陕西省咸阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕04刑终29号
原公诉机关咸阳市秦都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈乐，男，1994年9月31日出生，汉族，初中文化程度，农民，住陕西省咸阳市秦都区。因本案于2016年1月7日被刑事拘留，同月19日被逮捕。
原审被告人姜捷雷，男，1994年3月23日出生，汉族，初中文化程度，农民，住陕西省咸阳市秦都区。因本案于2016年1月5日被行政拘留15日，并处罚款1000元；同年1月7日被刑事拘留，同月19日被逮捕。
原审被告人师祥，男，1991年4月3日出生，汉族，小学文化程度，农民，住陕西省咸阳市秦都区。2012年4月5日因盗窃罪被浙江省台州市路桥区法院判处拘役五个月，并处罚金1000元，2012年6月25日刑满释放。因本案于2016年1月7日被刑事拘留，同月19日被逮捕。
咸阳市秦都区人民法院审理咸阳市秦都区人民检察院指控原审被告人姜捷雷、陈乐、师祥犯寻衅滋事罪一案，于2016年11月7日作出（2016）陕0402刑初字254号刑事判决书，原审被告人陈乐不服原判决，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为原判事实清楚，决定不开庭审理本案，现已审理终结。
原审法院认定，2016年1月4日19时许，被告人姜捷雷、陈乐、师祥饮酒后，由姜捷雷驾驶陕Ｄ×××××号轿车，陈乐、师祥同乘。行至咸阳市秦都区钓台街道办事处南北季村“磐石造型”理发店门口，因倒车与张某的车辆发生剐蹭产生争执，被告人姜捷雷、陈乐、师祥对张某拳打脚踢，被告人陈乐持砖块击打张某朋友任某头部，被告人姜捷雷、陈乐将理发店内镜面玻璃、毛巾架等物砸坏（毁损物品价值1364元），致张某头皮下血肿、右眼球挫伤、眶内壁骨折、面部软组织挫伤，任某头皮下血肿、头皮裂伤住院治疗。当晚19时20分许，被告人姜捷雷又驾车行驶至咸阳市秦都区世纪大道陈杨寨转盘东边的壳牌加油站加油时，被告人姜捷雷辱骂加油站工作人员，对前来加油的潘某拳打脚踢，在加油站超市内又拳打潘某，致潘某头皮下血肿、面部软组织挫伤、左眼钝挫伤、上唇粘膜裂伤门诊治疗。当晚20时许，被告人姜捷雷驾车行驶至咸阳市秦都区咸阳职业技术学院时，因拒不登记与门卫保安发生冲突，被告人姜捷雷、陈乐用凳子殴打保安姜某，被告人师祥拳打保安刘广运，被告人姜捷雷驾车撞击该学院关闭的电动大门，与骑电动车准备通过大门的闵某相撞，致该电动大门毁坏（毁损价值12108元）、电动车毁坏（毁损价值504元），被告人姜捷雷驾车逃离。经诊断，姜某头皮下血肿、额顶部头皮裂伤，闵某第四跖骨基底部骨折、骰骨骨折、第五趾跗关节脱位、第四跖骨基底部骨间断裂、小指伸肌腱断裂住院治疗。经陕西省咸阳核工业215医院法医司法鉴定所法医鉴定，被告人姜捷雷血清中乙醇含量为192.28mg/100ml。咸阳市公安局交通警察支队陈阳大队认定，姜捷雷负事故全部责任。咸阳市秦都区公安司法鉴定中心法医鉴定，张某、任某、潘某、姜某损伤程度均属轻微伤，闵某损伤程度属轻伤二级。
2016年1月5日至6日，被告人姜捷雷、陈乐、师祥先后主动向咸阳市公安局秦都分局钓台派出所投案。被告人姜捷雷已支付被害人闵某医疗费用10000元，赔偿经济损失25300元，共计35300元，并取得被害人闵某谅解。被告人姜捷雷、陈乐赔偿被害人潘某经济损失7000元，并取得被害人潘某谅解。被告人姜捷雷赔偿受害人姜某经济损失17500元，陈乐赔偿其经济损失17500元、师祥赔偿其经济损失6000元。被告人姜捷雷、陈乐、师祥均取得被害人姜某谅解。被告人姜捷雷向咸阳职业技术学院支付电动门维修费24000元。被告人姜捷雷赔偿被害人张某经济损失12500元，被告人陈乐赔偿被害人张某经济损失12500元，被告人师祥赔偿被害人张某经济损失1000元。被告人姜捷雷、陈乐、师祥均取得被害人张某的谅解。被告人姜捷雷赔偿被害人任某经济损失4500元，陈乐赔偿被害人任某经济损失4500元，师祥赔偿被害人任某经济损失1000元。被告人姜捷雷、陈乐、师祥均取得被害人任某的谅解。
