鄂尔多斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）内06民终1370号
上诉人（原审原告）：余雷，男，汉族，1989年6月26日出生，无业，现住鄂尔多斯市。
被上诉人（原审被告）：鄂尔多斯市公安局东胜区分局，住所地鄂尔多斯市东胜区鄂托克西街43号。
负责人：奇景阳，该局局长。
委托诉讼代理人：韩海燕、赵旭，该局职工。
上诉人余雷因与被上诉人鄂尔多斯市公安局东胜区分局（以下简称东胜公安局）劳动争议一案，不服鄂尔多斯市东胜区人民法院（2017）内0602民初6033号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人余雷、被上诉人鄂尔多斯市公安局东胜区分局委托诉讼代理人韩海燕、赵旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
余雷上诉请求：撤销内蒙古东胜区人民法院（2017）内0602民初6033号民事判决，并依法改判。事实和理由：1、一审判决认定上诉人违反用人单位规章制度，判定驳回上诉人请求支付经济补偿金19800元错误。2、被上诉人未提前通知上诉人解除劳动合同应多支付三个月工资即2016年12月20日-2017年3月20日工资10800元，一审予以驳回错误。3、2011年8月22日至2012年12月1日，被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同，应支付二倍工资75000元，一审未予支持错误。4、一审以缴纳保险和办理停保等事项不属于人民法院调整范围为由，驳回上诉人请求补发尚未领取的失业保险金25200元、补发从2015年7月1日至2015年12月30日工资8820元（违规将单位承担部分从个人工资中扣除）、补缴从2011年8月22日至2015年7月1日未缴纳的五项社会保险费69090元错误。
东胜公安局辩称，不同意上诉人的上诉请求。1、从录用上诉人到与上诉人解除劳动关系止，被上诉人均按时足月发放了工资，不存在未足额发放工资情况。2、因上诉人严重违反单位规章制度，被上诉人于2016年12月10日与上诉人解除了劳动合同，并多给上诉人支付了一个月工资，劳动合同既已解除就不存在发放工资的问题。3、二倍工资已超过仲裁时效。4、在劳动关系存续期间，被上诉人不存在《劳动合同法》规定需要向上诉人支付经济补偿金的情形。5、未缴纳保险费的问题及请求补发失业保险金的问题不属于劳动人事争议仲裁诉讼范围。综上，上诉人的上诉请求无事实及法律依据，二审法院应予驳回。
余雷向一审法院起诉请求：1、请求东胜区公安局补发从2015年7月1日至2016年12月20日工资30600元（单位应承担的保险部分从个人工资扣除，故应予以补发）。2、请求补发从2016年12月20日到2017年3月20日的工资15000元（未提前通知劳动者并解除劳动关系的，应补发劳动者三个月工资）。3、请求支付2011年8月22日至2012年12月1日未签订书面劳动合同二倍工资75000元（一个月内未签订劳动合同的，第二月应支付劳动者双倍工资）。4、请求支付经济赔偿金60000元。（用人单位违法解除劳动合同，需支付赔偿金）。5、请求支付经济补偿金30000元。（用人单位未按照劳动合同法的规定解除或终止劳动合同，应按照规定向劳动者支付经济补偿金）。6、请求补发从2011年8月22日至2015年7月1日未缴纳的五项保险费82618.56元。（建立劳动关系，用人单位和劳动者本人应当参加社会保险）。7、请求补发失业保险21360元（劳动者领取失业保险必须由用人单位出具终止或者解除劳动合同的证明，并且办理相关领取手续）。
一审法院认定事实：余雷2011年8月22日至2016年12月11日在东胜区公安局工作，并签订有两份劳动合同。2012年12月1日签订一份三年期合同，至2015年11月30日止，月工资为5000元。2015年12月1日签订一份一年期合同，至2016年11月30日止，月工资为3600元。余雷离职时间为2016年12月11日。
一审法院认为，余雷与东胜区公安局劳动关系明确。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，本案余雷存在违反用人单位规章制度的行为，东胜区公安局与其解除劳动合同关系符合法律规定，且不符合获得经济补偿金的相关规定，故对其主张的经济补偿金不予支持。关于原告主张的经济赔偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定，建立工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。因此，用人单位单方面解除劳动合同时，通知工会是解除劳动合同的必经程序。如果用人单位在与劳动者解除劳动合同时违反了以上法定程序，则用人单位的行为属于违法行为。本案中，东胜区公安局认为余雷存在违反用人单位规章制度的行为与其解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》三十九条的规定，但其解除与余雷的劳动合同时，未能征求本单位工会组织意见，解除程序方面违反了法律规定，故余雷请求支付经济赔偿金的请求于法有据，一审予以支持。关于余雷主张的其他诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。东胜区公安局亦认可2015年7月至2015年12月期间应当由其承担交纳的社会保险部分（29．5％）从应支付余雷的工资中进行了扣除，东胜区公安局依法应当向余雷足额发放工资，故东胜区公安局应当向余雷补发工资差额6191.46元（3498×29．5％×6个月）；余雷主张的2016年1月至2016年12月的工资差额，在劳动合同中双方约定的月工资为3600元，实领3278元，该期间东胜区公安局并未从余雷工资中扣除单位应缴纳部分的比例，故不应再补工资差额。余雷的第二项诉讼请求无法律依据，不予支持。余雷的第三项诉讼请求的未签订劳动合同双倍工资，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁时效期间为一年”的规定，余雷主张的双倍工资已经超过仲裁时效，该项诉请不予支持。余雷主张的第五、六项诉讼请求，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令期限缴纳；《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或补足。”