安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖02刑终75号
原公诉机关安徽省无为县人民检察院。
上诉人（原审被告人）童雷（小名阿磊），男，1985年9月18日出生于安徽省无为县，汉族，初中文化，无业，住安徽省无为县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月26日被无为县公安局刑事拘留，2017年7月31日经无为县人民检察院批准逮捕，当日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。
上诉人（原审被告人）刘虹，女，1985年12月27日出生于安徽省无为县，汉族，初中文化，无业，住安徽省无为县，户籍地安徽省无为县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月26日被无为县公安局取保候审，2017年8月14日无为县人民检察院决定对其取保候审。2017年11月30日无为县人民法院决定对其逮捕，同年12月1日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于芜湖市女子看守所。
辩护人周余浩，安徽宇浩律师事务所律师。
辩护人刘永芝，安徽祥骏律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）赵克宇，男，1978年1月23日出生于安徽省无为县，汉族，初中文化，务工，住安徽省无为县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月29日被无为县公安局刑事拘留，2017年7月24日被无为县公安局取保候审，2017年8月14日无为县人民检察院决定对其取保候审。2017年11月30日无为县人民法院决定对其逮捕，同年12月4日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。
原审被告人石菊梅（绰号石姐），女，1969年6月12日出生于安徽省无为县，汉族，文盲，个体经商，住安徽省无为县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月12日被无为县公安局刑事拘留，2017年7月10日被无为县公安局取保候审，2017年8月14日无为县人民检察院决定对其取保候审。2017年11月30日无为县人民法院决定对其逮捕，同年12月1日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于芜湖市女子看守所。
原审被告人叶军（绰号板鸭子），男，1983年8月1日出生于安徽省无为县，汉族，高中文化，无业，住安徽省无为县。因涉嫌犯开设赌场罪，2017年3月30日无为县公安局决定对其刑事拘留，2017年6月25日被抓获临时羁押于北京市通州区看守所，2017年7月7日被无为县公安局执行刑事拘留，2017年7月10日被无为县公安局取保候审，2017年8月14日无为县人民检察院决定对其取保候审。2017年11月30日无为县人民法院决定对其逮捕，同年12月1日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。
安徽省无为县人民法院审理无为县人民检察院指控的原审被告人童雷、刘虹、石菊梅、叶军、赵克宇犯开设赌场罪一案，于2017年12月20日作出（2017）皖0225刑初540号刑事判决，原审被告人童雷、刘虹、叶军不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、被告人童雷、刘虹、石菊梅、叶军、赵克宇开设赌场犯罪事实
