北京市朝阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京0105民初36586号
原告陆允娟，女，1975年5月13日出生，住浙江省杭州市滨江区。
委托代理人薛克鹏，北京市华城律师事务所律师。
委托代理人王茹，北京市华城律师事务所律师。
被告祖明华，男，1955年8月21日出生，住山东省烟台市。
委托代理人王宏，山东平正大律师事务所律师。
委托代理人程倩，山东平正大律师事务所律师。
原告陆允娟与被告祖明华合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员杨阳任审判长，人民陪审黄士华、孙继鹏参加的合议庭，公开开庭进行了审理。原告陆允娟之委托代理人的薛克鹏、王茹，被告祖明华之委托代理人王宏、程倩到庭参加了诉讼，本案现已审理完毕。
原告陆允娟起诉称：2009年3月28日，经协商陆允娟与祖明华签订了《重大项目产权转让协议书》，就转让女性护理垫及生产线、女性私密护理垫系列专利及其他专有技术、商标、设备和存货等达成一致。协议约定了转让方式、保密责任和争议处理方式等内容。2011年10月20日，经再次协商，双方签订了《补充协议》，对《重大项目产权转让协议书》进行了细化和调整。协议签订后，陆允娟支付了转让款，同时按照约定每年向祖明华支付项目收益分红。祖明华也履行了资产交接和专利、商标变更登记等义务。但是，2016年5月31日，祖明华委托律师通知陆允娟并发表《律师声明》，单方提出自2016年6月2日起终止《重大项目产权转让协议书》及《补充协议》。因陆允娟已完全按照《项目转让协议》及《补充协议》约定履行了自己的义务，不存在可以解除的情形。因此祖明华无权单方终止合同，其终止合同的通知和声明于法无据。故陆允娟诉至本院，要求：确认祖明华终止协议的《通知》和《律师声明》无效并承担本案的诉讼费。
被告祖明华答辩称：首先，陆允娟在履行双方签订的《重大项目产权转让协议书》及《补充协议》程中，存在严重违约。陆允娟与祖明华双方经友好协商，于2009年3月28日签订《重大项目产权转让协议书》，约定将祖明华拥有的女性纯针织棉护理垫及专用的生产线等一系列发明专利、专有技术成果、商标等转让给陆允娟。《协议书》约定转让标的作价现金人民币200万元，及项目长期分红25%。还约定了一方不履行约定的义务，另一方可以终止协议。2011年10月20日，双方签订《补充协议》，对200万元转让款的文付期限作出约定。对分红的定价方式及计算方式作出约定，并约定自2012年1月1日开始执行。《协议书》及《补充协议》签订后，陆允娟逾期向祖明华支付部分转让款构成违约。对于分红的支付，陆允娟未按《补充协议》约定，于每年年初与答辩人就产品出厂价、成本价协商定价，也未按协议约定每季度向答辩人支付分红，多次严重违约。第二、祖明华终止双方签订的《重大项目产权转让协议书》及《补充协议》符合协议约定。《协议书》第七条附则，A、协议执行期间，任何一方未能履行约定之义务或单方面违反本协议的相关约定，经提示后应及时改正并需向守约方承担相应的违约责任。经提示而不改正时，守约方有权随时终止本协议。因为陆允娟多次违约，经祖明华多次提示后，仍然不予改正，祖明华终止与陆允娟订立的《协议书》及《补充协议》符合协议约定。三、陆允娟终止协议的《通知》及《律师声明》履行了法定程序，且内容合法有效。在陆允娟严重违约的情况下，祖明华于2016年4月28日、2016年5月9日委托锦天城律师事务所两次向陆允娟送达《律师函》，告知陆允娟违约情形，及更改义务。祖明华尽到了《协议书》约定的告知义务，陆允娟拒绝改正。2016年5月31日，祖明华委托锦天城律师事务所向陆允娟送达《通知》及《律师声明》，告知终止《协议书》及《补充协议》。祖明华终止协议的《通知》及《律师声明》履行了法定程序，内容合法有效。综上所述，原告在履行双方签订的《重大项目严权转让协议协议书》及《补充协议》过程中，存在严重违约，答辩人终止双方签订的上述两份协议，符合协议约定，答辩人终止协议的《通知》及《律师声明》履行了法定程序，内容合法有效。原告诉讼请求没有合法依据，请求法院依法驳回原告全部诉讼请求。
