广东省广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗天法民一初字第940号
原告：刘功兴，住江西省赣州市。
委托代理人：黄凯欢，广东定海针律师事务所律师。
委托代理人：高海涛，广东经国律师事务所律师。
被告：广州市俊才咨询服务有限公司，住所地广州市天河区广园东路2191号1406房。
法定代表人：张春。
委托代理人：林铁英，该司职员。
被告：真功夫餐饮管理有限公司，住所地东莞市松山湖科技产业园松湖科技园16栋2层。
法定代表人：潘宇海。
委托代理人：何裕贤，该司职员。
原告刘功兴诉被告广州市俊才咨询服务有限公司（以下简称“俊才公司”）、真功夫餐饮管理有限公司（以下简称“真功夫公司”）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告刘功兴及其委托代理人高海涛、被告俊才公司的委托代理人林铁英、被告真功夫公司的委托代理人何裕贤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘功兴诉称:原告认为广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会穗天劳人仲案[2014]3605号仲裁裁决书的裁决事实认定不清，具体理由如下：第一，原告于2010年2月入职被告俊才公司，被派遣至被告真功夫公司，身兼多职，负责送餐、收银、厨房等工作。原告的工作时间自早上8点一直至晚上8点。原告在入职时与被告俊才公司签订了书面劳动合同，但原告遗失了该合同。2011年2月11日，双方又签订了一份期限为2011年2月11日至2014年2月10日的书面劳动合同，合同约定原告被派遣至被告真功夫公司工作，约定的起点工资为7.6元/小时，但实际上，2010年平均工资为1400元/月，2011年至2012年1月期间平均工资为1800元/月，2012年起至2013年1月的平均工资为2200元/月，2013年2月的平均工资为2600元/月。另外，被告俊才公司一直没有依法为原告购买社会保险，后因原告投诉，被告俊才公司才于2013年11月为原告补缴社会保险。2013年10月28日起原告因病请休病假至2014年2月3日，期间，被告俊才公司仅向原告支付了共341.41元的工资。2014年8月4日，原告在治病急需用钱的情况下，与被告俊才公司签订了《不再续签劳动合同协议书》，该协议书约定双方自劳动合同到期后不再续签新的劳动合同，双方的劳动关系终止。第二，仲裁委在没有查清本案事实的情况下，对两被告应向原告支付病假期间工资差额、加班工资的认定及计算依据有误，一审法院应予以查清并纠正。1.被告俊才公司、被告真功夫公司应支付原告自2013年11月至2014年2月10日的病假工资5746.24元，扣除已支付的部分病假工资及原告社保个人缴费部分的款项等，两被告应一次性向原告支付的工资差额应为2491.46元，而非仲裁委认定的1516.77元，理由如下：（1）根据原告与被告俊才公司所签订的《不再续签劳动合同协议书》显示，原告已偿还2100元，该2100元是被告俊才公司自2013年11月起连续3个月从原告应发的工资中扣除700元，而不是仲裁裁决书认定的4个月。（2）根据《缴费历史明细表》显示，被告俊才公司为原告垫付自2011年2月至2014年2月期间的社保个人缴费部分共9805.12元，扣减之前已与原告进行结算的补缴个人缴费部分共8992.77元，即原告仍欠被告代垫的社保个人缴费部分共812.35元，仲裁裁决书中认定原告社会保险个人部分为271.76元/月扣除4个月没有依据。（3）原告确认被告俊才公司已向原告支付病假期间的工资共为342.43元（152.48元+76.24元+113.71元）。综上所述，被告俊才公司、被告真功夫公司应向原告支付自2013年11月1日至2014年2月10日期间病假工资差额应为2491.46元（5746.24元-2100元-812.35元-342.43元）。2.仲裁委认定原告正常工作时间的工资标准为1322.4元/月，并且认定原告每月实发工资中包含部分加班工资存在错误。