重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
(2015)渝五中法民终字第08271号
上诉人（原审被告）：重庆海宏汽车运输有限公司綦江分公司。
负责人：藤明川，该公司经理。
委托代理人：刘治川。
委托代理人：夏春。
被上诉人（原审原告）：吴剑。
被上诉人（原审被告）：重庆海宏汽车运输有限公司。
法定代表人：张我金，该公司经理。
上诉人重庆海宏汽车运输有限公司綦江分公司（以下简称海宏公司綦江分公司）与被上诉人吴剑、被上诉人重庆海宏汽车运输有限公司（以下简称海宏公司）挂靠经营合同纠纷一案，重庆市綦江区人民法院于2015年9月18日作出（2015）綦法民初字第06711号民事判决，海宏公司綦江分公司对该判决不服，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
一审法院查明，吴剑（乙方）与海宏公司綦江分公司（甲方）于2010年4月1日签订汽车运输挂靠合同约定：吴剑自购车牌号渝Ｂ×××××东风牌自卸一辆挂靠綦江海宏，该车的所有权、经营权、收益权、收益分配权归吴剑所有，由吴剑自主经营、自负盈亏并独立承担经营中一切经济、刑事、民事法律责任；乙方每月应向甲方缴纳服务费费300元/月，其他费用如年审、检车费、营业税、所得税、车船税、保险费均由乙方另行缴纳，合同期间，如遇国家对有关税费进行调整，甲乙双方按照调整后的税费履行合同，对此甲乙双方表示同意，如乙方超期缴纳费用导致��方未能按时寄发相关票据、证件而引起乙方经济损失和承担法律责任的，概由乙方自行承担，乙方在每月25日前缴纳次月服务费，如乙方拖延服务费或保险费六个月同意甲方将该车暂扣，暂扣所产生的费用概由乙方承担，并且乙方所缴纳的保证金不予退还，乙方在签订合同前一次性向甲方缴纳3000元保证金，如合同期间无违约行为，合同终止时甲方凭乙方所持有的相应收据全额退还给乙方，若乙方在合同期间发生违约行为甲方有权不予退还；合同期间乙方车辆安全保险由甲方同意向保险公司办理，可由乙方指定保险公司但不能自行投保，未按公司规定投保或脱保的车辆不准上路行驶，如发生责任事故由乙方承担全部经济责任和法律责任，乙方未能在车辆保险到期前48小时内通知甲方进行车辆续保，因延误续保引起的经济损失和法律责任概由乙方自行承担，投保车辆公���在保险到期5日前通知经营者，在确定保额和保费后，乙方必须在续保期满前2日完清保费的80%以上，余款在30天付清甲方再代为投保，如双方约定由甲方按该车上年度保险项目向保险公司投保，保险费用由乙方承担，保险的险种为交通事故强制保险、第三者责任险保额最低50万元、车上乘座险最低5万元/人、车损险根据车辆实际价值投保、货物险根据本车所运输货物按保险公司规定投保、其他险种如自燃险、玻璃单独破碎险、无过失责任险、新增设备险（例增加货厢）等由乙方选择投保，以上保费均由乙方自行承担，公司投保车辆的优惠条件为车辆一年内未发生事故续保时按续保金额的10%奖励，车辆二年度及二年以上未发生事故续保时按续保金额的20%奖励，该保险优惠政策对车不对人；乙方经营车辆发生交通事故时必须及时向事故发生地交警部门和保险公司报案，并如实报告案情和积极施救，对事故进行善后处理，乙方在向有关部门报案时应同时报告甲方，甲方代乙方向所投保的保险公司索赔，但乙方应自行承担保险范围以外的保险责任；乙方经营车辆发生货损和货差商务事故时，甲方可协助乙方处理，但事故损失由乙方自行承担，如甲方依法承担连带赔偿责任的，有权向乙方追偿；乙方经营的车辆使用到国家规定的报废年限并经国家技术监督机关确认不能继续行驶应报废的车辆，双方完清债权债务后