经审理查明：2009年3月28日，祖明华作为转让方与陆允娟作为受让方签署《重大项目产权转让协议书》，约定：转让标的为：A、祖明华先生拥有的世界独创的女性纯针织棉护垫及专用的生产线（获得国家发明专利、保护期为二十年）、女性私密护理垫系列、女性私密护理爽/霜系列等发明专利权和专有技术成果（配方）。B、祖明华先生拥有的“金蕊”商标和证书。C、祖明华先生拥有的上海金蕊保健用品有限公司及其全套生产设备及存货。D、长期建立的原材料供应体系、市场营销体系和商业信誉及各类荣誉等。E、企业管理体系和基数人才。转让方式：转让标的分为现金与项目长期分红两部分，现金与项目长期分红两部分。A、现金部分为二百万元人民币，祖明华先生享有项目长期分红25%的比例，个人所得税自理。B、现金部分采用分期付款方式支付如下：协议签字后首付叁拾万人民币。双方完成上海金蕊保健用品有限公司法人变更及股东变更、清点设备、存货手续完毕后，一周内支付叁拾万人民币。余额分三期三年内付清。C、项目转让后，祖明华先生只保留25%的分红权，不再参与项目的管理与各项运作，但可应陆允娟女士的要求，配合项目发展范围内的企业决策与会商事宜。D、陆允娟女士付清收付款后，即可全面接管项目，拥有项目的运营权和商标、专利、专有技术的唯一使用权。陆允娟女士付清标的现金全款后，祖明华先生即将本协议中约定的商标、专利、专有技术等一并转让大陆允娟女士名下，即转让完成；执行协议期间，任何一方未能履行约定之义务或单方面违反本协议的相关规定，经提示后应及时该整并向守约方承担相应的违约责任，经提示而不改正时，守约方有权随时终止本协议等。合同后附了转让的专利名称、专有技术名称、商标、工厂设备清单、工厂原材料统计表等。
上述协议签署后，陆允娟于2009年4月2日向祖明华支付了转让款30万元，于2009年9月2日支付了30万元。
2011年10月20日，祖明华（甲方）与陆允娟（乙方）签署《补充协议》，约定：双方在长期合作和相互信任的基础上，对2009年3月28日签署的《重大项目产权转让协议书》中的相关条款做了细化和调整，形成如下补充协议：一、项目转让款共二百万人民币，协议签字后陆允娟首付了三十万元，双方完成了上海金蕊保健用品有限公司的法人变更及股东变更、清点设备、存货手续完毕后又付了三十万。余额一百四十万按协议约定分三期三年内付清。双方就上述余额款项的支付方式与时限达成如下新的约定：1、陆允娟在本协议签字后于2011年12月5日之前支付人民币40万元；2、从2012年3月起，每月30日前支付人民币10万元或以上，拟至2012年8月30日之前将余额支付完毕，如有支付困难，最迟可延至2012年12月30日。在此保障下，甲方在8月30日前按协议约定将商标、专利、专有技术等一并转让到陆允娟女士名下，完成转让；双方就祖明华先生享有的按项目收益25%比例长期分红的实现方式达成如下新的约定：1、在乙方没有实现项目的独立运作与核算的情况下，对祖明华先生的分红按定价从量方式进行，具体操作方式为双方每年初商定出厂价、生产成本价，然后以出厂价减去生产成本价（或按盈亏平衡点计算成本扣除量），除以四的得数为祖明华先生每盒应得的红利单位，以红利单位乘以当期出厂量，机为实际支付额。原则上每季度支付一次红利，每到年末双方进行一次清核，并商定下一年的红利定价。双方每年对分红定价单确认签字，作为执行依据，本条款从2012年1月1日开始执行。乙方实现了项目的独立运作与核算的情况下，可进行项目收益的单独核算与分配，并按相关的财务核算规则执行。如果因进行需要对项目进行公司化运作时，其分红比例及方式由双方另行商定等。
上述补充协议签署后，陆允娟于2011年10月28日向祖明华支付了转让款20万元，于2011年11月25日支付了20万元，于2012年4月1日支付了10万元，于2012年5月3日支付了45000元，于2012年5月4日支付了55000元，于2012年6月4日支付了10万元，于2012年7月6日支付了10万元，于2012年8月20日支付了45000元，于2012年8月21日支付了55000元，于2012年9月21日支付了10万元，于2012年11月6日支付了10万元，于2012年11月29日支付了10万元，于2013年1月30日支付了20万元。至此，陆允娟转让款200万元支付完毕。
2014年1月25日，祖明华签署分红确认书，载明：根据陆允娟女士与祖明华先生的补充协议合约，自2012年起北京众生平安卫生护理用品有限公司出厂的雪莲女人药物护理垫进行分红提成，2012年工厂出厂药物护理垫为1133630片，2013年工厂出厂药物护理垫为2317848片，合计出厂3451478片。2012-2013年工厂合计成本为每片0.58元，工厂出厂价格为1元每片，中间利润为0.42元，按照25%的利润分红，每片0.1元，合计345147.8元。祖明华表示认可收到了上述分红款。。
