新疆维吾尔自治区石河子市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）石民初字第2298号
原告马婉婷，女，2007年5月22日出生，回族。
法定代理人哈山（系原告之父），男，1982年1月11日出生，回族。
委托代理人王新梅，石河子市司法局红山法律服务所法律工作者。
被告蒲东，男，1976年7月15日出生，汉族。
被告张友胜，男，1974年12月18日出生，汉族。
被告乌鲁木齐市宽途汽车运输有限责任公司昌吉市分公司。
被告昌吉市源通商贸物流运输有限责任公司。
被告中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司。
代表人魏玉平，总经理。
委托代理人米周洋，男，1983年3月11日出生，回族。
被告中国人民财产保险股份有限公司玛纳斯支公司。
代表人马莉，经理。
原告马婉婷与被告蒲东、张友胜、乌鲁木齐市宽途汽车运输有限责任公司昌吉市分公司（以下简称宽途公司）、昌吉市源通商贸物流运输有限责任公司（以下简称源通公司）、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司（以下简称人保昌吉分公司）、中国人民财产保险股份有限公司玛纳斯支公司（以下简称人保玛纳斯支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马婉婷的法定代理人哈山、委托代理人王新梅，被告蒲东、被告张友胜、被告人保昌吉分公司的委托代理人米周洋到庭参加诉讼。被告宽途公司、源通公司、人保玛纳斯支公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。
原告马婉婷诉称：2012年9月24日15时10分许，被告蒲东驾驶新B×××××号半挂牵引车，沿石河子市银燕路由南向北行驶至“10路公交车银燕路站牌”前路段时，与在此路段由西向东过路的行人原告马婉婷发生碰撞，造成原告终身残疾的交通事故。经石河子市公安局交通警察支队开发区大队认定，被告蒲东驾驶载物超过核定载质量100%以上的机动车行驶未确保安全驾驶，应承担此次交通事故的主要责任。被告人保昌吉分公司是新B×××××号半挂牵引车的承保人。被告宽途公司是新B×××××挂车的挂靠单位。被告张友胜是新B×××××号车和新B×××××挂车的所有权人。现原告诉至法院，请求判令被告赔偿原告残疾赔偿金200338.20元、护理费750500元、营养费10950元、住院伙食补助费2750元、交通费9102.8元、住宿费13126元、鉴定费1164元、精神损害抚慰金50000元，并承担本案诉讼费。
被告张友胜辩称：原告是学龄前儿童，在道路上应该有家长的保护，原告的家人也有一部分责任。对事故发生和交警的认定无异议。事发时，新B×××××号主车和新B×××××号挂车都是被告张友胜的车辆。新B×××××号主车的交强险在被告人保昌吉分公司投保，商业三者险在被告玛纳斯人保支公司投保，该主车挂靠在被告宽途公司。新B×××××号挂车的交强险和商业三者险都在被告人保玛纳斯支公司，该挂车挂靠在被告源通公司。原告起诉要求赔偿，被告张友胜愿意按照法律规定承担赔偿责任。
被告蒲东辩称：对交通事故发生的事实无异议，对交警部门的责任认定也无异议。被告蒲东驾驶的主挂车都是被告张友胜的，被告蒲东是被告张友胜雇佣的司机。原告起诉被告张友胜要求赔偿，应该先由保险公司赔偿，对保险公司赔偿后剩余的部分被告蒲东不同意赔偿，因为被告蒲东是被告张友胜雇佣的驾驶员。
被告人保昌吉分公司辩称：事故发生事实无异议，新B×××××号车和新B×××××挂车在被告人保昌吉分公司和人保玛纳斯支公司投保了交强险和商业三者险，并且该交通事故发生在保险期间内，但是该起事故中被告人保昌吉分公司并非侵权，承担赔偿的依据是交强险条例和保险法，因为原告并未主张医疗费和财产损失，故交强险的分项责任限额只有110000元，被告人保昌吉分公司愿意在该限额范围内对原告合理合法的损失赔偿。超出交强险不足的部分，依法应当由保险合同约定的按照责任事故的比例进行赔偿。在该事故中被告人保昌吉分公司承保的车辆负事故主要责任，按照商业三者险的合同约定，负事故主要责任的，保险公司最高承担70%的赔偿责任，但是被告蒲东驾驶的载物超载违反了安全装载规定增加了事故风险。依据附加险不计免赔险的规定，应当扣除15%的赔付率。根据商业三者险条款约定，主车和挂车连接使用发生保险事故时，由主车保险人和挂车保险人按照保险单上载明的第三者责任保险责任限额的比例在各自应承担的范围内承担责任，但总额以主车的保险额为限。新B×××××号和新B×××××号车辆的商业三者险各是300000元。根据该条款的约定，被告人保昌吉分公司在承担赔偿责任时，商业三者险的责任限额应为300000元。