2015年1至2月，潘某1等人在无为县开城镇范围内开设赌场，由徐某、汪某2（已判决）等人邀集参赌人员以推牌九的方式聚众赌博，该赌场于2015年2月8日被公安机关查获。汪某2在该赌场被查获后至2016年3月31日期间先后与被告人童雷、王某2（另案处理）、陶某（已判决）在无为县赫店镇等乡镇范围内的农户家中继续开设流动赌场，每场均更换场地，赌场开设期间于2015年12月13日再次被公安机关查获。该赌场由汪某2与被告人童雷等人负责管理，同时赌场组织者均邀人参赌。赌场组织分工严密，有专人站岗放哨、管理抽头账目、喊会及抽头。该赌场共有十六方“站正方”人员，被告人刘虹、石菊梅、叶军、赵克宇均为赌场“站正方”人员。赌场每天下午和晚上经营两场，经营期间每场参赌人员20至50人不等，每场输赢数千元至数十万元不等，抽头按庄家每把所赢赌资的10%抽取，赌场每天抽头渔利人民币30000元左右。赌场的抽头钱在除去所有费用后由赌场组织者与“站正方”人员每两天为一轮按照比例分配，“站正方”人员平均每轮可分得4000元左右。2016年3月31日，该赌场在无为县开城镇远景行政村阮庄村开设时被无为县公安局查获。
被告人童雷、刘虹分别于2017年6月26日和4月26日主动到无为县公安局治安管理大队投案；2017年6月12日，被告人石菊梅被无为县公安局治安管理大队抓获；2017年6月25日，被告人叶军被北京市公安局通州分局抓获归案，后被临时羁押于北京市通州区看守所；2017年6月28日，被告人赵克宇被无为县公安局城南派出所民警在合肥市包河区抓获归案。
在侦查期间，被告人刘虹退缴非法所得15000元；被告人石菊梅退缴非法所得3000元；被告人叶军退缴非法所得4400元；被告人赵克宇退缴非法所得2000元，上述共计24400元。
上述事实，有经庭审举证、质证并经法庭认证的下列证据予以证实：
1.书证：
（1）常住人口基本信息、户籍证明、前科查询证明，证实被告人童雷、刘虹、石菊梅、叶军、赵克宇的年龄及身份情况，其均已满刑事责任年龄。
（2）归案经过，证实①被告人童雷、刘虹分别于2017年6月26日和4月26日主动到无为县公安局治安管理大队投案；②2017年6月12日，被告人石菊梅被无为县公安局治安管理大队抓获；③2017年6月25日，被告人叶军被北京市公安局通州分局抓获归案；④2017年6月28日，被告人赵克宇被无为县公安局城南派出所民警在合肥市包河区抓获归案。
（3）扣押物品清单，证实无为县公安局依法扣押被告人刘虹非法所得15000元、被告人石菊梅非法所得3000元、被告人叶军非法所得4400元、被告人赵克宇非法所得2000元的事实。
（4）无为县人民法院皖02**刑初251号刑事判决书，证实本案案情与公诉机关指控的犯罪事实一致，相关同案犯均已判决的事实。
2.证人证言：
（1）证人周某的证言，证实赌场是汪某2搞的，被告人童雷有股份，赌的是推牌九，每场几万元输赢，赌场经常换地方。其从2015年农历11月份开始在赌场站岗放哨，断断续续在赌场干了几天，最后一次就是2016年3月31日晚上被公安机关抓获了。赌场大概是从2015年6月份开始的，有时候中间停几天，赌场每天分两场，下午其从没有去过，晚上是从8、9点开始，12点结束。王某1、汪某1、丁某1、施某等十几个人在赌场赌钱，听说有时候有四、五十人参与推牌九。赌场抽头几千元至一万余元不等，抽头的人将钱放在“水箱”内，“水箱”就是挂在墙上的塑料袋的事实。
（2）证人朱某的证言，证实2015年11月至2016年3月份，其到汪某2和被告人童雷开设的赌场上“钓小鱼”，输了6000元。“站正方”人员分抽头钱，赌场输赢在二、三万元的事实。
