北京市通州区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京0112民初1388号
原告：北京大运伟业防水工程有限公司，住所地北京市通州区永顺镇范庄村委会西300米。
法定代表人：李志敏，经理。
委托诉讼代理人：杨相军，北京新展律师事务所律师。
被告：广东合创工程总承包有限公司，住所地广东省丰顺县汤坑镇湖下开发区铜湖路22-23号。
法定代表人：陈丹云，总经理。
委托诉讼代理人：成X，男，1986年6月19日出生，广东合创工程总承包有限公司职员，住该公司宿舍。
被告：谭X，男，1962年6月30日出生，现在北京市朝阳区安家楼四川星星建设集团有限公司新燕都家园监视居住。
委托诉讼代理人：李广利，北京华沛德权律师事务所律师。
原告北京大运伟业防水工程有限公司（以下简称大运伟业公司）与被告广东合创工程总承包有限公司（以下简称广东合创公司）、谭X建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案原告大运伟业公司的委托诉讼代理人杨相军，被告广东合创公司的委托诉讼代理人成X，被告谭X的委托诉讼代理人李广利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告大运伟业公司诉称：2013年9月17日，大运伟业公司与广东合创公司签订了《防水专业分包合同》。合同约定：大运伟业公司承包施工位于北京市通州区永顺镇乔庄村梨园南路某项目二期一区的防水工程。合同签订后，大运伟业公司立即组织工人进场施工，并按时完成工程。现广东合创公司尚欠付工程款127万元。大运伟业公司多次索要工程款，但广东合创公司以种种理由拒付。故大运伟业公司起诉要求：1、判令广东合创公司立即支付大运伟业公司工程款127万元；2、本案诉讼费由广东合创公司负担。
被告广东合创公司辩称：我公司与大运伟业公司不存在合同关系，大运伟业公司起诉依据为大运伟业公司与谭X个人签订的施工合同，我公司未委托谭X代表我公司，也没有证据显示谭X代表我公司，因此该责任不应由我公司承担。根据大运伟业公司在2015年6月作出的承诺，四节点前所完成的产值6007026.6元，对谭X和大运伟业公司的欠款同意双方于司法途径解决，四节点后的产值才由我公司代付代扣。根据此承诺，大运伟业公司已经认可所诉求的欠款是其与谭X之间的欠款，并且同意由其双方解决，与我公司无关。通过此承诺，大运伟业公司已经放弃了就四节点之前的产值向我公司主张付款的权利。该承诺书合法有效，是大运伟业公司的真实意思表示，故大运伟业公司不能再次向我公司主张付款。大运伟业公司主张的欠款本就与我公司无关，根据大运伟业公司与谭X签订的合同约定，工程完工之后应当在结算完毕后支付工程总价95%，剩余的5%的质保金还没有达到质保期。我公司已付款情况庭前已经向法庭举证。谭X完成的我公司的所有工程，我公司支付的所有工程款已经超额，不存在欠款，也不应再向谭X的相对方支付工程款。
被告谭X辩称：大运伟业公司主张要我支付工程款并未达到付款条件。因为根据合同约定，我向大运伟业公司付款的条件是工程交付验收并且我与广东合创公司结算完毕，现在工程没有验收，并且我与广东合创公司也未结算。工程完工之后应当在结算完毕之后支付工程总价的95%,剩余5%的质保金还没有达到质保期。我向大运伟业公司已付款项的情况已经核实完毕，并且在实际过程中大运伟业公司认可应扣除的款项应在大运伟业公司主张的工程款中予以扣除。
经审理查明：广东合创公司系“北京通州永顺住宅项目二期”（以下简称永顺项目）总承包人，其自案外人北京合生绿洲房地产开发有限公司（以下简称合生绿洲公司）处承包了永顺项目工程，且具备房屋建筑工程施工及市政公用工程施工总承包二级资质。2013年9月，广东合创公司就永顺项目一区、二区的施工分别与谭X签订《北京通州永顺住宅项目二期一区建筑安装工程联营施工协议书》、《北京通州永顺住宅项目二期二区建筑安装工程联营施工协议书》（以下分别简称《联营协议书》），协议书约定：广东合创公司与谭X共同组成联营施工体，共同承担永顺项目一区、二区的工程施工，工程承包方式为工程量清单定额标准计价，包括土建工程与安装工程、室内二次装饰装修工程及配套安装工程、市政工程；工程承包范围为按精装修交楼工程验收办理竣工备案；一区、二区工程工期分别自2013年5月20日至2015年5月30日、2013年8月30日至2016年1月15日。协议书同时约定广东合创公司与谭X统一使用广东合创公司的施工标牌和称谓，双方具体分工为：广东合创公司负责对联营承包工程的总体协调，并对工程的质量、安全生产、施工进度、文明施工进行指导和监督，负责协调建设方与谭X办理工程量核定、付款、结算等手续，谭X全面负责组织承包范围内工程的具体施工及相关工作，以包工包料、包税费、包保修、包机械、包质量、包安全、包工期、包风险、包通过有关部门验收等方式承包本工程；协议书总价暂定为一区253334828元，二区488843072元；并约定本工程无工程预付款、备料款，工程款按工程进度支付；另约定谭X应按协议书约定标准向广东合创公司支付配合费、管理费。