被告宽途公司、源通公司、人保玛纳斯支公司未提供答辩。
经审理查明：2012年9月24日15时10分许，被告张友胜雇佣的司机被告蒲东驾驶新B×××××号北奔牌重型半挂牵引车带新B×××××挂宇畅牌重型厢式半挂车，沿石河子市银燕路由南向北行驶至“10路公交车银燕路站牌”前路段时，与在此路段由西向东过路的行人原告马婉婷发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。
经石河子市公安局交通警察支队经济技术开发区大队认定，蒲东驾驶载物超过核定载质量100%以上的机动车行驶，未确保安全驾驶，是造成此事故的主要原因，应承担此交通事故的主要责任；马婉婷在道路上通行未由其监护人或者对其负有管理、保护职责的人带领且横过机动车道未从人行横道通过，是造成此事故的次要原因，应承担此交通事故的次要责任。
事发时，新B×××××号车挂靠在被告宽途公司从事货物营运，并在被告人保昌吉公司投保有交强险，以及在被告人保玛纳斯支公司投保有商业第三者责任险；新B×××××挂车挂靠在被告源通公司从事货物营运，并在被告人保玛纳斯支公司投保有交强险及商业第三者责任险。此次事故均发生在前述保险的保险期间内。
中国保险行业协会制定，并经中国保险监督管理委员会批准的《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定，“在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；（二）医疗费用赔偿限额为10000元；（三）财产损失赔偿限额为2000元；（四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元。死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。”。
2012年9月24日，原告伤后进入石河子大学医学院第一附属医院骨一科住院治疗，同年9月25日出院，共计住院1天，出院诊断为右足毁损伤、右踝关节骨折。
2012年9月25日，原告进入新疆维吾尔自治区人民医院整形外科病区住院治疗，同年10月25日出院，共计住院30天，出院诊断为右小腿、右足皮肤软组织缺损术后、右足开放性骨折、右足毁损伤。
2012年10月26日，原告进入新疆维吾尔自治区人民医院整形外科病区住院治疗，同年12月3日出院，共计住院38天，出院诊断为右踝和足水平的多处肌肉和肌腱损伤。
2013年4月18日，原告进入新疆维吾尔自治区人民医院整形外科病区住院治疗，同年5月6日出院，共计住院18天，出院诊断为右足毁损伤术后皮肤慢性溃疡、右拇指瘢痕挛缩。
2013年4月17日，经原告申请新疆中信司法鉴定中心对原告的伤残等级、护理期、营养期以及误工期进行了评定，鉴定意见为：1、被鉴定人马婉婷伤残等级分别评定为六、十级。2、被鉴定人马婉婷护理期评定为生活能自理时为止。3、被鉴定人马婉婷营养期评定为24个月（贰拾肆个月）。
上述事实，根据庭审中原被告出示、质证，并经本院审核属实的当事人陈述、常住人口登记卡、道路交通事故认定书、住院病案、法医鉴定书、机动车保险单（抄件）、机动车保险报案记录（代抄件）以及相关票据等证据，予以认定。
本院认为：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；”
本案中，被告蒲东驾驶载物超过核定载质量100%以上的机动车行驶，未确保安全驾驶，而原告马婉婷是学龄前儿童在道路上通行未由其监护人或者对其负有管理、保护职责的人带领且横过机动车道未从人行横道通过，故公安机关作出的交通事故责任书，认定原告马婉婷负此事故的次要责任，被告蒲东负此事故的主要责任，本院予以确认。
本案系机动车与行人之间发生交通事故引起的道路交通事故损害赔偿纠纷，对原告所受损失超出交强险保险责任限额或范围的部分，应由被告蒲东承担责任。而被告蒲东驾车肇事系属因劳务造成原告损害的行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，被告蒲东的赔偿责任应当由其雇主即接受劳务一方被告张友胜承担。作为雇员被告蒲东则依法在本案中不承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定及本案具体情况，本院确定以由被告蒲东的雇主被告张友胜承担70%的赔偿责任，原告一方自负30%的责任较为适宜。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，“依法分别投保交强险的牵引车和挂车连接使用时发生交通事故造成第三人损害，当事人请求由各保险公司在各自的责任限额范围内平均赔偿的，人民法院应予支持。”。被告张友胜的两辆事故车即新B×××××号主车和新B×××××挂车已分别在被告人保昌吉分公司及被告人保玛纳斯支公司投保了交强险及商业第三者责任险，故该两被告应当在各自的保险责任限额范围内对原告的损失予以平均赔偿。对超出保险责任限额及范围以外的原告损失，则由被告张友胜按照前述确定的责任比例予以赔偿。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”。被告宽途公司、源通公司作为本案肇事车辆的挂靠单位，应当与挂靠人被告张友胜承担连带责任。
