山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)鲁08民终2563号
上诉人（原审原告）满士忠。
上诉人（原审原告）于军苓。
委托代理人（特别授权）黄清志，山东开启律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）李岩（实习），山东开启律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）济宁市中溢燃气有限公司。
法定代表人朱涛，经理。
委托代理人（一般代理）王荣，山东恒正律师事务所律师。
委托代理人（一般代理）张继锋，山东恒正律师事务所律师。
上诉人满士忠、于军苓因供用气合同纠纷一案，不服山东省济宁市任城区人民法院（2015）任商初字第2106号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院审理查明，2013年8月28日，原济宁广忠装饰工程有限公司与被告中溢燃气公司签订一份《天然气入网供气协议书》，约定济宁广忠装饰工程有限公司委托被告中溢燃气公司在平安花园小区二期9号楼住宅楼内居民住宅40户安装天然气设施并供气。燃气设施配套安装费为每户3500元，共计140000元。协议签订后三日内原济宁广忠装饰工程有限公司应支付被告20000元，合同签订后十日内应支付被告60000元，室外燃气设施安装完毕达到供气条件后，向被告支付剩余60000元。合同签订后，原济宁广忠装饰工程有限公司分别于2013年9月4日向被告支付20000元、2014年3月10日支付30000元、2014年5月20日支付27000元、2015年2月14日支付3万元。现平安花园小区二期9号楼大部分住户已经实现供气并已正常交费使用，现仍有10户左右住户未供气。原告方认为被告的施工未能完全达到供气条件（仍有部分煤气表没有安装），且已无故停工，构成违约，诉至本院，请求法院判令：一、被告继续履行《天然气入网供气协议书》；二、被告支付违约金共计59500元（从2014年5月20日起算至2015年8月19日，每日违约金为140元）；三、诉讼费用由被告承担。被告中溢燃气公司认为原告未按约定支付工程款，违约在先，而被告已按合同约定施工达到供气条件，请求驳回原告的诉请。
原审法院认为，原济宁广忠装饰工程有限公司与被告中溢燃气公司之间的天然气入网供气协议书系当事人的真实意思表示，且内容不违反相关法律规定，真实有效，双方均应合格按照合同约定履行。原济宁广忠装饰工程有限公司在合同签订后未按照合同约定支付相应工程款，违约在先，被告中溢燃气公司已按照合同约定达到供气条件。原告提交的证据无法证明被告存在怠于履行合同义务及违约的事实，原告要求被告继续履行合同并支付违约金的请求没有事实和法律依据，依法不予支持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，驳回原告满士忠、于军苓的诉讼请求。案件受理费减半收取计644元，由原告满士忠、于军苓负担。
满士忠、于军苓不服一审判决，向本院提起上诉称，1、上诉人与被上诉人签订的《天然气入网供气协议书》约定的上诉人应当交纳工程款的时间、上诉人交纳工程款的实际时间可判断：上诉人没有完全按照约定的时间交纳工程款。但是，《天然气入网供气协议书》约定上诉人交纳第一批工程款的时间为2013年9月1日前，被上诉人应在最迟2013年9月2日进入工地。因被上诉人实际进入工地的时间为2013年9月5日（由被上诉人出具的工作联系单为证），双方口头协商上诉人交纳第一批工程款的时间顺延至2013年9月4日。至此，可理解为双方对《天然气入网供气协议书》的约定第一批工程款的交纳时间进行了变更，因此，上诉人并未违约。同时，《天然气入网供气协议书》约定在2013年9月9日前，上诉人应交纳60000元工程款。同时，被上诉人需在2013年9月30日前施工进度达到供气条件。上诉人在2013年9月9日前未能按照约定交纳第二批60000元工程款，但上诉人分别在2014年3月10日、2014年5月20日和2015年2月14日分三次共向被上诉人支付总计87000元的工程款。从被上诉人继续收取上诉人二、三、四批工程款的行为可知：被上诉人同意上诉人延期交款，即上诉人延期交款的行为不应视为违约行为。