山东省泰安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁09民终1977号
上诉人（原审被告、原审原告）：武汉林芮格服饰有限公司，住所地湖北省武汉市黄陂区横店街川龙大道建华村顺昌科技产业园5号厂房1层1号。
法定代表人：刘先新，该公司经理。
委托诉讼代理人：翟永升，山东青阳律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李占刚，山东青阳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、原审被告）：田艳华，女，1974年3月13日出生，汉族，住山东省泰安市泰山区。
委托诉讼代理人：乔秀庆（田艳华之夫），住山东省泰安市泰山区。
委托诉讼代理人：李树勇，山东纵观律师事务所律师。
上诉人武汉林芮格服饰有限公司（以下简称林芮格公司）因与田艳华劳动争议两案，不服泰安市泰山区人民法院（2018）鲁0902民初539、877号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本两案现已审理终结。
林芮格公司上诉请求：撤销泰安市泰山区人民法院（2018）鲁0902民初539、877号民事判决，发回重审或依法改判。
事实和理由：一审法院认定事实错误。1.双方的劳动关系在田艳华7个月的停工留薪期期满15天后就已经终止、解除了，因田艳华既不符合延长停工留薪期的条件，也未向林芮格公司说明情况予以请假，严重违反林芮格公司的规章制度。之后，田艳华向林芮格公司提出解除劳动合同，完全是为了向林芮格公司要求补偿而采取的隐瞒事实真相的行为。依据劳动合同法的规定林芮格公司不应承担解除劳动关系的经济补偿金。2.田艳华的受伤既不是在履行林芮格公司的职务行为，也不是在履行林芮格公司指派的行为中造成的，所以林芮格公司不应承担支付工伤保险待遇的责任，应由银座集团股份有限公司泰安银座岱宗分公司承担赔偿责任。3.停工留薪期工资和工资是田艳华伤后未上班的工资，计算重复。田艳华请求工资的法律依据是山东省劳动厅转发劳动部《关于发布企业职工患病或非因工负伤医疗期规定的通知》。本《通知》规定的是职工患病或非因工负伤的情形，而田艳华请求的事实依据是因工负伤的工伤，所以田艳华的请求不能依据《通知》来认定和裁判。4.护理人员的户口性质为农业户口，其护理费的计算应按农村居民的年纯收入为标准，不应依据城镇居民的收入为标准。5.关于康复费，田艳华未能提供签约服务协议的医疗机构进行康复的证明，所以一审认定错误。后续治疗费应该是在后续治疗发生后产生的费用，而田艳华是否需要进行后续治疗未提供治疗机构的证明，同时田艳华受伤超过两年，伤情已经恢复仍没有进行二次手术治疗，足以说明不需要二次手术治疗。最为关键的是法律只能对已经确定发生的事实进行认可，仅凭在对方假定需要二次手术的前提下判定支持田艳华的后续治疗费，不仅违反以事实为依据，而且歪曲了法律公平正义的精神。
田艳华辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉、维持原判。1.林芮格公司认为其不应支付解除劳动关系经济补偿金是错误的。2017年12月29日，因林芮格公司未给田艳华缴纳社会保险，田艳华向林芮格公司邮寄送达了《解除劳动关系通知书》。田艳华在劳动争议仲裁中提交了顺丰速递、解除劳动关系通知书各一份，田艳华依据《劳动合同法》第38条提出与林芮格公司解除劳动关系。且林芮格公司在仲裁开庭时对顺丰速递、解除劳动关系通知书无异议，对泰安市泰山区劳动人事争议仲裁委员会终局裁决书中涉及的经济补偿金5120.10元、住院伙食费600元、交通费1000元均无异议。因此，田艳华要求的解除劳动关系经济补偿金应该得到支持。2.林芮格公司认为田艳华所受到的伤害不构成工伤且不承担工伤赔偿责任是错误的。根据《工伤保险条例》的规定，职工因工作造成事故伤害进行治疗，应享受工伤保险待遇。本案中，田艳华被依法认定为工伤，并对其劳动功能障碍程度、生活自理障碍程度进行了鉴定，田艳华应享受相应的工伤保险待遇。又由于林芮格公司作为用人单位，未给田艳华缴纳社会保险，根据《工伤保险条例》第六十二条之规定，应由林芮格公司按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付相关费用。3.林芮格公司认为其不应支付停工留薪期工资及工资是错误的。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，结合认定工伤决定书、泰安市中心医院病历记载的田艳华的受伤情况，田艳华所受伤情为股骨骨折，其停工留薪期为7个月，林芮格公司应支付田艳华停工留薪期工资，且田艳华提供的诊断证明书（出院后需继续休息19个月），其停工留薪期后的工资林芮格公司也应当支付。