江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宿中民终字第01438号
上诉人（原审原告）江苏三鼎织造有限公司，住所地宿迁市经济开发区富民大道99号。
法定代表人骆善有，该公司经理。
委托代理人陈娟，该公司员工。
被上诉人（原审被告）朱赛。
委托代理人李鑫，江苏苏扬律师事务所律师。
上诉人江苏三鼎织造有限公司（以下简称“三鼎公司”）与被上诉人朱赛劳动争议纠纷一案，上诉人三鼎公司不服宿迁市宿城区人民法院（2015）宿城民初字第0177号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月10日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人三鼎公司的委托代理人陈娟，被上诉人朱赛的委托代理人李鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：朱赛于2012年3月2日入职三鼎公司，岗位为机修工，合同期为2012年3月2日至2015年3月2日。2012年10月31日，朱赛在上班途中发生伤害事故，被宿迁市钟吾医院诊断为右胫腓骨开放性骨折，并于2012年11月3日实施内固定手术，后医嘱休息4个月。2014年5月，朱赛进行二次手术，术后宿迁市钟吾医院出具诊断证明，建议休息3个月。
2012年12月26日，朱赛所受的伤害事故经宿迁市人力资源和社会保障局认定为工伤，并于2014年9月20日经宿迁市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。2014年12月3日，朱赛向宿迁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与三鼎公司解除劳动关系，并支付朱赛工伤待遇：1、一次性伤残补助金差额6910元；2、一次性伤残就业补助金36040元；3、停工留薪期工资29250元；4、补发2012年10月份工资2478元。该委仲裁过程中查明：朱赛工伤前8个月的平均工资为2396.7元／月；三鼎公司欠发朱赛2012年10月份工资2405元。另查明宿迁市2013年社会平均工资3604元／月。
2014年12月30日，宿迁市劳动人事争议仲裁委员会作出宿劳人仲案字（2015）第2号仲裁裁决书，裁决确认解除劳动合同效力，三鼎公司支付朱赛工资2405元、一次性伤残就业补助金36040元、停工留薪期工资16776.9元，并驳回朱赛其他请求事项。三鼎公司不服该仲裁裁决，因而成讼。诉讼中，双方当事人对于仲裁裁决书中查明的朱赛工伤前8个月平均工资为2396.7元／月、三鼎公司欠发朱赛2012年10月份工资2405元以及宿迁市2013年社会平均工资3604元／月等事实均不持异议。
再查明，2014年10月22日，朱赛从宿迁市社会保险基金管理中心领取一次性伤残补助金14626.8元。
原审法院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患××进行治疗，享受工伤医疗待遇。本案中，双方当事人之间存在劳动关系，且朱赛在上班途中遭受的伤害事故已经被认定构成工伤，故应依法享受工伤保险待遇。
1、关于双方劳动关系解除时间问题。双方当事人存在劳动关系已经仲裁裁决确认，且朱赛构成工伤。经鉴定，朱赛的伤残为九级，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，其可以提出解除劳动关系，故双方当事人之间劳动关系解除的时间应为被告向仲裁委申请仲裁要求解除劳动关系时，即2014年12月3日。
2、关于欠发工资问题。因双方对于三鼎公司拖欠朱赛2012年10月份工资数额2405元均不持异议，故予以确认。
3、关于停工留薪期工资问题。朱赛因工伤而停止工作进行治疗并休息，初次手术和二次手术后，医嘱休息两次合计7个月。三鼎公司提出医院开具的诊断证明书不能作为认定朱赛二次术后休息期的证据使用。原审法院认为，诊断证明书是由医疗诊疗机构开具且具有一定法律效用的医疗文件，是作为司法鉴定、工伤、××鉴定、保险索赔等重要依据，可以作为本案认定朱赛二次手术休息期的证据使用，故朱赛的停工留薪期应认定为7个月，对应的停工留薪期工资应为16776.9元（2396.7元／月×7）。
4、关于一次性伤残就业补助金问题。三鼎公司提出因朱赛未提供就医资料导致三鼎公司未能对朱赛的九级伤残申请复核鉴定。原审法院认为，劳动能力鉴定委员会已对朱赛的伤残等级进行鉴定，且劳动能力鉴定结论通知书现已经发生法律效力，可以作为认定事实和据以赔偿的计算依据，故依照《工伤保险条例》第三十七条第二项，并参照《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥》第二十四条第二项之规定，三鼎公司应当支付一次性伤残就业补助金，金额为解除劳动关系时宿迁地区上年度即2013年的10个月社会平均工资36040元（3604元／月×10）。
