重庆市九龙坡区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）九法民初字第13964号
原告唐德利，男，汉族，1978年9月3日生，住重庆市梁平县。
委托代理人张洁，重庆天宸律师事务所律师，执业证号：15001201011720927。
被告刘兴明，男，1967年1月12日生，汉族，住湖北省枣阳市。
委托代理人刘开集，男，汉族，1972年1月9日生，住广东省中山市。
被告枣阳市嘉易物流运输有限公司，住所地湖北省枣阳市316国道与东环路交界处（大唐物流园），组织机构代码：69802814-3。
法定代表人金军峰，职务总经理。
委托代理人刘开集，男，汉族，1972年1月9日生，住广东省中山市。
被告刘开集，男，汉族，1972年1月9日生，住广东省中山市。
被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司，住所地湖北省枣阳市襄阳路111号，组织机构代码：61577680-9。
法定代表人杨冰，职务经理。
委托代理人马拥军，湖北三顾律师事务所律师，执业证号：14206201210431583。
原告唐德利诉被告刘兴明、枣阳市嘉易物流运输有限公司（以下简称“嘉易公司”）、刘开集、中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月7日受理以后，被告保险公司申请重新鉴定，鉴定完毕后依法由审判员张雷适用简易程序于2016年2月18日公开开庭进行了审理。原告唐德利及其委托代理人张洁，被告刘开集并作为被告刘兴明、嘉易公司的委托代理人，被告保险公司的委托代理人马拥军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告唐德利诉称，2015年4月3日，被告刘兴明驾驶车牌号为鄂F2X7**的水泥罐车与原告驾驶的车牌号为渝ADF0**的两轮摩托车及两位未带安全头盔的搭乘人相撞，造成原告及搭乘人魏世亭2人受伤、车辆受损的交通事故。经交警部门认定原告负次要责任，被告负主要责任。原告受伤后入院治疗并经鉴定构成七级伤残，原、被告之间未能就赔偿事宜协商一致。原告为维护合法权益，故起诉至法院，要求判令：1、被告赔偿原告医疗费92230.91元、住院伙食补助费5800元、营养费2000元、后续医疗费3000元、护理费13600元、误工费21667元、残疾赔偿金201176元、被扶养人生活费157199.40元、鉴定费2700元、精神损害抚慰金20000元、交通费500元、财产损失3699元，合计523572.64元；2、被告人保公司在交强险和商业三者险范围内先行向原告承担赔偿责任并在交强险范围内优先赔偿精神损害抚慰金；3、本案诉讼费由被告负担。
被告刘兴明、嘉易公司、刘开集辩称，被告对事故发生和责任认定没有意见，但实际情况是唐德利的过错大于被告；被告投保有交强险、商业三者险和不计免赔条款，且没有保险公司拒赔情形，保险公司应先行根据合同赔付；涉案车辆是刘开集以分期付款形式从嘉易公司购买，因尚未付清款项暂未过户，刘开集是实际经营管理人，保险赔偿不足部分应由刘开集作为经营管理人承担责任，嘉易公司不承担责任；刘兴明是刘开集聘请的驾驶员，也不应承担赔偿责任；原告诉情的赔偿金额应该根据保险合同和相关法律规定予以赔付；事故发生后刘开集已经垫付31500元费用，且另支付唐德利3000元，请求法院在本案中一并处理，多垫付费用的由保险公司直接付给刘开集。
被告保险公司辩称，对事故发生没有意见，但责任认定欠妥，由法院依法认定；事故车辆在保险公司投保交强险、商业三者险和不计免赔条款，商业三者险限额为50万元，事故发生在保险期间内；本次事故伤者有原告和魏世亭两人，应该给魏世亭预留部分份额；根据法律规定和合同约定本案的诉讼费和鉴定费不应由保险公司承担；商业三者险内的医药费应扣除10%的非医保用药；对原告诉请金额和标准不完全认同。
经审理查明，2015年4月3日19时30分，被告刘兴明驾驶车牌号为鄂F2X7**的水泥罐车与原告驾驶的车牌号为渝ADF0**的两轮摩托车及两位未带安全头盔的搭乘人相撞，造成原告及搭乘人魏世亭2人受伤、车辆受损的交通事故。经交警部门认定，原告负次要责任，被告负主要责任。双方协商交强险赔付不足部分由刘兴明承担70%，由原告承担30%。
鄂F2X7**事故车辆登记在嘉易公司名下，是刘开集以分期付款形式从嘉易公司购买，因尚未付清款项暂未过户，刘开集是实际经营管理人，刘兴明系刘开集聘请的驾驶员。该车辆在被告保险公司投保有交强险、商业三者险和不计免赔条款，商业三者险限额为50万元，商业三者险合同约定保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，约定保险人不负责赔偿仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。本次事故发生在保险期间内。
事故发生当日，原告被送入重庆市九龙坡区第五人民医院治疗，于2015年5月11日出院，住院38天，出院医嘱记载休息1月，加强营养，手术后3-6月返院行颅骨修补手术。2015年8月15日，原告再次入住重庆市九龙坡区第五人民医院接受后续治疗，于2015年9月4日出院，住院20天。原告前后出院合计58天，产生医药费92230.91元，原告在两次住院之间每周进行门诊检查，有医生建议休息的连续记录。
