广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂01民终591号
上诉人（原审原告、被告）：ＸＸ，男，瑶族，1983年5月22日出生，住南宁市。
委托诉讼代理人：廖海蛟，南宁市竭诚法律事务所法律工作者。
被上诉人（原审被告、原告）：南宁市百和药业连锁有限责任公司，住所地南宁市经济开发区国凯大道南侧银凯孵化园5#标准厂房三楼。
法定代表人：龚凤群，董事长。
委托诉讼代理人：李德信，南宁市人。
上诉人ＸＸ与被上诉人南宁市百和药业连锁有限责任公司（以下简称百和药业公司）劳动争议纠纷一案，不服南宁市江南区人民法院（2015）江民一初字第148号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案经批准延长审理期限，现已审理终结。
上诉人ＸＸ上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人在一审提出的诉讼请求。事实和理由：1、一审判决认定事实不清，仅凭2012年劳动合同第九条空白处添加的文字认定上诉人与被上诉人2012年底签订2013年的书面劳动合同没有事实依据。该处添加的文字是2013年3月份上诉人迫于被上诉人压力不得不补签的，而且被上诉人在添加文字上并未加盖公章，并未作出同意的承诺或意思表示，不能认定双方已续签2013年度书面劳动合同。再次，上诉人工作期限超过10年，本应签无固定期限劳动合同，而不是在2012年的合同上补签几个字就可以形成的。一审判决认定被上诉人不存在不签订固定期限劳动合同的违法行为，进而不予支持上诉人所提出的支付不签订无固定期限劳动合同二倍工资差额人民币56400元的诉请没有事实和法律依据；2、一审判决认定2014年1月1日起上诉人不再到公司上班违背客观事实。事实上2014年1月4日元旦假期结束后上诉人回到岗位上班时，被上诉人却向上诉人表示如果要签无固定期限劳动合同，就不要来上班了，口头终止了与上诉人形成十多年的劳动关系，逼迫上诉人办理离职交接手续，拒绝出具终止劳动合同关系证明以及支付经济补偿金，根本不存在一审认定的上诉人在合同期满后自愿离职或自动放弃劳动关系的说法；3、上诉人离职前12个月平均工资应为4770元，一审认定3546.3元是错误的；4、被上诉人公然造假，提交的证据《关于春节放假安排以及发放春节慰问金通知》故意添加文字、修改内容、变造证据，一审没有查明这一事实，二审应予以追究；5、被上诉人不服仲裁裁决起诉的时间已超过法定期限，其无权向人民法院提起诉讼，其提出的诉讼请求及其所依据的事实和理由都应无效，不能对抗上诉人的诉讼主张，一审判决对此根本不予查证，还采信其诉讼主张，显然严重违反法律规定。一审还存在超审限审理的问题。6、上诉人2014年6月向仲裁机构咨询时才知道《职工带薪休假条例》继而知道自己的休假权利被侵犯，紧接着提请仲裁，没有超过仲裁时效，一审判决不支持上诉人2008、2009、2010年度年休假工资的诉请完全违背客观事实和法律规定。7、上诉人就被上诉人违法终止劳动合同关系并拒付经济补偿金的违法行为向南宁市劳动监察支队进行书面投诉，该支队在责令被上诉人限期支付后，被上诉人仍拒绝支付，被上诉人应加倍支付赔偿金。综上，请求撤销一审判决，改判支持上诉人的请求。
被上诉人百和药业公司答辩称：认可一审法院判决，请求法院驳回上诉人的诉求，维持原判。
ＸＸ向一审法院起诉请求判令：1、百和药业公司向ＸＸ支付2013年1月1日至2014年1月3日不与ＸＸ签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额人民币56400元；2、百和药业公司支付ＸＸ2001年5月23日至2014年1月3日期间因违法终止劳动合同的赔偿金人民币122200元；3、百和药业公司按照ＸＸ日工资的300%支付ＸＸ2001年5月23日至2014年1月3日期间应休未休带薪年休假的工资报酬人民币37600元给ＸＸ；4、百和药业公司按照应付经济补偿金的100%标准向ＸＸ加付赔偿金人民币61100元；5、百和药业公司承担本案的一切诉讼费。
百和药业公司向一审法院起诉请求判令：1、百和药业公司无需向ＸＸ支付劳动经济补偿金46101.9元；2、百和药业公司无需向ＸＸ支付自2008年度至2013年度带薪年休假工资14022.2元；3、诉讼费由ＸＸ承担。
一审法院经审理查明：ＸＸ于2001年5月23日到百和药业公司工作，历任采购员等职务。双方当事人每年签订劳动合同。2012年底，ＸＸ在2012年1月1日签订的劳动合同第九条双方约定的其他事项的最后空白处加上“续签合同：2013年1月1日-2013年12月31日”字样。2014年1月1日起，ＸＸ不再到公司上班。
从2008年起，百和药业公司均以书面的形式向职工发出《关于春节放假安排以及发放春节慰问金通知》，对春节放假期间的工作安排和春节慰问金发放标准及方案告知职工。
ＸＸ每个月工资组成为固定工资、奖金提成、话费补贴。2013年ＸＸ的固定工资为23830.2元，奖金17525.2元，话费补贴1200元，平均月工资为3546.3元。ＸＸ2013年的工资百和药业公司已全部支付。