原审法院认为，被告人姜捷雷、陈乐、师祥共同在公共场所随意殴打他人，情节恶劣；任意损毁他人财物，情节严重，其行为均已经构成寻衅滋事罪。被告人姜捷雷在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控其所犯罪名均成立。在寻衅滋事案中，被告人姜捷雷酒后逞强耍横，主动挑起事端,被告人陈乐、师祥积极跟随参与，均系主犯。被告人姜捷雷、陈乐、师祥犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，均构成自首，依法从轻处罚；鉴于被告人姜捷雷、陈乐、师祥已退赔全部被害人经济损失，并取得谅解，酌情从轻处罚；被告人师祥有犯罪前科，酌情从重处罚。在危险驾驶案中，被告人姜捷雷醉酒驾驶机动车造成交通事故，且事故后逃逸，依法从重处罚；被告人姜捷雷系自首，依法从轻处罚；被告人姜捷雷赔偿被害人经济损失，并取得其谅解，酌情从轻处罚。关于被告人姜捷雷、陈乐、师祥的辩护人提出的被告人姜捷雷、陈乐、师祥系自首，且赔偿全部被害人经济损失，得到全部被害人谅解的辩护意见，经查属实，予以采纳。关于被告人陈乐、师祥的辩护人提出的被告人陈乐、师祥系从犯的辩护意见，经查，被告人供述、被害人陈述、证人证言均证实，2016年1月4日19时许，被告人陈乐、师祥在咸阳市秦都区钓台街道办事处南北季村“磐石造型”理发店门口对张某拳打脚踢，陈乐持砖块击打任某头部且将理发店内镜面玻璃、毛巾架等物砸坏（毁损物品价值1364元）。当晚20时许，在咸阳市秦都区咸阳职业技术学院时，陈乐用凳子殴打保安姜某，师祥拳打保安刘广运，其在共同犯罪中均起主要作用，是主犯，故辩护人提出的辩护意见不能成立，不予采纳。关于被告人陈乐的辩护人提出的被告人陈乐寻衅滋事事先无预谋，主观恶性不大的辩护意见，经查，被告人陈乐伙同他人共同在公共场所随意殴打他人，致四人轻微伤，任意损毁他人财物，价值13472元，破坏社会秩序情节恶劣、严重，虽属酒后临时起意，但主观上逞强耍横，寻求刺激，恶性较大，故其辩护意见不能成立，不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）、（三）项、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十五条、第六十七条第一款、第六十九条之规定，判决，1、被告人姜捷雷犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年二个月。犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币5000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币5000元。2、被告人陈乐犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。3、被告人师祥犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。
上诉人（原审被告人）陈乐上诉提出，1、在本案中已取得被害人谅解。2、自己于2016年1月6日到公安局自首，但刑期却从2016年1月7日计算。3、自己没有参与殴打潘某，家属在不知情的情况下赔偿潘某经济损失并取得他的谅解，故要求被害人返还赔偿款。综上，原审量刑过重，请求改判。
经审理查明，原判认定上诉人陈乐及原审被告人姜捷雷、师祥犯寻衅滋事罪的事实清楚、证据确实充分。二审查明事实与一审查明事实一致，并有经过一审庭审举证、质证的证据予以证实，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）陈乐伙同原审被告人姜捷雷、师祥共同在公共场所随意殴打他人，情节恶劣；任意损毁他人财物，情节严重，其行为均已经构成寻衅滋事罪。关于上诉人陈乐辩称，其刑期的折抵应从2016年1月6日起计算的辩解意见，经查，上诉人陈乐虽在2016年1月6日到公安机关自首，但其刑拘及羁押时间为2016年1月7日零时，根据法律规定，应从羁押之日起即2016年1月7日折抵刑期，故该辩解意见不成立，本院不予采信。关于其辩解未参与第二宗犯罪，其父却在原审中赔偿了受害者损失，现要求受害人返还赔偿金的上诉理由，经查，赔偿受害人损失系上诉人陈乐之父与被害人自愿协商的，并取得被害人谅解，在量刑时已酌定从轻，故该节的上诉理由不成立，本院不予采信。原审法院根据上诉人陈乐的犯罪情节、及在共同犯罪中的地位和认罪态度、危害后果及退赔情节，已对其依法予以从轻处罚，故对其量刑过重的上诉理由本院不予支持。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律准确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王峰光
审判员 陈波翠
审判员 张亚鹏
二〇一七年一月十一日
书记员 王 东