关于损失范围及数额，本院核实如下：
1、住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告共计住院87天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，住院伙食补助费应为2175元（25元／天×87天）。
2、原告主张鉴定费1164元，属于实际损失，并有相关票据证实，本院予以确认。原告因遭受骨折等伤情而主张营养费，符合法律规定，本院酌情确定营养费为3000元。
3、原告及其陪护人员为在本市和乌鲁木齐就医而支出交通费及住宿费，符合实际情况，但原告主张的数额明显过高，本院酌情确定其交通费为2000元及住宿费为5000元。至于原告没有本地区医疗机构出具的诊断证明或医嘱，即自行前往北京就医支出交通费及住院费的部分，则属于擅自扩大的损失，应由原告自行承担。故对原告主张此部分交通费，本院不予确认。
4、综合原告的伤情及损害程度、健康状况、年龄等因素，本院暂定其护理期限为2年。按照上一年度兵团职工平均工资37525元的标准计算，确定护理费为75050元（37525元×2年）。本案审结后，原告超过此护理期限以后若仍需继续护理，可另行通过合法途径主张要求继续给付护理费。
5、原告年幼且受伤严重，需要进行营养补充，原告主张营养费10950元，数额合理，本院予以确认。
6、原告的住所地在农村，也未有充分有效的证据证明原告于事发前在城镇连续居住超过1年，故原告不能按城镇居民对待。原告之伤构成六、十级伤残，应按照上一年度兵团农场居民人均纯收入的标准计算，确定残疾赔偿金为123481.2元（12106×20年×51%（50%＋1%）］。
7、原告因交通事故构成伤残，给原告精神上造成一定的伤害。原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的请求，符合法律规定。综合原告的损害程度及侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、本地区平均生活水平等因素，本院酌情确定精神损害抚慰金14000元。
被告宽途公司、源通公司、人保玛纳斯支公司拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃答辩和质证的诉讼权利。
需要指出的是，在本案审结后，若原告还需继续治疗或配置残疾辅助器具，因此产生的相关费用损失，原告可在举出充分证据的基础上，另行通过合法途径处理解决。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十四条第一款、第二十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在机动车交通事故强制责任保险限额范围内赔偿原告住院伙食补助费1087.5元（2175元×50%）；
二、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在机动车交通事故强制责任保险限额范围内赔偿原告营养费5475元（10950元×50%）；
三、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在机动车交通事故强制责任保险限额范围内赔偿原告交通费1000元（2000元×50%）；
四、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在机动车交通事故强制责任保险限额范围内赔偿原告住宿费2500元（5000元×50%）；
五、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在机动车交通事故强制责任保险限额范围内赔偿原告残疾赔偿金61740.6元（123481.2元×50%）；
六、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在机动车交通事故强制责任保险限额范围内赔偿原告护理费37525元（75050元×50%）；
七、中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司在机动车交通事故强制责任保险限额范围内赔偿原告精神损害抚慰金7000元；
