广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤19民终5045号
上诉人（原审被告）：郭南平，男，汉族，1964年10月10日出生，住江西省吉安市吉州区，
委托诉讼代理人：严凡，广东品科律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄乐诗，广东品科律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：郑诚云，男，汉族，1968年2月20日出生，住江西省吉安市万安县，
委托诉讼代理人：ＸＸ强，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马月阳，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。
原审被告：郭顺，男，汉族，1988年11月30日出生，住广东省珠海市香洲区，
委托诉讼代理人：严凡，广东品科律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄乐诗，广东品科律师事务所实习律师。
原审第三人：方立洋，男，汉族，1982年6月12日出生，住江西省吉安市万安县，
上诉人郭南平因与被上诉人郑诚云、原审被告郭顺、原审第三人方立洋股权转让纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初7601号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
郭南平上诉请求：1.撤销一审判决，驳回郑诚云的全部诉讼请求；2.本案一、二审案件受理费用由郑诚云承担。事实和理由：一、一审认定郭南平违约的事实不成立，郭南平依法行使不安抗辩权，中止履行合同有事实依据。郑诚云以郭南平于2015年8月28日签署的《确认书》主张其债权100万元，并进而主张以该债权与其100万元股权转让款之债务抵销。债务抵销的前提是双方互负到期债务，但郭南平前述《确认书》的100万元债务是附条件的，以案外人刘志坚对外转让某矿产股份为条件，依法不能认定为到期债务，且郑诚云主张的债务抵销并未取得郭南平的同意。鉴于郑诚云单方提出债务抵销，且要求郭南平履行股权变更登记义务，郭南平有理由相信郑诚云不履行其后续100万元股权转让款的支付义务，郑诚云的上述行为已构成预期违约，故郭南平依法中止履行协议书有充分事实依据，不构成违约，且郭南平保留追究郑诚云违约责任的法律权利。二、一审判决郭南平继续履行合同即办理股权变更手续，但同时确认争议股权属郑诚云所有，适用法律错误。一审基于郭南平违约的事实判令其承担相应违约责任及继续办理股权变更手续，与确认股权权属之判项冲突。郑诚云以其对郭南平享有未到期债权主张抵销100万元股权转让款依法不能成立，一审判决亦未对此项抵销主张予以支持，故其付款义务不能免除。在郑诚云未完全履行其付款义务前，一审直接确认郑诚云享有受让股权的权属，缺乏法律依据。三、一审法院对于违约条款未尽审查义务，条款显失公平，应予变更。协议书第四条约定乙方逾期支付的，承担未付款项20%的违约金，甲方未配合办理变更登记的，按转让款20%支付违约金。转让款是不变的，但未付款可变。如乙方即郑诚云未支付第二期出资款40万元，其承担违约金为8万元，同时履行的甲方即郭南平不配合办理变更登记的，应承担违约金30万元，显失公平。一审法院未尽审查义务，直接引用协议书不公平约定条款，判令郭南平承担30万元的违约金，认定事实错误，应依法变更违约金的条款。
郑诚云辩称：案涉股权转让协议书合法有效，对双方具有约束力。郑诚云已按协议约定完全履行付款义务，登记在郭顺名下的案涉45%股权应归郑诚云所有，郭南平、郭顺应当配合办理变更登记手续。按照协议约定，郭南平最迟应于2015年9月12日前办理股权变更登记手续，经郑诚云多次催促，郭南平一直拒绝办理，已经严重违约。其违约行为严重影响广东安鑫消防检测有限公司（以下简称安鑫公司）的正常经营，致使该公司无法吸纳新的投资人而长期无法扭转亏损局面，损失严重，郭南平应当承担违约责任。
