南京市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0106民初6798号
原告刘恒华，男，满族，1978年6月13日生。
委托代理人沈玲，南京市鼓楼区法律援助中心法律工作者。
被告南京市鼓楼区晓时光餐饮经营部，住所地在江苏省南京市鼓楼区建宁路300号。
经营者殷轲，男，汉族，1983年10月1日生。
原告刘恒华诉被告南京市鼓楼区晓时光餐饮经营部（以下简称晓时光餐饮经营部）劳动争议纠纷一案，本院于2016年7月12日受理后，依法由审判员李庆华独任审判，公开开庭进行了审理。原告刘恒华及其委托代理人沈玲，被告晓时光餐饮经营部经营者殷轲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原、被告诉辩意见
原告刘恒华诉称：原告于2015年3月30日入职，每月5000元，双方未签劳动合同，被告也未替原告缴纳保险，法定节假日除春节休息7天以外，没有其他休息日休息，被告也没有支付休息日加班工资。2016年6月30日，原告向被告提出辞职，理由系被告未依法为其缴纳社保、未签订劳动合同。原告经仲裁前置程序后，诉至法院，请求判令：1、被告支付经济补偿金7500元（5000×1.5）；2、休息日加班工资46436.78元（5000/21.75×101天×200%）；3、被告支付法定节假日加班工资4827.78元（5000/21.75×7天×300%）；4、被告补缴社保；5、被告支付2016年6月工资5000元。
被告晓时光餐饮经营部辩称：一、原告是小时工，每天工作3-4个小时，原告是自己主动辞职，没有经济补偿金，被告本来打算经营至10月份，原告在6月份自己辞职；二、关于休息日加班工资，被告平时安排调休，周末不安排休息，周一至周五安排时间调休，原告是小时工，在职期间还兼做其他工作，原告工资5000元包含所有的工作日工资、短时间加班工资等，按照每天4小时工作时间，原告的工资远远高于南京市厨师平均工资；三、关于法定节假日加班工资，原告入职时谈好的5000元包含所有加班工资，原告请假也未扣过工资；四、2016年6月份工资5000元同意支付。请求法院依法判决。
本院查明的事实
一、双方无争议事实
刘恒华于2015年3月30至晓时光餐饮经营部从事厨师工作，每月工资5000元，双方未签订劳动合同，晓时光餐饮经营部未为刘恒华缴纳社会保险。2016年6月22日，刘恒华以用工期间未缴纳社会保险、未签订劳动合同为由提出解除劳动关系。
2016年7月4日，刘恒华向南京市鼓楼区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，仲裁请求同诉讼请求。该委于7月11日出具仲裁申请时间确认书，刘恒华诉至法院。
二、双方有争议事实
刘恒华的工作时间是否为非全日制用工
晓时光餐饮经营部主张刘恒华工作时间上午为9:30-11:30，有时会12点下班，下午如果有人调休的话刘恒华15:30来上班，没人调休16:00才来，然后炒完菜后洗澡换衣服，开始玩彩票，18:30左右下班，如果不玩彩票17:30下班，有时甚至17:00下班。晓时光餐饮经营部没有考勤记录，其提供2016年6月28日至29日的监控录像，标注刘恒华2016年6月28日上班时间为9:30-11:10，下午15:46-17:28，其中16:35刘恒华背着包去看彩票，17:28离开。6月29日上班时间为9:30-11:12，下午15:27-17:07。对于其他时间的监控录像，晓时光餐饮经营部未能提供。
刘恒华对录像中的人像是本人无异议，关联性有异议，6月28日上班时间为9:33，但其已经辞职，被告还未找到厨师，故留下了帮几天忙，故这几天的上下班时间与平时不一样，11:10并未离开，炒完菜后出来喝水，又进厨房炒菜了，当天下午上下班时间认可。
刘恒华陈述其上班时间为：上午9:00-13:00，下午16:00-18:30。其入职时谈的工资是6000元，但被告不同意，其说如果给5000的话就晚点上班、早点下班，被告同意。刘恒华提供证人余某到庭作证。余某于2014年10月7日至2015年7月在晓时光餐饮经营部从事服务员工作，其上班时间为8:00-14:00、16:00-20:00，刘恒华的具体上班时间不清楚，但刘恒华一般到店时间为9:00左右，厨师下班时间和其差不多是14:00左右，下午厨师上班时间一般早于服务员，下午下班时间与服务员基本一致。证人同时陈述刘恒华在晓时光餐饮经营部上班时还在其他单位上班，但上班时间不清楚，但如果至其他单位上班时一般5点下班。
