山东省莱芜市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）鲁12刑终67号
原公诉机关山东省莱芜市莱城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘连滨，男，汉族，1975年2月10日出生，中专文化，个体，户籍地莱城区，住莱芜市莱城区。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年4月27日被刑事拘留，同年5月11日被取保候审，2016年1月19日被再次取保候审。经本院研究决定，2016年11月15日被执行逮捕。
辩护人张祥锋，山东鲁盈律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人刁某，男，汉族，1967年2月2日出生，住莱芜市。
山东省莱芜市莱城区人民法院审理莱芜市莱城区人民检察院指控原审被告人刘连滨犯故意伤害罪一案，于2016年11月24日作出（2016）鲁1202刑初269号刑事附带民事判决。原审被告人刘连滨不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年3月7日公开开庭进行了合并审理。莱芜市人民检察院指派检察员魏军出庭履行职务，上诉人刘连滨及其辩护人张祥锋出庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2015年1月8日16时许，刁某与被告人刘连滨在福源琴行门口因言语不和发生争执，刘连滨双手用力推了刁某前胸一下，刁某仰面倒地，右手撑到地上，刘连滨骑到刁某的身上，两人相互厮打，期间，被害人刁某的右手受伤。经鉴定，被害人刁某系轻伤二级。上述事实有被害人刁某的陈述、证人李某、赵某等人的证言、鉴定意见、辨认笔录、案件侦破及到案情况说明等书证、被告人刘连滨的供述与辩解等证据予以证实。
另查明，原告人刁某受伤后在莱芜市人民医院住院治疗9天，花去医疗费用共计2815.63元。被告人刘连滨的行为为附带民事原告人造成经济损失计算如下：医疗费2815.63元，伙食补助费360元，误工费777.78元、护理费630元、交通费酌情支持500元，共计人民币5083元。
原审法院认为，被告人刘连滨故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。关于刘连滨“其没有打刁某，而是被刁某打了”的辩解，因有被害人刁某陈述和证人李某、赵某、刘某、郝某、陈某证言以及法医学人体损伤程度鉴定书相互印证，能够证实刘连滨骑在刁某身上厮打，致使刁某轻伤二级的犯罪事实，该辩解不予采纳。刘连滨的犯罪行为给附带民事诉讼原告人刁某造成身体伤害，应承担相应的民事赔偿责任。对于原告人提出的民事赔偿请求，其合理部分，予以支持。原告人主张的营养费、鉴定费，因未提交相关证据，不予支持；其主张的精神损害抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持；其主张的门诊费用，因未提交病例等其它证据证实该费用的支出情况，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，以被告人刘连滨犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月；被告人刘连滨赔偿附带民事诉讼原告人刁某各项损失人民币5083元，于判决生效之日起十日内一次付清；驳回附带民事诉讼原告人刁某其他诉讼请求。
宣判后，原审被告人刘连滨不服，提出上诉。1、一审法院认定事实错误；2、刁某的伤情如何形成没有明确的证据予以证实；刁某的附带民事诉讼请求没有事实依据。其辩护人的辩护意见与上诉人相同。
山东省莱芜市人民检察院检察员认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，应驳回上诉，维持原判；并当庭出示了莱芜市公安局莱城分局出具的工作说明一份予以证实。
经审理查明，2015年1月8日16时许，刁某与被告人刘连滨在福源琴行门口因言语不和发生争执，刘连滨双手用力推了刁某前胸一下，刁某仰面倒地，右手撑到地上，刘连滨骑到刁某的身上，两人相互厮打，期间，被害人刁某的右手受伤。经鉴定，被害人刁某系轻伤二级。
另查明，原告人刁某受伤后在莱芜市人民医院住院治疗9天，花去医疗费用共计2815.63元。被告人刘连滨的行为为附带民事原告人造成经济损失计算如下：医疗费2815.63元，伙食补助费360元，误工费777.78元、护理费630元、交通费酌情支持500元，共计人民币5083元。
上述事实，有一审、二审庭审质证的下列证据予以证实：
一、被害人陈述