被告俊才公司、被告真功夫公司应一次性向原告支付自2012年12月18日至2013年10月28日期间延时和休息日加班工资差额，理由如下：1）原告确认仲裁委认定的2012年12月18日至2013年6月30日期间工作日延时加班时间为266小时，休息日加班时间为390小时，2013年7月1日至2013年10月28日期间工作日延时加班时间为82小时，休息日加班时间为220小时。2）关于加班工资的计算基数，原告认为应以原告正常工作时间工资即原告每月实发工资计算。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用〈劳动争议调解仲裁法〉、〈劳动合同法〉若干问题的指导意见》第27条“用人单位与劳动者虽然未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。但折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外”和第28条“劳动者加班工资计算基数为正常工作时间工资。用人单位与劳动者约定奖金、津贴、补贴等项目不属于正常工作时间工资的，从其约定。但约定的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外”的规定，原告虽然与被告签订劳动合同时约定工资为7.6元/小时，但实际上，因原告在被告真功夫公司处负责多个工作岗位，不仅仅是负责合同中约定的“送餐”，所以，在被告俊才公司没有证据证明原告实发的工资中包含了加班工资的情况下，应以原告实发的工资予以计算原告的加班工资标准。而且，仲裁裁决书按7.6元/小时计算原告正常工作时间的工资标准也明显低于2012年、2013年广州市企业职工最低工资标准1550元/月。综上所述，仲裁委员会对本案的事实认定不清，枉顾本案的事实，作出对原告不公平的裁决。故此，原告为维护自身的合法权益，现起诉要求：1.被告俊才公司、被告真功夫公司连带向原告一次性支付2013年11月至2014年2月10日期间的病假工资差额人民币2491.46元；2.被告俊才公司、被告真功夫公司连带向原告一次性支付2012年12月18日至2013年10月28日期间延时和休息日加班工资24824元；3.两被告承担本案的诉讼费用。
被告俊才公司辩称:我方不同意原告的诉讼请求，对于原告要求的病假工资差额，我方在双方劳动关系存续期间已足额发放。对于加班工资，我方已经对于原告的加班工资在劳动关系存续期间以及在《不再续签劳动合同协议书》中已对相关费用给予了补偿，故不存在加班工资。请求法院驳回原告诉讼请求。
被告真功夫公司辩称：我方不同意原告第一项诉讼请求。根据广东省病假工资支付条例的规定，被告只需向原告支付不低于当地最低工资标准80%的工资。本案中，原告已经与被告俊才公司协商一致，被告俊才公司也已经足额支付了该部分费用，故我方无需向原告补发病假工资差额。我方不同意原告第二项诉讼请求。原告在职期间已经与被告俊才公司达成调解协议，对加班工资作了处理，原告离职时与被告俊才公司达成不再续签合同的协议，也对加班费进行了处理。另外，原告未就加班费主张进行举证，且仲裁阶段已查明被告俊才公司向原告支付的工资中包含了部分加班工资。故原告的第二项诉讼请求没有依据。综上，请求法院驳回原告诉讼请求。
经审理查明：原告主张其于2010年2月入职被告俊才公司处，被派遣至被告真功夫公司负责送餐工作，入职时与被告俊才公司签订了书面劳动合同，但该劳动合同文本已遗失；2011年2月11日双方又签订了一份期限为2011年2月11日至2014年2月10日的书面劳动合同，仍然被派遣至被告真功夫公司处工作，工作地点在东莞中堂。原告与被告俊才公司劳动关系于2014年2月10日因合同到期终止。
原告2010年的工资为1400元/月，2011年2月至2012年1月期间工资为1800元/月，2012年2月起工资调整为2200元/月，2013年2月工资调整为2600元/月，之后原告的工资没有再变动，原告在每月的10日以银行转账形式领取上个月的工资。