湖北省武汉市武昌区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）鄂武昌刑初字第00704号
公诉机关某。
被告人余某甲。因涉嫌犯挪用公款罪于2013年1月30日被刑事拘留，同年2月6日被某。
辩护人苗某。
某以武昌检刑诉（2013）625号起诉书指控被告人余某甲犯挪用公款罪，于2013年7月22日向本院提起公诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2013年8月8日召开庭前会议，于同年8月9日、10月23日二次开庭，公开审理了本案。某指派代理检察员彭艳玲出庭支持公诉，被告人余某甲及其辩护人苗某到庭参加诉讼。审理中，辩护人苗某因申请调取新的证据，向本院申请延期审理一个月，本院已依法准许。本案经合议庭评议并经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
某指控：被告人余某甲于1997年6月，从湖北省乡镇企业供销总公司借调至原湖北省乡镇企业管理局企业管理办公室（后更名为湖北省经济委员会企事业单位改革办公室，以下简称企改办）工作。2007年9月21日，被告人余某甲在企改办工作及担任湖北省经济委员会下属湖北省乡镇企业培训中心主任、党总支书记期间，利用受委托经手办理本单位省乡镇企业管理局所持有的汉川钢丝绳厂7万股股票（上市后更名为福星科技）交易等事宜的职务之便，通过上述股票账户的挂名人张某乙，将省乡镇企业管理局所持有的福星科技股票全部抛售（含多年来配送），卖出总价为人民币3487356.99元。同年10月10日，被告人余某甲将其中的人民币2.5万元分给张某乙，并授意张某乙将其余的人民币346万余某乙全部转入其个人的中国建设银行账户内。2008年5月28日，被告人余某甲从上述银行账户转存人民币200万元作为个人定期储蓄，并另支取人民币100万元，以自己和妻儿3人名义投资保险理财（截止2012年9月，保险共获利人民币15万余某乙）。期间，被告人余某甲还从其上述银行账户中先后支取人民币15万余某乙用于个人开支。
2012年9月，被告人余某甲在得知自己被举报后，向湖北省省直机关脱钩企业托管某甲退出赃款人民币300万元，并在检察机关通知其接受调查时，如实供述了上述事实。2013年4月28日又退出赃款人民币792450元。
公诉机关认定上述事实，有检察机关出具的抓获经过和破案经过材料；相关书证；证人证言及被告人的供述等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人余某甲身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额巨大，超过三个月未还，并进行营利活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条的规定，已构成挪用公款罪。提请本院依法追究其刑事责任。
被告人余某甲对公诉机关指控其犯挪用公款罪的犯罪事实和罪名不持异议并当庭自愿认罪，申辩其系自首。
被告人余某甲的辩护人对公诉机关指控余某甲犯挪用公款罪的事实和罪名均不持异议，辩称被告人余某甲在2011年主动要求上级主管单位委托会计师事务所对自己进行审计，并如实向审计单位提供了上述股票收益的保管情况，对自己将股票收益存入个人账户及购买保险理财产品的事实没有任何隐瞒，并积极配合办案机关的调查，应属自动投案，之后也一直如实供述自己的罪行，应认定为具有自首情节。另辩称被告人余某甲系初犯，积极退出全部赃款并取得单位的谅解。综上，辩护人请求法院对余某甲予以减轻处罚。辩护人就其上述辩护意见，当庭向法庭提交了书证利某会计师事务所湖北分所审计报告一份及证人张某甲林出具的委托书一份（经营“当玻”股票的委托书）、湖北省乡镇企业经济技术开发公司出具的借条2张、湖北省乡镇企业物资总公司出具的借条1张。
公诉机关当庭对辩护人辩称被告人余某甲具有自首情节的上述辩护意见予以认可。
