山东省沂水县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沂民初字第24号
原告赵莲叶，女，1966年出生，汉族，居民，住沂水县。
委托代理人吴纪美，沂水沂河法律服务所法律工作者，特别代理。
被告徐以法，男，1973年出生，汉族，居民，住沂水县。
委托代理人武玉国，山东沂蒙山律师事务所律师，特别代理。
被告姚树富，男，1976年出生，汉族、居民，住沂水县。
委托代理人刘兆阳、周艳，山东成全律师事务所律师，特别代理。
被告山东日建建设集团有限公司。
法定代表人王太华，该公司董事长。
委托代理人王红，该公司职工，特别代理。
委托代理人尚君，山东舜铭律师事务所律师，特别代理。
原告赵莲叶诉被告徐以法、姚树富、山东日建建设集团有限公司雇员受害赔偿纠纷一案，本院受理后，根据被告山东日建建设集团有限公司申请，依法追加姚树富为共同被告，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告赵莲叶委托代理人朱年英，被告徐以法委托代理人武玉国、被告姚树富委托代理人刘兆阳、被告山东日建建设集团有限公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵莲叶诉称，2014年3月26日下午，被告徐以法找到原告一起去沂水县天成家园工地从事建筑工作，一同去工作的还有其他工友，工作地点在沂水县天成家园工地，建设单位是山东日建建设集团有限公司。2014年3月27日早上六点左右，原告赶到沂水县天成家园工地，正在工地地槽中工作过程中，因地槽上方的钢筋倒塌将原告砸压在下面，致使原告腰部及右腿下肢受伤严重，在沂水县中心医院住院治疗138天，经法医鉴定原告的两处受伤部位的伤情构成四级伤残及十级伤残。原告在住院期间的医疗费已经由被告山东日建建设集团有限公司支付。被告雇佣原告工作期间给原告造成巨大损失，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求：一、依法调解或判令被告赔偿因人身伤害给原告造成的各项损失共计634673.96元；二、诉讼费用由被告承担。
被告徐以法辩称：一、本案系劳动争议案件，原告必须先仲裁后诉讼，法庭应当驳回原告的诉讼请求；原告在诉状中称“第二被告找到原告一起去沂水县天成家园工地从事建筑工作”，答辩人在本案中与原告一样，只是一起去工作的工友，并非原告的雇主。综上，请求法庭驳回原告的诉讼请求或驳回对答辩人的诉讼请求。
被告姚树富辩称：一、原告是在天成家园建筑工地受伤，根据劳社部（2015）12号文第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，又具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”，故原告与日建集团之间是劳动关系，其损失应由日建集团赔偿；二、根据《劳动仲裁法》，原告必须先仲裁后起诉；三、原告因工伤造成损害，应当按照《工伤保险条例》的规定处理；四、日建集团已为工人加入建筑工程团体意外保险，原告损失应由日建集团和保险公司赔偿；五、原告伤残应当根据最高人民法院批复参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准；六、原告按照雇员受害赔偿纠纷起诉，三被告不能同时为雇主。综上，请法庭驳回对原告的诉讼请求或驳回对答辩人的诉讼请求。
被告山东日建建设集团有限公司辩称，原告的受伤表示同情和慰问，对其合理的损失同意赔偿，并且我方全额垫付了原告的医疗费共计149362.9元；日建集团将全部的钢筋工程分包给了姚树富，据我方了解，姚树富雇佣了徐以法，徐以法又雇佣了原告，三方应当承担连带责任；另外，原告是第一天干活，对自己的受伤存在过错，应该自行承担一定的赔偿责任；其他待原告举证后再答辩。
经审理查明，2014年3月，被告山东日建建设集团有限公司项目经理宋全会与被告姚树富签订的劳务承包合同一份，山东日建建设集团有限公司将沂水县天成家园三期工程中的钢筋分项工程以计件的形式，承包给被告姚树富进行施工。工期自2014年3月26日至2014年10月20日，合同对工程质量、管理制度、结算方式、违约责任等都做了相应约定。
2014年3月26日下午，被告徐以法找到原告与其他工友一起去沂水县天成家园工地从事绑扎钢筋工作。2014年3月27日早上六点左右，原告赶到沂水县天成家园工地，带班人员安排原告到工地地槽中工作，在工作过程中，因地槽上方的钢筋倒塌将原告砸在下面，致使原告腰部及右下部受伤。
另查明，原告赵莲叶受伤后在临沂市沂水中心医院住院治疗138天，住院期间医疗费由被告山东日建建设集团有限公司支付。原告赵莲叶伤情经临沂沂水法医司法鉴定所鉴定为L4椎体骨折并截瘫，L3、L4横突骨折，L4椎体骨折遗留左下肢肌力0级，构成四级伤残，右侧腓骨骨折，构成十级伤残，误工损失日评定为365日，建议住院期间二人护理，出院后一人护理60日，被鉴定人腰椎骨折内固定术后，再次手术取出内固定物，所需费用约需10000元；第一次庭审中，被告山东日建建设集团有限公司对原告的伤情鉴定提出异议，并申请重新鉴定，原告申请评定护理依赖程度，并申请核定残疾用具费情况，经本院委托临沂沂蒙法医司法鉴定所对原告的伤残等级重新进行评定，结论为被鉴定人赵莲叶腰4椎体压缩骨折并截瘫，现遗留左下肢肌力Ⅰ级，右下肢肌力Ⅳ级，评定为四级伤残，存在部分护理依赖，已无需再行误工期和护理期评定；经本院委托德林义肢矫形器（北京）有限公司临沂分公司对原告赵莲叶的残疾辅助器具（假肢）进行分析，该公司出具证明，考虑患者年龄、活动能力等相关伤情，为其安装普通适用性截瘫支具，价值价格为25600元，正常情况下，寿命约为3年，本院根据原告年龄及身体情况，暂支持5次15年，届满时原告再行发生费用，可另行主张；原告及其护理人员其夫徐养海、其女徐芳芳户籍均为山东省沂水县龙家圈镇上峪子村，为农村户口，但该村经临沂市人民政府临政字（2006）144号批复，已划入城市规划区，因此，原告及其护理人员户籍虽在农村，可按城镇户口计算赔偿数额。