福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）闽06刑终283号
原公诉机关福建省漳州市芗城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林建华，男，1963年10月18日出生于福建省泉州市鲤城区，汉族，大专文化，无固定职业，住福建省泉州市鲤城区。因涉嫌犯诈骗罪于2017年2月26日被取保候审，同年7月20日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。
辩护人马建煜，福建元一律师事务所律师。
辩护人丁辉，福建元一律师事务所实习律师。
原审被告人邓立群，男，1973年4月11日出生于福建省福州市鼓楼区，汉族，本科文化，福建航天信息科技有限公司董事，住福建省福州市鼓楼区。因涉嫌犯诈骗罪于2017年6月8日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕，2018年6月14日被取保候审。
原审被告人吴文一，男，1964年8月14日出生于福建省平和县，汉族，中专文化，无固定职业，住福建省厦门市湖里区。因涉嫌犯诈骗罪于2017年3月11日被抓获并寄押于厦门市第二看守所，2017年3月13日被刑事拘留，同年4月11日被取保候审，同年7月20日被逮捕，2018年6月14日被取保候审。
福建省漳州市芗城区人民法院审理福建省漳州市芗城区人民检察院指控原审被告人林建华、邓立群、吴文一犯诈骗罪一案，于2018年6月8日作出（2018）闽0602刑初175号刑事判决。原审被告人林建华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人林建华，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年至2016年间，被告人林建华虚构自己有能力促成承揽工程项目的事实，以找关系为名骗取被害人陈某1、陈某2支付的钱款。同时，为了证实自己具有较广泛的人脉关系，被告人林建华找来被告人邓立群、吴文一冒充省部级领导，共同骗取被害人陈某1赠送的贵重礼品。具体事实分述如下：
一、2015年10月间，被告人林建华以有能力取得医院采购项目需要找人投资为由，通过朋友介绍认识陈某2。被告人林建华对陈某2谎称中国人民解放军第一八零医院要采购全自动化检验设备流水线，获取该业务具有较高利润，但需要花钱找关系，并“承诺”拿不下业务可退款，陈某2信以为真，遂付给被告人林建华人民币50万元用于“找关系”以承接该“采购业务”。之后，由于误以为被告人林建华有广泛的人脉关系，陈某2向被告人林建华提及有无关系可以促成承接“漳浦县深土镇东吴村南京军区军用机场工程承包项目”，被告人林建华谎称有相应能力，遂以找关系为名并“承诺”拿不下业务可退款的手段，骗取陈某2人民币80万元，后又以找关系请客吃饭、送礼为名，陆续骗取陈某2人民币12万元。被告人林建华将上述诈骗所得款项用于偿还其个人债务。
二、2016年3月间，陈某2因无力支付被告人林建华索要的“找关系费用”，遂邀其朋友陈某1参与“漳浦县深土镇东吴村南京军区军用机场工程承包项目”，陈某1表示同意并经陈某2介绍认识被告人林建华。后在交往中，陈某1向被告人林建华提及有无关系可以促成承接“漳州市的央视PPP工程项目”，被告人林建华谎称有相应能力。2016年4月至7月间，被告人林建华以花钱找关系为由，陆续骗取陈某1支付的钱款共计人民币320万元，该钱款被大部分用于其个人偿还债务。
三、2016年3月间，被告人林建华带被告人邓立群和王某（已作出不起诉处理）到漳州市芗城区石亭镇北斗开发区腾宇制衣有限公司与陈某2、陈某1会面，被告人林建华事先对陈某2、陈某1谎称与其同行的两人分别是福建省委宣传部领导、福建省委组织部领导，并要求见面时赠送领导礼物。在会面时，被告人邓立群明知被告人林建华利用其冒充领导身份实施诈骗行为仍予以配合，共同骗取陈某1赠送片仔癀20盒（鉴定价值人民币79600元）、冬虫夏草500克。
四、2016年6月间，被告人林建华、邓立群再次到漳州市芗城区石亭镇北斗开发区腾宇制衣有限公司与陈某2、陈某1会面，以上述手段，共同骗取陈某1赠送片仔癀40盒（鉴定价值人民币159200元）、冬虫夏草500克。
五、2016年3月至7月间，被告人林建华先后两次带被告人吴文一到漳州市芗城区石亭镇北斗开发区腾宇制衣有限公司与陈某2、陈某1会面，被告人林建华事先对陈某2、陈某1谎称与其同行的人是福建省人民检察院领导，并要求见面时赠送领导礼物。在会面时，被告人吴文一明知被告人林建华利用其冒充领导身份实施诈骗行为仍予以配合，共同骗取陈某1赠送片仔癀10盒（鉴定价值人民币39800元）、冬虫夏草750克、熊猫香烟2盒。
另查明，案发后，被告人林建华通过亲属退还被害人陈某1人民币320万元、退还被害人陈某2人民币140万元，取得被害人陈某2、陈某1的谅解。被告人邓立群、吴文一分别通过其家属退赔给被害人陈某1人民币40万元、39800元，均取得被害人陈某1的谅解。
原判认定上述事实的证据有：被害人陈某2、陈某1的陈述，证人李某、王某等人的证言，人口信息资料、归案经过说明、厦门市第二看守所寄押情况证明、承诺书、借条、收条、银行交易清单、存款明细账、DCC历史流水清单、福建省农村信用社个人网银电子回单、中国人民解放军第一八零医院医务处出具的证明、谅解书、银行客户回单、银行转账凭证等书证，手机信息截图，案发现场示意图，厦门市仙岳医院司法鉴定所厦仙岳司法鉴定所（2017）精鉴字第438号司法鉴定意见书，漳州市价格认证中心漳价认定（2017）349号价格认定结论书以及被告人林建华、邓立群、吴文一的供述等。