经审理查明：被告人余某甲于1997年6月，从原工作单位湖北省乡镇企业供销总公司借调至原湖北省乡镇企业管理局（后更名为湖北省中小企业发展局，并入湖北省经济委员会，以下简称省乡镇企业管理局）企改办工作。被告人余某甲在企改办工作及担任湖北省经济委员会下属湖北省乡镇企业培训中心主任、党总支书记期间，利用受委托经手办理本单位省乡镇企业管理局所持有的汉川钢丝绳厂7万股股票（上市后更名为福星科技股票）交易等事宜的职务之便，于2007年9月21日，通过上述股票账户的挂名人张某乙，将省乡镇企业管理局所持有的上述福星科技股票全部抛售（含多年来配送的股票），卖出总价为人民币3487357元。此款转入张某乙的银行账户后，被告人余某甲于同年10月10日，将其中的人民币2.5万元分给了张某乙（此款后由张某乙退出），并在没有向主管单位及财务部门请示汇报的情况下，擅自授意张某乙将余款人民币3462300元全部转入其在中国建设银行武汉水果湖支某设的个人账户内（账号尾数7628）。2008年5月28日，被告人余某甲从上述银行账户转存人民币200万元至其在该行开设的另一个人账户内（账号尾数6783）作为个人定期存款，并另支取人民币100万元，以自己和妻子、儿子3人的名义投资保险理财（截止2012年9月，保险理财共计获利人民币150607元）。期间，被告人余某甲还从其上述银行账户（账号尾数7628）中先后支取人民币15万余某乙用于个人开支（其中于2008年2月给其大哥余某丙使用人民币10万元）。
2008年3月18日，湖北省经济委员会（现更名为湖北省经济和信息化委员会）作为原省乡镇企业管理局下属单位湖北省乡镇企业物资总公司（以下简称物资总公司）的主管部门，根据省政府关于省直企业脱钩改制的有关政策规定，将所属物资总公司委托给湖北省省直机关脱钩企业托管某甲（以下简称托管某甲）管理并签订了《省直机关脱钩企业托管协议书》。托管某甲后在工作中接到物资总公司职工关于余某甲将单位股票卖出后将公款据为己有的情况反映，遂于2011年初至三峡证券孝感营业部调查核实了相关情况，发现余某甲处确有单位资金未还。托管某甲之后找到被告人余某甲要求其返还单位公款，被告人余某甲当时向托管某甲陈述了其确实掌控有省乡镇企业管理局上述股票变现款的事实，但以其编制、自身待遇及部分因公支出问题未解决为由，不愿向托管某甲返还款项。2011年10月，托管某甲委托利某会计师事务所湖北分所对被告人余某甲原单位企改办的财务收支情况进行了审计，期间被告人余某甲如实提供了相关财务资料。同年11月8日，该所出具了利某专字（2011）第R1084号审计报告，确认了被告人余某甲所掌控上述股票变现款的资金来源、流向及具体金额。托管中心于2012年7月18日向某报案，被告人余某甲于同年9月14日和19日分别将人民币200万元和100万元退还至托管某甲财政专户。
2012年9月25日，被告人余某甲在某反贪污贿赂局通知其接受调查询问过程中，如实陈述了上述全部挪用公款事实。2013年1月30日，检察机关决定对被告人余某甲立案侦查并对其刑事拘留。在本案侦查期间，被告人余某甲于2013年4月28日退出剩余赃款及利息、收益等款项共计人民币792450元。
认定上述事实的证据有：1、某反贪污贿赂局出具的抓获、破案经过材料及书证扣押财物清单和暂扣款物收据；证实了被告人余某甲到案的事实及本案的侦破、揭发和退赃情况。
2、书证被告人余某甲的干部履历表、人事档案；书证湖北省经济和信息化委员会、湖北省经济委员会、省乡镇企业管理局、托管某甲、湖北省乡镇企业培训中心、湖北省乡镇企业供销总公司、物资总公司的组织机构代码证、事业单位法人证书；书证湖北省经济委员会主任办公会议纪要、中共湖北省经济委员会直属机关委员会鄂经直党（2004）18号文件以及中共湖北省经济委员会党组鄂经发（2004）17号文件；证实了被告人余某甲的上述任职情况及主体资格。
3、书证物资总公司的银行汇票、银行进账单、记账凭证以及汉川钢丝绳厂收款收据；书证省乡镇企业管理局“关于汉川钢丝绳厂股票分割意见”；书证企改办出具的收条；书证物资总公司出具的授权委托书；书证湖北省中小企业协会秦某出具的领条；书证股票交割单；书证湖北省经济和信息化委员会办公室出具的证明材料；书证余某甲的中国建设银行储蓄存折、银行卡交易明细及存取款账单明细；书证中国人寿保险合同、人身保险投保单以及被告人余某甲出具的解除保险合同申请书；证实了被告人余某甲挪用公款的作案手段和资金的来源、流向及具体金额。
4、书证托管某甲出具的报案材料及银行进账单；书证《省直机关脱钩企业托管协议书》；证实了托管某甲要求被告人余某甲返还单位公款的经过及余某甲向该单位退还款项人民币300万的事实。
5、证人张某乙、张某丙、项某、谭某乙、涂某、李某乙、张某丁、刘某乙、龚某乙的证言；证实了被告人余某甲的工作职责及受委托经手办理本单位省乡镇企业管理局所持有的7万股股票交易等事宜的具体事实。其中谭某乙、张某丁的证言还证实被告人余某甲于2007年9月将省乡镇企业管理局所持有的上述7万股股票变卖及所得款项的处置，均没有向主管单位及财务部门请示汇报过；张某丁的证言另证实托管某甲主任邵某乙找到其问起股票的事情，其才知道余某甲把这一笔钱掌握在自己手上以及余某甲个人的工资待遇问题和社保、医保的问题确实没有解决，余要求解决以后再将股票交出。张某乙的证言还证实余某甲授意其将股票变卖后扣除2.5万元的余款人民币346万余某乙全部转入余个人账户上的事实。龚某乙的证言还证实余某甲于2011年下半年，就其个人工资待遇和人事安排的问题向托管某甲和省经信委打了报告，其中涉及到了股票的事情。
