山西省长治市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）长民终字第00025号
上诉人（原审原告）马羽文，男，1954年6月22日出生，汉族，长治市人，系长治市世界哲学研究所所长，现住长治市戏校家属院*排*号。
上诉人（原审被告）山西昂生药业有限责任公司。住所地长治市站前北路。
法定代表人韩聪锐，职务董事长。
委托代理人贾洪刚，山西祝融万权律师事务所律师。
上诉人马羽文、上诉人山西昂生药业有限责任公司（以下简称昂生公司）因劳动争议纠纷一案，不服山西省长治市城区人民法院（2011）城民重字第50号民事判决向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人马羽文，上诉人昂生公司委托代理人贾洪刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，原告于1977年10月参加工作，1990年4月调入山西省长治制药厂工作，1995年山西省长治制药厂破产。1998年被告对山西省长治制药厂进行了并购，除留用部分职工外，包括原告在内的其余人员于1998年9月进入长治市再就业服务中心，享受政府代缴社会保险待遇，原告的人事档案仍然由被告保管。2005年10月28日原告与山西省长治制药厂签订解除劳动关系协议书，协议主要约定：根据长治市人民政府办公厅长政办发（2005）87号文件精神及山西省长治制药厂关于下岗职工出中心与失业保险“并轨”实施方案的有关规定，…第一条：乙方经书面申请，自申请之日起自愿与甲方解除劳动关系。第二条：2005年12月前所欠养老保险按照规定由甲乙双方分别负担交纳，甲方分三年将欠费清理完毕，2005年12月后到达退休年龄前的社会保险集体部分和个人部分由政府代缴，企业不再支付经济补偿金和生活补助费。第三条：甲方负责将乙方的人事档案移交长治市失业保险所。第四条：山西省长治制药厂欠乙方工资1756.27元（大写）壹仟柒佰伍拾陆元贰角柒分由甲方一次性支付给乙方。2006年6月27日，长治市再就业服务中心出具关于并轨4050人员代缴社会保险证明一份，原告已退出中心，不再享受政府代缴社会保险待遇，被告也再未向原告发放任何形式的生活费及经济补偿。2008年8月6日被告公司出具的职工安置费用确认表，原告签字领取2002年4月至2006年6月的生活费共计15162元，领取1998年3月至2005年3月的取暖费共计800元，合计15962元，扣除有关费用后余款15677.67元，被告将以上款项汇入原告指定的帐户后，被告与原告再无任何人事和经济关系。2008年7月20日被告通知与原告解除合同，原告不予认可，并于2009年7月7日申请仲裁，长治市劳动争议仲裁委员会于2009年7月13日以已超过仲裁时效为由，通知不予受理。原告诉讼在案。
原审法院认为：原告与山西省长治制药厂于2005年10月28日签订解除劳动关系协议时，山西省长治制药厂已被本案被告山西昂生药业有限责任公司并购，经本院致函长治市劳动争议仲裁委员会，该委认定”2005年10月28日马羽文与山西省长治制药厂签订解除劳动关系协议书，但该协议书的签订系山西省长治制药厂注销后与原告签订，该种方式系个案。目前，暂未发现其他个人与单位存在此种情况”。由于客观情况发生重大变化致使劳动合同不能履行，可由用人单位与劳动者进行协商予以解除劳动合同。本案中，被告在并购原告所在企业并依法申请注销，后其再以该厂名义行使民事权利显属不妥，应由并购后的企业即被告完善相关手续。但在手续未完善前，应当向原告支付必要的生活费，从2006年7月至2008年7月参照本地区最低生活保障230元每月计算为5520元。由于被告在对原告安置并解除劳动合同时并无证据能反映向其支付经济补偿金，应当承担必要的经济补偿金，按照原告工作年限，参照2008年本地区最低工资标准720计算为22320元（1977年10月至2008年7月）。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条、第四十七之规定，判决如下：一、被告山西昂生药业有限责任公司于判决生效后立即为原告马羽文办理档案与失业保险关系的转移手续；二、被告于判决生效后支付原告生活费5520元，经济补偿金22320元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费10元，由被告山西昂生药业有限责任公司承担。
判决后，原审原告马羽文和原审被告昂生公司均不服提起上诉。
马羽文上诉称，原审判决的生活费应按昂生公司认可的职工安置费用确认表的标准计算，不应按照本地区最低生活保障标准计算；经济补偿金应按照2007年长治市在岗职工平均工资计算，不应按照2008年本地区最低工资标准计算。请求二审法院依法改判。
昂生公司上诉及答辩称，昂生公司并购原山西省长治制药厂，只是兼并了制药厂的资产，没有义务安置职工，与马羽文不存在劳动关系，马羽文已经享受了政府安置待遇，不应再发放生活费和进行经济补偿；该劳动争议长治市劳动争议仲裁委员会以超过时效为由不予受理，原审法院忽视仲裁前置审查程序；根据相关法律规定，经济补偿金最高年限不超过12年，原审判决按31年计算有悖法律。原审程序违法、适用法律错误，请求二审法院依法改判。
马羽文答辩称，该案未超过诉讼时效，山西省长治制药厂在2003年已经被注销，之后昂生公司使用的山西省长治市制药厂的手续是伪造的。
本院审理查明事实与原审一致。
本院认为，上诉人马羽文1990年4月调入山西省长治制药厂工作，1998年上诉人昂生公司对山西省长治制药厂进行并购，2005年10月28日马羽文与山西省长治制药厂签订的解除劳动关系协议书，经原审法院致函长治市劳动争议仲裁委员会，系山西省长治制药厂注销后与马羽文签订，上诉人昂生公司以该厂名义行使民事权利显属不当。2008年7月昂生公司通知马羽文解除劳动合同，但未依法向马羽文支付2006年7月之后的生活费和经济补偿金，原审判决昂生公司向马羽文支付2006年7月至2008年7月的生活费及经济补偿金于法有据，上诉人昂生公司主张的不应向马羽文支付生活费和经济补偿金的理由本院不予采纳，上诉人昂生公司主张的经济补偿金最高年限不超过12年于法无据，本院不予支持。但生活费应参照《山西省国有企业富余职工安置实施办法》及昂生公司职工安置费用确认表认可的本地区最低工资标准的70%计算为9982元；经济补偿金标准应参照2007年长治市在岗职工月平均工资1826.42元计算为56619.02元（1977年10月至2008年7月），马羽文的上诉请求于法有据，本院予以采纳。另经查，该劳动争议纠纷诉讼前，已经仲裁程序，原审程序合法，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，2008年7月20日昂生公司通知与马羽文解除劳动合同，马羽文于2009年7月7日申请仲裁并未超过仲裁时效期间，上诉人昂生公司主张的原审程序违法本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项、第（二）项之规定，参照《山西省国有企业富余职工安置实施办法》第十一条之规定，判决如下：
一、维持山西省长治市城区人民法院（2011）城民重字第50号民事判决第一项，即被告山西昂生药业有限责任公司于判决生效后立即为原告马羽文办理档案与失业保险关系的转移手续。
二、撤销山西省长治市城区人民法院（2011）城民重字第50号民事判决第二项，即被告于判决生效后支付原告生活费5520元，经济补偿金22320元。
三、上诉人山西昂生药业有限责任公司于本判决生效后十日内支付上诉人马羽文生活费9982元、经济补偿金56619.02元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审诉讼费30元，由上诉人山西昂生药业有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗建华
代理审判员 杨淑华
代理审判员 张 彤
二〇一二年二月二日
书 记 员 苗 波