甘肃省白银市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）白中刑二初字第5号
公诉机关甘肃省白银市人民检察院。
被告人马黑奴（曾用名马奴黑），男，生于1969年3月2日，东乡族，甘肃省东乡族自治县人，文盲，农民，住甘肃省永登县秦川镇东川村三社。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年1月7日被白银市公安局白银分局刑事拘留，同年1月31日被逮捕，2013年2月1日被取保候审。2015年9月11日被白银市公安局白银分局刑事拘留，同年9月16日被逮捕。2015年11月10日因患有严重疾病被本院决定取保候审。
指定辩护人薛蕊宁，甘肃岱峰律师事务所律师。
甘肃省白银市人民检察院以甘白检公诉刑诉（2015）16号起诉书指控被告人马黑奴犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月5日公开开庭进行了审理。甘肃省白银市人民检察院指派检察员谢玥出庭支持公诉，被告人马黑奴及白银市法律援助中心为其指定的辩护人薛蕊宁均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2013年1月4日17时许，被告人马黑奴在白银市白银区红鹭茶社内给吸毒人员“老张”贩卖毒品两包，经甘肃省公安厅物证鉴定中心鉴定，该两包毒品均检出海洛因成分，净重分别为28.5克和20.5克，共计49克。
2、2013年1月6日18时许，被告人马黑奴在白银市白银区十字街红鹭茶社内给吸毒人员“老张”贩卖毒品时，被公安人员抓获，当场从马黑奴处查获毒品疑似物两包。经甘肃省公安厅物证鉴定中心鉴定，该两包毒品检出海洛因成分，净重分别为69.5克（海洛因含量为7.29克／100克）和28.5克（海洛因含量为8.22克／100克），共计98克。
3、2013年4月27日15时许，被告人马黑奴在兰州市七里河区骆驼巷欲向吸毒人员何某贩卖毒品时被公安人员抓获，当场查获毒品疑似物一包。经兰州市公安局司法鉴定中心鉴定，该毒品检出海洛因成分，净重0.9克。
公诉机关针对上述指控，当庭出示、宣读了证人“老张”、何某的证言，扣押物品清单、毒品称重笔录、照片、辨认笔录、指认笔录、鉴定意见书、户籍证明、抓获证明及被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人马黑奴违反国家毒品管理制度，非法贩卖毒品海洛因，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款一项之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请依法判处。
被告人马黑奴辩解其没有参与2013年1月4日的贩卖毒品，对于其他指控无异议。
辩护人的主要辩护意见：1、公诉机关指控马黑奴于2013年1月4日向“老张”贩卖毒品海洛因49克的证据仅有证人“老张”的证言和其向公安机关上交的毒品，而被告人马黑奴供述是被上线“老马”带到白银与“老张”认识，并不是来贩卖毒品。公诉机关出示的证据不能确定马黑奴有贩卖该49克海洛因的事实，也不能排除是“老马”向“老张”贩卖毒品的可能，故该起指控缺乏事实与法律依据，不应认定。2、被告人马黑奴始终对于其余指控的犯罪事实供认不讳，认罪态度良好，且本案系特情引诱犯罪，毒品交易处于公安机关监控之下，造成社会危害性较小，马黑奴具有多种法定和酌定的从轻、减轻处罚情节。
经审理查明：
1、2013年1月6日18时许，被告人马黑奴在白银市白银区十字街红鹭茶社内向吸毒人员“老张”贩卖毒品时，被公安人员抓获。当场从马黑奴处查获毒品疑似物两包，经甘肃省公安厅物证鉴定中心鉴定，均检出海洛因成分，净重分别为69.5克（海洛因含量为7.29克／100克）和28.5克（海洛因含量为8.22克／100克），共计98克。
上述事实，有公诉机关当庭出示、列举并经法庭质证、认证的下列证据证明：
（1）证人“老张”证言证明，2012年12月下旬兰州有个叫“老马”的朋友给其打电话，说他有个叫“马子”（马黑奴）的朋友有毒品，要的话就和“马子”联系，并留了“马子”的电话（1302879****）。获知这一情况后，其向公安机关进行了反映，并于2013年1月4日给“马子”打电话以每克500元的价格向“马子”购买50克海洛因。当日下午4点左右，“马子”打电话说他到了白银，其接上他去银行取了25000元钱，到“红鹭宾馆”西侧的茶社进行了交易。交易完其乘坐出租车将“马子”送到了白银汽车站，后到白银公安分局将海洛因交给了公安机关，事后得知公安机关没有把“马子”抓住。1月6日其继续给“马子”打电话要购买100克海洛因，下午六点多“马子”说他到了白银，其坐出租车到白银汽车站接上他，一起到“红鹭宾馆”旁的茶社准备验货、交易，刚走进茶社，就被埋伏在茶社内的警察抓获，当场从“马子”身上查获用白色塑料袋包装的一包毒品。
（2）毒品称量笔录、指认毒品照片、扣押物品清单等证实，白银市公安局白银分局禁毒大队民警于2013年1月6日18时许在白银区十字街红鹭茶楼大厅内，将来白银贩卖毒品的被告人马黑奴抓获，当场查获毒品疑似物两包，经马黑奴指认、确认后称量，重约109.07克。
（3）辨认笔录及照片，证明被告人马黑奴即是向“老张”贩卖毒品的东乡籍男子“马子”。
（4）电话通话记录，证明被告人马黑奴持有的手机（号码为1302879****）于案发当天与“老张”持有的手机（号码为1383009****）进行通话的情况。