2014年7月9日，ＸＸ就本案争议的事项以百和药业公司为被申请人向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。请求：1、百和药业公司支付2013年1月1日至2014年1月3日期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额56400元；2、百和药业公司支付2001年5月23日至2014年1月3日期间因其违法解除劳动合同的赔偿金122200元。3、百和药业公司支付2001年5月23日至2014年1月3日期间未休带薪年休假的工资报酬37600元。2014年12月8日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲裁字（2014）第1226号裁决书，裁决：1、百和药业公司支付ＸＸ终止劳动合同经济补偿金46101.9元；2、百和药业公司支付ＸＸ2008年度至2013年度带薪休年假工资报酬14022.2元；3、对ＸＸ的其他仲裁申请不予支持。双方对于仲裁裁决书均不服，分别诉至一审法院。
一审法院认为，一、关于无固定期限劳动合同的签订方面。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”本案中，ＸＸ于2001年5月23日到百和药业公司工作，每一年都签订劳动合同，符合订立无固定期限劳动合同的法定情形，但2012年劳动合同期满之前，ＸＸ在2012年1月1日签订的劳动合同第九条双方约定的其他事项的最后空白处加上“续签合同：2013年1月1日-2013年12月31日”字样，并签名盖上手印，双方在2013年不再另行签订劳动合同，而是按2012年1月1日签订的劳动合同履行权利义务，这一系列的行为，足以证明，作为劳动者的ＸＸ提出订立固定期限劳动合同，作为用人单位的百和药业公司不存在不签订固定期限劳动合同的违法行为。故ＸＸ诉求百和药业公司支付2013年1月1日至2014年1月3日不签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额人民币56400元，一审法院不予支持。
二、关于劳动合同终止及经济补偿方面。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（五）项的规定，用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续签劳动合同，劳动者不同意续订的，因劳动合同期满终止的，用人单位无需向劳动者支付经济补偿。本案中，双方签订的劳动合同期限于2013年12月31日届满，合同期届满后，ＸＸ就不再到百和药业公司处上班，系自己不愿再为百和药业提供劳动并签订劳动合同，自动放弃其与百和药业公司的劳动关系。故劳动合同期满终止后，百和药业公司无需向ＸＸ支付经济补偿。ＸＸ起诉主张百和药业公司单方宣布不再与ＸＸ继续签订劳动合同，要求百和药业公司支付ＸＸ2001年5月23日至2014年1月3日期间因违法终止劳动合同的赔偿金人民币122200元，没有事实和法律依据，一审法院不支持。
三、关于带薪年休假方面。《职工带薪年休假条例》第五条的规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。本案中，百和药业公司作为用人单位，应当按规定统筹安排职工带薪年休假。百和药业公司在每年春节期间给职工安排休假超过法定节假日的时间，因百和药业公司并没有明确告知职工是否为带薪年休假，故视为百和药业公司给职工的一种福利。百和药业公司提供的证据《关于春节放假安排以及发放春节慰问金通知》中，没有证据证明该通知已送达职工，且该通知的内容与职工得到通知的内容不一致，应以职工得到的通知为准，百和药业公司主张已安排职工ＸＸ带薪年休假，一审法院不予采信，故ＸＸ主张百和药业公司未休年休假的补偿工资，一审法院予以支持。《职工带薪年休假条例》于2008年1月1日起施行，该条例没有朔及力，ＸＸ请求百和药业公司支付2001年5月23日至2007年12月31日的未休带薪年休假的工资补偿，一审法院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》条三条的规定，ＸＸ2008年度、2009年度、2010年度、2011年度、2012年度、2013年度应享受法定带薪年休假分别为5天、5天、5天、8天、10天、10天。
四、关于ＸＸ主张未休带薪年休假的仲裁时效及补偿方面。《职工带薪年休假条例》第五条第一、二款规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在一个年度内可以集中安排，也可分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨一个年度安排。”可见，在年休假的安排上，尽管需考虑劳动者本人的意愿，但用人单位居于主导地位，用人单位可在一个自然年度内安排年休假，也可以跨年度安排，且在跨年度安排时，并不需要另外履行相应的批准程序，仍然是用人单位自行决定即可。本案中，作为用人单位的百和药业没有证据证明其并未进行跨年度安排年休假，所以，作为劳动者的ＸＸ追索应休未休年休假工资的仲裁时效应从当年度后第二年的1月1日起算，即2008年度的仲裁时效从2010年1月1日起算，以后依次如此计算。