刁某陈述，证实案发当天，刁某与刘连滨因言语不和发生争执，刘连滨上前双手用力推了刁某前胸一下，刁某后退了几步就仰面倒在地上了，倒地的瞬间，右手背面撑到地上，接着刘连滨上来骑到刁某的小腹上，并用左手摁住刁某的右手，把刁某的右手摁在地上用力撑，还用右拳打刁某的脸好几拳，打完架后刁某就发现自己的手肿了。
二、证人证言
1、李某证言，证实案发当天，刁某与刘连滨发生争执，刘连滨骑在刁某身上，刁某仰面躺在地上，刁某头后脑勺在福源琴行门口最下方的台阶上，俩人用手相互撕把、相互掰扯，刘连滨的母亲拿着一个笤帚疙瘩抽打了刁某的下半身。李某把刁某拉到他屋里后，刁某说你看把我毛衣撕烂了，脸上都是血，手也疼也有血，非要再出来找到刘连滨，李某把他劝住了。
2、赵某（系旭日文体门头店店主）证言，证实案发当天，刁某与刘连滨发生争执，刘连滨骑在刁某身上，刁某仰面躺在“福源琴行”，后脑勺贴在福源琴行门口最下边的台阶上，刘连滨压在刁某身上，刘连滨一只手扯住了刁某胸口的衣服，刁某两只手和刘连滨撕扯。
3、刘某（系华联家具城的迦拿家具店员工）证言，证实案发当天，刁某与刘连滨发生争执，刘连滨上前用手将刁某推倒在地上，刁某仰面倒在地上，刁某倒地的时候，右手撑到地上，刘连滨上前骑着刁某，俩人相互厮打，刘连滨他娘拿扫帚打了刁某的头部和背部，后两人被拉开。
4、郝某证言，证实案发当天，刁某与刘连滨发生争执，刁某仰面躺在地上，头顶枕到了刘连滨门口第一级台阶上，身子在台阶下面，刘连滨骑在刁某身上，两个人相互抓扯对方面部。郝某一看是打仗了，就赶紧上前将刘连滨拉起来，把他们拉开后，刘连滨还骂郝某，嫌管闲事。刘连滨他母亲手里拿了个笤帚疙瘩朝刁某头上一个劲地打，打了刁某的头上、背部10余下。
5、陈某（系官寺华联家具城铭发家具店老板）证言，证实案发当天，刁某与刘连滨发生争执，刁某仰面躺在“福源琴行”门口，头部贴在琴行门口最下边的台阶上，刘连滨跪在刁某的肚子上，一只手按住刁某的前胸，另一只手和刁某的手撕扯，后两人被拉开。
6、曹新华（系刁某妻子）证言，证实案发当晚，看到丈夫刁某右手掌部肿胀。
三、鉴定意见
法医学人体损伤程度鉴定书，证实经莱芜市公安局莱城分局法医鉴定，刁某外伤致右手第五掌骨骨折，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.10.4d条之规定，系轻伤二级，经莱芜市公安局审核：该鉴定意见无误。
莱芜市公安局莱城分局出具工作说明，证实（莱城）公（法）鉴（门诊）字【2015】38号法医学人体损伤程度鉴定意见书中查阅DR片的时间及片号有笔误，应为“经查阅2015年1月8日莱芜市人民医院DR片（片号：DR15001048）示：右手第五掌骨骨折”。
四、辨认笔录
刁某辨认笔录，证实经刁某辨认出刘连滨就是殴打他的人。
五、书证
1、受案登记表、立案决定书、案件侦破及到案情况说明，证实本案系王英敏于2015年1月8日报案至莱芜市公安局莱城分局，该局于同年1月14日立为刁某被故意伤害案侦查，被告人刘连滨系被抓获归案。
2、户籍证明，证实被告人刘连滨出生于1975年2月10日，案发时已达完全刑事责任年龄。
3、关于刁某伤情鉴定结论的情况说明，证实2016年3月28日，办案民警到莱芜市公安局莱城分局法医门诊咨询，法医认定：刁某右手掌骨骨折鉴定时系新鲜骨折，是新伤。
4、工作说明，证实2015年1月9日上午，城西派出所民警到案发现场周围调取莱城炜鸿工艺礼品店、迦拿家具等店监控，因监控断电及其它原因导致案发时没有录制。
5、栾义卫、谭业强出具的说明，证实谭业强在2015年1月8日和栾义卫一同参与询问刘连滨，不存在威胁逼供情形。
6、原告人提交的住院病历、住院费票据、交通费单据一宗，证实原告人住院花费情况。
六、被告人刘连滨的供述和辩解，证实承认过跟刁某发生过纠纷，但不承认打伤刁某。
本院认为，上诉人刘连滨故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人刘连滨及其辩护人“一审法院认定事实错误；刁某的伤情如何形成没有明确的证据予以证实；刁某的附带民事诉讼请求没有事实依据”的上诉理由、辩护意见。经查，上诉人刘连滨将被害人刁某推倒骑在其身上与其厮打，致刁某右手第五掌骨骨折，造成轻伤二级的事实，有被害人刁某陈述和证人李某、赵某、刘某、郝某、陈某证言以及法医学人体损伤程度鉴定书予以证实，且能相互印证，足以认定。上诉人刘连滨的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人刁某造成身体伤害，理应承担相应的民事赔偿责任。综上，上诉人刘连滨及其辩护人的上诉理由、辩护意见均不成立，不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑和附带民事赔偿数额适当，审判程序合法规定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郭奉璞
审 判 员 徐 娜
代理审判员 尹金亮
二〇一七年三月九日
书 记 员 刘 青