（3）证人王某1的证言，证实其到被告人童雷和汪某2开设的赌场赌博，赌场是以推牌九方式赌博，赌场输赢在四、五千元，还有人负责抽头，“站正方”人员分抽头钱的事实。
（4）证人汪某1的证言，证实2015年7月份，其朋友王某3喊其到被告人童雷和汪某2、陶某、王某2等人开设的赌场上推牌九。其在赌场上“钓小鱼”一个多月，2015年10月份左右，其就与王某3“站正方”，汪某2将其“钓小鱼”和“站正方”的好处费都给了王某3，其原先并不知情，后来知道了与王某3发生了矛盾。2015年12月，其自己开始“站正方”，一直赌到2016年3月中旬。被告人刘虹、赵克宇、叶军、石菊梅以及丁某1、王某1、王某3、阮某、王某4、赵某2等人“站正方”,刘虹带赵某1“站正方”，刘虹既拿组织费，也拿抽头钱，刘虹与赵某1如何分组织费和抽头钱不清楚。叶军从2015年7月至2016年2月份隔三差五到赌场赌博，其去赌场的时候他都在。另外还有陈某1、丁某2、伍长根、倪某、魏某等人是“大位子”，大概每场都有二、三十人参与赌博。赌场先将工作人员工资以及“大位子”、“钓小鱼”喜钱除去，汪某2等开设赌场的人分剩下抽头钱的10%，还有剩下的25%是组织费，剩下的抽头钱就由“站正方”人员平分，每场抽头钱在几千元至五、六万元不等，其总共抽头十六、七万元。赌场每天分两场，下午和晚上各一场。“站正方”能分得1000元至10000元不等的抽头钱,该赌场每两天为一轮，每天两场，每场四个“站正方”。赌场基本上每场都换一个地方，大部分时间在开城镇范围内的农户家中，有时候在襄安镇或石涧镇，具体什么地方不记得了的事实。
（5）证人丁某1的证言，证实其从2014年2月份开始在无为县开城镇的赌场上“站正方”，2016年3月底赌场被公安机关禁赌，这个赌场就没有继续干了。该赌场是汪某2、陶某、缪某1、被告人童雷等人搞的。其与汪某1、施某、王某1、被告人刘虹、被告人赵克宇、被告人石菊梅、被告人叶军等人“站正方”。该赌场经常变换场地，赌场有十六方，每天下午、晚上各一场，每场四个“站正方”，下一场另外四个“站正方”，“站正方”的四个人由一个庄家500元起推，下注一般也500元，庄家加板子最多加到5000元。一般庄家满板子的时候有10000元就抽头500元，另外庄家只要赢1400元就抽头100元，平均每场能抽头三、四万元，抽头钱由喊会的阿兵子放在“水箱”中。抽头钱先由蔡某或者包某等人发放赌场工作人员工资，包括赌场上的“钓鱼费”、“大位子”以及喊会、站岗放哨人员工资等日常开支，之后剩下的钱的75%由赌场上的十六方分，这叫得头花钱，20%由搞赌的人分，5%组织费。“大位子”2000元一场，“钓小鱼”的“钓鱼费”100元至500元不等，喊会的和站岗放哨的300元每天。其“站正方”约二、三百场，每场得头花钱500元至1500元不等，共得25万元头花钱，但头花钱也在赌场输了，另外还在赌场输了20余万元的事实。
（6）证人施某的证言，证实2015年9月，其是通过王某4的介绍到汪某2、陶某及被告人童雷开设的赌场上“钓小鱼”，2016年3月份开始“站正方”。这个赌场经常换地方，一般在无为县赫店镇范围内，都是在农户家中。赌场采用推牌九的方式赌博，大约几万元输赢，赌场每天两场，抽头是抽庄家赢钱部分的5%抽头，每天抽头二、三万元。赌场平时是汪某2及被告人童雷在管理，同时他们也喊人来赌博。被告人童雷雇佣周某、包某等人站岗放哨，包某也负责管理赌场的账务。该赌场有十六方，搞赌的人喊四方先将赌场支起来，其他人“钓小鱼”，“大位子”要是来坐庄，“站正方”的人就让给“大位子”，其与方某、李某、王某5、丁某1、汪某1、王某1等人是十六方，十六方并不是每天都去，由蔡某负责编排每场哪些人“站正方”。陈某1、阮某、丁某2等人都是“大位子”，他们的输赢比较大，输赢在2万至8万，“大位子”参与赌博，“站正方”就让位子给他们赌。该赌场两天结算一次“站正方”的钱，先由开设赌场的人将赌场费用扣除，搞赌的人抽头10%好处费，剩下的钱由“站正方”的人平分，一般2000元，其共分得18600余元的事实。