，由甲方办理报废手续，本合同终止；若乙方不按国家规定或不遵守本合同约定私自将车变卖，只交回该车手续造成车辆不能正常报废的，甲方按照公司规定处罚乙方人民币10000元，并纠正其行为，其产生的一切经济、法律责任均由乙方承担；甲方失职行为造成办证、办照、年审不及时致使乙方停营的，甲方应赔偿乙��停营期内的经济损失，乙方未经甲方同意将车辆转让、租赁、转包、不按规定时间缴纳合同约定费用的、逾期未办理保险或在货运保险超过货物金额基数而未追加基数以上部分单程保险的、国家严禁货车运输的如货厢载人或载人超出核定数、未办理危险品运输手续私自运载危险品的、因乙方为犯罪分子提供交通工具被公安机关扣留或因乙方违章肇事未及时足额支付赔偿费用的视为乙方违约，甲方有权解除合同，违约金按乙方购车价的10%计算；合同期限为自本合同生效起至该车转让过户或报废为止；由甲方承担连带责任和保证责任的车辆，在车辆发生事故后保险赔付款、车辆残值不能抵偿事故损失和拖欠服务费累计3个月以及用公司名义使公司受到巨大经济损失的，乙方承诺将经营车辆无条件交由甲方变卖抵偿甲方的损失，如变卖的车款不能抵偿甲方损失的，甲方有权向乙方提起民事诉讼追偿不足部分的经济损失，本合同有关票据、文书、资料，甲方按乙方登记地址邮寄送达乙方，邮寄费用由乙方承担；本合同期满或车辆报废后合同自行终止，若车辆年限未满乙方车辆因其他原因确需报废的，必须经过车辆户籍所在地由国家指定的回收公司报废，并办理相关注销手续；如乙方违反上述约定，甲方有权解除合同，乙方同意甲方查扣车辆并委托评估机构对查扣车辆进行估价，甲方可以根据此价作出拍卖和转让车辆处理，如果乙方给甲方造成重大经济损失，甲方在变卖车辆不足欠款部分有权继续向乙方追究经济责任和法律责任等；本合同如有未尽事宜，由甲、乙双方在执行中协商解决，双方可签订补充协议，该补充协议作为本合同附件，与本合同具有同等法律效力，如甲、乙双方协商不成发生诉讼，由甲方所在地的人民法院审理���本合同经双方签字盖章后生效，正本一式两份，具有同等法律效力，双方各执一份。合同签订后，吴剑于2010年4月1日向海宏公司綦江分公司缴纳了3000元保证金，吴剑将该车挂靠在海宏公司綦江分公司处经营，于2013年3月13日向海宏公司綦江分公司缴纳了7337元的车辆保险费，于同月18日缴纳管理费3000元、审车费600元、审证费350元、车船税300元、二级维护费700元，共计4950元，海宏公司綦江分公司为吴剑挂靠车辆渝Ｂ×××××在阳光财产保险股份有限公司重庆市綦江支公司购买了交通事故强制保险（缴纳保费2149元）、保额为300000元的第三者责任保险（缴纳保费3127元）、保额为20000元的机动车车上人员责任保险（驾驶员）（缴纳保费107.8元）、保额为20000元的承保2座机动车车上人员责任保险（乘客）（缴纳保费184元），共计缴纳保费5517.8元。2014年2月18日9时许，吴剑驾驶的���Ｂ×××××号中型自卸货车与胡忠全驾驶的渝Ｃ×××××号二轮摩托车在106省道白沙镇杨家弯岔路口相撞，造成胡忠全、廖力颖当场死亡，苏加贵受伤，两车受损的交通事故，经江津区公安局交通巡逻警察支队渝公交认字【2014】第00042号事故责任认定书认定，胡忠全和吴剑负同等责任，经江津法院判决：阳光财产保险股份有限公司重庆市綦江支公司在交强险中赔偿110000元，在第三者责任险中赔偿240000元，吴剑除已垫付70000元外，赔偿了255936元，海宏公司綦江分公司承担连带责任，海宏公司承担补充赔偿责任，经法院调解，吴剑还赔偿了伤者苏加贵医疗等费用30000元。吴剑无力赔偿其余费用，乃以其缴纳保费足以购买保额为500000元的第三者责任险，不足部分应当由海宏公司綦江分公司赔偿为由，将海宏公司綦江分公司诉至法院要求解决。诉讼中，海宏公司綦江分公司以��照保险公司的收费标准和吴剑按合同所享有的优惠力度，公司作为大客户，实际所享有的保险优惠为30%，吴剑按合同所享有的优惠为20%，吴剑所交保费只能购买保额为300000元的第三者责任险，在投保前是吴剑自己作出的选择，其余优惠应当由公司享有，吴剑还差公司管理费，没有办理报废手续等为由要求驳回吴剑的诉讼请求。
