＼n江苏省南通市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）通中商初字第0290号＼n原告姜华。＼n委托代理人任祖荣。＼n被告海门市医药集团有限公司，住所地海门市海门镇秀山东路1号。＼n法定代表人明光耀。＼n诉讼代表人海门市医药集团有限公司管理人上会会计事务所江苏分所。＼n管理人负责人陈梁。＼n被告江苏海保实业有限公司，住所地海门市海门镇秀山东路1号。＼n法定代表人吴缅。＼n被告江苏德铭铝业有限公司，住所地宿迁市泗阳县经济开发区东区（标二期）。＼n法定代表人汤军琴。＼n被告连云港壮志实业有限公司，住所地连云港市灌云县经济开发区经五路1号。＼n法定代表人陆崇标，＼n被告童长青。＼n被告周茂萱。＼n被告江苏德铭铝业有限公司、连云港壮志实业有限公司、童长青、周茂萱的共同委托代理人沈波。＼n原告姜华因与被告海门市医药集团有限公司（以下简称海医集团）、江苏海保实业有限公司（以下简称海保公司）、江苏德铭铝业有限公司（以下简称德铭铝业）、连云港壮志实业有限公司（以下简称壮志公司）、童长青、周茂萱债权转让合同纠纷一案，于2014年4月4日向本院提起诉讼。本院于2014年4月8日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年6月26日、8月12日、9月22日公开开庭审理了本案。原告姜华及其委托代理人任祖荣，被告德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱的委托代理人沈波到庭参加诉讼。被告海医集团、海保公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。＼n原告姜华诉称，2012年11月22日，广发银行股份有限公司南通分行（以下简称广发银行）与海医集团签订《授信额度合同》一份，约定广发银行向海医集团提供贷款3000万元，贷款期限为2012年11月22日至2013年11月21日。同日，广发银行与海保公司签订最高额抵押合同一份，约定海保公司以其位于海门市海门镇秀山东路1号的房屋所有权及土地使用权为海医集团的上述债务本息提供抵押担保并依法办理了登记。同日，广发银行又与德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱分别签订了最高额保证合同，为海医集团的上述债务提供连带责任保证担保。合同签订后，广发银行如约履行了放贷义务。由于海医集团在还款期限届满后未按时还款，广发银行于2013年11月21日即与原告签订债权转让协议，对海医集团的债权以及该债权的从权利以3000万元的价格转让给原告，原告于2013年11月22日向广发银行支付了购买款3000万元。之后，原告向债务人及担保人催收款项，但终无结果。鉴于海门市人民法院已受理海医集团破产重整申请并已下发裁定书，为维护原告合法财产权益，请求判令：1、确认海医集团结欠原告3000万元本金；2、确认海医集团结欠原告以3000万元为本金自2013年11月22日起至2014年6月19日止按年利率7.2%计算的利息；3、确认海医集团结欠原告律师费615000元。4、原告有权对海保公司提供的抵押物（位于海门市海门镇秀山东路1号的房屋所有权及土地使用权）折价、拍卖或变卖的价款优先受偿债务本息及律师费；5.德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱对海医集团的全部债务本息及律师费承担连带清偿责任；6、本案诉讼费用由各被告共同承担。＼n为证明其诉讼主张，原告姜华向本院提交了以下证据：＼n1．授信额度协议和借款借据，证明广发银行借款3000万元给海医集团；＼n2．最高额抵押合同及他项权证，证明海保公司（原名江苏金桥置业有限公司）为海医集团的3000万借款提供抵押担保，承担连带责任，办理了他项权证和土地登记；＼n3．最高额保证合同三份，证明德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱为海医集团的3000万贷款及利息和其他费用承担连带保证责任；＼n4．2013年11月21日的承诺函，系海保公司与海医集团的大股东徐成刚个人出具，海医集团未能按期归还借款，同意广发银行与姜华签订转让协议，并同意海保公司继续抵押担保，证明债务人和担保人已经知道了债权转让的信息并作出了承诺；＼n5．债权转让协议，系广发银行将其对海医集团享有的3000万本金及其他权利以3000万对价转让给姜华；＼n6．特种转账传票，原告根据债权转让协议约定履行了给付3000万的义务；＼n7．债权转让通知书，广发银行将债权转让的事实通知了债务人及各担保人；＼n8．江苏金桥置业有限公司变更为海保公司的工商资料；＼n9．律师收费标准文件、律师费汇款凭证及发票，证明原告支付615000元律师费；＼n10．工商材料，证明徐成刚系被告海保公司与海医集团的大股东；＼n11．