刘恒华、晓时光餐饮经营部对证人证言均予以认可。刘恒华解释其在2015年5月前在晓时光餐饮经营部和河西金陵中学附近的奔驰4S店工作，但2015年5月后就离开4S店了。晓时光餐饮经营部则陈述刘恒华在其他单位工作的状态一直持续到2016年4、5月份，但未能提供证据。与刘恒华一并起诉的另案原告陆超陈述刘恒华的工作时间不固定，上午上班时间有时8:30，有时9:00，有时9:30，上午下班时间12:00或12:30，下午工作时间15:30-16:30，有时到17:00。
本院认证如下：用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字，晓时光餐饮经营部主张刘恒华是小时工即非全日制用工，应当提供证据证明。晓时光餐饮经营部提供了6月28日、29日的监控录像，显示刘恒华上班时间不足4小时，但从日期来看，刘恒华已于2016年6月22日提出辞职，6月28日、29日其上班时间缩短亦正常。从证人余某的证言来看，厨师的工作时间与服务员基本一致，即使刘恒华在奔驰4S店工作期间，其每天工作时间也超过4个小时。晓时光餐饮经营部又主张刘恒华一直在奔驰4S店工作，亦未提供证据证明，故本院对晓时光餐饮经营部的抗辩意见不予采纳。结合双方陈述及证人证言，本院酌定刘恒华每天工作时间约为5.5小时。
2、关于法定节假日和双休日加班
刘恒华与晓时光餐饮经营部均确认法定节假日除春节休息外，其他时间均需要上班。关于双休日加班，晓时光餐饮经营部陈述在其他时间给予刘恒华调休，基本上每周休息一天，每月发放的5000元中包含了工资、加班工资等各种费用，对此未提供证据。刘恒华对每周调休不持异议，对每月发放的5000元包含加班工资、各种费用等不予认可。
本院认证如下：从刘恒华与晓时光餐饮经营部的陈述来看，刘恒华法定节假日除春节外的时间上班为事实，本院予以确认。关于双休日加班，因刘恒华每天工作时间约为5.5小时，即使按照其主张的每天工作时间6.5个小时来计算，其每周工作6天，每周工作时间不超过40小时，则其双休日不存在加班情形。
判决理由和结果
本案争议焦点为：一、晓时光餐饮经营部是否应向刘恒华支付经济补偿金；二、晓时光餐饮经营部是否应当支付双休日、法定节假日加班工资。
一、关于经济补偿金的问题。本院认为，《劳动合同法》明确用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同，此时，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。本案中，晓时光餐饮经营部作为用人单位，负有为刘恒华缴纳社会保险的义务，其辩称刘恒华的工资5000元中包含了社保费用，并无证据证明，本院对其抗辩意见不予采纳，刘恒华以未交社保为由辞职而主张经济补偿金，具有事实和法律依据，本院对刘恒华主张的经济补偿金7500元（5000×1.5）的诉讼请求予以支持。
二、关于加班工资问题。本院认为，刘恒华每周工作6天，每天工作时间不超过6小时，每周工作时间不超过40小时，不存在双休日加班情形。关于法定节假日加班工资，刘恒华主张除春节以外的7天，本院予以确认，鉴于其每天工作时间本院酌定为5.5小时，则其法定节假日加班工资为3318.96元（5000/21.75/8×7天×5.5小时×300%）。
关于补缴社会保险，不属于人民法院审理劳动争议案件的处理范围，本院对此不予理涉。对于2016年6月份工资5000元，晓时光餐饮经营部同意支付，本院予以确认。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《江苏省工资支付条例》第十七条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告南京市鼓楼区晓时光餐饮经营部于本判决生效之日起十日内支付原告刘恒华经济补偿金7500元；
二、被告南京市鼓楼区晓时光餐饮经营部于本判决生效之日起十日内支付原告刘恒华法定节假日加班工资3318.96元；
三、被告南京市鼓楼区晓时光餐饮经营部于本判决生效之日起十日内支付原告刘恒华2016年6月份工资5000元；
四、驳回原告刘恒华的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元，免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
审 判 员 李庆华
二〇一六年十月二十日
见习书记员 徐瀚文