2015年7月23日，重庆法正司法鉴定所受原告委托经鉴定出具鉴定意见，鉴定意见为原告颅脑损伤遗留的后遗症构成7级伤残，需要后续医疗费55000元，护理时限为伤后120日。原告垫付鉴定费2700元。
被告保险公司在本案中申请对原告伤残等级和续医费进行重新鉴定，重庆市科正司法鉴定所受本院委托经鉴定于2016年1月19日出具司法鉴定意见，鉴定意见为原告因重型颅脑损伤遗留轻度智力障碍构成7级伤残，需要后续医疗费3000元。被告保险公司垫付鉴定费2250元。被告保险公司陈述该司法鉴定机构司法鉴定许可证上未记载有精神鉴定资质，请法院依法核实，但不申请鉴定人出庭作证。本院向重庆市科正司法鉴定所核实，该鉴定机构陈述本案鉴定事项不是精神鉴定，而是伤残等级鉴定，其具备相应鉴定资质。
原告为农村居民家庭户口，但在重庆市九龙坡区白市驿镇购买有商品房，并从2014年1月开始一直在位于城镇该处房屋居住。原告在庭审中举示了原告的误工证明、工资表，以证明原告受伤前工资为每月5000元，但没有举示劳动合同，且陈述没有建立社保关系，被告对相关证据和证明内容不予认可，请法院酌情主张误工费。
原告有父亲唐才斌、母亲袁朝秋、妻子李明翠、女儿唐舒婷、儿子唐佳林均为农村居民家庭户口，与原告共同居住在前述房屋。父亲唐才斌出生于1949年8月7日，母亲袁朝秋出生于1949年9月24日，二人生育有唐德剑和唐德利。女儿唐舒婷出生于2001年1月12日，现就读于重庆市九龙坡区驿都实验学校，儿子唐佳林出生于2006年2月1日，现就读于重庆市九龙坡区驿都实验学校五里村校。
原告在庭审中举示了摩托车配件发票2份，以证明原告于2015年4月17日修理事故摩托车花费1400元。原告还举示手机报销凭证1份，证明原告于2013年10月26日购买的价值2299元的手机在事故中损坏，应该由被告赔偿。被告对前述发票的真实性没有意见，但认为摩托车未经定损不应赔偿，手机损失未在交通事故认定书中提到，不应认定为事故损失。
庭审中，原告及被告刘兴明、嘉易公司、刘开集均陈述魏世亭在事故中受伤较轻，治疗仅产生医药费4280.96元，且已经由被告刘开集予以垫付，加之魏世亭并未起诉，认为本案交强险不需预留份额。原告及被告刘兴明、嘉易公司、刘开集均认可商业险按照10%扣除非医保用药，均认可刘开集已经预付原告各项费用合计34500元，同意刘开集多垫付费用在本案中一并处理。被告刘开集同意保险公司不承担诉讼费，但不认可保险公司不承担鉴定费。被告认为原告主张的住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费过高，请法院依法审定，认为续医费尚未发生不应支持，认为残疾赔偿金和被抚养人生活费应按照农村标准，对交通费没有异议，对财产损失不予认可。
以上事实，有道路交通事故认定书、住院病案资料、诊断证明书、医疗费发票、误工证明、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口本、证明、保险单、保险条款等证据，以及当事人在庭审中的陈述笔录等为证，足以认定。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。现原告同时起诉侵权人和保险公司，被告保险公司应首先在交强险和商业三者险责任限额范围内予以赔偿，不足部分应由实际侵权人予以赔偿。
《中华人民共和国侵权责任法》第五十条规定，当事人之间以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任。本案中事故车辆是刘开集以分期付款形式从嘉易公司购买，因尚未付清款项暂未过户，故刘开集应该承担赔偿责任，嘉易公司不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。由于被告刘兴明系被告刘开集雇请的驾驶员，故刘兴明对原告损失不承担赔偿责任，相应责任由被告刘开集承担。
现原告同时起诉侵权人和保险公司，被告保险公司应首先在交强险责任限额范围内予以赔偿。交强险赔偿不足部分应由被告刘开集承担70%，原告承担30%。被告保险公司对刘开集承担的部分应根据商业三者险保险合同向原告予以赔偿。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。对原告因本次事故产生的各项损失，本院认定如下：
1、医疗费。原告因受伤产生医药费92230.91元并已经提供充分证据证明，本院依法予以确认。
2、住院伙食补助费。原告住院58天，按照每天100元主张住院伙食补助费5800元，被告认为过高，本院酌情按照每天50元主张2900元。
3、营养费。原告医嘱有加强营养，原告主张2000元，被告认为过高，本院酌情主张800元。
4、续医费。原告在接受二次治疗后经鉴定需要续医费3000元，原告依法可以在本案中主张，本院对该金额予以确认。
5、护理费。原告经鉴定护理时限为伤后120日，按照每月3400主张护理费13600元，由于原告证据不足以证明护理人员工资为3400元，本院酌情按照每天100元主张12000元。
