＼n杭州市萧山区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2012）杭萧商初字第393号＼n原告冯迎春。＼n委托代理人翁国有。＼n被告倪建国。＼n被告余峰。＼n被告顾国丽。＼n原告冯迎春诉被告倪建国、余峰、顾国丽民间借贷纠纷一案，本院于2012年2月7日立案受理后，依法由审判员杜智慧适用简易程序审理。同年2月16日，依据原告的申请，本院采取诉讼保全措施。本案于2012年3月20日公开开庭进行了审理。原告冯迎春及其委托代理人翁国有和被告倪建国到庭参加诉讼，被告余峰、顾国丽经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。同年4月11日，本案转普通程序审理，并依法组成合议庭于2012年5月29日公开开庭进行了审理。原告委托代理人翁国有和被告倪建国到庭参加诉讼，被告余峰、顾国丽经本院传票传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。＼n原告冯迎春诉称：2011年4月2日，萧山区人民法院（2011）杭萧商初字第499号民事判决书，判令被告倪建国返还原告冯迎春借款330万元及其利息。被告倪建国陆续返还463866.05元。2011年8月底，法院按照执行程序将被告倪建国司法拘留。拘留期间，被告倪建国分两次返还借款110万元和40万元。至此，被告倪建国共返还借款1963866.05元，余款1336133.95元未还，按照强制执行程序被告倪建国仍将继续拘留，为了早日解除拘留，其与原告协商，表示愿意尽快归还余款，最终与原告达成和解协议。2011年9月16日，原告从自己的建设银行卡上分两次转帐至被告倪建国的建设银行帐户共计80万元，然后由被告倪建国将该笔款项转入萧山法院帐户，萧山法院将该笔款项汇入原告银行帐户。同日，在执行员与担保人的见证下，被告倪建国写给原告冯迎春借条一份，借条载明：“今由倪建国向冯迎春借到现金80万元，分四次向冯迎春归还（即2011年10月10日-2012年1月10日，每月归还20万元），如有一次逾期或违约，即按原借款330万元总额补足”，担保人余峰、顾国丽在借条上分别签字。至此，原告有条件的放弃剩余执行款，同意结案。＼n2011年10月10日，被告倪建国借还款之名将原告约至协和加油站。被告倪建国上了原告的车之后，要求原告出示借条，当原告刚取出借条，就被被告倪建国抢走，并边撕边往自己嘴里塞。原告伸手想夺回借条却遭到被告暴力相对。最终原告只夺回借条小碎片二张。为维护原告的合法权益，特起诉要求：判令被告倪建国返还借款1336133.95元，并支付该款项自2011年10月10日起至本案终结之日止的利息（按银行同期同档次贷款利率计算），被告余峰、顾国丽对以上款项负连带清偿责任。＼n被告倪建国辩称：原告陈述的曾有80万元的借条出具，分四次归还属实，但已还清。本人与原告曾是情侣关系，共向原告借款330万元，已归还180万元，但借条没有收回。2011年8月底，本人因借款案执行被司法拘留17天，后与原告协商再还80万元，分四次还，并由被告余峰、顾国丽提供担保。后又与原告说好再还30万元就了结，故约原告在协和加油站把借款30万元交给原告，后原告报警说本人把借条撕破了，现在原告是报复的心态，本人已经不欠原告借款，请求法院判决驳回原告的诉讼请求。＼n被告余峰、顾国丽未作答辩。＼n原告冯迎春为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1.借条小碎片2张，欲证明被告倪建国向原告借款80万元的事实，及原借条中约定“如有一期逾期或违约，将按照330万元借款补足”的内容；2.杭州市公安局萧山区分局刑事侦查大队对原告及被告倪建国、余峰的询问笔录，欲证明被告倪建国曾向原告借款及尚未还清，并由被告余峰、顾国丽作为借款担保人的事实；3.原告与被告余峰的通话录音光盘1张，欲证明借款事实和借条的存在，以及借条中写有“如逾期或违约，将按照330万元借款补足”的内容；4.原告手机的通话记录，欲证明原告报警的时间。经质证，对证据1的真实性无异议，但具体是否有逾期的违约责任约定已记不清了。对证据2、3、4的真实性无异议。经本院审查，对原告提供的证据，虽未经被告当庭质证，但经本院审查，具有真实性、合法性，且与本案有关联性，本院予以认定。＼n被告倪建国、余峰、顾国丽未提供证据。＼n根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：＼n原告与被告倪建国曾系朋友关系。被告倪建国因向原告借款，2011年4月2日，本院（2011）杭萧商初字第499号民事判决书判决倪建国返还冯迎春借款330万元及其利息。该案进入执行程序【执行案号为（2011）杭萧执民字第2309号】后，本院对倪建国采取了司法拘留措施。期间，被告倪建国共支付原告案款1963866.05元，余款1336133.95元未履行。