（7）证人李某的证言，证实2015年12月份，带其到汪某2、陶某等人开设的赌场上推牌九，赌场经常换地方，一般是在无为县镇，其共去过十几次。其在赌场上“站正方”先将赌场支起来，“大位子”有陈某1、阮某等人才到赌场，“大位子”如果没有来赌场的输赢大概在五、六千元，“大位子”来赌博，赌场的输赢马上就变大了，“大位子”输赢一般在五、六万元。“站正方”每场能分得1000余元，搞赌的人能分得1000元至2000元，具体看赌场抽头多少的事实。
（8）证人方某的证言，证实2015年6、7月份，其到汪某2和被告人童雷在无为县赫店镇范围内开设的赌场上“钓小鱼”，总共去了二十余次，赌场主要是推牌九。每场赌博都有四人“站正方”，边上有人“钓小鱼”，每场抽头约10000余元。其经常看到被告人刘虹和彭某、汪某1、丁某1、丁某2等人在赌场上赌博，其中施某、李某、丁某1等人“站正方”，“站正方”的人拿抽头钱的事实。
（9）证人赵某1的证言，证实2015年5月份至12月份，其在被告人刘虹的带领下到汪某2开设的赌场上赌博，赌场输赢数万元，其在赌场上钓小鱼平均每次输赢大概30000元左右，最多一次输了50000元左右，其共输掉七、八十万元。赌场每天下午、晚上各一场，赌场在镇范围内流动开设。被告人刘虹、彭某、赵克宇和汪某1、丁某1等人在赌场“站正方”。陈某1、丁某2、阮某等人在赌场是“大位子”，“大位子”输赢都在十几万元左右，“大位子”在赌场结束能拿到“加相费”。赌场有人抽头，每场抽头几万元。其得知刘虹在赌场不仅“站正方”，还喊人赌钱，“站正方”和喊人赌钱都能分得钱，被告人刘虹带其到赌场的目的是要得到自己那部分抽头钱，其就没有再到该赌场的事实。
（10）证人阮某的证言，证实2015年9月至2016年3月，其在汪某2开设的赌场上赌博三、四十次，共在赌场输了七、八万元，每次去赌场都是汪某2来接或者安排他人来接自己。被告人刘虹、石菊梅和汪某1、施某、李某、丁某1、彭某在赌场“站正方”。被告人叶军和赵克宇在赌场赌钱，有没有“站正方”不清楚。其与陈某1、丁某2等人属于赌场“大位子”，赌场抽头在10000元至50000元不等。赌场每天分下午和晚上两场，赌场经常在赫店镇范围内流动开设的事实。
（11）证人胡某的证言，证实2016年3月31日晚，其在无为县开城镇一赌场内被无为县公安局禁赌时抓获。该赌场是汪某2和被告人童雷搞的，是以推牌九的方式赌博，输赢有几万元，参赌人员有方某、汪某1等二十余人。赌场是庄家是按赢钱的6%抽头，抽头钱除去赌场站岗放哨、管理人员的工资等费用，搞赌的人分剩下抽头钱的15%，再剩下的抽头钱由“站正方”的人均分，“站正方”人员大概每场能分2000元。赌场每天两场，下午、晚上各一场，赌场在无为县镇范围内，经常换地点的事实。
（12）证人陈某1的证言，证实2015年8、9月份，其在汪某2的邀约下到他开设在无为县开城镇范围内的流动赌场参与赌博十二、三次，只是“钓小鱼”，赌场每天两场，输赢在数千元到数万元不等，有人抽头，每场抽头二、三万元。每场参赌人员二、三十人，丁某1、施某在“站正方”，其属于“大位子”，“站正方”能分抽头钱，“大位子”在赌场有“加相费”，其共获利五、六千元的事实。
（13）证人蔡某的证言，证实2015年夏天，被告人童雷与汪某2、王某2开设该赌场生意非常好，但到了2015年下半年很多赌博人员输了钱就没钱赌了，所以赌场生意淡了，但汪某2、童雷、王某2想拉人来赌，陶某认识一些喜欢赌钱的人，所以就拉陶某入伙。陶某非常信任自己，就让其到赌场上管理抽头钱，防止汪某2、童雷、王某2从中克扣抽头钱的事实。