当月，谭X向广东合创公司出具《承诺书》，承诺其与广东合创公司没有劳动或雇佣关系，未经授权不以广东合创公司名义对外行事，对外签订之合同，相关权利义务均由谭X承担，广东合创公司对相关合同当事人付款均属受其委托，不发生合同权利义务之转移。此后，谭X组织人员进场施工，并雇佣组织人事、项目团队进行直接管理。
2013年9月17日，谭X作为甲方与大运伟业公司作为乙方签订《北京某项目二期一区工程防水专业分包合同》（以下简称《防水分包合同》），合同标注发包单位均为“广东合创工程总承包有限公司（谭X）”，承包单位为“北京大运伟业防水工程有限公司（田孝杰）”，并约定广东合创公司将某项目二期部分主楼及部分车库防水工程交由乙方承包施工。（具体以甲方下发的实际施工任务通知书及后附界面划分为准）乙方必须按照建设方所发图纸及图纸会审、变更、会议纪要等要求完成编制质量保证措施及施工方案（含专家论证方案）、施工组织设计、施工计划及以上内容的施工任务。具体工程量以实际工程量为准。该合同第五条付款与支付方式约定：1、付款方式（本项工程款支付均以建设单位向甲方支付为前提，否则甲方不构成违约）；（1）本工程无预付款，进度款支付时间按照甲方与建设方约定的付款节点执行，即当期节点工程具备产值申报条件且经建设方批复后，甲方在收到建设方相应节点进度款后于45日内向乙方支付审定量的60%；本项工程全部完成并验收合格，待甲方收到建设方相应款项后45天内付至合同审定量的85%。（2）在甲方整体工程全部竣工交楼的前提下，乙方承包范围内所有工程全部竣工验收合格且结算办理完成后45日内付至工程审定总款的95%，剩余5%作为质保金；从通过竣工验收之日起5年期满，甲方于90天内无息支付质保金。工程质量保修期内乙方负责所有维修工作。如甲方联系不上乙方或乙方不配合维修工作时，甲方会同建设方、监理三方形成会议纪要，同时甲方增派第三方人员进场维修，相关费用由乙方负责，若质保金不足以支付维修费用时，甲方有权向乙方追偿。……大运伟业公司在《防水分包合同》上盖章，田孝杰作为大运伟业公司的受托人签字，谭X在《防水分包合同》上签字，广东合创公司未盖章确认。2014年9月，广东合创公司（谭X）作为发包单位，大运伟业公司（田孝杰）作为承包单位，就《防水分包合同》签订《北京某项目二期工程防水专业分包合同补充协议》（以下简称《补充协议》），对《防水分包合同》中的相应项目予以补充变更。谭X、田孝杰在《补充协议》上签字，广东合创公司及大运伟业公司均未盖章确认。
另查：2015年6月2日，北京中威正平工程造价咨询有限公司（以下简称中威正平公司）出具《北京通州永顺住宅项目二期防水分包工程（已完工部分）造价咨询报告书》，咨询结果为：北京通州永顺住宅项目二期防水分包工程（已完工部分）造价为9310186.34元人民币。2015年12月23日，河南省润锋基防水防腐集团有限公司（以下简称润锋基公司）、北京大运伟业防水工程有限公司（田孝杰）施工队（以下简称大运伟业公司田孝杰施工队）、北京大运伟业防水工程有限公司（冯永耀）施工队（以下简称大运伟业公司冯永耀施工队）签订《三方工程量确认协议书》，内容为：润锋基公司与大运伟业公司田孝杰施工队及与大运伟业公司冯永耀施工队分别施工了位于北京市通州区永顺镇乔庄村梨园南路合生某项目防水工程。因广东合生总承包公司将三个工程队总计施工工程款合并计算为9310186.34元，已付工程款为5309449.45元，尚欠4000736.89元。故三方最终协商确认各自工程款为：润锋基公司工程款为127万元；大运伟业公司田孝杰施工队工程款为127万元；大运伟业公司冯永耀施工队工程款为1460736.89元。