四川省泸州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川05民终700号
上诉人（原审被告）：四川省泸州志远建筑工程有限公司，住所地泸县喻寺镇，统一社会信用代码：91510521749632034L。
法定代表人：许志君，董事长。
委托诉讼代理人：蒲开虎，男，汉族，1963年12月25日生，住四川省宜宾县，系公司员工。
委托代理人：邓基田、周丽娜，四川理光律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王茂有，男，汉族，1973年12月14日生，住四川省内江市东兴区。
委托诉讼代理人：肖文远、王友龙，四川远智律师事务所律师。
原审被告：四川省泸州志远建筑工程有限公司云南分公司，住所地云南省昆明市官渡区关上街道办事处小街社区居民委员会官南大道群泰路6号第三层，注册号：530112100068406。
负责人：王艳东。
原审被告：王艳东，男，汉族，1963年9月27日生，住四川省泸州市龙马潭区。
上诉人四川省泸州志远建筑工程有限公司（以下简称：志远建司）与被上诉人王茂有、原审被告四川省泸州志远建筑工程有限公司云南分公司（以下简称：志远建司云南分公司）、王艳东劳务合同纠纷一案，不服四川省泸县人民法院（2017）川0521民初1922号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年5月7日立案受理后，依法组成合议庭，以听证方式进行了审理。上诉人志远建司委托代理人蒲开虎、周丽娜，被上诉人王茂有委托代理人肖文远、王友龙到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人志远建司上诉请求：撤销一审判决，依法驳回王茂有的所有诉讼请求。事实和理由：一、一审错误地将王艳东代杨森林偿还王茂有的个人欠款认定为王艳东代表志远建司云南分公司欠的劳务工程款，志远建司对王艳东对外的个人欠款不承担连带清偿责任；二、王茂有所有的劳务工程款，志远公司云南分公司和王艳东已经全部付清。
被上诉人王茂有辩称：一审认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。事实和理由：一、王艳东作为志远建司云南分公司的负责人，借用上诉人志远建司的建筑施工资质进行建筑施工，属于违法分包行为，违反了法律的禁止性规定，上诉人志远建司应当对工程劳务款承担连带清偿责任。二、王茂有在一审中提交的杨森林出具的结算单和王艳东出具的承诺书，足以证明王艳东尚欠王茂有劳务工程款428000元未付。
志远建司云南分公司、王艳东未到庭发表答辩意见。
王茂有向一审法院起诉请求：一、要求王艳东支付劳务工程款486530元（其中已结算金额为428000元，未结算的额外增加工程量金额为58530元）；二、志远建司、志远建司云南分公司对上述款项承担连带清偿责任。一审诉讼过程中，王茂有自愿放弃在本案中处理未结算的额外增加工程量劳务工程款款58530元的诉讼主张。
一审法院认定事实：2010年7月1日，志远建司依法申请设立志远建司云南分公司。2010年10月3日，志远建司与王艳东签订《经营承包合同》，合同约定：志远建司同意王艳东在云南省昆明市负责建筑工程的经营和管理，为云南昆明市的具体经营负责人，对其所开展的相关业务承担全部经济责任和法律责任；对外承建工程必须由志远建司与业主方签订工程合同，并以志远建司的合同专用章为准，王艳东不得利用负责人的身份，从事任何与志远建司利益和要求不一致的行为，否则赔偿由此给志远建司带来的一切经济损失，并独自承担相应法律责任；承包期从2010年10月3日起至2015年10月2日止，承包费每年人民币100000元。2012年3月3日，发包人瑞丽市奥星房地产开发有限责任公司与志远建司签订《建设工程施工合同》，合同约定由志远建司承建瑞丽奥星*世纪（原滇安佳苑）建设项目一期工程。2012年3月4日，志远建司与王艳东签订《风险经营承包合同》，合同约定由王艳东具体承建瑞丽奥星*世纪（原滇安佳苑）建设项目一期工程。2012年，王茂有的钢筋班组在王艳东承建的瑞丽奥星*世纪一期工程项目工地上进行钢筋作业施工，工程完工后，王茂有与该工程项目的劳务负责人杨森林进行结算，杨森林于2014年8月25日出具结算单，结算单载明：“奥星工地王梦友钢筋班组结祘总平方48357.5×50（单价）=2417875元，1969800（扣出部计时），总结祘应进448000元（大写：肆拾肆万捌仟元）。结祘人：杨森林”。2015年2月2日，王艳东在杨森林出具的结算单下半部分处出具承诺书，承诺书载明：“原杨森林欠王茂友肆拾贰万捌仟元整，由四川省泸州志远公司云南分公司王艳东负责支付，在2015年2月5日支付壹拾万元整，剩余款项在2月15日前付清”，承诺书上加盖有志远建司的印章。