原告提供《银行对账单》拟证明其主张，在该《银行对账单》中显示：2010年7月至2011年1月期间，原告的账号在每月10日左右均有一笔1400元左右的资金入账，2011年9月至2012年3月期间，原告账号在每月10日左右通过“93351900183310023”账号转账一笔1800元左右的资金入账；2012年4月至2012年7月期间，原告的账号在每月10日左右通过“93351900183310023”账号转账一笔2200元左右的资金入账；2012年12月至2013年3月期间原告账号在每月10日左右通过“93351900183310023”账号转账入账的资金依次为2284.98元、2499.95元、2500元、1227元，2013年4月至2013年11月期间原告账号在每月10日左右均有一笔2600元的资金入账；2014年1月10日至2014年3月期间原告账号在每月10日左右入账的金额依次为152.48元、76.24元、113.71元，其中网点和柜员代码与2012年12月至2013年3月期间转账柜员的网点和代码一致。两被告对原告的提供的上述证据予以确认，但主张原告于2011年2月10日入职被告俊才公司处，之后被派遣至被告真功夫公司处工作，双方在2011年2月11日签订了书面劳动合同，原告的工资是按照双方合同执行，支付工资的时间和方式属实。经原告提供的且经两被告确认的《劳动合同》查明：（一）1.乙方（原告）的起点工资为7.6元/小时……；（二）甲方（或甲方委托用工单位）每月发放薪资……。另经中国邮政储蓄银行股份有限公司东莞市中堂新兴营业所出具的交易记录显示：2010年7月至2011年1月期间原告每月中旬收到的资金转账方均为“真功夫餐饮管理有限公司”。原告与被告俊才公司均确认原告2013年10月前的平均工资为2505.88元/月，《劳动合同》约定由被告俊才公司向原告发放薪资或者委托用工单位向原告发放薪资。
原告在2013年10月28日因病请休病假，休假自2013年10月28日至2014年2月3日。被告俊才公司主张在原告病假期间按照原告工作所在地（东莞）最低工资标准的80%即1048元/月的标准（1310元/月×80%）发放原告病假期间的工资，每月扣除原告借支款项700元（500元+200元）以及上述期间社会保险个人部分271.76元/月，被告俊才公司实际支付原告342.43元。被告俊才公司提供《借支申请》2张及《同意扣款申请》、《社会保险缴费明细》拟证明其主张。《借支申请》2张及《同意扣款申请》显示：原告共借被告俊才公司款项5657元（3000元+2657元），原告同意从2013年11月起每月工资中扣除700元（500元+200元）用于还款，直至还清为止；《社会保险缴费明细》显示：2013年10月至2014年2月期间原告有社会保险缴费记录，其中个人部分为271.76元。原告对上述证据予以确认，但主张原告在病假期间的工资应当按照原告离职前12个月的平均工资的70%计算，两被告应当补足原告病假工资差额。被告俊才公司已支付原告病假期间的工资342.43元（152.48元+76.24元+113.71元）。
原告主张公司规定上班时间为早上8：00至晚上20：00，在2011年3月至2013年6月期间，每月休息两天，中午休息2小时；2013年6月之后，每天休息3小时，每月休息3天。被告真功夫公司则主张公司按照排班进行上班，早班从早上6：00至下午16：00，中午15：00至23：00，晚班22：00至次日早上7：00，每个班次中间有2个小时的休息时间，公司有打卡考勤。但被告真功夫公司未提供原告的考勤记录以核实原告是否存在加班的情形。被告俊才公司则主张按照被告真功夫公司所述的上班时间，原告是不存在加班的，另考虑到原告的情况，在其不存在加班的情况下，被告俊才公司曾就福利待遇问题达成一致意见，被告俊才公司提供《协议书》、《申请书》以及《不再续签劳动合同协议书》拟证明其主张，《协议书》显示：甲方为被告俊才公司，乙方为原告，协议的第二条载明“双方在此协议中就乙方在职期间的福利待遇达成一致意见，共计人民币6336元”；《申请书》显示：原告向被告俊才公司申请将补偿给原告的6336元用以支付社保个人部分的款项；《不再续签劳动合同协议书》显示：被告俊才公司在与原告的劳动合同到期后，一次性支付原告10153元作为经济补偿，该经济补偿包括了劳动关系存续期间以及劳动关系终止时的全部补偿，被告俊才公司向原告支付了经济补偿后，原告不得以任何理由再就双方劳动关系问题和不再续签劳动合同一事向被告俊才公司主张任何权利或提出其他补偿要求。原告在该《不再续签劳动合同协议书》上签字确认。原告对上述证据予以确认，但主张原告主张的加班费并不在《协议书》和《不再续签劳动合同协议书》约定的范围内。