双方就执行余款达成和解协议：冯迎春再次借款给倪建国80万元，以一次性了结执行余款。2011年9月15日，被告倪建国向原告冯迎春出具的借条载明：“今由倪建国向冯迎春借款人民币捌拾万元，分四期归还（即2011年10月10日至2012年1月10日，每月归还20万元），如有一期逾期或违约，即按原借款330万元总额补足”，余峰（倪建国朋友）、顾国丽（倪建国妻子）作为担保人在借条上签字。2011年9月16日，原告将借款80万元交付给被告倪建国，被告倪建国将该款交入法院，了结了本院（2011）杭萧执民字第2309号执行案。＼n2011年10月10日上午10时20分左右，被告倪建国打电话给原告，就借款80万元归还之事主动约见原告。过了将近20分钟，双方各自驾车到萧山协和加油站附近见面，被告倪建国坐上了原告汽车的副驾驶室，因被告倪建国的要求，原告出示了借条，双方就还款金额发生争议，被告倪建国撕毁了借条，原告夺回了二张小碎片（其中一片上有“民币捌拾万元”的字样，另一片上有“期逾期”的字样）。因双方发生争执，被告倪建国随即坐上了自己的汽车，原告也跟着上了被告倪建国汽车的副驾驶室，双方再次发生争执，后原告被被告倪建国拉下车。原告于10时55分左右报警求救。杭州市公安局萧山区分局刑事侦查大队的民警于2011年10月14日分别对原告和被告倪建国、余峰作了询问笔录，2011年10月26日，杭州市公安局萧山区分局以没有犯罪事实为由作出萧公刑不立字第（2011）第19号不予立案通知书一份。＼n本院认为：本案争议的焦点为：涉案借款80万元有否履行或是否了结的问题。被告倪建国主张已了结，理由为2011年10月10日上午10时多，本人主动约见原告，一次性给原告借款30万元，原告将借条交还给本人，本人撕毁了借条，涉案借款80万元已了结。原告冯迎春主张款项分文未收，理由是被告倪建国以还款之名约见原告时要求原告出示借条，由于原告无防备，被告倪建国夺走借条，并当场撕毁，双方发生争执，原告随即报警。本院认为，双方对发生借款80万元的事实无争议，本院不再阐述，关键是有否履行过或是否了结。通常情况下，借款人，出借人交还借条，借款一般会撕碎借条，但借条的撕碎并不必然意味着已经还款，还要结合双方的证据综合认定。一般而言，主张借款已经归还或了结的一方就此承担举证责任，在事实无法认定时承担不利的法律后果。现被告主张已归还原告借款30万元，并已了结，但未能提供相关证据。而原告不认可借款已了结，双方见面当场为还款之事发生争执，事发现场无第三人见证，且原告在事发后立即报警，根据民事诉讼证据高度盖然性的证明标准，以及日常生活经验法则，从双方陈述事实的可信度相比，原告要大于被告倪建国，本院认定涉案借款80万元未归还过。＼n原告与被告倪建国于2011年9月15日发生的民间借贷关系合法有效。被告倪建国未按约定归还，应承担违约责任。被告余峰、顾国丽作为借款担保人，应负连带清偿责任。原告主张的借款1336133.95元，其中借款本金80万元，余款536133.95元属违约金性质，且约定过高。设立违约金制度的目的是为了弥补守约方的损失，原告主张的逾期利息已能弥补损失，再要求支付违约金，存在重复主张，对于违约金的主张，本院不予支持。对于逾期利息的计算天数有误，本院予以调整。被告余峰、顾国丽经合法传唤，无正当理由没有到庭，视为对原告的主张及诉讼请求放弃抗辩的权利。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：＼n一、被告倪建国在本判决生效后十日内返还原告借款80万元；＼n二、被告倪建国在本判决生效后十日内支付原告借款80万元的逾期还款利息（其中20万元的利息自2011年10月11日开始起算，20万元的利息自2011年11月11日开始起算，20万元的利息自2011年12月11日开始起算，20万元的利息自2012年1月11日开始起算，均算至本判决确定履行日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准计算）；＼n三、被告余峰、顾国丽对上述一至二项付款义务负连带清偿责任；＼n四、驳回原告冯迎春的其余诉讼请求。＼n如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费16826元，财产保全申请费5000元，合计21826元，原告冯迎春负担5526元，被告倪建国负担16300元，被告余峰、顾国丽对被告倪建国负担部分负连带清偿责任。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。对财产案件提起上诉的，上诉案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（浙江省杭州市中级人民法院开户银行为工商银行湖滨分理处，户名浙江省杭州市中级人民法院，账号12×××68）＼n审判长杜智慧＼n人民陪审员瞿萍＼n人民陪审员屠吾英＼n二〇一二年七月三十日＼n书记员方煜