广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）深中法刑二终字第711号
原公诉机关广东省深圳市罗湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）丘某光，男。因本案于2012年7月1日被羁押，同年7月3日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人李某华，广东××律师事务所律师。
深圳市罗湖区人民法院审理深圳市罗湖区人民检察院指控原审被告人丘某光犯合同诈骗罪一案，于2013年7月22日作出（2013）深罗法刑二初字第35号刑事判决。原审被告人丘某光不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行审理。深圳市人民检察院指派检察员出庭履行职务，上诉人丘某光及其辩护人李某华到庭参加审理。现已审理终结。
原判认定，2007年1月初，被告人丘某光等人在东莞市凤岗镇井头锡寿坳租赁了东莞市××投资有限公司的一处物业；之后，被告人丘某光等人以该物业要建设施工改造为幌子，寻找有关单位人员承接工程，后以保证金等名义骗取对方财物。2007年5月28日，被告人丘某光和被害人黎某某在本市罗湖区翠竹路××号××大厦××室签订了针对在东莞市凤岗镇官井头锡寿坳物业施工的《建设工程施工合同》，被告人丘某光以收取工程保证金的名义骗取被害人黎某某人民币60万元。其后，被害人黎某某安排工人进场准备施工发现工程项目不存在，遂对被告人丘某光追款；被告人丘某光进行搪塞。2008年初，被告人丘某光退还被害人黎某某20万元后逃匿。2012年7月1日，公安机关将被告人丘某光抓获。
上述事实，有经一审庭审质证的以下证据证实：
1、书证、物证：
（1）《东莞市建设工程施工合同》证实：合同双方深圳市××投资发展公司及其法定代表人丘某光和深圳市××建设工程有限公司及委托代理人黎某葆订立合同；合同约定发包方深圳市××投资发展公司将位于东莞市凤岗镇观井头锡寿坳的东莞市××投资有限公司综合楼项目，交由承包方深圳市××建设工程有限公司建设施工。
（2）东莞市凤岗镇人民政府住房规划建设局出具的证明证实：该局不存在建设单位为深圳市××投资发展有限公司，施工单位为东莞市××物业投资有限公司综合楼A、B、C的工程施工合同备案。
（3）被告人丘某光出具的借条，内容为丘某光借到被害人转账支票60万元整，并注明“在第一次付工程进度还付”。
（4）深圳市发展银行支票复印件，银行进账单证实银行转账情况。
（5）深圳市高标实业发展有限公司出具的证明证实：案发期间，被告人公司租赁的位于罗湖区××大厦××室的办公场所因拖欠租金，于2007年8月被强行退租。
2、被害人陈述：
被害人黎某某陈述：2007年3月，经他人介绍认识深圳市××投资发展有限公司法人代表丘某光。丘某光告诉他在东莞市凤岗镇有一个待开发工程正寻找施工单位，并主动邀请其到公司所在地参观，后又带其到东莞凤岗观井头锡寿坳工地参观。丘告诉他这是他们公司刚购买的物业，现在需要将该楼改造成一大型综合娱乐场所。2007年5月28日，双方签订《建设工程施工合同》，签合同后丘要求支付60万元的进场施工保证金。签订合同时，丘告诉他由他负责去东莞市凤岗住建局报备合同。次日，他给了丘一张收款方空白转账支票，第三日丘收到转账的60万元。进场施工一个星期后，发现丘某光没去凤岗住建局报备，凤岗住建局、城建办等单位来工地查封该工程时，他发现该地址物业及地块是不是丘所有，而是其租借几个月的。后来和丘联系，但丘以各种理由不把钱退还，2008年初，就根本联系不上丘某光了。
3、证人证言：
（1）证人张某某证实：位于东莞市凤岗镇井头锡坳的××综合楼是我亲戚华侨人邹姓三兄弟购买的物业，由于业主都在国外，所以委托我成立东莞市××物业投资有限公司来管理。丘某光是2007年1月份租赁凤岗井头锡坳的物业的，双方签订的租赁合同内容大概是：丘某光租赁该物业（一栋7层楼房及一块空地）用于楼房作酒店使用，空地作商场用，租赁期是20年。约定押两个月租金，先交三个月租金，注明如租客超过一个月未交租金就作为违反合同，出租方有权收回该物业。合同签订后，他只交了三个月租金，2007年4月份以后就一直未交租金。