3.被告人供述：
（1）被告人童雷的供述，证实其从2015年8月开始正式与汪某2搞赌直至到2016年3月31日被公安机关查获。2015年3月份至2015年7月份，其在赌场赌博输了30000元至50000元，汪某2邀其入股赌场，其在赌场站正方，同时喊王某4、丁某1、缪某1到赌场赌博。该赌场是以推牌九的方式赌博，输赢在几千元至两万元，庄家赢钱按照赢钱部分的5%或10%抽头，平均每天抽头万元左右，赌场大部分时间是每天两场，下午、晚上各一场，两天为一轮。抽头钱先将赌场的费用和人员工资除掉，赌场十六方“站正方”人员按照一定比例分钱，剩余的钱其与汪某2等人分，每轮汪某2给其1000余元，其拿了现金两、三万元，汪某2还欠其10000余元。被告人石菊梅、叶军、刘虹与丁某1、汪某1等人是赌场“站正方”人员的事实。
（2）被告人刘虹的供述，证实被告人童雷、汪某2在无为县赫店镇的农户家中以推牌九的方式开设赌场，其与被告人赵克宇等人在赌场“站正方”，“站正方”人员每场分得抽头钱二、三千元，赌场大概有二、三十人参与赌博。2015年9月份至2015年年底，其隔三差五到赌场去，有时候“站正方”，有时候“钓小鱼”，其“站正方”分得抽头10000元，另外喊赵某1到赌场赌博，分得赵某1的“钓鱼费”四、五千元。“站正方”就是在这个赌场上班，先将赌场支配起来，有人来赌博其就不赌了的事实。
（3）被告人石菊梅的供述，证实2015年12月份，汪某2喊其到他的赌场“站正方”，赌场在无为县开城镇的农户家中，具体在什么地方不清楚。赌场输赢在几千元至一万元不等，是以推牌九方式赌博。其在赌场“站正方”五、六次，分得3000元抽头钱。其与被告人叶军等人在赌场“站正方”，被告人赵克宇、陈某1等人在该赌场赌博的事实。
（4）被告人叶军的供述，证实其于2016年3月初在被告人童雷和汪某2、陶某开设的赌场上“站正方”，赌场是在无为县赫店镇的农户家中，是以推牌九的方式赌博，赌场输赢在几千元至几万元不等。其与被告人赵克宇、被告人石菊梅、彭某、王某4等人属于“站正方”人员，其在赌场上属于输赢比较小的，汪某2与陶某就不让其“站正方”，其共“站正方”三次，获利4400元左右。赌场每场抽头几千元至一万多元不等，抽头除去“大位子”的加相费、“钓小鱼”的“小鱼费”、场地费、站岗放哨等人员工资外，搞赌的人得抽头钱的20%，喊人到赌场赌博拿抽头钱25%至30%不等的组织费，剩余抽头钱由十六方“站正方”人员平分。该赌场每天两场，四场为一轮，每轮结算一次账务的事实。
（5）被告人赵克宇的供述，证实其被汪某2喊到无为县赫店镇的赌场上赌博，是以推牌九的方式赌博。其是2015年年底到赌场去的，最后一次去是2016年3月份。2015年，其先在赌场上“钓小鱼”，赌了二、三次，2016年农历正月以后其在赌场上“站正方”两、三轮，这个赌场每天两场，下午、晚上各一场，四场为一轮。赌场每场抽头10000元左右，每轮结束，蔡某给其1000元抽头钱，其共得2000元抽头钱的事实。
4.现场勘验检查笔录，证实2016年3月31日22时许，无为县公安局治安管理大队民警在无为县开城镇远景行政村阮店自然村禁赌，发现有人聚众推牌九，民警现场抓获涉赌人员，并缴获电击棍、手铐、砍刀、牌九及赌资13910元的事实。
5.辨认笔录，证实已决犯周某、王某5能够辨认出被告人童雷的事实。
二、被告人童雷开设赌场犯罪事实