2015年3月27日，祖明华签署分红确认书，载明：根据陆允娟与祖明华先生的补充协议合约，自2012年起北京众生平安卫生护垫用品有限公司出厂的雪莲女人药物护理垫进行分红提成：2014年出厂护理贴为4903031片，分红每片0108元，合计为392242.48元。祖明华认可收到了上述分红款。
2016年1月26日，陆允娟向祖明华发送分红确认书，祖明华未签字确认。该确认书的内容为：根据陆允娟女士与祖明华先生的补充协议合约，自2015年北京众生平安卫生护理用片护理有限公司出厂的护理垫进行分红提成：2015年全年，平谷工厂出厂护理贴为12294797片，分红每片0.045元，合计为553266元。针对此次分红，陆允娟于2016年1月27日向祖明华汇款10万元，2016年6月2日，陆允娟又向祖明华汇款453266元。庭审中，祖明华表示对于陆允娟提出分红金额不认可，在产量提高、生产效率增加时，陆允娟单方将利润降低，其表示不认可。陆允娟则表示，虽然未签署确认书，但祖明华在2016年1月26日提出要求陆允娟先支付分红款10万元，余款算好后分批支付。对此主张，陆允娟向本庭提交了经公证的微信聊天记录，记录中显示：2016年1月26日，祖明华微信号向陆允娟微信号发送信息：小陆，你好，老祖年前现金流有点问题，急需十万周转，如果方便的话请尽快转给他，款项可在红利中扣除，至于红利，公司何时算好，何时通知他即可。陆允娟回复了一份文档2015年分红确认，文档内容为前述分红确认书，并称让祖总确认一下。祖明华微信号随后发送了ok的手势。
2016年4月28日，锦天城律师事务所合伙人郭素平受祖明华委托向陆允娟发送律师函，载明：在《重大项目产权转让协议书》及《补充协议》签订后，祖明华履行了协议规定的所有义务，但很遗憾陆允娟未能履行就项目长期分红25%支付于祖明华先生的义务。依据《重大项目产权转让协议书》附则中的明确规定，若您未能履行约定义务或单方面违反本协议的相关约定，经提示后应及时改正并向祖明华先生承担相应的违约责任，经提示而不改正时，祖明华先生有权随时终止本协议。希望陆允娟在收到函件后七日内予以答复。
2016年5月9日，锦天城律师事务所合伙人郭素平受祖明华委托再次向陆允娟发送律师函，主要内容为：前两年的分红，陆允娟并未能依约执行，明显存在以下违约行为：1、未经协商定价；2、未对出厂数量进行核算，3、为按期每季度支付。陆允娟的行为已经严重侵害了祖明华的知情权、审核权和协商定价权。但祖明华为了表示对于经营管理的尊重及陆允娟把事业做大的心意，未对这两年的分红提出异议。但是与2015年的分红，祖明华认为应回归协议约定的框架和程序中进行……分红的关键是定价从量，而去年的出厂价格、成本价和出厂量已经历史，只要双方复合认可，就能落实。而今年照例并按约定执行，事情就常态化了。陆允娟作为管理方，明显掌握着分红的主动权，也因此承担着基本的法律责任和道义，希望能够有效协商解决，望收信后三个工作日约时间面谈。
2016年5月31日，锦天城律师事务所合伙人郭素平受祖明华委托向陆允娟发送律师函，主要内容为，鉴于陆允娟的的违约支付分红，并无改正的诚意，祖明华先生正式向陆允娟发出终止协议的通知。从2016年6月2日起，《重大项目产权转让协议书》及《补充协议》终止，陆允娟不再享有协议书项下约定的商标、专利、专有技术等的使用权，并且不再拥有对协议约定项目的运营权，陆允娟及其所属公司应立即停止使用上述协议中约定技术、专利、商标、配方等从事相应产品的生产经营，否则，即视为侵权行为，祖明华先生将采用法律手段维护自己的合法权益。同日，郭素平律师向陆允娟发送了律师声明，载明：其收祖明华委托，就终止祖明华与陆允娟于2009年3月28日签订的《重大项目产权转让》及其《补充协议》，声明如下：1、陆允娟不按照协议的约定，向祖明华先生支付的约定的收益，经祖明华先生本人及委托本所律师多次向陆允娟协商，陆允娟一直采取狡辩及拖延等方式不履行约定的义务，严重损害祖明华的合法权利，依据协议第七条A款的规定，祖明华决定于2016年6月2日的终止《重大项目产权转让》及其《补充协议》，收回协议中约定的技术、专利、商票、配方及其工艺设备等。自声明之日起，陆允娟及其所属公司应立即停止上述协议中规定的技术、专利、商标、配方等从事相应产品的生产经营，否则，即视为侵权行为，祖明华先生将采用法律手段维护自己的合法权益。祖明华先生保留继续追偿其应得合法收益的权利。