另查明，在庭审中王茂有自认在2015年2月2日收到王艳东支付的劳务工程款20000元。志远建司自认王艳东是借用其公司的建筑施工资质，与王艳东之间是一种挂靠关系。
一审法院认为：志远建司依法申请成立志远建司云南分公司，并与王艳东签订《经营承包合同》，王艳东作为志远建司云南分公司的负责人，借用志远建司的建筑施工资质进行建筑施工，后志远建司与王艳东签订《风险经营承包合同》，成立了志远建司云南分公司奥星*世纪项目部，施工建设奥星*世纪一期工程项目，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项的规定，该《经营承包合同》、《风险经营承包合同》违反了法律禁止性规定，均为无效合同，该两份合同自始不发生法律效力，双方对外应承担连带责任。王茂有所提供的证据足以证明其钢筋班组在王艳东承建的奥星*世纪一期工程项目工地上进行钢筋作业施工，工程完工后经结算，尚欠王茂有钢筋班组劳务工程款448000元，扣除王艳东已支付给王茂有的20000元，王艳东作为该工程项目的实际施工人，在同一结算单下半部分处出具承诺书，承诺该笔欠款由其负责支付的事实；志远建司提供的证据不足以证明王茂有主张的款项是王艳东的个人债务和仅欠28000元的事实，故对王茂有要求王艳东支付428000元劳务工程款，志远建司承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持；对王茂有要求志远建司云南分公司承担连带责任的诉讼请求，本院认为志远建司云南分公司虽是志远建司依法申请设立并领取营业执照的分支机构，但无证据证明其有承担相应法律责任的财产，且王艳东仅仅是借用志远建司云南分公司的资质进行工程建设施工，故本院对王茂有要求志远建司云南分公司承担连带责任的主张不予支持。关于志远建司在庭审中申请再次鉴定的问题，志远建司认为王茂有提供的承诺书上加盖的公司印章不是真实的，并于2017年6月1日向本院申请对承诺书上的公司印章及王艳东的签名进行鉴定，2017年8月8日又申请撤回鉴定，2017年11月8日再次向本院申请鉴定，本院根据庭审查明的事实，本案所涉奥星*世纪一期工程项目就是由志远建司承建，由王艳东具体施工建设的，对该工程项目建设所欠的工程款项，志远建司依法应承担相应的法律责任，志远建司再次申请对承诺书上的印章真伪进行鉴定对本案的处理已无实际意义，故本院对志远建司再次申请鉴定的请求不予准许。
被告云南分公司、王艳东未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证、辩论等相关诉讼权利，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，本院可以依法缺席判决。
据此，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项、第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉》第九十条的规定，判决如下：一、王艳东欠王茂有劳务工程款428000元，限于本判决发生法律效力后10日内付清；二、四川省泸州志远建筑工程有限公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回王茂有对四川省泸州志远建筑工程有限公司云南分公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8598元，公告费600元，共计9198元，由王艳东负担。