另查明：原告于2014年12月17日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁决本案两被告支付：1.从2013年11月1日至2014年2月10日期间病假工资3855元；2.从2011年2月10日至2013年10月28日期间延时和休息日加班工资45144元。该委裁决如下：一、被告俊才公司支付原告2013年11月1日至2014年2月10日期间的病假工资差额1516.77元，被告真功夫公司对上述支付义务承担连带赔偿责任；二、被告俊才公司支付原告2012年12月18日至2013年10月28日期间延时和休息日加班工资差额758.65元，被告真功夫公司对上述支付义务承担连带赔偿责任。原告不服上述裁决，诉至本院。
本院认为：原告与被告俊才公司签订了合法有效的劳动合同，被派遣至被告真功夫公司处工作，三方的合法权益均应受到法律保护。
关于原告主张两被告连带支付2013年11月至2014年2月10日期间的病假工资差额2491.46元的诉讼请求。原告在2013年10月28日至2014年2月3日期间休病假。庭审中原告与被告俊才公司均确认原告在2013年10月前的平均工资为2505.88元/月。因被告俊才公司已支付了原告2013年10月的工资，故根据《中华人民共和国劳动保险条例实施细则（修正草案）》第十六条的规定，原告在2013年11月至2014年2月3日的病假工资应为5504.3元（2505.88元/月×70%×3个月+2505.88元/月×70%÷21.75天/月×3天）。原告确认其与被告俊才公司签订的2张《借支申请》所载明的内容，并确认自2013年11月从其工资中每月扣除700元用于偿还借支款。在原告病假期间，其个人每月应缴纳社会保险271.76元。此外，被告俊才公司已支付原告病假期间的工资342.43元。扣减上述款项后，被告俊才公司还应支付原告病假工资差额2246.59元（5504.3元-700元/月×3个月-271.76元/月×3个月-342.43元），本院对此予以确认。
关于原告主张两被告连带支付2012年12月18日至2013年10月28日期间延时和休息日加班工资差额24824元的诉讼请求。原告与被告协商一致签订的《不再续签劳动合同协议书》载明被告俊才公司向原告支付双方劳动关系存续期间及劳动关系中止时的全部经济补偿金10153元后，原告不得以任何理由再就双方劳动关系问题向被告俊才公司主张任何权利或提出其他补偿要求。据此，原告主张加班工资24824元，与上述《不再续签劳动合同协议书》中约定的内容不符，违背了诚实信用原则，本院对原告主张不予支持。但是，仲裁裁决两被告连带支付原告2012年12月18日至2013年10月28日期间延时和休息日加班工资758.65元，裁决为终局裁决，故本院对仲裁裁决书确认的金额予以确认，被告俊才公司应支付原告加班工资差额758.65元。
另因原告与被告俊才公司签订的《劳动合同》约定由被告俊才公司向原告支付工资或者委托用工单位向原告支付工资，本案中并无证据显示被告俊才公司委托被告真功夫公司向原告支付工资，故原告要求被告真功夫公司连带支付其病假工资差额以及加班工资差额的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《中华人民共和国劳动保险条例实施细则（修正草案）》第十六条的规定，本院判决如下：
一、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州市俊才咨询服务有限公司支付原告刘功兴2013年11月至2014年2月10日期间的病假工资差额2246.59元；
二、自本判决发生法律效力之日起10日内，被告广州市俊才咨询服务有限公司支付原告刘功兴2012年12月18日至2013年10月28日期间延时和休息日加班工资差额758.65元；
三、驳回原告刘功兴的其他诉讼请求。
如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由被告广州市俊才咨询服务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 罗利斌
人民陪审员 叶小玲
人民陪审员 樊明香
二〇一六年五月三十日
书 记 员 陈丝茗
李哲媛