诉讼费发票，证明原告交诉讼费的事实。＼n被告海医集团未到庭应诉，提供书面答辩状称，案涉债权转让协议中载明的贷款利率为年6.6%，原告要求按年7.2%没有依据。被告海医集团未收到债权转让的通知，财务未做账务处理，账面显示仍为欠广发银行3000万元贷款。该3000万元贷款当天进出，资金转入注册资本只有10万元的南通九州医疗器械科技有限公司，该公司往来挂账结欠海医集团131500000元，案涉借款合同明显不合法，属于金融骗贷。海医集团主观上没有过错，本案诉讼费用及律师费用不应由海医集团负担。综上，请求驳回原告对海医集团的诉讼请求。＼n为证明其答辩主张，被告海医集团向本院提交了以下证据：＼n1.债权转让协议，证明贷款利率为年6.6%，而非年7.2%；＼n2.利息计算单，证明利息应为1150000元＼n3.海医集团借款明细账、其他应收账款明细账、南通九州医疗器械科技有限公司工商登记信息，证明被告海医集团未收到债权转让通知，故未做账务处理，案涉3000万元贷款不合规，债权转让协议及借款合同应为无效。＼n被告海保公司未应诉、答辩。＼n被告德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱答辩称，德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱收到了债权转让的通知，对原告方陈述的借款过程及债权转让的事实及过程无异议，其主张要求海医集团及海保公司承担还款责任和担保责任也无异议。但原告方要求德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱承担保证责任没有依据。原告在2014年4月16日已经放弃追究德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱的担保责任，只是在江苏金桥置业有限公司即海保公司抵押的房产不足3000万本息的部分由江苏耀中铝车轮有限公司承担，本案不应支持原告方要求德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱承担担保责任的请求。＼n为证明其答辩主张，被告德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱向本院提交了备忘录一份，证明原告放弃追究德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱在3000万贷款中的担保责任，海医集团与海保公司的抵押财产处置不足3000万的部分由江苏耀中铝车轮有限公司承担。＼n被告德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱对原告提供的证据质证认为，对原告提供的证据的真实性、合法性、关联性均无异议。＼n原告姜华对被告海医集团提供的证据质证认为，对于证据1、2，原告主张的利率是年7.2%，依据的是广发银行与海医集团之间签订的贷款协议的约定；对证据3，被告海医集团主张协议无效，属于骗贷，从目前证据看，广发银行和海医集团及担保人之间合同有效，没有确认无效的证据，借款明细及应收款明细是海医集团自己的财务做的记载，不能因财务记载瑕疵来确定民事行为是否有效，原告提供的承诺函已证明海医集团已收到债权转让的通知。＼n被告德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱对被告海医集团提供的证据质证认为，对利息计算应按照年6.6%计算，借款明细及应收款明细没有其他证据印证，是孤证，不能达到被告海医集团的证明目的。债权转让协议原告提供过，也确实通知了保证人。当时保证人担保时，海医集团确实拿到案涉3000万元贷款，拿到怎么用不清楚，后来保证人也催海医集团还款，但后来其一直未还款。＼n原告姜华对被告德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱提供的证据质证认为，对备忘录的真实性、合法性、关联性均无异议。从备忘录内容看，原告放弃被告德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱的保证责任的前提是海医集团已经处置抵押房产的时候不足3000万本息的部分由江苏耀中铝车轮有限公司承担，因案件目前还在审理过程中，尚未进入执行程序，3000万本息能否执行到位是未知数，所以原告对被告德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱是否在现阶段就放弃其担保责任由法院依法处理。