广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）惠中法刑二终字第74号
原公诉机关广东省惠州市惠城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑银燕，外号：西藏，男，1983年6月15日出生，西藏自治区林芝县人，汉族，小学文化，户籍所在地：西藏自治区林芝县，无业。因犯故意伤害罪于2010年被惠州市惠城区人民法院判处有期徒刑八个月，2011年1月11日释放。因涉嫌敲诈勒索罪，于2013年3月23日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年4月28日被依法逮捕。现羁押于惠州市看守所。
上诉人（原审被告人）唐某，外号：光头，男，1985年5月26日出生，四川省蓬安县人，汉族，初中文化，户籍所在地：四川省蓬安县三坝乡，无业。因涉嫌敲诈勒索罪，于2013年3月23日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年4月28日被依法逮捕。现羁押于惠州市看守所。
原审被告人郑某龙，男，1988年3月12日出生，四川省渠县人，汉族，初中文化，户籍所在地：四川省渠县鲜渡镇五峰村，无业。因涉嫌敲诈勒索罪，于2013年3月23日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年4月28日被依法逮捕。现羁押于惠州市看守所。
原审被告人兰某，男，1987年1月25日出生，四川省蓬安县人，汉族，初中文化，户籍所在地：四川省蓬安县三坝乡双龙盘村，无业。因涉嫌敲诈勒索罪，于2013年3月23日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年4月28日被依法逮捕。现羁押于惠州市看守所。
广东省惠州市惠城区人民法院审理被告人郑银燕、唐某、郑某龙、兰某犯敲诈勒索罪一案，于2013年7月31日作出（2013）惠城法刑二初字第297号刑事判决。被告人郑银燕、唐某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年10月18日公开开庭审理了本案。广东省惠州市人民检察院指派代理检察员吴国新出庭履行职务，上诉人郑银燕、唐某，原审被告人郑某龙、兰某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2013年1月13日晚上21时许，蒋某斌（在逃）伙同被告人唐某、郑某龙、郑银燕、兰某在惠城区麦地某宾馆702房打牌，因发现被害人刘某敏、任某翠打牌时“出千”，对二人采取殴打、威胁方法，要二人赔偿，并逼迫写下一张40000元的借条。并把二人手机（共价值人民币3740元）拿走。后又把二人带到刘某敏、任某翠租住的房内，威胁二人筹钱后逃离现场。经鉴定，刘某敏的损伤程度属轻微伤。
2013年3月23日，被告人郑银燕、唐某、郑某龙、兰某在惠城区麦地被抓获。
以上犯罪事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、受理刑事案件登记表，立案登记决定书，证明案件的来源及由此启动的侦查程序合法、有效。
2、被害人刘某敏、任某翠的报案材料及陈述，证明其两人于2013年1月13日晚21时许来到麦地某宾馆702房与五名男子打纸牌，一直打到次日凌晨时，他们突然说其两人“出千”，便对其两人进行殴打，分别逼着其两人写了一张欠三万元、一张欠一万元的欠条，共欠他们四万元。还把其两人的手机都抢走。之后其两人被他们带回住处，威胁其两人打电话联系朋友要钱，刘某敏打了电话给一朋友要钱，后看到只有一名男子在时，刘某敏假装肚子痛上厕所时拿了一部备用手机发信息给她朋友求救，后来，几名男子说要带两人走，其两人不愿意走，他们就没有理其两人就离开了，随后警察到场就带其两人回派出所调查。
3、证人代某秀证言，证明其于2013年1月14日接了一个朋友刘某敏打来电话说让其借钱给她，因为她赌博输了钱，借了高利贷要借几万元来还，当时其没有答应她，只是说再想想办法去借一点，说完其就把电话挂断了。接着其又发了几条短信给她问为什么那么急，她说要债的对方逼得很紧要40000元人民币，要是拿不到钱的话就可能活不了，到早上9时许，刘某敏又打来电话问钱的事怎样了，其说要到下午15时才能拿到钱，还听见电话里传来哭声然后就挂断了，下午14时许其准备去取钱时，刘某敏发来短信，内容说她所需要的人民币40000元是被人逼迫要的，现在她被人控制在惠城区麦地某房内，并要其帮忙报警，其看到短信后马上到派出所报警，接着民警即出警。
4、提取笔录、扣押清单，证明公安人员接到举报有被害人在惠城区麦地某房内被人控制并抢劫，接警后立即赶往上述地点，在房间内发现被害人刘某敏、任某翠，在两人的指引下在房间内书桌上提取到嫌疑人作案后留下的物品：借条、眼镜、纸牌并予以扣押。
5、辨认笔录及照片签供，证明被害人刘某敏、任某翠对被告人郑银燕、唐某、郑某龙、兰某及在逃人员蒋某斌均进行了辨认；被告人郑银燕、唐某、郑某龙、兰某各对作案现场、同案人相互之间、缴获的眼镜、扑克纸牌均进行了辨认及签供；被告人唐某对逼迫两被害人所写的欠条进行了辨认及签供。
6、抓获经过，证明公安人员抓获被告人郑银燕、唐某、郑某龙、兰某的情况及四人均不具有自首、立功表现的情节。
7、户籍材料，证明被告人郑银燕、唐某、郑某龙、兰某的年龄、家庭住址。
8、刑事判决书，释放证明，证明被告人郑银燕曾因犯故意伤害罪被惠州市惠城区人民法院判刑及刑满释放的相关事实。