郭顺、方立洋未在法定期限内向本院提交书面陈述意见。
郑诚云向一审法院起诉请求：1.确认登记在郭顺名下的安鑫公司45%的股权归郑诚云所有；2.郭南平、郭顺立即协助郑诚云办理股权变更登记手续；3.郭南平、郭顺向郑诚云支付违约金300000元；4.本案诉讼费由郭南平、郭顺承担。
一审法院经审理查明：2015年4月25日，刘志坚作为甲方、郑诚云和郭南平作为乙方签订一份《确认书》，约定：一、2013年5月30日，乙方郑诚云委托郭南平汇给甲方2000000元，郑诚云委托甲方以甲方的名义向赣州北康实业有限公司购买该公司的南康市木梓坑金矿5%的股份，甲方已经将股权转让协议书及该公司出具的2000000元收据复印件交付给了乙方郑诚云。乙方郑诚云授权甲方在2015年6月30日前以2400000元的价格随时将此5%的股份转让他人。二、2013年10月12日，乙方郑诚云委托郭南平汇给甲方800000元，郑诚云委托甲方以金萍的名义向兴国县龙顺矿业有限公司购买该公司煤矿8%的股份。甲方尚未将股权购买协议及收款收据复印件交付给乙方。乙方郑诚云授权甲方在2015年6月30日前以960000元的价格将此股份随时转让他人。三、2013年9月3日，甲方在东莞市成立安鑫公司，乙方郑诚云同意由甲方代持股，甲方将上述第二条中的2500000元汇款作为乙方郑诚云的入股款全部投入该公司，甲方将此款全部汇给公司用于经营活动。四、双方之间不再存在其他债权债务关系。
2015年4月25日，转让方刘志坚（合同甲方）、转让方陈宗俊（合同乙方）、受让方郑诚云（合同丙方）签订一份《协议书》，载明：就安鑫公司股权转让事宜，达成协议，一、至本协议订立之日，甲方享有公司70%的股权，乙方享有公司30%的股权，甲乙方所持的股权中均包括代丙方的持股。二、甲、乙双方将自己拥有的全部股权（代丙方所持股权除外）作价4500000元（不含税）转让给丙方。本协议订立后10天内丙方支付首期转让款2500000元给甲乙方，在2015年6月30日之前支付剩余转让款2000000元给甲乙方。甲乙丙三方在首期款付清后7天内到工商局办理股权及法定代表人变更登记手续（丙方与郭顺为登记股东）。丙方逾期支付转让款的，丙方应按转让款的20%支付违约金给甲乙方。甲乙方不配合办理变更登记的，甲乙方应按转让款的20%支付违约金给丙方。三、甲乙方如有向公司借款，应当清偿，甲乙方如有以公司名义对外借款未用于公司经营活动，该债务由甲乙方自行承担。四、丙方要求甲方担任安鑫公司的名誉董事长，甲方同意。五、安鑫公司的粤Ｓ×××××号车系甲方个人私有财产，甲方可要求公司过户到自己个人名下。六、甲乙方转让股权后，丙方应当保证发改委拨付的三个平台建设扶持资金专款专用。
2015年8月28日，转让方郭顺（合同甲方）、受让方郑诚云（合同乙方）、第三方方立洋（合同丙方）就安鑫公司股权转让事宜，达成《协议书》，约定：一、至本协议订立之日，甲方登记的出资比例（股权比例）为45%，丙方登记的出资比例（股权比例）为55%。甲方实际出资1500000元，乙方实际出资6000000元股权登记在丙方名下。二、甲方将登记在名下的45%股权全部转让给乙方，乙方将上述1500000元出资款支付给甲方即可。进行工商登记变更时乙方有权指定登记股东（含再次受让的股东）。三、本协议订立当天乙方支付首期款100000元给甲方，在收到首期款100000元后15天内上列各方（含乙方指定的登记股东）到工商局办理股权变更登记手续。在办理变更登记手续后的当天，乙方支付第二期出资款400000元给甲方。在2015年12月底以前，乙方支付500000元给甲方，在2016年春节以前，乙方支付剩余500000元尾款给甲方，乙方将转让款统一汇入甲方指定的账户内。如果乙方没有按照上述约定的期限支付首期款100000元给甲方，则本协议无效且应当赔偿50000元损失给甲方。四、乙方逾期支付转让款的应按未付转让款的20%支付违约金给甲方。甲方不配合办理变更登记的，甲方应按转让款的20%支付违约金给乙方。五、在乙方支付最后一期500000元出资款时，甲方应当将奥迪轿车交付给安鑫公司。该协议书下方甲方处由郭南平签名。郑诚云同日向郭南平转账103000元，于2015年10月31日向郭南平转账400000元。