（5）甘肃省公安厅物证鉴定中心（甘）公（刑）鉴（理化）字（2013）017号、021号检验鉴定意见书，证实白银公安分局于2013年1月6日在白银区十字街红鹭茶社从被告人马黑奴处查获的毒品疑似物两包，均检出海洛因成分，一包净重69.5克，海洛因含量为7.29克／100克；一包净重28.5克，海洛因含量为8.22克／100克。
（6）破案经过、办案说明及视听资料，证实公安机关于2013年1月6日侦破被告人马黑奴贩卖毒品一案及对其审讯过程。
（7）户籍证明，证实被告人马黑奴的年龄等基本信息。
（8）户口迁移证、甘肃省东乡族自治县公安局出具的“证明”，证实被告人马黑奴曾用名马奴黑，2007年9月从甘肃省东乡族自治县那勒寺镇三甲村后河社44号搬迁至甘肃省永登县秦川镇东川村三社。
（9）被告人马黑奴供述，其在兰州市第二人民医院看病的时候认识了一个叫“老马”的人，他问其给别人送“大烟”（毒品）的活干不干，其说可以。2013年1月4日，“老马”让其跟着他到白银转一下，见到了“老张”。后来“老马”说下一次“老张”要“大烟”的时候让其来送。1月6日下午3点左右，“老马”在兰州小西湖立交桥南面马路西侧的停车场门口，交给其两包“大烟”，说是一共有100克，让其送到白银的“老张”手里，并将“老张”给的50000元拿回来，“老马”当时给了其500元，承诺回来再给4500元。其于当天下午6点多到了白银，和“老张”一起乘坐出租车到了市区里的一个茶馆，刚进茶馆大厅就被警察抓住，并从其上衣口袋里搜出了“老马”给的两包“大烟”，警察当其面进行了称重。
2、2013年4月27日15时许，被告人马黑奴在兰州市七里河区骆驼巷194号门口向吸毒人员何某贩卖毒品时，被公安人员抓获。当场查获的毒品疑似物一包，经兰州市公安局司法鉴定中心鉴定，检出海洛因成分，净重0.9克。
上述事实，有公诉机关当庭出示、列举并经法庭质证、认证的下列证据证明：
（1）证人何某证言证明，其知道有个东乡男子在贩卖毒品，就向公安机关举报了，并在民警的安排下给那名东乡男子打电话（号码为1571933****），要购买600元的海洛因。2013年4月27日下午3点，公安民警在兰州市七里河区骆驼巷老社区附近将前来卖毒品的那名东乡男子抓获，并查扣了一小包毒品。
（2）提取笔录、现场照片、扣押物品清单，证明兰州市公安局七里河分局小西湖派出所民警在兰州市七里河区骆驼巷194号附近抓获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人“马海山”，当场查获毒品疑似物一小包和用于作案的手机一部（号码为1571933****）。
（3）指认现场笔录、照片，证明犯罪嫌疑人“马海山”指认兰州市七里河区骆驼巷194号门口，为其于2013年4月27日15时许贩卖毒品的现场。
（4）辨认笔录，证明经公安机关组织辨认，证人何某辨认出犯罪嫌疑人“马海山”为向其贩卖毒品的东乡男子，犯罪嫌疑人“马海山”辨认出何某为向其打电话要买毒品的男子。
（5）兰州市公安局司法鉴定中心（兰）公（刑）鉴（理）字（2013）A0348号理化检验鉴定意见书，证明兰州市公安局七里河分局小西湖派出所于2013年4月27日从“马海山”处查获的毒品疑似物一包，净重0.9克，从中检出海洛因成份。
（6）情况说明、证人张某某的证言、辨认笔录等，证实公安机关于2013年4月27日抓获的贩卖毒品犯罪嫌疑人“马海山”，后经查实真实姓名为马黑奴，户籍所在地为甘肃省永登县秦川镇东川村三社。
（7）辨认笔录，证明经证人张某平（永登县秦川镇东川村一社社长）、马牙某某（马黑奴的父亲）辨认，犯罪嫌疑人“马海山”确系甘肃省永登县秦川镇东川村三社的居民马黑奴。
（8）被告人马黑奴供述，其于2013年1月贩毒被白银公安分局刑事拘留，2月1日因患有严重的肝硬化疾病被取保候审。2013年4月27日从一个姓张的朋友处买了150元的一包毒品，准备以600元的价格卖给吸毒人员何某，在兰州市七里河区骆驼巷被公安人员抓获。因为自己以前被公安机关处理过，为了逃避打击，就假冒其弟弟“马海山”的名字和身份信息。
本院认为，被告人马黑奴违反国家对毒品的管理制度，为牟取非法利益而向他人贩卖海洛因98.9克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，予以支持，但指控被告人马黑奴于2013年1月4日向他人贩卖海洛因49克的犯罪事实不清、证据不足，不予支持。鉴于被告人马黑奴到案后能如实供述、认罪态度较好，且涉案毒品未流入社会，造成社会危害相对较小，可依法从轻处罚。被告人马黑奴辩解自己未参与2013年1月4日的贩卖毒品及其辩护人所提的辩护意见均与事实相符，予以采纳。经本院刑事审判专业委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第七款，第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马黑奴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币10000元（刑期自判决执行之日计算）；
二、缴获的毒品海洛因98.9克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 于 欣
代理审判员 杨志宇
代理审判员 李军霞
二〇一六年一月十八日
书 记 员 朱 琳