吴剑在一审中诉称，吴剑将渝Ｂ×××××号货车于2010年4月1日起挂靠在海宏公司綦江分公司处，双方签订合同由海宏公司綦江分公司每年收取费用管理和买保险。2014年2月18日，该车发生两死一伤的重大交通事故，江津区人民法院作出判决，渝Ｂ×××××号货车负同等责任，除保险外，由吴剑赔偿死者家属二十一万左右，海宏公司綦江分公司负连带责任，另一死者诉讼吴剑赔偿11万多（包括已经垫付的3万元），由于海宏公司綦江分公司未按规定给吴剑买足保险，出事后吴剑才知该车买的实际保险为三十万的第三者责任险，致使吴剑遭受巨大经济损失和精神打击，吴剑为赔偿伤者，在亲戚朋友处借钱后仍未赔清，我作为车主，不要求海宏公司綦江分公司负连带责任，为了赔偿两死者家属剩余部分，海宏公司綦江分公司应承担少买20万元保险的全部费用，由于该事故车辆出事后，吊车刁坏、被扣押等原因，已未买保险和审车，海宏公司綦江分公司不应收取出事后的管理费，并且应当退还保证金，故吴剑诉至法院要求判令海宏公司綦江分公司赔偿因交通事故损失200000元，退还保证金3000元，判令出事货车渝Ｂ×××××报废，合同终止。
海宏公司綦江分公司在一审中辩称，吴剑作为肇事者，本身就应当承担保险范围之外赔偿责任，对吴剑不要求海宏公司綦江分公司承担连带责任公司表示感谢���2013年3月6日吴剑驾驶车辆保险到期需续保，我公司电话与吴剑联系，按挂靠合同挂靠车主需投保50万元的第三者责任险、5万元*3人的乘座险和交强险，应当缴纳保费9536元，但吴剑以无钱为由，只愿意购买30万元的第三者责任险、5万元*3人的乘座险和交强险，应缴保险费用8403元，根据双方签订的挂靠合同，吴剑车辆二年及二年以上未发生事故，续保时按规定安返20%奖励，公司如实告知吴剑后，吴剑只缴纳7337元，只能购买30万元的第三者保险，虽然渝Ｂ×××××车实际只缴了三者险30万加人座保费3369.80元，交强险的保费2149元，5万元*3人的乘座险保费360元，合计保费5878.8元，但该车是以海宏公司綦江分公司身份在保险公司投保，海宏公司綦江分公司是财险优惠大客户，保险公司给海宏公司綦江分公司的优惠应当由海宏公司綦江分公司享有，海宏公司綦江分公司给吴剑的优惠按照挂靠合同已经给付了吴剑，吴剑只缴7337元按照挂靠合同所享有的优惠，只能购买30万元的第三者责任险，且对于30万元的第三者责任险，吴剑在（2015）津法民初字第05538号民事判决书认可，吴剑至今还欠公司费用6000元，保证金不够抵除欠款，故要求驳回吴剑的诉讼请求。
海宏公司未作答辩。
一审法院认为，吴剑与海宏公司綦江分公司签订的挂靠合同约定，海宏公司綦江分公司应当为该车购买保额为50万元的第三者责任险，所交的保费由吴剑自己负担，吴剑实际向海宏公司綦江分公司缴纳7337元的保费，而海宏公司綦江分公司实际只向保险公司缴纳保费5517.8元，根据保险公司实际对该车的优惠，完全能够购买保额为50万元的第三者责任险，而海宏公司綦江分公司实际只为该车购买了保额为30万元的第三者责任险，海宏公司綦江分公司少买20万元保险导致吴剑发生交通事故后多承担赔偿责任，故对吴剑请求海宏公司綦江分公