贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）筑民二（商）初字第371号
原告吴宗庚。
委托代理人周立新，北京锋锐律师事务所律师，执业证号：1110119410320206。
被告贵州勇能能源开发有限公司，住所地贵州省水城县董地经济开发区。
法定代表人蒋承勇，该公司总经理。
委托代理人杨远俊，贵州勤维律师事务所律师，执业证号：15202201510843320。原告吴宗庚诉被告贵州勇能能源开发有限公司（以下简称勇能公司）股权转让合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭于2015年8月18在本院第四法庭公开开庭进行了审理，原告吴宗庚的委托代理人周立新，被告勇能公司委托代理人杨远俊到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告吴宗庚诉称，2010年6月7日贵州省毕节市水箐镇阿拉寨煤矿原经营权人何金将该煤矿全部股权转让给吴宗庚，原告经营期间，因国家政策调整，需将数家小煤矿关闭整合，在此背景下，由勇能公司收购了包括原告在内的九家小型煤矿。2013年11月4日，原告与勇能公司签订了《煤矿转让合同》，2014年3月10日，双方再次签订《补充协议》，对于合同及补充协议中约定的原告义务，原告已经全部履行完毕，但被告仅支付定金100万元和转让费500万元。为协商解决被告的违约责任问题，双方又于2014年6月13日再次签订《毕节市水箐镇阿拉寨煤矿与贵州勇能能源开发有限公司煤矿转让合同及补充协议的履约合同》（以下简称《履约合同》），因与原告合伙的其他合伙人对《履约协议》提出异议，原被告双方再次协商后形成了《履约合同》的《补充协议》。
《履约合同》第三条第一款约定：乙方（被告）于2014年10月31日支付甲方（原告）转让款1550万元，逾期，按每日百分之一补偿甲方资金占用损失。据此计算，被告自2014年10月31日起至2015年7月31日止资金占用损失为4247万元；第三条第二款约定：余下1550万元，于2014年12月30日前支付甲方，逾期，按每日百分之一补偿甲方资金占用损失。据此计算，被告自2014年12月31日起至2015年7月31日止，资金占用损失为3301.5万元。《履约合同》之《补充协议》第二条约定：乙方同意于2014年10月30日前将本协议约定款先支付400万元给甲方，余下400万元于2014年12月30日付给甲方，逾期，按每日百分之一补偿甲方资金占用损失。据此，该两笔资金占用损失计算至2015年7月30日止分别为1096万元和852万元。以上总计被告应给付原告本金3900万元，资金占用损失9496.5万元。
《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定因违约产生的损失赔偿的计算方法。”原被告在《履约合同》和《补充协议》中约定的资金占用损失是合同当事人的真实意思表示，并未违反法律的禁止性规定，也不损害国家及社会公共利益。但原告考虑到本案实际及被告的经济能力，对以上损失自愿以五折之后再五折计算为23741250元。故诉至法院请求判令：1、被告给付原告转让款39000000元，资金占用损失23741250元，合计62741250元。2、诉讼费由被告承担。