4.林芮格公司认为其不应按照城镇居民支付护理费是错误的。田艳华在仲裁开庭时提交了护理人员即其丈夫乔秀庆的居民身份证及结婚证等相关证据，足以证明所居住的泰安市泰山区上高办事处凤台村属于城市市区，因此田艳华主张按照城镇居民标准计算护理人员护理费应予以支持。5.林芮格公司认为其不应支付康复费是错误的。根据《工伤保险条例》第三十条第六款规定：工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。关于后续治疗费，根据田艳华提交的鉴定意见已确定其具体数额，可以与已经发生的医疗费一并予以支付，因林芮格公司未给田艳华缴纳工伤保险，该后续治疗费应由林芮格公司承担。
田艳华向一审法院起诉请求：1.林芮格公司支付田艳华解除劳动合同经济补偿金5120.10元；2.林芮格公司立即支付田艳华医疗费62933.36元、住院伙食补助费600元、停工留薪期工资、工资、生活津贴35840.70元、护理费56852元、交通费1000元、一次性伤残补助金24969.60元、一次性工伤医疗补助金32368元、一次性伤残就业补助金55488元、康复费30000元。
林芮格公司向一审法院起诉请求：1.不予支付田艳华一次性伤残补助金24969.60元；2.不予支付田艳华一次性工伤医疗补助金32368元；3.不予支付田艳华一次性伤残就业补助金55488元及康复治疗费30000元；4.不予支付田艳华医疗费62933.36元。
一审法院认定事实：2015年7月27日，田艳华与林芮格公司签订书面劳动合同，合同期限为2015年7月至2016年7月27日，工作岗位为导购员，工资报酬按月发放。受伤前田艳华平均每月工资1706.70元，在职期间公司未给田艳华缴纳社会保险及工伤保险。2016年3月20日，田艳华在参加泰安银座岱宗分公司的活动中左腿受伤，同日入住泰安市中心医院进行治疗，入院诊断为股骨远端粉碎性骨折、左膝关节损伤，2016年4月9日出院，田艳华住院及出院后因复查治疗共花费医疗费63920.36元，其中泰安市中心血站已报销1000元，田艳华自行支付医疗费62920.36元。田艳华出院后至2017年11月3日期间，泰安市中心医院共出具诊断证明书19份，证明田艳华住院期间需贰人护理，医院建议田艳华持续休息。
2016年6月30日，泰安市泰山区人力资源和社会保障局作出泰工伤泰山决字[2016]第124号《认定工伤决定书》，认定田艳华受到的事故伤害为工伤。林芮格公司不服该决定向泰安市政府申请行政复议，2016年11月7日泰安市人民政府作出泰政复决字[2016]223号《行政复议决定书》，维持了泰工伤泰山决字[2016]第124号《认定工伤决定书》。《行政复议决定书》送达后，林芮格公司向泰安市岱岳区人民法院提起行政诉讼，要求撤销泰安市泰山区人力资源和社会保障局作出的泰工伤泰山决字[2016]第124号《认定工伤决定书》。2017年6月29日，泰安市岱岳区人民法院作出（2017）鲁0911行初17号行政判决书，驳回林芮格公司的诉讼请求。林芮格公司不服上诉至泰安市中级人民法院。2017年9月5日，泰安市中级人民法院作出（2017）鲁09行终127号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2017年10月25日，泰安市劳动能力鉴定委员会作出泰劳鉴字[2017]第869号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定结论为：劳动功能障碍程度：玖级。生活自理障碍程度：无生活自理障碍。2017年12月29日，因公司未缴纳社会保险，田艳华向林芮格公司邮寄送达了《解除劳动关系通知书》。林芮格公司主张2017年6月份公司撤出柜台后即与田艳华解除劳动关系。后田艳华作为申请人，以林芮格公司为被申请人向泰安市泰山区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求林芮格公司支付工伤保险待遇及经济补偿金、医疗费等。2018年1月23日，该仲裁委分别作出泰山劳人仲案字[2017]第371-1号终局仲裁裁决书、泰山劳人仲案字[2017]第371-2号非终局仲裁裁决书。泰山劳人仲案字[2017]第371-1号仲裁裁决书裁决：林芮格公司支付田艳华经济补偿金5120.1元、住院伙食费600元、停工留薪期工资11946.90元、工资13312.26元、护理费3728元、交通费1000元。泰山劳人仲案字[2017]第371-2号仲裁裁决书裁决：林芮格公司支付田艳华医疗费62933.36元、一次性伤残补助金24969.6元、一次性工伤医疗补助金32368元、一次性伤残就业补助金55488元，驳回其他仲裁请求。田艳华、林芮格公司均不服仲裁裁决，起诉至一审法院，要求判如所诉。
