江苏省阜宁县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)苏0923刑初25号
公诉机关江苏省阜宁县人民检察院。
被告人颜某某，男，1992年4月4日出生于江苏省阜宁县，汉族，初中文化，无业，住阜宁县。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪，于2017年9月23日被阜宁县公安局刑事拘留，同年10月30日经阜宁县人民检察院批准逮捕，当日由阜宁县公安局执行逮捕。现羁押于阜宁县看守所。
辩护人孙建平，江苏众想律师事务所律师。
阜宁县人民检察院以阜检诉刑诉〔2017〕525号起诉书指控被告人颜某某犯非法利用信息网络罪和传播淫秽物品牟利罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜宁县人民检察院指派检察员蒋晓忠出庭支持公诉，被告人颜某某及其辩护人孙建平到庭参加诉讼。现已审理终结。
阜宁县人民检察院指控：
一、非法利用信息网络
被告人颜某某于2017年8月5日建立QQ群“文件群├.”，上传淫秽视频223个，淫秽文章231件供群成员免费下载，后数百名成员加入该群。
二、传播淫秽物品牟利
2017年8月至9月期间，被告人颜某某以牟利为目的，先后建立4个QQ群上传淫秽视频255个、淫秽文章231件供群成员下载，并作付费入群设置，非法获利人民币6612.8元。具体分述如下：
1、2017年8月12日，被告人颜某某建立QQ群“邪恶漫画├.”，上传淫秽视频232个、淫秽文章231件，并作付费3元的入群设置，入群后可自由下载文件，截止2017年9月23日群成员1990余名，被告人颜某某非法获利人民币3747元。
2、2017年8月23日，被告人颜某某建立QQ群“文件群├”，上传淫秽视频218个、淫秽文章231件，并作付费人民币3元的入群设置，入群后可自由下载文件，截止2017年9月23日群成员1990余名，被告人颜某某非法获利人民币1698元。
3、2017年9月2日，被告人颜某某建立QQ群“女皇后宫├”，上传视频227个、淫秽文章231件，并作付费人民币5元的入群设置，入群后可自由下载文件，截止2017年9月23日群成员1990余名，被告人颜某某非法获利人民币557元。
4、2017年9月10日，被告人颜某某建立QQ群“天上人间├”，上传淫秽视频227个、淫秽文章231件，并先后作付费3.8元、3.5元的入群设置，入群后可自由下载文件，截止2017年9月23日群成员1990余名，被告人颜某某非法获利人民币610.8元。
为证实上述指控的事实，公诉人当庭出示了物证、书证、被告人供述等证据，指控被告人颜某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一第一款第（二）项、第三款、第三百六十三条第一款的规定，构成非法利用信息网络罪和传播淫秽物品罪。被告人颜某某一人犯数罪、归案后如实供述罪行，还应适用《中华人民共和国刑法》第六十九条、第六十七条第三款的规定。提请本院依法判处。
被告人颜某某对公诉机关的指控未提出异议。
被告人颜某某的辩护人提出的辩护意见是，1、对被告人颜某某应以传播淫秽物品牟利罪定罪处罚，不应与非法利用信息网络罪实行数罪并罚。2、被告人颜某某归案后如实供述犯罪事实，认罪悔罪，请求从轻处罚。
经审理查明：
一、关于被告人颜某某非法利用信息网络的事实
被告人颜某某于2017年8月5日建立QQ群“文件群├.”，上传淫秽视频223个，淫秽文章231件供群成员免费下载，后数百名成员加入该群。
二、关于被告人颜某某传播淫秽物品牟利的事实
2017年8月至9月期间，被告人颜某某以牟利为目的，先后建立4个QQ群上传淫秽视频255个、淫秽文章231件供群成员下载，并作付费入群设置，非法获利人民币6612.8元。具体分述如下：
1、2017年8月12日，被告人颜某某建立QQ群“邪恶漫画├.”，上传淫秽视频232个、淫秽文章231件，并作付费3元的入群设置，入群后可自由下载文件，截止2017年9月23日群成员1990余名，被告人颜某某非法获利人民币3747元。
2、2017年8月23日，被告人颜某某建立QQ群“文件群├”，上传淫秽视频218个、淫秽文章231件，并作付费3元的入群设置，入群后可自由下载文件，截止2017年9月23日群成员1990余名，被告人颜某某非法获利人民币1698元。
3、2017年9月2日，被告人颜某某建立QQ群“女皇后宫├”，上传淫秽视频227个、淫秽文章231件，并作付费5元的入群设置，入群后可自由下载文件，截止2017年9月23日群成员1990余名，被告人颜某某非法获利人民币557元。
4、2017年9月10日，被告人颜某某建立QQ群“天上人间├”，上传淫秽视频227个、淫秽文章231件，并作付费3.8元、3.5元的入群设置，入群后可自由下载文件，截止2017年9月23日群成员1990余名，被告人颜某某非法获利人民币610.8元。
上述事实，被告人颜某某在开庭审理过程中不持异议，并有阜宁县公安局出具的户籍证明、案发经过及被告人到案经过说明、扣押的涉案手机、电脑、U盘等物证、制作的检查、勘验笔录、阜宁县公安局治安警察大队出具的淫秽物品审查鉴定书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人颜某某利用信息网络发布有关淫秽物品信息，情节严重；以牟利为目的，传播淫秽物品，情节严重，其行为均已触犯刑律，构成非法利用信息网络罪和传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控被告人颜某某犯非法利用信息网络罪和传播淫秽物品牟利罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人颜某某一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。被告人颜某某归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。基于以上相同理由，对被告人颜某某的辩护人提出的相关辩护意见，本院予以采纳。对于被告人颜某某的辩护人提出的对被告人颜某某应以传播淫秽物品牟利罪定罪处罚，不应与非法利用信息网络罪实行数罪并罚的辩护意见，本院认为，被告人颜某某利用信息网络发布有关淫秽物品信息，情节严重，符合利用信息网络罪的构成要件，应以利用信息网络罪定罪处罚。对于被告人颜某某既利用信息网络发布有关淫秽物品信息，又牟利的，按照相关规定，已择一重罪对其处罚。故辩护人提出的该点辩护意见，不符合本案事实和相关法律规定，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一第一款第（二）项、第三款、第三百六十三条第一款、第六十九条第一、三款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人颜某某犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月23日起至2023年3月22日止。罚金人民币三万元,限判决生效后30日内缴纳。）
二、依法追缴被告人颜某某非法获利人民币六千六百一十二元八角，上缴国库。依法没收涉案手机、电脑、U盘，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 季益岭
审 判 员 范红兵
人民陪审员 曹春明
二〇一八年一月二十五日
书 记 员 张 晗
附录法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百八十七条之一利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
(一)设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的;
(二)发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的;
(三)为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。