＼n广东省深圳市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）深中法商终字第1913号＼n上诉人（原审被告）深圳市魅力四射文化发展有限公司，住所地深圳市宝安区龙华新区龙华街道办事处三联社区富泉新村51号2-3楼，组织机构代码791731626。＼n法定代表人曹庆丽，执行董事。＼n委托代理人李库库，广东晟典律师事务所律师。＼n被上诉人（原审原告）深圳市万骏移家酒店管理有限公司，住所地深圳市宝安区56区107国道（广深公路）与西乡大道交汇处万骏汇商务公寓1—商业裙楼北，组织机构代码576372958。＼n法定代表人周珺，总经理。＼n委托代理人温东林，广东鼎方律师事务所律师。＼n原审被告深圳市魅力四射文化发展有限公司龙华分公司（原名称为“深圳市魅力四射文化发展有限公司宝安分公司”），住所地深圳市龙华新区民治街道宝山工业区塘水围E栋405、406、407，组织机构代码58564581-5。＼n代表人邹升元，总经理。＼n委托代理人李库库，广东晟典律师事务所律师。＼n上诉人深圳市魅力四射文化发展有限公司（以下简称“魅力公司”）为与被上诉人深圳市万骏移家酒店管理有限公司（以下简称“万骏公司”）、原审被告深圳市魅力四射文化发展有限公司龙华分公司（以下简称“魅力龙华分公司”）合同纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2013）深宝法民二初字第255号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。＼n原审法院查明，被告深圳市魅力四射文化发展有限公司宝安分公司（以下简称“魅力宝安分公司”）是被告魅力公司的分公司，被告魅力公司与深圳市xx投资顾问有限公司于2011年4月29日签订租赁合同，被告魅力公司租用万骏汇商务公寓1栋101楼2号经营酒吧，原告在该公寓经营酒店。2012年3月26日原告与被告魅力宝安分公司签订《关于和移家酒店签订合同的补偿协议》，约定因魅力宝安分公司在营业演出产生的声音过大，魅力宝安分公司每月补偿原告人民币6万元，并约定原告免费提供两间房间给被告魅力宝安分公司作为办公场所，每月免费提供100次／月住房给被告魅力宝安分公司的演出人员，期限为2012年3月至2013年3月，双方签订合同后，魅力宝安分公司依照约定履行给付原告补偿金，但没有给付2012年11月至2013年3月的补偿金。2012年7月18日，深圳市宝安区环境保护局向被告魅力宝安分公司发出整改通知书，要求被告整改，被告被告魅力宝安分公司经营的酒吧现已停业。＼n原审法院认为，原告与被告魅力宝安分公司签订合同，双方应当按照合同履行各自应付的义务，被告魅力宝安分公司应当按时给付原告补偿金。被告魅力宝安分公司虽提出抗辩认为没有给付原告补偿金的原因是原告到环境执法部门投诉，影响了被告魅力宝安分公司的经营，原告已经违约，但没有提供充分的证据对此予以证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，本院对被告的主张不予支持，被告没有按照约定给付补偿金已经构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”及第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，应当承担违约责任，即按照约定给付原告补偿金并支付逾期给付的利息损失。根据《中华人民共和国公司法》第十四条：“……分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，法人的分支机构不能独立承担民事责任，该违约责任应当由被告魅力公司承担。对于被告魅力公司应当给付原告补偿金的数额，被告魅力公司与深圳市xx投资顾问有限公司签订《退场免租协议》，约定因被告公司倒闭，深圳市xx投资顾问有限公司免除被告魅力公司2013年3月1日至31日的租金。从双方这一约定可以看出，被告从2013年3月份便停止经营，不会对原告经营造成影响，因此，被告无须向原告支付2013年3月份的补偿金。综上，被告应向原告支付2012年11月至2013年2月份的补偿金，共计24万元以及逾期利息损失。