9、价格鉴定结论书，证明涉案的两部手机经鉴定共价值3740元；鉴定结论，证明刘某敏的损伤程度属轻微伤。
10、在逃证明，证明同案人蒋某斌仍在逃，尚未抓捕归案，从两被害人身上拿走的两部手机被蒋某斌拿走，现蒋某斌在逃，无法追回赃物手机。
11、被告人郑银燕、唐某、郑某龙、兰某在公安、检察的供述：证明被害人刘某敏、任某翠打牌时“出千”，他们对被害人采取殴打、威胁方法，要被害人赔偿，并逼迫写下40000元的借条的事实。上述供述均能与上述证据相互印证。
原审法院认为，被告人郑银燕、唐某、郑某龙、兰某无视国法，采取殴打、威胁手段勒索他人财物，人民币40000元，数额巨大，因意志外原因未能得逞，是犯罪未遂，其行为已构成敲诈勒索罪（未遂）。公诉机关指控被告人郑银燕、唐某、郑某龙、兰某犯敲诈勒索罪（未遂），罪名成立。被告人郑银燕被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。鉴于被害人在本案中有一定过错，四被告人归案后能如实供述罪行，且当庭自愿认罪，有悔罪表现，本案又属犯罪未遂，未遂比照既遂犯，对四被告人予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十三条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郑银燕犯敲诈勒索罪（未遂），判处有期徒刑一年九个月，并处罚金二千元。
二、被告人唐某犯敲诈勒索罪（未遂），判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元。
三、被告人郑某龙犯敲诈勒索罪（未遂），判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元。
四、被告人兰某犯敲诈勒索罪（未遂），判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元。
上诉人郑银燕提出，他并非有意敲诈勒索被告人，只是想要回之前一起玩牌时输给被害人的钱；他在共同犯罪中起辅助作用，应当认定为从犯。因此，原审判决定性不当，请求二审依法改判并从轻处罚。
上诉人唐某提出，被害人是被他发现打牌“出千”后，自愿退还多次赢他的钱，并自愿签下欠条；被害人有过错在先，且理直气壮，导致案件发生，应负主要责任。综上，恳请二审法院予以宽大处理。
原审被告人郑某龙、兰某对原审判决认定的犯罪事实和定罪量刑没有异议。
出庭检察员意见：1、一审认定的事实清楚，证据确实充分，能够排除合理怀疑，达到定罪的标准。2、上诉人虽提出被害人打牌时有过错的理由，但被害人陈述不承认打牌时有“出千”，现有证据不能认定被害人是否有“出千”行为。3、上诉人郑银燕不仅去到打牌现场，还打了被害人，并逼迫被害人写下欠条，应当认定为主犯。4、关于本案定性问题，若只是以打牌为幌子，在打牌前商议抢劫，当场实施暴力，且暴力程度达到足以胁迫，限制被害人自由的程度，这时应当认定为抢劫罪。但本案中，上诉人及原审被告人事先没有预谋，现场打牌时发现被害人有作弊行为，而逼迫被害人写下欠条，行为的暴力程度没有达到抢劫的标准，一审认定敲诈勒索罪定性准确。综上，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，上诉人郑银燕、唐某，原审被告人郑某龙、兰某的犯罪事实及证据与原审法院认定的事实和证据相同。上述证据均经原审法院当庭质证和认证，且证据之间能互相印证，本院予以确认。
对上诉人郑银燕的上诉意见，经查，上诉人郑银燕不仅到过案发现场，还积极参与了殴打被害人、逼迫被害人写欠条等行为，这一事实不仅有被害人陈述、辨认笔录等证据证实，且有上诉人和同案犯供述相互印证，因而依法不能认定为从犯。原审判决根据其犯罪事实、量刑情节，按照量刑规范化要求，已予减轻处罚。因此，上诉人的上诉意见与事实不符，其要求再予从轻处罚据理不足，本院不予采纳。
对上诉人唐某的上诉意见，经查，被害人给上诉人签写欠条，是迫于上诉人及同案犯的要挟和威胁压力，并非出于被害人自愿。被害人在本案中有一定过错，原审判决已予认定，且结合犯罪未遂对上诉人及同案犯予以减轻处罚。因此，上诉人的上诉意见与事实不符，其要求再予从轻处罚据理不足，本院不予采纳。
2013年4月25日，最高人民法院、最高人民检察院下发的《关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释（2013）10号），将数额巨大的标准提高为3万元至10万元以上。原审判决认定上诉人郑银燕、唐某，原审被告人郑某龙、兰某敲诈勒索（未遂）4万元，数额巨大，根据从旧兼从轻和有利于被告人的原则，现依法纠正为数额较大。由于原审判决根据上诉人及原审被告人的犯罪未遂、如实供述和被害人有过错等量刑情节，按照量刑规范化要求，已予减轻处罚，属量刑适当，因此二审不再就量刑问题进行调整。
本院认为，上诉人郑银燕、唐某，原审被告人郑某龙、兰某无视国法，采取殴打、威胁手段勒索他人财物，人民币4万元，数额较大，因意志外原因未能得逞，是犯罪未遂，其行为已构成敲诈勒索罪（未遂）。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗书勇
代理审判员 唐荣平
代理审判员 冯丹宁
二〇一三年十月三十日
书 记 员 陈 曦
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。