自2016年5月开始，钱某（已判决）以营利为目的，伙同他人在手机微信软件中建立“大东方”赌博群，组织、召集他人在微信群内以抢红包算“牛牛”点数的方式进行赌博，从中抽头渔利。2016年7月开始，钱某将自己经营的“大东方”赌博群与被告人童雷、和缪某1、张某1（均已判决）经营的“华夏娱乐”赌博群进行合并，四人购买陈某2、吴某（均已判决）以及崔某（另案处理）等人合伙经营的广东青蓝科技有限公司（公司未注册）所开发的青蓝出图软件以及软件附带的人工服务为赌局提供计分、抽头等技术支持，并雇佣张某2、庙蕊、庙成彪（均已判决）等人作为赌博群的财务，负责收取赌博人员赌资，为其在青蓝出图软件中上下分，还雇用沈某（已判决）等人为赌博群中的发包手，为赌局提供发红包服务。赌博群内制定严格的赌博规则，参赌人员中有一人坐庄，其他人押注，由沈某等人按照参赌人数发红包，参赌人员在25秒内将红包抢完，以红包的金额数字相加算点数，押注人员与庄家比点数再计算输赢，计算输赢后，青蓝出图软件自动根据庄家盈利的5%抽头。该赌博群自建立时至2016年7月20日，累计参赌人员超过120人，仅2016年7月18日夜至2016年7月19日凌晨便抽头人民币5451元。2017年7月20日之后，钱某从“华夏娱乐”赌博群中撤股，并将青蓝出图软件服务撤出，被告人童雷与缪某1、张某1等人将该赌博群一直经营至2016年8月1日。
上述事实，有经庭审举证、质证并经法庭认证的下列证据予以证实：
1.无为县人民法院（2017）皖0225刑初70号刑事判决书，证实本案案情与公诉机关指控的犯罪事实一致，相关同案犯均已判决的事实。
2.证人证言：
（1）证人钱某的证言，证实其前后管理了“大东方”、“华夏”、“东方盛世”微信赌博群。其中“大东方”微信赌博群是其和王某6、谢某和一个外号“帮主”四人建立的。“华夏”群股东是其和缪某1、张某1、被告人童雷四人，该群财务是庙蕊、张某2，发包手是沈某，有“机器人”帮助统计积分、输赢及抽头，“东方盛世”微信赌博群其是群主，该群雇佣了刘某做台面管理，每月工资600元，共付了刘某4000元工资的事实。
（2）证人缪某1的证言，证实“华夏”微信赌博群的合伙人是其和被告人童雷、张某1、钱某，钱某负责拉人和联系“机器人”，占35%股份，张某2、庙蕊在群里管财务，负责给玩家上下分，张某1负责群里管理和一些具体事务，每天结束后财务都会和张某1对账，其和被告人童雷、张某1、钱某也在群里参与赌博的事实。
（3）证人张某1的证言，证实2016年6月份，其和缪某1、被告人童雷三人组建了华夏微信赌博群，股份三人平分，前后一个月不到，亏了本就不干了。7月份，其和被告人童雷、缪某1、钱某四人组建了“华夏娱乐”赌博群，该群钱某占35%股份，剩下65%其和缪某1、童雷三人平分，群里财务是庙蕊、张某2，发包手是沈某，干了半个来月没赚到钱，钱某就退出了。后庙成彪到群里干了二、三天财务，后就被公安机关抓了的事实。
（4）证人庙蕊的证言，证实其参与了“华夏娱乐”赌博群的组建，其在群里主要给参赌人员换积分，确定做庄人员，沈某清点人数后发红包，庄家和下注人员开始抢红包，后“机器人”出图显示输赢情况，以此类推一轮一轮，每天参赌人数有二十人左右，赌博时间大约在十个小时左右，每天只能干到七八十局，抽头四五百元，每隔四五天给“机器人”1500元的事实。
（5）证人张某2的证言，证实参与了“排雷”群、“华夏”群两个赌博群，“排雷”群有二十人左右，只搞了二三天时间。“华夏”群有钱某、缪某1、张某1、被告人童雷四股东，有张某1、童雷负责管理，庙蕊负责财务，沈某是发包手，其7月中旬被庙蕊拉进帮助搞财务，即参赌人员将资金转给自己，自己通过上下财务群，让群里的“机器人”给玩家上下分，每天结束后和张某1对账，有时和钱某对账，平均一天收入500元左右，总共收了5000-6000元工资。群经常换名，但前面都有“华夏”二字，群里上分的人最多时达114人左右，每局参赌人数少则6、7人，多则20人左右，输赢几百到一万元不等，抽水情况“机器人”对账单很清楚，“机器人”工资一天1500元的事实。
