＼n辽宁省沈阳市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）沈中民二初字第157号＼n原告：沈阳市沈法市政绿化工程有限公司，住所地法库县双台子乡双台子村。＼n法定代表人：张义，该公司总经理。＼n委托代理人：李颖，女，1950年12月13日出生，汉族，该公司员工。＼n被告：法库县人民政府，住所地法库县兴法路200号。＼n法定代表人：陈佳标，该县县长。＼n委托代理人：葛国若，该县政府法制办公室工作人员。＼n原告沈阳市沈法市政绿化工程有限公司（简称市政公司）与被告法库县人民政府（简称法库政府）建设用地使用权出让合同纠纷一案，本院于2013年12月6日受理后，依法组成由王惠丽担任审判长，与审判员白丽萍、代理审判员丁广昱（主审）参加评议的合议庭，于2014年3月20日公开开庭进行了审理。原告市政公司的委托代理人李颖、法库政府的委托代理人葛国若到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。＼n原告市政公司诉称：2011年5月9日，我公司与法库政府签订“法库东湖新城米兰小镇”项目开发协议，约定法库政府为我公司按每亩20万元提供100亩商业用地，我公司需在2011年6月下旬开工，2012年10月31日前竣工营业。同时法库政府还应为我公司另提供200亩房地产开发用地，我公司需在2012年12月31日前封顶；另法库政府还应为我公司在2013年前预留100亩土地。我公司需在合同签订后支付1800万元履约保证金，土地摘牌时抵做土地摘牌款。如任何一方不履行协议约定的内容，赔偿因违约给对方造成的损失。协议生效后，我公司如约将1800万元履约保证金打入法库政府指定的账户，可法库政府至今不能提供合法用地。上述各项承诺均没有兑现，同时也不全部退还我公司交付的履约保证金（已返还500万元），法库政府的违约行为侵犯了我公司的合法利益，造成我公司的巨大损失。现依法要求法库政府返还履约保证金1300万元，支付利息557万元，共计1857万元，并承担本案的诉讼费用。＼n被告法库政府辩称：请求驳回市政公司的全部诉讼请求，诉讼费用由市政公司承担。事实及理由为1、《法库东湖新城“米兰小镇”开发项目协议书》符合法律规定，真实有效。该协议系双方经过充分协商，所达成的一致意见，且订立合同时双方当事人具有相应的民事行为能力，合同系当事人的真实意思表示，也不违反法律或者社会公共利益。2、法库政府已经履行协议约定，不存在违约行为，不应担负违约责任。开发项目的土地征收工作进展顺利。项目一期用地位于法库县东沟村，涉及农户30户，共征收土地面积190.6亩，实际支付动迁补偿金额432.7425万元，该项目一期土地征收工作于2011年5月30日结束。该项目二期用地位于法库县东沟村，涉及农户64户，共征收土地306.02亩，实际支付动迁补偿金额872.3478万元。该项目全部土地征收工作于2011年7月2日全部完成，法库政府不存在违约行为。相反，市政公司迟迟不依协议约定实施“法库东湖新城米兰小镇”商业开发项目。所以，法库政府认为，违约责任在市政公司，该公司先期交付的履约保证金不予退还。＼n经审理查明：2011年5月9日，法库政府与市政公司签订《法库东湖新城“米兰小镇”开发项目协议书》一份，双方约定：1、法库政府为市政公司按20万元／亩提供100亩商业用地，城市基础设施配套费按48元／平方米收取，人防费按10元／平方米收取；市政公司在今年6月下旬开工，一期投入2.5亿元，在2012年10月31日前竣工营业，二期投入1亿元，在2013年12月31日前竣工营业。2、法库政府为市政公司按50.1万元／亩提供200亩房地产开发用地，市政公司在2012年12月31日前封顶；法库政府为乙方在2013年前按65万元／亩预留100亩土地。3、法库政府同意市政公司自建供暖实施，选址由双方协商确定。4、市政公司对法库政府综合服务中心项目支持500万元，并于今年12月31日前打入法库政府指定账户。5、市政公司在本协议签订7日内先打入1000万元，在5月31日前再打入800万元，总计1800万元履约保证金到法库政府指定账户，市政公司在土地摘牌时可抵顶土地摘牌款。6、市政公司在法库政府所在地注册公司，并依法纳税。