田艳华的各项诉讼请求中，对泰安市泰山区劳动人事争议仲裁委员会终局裁决书中涉及的经济补偿金5120.10元、住院伙食费600元、交通费1000元均无异议。对停工留薪期工资，田艳华认为林芮格公司并没有在确定停工留薪期后通知田艳华，应当根据医院的诊断证明，按照月收入1706.70元计算自受伤之日至2017年12月共计21个月的停工留薪的工资及停工留薪期后的工资，为35840.70元。对护理费，田艳华认为根据医院的诊断证明，住院期间需由两人护理，出院后需继续护理，应按照山东省城镇居民人均可支配收入34012元/年计算20天两人护理，出院后570天一人护理的护理费56852元。对康复治疗费，田艳华提供泰安泽宇司法鉴定所对后续治疗费出具的司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人田艳华后续治疗费约需人民币壹万贰仟元。林芮格公司质证认为对该鉴定意见书真实性无异议，但认为后续治疗费应在实际发生后再主张。
另查明，2016年泰安市企业在岗职工月平均工资为4624元。
一审法院认为，职工因工作遭受××进行治疗，享受工伤保险待遇。本案中，田艳华被依法认定为工伤，并对其劳动功能障碍程度、生活自理障碍程度进行了鉴定，对田艳华要求享受工伤保险待遇的主张，事实清楚，证据充分，一审法院予以采信。林芮格公司作为用人单位未给田艳华缴纳社会保险，根据《工伤保险条例》第六十二条之规定，应由林芮格公司按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付相关费用，对林芮格公司主张不应承担责任的意见一审法院不予支持。
针对两案争议的各项诉讼请求：
1、医疗费，根据《工伤保险条例》的规定，工伤保险待遇包括医疗费用、停工留薪期工资、护理费、交通费、一次性伤残补助金等。医疗费用从工伤保险基金中支付，用人单位未给劳动者依法缴纳工伤保险的，则由用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。田艳华受伤后期间花费医疗费共计62920.36元应由林芮格公司赔偿，林芮格公司主张不属于医疗保险报销名录的不应当赔偿的意见没有相关法律依据，一审法院不予支持。
2、停工留薪期工资及工资，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，结合认定工伤决定书及泰安市中心医院病历记载的受伤情况，田艳华所受伤情为股骨骨折，其停工留薪期为7个月。林芮格公司应支付田艳华停工留薪期工资11946.90元(7个月×1706.7元/月)。田艳华未提供证据证明其停工留薪期需延长至21个月，对其要求按照基本工资计算期间工资的请求不符合相关法律规定，对该部分工资已在泰山劳人仲案字[2017]第371-1号仲裁裁决书中作出认定，故田艳华主张的工资一审法院认定为13312.26元。
3、护理费，根据《工伤保险条例》第三十四条第一款规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。根据诊断证明书证明田艳华住院期间需陪人贰名，田艳华住院20天，田艳华主张按照城镇居民标准计算护理人员护理费的意见一审法院予以支持，护理费为3728元(93.2元/天×20天×2人)。根据劳动能力鉴定结论，田艳华无生活自理障碍，因此对其主张的院外护理费一审法院不予支持。
4、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条之规定，玖级伤残支付的一次性伤残补助金为9个月的本人工资，因田艳华的工资低于统筹地区职工平均工资的60%，故林芮格公司应按照统筹地区职工平均工资的60%向田艳华支付一次性伤残补助金24969.60元（4624元×60%×9个月）。
5、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条及《山东省贯彻<工伤保险条例>实施办法》第二十五条的规定，工伤职工被鉴定为玖级的，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数进行支付，一次性工伤医疗补助金为7个月统筹地区上年度职工月平均工资，一次性伤残就业补助金为12个月统筹地区上年度职工月平均工资。故林芮格公司应支付田艳华一次性工伤医疗补助金32368元(4624元×7个月)，应支付的一次性伤残就业补助金55488元(4624元×12个月)。