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告深圳市魅力四射文化发展有限公司于判决生效之日起三日内给付原告深圳市万骏移家酒店管理有限公司人民币24万元并支付逾期利息损失（每期补偿金分别计算利息，即以6万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利息计算，从每期补偿金给付逾期之日即每月6日起计算至本判决确定的给付之日止）；二、驳回原告深圳市万骏移家酒店管理有限公司的其他诉讼请求。如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，由原告负担580元，被告深圳市魅力四射文化发展有限公司负担2320元。＼n上诉人魅力公司不服原审判决，向本院提起上诉称，一、原审判决存在严重的程序违法情形，二审法院依法应予纠正。首先，原审法院于2013年4月1日对本案进行了公开开庭审理，并要求双方当事人于庭后向法庭补充相关证据，两上诉人依据法庭要求于2013年4月16日向原审法院邮寄了“退场免租协议”及该份证据的证明目的等书面材料，但原审法院并未依法组织双方当事人对上述证据进行质证，却在原审判决中径行采信该份证据，并忽视两上诉人的书面举证意见，严重违反法律程序。其次，原审法院于2013年5月9日组织双方当事人就其依职权调取的“宝安区环境保护局环境信访登记处理表”的情况进行说明，但并未向当事人出具任何调取的书面证据，仅仅做了口头说明，亦违反法规规定。再次，原审判决的落款日期为“2013年4月2日”，也即原审判决的作出时间为“2013年4月2日”，该日期远远早于上述两上坼人提交补充证据“退场免租协议”及2013年5月9日组织双方当事人告知调查取证情况的时间，明显不符合时间逻辑，属于“未审先判”的违法行为。据此，原审判决在“未对相关证据进行质证的情况下，就径行作出判决”，严重违反《中华人民共和国民事诉讼法》第六十六条之规定。二、原审法院对本案的核心事实认定不清，导致作出错误判决。1、原审法院以上诉人没有充分证据证明被上诉人违约为由，驳回上诉人的答辩意见，缺乏事实依据。首先，一审程序中，被上诉人依据的主要证据就是双方于2012年3月26日签署的一份《关于和移家酒店签订合同的补偿协议》（下称“补偿协议”）。该协议第1条约定：鉴于上诉人魅力龙华分公司在营业演出中产生的声音过大，影响被上诉人客人的休息，故上诉人魅力龙华分公司每月给予被上诉人6万元的补偿金。由此可见，上诉人魅力龙华分公司向被上诉人支付补偿金的前提条件是：因其演出声音过大，影响被上诉人客人的正常休息。反之，如若演出声音不属于过大或者根本就没有进行演出，只要不会影响客人的正常休息，则上诉人魅力龙华分公司是无须向被上诉人支付每月6万元的补偿金的，亦无须履行《补偿协议》的付款义务的。该协议第3条约定：在此补偿条款执行期间，被上诉人不得以任何借口影响上诉人魅力龙华分公司的正常营业秩序，如被上诉人违反此约定，则上诉人魅力龙华分公司不再补偿该赔偿金。其本质含义为：上诉人魅力龙华分公司之所以同意向被上诉人支付每月6万元的补偿金，就是基于其在正常演出过程中产生的声音可能会对被上诉人及其客人造成一定的影响，从而对被上诉人及其入住客人进行的补偿。在上诉人履行了补偿义务后，被上诉人应保证上诉人魅力龙华分公司不再被追究演出声音过大的责任，包括被上诉人本身及其客人不得以任何理由任何借口向政府部门进行投诉，影响上诉人魅力龙华分公司的正常经营。其次，涉案的“万骏汇商务公寓”位于深圳市生安区56去107国道与西乡大道交汇处，该物业属于一栋独立的商务大厦，其方圆100米范围并无任何居民楼存在，因此从地理位置上来看，即便上诉人魅力龙华分公司在正常营业（正常营业时间一般在晚上9点以后）过程中存在一定的噪音污染，也不会对除被上诉人（含入住客人）以外其他人造成影响。再次，根据《环境控改通知书》及原审法院调查取证的情况也证明，上诉人魅力龙华分公司曾被他人投诉的情况存在。结合上述分析，足以证明该投诉系被上诉人或其入住客人所为，也即被上诉人违反约定在先，上诉人并无需向其支付任何噪音补偿费。2、上诉人魅力龙华分公司的停业时间确为2013年2月份，原审判决对此认定错误，二审法院应予纠正。上诉人魅力龙华分公司经营的是一家经营面积达1700m2的酒吧，其必然会有大量的音响、灯光及空调等设备，而这些设备都是用电量非常巨大的。