本院二审期间，上诉人志远建司向我院申请调取被上诉人王茂有在中国工商银行账号为25×××57的银行卡流水记录，人民法院于2018年7月5日向中国工商银行股份有限公司内江分行调取王茂有在中国工商银行账号为25×××57的银行卡流水记录壹份，现一并作为上诉人志远建司提交证据交予法庭质证。上诉人志远向本院提交以下证据：一、2015年2月5日王茂有收款100000元的签字收据原件壹份；二、2015年2月9日王茂有收款200000元的签字收据原件壹份；三、2015年6月30日王艳东向王茂有转账100000元的银行转账凭证原件壹份；四、2014年1月25日王茂有借支劳务工程款30000元的借条复印件壹份；五、2015年9月26日王艳东向王茂有汇款2000元的银行转账凭证原件壹份；六、人民法院依职权调取的王茂有在中国工商银行账号为25×××57的银行卡流水记录壹份。以上证据证明已经先后偿还王茂有劳务工程款共计432000元，超过了王茂有主张的428000元。被上诉人王茂有质证认为：其认可于2015年2月5日收到100000元的汇款、2015年6月30日收到100000元的汇款、2015年9月26日收到2000元的汇款。对于2015年2月9日载明王茂有收款200000元的签字收据，王茂有认可收据是他本人打的，但是没有实际收到钱。对于2014年1月25日借支劳务工程款的借条复印件，其认为该证据系复印件不具有真实性，且产生于结算之前，不能冲抵款项。本院认为，对上诉人提交证据的真实性、合法性、关联性予以确认，在本院认为部分进行综合评述。
本院在二审中查明，王茂有于2015年2月5日通过账号为25×××57的工商银行账户收到王艳东汇款100000元，并于当日出具收据壹份。王茂有于2015年2月9日出具收据壹份，内容载明：“今收到四川省泸州枝园建筑工程有限公司'奥星世纪'一期项目钢筋班劳务款200000元,收款人：王茂有”。王茂有于2015年6月30日通过账号为25×××57的工商银行账户收到王艳东汇款100000元。王茂有于2015年9月26日通过账号为25×××57的工商银行账户收到汇款2000元。本院经审理查明的其余事实与一审法院认定的事实一致，依法予以确认。
本院认为，本案争议焦点是：一、王艳东尚欠王茂有多少劳务工程款；二、上诉人志远建司是否应当承担连带清偿责任。本院根据在案证据和查明的法律事实，对本案争议焦点评述如下：
一、王艳东欠王茂有多少劳务工程款。王茂有在二审中自认于2015年2月5日收到100000元的汇款、2015年6月30日收到100000元的汇款、2015年9月26日收到2000元的汇款。对于上诉人志远建司提交的王茂有于2015年2月9日出具收据壹份（收据内容载明：“今收到四川省泸州志远建筑工程有限公司'奥星世纪'一期项目钢筋班劳务款200000元,收款人：王茂有。”），王茂有认可收据是自己打的，但实际没有收到200000元。本院审理认为，王茂有填写收据系自愿行为，现王茂有主张其没有收到200000元但没有提供反驳的依据，人民法院依法确认该收条的真实性，认定王茂有于2015年2月9日收到工程劳务款200000元。上诉人志远建司提交的2014年1月25日王茂有借支劳务工程款30000元的借条壹张，被上诉人王茂有不认可其真实性，同时认为产生于工程结算之前不得予以抵扣，本院审理认为该借条系复印件，且产生于王艳东向王茂有出具结算承诺书之前，不应作为偿还劳务工程款的依据。综上，王茂有已经先后收到劳务工程款共计402000元，王艳东尚欠王茂有劳务工程款26000元。
二、志远建司是否应当承担连带责任。本案实际施工人王艳东不具有建筑工程相关资质，其与志远建司之间属于挂靠关系。志远建司将工程违法分包给不具有建筑工程资质的王艳东，应当对工程债务承担连带清偿责任。本案一审中已经查明王茂有所主张的款项系在志远建司承建的瑞丽奥星*世纪一期项目中从事钢筋作业施工作所产生的劳务工程款，应当由实际施工人王艳东和承包单位志远建司共同承担连带清偿责任。
综上，上诉人志远建司的上诉请求部分成立。本院法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销四川省泸县人民法院（2017）川0521民初1922号民事判决；
二、王艳东于本判决生效之日起十日内支付王茂有劳务工程款26000元；
三、四川省泸州志远建筑工程有限公司对上述债务承担连带清偿责任；
四、驳回王茂有的其他诉讼请求。
一审案件受理费8598元，公告费600元，共计9198元，由王茂有承担9000元，由王艳东承担198元；二审案件受理费8598.00元，由王茂有承担8000元，由王艳东承担598元（二审案件受理费8598元由上诉人四川省泸州志远建筑工程有限公司预缴，由被上诉人王茂有直接支付给四川省泸州志远建筑工程有限公司）。
本判决为终审判决。
审判长 陈 勇
审判员 王志红
审判员 李 野
二〇一八年七月十九日
书记员 杨 艺