5、关于朱赛以三鼎公司未按其工资足额缴纳工伤保险为由要求三鼎公司支付一次性伤残补助金差额问题。原审法院认为，用人单位应当依法参加工伤保险，应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。用人单位及时足额为职工缴纳工伤保险，使职工在发生工伤时能享受工伤保险待遇，既是用人单位的法定义务，又是职工的劳动权利。如用人单位未按劳动者的实际劳动报酬总额为标准向社会保险经办机构缴纳工伤保险费，致使劳动者未能足额享受工伤保险待遇，用人单位理应承担差额填补责任。根据《工伤保险条例》第三十七条第一项之规定，朱赛工伤九级应当享受到的一次性伤残补助金标准为9个月的本人工资，即21570.3元（2396.7元／月×9），故三鼎公司应当向朱赛支付一次性伤残补助金差额为6943.5元（21570.3元-14626.8元）。原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：三鼎公司与朱赛之间劳动关系于2014年12月3日解除；三鼎公司于该判决生效之日起五日内支付朱赛工资2405元、停工留薪期工资16776.9元、一次性伤残就业补助金36040元、一次性伤残补助金差额6943.5元，合计62165.4元。如果未按该判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由三鼎公司负担。
原审判决宣判后，三鼎公司不服判决向本院提起上诉，其上诉理由是：1、原审判决认定事实不清，朱赛从受伤住院以来并未提供病历、身份证、出院小结原件等相关材料，三鼎公司不认可朱赛为九级××，也无需支付一次性伤残就业补助金36040元；2、原审判决上诉人支付朱赛停工留薪期工资16776.90元不当。根据《工伤保险条例规定》其停工留薪期间工资标准应按照工伤前平均工资计算其原工资标准应为2395.57元，朱赛只提供了诊断证明休息三个月，并无二次手术出院、入院记录，不能证明其进行了二次手术事实，所以三鼎公司只需支付4个月停工留薪期间工资并非原审判决的七个月停工留薪期工资的16776.90元；3、三鼎公司已经为朱赛缴纳工伤保险，朱赛领取的一次性伤残补助金应当由工伤基金支付；双方解除劳动关系之前朱赛未按申领程序开具证明已自行领取了一次性伤残补助金，因此三鼎公司不应支付一次性伤残补助金差额。
被上诉人朱赛答辩称：1、其提交了鉴定材料，三鼎公司对朱赛构成九级伤残有异议，但并未对伤残鉴定提出复核，故三鼎公司提出异议只是为了拖延时间；2、××患者病情治疗情况所作出的专家性文件，具有较高的效力，原审判决认定休息七个月是正确的；3、三鼎公司应给付一次性伤残补助金差额是因为其为了减少费用未如实申报工人工资，从而导致朱赛损失，三鼎公司应当承担赔偿责任。
经当事人双方一致确认，本案二审的争议焦点为：1、三鼎公司是否应当给付朱赛一次性伤残就业补助金；2、朱赛的停工留薪期工资应当支付四个月还是七个月；3、三鼎公司是否应当赔偿朱赛一次性伤残补助金差额。
经本院审查，对原审判决认定的案件事实予以确认。
本院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患××进行治疗，享受工伤医疗待遇。本案中，双方当事人之间存在劳动关系，且朱赛在上班途中遭受的伤害事故已经被认定构成工伤，故应依法享受工伤保险待遇。关于一次性伤残就业补助金问题，劳动能力鉴定委员会已对朱赛的伤残等级进行鉴定，且劳动能力鉴定结论通知书已发生法律效力，可以作为认定事实和据以赔偿的计算依据。三鼎公司虽然对朱赛构成九级伤残提出异议，但并未申请复核鉴定，故应依照《工伤保险条例》第三十七条第二项，并参照《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥》第二十四条第二项之规定，三鼎公司支付一次性伤残就业补助金36040元。关于停工留薪期工资问题，三鼎公司认为停工留薪期间为三个月。但根据医疗机构出具的诊断证明书，朱赛因工伤两次手术，医嘱休息两次合计7个月，故应认定朱赛的停工留薪期为七个月，对应的停工留薪期工资为16776.9元。关于一次性伤残补助金差额问题。用人单位应当依法参加工伤保险，应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。本案中，三鼎公司未按朱赛的实际劳动报酬总额为标准缴纳工伤保险费，致使朱赛未能足额享受工伤保险待遇，三鼎公司理应承担差额填补责任，故三鼎公司应当向朱赛支付一次性伤残补助金差额6943.5元。综上，上诉人三鼎公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费10元，由上诉人三鼎公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 章钧杰
审判员 吴永云
审判员 谢朝晖
二〇一五年十一月二十一日
书记员 王 轶
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