根据上诉人提供的2012年3月份一2013年1月份的缴费凭证，均显示上诉人魅力龙华分公司正常经营是每月产生的水电空调费用均在5万元左右。而2013年2月份的水电空调费仅为5952元（其中水费为1278元、电费为4488元、空调费186元），也足以证明被上诉人魅力龙华分公司在2013年2月份已经实际停业，根本不可能产生噪音，因此原审判决要求上诉人支付2013年2月份的补偿金显然缺乏事实依据。据此，原审法院并未对案件事实及证据进行客观分析，就以上诉人证据不足为由驳回上诉人的答辩理由，缺乏事实依据。三、原审判决对上诉人的责任承担方式处理错误，二审法院应予纠正。上诉人魅力龙华分公司是上诉人魅力公司在宝安区设立的分公司，属于上诉人魅力公司的分支机构。即便法院最终认定两上诉人应当承担责任，上诉人魅力公司承担的也只是补充清偿责任。因此，上诉人魅力龙华分公司虽属于上诉人魅力公司的分公司，但其作为适格的民事诉讼主体，应承担与其民事行为能力相适应的民事责任；上诉人魅力公司作为上诉人魅力龙华分公司的设立主体，只有在上诉人魅力龙华分公司不能清偿其债务时，对其承担补充清偿责任。综上，上诉人请求：1、依法撤销（2013）深宝法民二初字第255号民事判决，驳回被上诉人的全部诉讼请求。2、判令由被上诉人承担本案一、二审的全部诉讼费用。＼n被上诉人万骏公司口头答辩称，一、一审法院认定事实清楚，判决依法有据，故二审法院应予以维护，对上诉人的无理诉求予以驳回。1、被上诉人与上诉人双方之间于2012年3月26日签署了《关于和移家酒店签订合同的补偿协议》，因原审被告魅力龙华分公司的营业演出产生的声音过大，原审被告魅力龙华分公司每月补偿被上诉人人民币6万元，被上诉人免费提供两间带窗帘房间给甲方作为办公场所之用，每月免费提供100次／月的住房给甲方作为演出人员的住房。《补偿协议》明确约定了双方的权利义务，而不是上诉人单方理解支付补偿金的前提条件：因其演出声音过大。从而得出荒谬的结论：如若声音不属于过大或者根本就没有进行演出，则原审被告魅力龙华分公司无须向被上诉人支付每月6万元的补偿金。《补偿协议》第三条：“在此补偿条款执行期间，乙方不得以任何借口影响甲方的正常营业秩序；如乙方违反此约定，甲方则不再补偿该赔偿金”。上述条款中的“乙方”仅仅为被上诉人一人，甚至《补偿协议》中的内容都可以很明确地看出，该协议中涉及的“乙方”仅仅为被上诉人一人而已，并不包含被上诉人的酒店客人。被上诉人很清楚：客人虽然入住酒店，但被上诉人是控制不了客人的所作所为的。据此，被上诉人也不可能在客人的问题上承诺任何东西。退一步而言，即使投诉人是酒店的客人，被上诉人作为乙方也并没有违反《补偿协议》中的任何条款；根据《补偿协议》中的内容，被上诉人也无须承担任何责任。上诉人把“乙方”扩大解释为被上诉人及其酒店客人，是常识上的错误，毫无依据。而且原审法院经调查取证，结果是没有任何证据显示投诉人是被上诉人的酒店客人。因此，上诉人以曾被人向环保局投诉的情况存在，就贸然推定系被上诉人所为，是不合理的，缺乏事实依据。2、原审被告魅力龙华分公司的停业时间为2013年3月份。《退场免租协议》约定深圳市xx投资顾问有限公司免除原审被告魅力龙华分公司2013年3月1时至31日的租金。从双方这约定可以看出，原审被告魅力龙华分公司是在2013年3月份停止营业的。其次，2013年2月份刚好处于一年之中较寒冷的时候，原审被告魅力龙华分公不用开空调等设备，电费自然低了。且2月份刚好是春节假期，上诉人也是停止营业放假的。原审被告魅力龙华分公司2月份的水电费固然比以往低许多，这也是合情合理的。综上所述，上诉人单凭2月份的水电费少，就主张2月份已经停业是缺乏事实依据的。二、上诉人魅力公司应承担赔偿责任。公司法第十四条：“公司可以设立分公司，设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。根据民事诉讼法相关规定，分公司只有诉讼主体资格，诉讼效力及于自身及总公司。分公司不具有独立法人资格，所以法律责任应当由设立分公司的总公司承担。据此，原审被告魅力龙华分公司的民事责任应当由上诉人魅力公司承担。综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院查清事实，驳回上诉人的上诉，维持原判。