6、证人余某丙的证言；证实2008年2月，其弟弟余某甲通过银行转账的方式汇给他人民币10万元，用于补贴家用。
7、证人邵某乙的证言；证实托管某甲在工作中接到物资总公司职工关于余某甲的反映并了解相关情况后，于2011年要求余某甲返还单位公款，余某甲当时以其自身待遇等问题未解决为由，不愿向托管某甲返还款项。托管中心后于2012年5月向武汉市武昌区人民法院提起要求余某甲返还不当得利的民事诉讼。法院未受理后，托管中心又于同年7月18日向武汉市武昌区人民检察院举报，并安排托管某甲法律顾问邓某向余某甲告知了已经向检察机关报案的情况以及余某甲于同年9月分别将人民币200万元和100万元退还至托管某甲财政专户的事实。
8、书证利某会计师事务所湖北分所出具的对被告人余某甲原单位企改办财务收支情况进行审计的利某专字（2011）第R1084号审计报告1份；证实了被告人余某甲所掌控上述股票变现款的资金来源、流向及具体金额等事实。
9、证人邓某的证言；除印证证人邵某乙的证言所证实的事实外，还证实被告人余某甲于2011年已向托管某甲陈述了其掌控有省乡镇企业管理局上述股票变现款的事实以及托管某甲委托会计师事务所对企改办财务收支情况进行审计的经过。
10、被告人余某甲在检察机关对其调查询问和讯问过程中分别所作的陈述和供述；其对上述事实均供认不讳。
上述证据1-7、10由公诉机关提供，证据8由辩护人提供，证据9由本院依法调取，上述证据均经庭审举证、质证，确认属实，且证据之间能够相互印证，吻合一致并形成完整的证据锁链，足以证实本院审理查明的上述事实成立。对被告人余某甲的辩护人当庭提交的书证委托书1份（经营“当玻”股票的委托书）、借条3张，经查与本案事实无关联性，本院不予采信。
在本案审理过程中，托管某甲向本院出具谅解书1份，表示被告人余某甲在检察机关立案之前已退还公款人民币300万元，在检察机关侦查期间又退出余款及利息等共计人民币79万余某乙，认罪态度较好。该单位对余某甲表示谅解，请求法院对其依法从轻或减轻处罚。
本院认为，被告人余某甲身为国家事业单位中受委托从事公务的人员，其主体身份以国家工作人员论。被告人余某甲利用职务上的便利，挪用公款人民币3462300元归个人使用，超过三个月未还，并进行营利活动，数额巨大，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关对被告人余某甲的指控事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人余某甲于2011年已经向托管某甲陈述了其掌控有上述公款人民币3462300元的事实，并在检察机关立案侦查之前通知其接受调查询问过程中，如实供述了全部挪用公款罪行，应当视为自动投案，被告人余某甲归案后如实供述自己的罪行并当庭自愿认罪，是自首，具有可以从轻或者减轻处罚的情节。鉴于被告人余某甲犯罪后具有自首情节，能积极退还所挪用公款的全部本息并取得托管某甲的谅解，具有悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪危险，且武汉市武昌区司法局已出具社会调查评估意见书，同意对被告人余某甲实施社区矫正并建议本院对其适用非监禁刑。结合本案犯罪的具体情节，本院决定对被告人余某甲予以减轻处罚并宣告缓刑。对被告人余某甲及其辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。对被告人余某甲挪用公款所获取的利息、收益等违法所得人民币330150元，应当追缴并予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第四十五条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十四条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、被告人余某甲犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、将暂扣于某的赃款人民币792450元中的人民币330150元予以没收，上缴国库；余款人民币462300元予以返还湖北省省直机关脱钩企业托管中心。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 周宏钧
审 判 员 韩 野
人民陪审员 熊艺智
二〇一三年十一月二十一日
书 记 员 谢 涵