被告勇能公司辩称，原告吴宗庚不是合同的主体，合同的相对方是毕节市水箐镇阿拉寨煤矿，吴宗庚只是代理人在协议上签字，吴宗庚并不是转让方。本案的原告应为贵州省毕节市水箐镇阿拉寨煤矿。《履约协议》及《补充协议》不是被告的真实意思表示，是在胁迫的情况下签订，显示公平，被告仅欠2500万元，合同签订后，对方没有按约履行义务，煤矿违约在先，被告是在行使先履行抗辩权，不存在违约支付转让款的行为。原告要求支付资金占用费23741250元的请求超过答辩人未付款项的实际损失，超出部分不应当得到支持。答辩人只欠2500万元，应当以2500万元为基数进行计算，而不是3900万元进行计算，且资金占用损失实际上是一种利息损失，应参照中国人民银行同期贷款年利率4.85%进行计算。但因毕节市水箐镇阿莱寨煤矿违约在先，故原告主张的资金损失不应得到支持。
原告为证明其主张，向本院提供如下证据：
第一组证据为：《煤矿转让协议》，证明原告于2010年6月7日通过煤矿转让协议取得贵州省毕节市水箐镇阿拉寨煤矿所有权。
被告经质证，对该组证据无异议。
第二组证据为：2013年11月8日的《煤矿转让合同》，证明原告将贵州省毕节市水箐镇阿拉寨煤矿以3100万元的价格转让给被告。
被告经质证，对该组证据无异议。
第三组证据为：2013年11月1日《全体合伙人决议》，证明贵州省毕节市水箐镇阿拉寨煤矿的全部权利义务归原告所有。
被告经质证，对该组证据的真实性无异议，但不认可证明目的，贵州省毕节市水箐镇阿拉寨煤矿的权利义务是归合伙人内部，而非归原告。
第四组证据为：2014年3月10日《<毕节市水箐镇阿拉寨煤矿与贵州勇能能源开发有限公司煤矿转让合同>的补充协议》，证明对被告的违约行为进行了一个新的约定。
被告经质证，对该组证据的真实性无异议，对合法性有异议，被告为了获得原告的配合，无奈之余与原告签订的补充协议。
第五组证据为：2014年6月13日签订的《毕节市水箐镇阿拉寨煤矿与贵州勇能能源开发有限公司煤矿转让合同及补充协议的履约合同》，证明被告又违约，双方又再次签订这个合同。
被告经质证，对该组证据的真实性无异议，对合法性有异议，被告为了获得原告的配合，无奈之余与原告签订的补充协议。
第六组证据为：《补充协议》，证明被告违约。
被告经质证，其质证意见同上。
第七组证据为：毕节市水箐镇阿拉寨煤矿事务登记表，证明原告按约履行了义务。
被告经质证，对证据的三性不认可，接收物品清单没有公司盖章。
第八组证据为：证照移送清单，证明原告已按合同约定履行了移交义务。
被告经质证，对真实性无异议，该证据只能证明原告只移交了部分，其他相关手续并未办理。
原告在庭后补充提交贵州省国土资源厅文件网上打印件两份及毕节市水箐镇阿拉寨煤矿工商注册网上打印件一份，证明2013年12月31日贵州省国土资源厅同意煤矿向勇能公司转让采矿权，2014年12月10日，原告已将采矿权转让给勇能公司，说明原告的义务已履行完毕，被告凭国土资源厅文件就可以办理工商名称变更，如果被告去办理变更，原告可以配合。
被告经质证，对该证据认为是网上打印，未经相关部门盖章，故对该组证据的三性有异议。即使该组证据内容符合客观事实，因为现在采矿权是由毕节市水箐镇阿拉寨煤矿向被告转让，故请求给予转让款的主体是你煤矿，而不是现在的原告，原告的主体不适格。
被告仅向本院提供了营业执照，证明其主体资格。
原告经质证，对该证据无异议。
经审理查明，2010年6月7日，吴宗庚（乙方）与何金（甲方）签订《煤矿转让协议》，约定甲方将其所拥有的贵州省毕节市阿拉寨煤矿年产量15万吨100%的股权及采矿权，总折价4950万元出让给乙方。2013年11月1日，全体合伙人决议载明：1、毕节市水箐镇阿拉寨煤矿全体合伙人一致通过煤矿100%的股份全额转让给勇能公司，转让款为3100万元；2、全体合伙人一致同意委托吴宗庚同志代表全体合伙人与勇能公司洽谈煤矿转让事宜并与其签订采矿权（煤矿）转让合同；3、全体合伙人一致同意吴宗庚代表全体合伙人签订转让合同或转让协议合法有效，并代理全体合伙人履行煤矿转让合同的相应责任和义务，由此所引起的一切纠纷由吴宗庚负责；4、全体合伙人一致同意勇能公司支付的转让款全部汇入代理人吴宗庚个人工商银行账户。
