广东省徐闻县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018)粤0825刑初25号
公诉机关广东省徐闻县人民检察院。
被告人李小军，男，1984年3月9日出生于陕西省佳县，汉族，初中文化，原深圳市青岛啤酒华南营销有限公司徐闻办事处经理，户籍地陕西省西安市未央区，住所地陕西省佳县。因本案于2017年7月28日自动到徐闻县公安投案，同日被刑事拘留，同年7月24日被徐闻县公安局取保候审，同年11月28日被徐闻县人民检察院取保候审，于2018年1月12日被本院取保候审。
辩护人陈雄彬，广东粤正律师事务所律师。
广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2018]26号起诉书指控被告人李小军犯非国家工作人员受贿罪，于2018年1月11日向本院提起公诉。本院于2018年1月12日立案受理，并依法适用普通程序组成合议庭，于2018年3月13日公开开庭审理了本案，徐闻县人民检察院指派检察员陈华巍出庭支持公诉，被告人李小军及其辩护人蔡开键到庭参加诉讼。在审理过程中，于2018年4月3日公诉机关以本案需补充侦查为由向本院提出延期审理的建议，本院认为公诉机关的建议符合相关法律规定，予以准许，于2018年4月24日侦查终结，对本案恢复审理。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人李小军于2015年4月份应聘进入深圳市青岛啤酒华南营销有限公司工作，于2016年9月26日至2017年2月10日担任该公司徐闻县办事处经理，主要负责该公司的啤酒销售和市场监管等工作。
2016年12月份，被告人李小军要求徐闻县的青岛啤酒经销商周某以周某老婆陈某1的姓名开设了一个名为“徐闻县宝尔达食品店”的账户专门用来销售夜场红金罐啤酒。该账户申请成功后，于2016年12月下旬、20l7年1月份，周某分二批从该公司购进红金罐啤酒l3360箱。后来由于夜场市场没有打开，这批啤酒没有在夜场销售。于是被告人李小军在2017年1月22日、1月26日、2月6日分三次向周某索要26万元的差价回扣(日场啤酒每箱进货价84元，夜场的57元，每箱差价27元)。被告人李小军得款后，主要用于个人的日常生活开支、旅游、赌博等花掉。2017年7月28日，被告人李小军主动到徐闻县公安局投案。案发后被告人李小军与深圳市青岛啤酒华南营销有限公司和解并取得了该公司的谅解。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭提交了本案的相关证据，认为被告人李小军利用职务上的便利索取他人财物，为他人谋取利益，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条之规定，应以非国家工作人员受贿罪追究被告人李小军的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人李小军对��诉机关指控的事实与确认的罪名均无异议。
辩护人陈雄彬的意见认为：1、公诉人指控的事实与确认的罪名无异议。2、关于量刑方面。被告人李小军案发后自动投案，如实供述罪行，是自首；被告人投案后，被告人的家属积极筹集款项，退还给被害公司，并取得谅解；被告人李小军没有犯罪前科，是初犯，认罪态度较好。故应对被告人李小军从轻、减轻处罚，判处有期徒刑一年以下，并适用缓刑。
经审理查明：被告人李小军于2015年4月份应聘进入深圳市青岛啤酒华南营销有限公司工作，于2016年9月26日至2017年2月10日担任该公司徐闻县办事处经理，主要负责该公司的啤酒销售和市场监管等工作。
2016年12月份，被告人李小军要求徐闻县的青岛啤酒经销商周某以周某老婆陈某1的姓名开设了一个名为“徐闻县宝尔达食品店”的账户专门用来销售夜场红金罐啤酒。该账户申请成功后，于2016年12月份下旬、20l7年1月份，周某分二批从该公司购进红金罐啤酒l3360箱。后来由于夜场市场没有打开，这批啤酒没有在夜场销售。于是被告人李小军在2017年1月22日、1月26日、2月6日分三次向周某索要26万元的差价回扣(日场啤酒每箱进货价84元，夜场的57元，每箱差价27元)。被告人李小军得款后，主要用于个人的日常生活开支、旅游、赌博等花掉。2017年7月28日，被告人李小军主动到徐闻县公安局投案。案发后被告人李小军和深圳市青岛啤酒华南营销有限公司和解并取得了该公司的谅解。
以上事实，被告人李小军在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书材料，被告人李小军的供述和辩解，证人陈某2、陶某、周某等人的证言，辨认笔录，营业执照，周某、陈某1的银行卡复印件，汇款凭证，数据凭证，报案书、委托书，知情人信息，数据凭证，汇款凭证，李小军职务说明，员工职务证明，职位说明书，关于徐闻经销价格的说明，经销商往来财务确认函，应聘人员情况登记表，劳动合同书，辞职申请书，说明材料，李小军确认数据凭证，陈某2的登机牌复印件，抓获经过、到案经过，违法犯罪经历查询说明，和解协议书，谅解书，说明材料，收据，李小军等人身份证明材料等证据证实足以认定。
本院认为，被告人李小军无视国家法律，利用职务上的便利索取他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条之规定，构成了非国家工作人员受贿罪，依法应处五年以下有期徒刑或者拘役。公诉机关指控被告人李小军犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人李小军对公诉机关���指控亦无异议。鉴于被告人李小军自动到案，并如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，依法从轻处罚；归案后全部退赃，并取得被害人方的谅解，酌情从轻处罚。其辩护人提出被告人李小军有自首情节、积极退赃并取得被害公司谅解，且被告人李小军没有犯罪前科，是初犯，故应对被告人李小军从轻、减轻处罚，判处有期徒刑一年以下，并适用缓刑的意见。经查，被告人李小军有以上从轻量刑情节，故其辩护人的意见有理，予以采纳。公诉机关建议对被告人李小军判处一年六个月以下有期徒刑，并可适用缓刑，该量刑建议符合罪责刑相适应原则，本院予以采纳。鉴于被告人李小军犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，且经陕西省佳县司法局调查评估，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，因此可以对其时行社区矫正。根据被告人李小军犯罪的事��、性质、情节和对社会的危害程度，及其悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条第一款、第五十三条、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第一条第一款之规定，判决如下：
被告人李小军犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 冯奕君
人民陪审员 余明列
人民陪审员 金 贤
二〇一八年五月二十九日
书 记 员 苏丽翡
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
��最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“��额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。
刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。