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议的仲裁时效为一年，故ＸＸ追索应休未休年休假工资的仲裁时效的届满日分别是：2008年度为2011年12月31日、2009年度为2012年12月31日、2010年度为2013年12月31日、2011年度为2014年12月31日、2012年度为2015年12月31日、2013年度为2016年12月31日。ＸＸ于2014年7月份申请仲裁，ＸＸ没有证据证明在此之前没有时效中断的情形，故ＸＸ于2014年7月份申请追索2008年度、2009年度、2010年度应休未休年休假工资已过仲裁时效，一审法院不予支持。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，百和药业应支付ＸＸ2011年度至2013年度带薪年休假工资报酬合计为9130.7元（3546.3元÷21.75日×28日×200%）。
五、关于ＸＸ主张加付赔偿金方面。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，对于用人单位拖欠劳动者劳动报酬、加班费或者劳动补偿的，劳动者可以向法院起诉，要求用人单位支付劳动报酬、加班费或者经济补偿，同时也可以主张加付赔偿金。但要求加付赔偿金的前提是劳动者必须就用人单位拖欠其劳动报酬、加班费或者经济补偿的违法行为向行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付的情况下，才存在加付赔偿金。本案中，ＸＸ虽然向仲裁部门申请仲裁，要求用人单位支付赔偿金，且仲裁部门用出由用人单位支付赔偿金的裁决，但因双方当事人对裁决均不服，起诉到法院，可见，ＸＸ应得的赔偿尚未确定，故ＸＸ起诉请求百和药业公司按照应付经济补偿金的100%标准加付赔偿金人民币61100元，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，一审法院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十四条、四十六条第一款第（五）项、第八十五条；《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《职工带薪休年假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条；《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：百和药业公司支付ＸＸ2011年度至2013年度带薪休年假工资报酬9130.7元。案件受理费10元，由ＸＸ承担5元，百和药业公司南宁市百和药业连锁有限责任公司承担5元。
本案的争议焦点是：1、被上诉人是否违法解除与上诉人的劳动关系；2、上诉人平均工资为多少；3、被上诉人是否应向上诉人支付请求的二倍工资差额、违法解除劳动合同的赔偿金、未休年假工资报酬以及未支付经济补偿的赔偿金。
二审中，各方均未提交新的证据，本院二审查明的事实与一审判决查明的相同。本院还查明，上诉人ＸＸ认可一审判决认定的其2013年工资、奖金和补贴数额以及平均月工资3546.3元是根据百和药业公司仲裁阶段提交的工资奖金发放明细计算得出。ＸＸ主张其月均工资为4770元，但除了一审时提交的其个人银行账户工资发放明细之外，未能进一步举证。而ＸＸ一审时提交的其个人银行账户工资发放明细显示，2013年度百和药业发放到其银行账户的工资月均不足2000元，ＸＸ认可其工资有部分以现金方式领取。
本院认为，一、关于被上诉人是否违法解除与上诉人之间的劳动关系的问题。1、本案中，虽然上诉人ＸＸ在2012年12月31日劳动合同届满时已具备了与被上诉人百和药业公司签订新的无固定期限劳动合同的条件，但上诉人ＸＸ在2012年劳动合同上签字“续签合同：2013年1月1日起-2013年12月31日”，应视为劳动者主动提出要求订立固定期限的劳动合同。虽然ＸＸ主张起是迫于被上诉人压力而签订这样的固定期限的劳动合同，但并无证据证实，本院不予采信。百和药业公司虽然没有在这几个字上加盖公章，但这几个字本身就是在已经盖有公章的生效合同上添加，况且百和药业公司对此是认可的，双方已实际履行，故应当认定双方已将2012年12月31日届满的劳动合同延续到了2013年12月31日。双方劳动合同届满期限为2013年12月31日，根据劳动合同法第四十四条的规定，该劳动合同到此终止。2014年1月1、2、3日是我国法定假日暨双休日调休，1月4日是正常上班日，但此时ＸＸ与百和药业公司已不存在劳动合同关系，ＸＸ亦认可其自此后未能上班，只不过其主张是因双方未能就签订新的劳动合同达成一致意见导致，因此，不论怎样，本案都不存在百和药业公司违法解除或终止劳动合同的事实，因此ＸＸ主张百和药业公司支付其违法终止劳动合同的赔偿金122200元没有事实依据，本院不予支持。二、关于上诉人ＸＸ平均工资数额问题。ＸＸ主张其月均工资为4770元，但根据其提交的银行工资明细，其每月收到的工资平均数不足2000元，其自认还有部分工资是以现金方式领取。