工作人员经手已退还租赁的钢管67321.3米、模板122.175平方米、扣件47706只（其中直角扣件41021只、接头扣件4159只、转向扣件2526只）、0.2m-0.3m管接头1873根，尚有钢管14991.3米、模板6.84平方米、扣件8087只（其中直角扣件5849只、接头扣件1241只、转向扣件997只）、0.2m-0.3m管接头167根至今仍在两被告处未退还给原告贲成明。根据2011年8月9日双方签订的《建筑周转材料（租赁物）租赁合同》约定的价格，截止2012年8月5日的租金合计为436497.75元，从2012年8月6日至2012年11月28日，钢管、扣件、0.2m-0.3m管接头的租金合计为48622.12元，从2012年8月6日至2012年10月24日，模板租金为164.16元。被告杨二龙在租赁上述建筑周转材料期间已给付租金45000元，被告众凯公司未给付租金。＼n2011年8月27日，被告杨二龙的聘用人员张明专出具暂存条一份，载明脚手钢管的包装扎子152根暂存在被告处，另外，2011年9月13日的领料单载明另有包装扎子148根亦在两被告处。2012年8月6日后，两被告既不按约给付租金亦不返还剩余的建筑周转材料，2012年7月12日，原告贲成明以本案的诉讼请求诉至一审法院要求盐城市纵凯工程有限公司承担责任，后申请撤诉，现原告贲成明再次诉至一审法院要求两被告：1、立即支付拖欠的租金440694.20元，进场运费11000元，包装扎子3000元，计454694.19元；2、支付违约金132208.26元；3、赔偿租赁物损失261551.30元。＼n被告众凯公司不向被告杨二龙支付工资亦不为其缴纳社会保险，被告杨二龙并非被告众凯公司职工。张明专系被告杨二龙聘用的工程管理人员，并非被告众凯公司职工。＼n一审法院认为，关于两被告承担责任的方式。根据法律规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力；当事人应当按照约定全面履行自己的义务；主合同中虽没有保证条款，但保证人在主合同上以保证人的身份签字或盖章的，视为保证合同成立；当事人对保证担保的范围没有约定或约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。本案中，案涉工程由被告众凯公司实际承建，将案涉工程劳务分包给被告杨二龙，双方签订《建筑工程施工协议书》，明确约定钢管、扣件等租赁的费用由被告杨二龙承担，后被告杨二龙与原告签订《建筑周转材料（租赁物）租赁合同》，向原告承租案涉工程所需的钢管、扣件、接头、模板，被告众凯公司在主合同上以保证人的身份盖章，应视为保证合同成立，故被告众凯公司是案涉租赁合同的保证人，被告杨二龙是案涉租赁合同的承租人。原、被告对保证担保的范围没有约定，被告众凯公司应当对《建筑周转材料（租赁物）租赁合同》中被告杨二龙的全部债务承担保证责任。对于2011年9月21日，被告杨二龙与原告签订的补充协议系未经被告众凯公司书面同意对主合同的变更，被告众凯公司对此不承担保证责任。＼n关于原告要求被告支付租金440694.20元，进场运费11000元的诉讼请求。根据法律规定，承租人应当按照约定的期限支付租金。截止2012年11月28日（其中模板截止2012年10月24日），被告杨二龙欠原告钢管、扣件、接管、模板租金合计为485284.03元，进场运费11000元，扣除租赁期间已支付租金45000元，尚欠租金440284.03元，进场运费11000元，事实清楚，证据充分，依法应当支付，故原告要求被告杨二龙支付租金440284.03元、进场运费11000元的诉讼请求，依法应当支持。被告众凯公司对上述款项中除进场运费7000元以外的部分承担连带给付责任。＼n关于原告要求被告支付包装扎子3000元的诉讼请求。