6、康复费，根据《工伤保险条例》第三十条第六款规定：工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。关于后续治疗费，根据田艳华提交的鉴定意见已确定其具体数额，可以与已经发生的医疗费一并予以支付，因林芮格公司未给田艳华缴纳工伤保险，该后续治疗费应由林芮格公司承担，因此，对其主张的由林芮格公司一次性支付后续康复费的诉讼请求一审法院予以支持，为12000元。
为此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百二十一条之规定,判决：一、武汉林芮格服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付田艳华解除劳动合同经济补偿金5120.10元；二、武汉林芮格服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付田艳华医疗费62920.36元、住院伙食补助费600元、停工留薪期工资11946.90元、工资13312.26元、护理费3728元、交通费1000元、一次性伤残补助金24969.60元、一次性工伤医疗补助金32368元、一次性伤残就业补助金55488元、康复费12000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两起案件受理费20元，由武汉林芮格服饰有限公司负担。
二审期间，当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审一致。
本院认为，第一，关于经济补偿5120.10元的问题。泰山劳人仲案字[2017]第371-1号仲裁裁决为终局裁决，田艳华亦对该经济补偿数额无异议。同时，因林芮格公司未给田艳华缴纳工伤保险费用，双方劳动关系解除后田艳华主张经济补偿并无不当。故对林芮格公司关于不应承担经济补偿的主张，本院不予支持。
第二，关于林芮格公司应否承担赔偿责任的问题。在林芮格公司作为用人单位未给田艳华缴纳社会保险，且田艳华被依法认定为工伤的情况下，林芮格公司理应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付相关费用。故对林芮格公司关于不应承担赔偿责任的主张，本院不予支持。
第三，关于停工留薪期工资及工资的问题。首先，《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：“工伤职工停工留薪期满，存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，因伤情不能工作的，由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。……。”故依据山东省劳动厅转发劳动部《关于发布＜企业职工患病或非因工负伤医疗期规定＞的通知》的通知的有关规定，按照病假工资标准计算有关费用，并无不当。对林芮格公司关于不能依据前述《通知》来认定和裁判的主张，本院不予支持。其次，自田艳华2016年3月20日受伤至2017年10月25日泰安市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论通知书》，期间超过19个月；田艳华的停工留薪期为7个月。在按7个月标准计算田艳华的停工留薪期工资后，再按12个月标准计算田艳华的有关费用，并无不当。故对林芮格公司关于停工留薪期工资和工资重复计算的主张，本院不予支持。
第四，关于护理费计算标准的问题。田艳华住院期间由乔秀庆、马兴香护理，该三人身份证均显示住址为泰安市泰山区上高办事处凤台村，而凤台村属泰城城区范围。泰安市泰山区上高街道办事处凤台村村民委员会亦出具证明，证实该三人及全家已失地二十五年。故一审按照城镇居民可支配收入标准计算护理费，并无不当。对林芮格公司关于应按农村居民人均纯收入标准计算护理费的主张，本院不予支持。
第五，关于康复费或后续治疗费的问题。泰安泽宇司法鉴定所泰泽司鉴所[2018]临鉴字第210号司法鉴定意见书载明：被鉴定人田艳华后续治疗费约需人民币壹万贰仟元。该数额较为明确，可以与已经发生的医疗费一并主张，一审法院对该费用予以支持并无不当。对林芮格公司关于该认定错误的主张，本院不予支持。
综上所述，林芮格公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
两案二审案件受理费共20元，由武汉林芮格服饰有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 仉 磊
审判员 毕经纶
审判员 薛 茜
二〇一八年八月十三日
书记员 袁 琳