综上，参照有关法律规定及当事人提供的相关证据，本院确定原告的经济损失为：误工费29221.9元（365天＊80.06元），护理费11048.28元（138天＊80.06元），今后护理费292220元（29222元＊20年＊50%），住院伙食补助费4140元（138天＊30元），交通费2000元，伤残赔偿金409108元（584440元＊70%），精神抚慰金10000元，二次手术费：10000元，病历复印费：20元，法医鉴定费1100元，残疾辅助器具费128000元（25600元＊5次），以上共计896858.18元。
被告姚树富与被告山东日建建设集团有限公司签订的劳务合同履行完毕后，双方进行结算，被告姚树富从被告山东日建建设集团有限公司处支取劳务款。
原告治疗完毕后，因赔偿事宜与三被告未能达成一致意见，原告诉至本院，要求处理。
认定上述事实的证据有：双方当时提供的身份、住址情况，原告提供的医疗诊断证明、住院病例及用药明细，司法鉴定意见书、鉴定费单据、护理人员身份证明，常住人口登记卡，日建集团项目经理宋全会与姚树富签订的劳务承包合同，姚树富从日建集团支取劳务款的单据，证人证言，当事人陈述、庭审笔录等。
本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护；雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；个人之间形成提供劳务关系，提供劳务一方自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告赵莲叶与被告徐以法一同到被告姚树富承包的工地上，从事绑扎钢筋工作，并由被告姚树富从日建集团有限公司结算后支付劳动报酬，双方形成提供劳务关系，原告赵莲叶在提供劳务过程中身体受到伤害，被告姚树富应当承担侵权赔偿责任；被告姚树富在庭审中主张其将工程的一部分转包与被告徐以法，但未提供相关证据证明，被告徐以法不予认可，对被告姚树富的该答辩主张，本院不予采纳，被告徐以法依法不应承担责任。企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任，建筑施工企业项目经理是指受企业法定代表人委托对工程项目施工过程全面负责的项目管理者，在建设工程施工中，项目经理的行为视为承包人的行为，项目经理在工程施工中与发包人、分包人或者实际施工人发生的争议，应当由承包人作为诉讼主体并承担相应的责任；本案山东日建建设集团有限公司项目经理宋全会与被告姚树富签订的劳务承包合同一份，将被告山东日建建设集团有限公司承建的沂水县天成家园三期工程中的钢筋分项工程分包给被告姚树富，应视为被告山东日建建设集团有限公司的行为；雇员在从事雇佣活动中因安全生产遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，因被告姚树富无用工资质，技术力量和施工能力有限，导致地槽上方的钢筋倒塌，将在地槽下工作的原告砸伤，发生安全事故，因此被告山东日建建设集团有限公司依法应当对被告姚树富承担责任部分，承担连带赔偿责任。被告徐以法、姚树富主张，原告赵莲叶与被告山东日建建设集团有限公司形成劳动合同关系，应当按照工伤保险条例处理，因原告赵莲叶与被告山东日建建设集团有限公司并未签订劳动合同，原告到工地工作，系被告徐以法约和，并非被告日建建设集团有限公司招用的劳动者，被告日建建设集团有限公司为用工者加入的保险，系人身意外保险，并非职工工伤保险，原告赵莲叶与被告山东日建建设集团有限公司并未形成劳动合同关系；本案所涉转包工程系被告姚树富与被告山东日建建设集团有限公司签订转包合同后，是履行情况，由被告姚树富与被告山东日建建设集团有限公司进行结算，再发放给徐以法、赵莲叶等劳务提供者，因此，被告徐以法、原告赵莲叶等人与被告姚树富形成个人提供劳务关系，对两被告提出的原告赵莲叶与被告山东日建建设集团有限公司形成劳动合同关系，应当按照工伤保险条例处理的主张，本院不予支持；原告为由绑扎钢筋上岗证和技术，在用工过程中，未能完全尽到安全保护义务，导致自己身体受到伤害，应当适当减轻接受劳务方的侵权责任；原告起诉过高部分，本院不予支持，依法应予驳回。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告姚树富于本判决生效之日起十日内赔偿原告赵莲叶因身体受到伤害引起的损失627800.73（896858.18＊70%=627800.73元】。
二、被告山东日建建设集团有限公司对上述判决第一项被告姚树富承担责任部分，承担连带赔偿责任；
三、被告徐以法不承担民事责任；
四、驳回原告赵莲叶的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10147元，由原告赵莲叶负担110元，由被告姚树富、山东日建建设集团有限公司共同负担10037元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审 判 长 解晓田
审 判 员 高 沙
人民陪审员 徐 杰
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 张 艳
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