2015年润锋基公司、大运伟业公司向广东合创公司出具承诺书一份，内容为：就润锋基公司、大运伟业公司（冯永耀、杨建辉、田孝杰）与谭X签订的永顺项目二期防水工程施工分包合同，经贵司协调，现作如下承诺：1、接受贵司委托北京中威正平工程造价咨询有限公司出具的《北京通州永顺住宅项目二期防水分包工程（已完工部分）造价咨询报告》工程造价9310186.34元的结果（其中4节点之前6007026.60元，4节点之后3303159.74元）。2、4节点之前已完成部分产值6007026.60元，对谭X与我方的欠款，同意双方共同采用司法途径解决。3、4节点之后已完部分产值3303159.74元，接受贵司计入北京森桦建业防水工程有限公司产值，并由贵司代付代扣至我方。……润锋基公司当庭认可，对于4节点后产值扣除5%质保金的剩余应付款项广东合创公司已经向各施工方支付完毕。
在案件审理过程中，润锋基公司及大运伟业公司田孝杰施工队、大运伟业公司冯永耀施工队当庭确认，对于4节点之前的产值6007026.60元中润锋基公司完工工程款为1938000元；大运伟业公司田孝杰施工队完工工程款为1769026.60元；大运伟业公司冯永耀施工队完工工程款为230万元。谭X当庭陈述对于4节点前产值6007026.60元中其已经向润锋基公司付款85万元，向大运伟业公司田孝杰施工队付款60万元，向大运伟业公司冯永耀施工队付款95万元。大运伟业公司对谭X向其公司的已付款情况无异议。谭X同时称其为大运伟业公司代付防水试验款19350元，根据双方当事人约定应在其应向大运伟业公司支付的工程款中予以扣除。广东合创公司及谭X同时称，根据《防水分包合同》的约定，5%的质保金尚未达到给付期限，故在应付款中应当予以扣除。
上述事实，有《防水分包合同》、《补充协议》、《三方工程量确认协议书》、《承诺书》、《委托收款协议书》、《联营协议书》、《北京通州永顺住宅项目二期防水分包工程（已完工部分）造价咨询报告书》、收据、付款明细、分包单位试验费用确认表、谈话笔录、工资发放表、劳动仲裁裁决书、支付明细、（2015）通民初字第12331号民事判决书、（2016）京03民终7479号民事判决书及双方当事人陈述等证据在案佐证。
本院认为：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。经查，广东合创公司先以自己的名义从案外人合生绿洲公司承包了涉案工程，此后广东合创公司又作为总承包人与谭X签订了《联营协议书》，双方约定广东合创公司仅负责施工指导和协调工作，工程范围内的具体施工及相关工作全部由谭X负责，谭X还需向广东合创公司支付管理费，故广东合创公司与谭X之间是非法转包关系。后谭X又与大运伟业公司签订了《防水分包合同》及《补充协议》,将其所承包的部分工程非法转包给大运伟业公司，故上述《联营协议书》及《防水分包合同》、《补充协议》均属无效。
建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。大运伟业公司与谭X签订的合同虽无效，但大运伟业公司已按合同约定完成了部分工程施工，后大运伟业公司与广东合创公司已就涉案工程进行了结算，谭X虽称对结算情况未参与，但不申请进行工程造价鉴定，故谭X应按结算结果支付剩余工程款。广东合创公司及谭X要求扣除5%质保金及谭X要求扣除代付防水试验款19350元的答辩意见，符合合同及双方当事人之间的约定，本院予以采纳。另，广东合创公司明知谭X无合法施工资质而将全部永顺项目工程非法转包给谭X，故其应对谭X欠付工程款承担连带给付责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、原告北京大运伟业防水工程有限公司与被告谭X签订的《北京某项目二期一区工程防水专业分包合同》及《北京某项目二期工程防水专业分包合同补充协议》无效；
二、被告谭X给付原告北京大运伟业防水工程有限公司工程款1061225.27元，于本判决生效之日起七日内执行清，被告广东合创工程总承包有限公司对上述给付内容承担连带责任；
三、驳回原告北京大运伟业防水工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费16230元，由原告北京大运伟业防水工程有限公司负担1879元（已交纳），由被告谭X、被告广东合创工程总承包有限公司负担14351元，于本判决生效之日起七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 刘丹丹
人民陪审员 范德明
人民陪审员 丰永全
二〇一七年七月十三日
书 记 员 芦 辛