6、误工费。原告有证据证明存在连续误工，故误工时间可以计算至定残前一日，时间为110天。原告主张月工资为5000元，但未提供劳动合同、社保证明、纳税证明等其他证据予以印证，本院不予采信，酌情按照重庆市2014年城镇私营单位就业人员年平均工资标准主张，金额为40139元÷365天×110天=12096.68元。
7、残疾赔偿金。原告属于农村家庭户口，但已经提供充分证据证明经常居住地在城镇且有正当工作，残疾赔偿金应按照城镇标准计算，金额为25147元×20年×40%=201176元。
原告已经提供充分证据证明被扶养人唐才斌、袁朝秋、唐舒婷、唐佳林经常居住地在城镇，故被扶养人生活费应该按照城镇标准计算。被扶养人唐才斌应为18279元×15年×40%÷2人=54837元，被扶养人袁朝秋生活费应为18279元×15年×40%÷2人=54837元，被扶养人唐舒婷生活费应为18279元×4年×40%÷2人=14623.20元，被扶养人唐佳林生活费合计18279元×9年×40%÷2人=32902.20元。以上被扶养人生活费计入残疾赔偿金，合计金额为358375.40元
8、交通费。原告因伤治疗、鉴定，必然产生一定交通费，原告主张500元，被告没有异议，本院依法予以确认。
9、鉴定费。原告已提供证据证明产生鉴定费2700元，本院依法予以确认。被告刘开集与保险公司对该鉴定费的承担存在争议，由于保险条款并未明确约定鉴定费属于免赔费用，而鉴定费属于原告因事故产生的损失，故本案鉴定费应列为商业三者险的赔偿范围。被告保险公司申请重新鉴定产生鉴定费2250元，由于该鉴定意见未改变伤残等级，续医费的改变也是因原告进行了后续治疗，故该鉴定费由被告保险公司自行承担。
10、财产损失。原告确有摩托车在事故中受损并举示了摩托车配件发票，本院对原告主张摩托车修理费1400元予以支持。由于原告未能举证证明手机在事故中损毁，故本院对原告主张手机损失2299元的诉讼请求不予支持。
11、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金20000元，结合原告伤残等级及事故责任，本院酌情主张10000元。
以上费用合计496002.99元中，应首先由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医药费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿精神损害抚慰金10000元、残疾赔偿金100000元、财产损失1400元，合计121400元。交强险赔付不足部分374602.99元中，由原告自行承担30%，金额为112380.90元。不足部分的70%合计262222.09元，由被告保险公司根据保险合同在商业三者险范围内承担（82230.91元×90%＋2900元＋800元＋3000元＋12000元＋12096.68元＋258375.40元＋500元＋2700元）×70%=256465.93元，由被告刘开集承担82230.91元×90%×70%=5756.16元。由于被告刘开集已预付原告34500元，应担诉讼费为4373元，刘开集实际已经多赔付原告24370.84元，刘开集不需再向原告赔付，多垫付的24370.84元由被告保险公司从应付原告费用中扣除直接支付刘开集。
以上各项费用相互品迭后，被告保险公司在交强险范围内赔偿原告医药费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、财产损失合计121400元，在商业三者险范围内赔偿原告医药费、住院伙食补助费、营养费、续医费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费合计232095.09元，支付被告刘开集垫付费用24370.84元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条、第五十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告唐德利医药费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、财产损失合计121400元
二、被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业险范围内赔偿原告唐德利医药费、住院伙食补助费、营养费、续医费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费合计232095.09元；
三、被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业险范围内直接支付被告刘开集垫付款合计24370.84元；
四、驳回原告唐德利的其他诉讼请求。
本案案件受理费8746元，减半收取为4373元，由被告刘开集负担（此款原告已预缴，本院已从被告刘开集垫付的费用中抵扣，被告刘开集无需再给付原告）。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判长 张 雷
二〇一六年三月二十八日
书记员 李丹琪