（2）证人李某龙证实：2007年3月份时候，我和公司老板黎某某到丘某光公司办公室商谈工程事宜，丘某光告诉我们该工程是他们名下，想找人投资施工。丘某光还带领我们去了凤岗的工地考察，这样我们就相信他说的工程是他的了。2007年5月28日，我送黎某某与公司工程师李周宏到丘某光所在公司，双方签订了合同。签订合同的时候，丘某光要求我们交合同保证金，并说明从第一次付工程款时一起还清我公司。第二天我和黎某某一起将现金转账支票给了丘某光。2007年5月30日我们带人进场做施工前准备工作，一个星期左右发现该物业不属于丘某光，而是其租赁而来，已欠多月租金，业主准备收回，且与丘签订的合同其根本没有去报备。我们找丘某光要求退还定金并赔偿损失，但丘以各种理由应付。2008年发现他手机停机，人也找不到了。《建设工程施工合同》只有业主自己才能去申请报备，签订合同时，丘某光有说过该物业是他自己的。
（3）证人丘某文证实：2007年5月，丘某光叫我给他看东莞市凤岗镇观井头锡寿坳的工地，当时工地还有一位叫杜某光的老人是在门口看工地的门卫。
4、被告人供述：
被告人丘某光供述：2007年1月份，通过公司邓某认识东莞市凤岗镇的东莞市××物业有限公司法人张某某，并到他那边租用一块位于东莞市凤岗镇观景头锡寿坳的物业用于商务酒店使用，合同约定租期20年，每月租金11万。我先预付2个月定金及3个月租金后就没有再交房租。2007年3月份通过朋友认识黎某某，于同年5月28日与其签订了《东莞市建设工程施工合同》，签完合同后，我以资金不足为由，要求黎某某先付60万人民币。5月30日，黎某某通过账号为1100630461××的账户转入我提供的名称为深圳市卓彩科技开发有限公司，账号为400002011920021××的账户60万元人民币。钱到帐后，我就以借条形式写了收条。黎某某进场施工后没几天，张某某以没有交房租及破坏房体结构为由阻止施工，加之东莞市凤岗镇安监局检查发现违规施工，后我协调不成功就于第二年初离开该处。2007年4月，找公司在该物业进行打桩的，后发现不能报建才停工，于是找黎某某收取合同定金。我的公司是空壳公司，公司人员是临时组成，公司没有任何对外账户，黎某给的支票是对公司的，所以我安排曾某某到外面弄现金出来。收取的60万元自己花掉一部分，给工地打桩花费一部分，黎某某做工棚还给了他20万。
原判认为，被告人丘某光以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，判决：被告人丘某光犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币5000元。
宣判后，原审被告人丘某光上诉提出：其主观上没有诈骗的故意，涉案的项目其的真实意愿是要投资搞下去的，其也投入了大量资金在这个项目里面，并且案发前其也没有逃避被害人的追缴，原审判决认定事实不清，适用法律不当，请求二审依法改判其无罪。其辩护人的辩护意见是：一、涉案工程项目是真实存在的，并且上诉人也有投入过；二、上诉人有偿还被害人20万元人民币，过后由于上诉人无力偿还了被害人才报案；三、原审判决认定上诉人犯合同诈骗罪的事实不清，证据不足，请求二审依法认定上诉人无罪。
检察员的出庭意见是：原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪量刑适当。建议维持原判。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人丘某光以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。上诉人在与被害人签订《建设工程施工合同》时，其明知不具备涉案物业的处分权，签订的合同不能通过有关单位审批报备，也不具备支付合同工程款的能力，但仍假称是该物业业主，虚构相关项目与被害人订立合同，骗取他人财物。虽然上诉人称在返还被害人20万以后，曾委托公司员工杜某光协商处理相关事宜，无逃匿行为。但杜某光仅是工地的一名看护人员，证人张某华、被害人黎某某均证实杜某光并没有出面协商过工程相关事宜。故上诉人在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，其行为已超出经济合同纠纷界限，符合合同诈骗罪构成要件，应以合同诈骗追究其刑事责任。上诉人及其辩护人认为上诉人不构成犯罪的上诉、辩护意见与已查明事实不符，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审理程序合法，依法应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 肖 艾 新
审判员 张 宇
审判员 邱 彩 丽
二〇一三年十月八日
书记员 费娅男（兼）