该法赋予了社会保险行政部门、社会保险费行政机构办理缴费登记、催促缴费等职责，同时赋予了其查询账户、决定划拨保险费、罚款、申请人民法院强制执行保险费等职能。故社会保险费的征缴是社会保险行政部门及社会保险征收机构的职责，在劳动关系存续期间，用人单位没有为职工办理社会保险登记和缴纳社会保险费的行为，属于社会保险征缴中的违法行为，应当由社会保险行政部门及社会保险费征收机构处理，故余雷该两项请求一审不做调整。综上所述，一审依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、四十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条的规定，判决：一、鄂尔多斯市公安局东胜区分局于本判决生效后五日内一次性支付余雷工资差额6191.46元。二、鄂尔多斯市公安局东胜区分局于本判决生效后五日内一次性支付余雷经济赔偿金39600元。三、驳回余雷其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由鄂尔多斯市公安局东胜区分局负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院依职权向东胜区就业服务局制作了谈话笔录，谈话笔录显示：余雷未领取失业金，用人单位未在解除劳动关系15日内将解除劳动关系证明书、失业保险审批表等资料报社保经办机构，逾期，社保经办机构不予办理，不予领取失业金，相关损失，经办机构不予负担。本院对该笔录组织双方当事人进行了质证，双方当事人均对谈话笔录的真实性、合法性、关联性无异议。二审经审理查明的事实与一审查明事实一致，予以确认。
本院认为，一、一审已认定东胜区公安局依《劳动合同法》第三十九条行使即使解除权未事先通知工会构成违法解除，支持余雷请求的经济赔偿金39600元，东胜区公安局未提起上诉，余雷同时主张经济补偿金已不符合法律规定，一审不予支持并无不当。二、《劳动合同法》第四十条对用人单位无过失兴辞退，用人单位需提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付一个月代通知金的具体情形作出了规定。本案东胜区公安局依《劳动合同法》第三十九条解除与余雷的劳动关系，并不属于《劳动合同法》第四十条需支付代通知金的情形，余雷以东胜区公安局未提前通知其解除劳动关系诉请支付三个月工资，不符合法律规定，一审不予支持并无不当。三、内蒙古自治区高级人民法院、内蒙古自治区劳动人事争议仲裁委员会《关于劳动人事争议案件适用法律若干问题的指导意见》第十四条五款规定：二倍工资中属于劳动者正常工作实际劳动报酬的部分，适用《调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，增加一倍的工资属于惩罚性赔偿的部分，不属于劳动报酬，适用《调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，即一年的仲裁时效，时效可从其主张权利之日起向前计算一年。本案余雷提起劳动仲裁的时间为2017年4月12日，其对2011年8月22日至2012年12月1日期间未签劳动合同主张二倍工资，已过仲裁时效，一审对其该项请求不予支持并无不当。四、2015年7月1日至2015年12月30日东胜区公安局违规将单位应承担的社保从余雷工资中扣除应予补发的数额，一审已判令东胜区公安局补发该期间工资差额6191.46元，处理并无不当。五、关于余雷诉请的东胜区公安局需补缴2011年8月22日至2015年7月1日五项社保69090元，该项请求属于社保经办部门行政职权范围，不属于人民法院受案范围，一审不予处理亦无不当。六、关于余雷请求东胜区公安局补发尚未领取的失业保险金25200元问题，实质为请求东胜区公安局赔偿其失业保险待遇损失，本院经审查认为，余雷属非因本人意愿中断就业且东胜区公安局和余雷缴纳失业保险费已满一年，余雷符合领取失业金的条件。《失业保险条例》第十六条规定：城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员名单自终止或者解除劳动关系之日起7日内报社保经办机构备案。因此，劳动关系解除后，向劳动者出具解除劳动关系的证明、告知劳动者按照规定享受失业保险待遇的权利及将劳动者作为失业人员报社会保险经办机构备案，是用人单位的法定义务。用人单位未履行上述义务，致使劳动者无法领取失业金，造成劳动者失业保险待遇损失，依法应负赔偿责任。本案东胜区公安局认可其未在法定期限为余雷出具解除劳动关系证明和未将余雷作为失业人员报社保经办机构备案，本院依职权向社保经办机构制作的谈话笔录亦显示：余雷未领取失业金，用人单位未在解除劳动关系15日内将解除劳动关系证明书、失业保险审批表等资料报社保经办机构，逾期，社保经办机构不予办理，不予领取失业金，相关损失，经办机构不予负担。故余雷主张失业保险待遇损失，本院予以支持。余雷在东胜区公安局工作满5年，应领取14个月失业金，第1-12个月失业金应按统筹地区最低工资标准的80%计发，第13-14个月的失业金应按统筹地区最低工资标准的70%计发，因此，余雷主张的失业保险待遇损失，在（1408元×12个月+1232元×2个月）19360元范围内应予支持。
综上所述，余雷的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持鄂尔多斯市东胜区人民法院（2017）内0602民初6033号民事判决第一、二项，即：一、鄂尔多斯市公安局东胜区分局于本判决生效后五日内一次性支付余雷工资差额6191.46元。二、鄂尔多斯市公安局东胜区分局于本判决生效后五日内一次性支付余雷经济赔偿金39600元；
二、撤销鄂尔多斯市东胜区人民法院（2017）内0602民初6033号民事判决第三项，即：三、驳回余雷其他的诉讼请求；
三、鄂尔多斯市公安局东胜区分局于本判决生效后五日内一次性支付余雷失业保险待遇损失19360元。
四、驳回余雷的其他上诉请求。
二审案件受理费10元，由鄂尔多斯市公安局东胜区分局负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何艳春
审 判 员 王 刚
审 判 员 高宇柔
二〇一八年八月十七日
法官助理 王春霞
书 记 员 尹 雪