山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民终4777号
上诉人（原审被告）：王晓燕，女，1989年10月19日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：刘迪，山东博翰源律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：济南兰汇生物技术有限公司，住所地济南市。
法定代表人：杨玉信，总经理。
委托诉讼代理人：周元首，山东国曜律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张冉冉，山东国曜律师事务所律师。
上诉人王晓燕因与被上诉人济南兰汇生物技术有限公司（以下简称兰汇公司）劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院（2015）历民初字第2557号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人王晓燕及委托诉讼代理人刘迪、被上诉人兰汇公司委托诉讼代理人周元首、张冉冉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王晓燕上诉请求：一、依法撤销一审判决第一项和第二项，改判双方劳动合同中竞业限制条款无效，王晓燕无需履行竞业限制的义务；二、本案诉讼费用由兰汇公司承担。事实和理由：本案的竞业限制条款，从其签订的主体上、有无约定竞业限制条款的前提条件上以及经济补偿金的给付三方面分析，双方签订的竞业限制条款明显违反法律规定，为无效条款，依法对王晓燕没有约束力。一审法院对前述三方面问题均未进行审查，致使一审判决认定事实错误，适用法律错误。1.从主体上讲，本案竞业限制条款违反了《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条的规定，王晓燕入职签订劳动合同的时候仅为基层普通员工，不属于法律规定的应当接受竞业限制的人员范围，而一审法院并未对竞业限制条款的主体问题进行审查，导致案件事实认定错误。2.从前提上讲，本案竞业限制条款违反了《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条的规定，兰汇公司未提供有效证据证明其存在可予以保护的商业秘密，亦未提交证据证明王晓燕能够接触到兰汇公司或有的商业秘密或知识产权。一审法院并未对约定竞业限制条款的前提条件进行审查，导致案件事实认定错误。3.兰汇公司在竞业限制条款中未约定经济补偿金，之后也未与王晓燕达成任何补充协议，兰汇公司进行的所谓的补偿不符合法律规定的形式，不应当认定为已经支付了竞业限制补偿金。一审法院并未对经济补偿金的问题进行审查，从而产生王晓燕应当继续履行竞业限制义务的错误判断。兰汇公司在一审中提交的“王晓燕名片、微信记录、光盘视频”三份证据存在明显瑕疵，在没有工商登记、营业执照等相关证据的情况下，一审判决仅基于上述三份不具备法定要件的证据，即认定王晓燕离职后“开办‘某会所’，经营祛痘、眼部护理、面部刮痧等美容项目”认定事实错误。
兰汇公司辩称,一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。
兰汇公司向一审法院起诉请求：一、依法判令王晓燕遵守关于竞业禁止的约定；二、依法判令王晓燕支付兰汇公司擅自离职给兰汇公司造成的损失13400元（暂计至2015年9月13日），违反竞业限制的违约金10万元，两项共计113400元；三、案件受理费由王晓燕承担。
一审法院认定事实：兰汇公司提供的营业执照显示，兰汇公司的经营范围包括生物技术开发、化妆品技术开发、企业管理咨询、市场调查。王晓燕2012年10月24日经招聘进入兰汇公司工作，2012年11月24日，双方签订书面《劳动合同》，合同未约定履行期限。该合同约定：“如乙方(王晓燕)提出解除劳动合同，应提前60日提出书面辞职申请，经甲方(兰汇公司)同意并办理完毕交接手续后方可离开，否则甲方有权拒绝结算工资。乙方擅自提前离开给甲方造成的损失由乙方按每天100元赔偿并向甲方支付年工资总额的20%作为违约金。乙方履行职务期间或者离职后仍应保守其知悉的甲方商业秘密，工资中已包含保密费用甲方无需另行支付……无论乙方以何种方式离职，离职后一年内为竞业禁止期……如果乙方违约应向甲方每次支付拾万元的违约金并赔偿甲方损失”。王晓燕在兰汇公司正常工作至2015年4月30日。兰汇公司为王晓燕发放工资、缴纳社会保险至2015年4月30日。经王晓燕签字的工资条中载明，王晓燕每月工资含保密费200元，竞业补助300元。2015年6月11日，兰汇公司向王晓燕邮寄解除劳动合同通知函，通知王晓燕于收到通知函2日内办理解除劳动合同手续及工作交接事宜。2015年7月1日，兰汇公司法定代表人杨玉信向王晓燕工商银行账户汇款1000元，注明“竞业禁止补偿金”。王晓燕离职后开办“某会所”，经营祛痘、眼部护理、面部刮痧等美容项目。一审法院认为，王晓燕在兰汇公司正常工作至2015年4月30日，兰汇公司为王晓燕发放工资、缴纳社会保险至2015年4月30日。虽然王晓燕并未提供书面证据证明其向兰汇公司提出解除劳动合同并经兰汇公司同意，但兰汇公司在2015年5月份停止为王晓燕缴纳社保、发放工资的行为可视为对双方劳动关系解除的认可，故双方劳动合同于2015年4月30日解除。双方签订的《劳动合同》中的竞业限制条款是双方真实的意思表示，双方均未向法院提出解除竞业限制条款，故该条款合法有效。因王晓燕离职后开办“某”美容养生会所，与兰汇公司的经营范围同类或近似，二者存在竞争关系，故王晓燕违反竞业禁止相关规定，应向兰汇公司承担违约责任。双方劳动合同中约定王晓燕违约应向兰汇公司每次支付拾万元的违约金，该约定明显过高，一审法院酌定王晓燕向兰汇公司支付竞业限制违约金10000元。因双方约定王晓燕竞业限制期为一年，故兰汇公司可要求王晓燕继续履行竞业限制协议至2016年4月30日。兰汇公司主张王晓燕向其支付擅自离职给兰汇公司造成的损失13400元，因未提供证据证明损失的具体内容及数额，故对其该项诉讼请求，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定。判决，一、王晓燕继续履行与济南兰汇生物技术有限公司签订的《劳动合同》中约定的竞业限制义务至2016年4月30日；二、王晓燕于判决生效之日起十日内支付济南兰汇生物技术有限公司违约金10000元;三、驳回济南兰汇生物技术有限公司要求王晓燕支付擅自离职造成的损失13400元的诉讼请求;四、驳回济南兰汇生物科技有限公司超出部分的诉讼请求。若未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由王晓燕负担。
二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金”；第二十四条规定：“竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第七条规定：“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，当事人解除劳动合同时，除另有约定外，用人单位要求劳动者履行竞业限制义务，或者劳动者履行了竞业限制义务后要求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持”。本案中，双方对王晓燕离职前为兰汇公司“某某”店的店长，双方之间签订的劳动合同中包含竞业限制条款的约定均无异议。王晓燕离职后开办“某会所”经营与兰汇公司同类产品的事实已由兰汇公司提交的“王晓燕名片、微信记录、光盘视频”予以证实，可以确认。现王晓燕以兰汇公司不存在可予以保护的商业秘密及王晓燕不属于法律规定的应当接受竞业限制的人员的范围为由主张双方之间合同中竞业限制的条款无效及王晓燕不应当履行竞业限制义务，无事实及法律依据，一审判决对其请求不予支持并无不当。至于兰汇公司是否向王晓燕实际支付竞业限制补偿金、支付的竞业限制补偿金的数额及方式是否符合法律规定及合同约定为双方之间合同的履行问题，因王晓燕就此并未提反诉，故不属于本案审理的范围。
综上所述，王晓燕的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人王晓燕负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王德强
审 判 员 赵平洋
代理审判员 唐鸣亮
二〇一六年十二月五日
书 记 员 刘 翔