河南省淮阳县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)豫1626刑初331号
公诉机关淮阳县人民检察院。
被告人张威威，男，1991年11月8日出生，汉族，初中文化，任郑州宝利隆货运服务有限公司淮阳县分公司经理，现住河南省周口市川汇区。因涉嫌职务侵占，于2016年1月20日被淮阳县公安局刑事拘留；同年2月3日逮捕。
辩护人陈寒冰，男，河南陈州律师事务所律师。
辩护人李永伟，男，河南陈州律师事务所律师。
淮阳县人民检察院以淮检刑诉（2016)263号起诉书指控被告人张威威犯职务侵占罪，于2016年8月10日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2016年9月27日公开开庭审理了本案。淮阳县人民检察院指派检察员王杰民、龚振出庭支持公诉，被告人张威威及其辩护人陈寒冰、李永伟到庭参加诉讼，现已审理终结。
淮阳县人民检察院指控：2014年至2015年期间，被告人张威威利用担任郑州宝利隆货运服务有限公司淮阳分公司经理职务之便，将郑州宝利隆货运服务公司淮阳分公司代收货款共计820749元，非法据为己有。淮阳县人民检察院向本院移送了相关证据材料，认为被告人张威威的行为已构成职务侵占罪，请求依法惩处。
辩护人辩称：一、本罪的主体限于公司、企业或者其他单位的人员，在主体的实质审查方面，张威威与郑州宝利隆公司不存在用工劳动关系，张威威不是郑州宝利隆公司的员工，从法律的实质审查角度分析，双方系运输承揽合同关系（运输承包、挂靠）属于合同关系的平等合作双方，张威威缺乏职务侵占罪的主体要件。二、主观方面，张威威不具有非法占为己有的故意。三、客观方面，张威威没有实施非法侵占公司财物的行为。现有证据具有单向性，与张威威涉嫌侵占公司财物这一待证事实缺乏直接关联性，在一定意义上说明了发货和未结算的情况，但不能证明张威威必然就代收了货款（即收货人将货款交给了张威威），更无法证明张威威占有了货款，上述两点的合理存疑无法排除，缺乏张威威实际占有货款的有效证据。四、客体方面，不存在侵犯的公司财产所有权。
综合上述四点，从一般民事活动的货物运输规则，到本案中个案运输协议（红联背附）约定的物权归属以及郑州市惠济区法院生效判决，再到郑州宝利隆公司的内部管理制度，无论是货物和代收货款，都明确且毫无争议地将承运货物的货款的所有权归属于发货人，均不构成承运人郑州宝利隆公司的财物，并且，郑州宝利隆公司不经手货款，即本案中不存在侵犯公司的财产权这一客体。
经审理查明：2014年至2015年期间，被告人张威威利用担任郑州宝利隆货运服务有限公司淮阳分公司经理职务之便，将郑州宝利隆货运服务公司淮阳分公司代收货款，经河南世纪联合会计师事务所司法鉴定。举证人欠款为566346元。包括高海港起诉韩某到花园口镇法庭13单发往淮阳县未付款的货票，共计29472元（有法院判决书）；未举证人欠款254403元。共计820749元。
上述事实，有公诉机关举证，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实。
户籍证明及无前科证明及抓获说明。
2、报案材料公司代收货款相关书证。
3、郑州宝利隆货运服务有限公司货运单。
4、调取证据通知书及银行查询凭证。
5、郑州宝利隆货运服务有限公司货运单。
6、南世纪联合会计师事务所营业执照及相关鉴定人员资格证。
7、证人韩某证言：我来报案，我公司（郑州宝利隆货运服务有限公司）淮阳县分公司经理张威威利用职务之便侵占客户代收货款820749元。郑州宝利隆货运服务有限公司的法人、经理是我韩某。张威威欠代收客户货款820749元，有客户的代收货款流水单据，张威威是2014年3月1日加盟的郑州宝利隆货运服务有限公司，2014年3月1日被我总公司任命为淮阳县分公司经理。有聘用协议书、担保书、承诺书和聘任书。张威威侵占客户代收货款我公司是2014年8月份发现的，后经我公司调查张威威从2014年4月开始侵占客户货款。郑州宝利隆货运服务有限公司是不欠淮阳县郑州宝利隆货运服务有限公司分公司经理张威威的工资。张威威加盟郑州宝利隆货运服务有限公司交纳保证金1万元。