司赔偿少买20万元第三者责任险损失的请求，一审法院依法予以支持；海宏公司綦江分公司作为海宏公司的分公司，海宏公司依法应当承担补充赔偿责任；虽然在挂靠合同中约定吴剑两年及两年以上未发生事故享受20%的奖励，但双方并未在挂靠合同约定保险公司对该车的超过20%保费优惠应当由海宏公司綦江分公司享有，故对于海宏公司綦江分公司辩称以自己名义购买保险其优惠应当由自己享有，吴剑选择了保额为30万元的第三者责任险，吴剑所缴保费只能购买保额为30万元的第三者责任险，超出保险额度的赔偿理应由吴剑赔偿的辩解，一审法院不予支持；因吴剑并未结清管理费，该车辆并未办理报废手续，吴剑要求终止汽车运输挂靠合同、退还保证金不符合合同的约定，对此请求，一审法院依法不予支持。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条和《中华人民民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、海宏公司綦江分公司在本判决生效后立即赔偿吴剑的损失200000元，海宏公司对此承担补充赔偿责任。二、驳回吴剑的其二他诉讼请求。本案案件受理费减半收取2170元，由海宏公司綦江分公司负担2150元，海宏公司对此承担补充清偿责任，吴剑负担20元。
一审宣判后，上诉人海宏公司綦江分公司对该判决不服，向本院提起上诉，其上诉理由是：上诉人海宏公司綦江分公司基于阳光财险集团优惠大客户而享有的优惠应归上诉人海宏公司綦江分公司所有，上诉人海宏公司綦江分公司按照被上诉人吴剑的选择投保了保险额为30万元的三者责任险，且被上诉��吴剑连续三年一直是按此标准参保，证明被上诉人吴剑是自行按惯例选择三者30万元。另上诉人海宏公司綦江分公司所属车辆2010年签的格式合同中有保了50万、100万三者和30万三者的，证明上诉人海宏公司綦江分公司其它车辆是可以按照个人意愿进行投保的。同时，被上诉人吴剑所缴纳的保费也只够投保额为30万的三者责任险，超出保险额度的赔偿应由被上诉人吴剑自行承担。该案社会影响巨大，上诉人海宏公司綦江分公司是中国国情式的挂靠性运输企业，行业保险操作模式全国普遍一致，保险的差额、优惠部份是由运输企业享有。因此，并无上诉人海宏公司綦江分公司少买三者险之事，该车于2014年2月18日发生的交通事故与本案无关，且法院已判决上诉人海宏公司綦江分公司承担连带赔偿责任。故一审法院认定事实错误。上诉请求：1.撤销重庆市綦江区人民法院（2015）綦法民初字第06711号民事判决，并依法予以改判；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人吴剑承担。
被上诉人吴剑答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人海宏公司未答辩。
本院二审还查明，被上诉人吴剑将自购车牌号渝Ｂ×××××东风牌自卸一辆挂靠上诉人海宏公司綦江分公司处经营。根据挂靠合同约定，上诉人海宏公司綦江分公司为被上诉人吴剑车牌号渝Ｂ×××××东风牌自卸一辆向保险公司购买交通事故强制保险和商业三者险，并约定商业第三者责任险保额最低50万元，但上诉人海宏公司綦江分公司为被上诉人吴剑车牌号渝Ｂ×××××东风牌自卸实际购买的第三者责任险保额为30万元，未购买不计免赔。根据按机动车保险条款第九条约定，未购买不计免赔，事故发生在有效保险期内，被保���车辆负事故同等责任的免赔率为10%；被保险车辆违反安全装载规定的，增加免赔率10%。