2015年8月28日，郭南平向郑诚云出具一份《确认书》，载明郭南平确认在2014年11月期间通过转账向郑诚云借到1000000元。在该确认书下方手写备注了该1000000元应把刘志坚矿上款项并捆一起，否则此据无效。
郑诚云申请证人曾某出庭作证，曾某为律师，其本人见证了郑诚云与郭南平对安鑫公司的投资情况。证人曾某陈述：安鑫公司2013年成立，当时郭南平、郑诚云是隐名股东，刘志军、郭礼军是股东，后刘志军、郭礼军退出后，郭南平与郑诚云商议郑诚云占股55%、郭南平占股45%，郑诚云将股权登记在方立洋名下，方立洋是郑诚云的亲外甥，郭南平将股权登记在郭顺名下，郭顺是郭南平的儿子，由郭顺代持。因公司经营问题，双方产生矛盾，在其协调下，郑诚云、郭南平达成了2015年8月28日协议，郭南平将持有的股权全部转让给了郑诚云。当天郑诚云转账了100000元。后来，因郭顺是郭南平的儿子，其提醒郑诚云变更登记时叫郭顺一并去工商局办理变更登记，郑诚云可能忘了协议就把40万支付了。郑诚云欠郭南平股权转让款1000000元，而郭南平欠郑诚云借款1000000元，郑诚云问其能否相互抵销，其告知可以打电话录音通知郭南平即可，但郭南平不同意抵销。方立洋和郭顺均系名义股东，不是实际出资人，方立洋一直在公司参与管理是公司法定代表人，郭顺担任监事，但除了办理登记从未到过公司，后面的事情都是郭南平找郑诚云协商解决。
郑诚云一审庭审中主张，从开始投资，一直是以郭南平与郑诚云名义投资，当时没有郭顺，只是最后收购了刘志军股份后才让郭顺和方立洋代持股，决策人是郭南平；郑诚云有通知郭南平办理股权变更手续，因郭南平拒绝办理，郑诚云只能起诉解决。郭南平、郭顺一审庭审中确认郭南平以隐名股东身份在2015年8月28日《协议书》上签名，郭南平是以郭顺的名义出资，是实际出资人。郑诚云、郭南平称，郑诚云没有通知过郭南平、郭顺办理工商变更手续，郭南平、郭顺收到起诉状后才知道，双方对剩余股权转让款的支付一直有争议，才没有办理股权变更登记手续。
安鑫公司成立于2013年9月3日，在郑诚云提供的2017年3月17日《企业信用信息公示报告》中，显示公司股东为郭顺和方立洋，方立洋2015年6月29日实缴出资5500000元、郭顺2015年6月29日实缴出资4500000元。
以上事实，有由郑诚云提供的企业信用信息公示报告、确认书、协议书、转账记录、借条、证人证言等证据及一审法院庭前会议笔录、庭审笔录附卷为证。
一审法院认为：根据郭南平、郭顺一审庭审的陈述，其与郑诚云因剩余股权转让款的支付存在异议导致未能办理股权变更登记手续，由此可知郭顺亦清楚郭南平将登记在其名下45%的股权转让给了郑诚云，虽郭顺登记为安鑫公司的股东，但结合郑诚云提供的证据及庭审情况，郑诚云、郭南平、郭顺确认郭南平是公司的隐名股东，郭南平收到郑诚云股权转让款500000元，郭南平才是安鑫公司的实际股东，因此，一审法院认定2015年8月28日《协议书》上的甲方抬头虽然记载为郭顺，但实际上该股权转让的合同当事人是郭南平和郑诚云，该协议是郑诚云、郭南平真实的意思表示，没有违反法律规定，该协议合法有效，郑诚云、郭南平应按该协议的内容履行各自的义务。虽郭南平是安鑫公司的实际股东，但因该股权登记在郭顺名下，故郑诚云主张确认登记在郭顺名下的安鑫公司的45%股权归其所有并要求郭南平、郭顺协助其办理股权变更登记手续，依据充分，一审法院依法予以支持。