＼n本院认证认为，对原告姜华提供的证据及被告德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱提供的证据的真实性、合法性、关联性均予以认可，能够达到其证明目的，承诺函、债权转让通知书、工商登记材料结合保证人承认已经收到债权转让通知的事实可以证明广发银行已将债权转让事宜通知主债务人及各担保人对被告海医集团提供的债权转让协议及利息计算单的真实性、合法性、关联性予以认可，可以证明案涉借款的利率为年6.6%，借款明细账、其他应收账款明细账、南通九州医疗器械科技有限公司工商登记信息不能证明案涉借款存在骗贷，不能证明案涉借款协议及债权转让协议无效。＼n经审理查明，2012年11月22日，广发银行与被告海医集团签订《授信额度合同》一份，双方约定，广发银行向海医集团提供贷款3000万元，贷款期限为2012年11月22日至2013年11月21日，贷款利率为固定利率，以实际放款日适用的中国人民银行公布施行的相应档次的贷款基准利率上浮20%计息。同日，广发银行依约向被告海医集团发放贷款3000万元，借款借据载明的利率为年6.6%。＼n同日，广发银行与江苏金桥置业有限公司签订最高额抵押合同一份，约定江苏金桥置业有限公司以其位于海门市海门镇秀山东路1号的房屋所有权及土地使用权为被告海医集团的上述债务本息提供抵押担保，被担保最高债权额包括本合同所担保债权之最高本金余额3000万元及本合同第五条确定的全部金额和费用，上述两项确定的债权金额之和，即为本合同所担保的最高债权额；该合同第五条约定，抵押担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管担保财产的费用、为实现债权、抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、保全费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公告费等）和其他所有应付费用。双方就江苏金桥置业有限公司名下的位于海门镇秀山东路1号的房产依法办理了抵押登记，登记的债权数额为2800万元，抵押面积为3341平方米；就江苏金桥置业有限公司名下的位于海门镇秀山东路1号的国有土地使用权依法办理了抵押登记，抵押地号为01-07-（046）-050-1，抵押面积为1214.62平方米。＼n同日，广发银行又与被告德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱分别签订了最高额保证合同，约定为被告海医集团的上述债务提供连带责任保证担保，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管担保财产的费用、为实现债权、抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、保全费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公告费等）和其他所有应付费用。＼n2013年11月21日，广发银行与原告签订债权转让协议，约定，鉴于广发银行与被告海医集团签订《授信额度合同》，广发银行向海医集团提供贷款3000万元，贷款期限为2012年11月22日至2013年11月21日，贷款利率为一年期银行基准利率上浮10%，即6.6%；广发银行与海保公司（原江苏金桥置业有限公司）签订最高额抵押合同，约定江苏金桥置业有限公司以其位于海门市海门镇秀山东路1号的房屋所有权及土地使用权为被告海医集团的上述债务本息提供抵押担保并办理了登记；广发银行又与德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱分别签订了最高额保证合同，约定为被告海医集团的上述债务提供连带责任保证担保。海医集团在还款期限届满后未偿还；广发银行将截至2013年11月21日对海医集团及各担保人享有之债权本金合计3000万元以3000万元价格依法转让给原告，该债权之从权利包括但不限于广发银行基于抵押合同享有之抵押权、基于保证合同享有之保证权利、主张实现上述债权的费用的权利等亦依法转让由原告行使；原告于2013年11月23日前将购买款项3000万元交付给广发银行；合同并就其他事项作了约定。2013年11月21日，海保公司与徐成刚向广发银行出具承诺函，载明：因海医集团至2013年11月21日未能按照综合授信合同及时归还你行贷款3000万元，同意贵行与姜华签订的债权转让协议，将贵行对海医集团债权及我公司名下的位于海门市海门镇秀山东路1号物业上抵押权一并转让给姜华。我公司承诺：在2013年12月10前，由海医集团及时归还姜华本息，我司愿配合贵行完成海门市海门镇秀山东路1号物业上抵押权的过户手续。2013年11月22日，原告向广发银行支付购买款3000万元。2013年12月26日，广发银行向主债务人及各担保人出具了债权转让通知书。