现原告尚有300根包装扎子在被告杨二龙处，被告杨二龙应当将暂存在其处的包装扎子返还给原告。但原告要求被告折币支付3000元，双方既无约定亦无法律规定，对该诉讼请求，不予支持。＼n关于原告要求被告支付违约金142408.25元的诉讼请求。根据法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，被告杨二龙不按合同约定履行义务，至今仍有部分租赁物未返还给原告，且不支付租金，已构成违约，应承担违约责任，案涉租赁合同中双方对违约金的计算标准进行了约定，结合违约金的惩罚性和补偿性以及截止2013年9月30日，原告的租金损失为130076.84元，将本案中违约金的数额调整为130076.84元为宜，故被告杨二龙应支付违约金130076.84元，被告众凯公司承担连带给付责任。＼n关于原告要求被告赔偿租赁物损失261551.30元的诉讼请求。根据法律规定，承租人因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任；租赁期限届满，承租人应当返还租赁物。本案中，原告未提供任何证据证明现在被告处的租赁物已毁损、灭失，故应由被告先行返还租赁物，如因被告保管不善已造成租赁物毁损、灭失，无法返还，则对无法返还的租赁物进行赔偿。＼n关于被告众凯公司认为原告的起诉从合同期满即2012年1月31日已超过六个月，要求其承担担保责任已超过除斥期间的抗辩理由，案涉租赁合同约定的租赁期限为2011年8月8日至2012年1月31日，但双方在租赁合同中明确约定如延期使用，必须在合同截止前五天办理续租手续，若不办理续租手续，本合同继续有效，租赁期计算至承租方即被告方返还完出租方即原告租赁物之日止，租赁期限届满后，被告一直在使用租赁物，且至今尚有部分租赁物未返还完毕，案涉租赁合同仍在合同期内，故该抗辩理由，不予采纳。关于被告众凯公司认为原告诉请的租赁物数量与事实不符，原告与被告杨二龙存有恶意串通，虚构租赁物数量事实的情形的抗辩理由，未提供任何证据予以证明，不予采纳。＼n关于杨二龙认为其系被告众凯公司职工，其与原告签订租赁合同，承租租赁物的行为系职务行为，应由被告众凯公司承担全部责任的抗辩理由，其未提供任何证据证明被告众凯公司按月向其支付工资，为其缴纳社会保险，故其与被告众凯公司之间不存在劳动关系，只是劳务分包关系，其行为并非代表被告众凯公司履行职务的行为，故该抗辩理由，亦不予采纳。被告杨二龙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，由此可能产生的对其不利的后果应由其自行承担。＼n综上，一审法院判决：一、被告杨二龙于本判决生效之日起十五日内支付原告贲成明钢管、模板、扣件、接管租金440284.03元、进场运费4000元、违约金130076.84元；二、被告杨二龙于本判决生效之日起十五日内返还原告贲成明钢管14991.3米、模板6.84平方米、扣件8087只（其中直角扣件5849只、接头扣件1241只、转向扣件997只）、0.2m-0.3m管接头167根；三、被告杨二龙于本判决生效之日起十五日内支付原告贲成明运费7000元，并返还原告贲成明包装扎子300根；四、被告盐城市众凯工程有限公司对上述第一项、第二项中被告杨二龙应履行的义务承担连带责任，被告盐城市众凯工程有限公司在承担保证责任后，有权向被告杨二龙追偿；五、驳回原告贲成明的其他诉讼请求。案件受理费12387元，由原告贲成明负担2387元，被告盐城市众凯工程有限公司、杨二龙共同负担10000元。＼n上诉人众凯公司不服一审判决，向本院提起上诉称：1、被上诉人与杨二龙签订的租赁合同中，明确租赁期限自2012年1月31日止，虽然合同约定期满后可自动续租，但续租属于杨二龙与被上诉人新的民事法律关系，与上诉人无涉，上诉人的担保责任期间应当止于合同约定的租期届满后六个月。