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，根据上诉人海宏公司綦江分公司与被上诉人吴剑签订的挂靠合同约定，合同期间被上诉人吴剑的挂靠车辆安全保险由上诉人海宏公司綦江分公司向保险公司办理，可由被上诉人吴剑指定保险公司但不能自行投保，未按上诉人海宏公司綦江分公司规定投保或脱保的车辆不准上路行驶，如发生责任事故由被上诉人吴剑承担全部经济责任和法律责任，保险费用由被上诉人吴剑承担，同时约定，保险的险种为交通事故强制保险、第三者责任险保，第三者责任险保额最低50万元。在履行合同中，被上诉人吴剑向上诉人海宏公司綦江分公司缴纳了当年保费7337元，但上诉人海宏公司綦江分公司在收到被上诉人吴剑缴纳的保费后，为被上诉人吴剑挂靠车辆渝Ｂ×××××在阳光财产保险股份有限公司重庆市綦江支公司实际购买了交通事故强制保险（缴纳保费2149元）、保额为300000元的第三者责任保险（缴纳保费3127元）、保额为20000元的机动车车上人员责任保险（缴纳保费107.8元）、保额为20000元的承保2座机动车车上人员责任保险（缴纳保费184元），共计缴纳保费5517.8元。上诉人海宏公司綦江分公司未按约定为被上诉人吴剑挂靠车辆向保险公司购买第三者责任保险保额最低50万元，而实际只为该车购买了保额为30万元的第三者责任险，少买20万元保险，导致被上诉人吴剑发生交通事故后多承担赔偿责任，故对被上诉人吴剑请求上诉人海宏公司綦江分公司赔偿第三者责任险损失的请求，一审法院依法予以支持并无不当，但本案被上诉人吴剑请求上诉人海宏公司綦江分公司赔偿第三者责任险损失依法应按保险合同约定，保险公司对被上诉人吴剑挂靠车辆渝Ｂ×××××扣除免赔率为20%，故本院确认，本案被上诉人吴剑请求上诉人海宏公司綦江分公司赔偿第三者责任险损失应为16万元。一审法院认定上诉人海宏公司綦江分公司作为被上诉人海宏公司的分公司，被上诉人海宏公司依法应当承担补充赔偿责任符合法律规定，本院依法予以确认。关于上诉人海宏公司綦江分公司上诉认为挂靠合同中约定以自己名义购买保险其优惠20%的奖励应当由自己享有，被上诉人吴剑选择了保额为30万元的第三者责任险，被上诉人吴剑所缴保费只能购买保额为30万元的第三者责任险，超出保险额度的赔偿理应由被上诉人吴剑赔偿的问题，本院认为，根据双方当事人签订的挂靠合同，并未就保险公司对该车的20%保费优惠应当由上诉人海宏公司綦江分公司享有作出明确约定。故上诉人海宏公司綦江分公司认为以自己名义购买保险其优惠应当由自己享有，被上诉人吴剑选择了保额为30万元的第三者责任险，被上诉人吴剑所缴保费只能购买保额为30万元的第三者责任险，超出保险额度的赔偿理应由被上诉人吴剑承担，没有事实依据，其上诉理由不成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院以新事实依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销重庆市綦江区人民法院（2015）綦法民初字第06711号民事判决；
二、上诉人重庆海宏汽车运输有限公司綦江分公司在本判决生效后十日内赔偿被上诉人吴剑的损失16万元，被上诉人重庆海宏汽车运输有限公司对此承担补充赔偿责任；
三、驳回被上诉人吴剑的���他诉讼请求。
本案一审案件受理费2170元，由重庆海宏汽车运输有限公司綦江分公司负担1700元，重庆海宏汽车运输有限公司对此承担补充清偿责任，吴剑负担470元；二审案件受理费4340元，由上诉人重庆海宏汽车运输有限公司綦江分公司负担3400元，吴剑负担940元。
本判决为终审判决。
审 判 长 熊学庆
审 判 员 谢天福
代理审判员 王雪飞
二〇一六年三月二十二日
书 记 员 李 兰