原判认为，被告人林建华、邓立群、吴文一以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人钱物，其中被告人林建华诈骗数额特别巨大，被告人邓立群诈骗数额巨大，被告人吴文一诈骗数额较大，其行为均已构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人林建华起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人邓立群、吴文一起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人邓立群、吴文一当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人林建华、邓立群、吴文一能积极退赃，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人邓立群、吴文一的辩护人关于被告人邓立群、吴文一属从犯，自愿认罪，积极退赃，建议对其从轻处罚并适用缓刑的意见，符合法律规定，予以采纳。原审依法判决：一、被告人林建华犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币五十万元；二、被告人邓立群犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元；三、被告人吴文一犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；四、责令被告人林建华退赔给被害人陈某2人民币二万元。
上诉人林建华及其辩护人上诉、辩护提出，1、林建华与陈某1、陈某2之间是借贷关系，也没有诈骗陈某1贵重礼物；2、林建华有给“董某”20万元用于找关系；3、林建华与陈某2的款项往来是140万元，并非原审认定的142万元；4、林建华已退赔陈某1、林某并取得二人的谅解，该事实原审未予认定。5、原审采信没有涉案财物样本的价格认定结论和存在矛盾的司法鉴定意见错误。6、原审判处邓立群、吴文一缓刑，却判处林建华有期徒刑十二年，量刑过重。综上，请求改判上诉人林建华无罪或宣告缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人林建华、原审被告人邓立群、吴文一犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分。二审查明的事实和证据与原判相同。原判据以定案的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人林建华及其辩护人提出的上诉、辩护意见，经查，1、上诉人林建华分别骗取被害人陈某1、陈某2钱款人民币320万元、142万元，分别伙同原审被告人邓立群、吴文一骗取被害人陈某1财物价值计人民币238800元、39800元的犯罪事实，有被害人陈某1、陈某2的陈述、证人李某、王某等人的证言、原审被告人邓立群、吴文一的供述以及在案相关证据予以证实，上诉人林建华在侦查阶段亦予供认，足以认定。2、上诉人林建华在侦查阶段供述称“董某没有关系，反正我也是要和陈某2要钱而已。”且现有证据亦无法证实上诉人林建华有送给“董某”人民币20万元用于找关系。3、上诉人林建华骗取陈某2人民币142万元的犯罪事实，有被害人陈某2的陈述、银行交易清单、存款明细账、DCC历史流水清单等证据证实，上诉人林建华在侦查阶段亦予供认，足以认定。4、案发后，上诉人林建华通过亲属退还被害人陈某1人民币320万元、退还被害人陈某2人民币140万元，并取得被害人陈某2、陈某1谅解的事实，原判在证据认定部分已予以确认，并在量刑时也予以酌情从轻处罚。5、本案价格认定结论和司法鉴定意见均系由具有法定资质的机构和鉴定人依法作出，鉴定程序合法，形式要件完备，结论明确，原审予以采信并无不当。6、原审根据上诉人林建华、原审被告人邓立群、吴文一的犯罪数额、在共同犯罪中的所处地位、作用以及其他事实、情节，对上诉人林建华判处有期徒刑十二年，对原审被告人邓立群、吴文一分别处刑并宣告缓刑，量刑并无不当。综上，上诉人林建华及其辩护人的上诉、辩护意见均与查明的事实和证据不符，本院均不予采纳。
本院认为，上诉人林建华以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，单独或分别伙同原审被告人邓立群、吴文一骗取他人钱物价值共计人民币4898600元，数额特别巨大。原审被告人邓立群以非法占有为目的，伙同上诉人林建华采用虚构事实的方法，骗取他人财物价值共计人民币238800元，数额巨大。原审被告人吴文一以非法占有为目的，伙同上诉人林建华采用虚构事实的方法，骗取他人财物价值共计人民币39800元，数额较大。上诉人林建华和原审被告人邓立群、吴文一的行为均构成诈骗罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，上诉人林建华起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人邓立群、吴文一起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人邓立群、吴文一当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。上诉人林建华、原审被告人邓立群、吴文一能积极退赃，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。根据原审被告人邓立群、吴文一的犯罪情节和悔罪表现，依法可以对其宣告缓刑。上诉人林建华及其辩护人的上诉、辩护意见均与查明的事实和证据不符，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第一条、第八条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 庄永明
审 判 员 李耀光
审 判 员 杨 健
二〇一八年八月十八日
法官助理 蔡琛华
书 记 员 卢心玫
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。
《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。
第八条冒充国家机关工作人员进行诈骗，同时构成诈骗罪和招摇撞骗罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。