＼n2014年4月16日，广发银行、姜华、童长青、江苏耀中铝车轮有限公司签订备忘录一份，约定，南通广天经贸有限公司与广发银行签订的编号（136701）14银授合字第070号授信额度合同和由童长青、江苏耀中铝车轮有限公司提供担保的最高额债权额为2200万元的编号（136701）14银授合字第070号银最保字第2、3、4号三份最高额保证合同生效后，广发银行、姜华放弃追究德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱在3000万元贷款合同中的担保责任。若海医集团以江苏金桥置业有限公司抵押的房产处置款不足3000万元本息，其不足部分由江苏耀中铝车轮有限公司承担担保责任。南通广天经贸有限公司与广发银行签订的编号（136701）14银授合字第070号授信额度合同及由童长青、江苏耀中铝车轮有限公司提供担保的最高额债权额为2200万元的编号（136701）14银授合字第070号银最保字第2、3、4号三份最高额保证合同均已生效。＼n2014年6月19日，江苏省海门市人民法院作出（2014）门民破字第00002号民事裁定书，裁定受理申请人海医集团作为债务人对公司进行重整的申请。＼n另查明，2013年5月8日，江苏金桥置业有限公司名称经江苏省南通市海门工商行政管理局准予变更为海保公司。＼n本院认为，案涉授信额度合同、最高额抵押合同、最高额保证合同均系当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，且当事人就抵押反担保合同按照法律规定办理了相关登记，因此上述合同均合法有效，相关合同当事人应按照合同约定及法律规定履行各自的义务。贷款人广发银行已按约向借款人海医集团发放了贷款3000万元，海医集团亦应按约履行还款义务。在借款合同到期后，借款人海医集团未按约偿还本息，应承担相应还款责任及合同约定的违约责任。根据最高额抵押合同的约定，被告海保公司以其房产及土地使用权为被告海医集团的清偿义务提供抵押担保，并进行了登记，广发银行取得相应房产及土地使用权的抵押权，有权以被告海保公司抵押的房产及土地使用权折价，或拍卖、变卖价款在登记的担保债权数额范围内优先受偿。＼n《中华人民共和国合同法》第七十九条规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。该法第八十条规定，债权人转让权利的，应当通知债务人；未经通知，该转让对债务人不发生效力。该法第八十一条规定，债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。案涉债权转让协议系广发银行与姜华的真实意思表示，不属于合同法规定的债权转让的除外情形，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。受让人姜华已支付债权受让款，转让人广发银行已将债权转让事宜通知债务人海医集团及担保人，债权转让已发生法律效力，受让人姜华依法取得债权及相应的从权利。原告有权以被告海保公司为被告海医集团的案涉债务抵押的房产及土地使用权折价，或拍卖、变卖价款在登记的担保债权数额范围内优先受偿，原告主张的律师代理费615000元损失，符合合同约定及相关法律规定，应予支持。＼n关于保证人是否应承担保证责任的问题。根据2014年4月16日备忘录的约定，在南通广天经贸有限公司与广发银行签订的编号（136701）14银授合字第070号授信额度合同和由童长青、江苏耀中铝车轮有限公司提供担保的最高额债权额为2200万元的编号（136701）14银授合字第070号银最保字第2、3、4号三份最高额保证合同生效后，广发银行、姜华放弃追究德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱在3000万元贷款合同中的担保责任。现上述合同均已生效，被告德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱不应承担保证责任，原告要求被告德铭铝业、壮志公司、童长青、周茂萱承担保证责任的请求不应予以支持。＼n根据《中华人民共和国破产法》第四十六条的规定，未到期的债权，在破产申请受理时视为到期，附利息的债权自破产申请受理时停止计息。2014年6月19日江苏省海门市人民法院已裁定受理申请人海医集团作为债务人对公司进行重整的申请，故本案主债权的利息应从2013年11月22日计算至2014年6月19日。关于利息的计算标准问题，因借款借据及债权转让协议中均载明借款利率为年6.6%，故利息的计算标准应为年6.6%，原告要求按照年7.2%计算本院不予支持。因人民法院受理破产申请后，债务人不得对个别债权人清偿债务，故依照《最高人民法院关于〈中华人民共和国企业破产法〉施行时尚未审结的企业破产案件适用法律若干问题的规定》第九条第二款的规定，本院仅对被告海医集团结欠原告的债务进行确认。＼n被告海医集团及海保公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法对其缺席审理。