2013年11月4日，吴宗庚（甲方）与勇能公司（乙方）、毕节市水箐镇阿拉寨煤矿（丙方）签订《煤矿转让合同》，该合同约定，甲方将毕节市水箐镇阿拉寨煤矿的采矿权以整体出售的方式100%转让给乙方，转让金额为3100万元，转让后乙方占该矿权的100%。本协议内容经甲方全体合伙人（股东）会议研究决定，一致同意将煤矿转让给乙方，并向乙方提供真实的、完整的《煤矿股东会决议》及《授权委托书》作为本合同附件一。第一期付款：本协议经双方签字盖章后，甲方将原挂靠贵州盛联新能源投资有限公司的退出函原件送达乙方后，乙方向甲方指定账户支付100万元作为定金，甲方即派人配合乙方根据省政府兼并重组文件要求办理矿权转让相关手续。第二期付款：甲方配合乙方在贵州省能源网办理勇能公司收购毕节市水箐镇阿拉寨煤矿公示手续，乙方与甲方到贵州省矿权储备交易局办理完成甲方煤矿转让到乙方集团的采矿权转让合同，并经法定公示期满无任何异议后，乙方在25日内向甲方支付转让总价款的50%1550万元。第三期付款：甲乙双方履行完善第二期付款规定的手续后，由甲乙双方持采矿权《交易鉴证》向贵州省国土资源厅申请采矿权变更登记至乙方名下，且在公示期满后，乙方在5日内向甲方支付总价款的40%，1240万元。第四期付款：甲方配合乙方办理完善工商营业执照、税务登记证、组织机构代码证变更登记完毕之日起2日内，乙方支付清剩余的10%转让尾款310万元。本合同签订后，甲乙双方履行完办理手续和付款义务后，甲乙双方安排专人进行财产交割和移交，甲乙双方交割人员在交割和移交清册上签字核实后报甲乙双方保持。吴宗庚在甲方处签字、按印，毕节市水箐镇阿拉寨煤矿在丙方处盖章。
2014年3月10日，毕节市水箐镇阿拉寨煤矿（甲方）与勇能公司（乙方）签订《毕节市水箐镇阿拉寨煤矿与贵州勇能能源开发有限公司煤矿转让合同的补充协议》，该补充协议约定：鉴于甲乙双方于2013年11月4日签订《煤矿转让合同》，约定毕节市水箐镇阿拉寨煤矿整体转让给乙方，转让金额3100万元，甲方根据政策要求配合乙方办理煤矿转让手续，乙方根据办理进度情况分四期向甲方付清全部转让款，现甲乙双方已按合同约定于2013年11月8日在《贵州日报》登报《毕节市水箐镇阿拉寨煤矿债权债务公告》；于2013年12月9日办理完《关于解除毕节市水箐镇阿拉寨煤矿采矿权抵押备案的通知》；于2014年1月7日办理完《关于毕节市水箐镇阿拉寨煤矿申请采矿权转让（兼并重组）的审核意见》；于2014年1月13日办理完贵州省矿权储备交易局关于勇能公司七星关区水箐镇阿拉寨煤矿采矿权转让公示（公示期：2014年1月13日至1月24日），根据《煤矿转让合同》约定，经交易局法定公示期满无任何异议后，乙方应向甲方支付煤矿转让第二期1550万元，现因乙方资金不到位，乙方未能按照约定按时向甲方支付煤矿转让款第二期付款，经甲乙双方协商，订立以下补充协议：1、毕节市水箐镇阿拉寨煤矿整体转让给乙方，转让金额调整为3500万元。2、乙方已支付甲方转让款共计600万元，本协议签订后，甲方配合乙方办理交易鉴证手续。3、甲方配合乙方办理完善交易鉴证手续后，乙方在二个月内（2014年3月10日至5月10日止），乙方必须支付甲方转让款2600万元，甲方即将采矿权许可证原件交付乙方办理采矿权许可证变更到乙方名下，乙方应在2014年5月20日办理完采矿证变更手续，为工商、税务、组织机构代码证变更提供条件。4、工商、税务、组织机构代码证等证件变更后，乙方一次性支付甲方转让尾款300万元，乙方在办理完采矿许可证变更后于2014年5月30日前办理完成工商、税务、组织机构代码等证件。5、乙方在上述约定时间内应支付的款项，逾期不付则按上述约定应付款项到期第二日开始支付利息，按每日千分之一支付利息。吴宗庚以毕节市水箐镇阿拉寨煤矿委托代理人的身份在该补充协议上签字，毕节市水箐镇阿拉寨煤矿在该补充协议上盖章。