庭审中，祖明华向本庭提交了北京众生平安科技发展有限公司与杨虎龙、王海艳、孙贤波签署的三份代理合同，三份合同中中对于雪莲排毒滋养贴的供货单价为每片3.725元和3元左右，祖明华表示该价格与陆允娟在分红确认书中陈述的出厂价差异很大，证明陆允娟对其存在欺瞒的行为，给予祖明华的分红远少于合同约定标准。对此，陆允娟表示，北京众生平安科技发展有限公司是销售商，并非生产商，生产商的出厂的价格与销售商给代理商的价格不是同一概念，销售商的价格中还有销售过程中的其他成本价格。此外，祖明华还提出，由于陆允娟对外违反合同约定导致北京富华泰宇国际集团使用注册号700304的商标，致使祖明华的商标权收到侵犯。陆允娟表示，其从未授权任何第三人使用上述商标。
另查，2017年3月2日，陆允娟向祖明华账户支付分红款648794.7元。
上述事实，有《重大项目产权转让协议书》、《补充协议》、打款明细、分红确认书、发票、律师函、声明书、代理合同等证据及当事人陈述等在案佐证。
本院认为：依据我国合同法的规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。本案中，祖明华委托律师向陆允娟发送律师函，提出鉴于陆允娟的的违约支付分红，从2016年6月2日起，《重大项目产权转让协议书》及《补充协议》终止。现陆允娟收到了上述函件，对于解除合同产生了异议，并向本院提起了确认解除合同效力的诉讼。则本院需要依据合同法九十四条的规定，审查陆允娟在履行《重大项目产权转让协议书》及《补充协议》过程中是否构成了根本性违约。
我国合同法第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。依据上述规定可以看出，所谓根本性违约，包含了两种，其一为全完不履行构成根本性违约，其二为迟延履行构成根本性违约。而迟延履行构成根本性违约又分为了迟延履行主要债务经催告仍不履行和一般违约但导致合同目的不能实现两种情形。本案中，祖明华据以解除双方合同的理由有三：迟延支付转让款、未能协商定价并对出厂数量核算、未按季度支付分红款。关于支付转让款的情况，通过对于《重大项目产权转让协议书》及《补充协议》的转让款的支付时间及陆允娟实际付款的情况可知，陆允娟已经将双方约定的200万元转让款支付完毕，虽然存在迟延的情况，但与约定的付款时间差距不大，故陆允娟的迟延付款行为并不能构根本性违约。针对祖明华提出的陆允娟在分红问题上出现了未能与其协商定价、支付分红款不足以及未按季度结算分红的问题，本院认为，虽然双方未按照补充协议约定在年初将产品定价书面确认下来、原则上每季度支付一次红利，但实际上祖明华在前两年的分红确认书上签字确认，确认书中对于单价及数量均有所记载，且祖明华已经实际收取了分红款，并未举证证明其对于结算方式和数额提出了异议，故本院视为祖明华其对于分红数额及结算模式的认可。对于2015年度的分红确认书，虽然祖明华未在上面签字确认，但同时其与陆允娟之间微信往来记录可知，要求陆允娟预先支付分红，同时其在收到了2015年度的分红确认书后并未提出任何异议。此次分红，陆允娟于2016年1月27日支付了10万元，后来的款项在2016年6月2日支付完毕。虽然款项有迟延，但考虑陆允娟未能收到祖明华签字的确认书的情况，本院认为其主观违约的恶意并不大，尚不能构成根本性违约的情形。最后，关于祖明华提出的陆允娟对于涉案产品的出厂价有所隐瞒以及其私自转让商标的使用权问题，本院认为，首先出厂价为商品的成本价，而销售商有别于生产商，其对外销售给代理公司的价格必然高于生产成本价格，故祖明华提供的销售商代理合同不能证明陆允娟对于出厂价格有所隐瞒。祖明华亦没有充分证明系陆允娟授权导致了第三人使用“金蕊”商标，故本院无法据此认定陆允娟存在此项违约行为。
综上，本院认为，陆允娟虽然履行合同中存在一定的违约情形，但尚不能构成根本性违约，故祖明华委托锦天城律师事务所郭素平向陆允娟发出的关于解除《重大项目产权转让协议书》及《补充协议》的律师函和律师声明无效。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
确认被告祖明华向原告陆允娟发送的旨在解除双方签署的《重大项目产权转让协议书》及《补充协议》的函件及《律师声明》无效。
案件受理费七十元，由被告祖明华负担（于本判决生效之日七日内交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。
审 判 长 杨 阳
人民陪审员 黄士华
人民陪审员 孙冀鹏
二〇一七年八月三十一日
书 记 员 吴梦娇