＼n综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第三十一条、第三十三条第一款、第五十七条，《中华人民共和国破产法》第四十六条，《最高人民法院关于〈中华人民共和国企业破产法〉施行时尚未审结的企业破产案件适用法律若干问题的规定》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：＼n一、确认被告海门市医药集团有限公司结欠原告姜华3000万元本金；＼n二、确认被告海门市医药集团有限公司结欠原告姜华以3000万元为本金自2013年11月22日起至2014年6月19日止按年利率6.6%计算的利息；＼n三、确认被告海门市医药集团有限公司结欠原告姜华律师费615000元；＼n四、原告姜华于本判决生效之日起十日内即可以被告江苏海保实业有限公司抵押的被告江苏海保实业有限公司名下位于海门市海门镇秀山东路1号的房屋所有权折价，或者变卖、拍卖的价款在2800万元范围内优先受偿；以被告江苏海保实业有限公司抵押的被告江苏海保实业有限公司名下位于海门市海门镇秀山东路1号地号为01-07-（046）-050-1的国有土地使用权折价，或者变卖、拍卖的价款优先受偿（受偿范围为：3000万元及以3000万元为本金自2013年11月22日起至实际偿还之日止按年利率6.6%计算的利息及615000元律师费和被告海门市医药集团有限公司在本案中应承担的诉讼费用）。＼n五、被告江苏海保实业有限公司在承担担保责任后有权向被告海门市医药集团有限公司追偿。＼n六、驳回原告姜华的其他诉讼请求。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费213570元，由被告海门市医药集团有限公司、江苏海保实业有限公司负担212142元，由原告姜华负担1428元。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省高级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费213570元（江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行，帐号：10×××75）＼n审判长金玮＼n代理审判员张红娟＼n代理审判员张志刚＼n二〇一四年九月二十二日＼n书记员孔令峰＼n附相关法条：＼n《中华人民共和国合同法》＼n第八条第一款，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除。＼n第七十九条，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：＼n（一）根据合同性质不得转让；＼n（二）按照当事人约定不得转让；＼n（三）依照法律规定不得转让。＼n第八十条，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。＼n第八十一条，债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。＼n第一百零七条，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。＼n第一百九十六条，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。＼n第二百零六条，借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。＼n《中华人民共和国担保法》＼n第三十一条，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。＼n第三十三条第一款，本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。＼n第五十七条，为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。＼n《中华人民共和国破产法》＼n第四十六条，未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时停止计息。＼n《最高人民法院关于〈中华人民共和国企业破产法〉施行时尚未审结的企业破产案件适用法律若干问题的规定》＼n第九条，债务人对债权表记载债权有异议，向受理破产申请的人民法院提起诉讼的，人民法院应当依据企业破产法第二十一条和第五十八条的规定予以受理。但人民法院对异议债权已经作出裁决的除外。＼n债权人就争议债权起诉债务人，要求其承担偿还责任的，人民法院应当告知该债权人变更其诉讼请求为确认债权。＼n《中华人民共和国民事诉讼法》＼n第一百四十四条，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。