（6）证人沈某的证言，证实其有“瑶瑶”、“青春阳光”、“桂林山水”三个微信号，2016年7月中旬在“华夏”群当发包手，在群里经常用“瑶瑶”微信号，庙蕊在群里搞财务，张某2有时也当发包手。其在群里工资每小时50元，共收到1000余元的工资，该群每天抽水4000元左右，8月2日就被公安机关抓获的事实。
（7）证人庙成彪的证言，证实其2016年7月20日左右被其姐庙蕊拉进“华夏”微信赌博群，一开始做发包手，其嫌麻烦就和庙蕊说想搞财务，其姐便教其怎么搞财务，后来自己学会搞财务，只做了两天，领了500元工资的事实。
（8）证人陈某2的证言，证实其于2016年7月1日要求其朋友崔某帮忙在电脑中做一程序叫“青蓝出图”，“青蓝出图”就是植入微信群帮助参赌人员结算输赢、积分及抽头。7月4日左右开始被两个微信群试运行，7月10日左右正式运行，当时有四五个群，后来发展到七八个群，这几个群有南京、上海、安徽等地，其中包括无为人搞的“华夏”、“东方盛世”等群，群里大概有100人到150人不等，每天早上10时许玩至凌晨1时许。其提供服务每天在1000元到1500元不等，共计收取了9万余元，其中在“华夏”群中获利约1万余元。这些钱都用在成立青蓝科技工作室上了，该工作室有其（25%股）和崔某（30%股）、吴某（5%）、潘某2（15%）、潘某3（10%股）、林某（15%股）六人合伙，工作室有十台电脑，七八个员工，其在工作室负责日常管理和财务，崔某负责技术和员工业务培训的事实。
3.被告人童雷的供述，证实2016年7月，其与缪某1、钱某、张某1在微信中建立一个“华夏”微信赌博群，拉人进群赌博，赌博群大概搞了一个月时间。赌博方式是参赌人员通过财务上分下分，参赌人员将赌资通过支付宝、微信转账、微信红包方式支付给财务，财务在后台操作，对参赌人员进行上分，一分就是一元，然后由群里某个参赌人员坐庄，约定好赌局的赔率，由参赌人员下注，下注由管理人员出来坐庄，并由机器人在群里出一个账单，显示参赌人员下注情况和庄家的下注情况，这时发包手开始在群里发红包（发包规则是根据下注的人数确定，几个参赌人员就发几个包，发包钱数是发包人数×2元），然后由参赌人员包括庄家抢红包，按照既定的规则进行赔付，抢红包结束后，机器人软件会在群里发一张账单，下面显示本局的输赢情况和参赌人员剩余的积分情况，参赌人员可以根据自己的剩余积分选择继续充钱上分，或者将剩余积分通过财务退回参赌人员，退回时也是按照一比一的比例，财务通过支付宝、微信转账、微信红包的方式将钱退给参赌人员。“华夏”微信赌博群，钱某占股份35%，其与缪某1、张某1平分剩下65%，其在微信赌博群分了10000元。其安排张某2在微信赌博群管理，自己偶尔管理一下。缪某2、张某2系财务，负责上分下分，其他管理人员工资也是财务负责发放；发包手是沈某，钱某主要负责群里面的管理和拉人进群，他还带了一个人叫刘某，刘某主要负责群里面台面上的管理，张某1主要是自己在记账，一般股东两、三天对账一次，结算盈利的事实。
原判认为：被告人童雷、刘虹、石菊梅、叶军、赵克宇以营利为目的开设赌场，情节严重；被告人童雷以营利为目的，利用微信群创建赌博平台，设定赌博方式供人赌博，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，被告人童雷、刘虹、石菊梅、叶军、赵克宇在第一起犯罪中系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人童雷是开设赌场的组织者，系主犯。被告人刘虹、石菊梅、叶军、赵克宇在赌场以“站正方”赌博帮助开设赌场，均系从犯，依法予以减轻处罚。被告人童雷、刘虹主动到公安机关投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。