7、法库政府或市政公司不履行本协议约定的内容，承担违约责任，赔偿因违约给对方造成的损失，市政公司履约保证金不予退还。法库政府法定代表人陈佳标、市政公司代表人贾效信在协议书上签字。＼n另查明，2011年5月12日法库县国有资产管理公司收到市政公司交付的保证金1000万元。2011年6月10日、2011年6月22日，法库县国有资产管理公司各收到保证金400万元、400万元，法库政府未能陈述清楚市政公司晚交保证金仍收取的理由，双方亦无调整违约金的约定。＼n又查明，涉案项目一期用地位于法库县东沟村，涉及农户30户，法库政府共征收土地面积190.6亩，实际支付动迁补偿金额432.7425万元，该项目一期土地征收工作于2011年5月30日结束。涉案项目二期用地位于法库县东沟村，涉及农户64户，法库政府共征收土地306.02亩，实际支付动迁补偿金额872.3478万元。该项目全部土地征收工作于2011年7月2日全部完成。＼n还查明，2013年9月6日，法库县国有资产管理公司退还市政公司保证金500万元，法库政府主张此500万元系返还的项目支持费，市政公司不认可，法库政府就此未提供证据。法库政府在庭审自认涉案土地动迁完毕后，土地性质仍为集体土地，不能提供土地的备案手续，就涉案的履约保证金亦未明确约定为定金性质。本案双方对市政公司组建公司开发的时间未确定。市政公司在举证期限内，变更诉讼标的，由原来的3478万元变更为1857万元。＼n上述事实，有双方当事人陈述、保证金收款收据四张、退还保证金回单、关于米兰小镇项目土地征收情况说明、土地正式回购安置补偿协议、法库东湖新城“米兰小镇”开发项目协议书等相关证据材料，经本院审查，予以确认，在卷佐证。＼n本院认为，关于本案的法律性质问题。按照市政公司与法库政府签订的协议约定，系法库政府向市政公司提供建设用地，市政公司支付土地使用费。虽然协议中约定要求市政公司注册公司，开发土地，并约定项目的竣工时间，但并没有约定要求由市政公司单独开发土地。市政公司的主要义务为支付土地使用费，法库政府的主要义务为提供建设用地。则本案符合国家作为土地出让方将国有土地使用权出让给公司，由公司作为土地受让方支付土地使用权出让金的法律特征。故本案的案由应定为建设用地使用权出让合同纠纷。＼n关于本案协议的效力问题。《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，本解释所称的土地使用权出让合同，是指市、县人民政府土地管理部门作为出让方将国有土地使用权在一定年限内让与受让方，受让方支付土地使用权出让金的协议。第二条规定，开发区管理委员会作为出让方与受让方订立的土地使用权出让合同，应当认定无效。本案协议系市政公司与法库政府所签订，不属于土地管理部门出让国有土地的情形，故涉案协议属无效协议。＼n关于市政公司主张的保证金返还问题。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。涉案协议系无效合同，则法库政府应全额退还市政公司已交付的保证金，法库政府已经退还500万元，尚应返还1300万元，并应支付占用保证金期间的同期银行贷款利息，在法库政府返还保证金时一并支付。＼n综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，判决如下：＼n一、法库东湖新城“米兰小镇”开发项目协议无效；＼n二、法库县人民政府返还沈阳市沈法市政绿化工程有限公司保证金1300万元；＼n三、法库县人民政府支付沈阳市沈法市政绿化工程有限公司利息（以1300万元为基准，从占用开始计算至本判决所确定的返还之日止）。预收诉讼费215700元，收取133220元，由法库政府承担；余款82480元，退还市政公司。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上述状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。＼n审判长王惠丽＼n审判员白丽萍＼n代理审判员丁广昱＼n二〇一四年四月八日＼n书记员董晓琳＼n本案判决所依据的相关法律＼n《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。