针对上诉人的补充意见：一、被上诉人是一直按照《补偿协议》的约定免费为上诉人提供每月100次的免费住房，该事实上诉人在一审的过程中都没有提出过异议，在二审提出是完全没有事实依据的。二、双方约定《补偿协议》中每月6万元的补偿金，是因为上诉人的经营会产生噪音，影响我方的经营，这是符合双方约定的，也符合客观的事实。三、通过上诉人所主张的各种理由，称其早已经停止营业，包括被上诉人没有为其提供100次的免费住房以及我方投诉上诉人等问题，这都是上诉人为了规避支付每月6万元的，上诉人的上诉没有任何事实和法律依据，请求维持一审法院判决。＼n本院除确认原审查明的事实外，另查明，2013年3月4日，上诉人与深圳市xx投资顾问有限公司签订《退场免租协议》，约定因魅力龙华分公司倒闭，深圳市xx投资顾问有限公司同意给予上诉人一个月的免租期间，时间从2013年3月1日至2013年3月31日。一审庭审中，被上诉人明确表示魅力龙华分公司停止经营的时间为2013年3月初。另外，上诉人原审提交的《商铺缴款通知单》显示，2013年1月，上诉人经营场所应缴纳的电费为15576元，空调费为1082元；2013年2月电费为4488元，空调费为186元。＼n本院认为，魅力龙华分公司与被上诉人签订的《关于和移家酒店签订合同的补偿协议》，系双方真实意思表示，合法有效。关于《退场免租协议》及《宝安区环境保护局环境信访登记处理表》两份证据的认定问题，《退场免租协议》系上诉人为证明一审庭审调查的事实而在庭审后补充提交的证据，原审法院虽未针对该证据进行单独质证，但被上诉人并未对该份证据提出异议，原审判决亦采信该份证据作出了对上诉人有利的判决，被上诉人未针对此认定进行上诉，二审调查中，上诉人与被上诉人均对《退场免租协议》的真实性没有异议，原审判决对《退场免租协议》的认定，程序上存在一定瑕疵，但未影响上诉人与被上诉人实体权利和诉讼权利的行使。《宝安区环境保护局环境信访登记处理表》系原审法院依职权调取的证据，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十一条第三款的规定，人民法院依照职权调查收集的证据应当在庭审时出示，听取当事人意见，并可就调查收集该证据的情况予以说明。2013年5月9日，原审法院向各方出示了其依职权调取的《宝安区环境保护局环境信访登记处理表》，并就调查取证的情况向各方进行了说明，上诉人未就该份证据真实性合法性提出异议，原审判决对该证据的认定符合法律规定，本院予以确认。＼n关于上诉人应向被上诉人承担补偿金的数额问题，首先，《关于和移家酒店签订合同的补偿协议》并未约定魅力龙华分公司向被上诉人支付补偿金的前提条件是营业演出声音过大，魅力龙华分公司亦未能证明在补偿协议履行期间其已经过整改消除了噪音污染，故上诉人主张补偿协议的付款前提没有达到的上诉理由不成立，本院不予支持。至于上诉人主张被上诉人的投诉行为影响其正常经营，《宝安区环境保护局环境信访登记处理表》已经证明投诉并非被上诉人所为，上诉人就此提出的抗辩理由不成立，本院不予采纳。其次，上诉人主张2013年2月份魅力龙华分公司已经停业，该月的补偿金不应支付。但双方在补偿协议中并未对2013年2月的补偿金数额是否减免进行特别约定，应视为双方对2013年2月应正常支付补偿金作出了明确的意思表示，且2013年2月为春节假期，水电费等费用低于其他月份应属正常现象，不足以证明魅力龙华分公司在2013年2月即已停止经营，故上诉人主张不应支付2013年2月补偿金的上诉理由不成立，本院不予支持。＼n关于上诉人与魅力龙华分公司之间责任分担问题，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。原审判决据此认定魅力龙华分公司应承担的违约责任应由上诉人承担，适用法律正确，本院予以维持。＼n综上，上诉人上诉理由均不成立，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n二审案件受理费人民币5800元，由上诉人深圳市魅力四射文化发展有限公司负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长池伟宏＼n代理审判员胡迪＼n代理审判员李雪松＼n二〇一四年二月二十日＼n书记员吴贵松（兼）＼n附录法条：＼n《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。