被告人石菊梅、叶军、赵克宇当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人刘虹、石菊梅、叶军、赵克宇退缴违法所得，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、第四款，第二十七条，第六十七条第一款，第六十四条之规定，判决：一、被告人童雷犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零十个月，并处罚金人民币30000元。二、被告人刘虹犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币8000元。三、被告人石菊梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元。四、被告人叶军犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元。五、被告人赵克宇犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元。六、退缴在案的违法所得24400元，依法予以没收。依法追缴被告人童雷的违法所得，上缴国库。
上诉人童雷上诉称：其系自首，且系初犯，原判量刑畸重。
上诉人刘虹的上诉理由及其辩护人的辩护意见认为：第一，上诉人在开设赌场犯罪中所起作用较小，应认定为从犯；第二，上诉人刘虹不构成情节严重；第三，上诉人系自首、主动退赃、初犯，原判量刑畸重，且可以依法适用缓刑。
上诉人叶军上诉称：上诉人叶军偶尔参赌，真正占方仅两次，原判较之其他原审被告人对其量刑过重。
经审理，二审查明的事实和证据与一审相同，原判采信的证据均经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为：上诉人童雷、刘虹、叶军、原审被告人石菊梅、赵克宇以营业为目的开设赌场，情节严重；上诉人童雷以营利为目的，利用微信群创建赌博平台，设定赌博方式供人赌博，情节严重，其行为均构成开设赌场罪，且在第一笔犯罪事实中系共同犯罪。原判定罪正确，予以支持。上诉人刘虹认为其不构成情节严重，经查，根据在案的证人胡某、陈某1等多人的证言可知，该赌场每场均有二、三十人参赌，参赌人员累计超过五十人；从时间而言，该赌场自2015年2月8日被公安机关查获后，童雷等人持续开设至2016年3月31日，持续时间超过一年，原判认定该开设赌场犯罪情节严重，于法有据，故对该上诉理由不予采纳。上诉人叶军认为其仅占方两次，然在案多名证人均证实上诉人叶军与刘虹等人均在该赌场“站正方”，该赌场经常变换场地，故该上诉理由与事实相悖，不予采纳。上诉人童雷系开设赌场的组织者，上诉人刘虹、叶军、原审被告人石菊梅、赵克宇在赌场占方帮助开设赌场，原判分别认定主、从犯，并对从犯上诉人刘虹、叶军、原审被告人石菊梅、赵克宇予以减轻处罚，于法不悖。上诉人童雷、刘虹主动到公安机关投案并如实供述犯罪事实，系自首，原判从轻处罚正确。上诉人叶军、原审被告人石菊梅、赵克宇自愿认罪，原判酌情从轻处罚正确。上诉人刘虹、叶军、原审被告人石菊梅、赵克宇退缴违法所得，原判酌情从轻处罚正确。各上诉人依据原判已认定的法定及酌定减轻、从轻处罚情节，再次请求从轻，于法无据，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 江 权
审判员 吴金华
审判员 张 元
二〇一八年二月五日
书记员 王文娟
附：本案适用刑法条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。