关于郑诚云主张的违约金300000元。根据2015年8月28日《协议书》，约定“在收到首期款100000元后15天内上列各方（含乙方指定的登记股东）到工商局办理股权变更登记手续。在办理变更登记手续后的当天，乙方支付第二期出资款400000元给甲方。甲方不配合办理变更登记的，甲方应按转让款的20%支付违约金给乙方”，协议明确约定了办理股权变更登记的时间，郑诚云在签订该协议当日已经支付了100000元，故郭南平、郭顺应在15日内办理完股权变更登记手续。郭南平、郭顺称郑诚云支付了400000元也未通知其办理变更手续，但一审法院认为，郭南平、郭顺未能举证证明双方重新达成了股权变更登记的补充协议，郑诚云的付款行为不能认定双方对股权变更登记达成了新的协议，故一审法院对郭南平、郭顺的该项抗辩不予采信。该协议的合同当事人是郭南平与郑诚云，郭南平未能按协议的约定与郭顺履行股权变更登记手续，属违约，应承担相应的违约责任，协议约定的违约金为转让款的20%即300000元（1500000×20%），故郑诚云主张郭南平支付违约金300000元，依据充分，一审法院予以支持。因郭顺并非为该协议的合同当事人，郑诚云亦清楚郭顺为名义股东，故郑诚云诉请郭顺支付违约金300000元，缺乏依据，一审法院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，一审判决如下：一、确认登记在郭顺名下的广东安鑫消防检测有限公司的45%股权属郑诚云所有；二、郭南平、郭顺应于判决发生法律效力之日起七日内协助郑诚云办理上述第一判项下的股权变更登记手续；三、郭南平应于判决发生法律效力之日起七日内向郑诚云支付违约金300000元；四、驳回郑诚云的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费5800元，由郭南平负担。
二审期间，郭南平主张其已经以郑诚云预期违约为由另案提起诉讼，要求解除案涉协议，其起诉一审法院裁定不予受理，其已提起上诉，要求本院中止本案审理。对一审法院所查明的事实，本院予以确认。
本院认为：本案为股权转让纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本案二审程序中仅针对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。针对郭南平的上诉意见，本案二审分析如下：
案涉股权转让协议已经明确约定郭南平、郭顺应在郑诚云于案涉股权转让协议签订当日支付100000元后15日内办理完股权变更登记手续，郭南平、郭顺在收取郑诚云支付的该款项后并未按约定时间办理股权变更登记手续，已构成违约，一审判决认定郭顺名下的案涉安鑫公司的45%股权应归属郑诚云，并判决郭南平、郭顺协助郑诚云办理该股权变更登记手续，合法有据，本院予以维持。至于郭南平所提出的郑诚云向其主张案涉剩余100万元股权转让款与其对郑诚云负有的案外100万元债务相抵销的问题，根据案涉股权转让协议约定，郭南平、郭顺办理前述股权变更登记手续的合同义务在先，郑诚云向其支付剩余100万元股权转让款的合同义务在后，且郭南平亦对郑诚云负有案外100万元的债务，郭南平以其不同意郑诚云向其提出的该两项债务抵销的主张为由，作为其拒绝履行在先的股权变更登记手续合同义务的抗辩，缺乏依据。双方关于该两项债务的问题可另行解决。至于案涉违约金，该违约金计算标准系双方在案涉协议中所明确约定，并未违反法律法规的强制性规定，系双方真实意思表示，理应遵守，郭南平主张案涉违约金条款显失公平缺乏依据，一审依据该条款约定判决其应向郑诚云支付违约金300000元正确，本院予以维持。
综上，郭南平的上诉请求不能成立，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项及第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费5800元，由郭南平负担。
本判决为终审判决。
审判长 姚渠旺
审判员 谢佳阳
审判员 邓晓畅
二〇一八年八月十日
书记员 谭震聪
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。