以上一至七项合计116328.10元，被告中国人民财产保险股份有限公司昌吉回族自治州分公司应于本判决生效后十日内给付原告；
八、被告中国人民财产保险股份有限公司玛纳斯支公司在机动车交通事故强制责任保险限额范围内赔偿原告住院伙食补助费1087.5元（2175元×50%）；
九、中国人民财产保险股份有限公司玛纳斯支公司在机动车交通事故强制责任保险限额范围内赔偿原告营养费5475元（10950元×50%）；
十、中国人民财产保险股份有限公司玛纳斯支公司在机动车交通事故强制责任保险限额范围内赔偿原告交通费1000元（2000元×50%）；
十一、中国人民财产保险股份有限公司玛纳斯支公司在机动车交通事故强制责任保险限额范围内赔偿原告住宿费2500元（5000元×50%）；
十二、中国人民财产保险股份有限公司玛纳斯支公司在机动车交通事故强制责任保险限额范围内赔偿原告残疾赔偿金61740.6元（123481.2元×50%）；
十三、中国人民财产保险股份有限公司玛纳斯支公司在机动车交通事故强制责任保险限额范围内赔偿原告护理费37525元（75050元×50%）；
十四、中国人民财产保险股份有限公司玛纳斯支公司在机动车交通事故强制责任保险限额范围内赔偿原告精神损害抚慰金7000元；
以上八至十四项合计116328.10元，被告中国人民财产保险股份有限公司玛纳斯支公司应于本判决生效后十日内给付原告；
十五、被告张友胜于本判决生效后十日内赔偿原告鉴定费814.8元（1164元×70%）；
十六、被告乌鲁木齐市宽途汽车运输有限责任公司昌吉市分公司对前述判决主文第十五项与被告张友胜承担连带责任（此项及于诉讼费用的负担）。
十七、被告昌吉市源通商贸物流运输有限责任公司对前述判决主文第十五项与被告张友胜承担连带责任（此项及于诉讼费用的负担）。
十八、驳回原告要求被告蒲东在本案中承担民事责任的诉讼请求。
案件受理费14175元，本院决定免交11175元，剩余部分的案件受理费3000元（原告已预交），由被告张友胜负担。邮寄送达费90元（原告已预交），被告张友胜负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。
审 判 长 严 军
审 判 员 陈彦廷
人民陪审员 符 军
二〇一三年十二月三日
书 记 员 王秋毓
新疆维吾尔自治区石河子市人民法院法律文书附页
本法律文书所引用的条款：
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”、第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”、第四十八条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故强制责任保险限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条第一、二款：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”、第十八条第一款“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”、第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”、第二十二条“交通费根据受害人及其必要的饿陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”、第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”、第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款：“因侵权致人损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”、第十条第一款：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款“道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。”、第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”、第二十一条第二款“依法分别投保交强险的牵引车和挂车连接使用时发生交通事故造成第三人损害，当事人请求由各保险公司在各自的责任限额范围内平均赔偿的，人民法院应予支持。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”