2、被上诉人在收到超过约定的80000元工程款的情形下，施工进度仍未达到约定的供气条件。实际情况是：在约定的40户安装中，能够达到供气条件的只有16户，其中正常使用的有4户。未安装燃气表的还有24户，也就是说有24户未能达到供气条件。依据约定，上诉人应向被上诉人支付80000元，上诉人已向被上诉人支付107000元，证明了上诉人的诚信，被上诉人的行为应视为肆意违约。3、庭审时双方争执的“达到供气条件”。首先，《天然气入网供气协议书》对“达到供气条件”并未有进一步的解释；其次，经电脑查询有关信息，也未能查到“供气条件”的法定解释；再次，《天然气入网供气协议书》为被上诉人的格式合同，应当按照不利于被上诉人的解释；最后，依据生活常识，没有安装煤气表当然不能认定为“达到供气条件”。综合以上应当依法认定为被上诉人的施工截至目前未能达到“供气条件”更能符合双方的约定及法律规定，证实被上诉人违约。4、依据《天然气入网供气协议书》第六条：如一方违约，违约方应按总价款的日千分之五（700元）支付给守约方违约金……。即使从2015年2月14日计算，算至2015年8月26日（起诉之日），被上诉人应当向上诉人支付违约金计134400元（192天*700=134400元）。上诉人在诉状中只要求被上诉人支付违约金59500元，上诉人的目的在于督促被上诉人尽快履行合同。综上，上诉人认为，虽然上诉人未能完全按照约定时间交纳第二批工程款，但上诉人的行为不应视为肆意违约。被上诉人在收到超出约定的第二批工程款后至今达一年多的时间里仍拒不安装煤气表的行为应视为肆意违约，请求法院，1、依法改判被上诉人向上诉人支付违约金共计51100（从2014年6月20日起算至2015年6月19日，每日违约金为140元）；二、上诉费用由被上诉人承担。
济宁市中溢燃气有限公司提出答辩称，被上诉人不存在违约事实，上诉人上诉请求无事实和法律依据。根据双方签订的《天然气入网供气协议书》约定，上诉人应于2013年9月30日前支付8万元工程款，但上诉人并未按照合同约定履行支付义务，双方也并未将交款时间变更，根据上诉人在上诉状中称的交款时间可以看出，上诉人的行为已经构成严重违约且违约在先。《天然气入网供气协议书》是双方真实意思表示，并未存在规避己方责任，限制他方权利条款，并非格式合同，因此合同约定的权利义务合同双方均应当予以遵守。被上人已经按照合同约定履行义务，被上诉人的工程安装已于2013年9月30日达到供气条件，上诉人至今剩余3.3万元工程款未支付，由于上诉人的违约行为造成被上诉人无法继续履行合同，被上诉人保留对上诉人未支付工程款及相应违约金的诉权。原审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求二审法院判决驳回上诉人上诉请求，维持原判。
二审中查明，济宁广忠装饰工程有限公司于2007年7月18日成立，为自然人出资有限责任公司，股东为满士忠、于军苓，该公司于2015年3月9日被注销。
二审查明的其它事实与一审查明的相一致。
本院认为，原济宁广忠装饰工程有限公司与被上诉人于2013年8月28日签订的《天然气入网供气协议书》，约定由被上诉人为40户居民安装天然气设施并供气，原济宁广忠装饰工程有限公司于协议签订后三日内应支付20000元，合同签订后十日内应支付60000元，同时约定室外燃气设施安装完毕达到供气条件后，支付剩余60000元。合同签订后，原济宁广忠装饰工程有限公司分别于2013年9月4日向被告支付20000元、2014年3月10日支付30000元、2014年5月20日支付27000元、2015年2月14日支付3万元。在履行合同过程中，双方没有对付款时间进行变更。根据协议书的约定，上诉人违约付款事实清楚。由于双方在合同中约定室外燃气设施安装完毕达到供气条件后支付剩余60000元，现被上诉人对室外燃气设施已安装完毕，原审法院认定上诉人违约在先，被上诉人中溢燃气公司已按照合同约定达到供气条件，事实清楚，证据充分。上诉人的上诉请求，没有事实依据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费1288元，由上诉人满士忠、于军苓负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张阿梅
审 判 员 王衍琴
代理审判员 张 婕
二〇一六年八月二日
书 记 员 黄 灿