安徽省利辛县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1623刑初691号
公诉机关利辛县人民检察院。
被告人李某甲，男，1971年10月1日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地安徽省利辛县，住利辛县。因涉嫌犯非法制造、买卖爆炸物罪，于2016年7月26日被利辛县公安局刑事拘留，同年8月9日经利辛县人民检察院批准逮捕，次日由利辛县公安局执行逮捕。
辩护人丰武，安徽省利辛县法律援助中心律师。
利辛县人民检察院以利检刑诉（2016）662号起诉书指控被告人李某甲犯非法制造、买卖爆炸物罪，于2016年11月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。利辛县人民检察院指派代理检察员李飞出庭支持公诉，被告人李某甲及其辩护人丰武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
利辛县人民检察院指控：2016年2月21日，被告人李某甲的妻子徐某（另案处理）在利辛县销售自制土烟花时，被利辛县公安局民警查获。经检查，查获的爆炸嫌疑物达42公斤。后核实，制作土烟花的硝、硫磺、铁屑等原料由被告人李某甲购买，并由其按一定比例配制，后由徐某制作成烟花出售。经鉴定，被查获物品为烟火药。公诉机关提供了书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、检查笔录、视听资料等证据，认为被告人李某甲的行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，提请本院以非法制造、买卖爆炸物罪追究其刑事责任。
被告人李某甲对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，并认罪悔罪。
辩护人的辩护意见是：被告人李某甲制造、买卖的是
土烟花，土烟花是烟花爆竹，烟花爆竹不是刑法意义上的爆炸物。
审理查明：2016年2月21日上午10时许，被告人李某甲与其家属徐某（另案处理）在利辛县销售自制土烟花时，被利辛县公安局民警查获爆炸嫌疑物达42公斤。经核实，该爆炸嫌疑物是被告人李某甲购买硝、硫磺、铁屑等原料，按一定比例配制而成，后由徐某制作成土烟花出售。经国家民用爆破器材质量监督检验中心鉴定，被查获爆炸嫌疑物为42公斤烟火药。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实，足以认定：
一、书证：
（一）受案登记表：2016年2月21日10时许，利辛县公安局永兴派出所民警在工作中发现，在利辛县，李某甲、徐某使用烟火药非法制作土烟花，并查获自制火药42公斤。
（二）立案决定书：2016年6月22日，利辛县公安局对李某甲、徐某等人非法制造、买卖、储存爆炸物案立案侦查。
（三）户籍信息：被告人李某甲于1971年10月1日出生，系完全刑事责任能力人。
（四）前科证明：被告人李某甲无违法犯罪前科。
（五）到案经过：2016年7月26日上午，利辛县公安局治安大队将涉嫌非法制造、买卖爆炸物的犯罪嫌疑人李某甲依法传唤至利辛县公安局执法办案中心接受讯问，当日讯问结束后对李某甲刑事拘留。
（六）证据保全清单：对42公斤烟火药予以保全。
（七）收缴物品清单：利辛县公安局对42公斤烟火药予以收缴。
（八)认罪书：被告人李某甲出具，证明其认罪悔罪，请求从轻处罚。
(九）情况说明：村民委员会、镇人民政府出具被告人李某甲因家庭困难，自制土烟花，触犯法律。
二、证人徐某的证言：2016年2月21日，她在利辛县卖自家做的土烟花，是她家属李某甲将铁屑、硝、硫磺、柳树灰按照配方配好，她把配好的烟花药装在事先准备好的纸筒里，纸筒一头用泥堵上，中间留一个小洞，小洞里放引线，大约往纸筒内装2、3两烟花药，然后用木锤子把药砸实在，再用泥把另外一边堵上，这样就制作好了。都是在街上一边卖一边做。配制烟花的材料是李某甲从阜阳三里湾买的，纸筒是她从阜阳买的，李某甲把纸筒截成20公分长一个，引线是从永兴双龙街上卖小烟花那买的，也是李某甲截成20公分一个。
三、被告人李某甲的供述与辩解：2015年10月份，他从阜阳买了80斤硝、50斤硫磺，在新建买了150斤铁屑。柳木灰是自家烧的，引线有之前剩下的，还有从双龙街上买的。2016年农历正月十三，他在家，用硝、硫磺、柳木灰、铁屑配制土烟花，总共配置了86斤左右的烟火药，配好后，他和家属徐某在家用准备好的花筒卷，砸上泥。在家里制造了几筒。在农历正月十四，他和徐某带着烟火药、花筒等东西，在街摆好摊子，砸土烟花，被派出所的人查到了。一个土烟花卖30块钱，早上刚摆好摊子还没销售就被查处了。他和徐某做这个有3年了，每年也就卖个2000多块钱。