2014年6月13日，毕节市水箐镇阿拉寨煤矿（甲方）与勇能公司（乙方）签订《毕节市水箐镇阿拉寨煤矿与贵州勇能能源开发有限公司煤矿转让合同及补充协议的履约合同》，该合同约定：鉴于……。现乙方到2014年6月11日还未支付甲方转让款，再次向甲方请求支持配合乙方申报主体，请求甲方撤回向贵州省兼并重组领导小组请求督促乙方履行合同及补充协议的申请，乙方愿意承担合同及补充协议的违约责任，经乙方提出，甲方股东讨论同意，就甲乙双方签订的合同及补充协议约定事宜，重新订立本履约合同：一、《毕节市水箐镇阿拉寨煤矿（兼并重组）采矿权转让合同》及《毕节市水箐镇阿拉寨煤矿与贵州勇能能源开发有限公司煤矿转让合同》的补充合同法律效力调整如下。1、本合同签订后，原双方已订立的煤矿转让合同及补充协议的违约条款无效。二、因乙方数次违约，经双方协商同意转让金额调整为3700万元，扣除乙方前期付款600万元，乙方应付甲方3100万元。三、乙方同意于2014年10月30日支付甲方1550万元，逾期不能付款，按每日百分之一补偿甲方资金占用损失。余下1550万元，乙方于2014年12月30日前支付，逾期，按每日百分之一补偿甲方资金占用损失。四、本合同签订后，甲乙双方在本合同签订2天后派人积极办理煤矿资产及全部证照移交手续，乙方在申报兼并重组主体及工商变更需要甲方配合时，甲方无条件给予配合。吴宗庚以毕节市水箐镇阿拉寨煤矿委托代理人（全体合伙人代表）身份在该履约合同上签字，毕节市水箐镇阿拉寨煤矿在该履约合同上盖章。
2014年6月13日，毕节市水箐镇阿拉寨煤矿（甲方）与勇能公司（乙方）又签订《关于毕节市水箐镇阿拉寨煤矿与贵州勇能能源开发有限公司煤矿转让合同及补充协议的履约合同的补充协议》，该补充协议约定：鉴于乙方主体申报在即，且乙方资金短缺不能按曾经签订的合同协议约定的煤矿转让款支付给甲方，致使甲方多数股东反对再与乙方进行合作，给乙方主体申报进入兼并重组联席会议造成障碍，经乙方多次请求，要求甲方代理人协调甲方股东继续配合支持乙方申报主体，对甲方在此工作中付出的努力及可能发生的费用，经双方共同协商，达成如下协议：一、在乙方申报主体公示、公告期间，甲方采取各种措施保证全体股东不到兼并重组领导小组提出异议，乙方全体股东同意并保证支付甲方劳务费及可能发生费用800万元。二、乙方同意于2014年10月30日前将本协议约定款先支付400万元给甲方，余下400万元于2014年12月30日付给甲方，逾期，按相应付款期限及数额每日百分之一补偿甲方资金占用损失。三、保密责任。1、乙方保证本协议内容不向外透露，因乙方保密失误给甲方带来麻烦，乙方负责解释，并承担由此给甲方造成的一切后果。2、甲方股东询问时，乙方保证按《毕节市水箐镇阿拉寨煤矿与贵州勇能能源开发有限公司煤矿转让合同及补充协议履约合同》相关内容告知。四、其他，2、本协议经乙方同意打印一份，双方签字后由甲方保存。吴宗庚以毕节市水箐镇阿拉寨煤矿委托代理人（全体合伙人委托代表）的身份在该协议上签字，甲方仅有勇能公司法定代表人蒋承勇签字，没有勇能公司的盖章。
2014年6月14日，毕节市水箐镇阿拉寨煤矿向勇能公司移交毕节市水箐镇阿拉寨煤矿工商营业执照正副本原件各一份，工商营业执照贵州省工商局盖章证明原件一份，采矿许可证正副本原件各一份，组织机构代码证正副本原件个一份，税务登记证正副本原件各一份。2014年7月4日毕节市水箐镇阿拉寨煤矿工作人员刘世云、李国兴将毕节市水箐镇阿拉寨煤矿财产以登记表的形式向勇能公司进行移交。2014年12月10日贵州省国土资源厅关于领取贵州勇能能源开发有限公司七星关区水箐镇阿拉寨煤矿采矿许可证的通知载明：你单位提交的毕节市水箐镇阿拉寨煤矿变更采矿权人名称及矿山名称（兼并重组转让后变更）申请经审查，符合我省煤矿企业兼并重组相关要求，我厅黔国土资矿管函【2014】12号同意转让交易，经贵州省土地矿产资源储备局鉴证，现批准转让，准予变更登记。变更后的采矿权人名称为“贵州勇能能源开发有限公司”，矿山名称为“贵州勇能能源开发有限公司七星关区水箐镇阿拉寨煤矿”。