百和药业公司在仲裁阶段已经提交了ＸＸ的全部工资奖金发放明细，对该证据ＸＸ并无异议，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”百和药业公司已完成举证责任，因此一审判决根据其提交的工资奖金发放明细计算出的ＸＸ的工资数额和2013年平均月工资3546.3元是正确的，本院予以维持。三、关于被上诉人是否应向上诉人支付二倍工资差额、违法解除劳动合同的赔偿金、未休年假工资报酬以及未支付经济补偿的赔偿金的问题。1、关于二倍工资差额，如前所述，2013年度双方是签订有固定期限书面劳动合同的（即将2012年底届满的劳动合同续签至2013年12月31日），故ＸＸ主张2013年未签订书面劳动合同（不论是固定期限还是无固定期限）的二倍工资差额没有事实依据，本院不予支持。2、关于违法解除劳动合同赔偿金，如前所述，百和药业公司不存在违法解除劳动合同的行为，因此无需向ＸＸ支付违法解除劳动合同赔偿金。但根据劳动合同法第四十六条第一款第（五）项的规定，百和药业公司应对ＸＸ不同意续订劳动合同负举证责任，否则应向ＸＸ支付经济补偿金。鉴于百和药业公司没有提供证据证实自己的主张，故百和药业公司应向ＸＸ支付相应的经济补偿金。经济补偿金的计付年限，根据劳动合同法第九十七条第三款和第四十七条的规定，从2008年1月1日起至2013年12月31日，每年支付1个月工资共计6个月工资的经济补偿金，数额共计3546.3×6＝21277.8元。3、关于未休年假工资报酬，我国国务院制定颁布的《职工带薪年休假条例》于2008年1月1日起在全国范围内公开实施，上诉人称2014年6月向仲裁机构咨询时才了解《职工带薪休假条例》，继而知道自己的休假权利被侵犯，这与常理不符，本院不予支持。一审判决认定ＸＸ关于2008年度带薪年休假工资的仲裁时效从2010年1月1日起算是正确的，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议仲裁时效为一年，故2008年度带薪年休假工资仲裁时效应当至2010年12月31日届满，2009年度的至2011年12月31日届满，以此类推，2011年度的至2013年12月31日届满，2012年度的至2014年12月31日届满，2013年度的至2015年12月31日届满。一审判决认定的时效届满期限有误，本院予以纠正。由于ＸＸ提起仲裁的时间为2014年7月份，其又没有时效中断的证据，故2011年度（含）以前的带薪年休假工资均已超过仲裁时效。本院仅支持其2012年度和2013年度共计20天的带薪年休假工资，合计为3546.3元÷21.75日×20日×200%＝6521.93元。4、关于未支付经济补偿的赔偿金，ＸＸ主张南宁市劳动监察支队已责令百和药业公司限期支付经济补偿金而其未支付，但未提供证据证实，因此百和药业公司无需依照劳动合同法第八十五条的规定向ＸＸ加付相应赔偿金。
另，百和药业公司提交的证据能证实其2014年12月23日收到仲裁裁决，2015年1月6日向一审法院递交起诉状，并未超过法定起诉期限，一审法院对其起诉予以受理符合法律规定，不存在违反法定程序的情形。
综上所述，上诉人上诉理由部分成立，本院部分予以支持，对其不成立部分，本院不予支持。一审判决认定事实基本清楚，但在处理上诉人应得带薪年休假工资和经济补偿金方面有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销南宁市江南区人民法院（2015）江民一初字第148号民事判决；
二、被上诉人南宁市百和药业连锁有限责任公司支付上诉人ＸＸ2012、2013年度带薪年休假工资6521.93元；
二、被上诉人南宁市百和药业连锁有限责任公司支付上诉人ＸＸ经济补偿金21277.8元；
三、驳回上诉人ＸＸ的其他诉讼请求；
四、驳回被上诉人南宁市百和药业连锁有限责任公司的诉讼请求。
二审案件受理费10元，由上诉人ＸＸ负担5元，被上诉人南宁市百和药业连锁有限责任公司负担5元。一审案件受理的负担与二审相同。
上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本判决规定的履行期限最后一日起两年内，向一审法院或与一审法院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 王文强
审 判 员 李 帮
代理审判员 覃若鹏
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 曾倩雯
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
……
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：
（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；
（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；
（三）安排加班不支付加班费的；
（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
《职工带薪休年假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；