四、鉴定意见：检验报告，受利辛县公安局委托，国家民用爆破器材质量监督检验中心于2016年3月2日，对送检的“徐某非法储存危险物质案”的提取物进行鉴定，该样品含硝酸钾、硫磺和含铁不溶物，为烟火药。
五、（一）检查笔录、照片：2016年2月21日8时许，在利辛县，永兴派出所民警在例行巡逻时发现，徐某使用自制的烟火药配置土烟花进行销售，民警当即拍照、录像，并依法将徐某制作土烟花的烟火药予以证据保全，经称重，该烟火药共42公斤。
在见证人刘某的见证下，民警姜波、沈文彬对利辛县公安局永兴派出所民警拍摄的视听资料进行检查，该视听资料拍摄于2016年2月21日上午8时许，时间长达1分24秒。反映了永兴派出所检查的过程，固定证据。现场照片2张。
（二）提取笔录：2016年2月26日，在见证人李某的见证下，利辛县公安局治安大队侦查员姜波、黄少卫在利辛县公安局永兴派出所涉案财物保管室对该所依法扣押的徐某制作土烟花时使用的烟火药进行提取，现场从42公斤烟火药中提取500克烟火药作为检材装入物证袋内，现场进行封存。
六、视听资料（光盘1张）：利辛县公安局永兴派出所民警现场查获的录像。
被告人李某甲的辩护人当庭提供书证：国务院办公厅关于进一步加强民用爆炸物品安全管理的通知，其证明目的涉案的烟火药不是民用爆炸物。经庭审质证，该证据不能达到其证明目的，不予采纳。
本院认为：被告人李某甲非法制造烟火药42公斤，其行为构成非法制造爆炸物罪。利辛县人民检察院指控被告人该罪名成立，予以支持。鉴于被告人李某甲买的是硝、硫磺、铁屑等原料，且刚在街上摆好摊位，即被公安机关查获，未有证据证明其有卖出烟火药的行为。被告人主观上没有买卖烟火药的故意，客观上也没有买卖烟火药的行为，故非法买卖爆炸物的罪名不能成立，该指控不予支持。关于辩护人提出被告人李某甲不构成犯罪的辩护意见，经查，被告人李某甲既有制造、买卖土烟花的行为，前期亦有非法制造烟火药的行为，不能因其制造、买卖土烟花的行为，而掩盖其非法制造烟火药的行为；即使是非法制造、买卖土烟花，涉及有非法制造烟火药，亦构成非法制造爆炸物罪；被告人李某甲非法制造烟火药的数量已经达到法律禁止标准，侦查机关当场查获疑似爆炸物42公斤，后经鉴定为烟火药，被告人应对按照一定比例配制烟火药的行为负责，故该辩护意见不予采纳。鉴于被告人在农村过节时、以摆摊的形式、赚取家用，涉案烟火药数量虽然达到“情节严重”，但其非法制造爆炸物时间较短即被查获，未造成危害他人生命、财产的严重后果，并当庭认罪悔罪，确有悔改表现，依法可以不认定为情节严重。根据被告人犯罪的事实、性质、后果及对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第六项、第九条第一、二款之规定，判决如下：
被告人李某甲犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
扣押在利辛县公安局的42公斤烟火药，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高正纲
助理审判员 刘建轩
人民陪审员 黄祝侠
二〇一七年一月二十三日
书 记 员 李康伟
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意
犯罪。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一款第六项个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药1000克以上或者烟火药3000克以上、雷管30枚以上或者导火索、导爆索30米以上的；
第九条第一、二款因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要，以及因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，数量达到本解释第一条规定标准，没有造成严重社会危害，并确有悔改表现的，可依法从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。
具有前款情形，数量虽达到本解释第二条规定标准的，也可以不认定为刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”。