另查明，毕节市水箐镇阿拉寨煤矿的工商登记未被注销，该煤矿为合伙企业，股东有叶志密、苏苗笋、欧世程、何金。
本案的争议焦点归纳为：吴宗庚的原告主体资格是否适格。
本院认为，毕节市水箐镇阿拉寨煤矿系合伙企业，其股东为叶志密、苏苗笋、欧世程、何金。2013年11月1日，毕节市水箐镇阿拉寨煤矿全体合伙人叶志密、苏苗笋、欧世程、何金作出全体合伙人决议，一致同意委托吴宗庚代表全体合伙人与勇能公司洽谈煤矿转让事宜，一致同意吴宗庚代表全体合伙人签订转让合同，并代理全体合伙人履行煤矿转让合同的责任和义务，一致同意勇能公司支付的转让款汇入代理人吴宗庚的个人账户。从该决议的内容来看，吴宗庚有权代表毕节市水箐镇阿拉寨煤矿与勇能公司洽谈煤矿转让事宜，有权代表毕节市水箐镇阿拉寨煤矿与勇能公司签订转让合同，有权将勇能公司支付的转让款汇入自己的账户，但该决议并未明确毕节市水箐镇阿拉寨煤矿的权利或者转让款归吴宗庚所有。从2014年3月10日之后，《毕节市水箐镇阿拉寨煤矿与贵州勇能能源开发有限公司煤矿转让合同的补充协议》、《毕节市水箐镇阿拉寨煤矿与贵州勇能能源开发有限公司煤矿转让合同及补充协议的履约合同》和《关于毕节市水箐镇阿拉寨煤矿与贵州勇能能源开发有限公司煤矿转让合同及补充协议的履约合同的补充协议》的签约主体均是毕节市水箐镇阿拉寨煤矿（甲方）与勇能公司（乙方），吴宗庚仅仅是以毕节市水箐镇阿拉寨煤矿委托代理人（全体合伙人代表）的身份在协议上签字，且在《毕节市水箐镇阿拉寨煤矿与贵州勇能能源开发有限公司煤矿转让合同及补充协议的履约合同》中还约定“甲方股东讨论同意，……甲乙双方协商后重新订立本履约合同。”说明转让煤矿的决定权还是在于毕节市水箐镇阿拉寨煤矿全体股东，吴宗庚提供的证据不足以证明其是毕节市水箐镇阿拉寨煤矿的权利人，之后吴宗庚亦未得到毕节市水箐镇阿拉寨煤矿全体合伙人一致同意其可以作为原告向勇能公司主张权利的书面决议。因此，吴宗庚不具备原告的诉讼主体资格向勇能公司主张权利，本院对其起诉依法予以驳回。
综上，根据《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第45条“起字号的个人合伙，在民事诉讼中，应当以依法核准登记的字号为诉讼当事人，并由合伙负责人为诉讼代表人。合伙负责人的诉讼行为，对全体合伙人发生法律效力”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（一）项“起诉必须符合下列条件：原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织”、第一百五十四条第一款第（三）项“裁定适用于下列范围：驳回起诉”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条“立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉”的规定，裁定如下：
驳回吴宗庚的起诉。
案件受理费356506.3元，退还吴宗庚。如不服本判决，可在判决书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省高级人民法院。
审 判 长 周 俊
代理审判员 庞 敏
代理审判员 彭 攀
二〇一五年十一月九日
书 记 员 王泰文