8、证人张某1证言：我儿子张威威是2013年12月加盟的郑州宝利隆货运服务有限公司，公司地址在淮阳县西关陈庄清真寺南边路西。当时加盟郑州宝利隆货运服务有限公司交纳的有保障金交了多少我不清楚。加盟的郑州宝利隆货运服务有限公司淮阳县分公司是从2014年10月份停止营业了。总公司不让拉货，公司不让干了。我不知道不知道张威威跟郑州宝利隆货运服务有限公司有经济纠纷。我儿子张威威现在在甘肃。
9、证人翟某、陈某1、于艳中、何某1、张某2、林某1、张某3、郭某1、贾某1、赵某1、张某4、黄某、高某、姬某、王某1、于某、赵某2、彭某、罗某、袁某、田某、刘某1、王某2、肖某、邵某、陈某2、毛某1、陈某3、周某、张某5、李某1、邱某、乔某、张某6、赵某3、李某2、钱某1、马某1、胡某1、陈某4、何某2、王某3、郑某1、冯某、朱某1、李某3、赵某4、王某4、郑某2、李某4、钱某2、毛某2、王某5、贾某2、李某5、陈某5、吴某1、李某6、张某7、李某7、苏某、陈某6、刘某2、刘某3、沈某、杜某、林某2、徐某1、程某、何某3、王某6、赵某5、孔某、朱某2、胡某2、梁某、马某2、刘某4、杨某、李某8、徐某2、蒿渺、张某8、吴某2、夏某、尚某、赵某6、郭某2、马某3、丁某、马鹏等以上证人证言均是在宝利隆公司发货人证言，证实内容发货后没有得到代收货款。
10、被告人张威威供述，我是2013年10月我加盟郑州宝利隆货运服务有限公司，和郑州宝利隆货运服务有限公司签订了合作协议，公司任命我为淮阳县分公司经理（负责人），我负责淮阳县分公司的收发货及代收货款，从2013年10月至2014年年底我总共代收了60多万元钱的代收货款（具体多少钱我记不住了）没有交往总公司。
11、鉴定意见，河南世纪联合会计师事务所司法案件鉴定意见书。张威威侵占公司款项合计为820749元。
辩护人出示证据：第一组证据：押金条收据1张、货台费收据2张。证明目的：张威威承揽淮阳运输线路，向郑州宝利隆公司支付1万元履约保证金和租赁货台费用，郑州宝利隆公司不提供任何工作上的便利，由张威威从郑州宝利隆公司承揽业务并独立完成。
第二组证据：1、郑州宝利隆公司收取货款及货款提成收据7张。2、郑州宝利隆公司收取运费提成收据2张。证明目的：1、代收货款由张威威与发货人直接结算，将红票收回后由郑州宝利隆公司做核销处理，郑州宝利隆公司不经手货款，不存在将货款上交公司财务流程。2、郑州宝利隆公司从张威威运输运费中抽取5%提成。
第三组证据：1、货运单第三联（绿票）61张。2、收货人出具的欠条5张。证明目的：张威威未实际代收货款凭证，绿票金额为98570元，欠条金额为9990元，共计108560元。
第四组证据：货运单第一联（红票）3张。证明目的：张威威已实际向发货人支付货款并收回红票，但公司账目未核销，金额共计6140元。
第五组证据：货物照片11张及清单。证明目的：依照合作协议约定货物应当由郑州宝利隆公司负责，货物保存完好，张威威不具有占有的故意，货物总价为38330元。
本院认为，被告人张威威利用担任郑州宝利隆货运服务有限公司淮阳分公司经理职务之便，将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为触犯了刑律，构成职务侵占罪，淮阳县人民检察院指控罪名成立，本院予以支持。辩护人提出的郑州宝利隆公司与被告人张威威双方属运输合同关系，不是宝利隆公司的员工，并对指控的数额提出双方应当按照红票和绿票、借条对代收货款进行结算，不应按照郑州宝利隆公司的单方并可随意更改的汇总表计算。经查：公诉机关提供的郑州宝利隆货运有限公司与被告人张威威聘用合同、发货人证言、货运单及河南世纪联合会计师事务所司法鉴定等证据证实，足以认定被告人张威威职务侵占数额为820749元。因此辩护人出示的证据及辩解理由本院不予采纳。故依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定判处，判决如下：
一、被告人张威威犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年零六个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月20日起至2019年7月19日止）。
二、责令被告人张威威退赔郑州宝利隆货运有限公司人民币820749元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马 骏
审 判 员 李兰英
人民陪审员 牛洪彬
二〇一七年一月十九日
书 记 员 王 磊