被上诉人在此期间未向上诉人主张担保权，故现在已超过担保期间。2、根据2011年9月10日的领料单显示，当日供应钢管数量达14742米。此数量的钢管重约53.8吨，需多辆卡车运输，且散装钢管上货、下货难以通过机械操作，要通过人工进行，一般建筑材料租赁站无法做到。且从其他日期钢管供应情况看，被上诉人日供应钢管的能力都在三、四千米左右。故上诉人对2011年9月10日供应钢管数量存在合理怀疑，虽然领料单上有杨二龙签字，但不排除被上诉人与杨二龙有恶意串通、虚报租赁物数量的可能。3、2011年9月26日、10月11日的领料单上没有杨二龙的签字，供货不能成立。请求二审法院撤销一审判决，发回重审或改判。＼n被上诉人贲成明答辩称，1、上诉人承认自己是担保方，既然作为担保方，就应该承担担保责任，担保责任应该是对合同的全部条款承担担保责任。2、上诉人认为被上诉人与杨二龙恶意串通，应提供证据。2011年9月10日供应的是新钢管，被上诉人是2011年8月27日将新钢管运到工地，当时杨二龙说工地上没用，先寄存在工地上，后由张明专出具了一张暂存单。9月10日使用了新钢管，又补了一张领料单。暂存单和领料单上的数量是一致的。3、2011年9月26日、10月10日两张领料单没有杨二龙签字，因为当时杨二龙不在场，就先由其手下的郭加能、闫立君、彭通签字。之前的几笔也都是这么签的，之后再找杨二龙补签。这两笔是事实，后因为隔的太远，没有及时找杨二龙补签，这是被上诉人的失误。请求二审法院驳回上诉，维持原判。＼n原审被告杨二龙未作陈述。＼n本院二审查明的事实与一审相同，对一审法院查明的事实本院予以确认。＼n本院认为，公民之间合法的租赁及保证关系受法律保护。上诉人众凯公司自愿为原审被告杨二龙的租赁提供担保，在杨二龙未能按约偿还租赁物的情况下，依法应承担相应的保证责任。（一）本案是否已过保证期间。经查，案涉租赁合同约定的租赁期限自2011年8月8日至2012年1月31日止，但租赁合同第七条明确约定如延期使用，必须在合同截止前五天办理续租手续，若不办理续租手续，本合同继续有效，租赁期计算至承租方返还完出租方租赁物之日止。租赁期限届满后，原审被告杨二龙并未与被上诉人办理续租手续，因此案涉租赁合同仍在合同履行期内。被上诉人现主张权利，并未超过保证期间。（二）被上诉人贲成明与原审被告杨二龙是否存在恶意串通、虚报租赁物数量的情形。上诉人对2011年9月10日领料单上14742米钢管存在质疑，被上诉人辩称该钢管为新钢管，并非散装钢管，新钢管是包装成扎，日供应一万米以上的新钢管是正常的。本院认为，2011年9月10日领料单与2011年8月27日的暂存单在数量上是相一致的。上诉人仅以一般建筑材料租赁站无法日供货万米以上的散装钢管的理由，推断被上诉人与杨二龙存在恶意串通，依据不足。（三）2011年9月26日、10月11日的两张领料单是否是虚假的。经查，杨二龙在一审庭审中对这两张领料单没有异议，且陈述租赁的钢管都用于弶港工地上。因此，这两张领料单上虽然没有承租人杨二龙签字，但有其聘用的人员闫立君、彭通的签字，且在此之前也同样存在由该人员在领料单上签字的情形，符合双方的交易习惯，事后亦已经得到杨二龙的追认。上诉人认为这两张领料单上的供货量是虚假的，并申请对这两张领料单的文字形成时间进行鉴定，无事实和法律依据，本院不予采纳。＼n综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n二审案件受理费12387元，由上诉人盐城市众凯工程有限公司负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长陈东＼n代理审判员秦广林＼n代理审判员曹荣＼n二〇一四年二月十八日＼n书记员丁莉