陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2013)咸民终字第00820号
上诉人（原审原告）董XX，男，汉族，生于1969年3月1日。
委托代理人孙岗，咸阳市法律事务所法律工作者。
上诉人（原审原告）师XX，女，汉族，生于1969年3月1日.
上诉人（原审被告）董XX，男，汉族，生于1994年2月6日，村民。
委托代理人杨峰，咸阳市渭阳法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）永寿县黄土地窑洞生态度假有限公司。
法定代表人赵一丁，该公司董事长。
委托代理人朱江，陕西永嘉信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）董XX，男，汉族，生于1992年1月28日，村民。
上诉人董XX、师XX、董XX、永寿县黄土地窑洞生态度假有限公司因生命权纠纷一案，不服永寿县人民法院（2012）永民初字第00369号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人董XX及其委托代理人孙岗、上诉人董XX的委托代理人杨峰、永寿县黄土地窑洞生态度假有限公司的委托代理人朱江到庭参加了诉讼。上诉人师XX、被上诉人董XX经本院合法传唤未到庭。本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。
原判认定，2012年8月26日下午8时许，原告之子董X相约董XX、董XX到永寿县监军镇东寨村孙江伟家，晚上在孙XX家睡了一晚，至27日12时左右起床。从孙XX家出来，董X骑摩托车送孙XX到县城中心广场后，到火车站大街又与董XX、董XX回合，三人相约到西沟水库喝酒玩耍。走到等驾坡村，由董XX出钱在商店购买9瓶汉斯干啤，三人同乘一辆摩托车，从永寿县黄土地窑洞生态度假有限公司大门进入，直接到西沟水库边喝酒，在酒剩3、4瓶时，董X认为酒不够喝，又给董XX40元钱让其上沟去买酒和鸭脖，董XX骑摩托车到县上买了鸭脖后回来又到等驾坡村原来买啤酒的商店买了5瓶汉斯干啤。董XX回来后三人继续喝酒，在只剩约一瓶啤酒时，董X提出三人跳水玩耍，并先跳入水中，没脱衣服和鞋子，又拉董XX入水，后董XX也下水，三人在水中相互打水花玩。这时，董X滑向水深处并开始挣扎，董XX、董XX欲拉董X未果，两人爬上水岸，后骑摩托车告知董X家人。董X因未及时得到施救，最终溺水死亡。另查明，1、原告支付尸体打捞费3000元，运尸费200元。2、董X与董XX、董XX进入黄土地公司时间约为中午12时左右，董XX再次买酒时间约为13时左右。当时正值中午吃饭时间，黄土地公司大门无人值守。三人通过黄土地景区未购买门票。3、死者董X出生时间为1993年8月1日。4、被告永寿县黄土地窑洞生态度假有限公司经营的景区对外又称“黄土地庄园”、“黄土地窑洞生态度假庄园”。黄土地观光导游图中将永寿西湖作为一项景点进行宣传。黄土地窑洞生态度假庄园门票中游客须知第九条注明有“严禁在湖内游泳、嬉水”，景区窑洞墙壁上有入园须知告示，其中第八条注明有“严禁在湖内游泳、嬉水”。原审认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，董X与董XX、董XX在水边饮酒，酒后又跳入水中玩耍，三人均有过错。董X作为完全民事行为能力人对其所实施的危险行为本应有所认识，但自己对自身安全注意不够，放任自己的生命安全处于危险之中，故其对自身的死亡应承担主要责任。在董X入水后，董XX、董XX未切实阻止，其对董X死亡应负次要责任。被告永寿县黄土地窑洞生态度假有限公司管理不善，在董X与董XX、董XX自由穿越景区时，未加阻止，客观上为三人在水边饮酒、穿过景区购买酒的行为提供了方便，故其间接上对董X的死亡也有一定过错，应与董XX、董XX一起承担赔偿责任。原告主张“永寿西湖”系被告永寿县黄土地窑洞生态度假有限公司景区，应由该被告依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条的规定承担管理人的安全保障义务，但从其提供的证据看，导游图中虽然将“永寿西湖”作为经典列入，但该导游图同时也将“槐树林”景区列入景点，故该证据不能直接证明被告永寿县黄土地窑洞度假有限公司系“永寿西湖”的管理人，且董X通过黄土地公司景区时未购买门票，双方不具有合同关系，黄土地公司门票中也进行了安全提示，故原告的主张证据不足，本院不予支持。被告永寿县黄土地窑洞生态度假有限公司认为自己与董X的死亡之间无因果关系、不承担赔偿责任的主张，理由不足，本院不予采纳。原告主张精神损害赔偿，因死者董X自身承担主要责任，故不予支持。就原告其他损失的数额，本院依法确定。就三被告的赔偿责任大小，根据案件实际情况，总计应按40%承担，三被告的具体赔偿数额，根据各自过错予以确定。遂判：一、确认二原告因董X死亡造成的损失如下：死亡赔偿金115260元、安葬费19521.5元、打捞费3000元、运尸费200元、误工费960元（按2人）计算）。合计138941.5元。二、上述确认的损失数额，在本判决生效后十日内，由三被告赔偿55576.6元，其中由被告董XX、董XX各承担16673元（各按三被告应赔偿数额的30%计算），被告永寿县黄土地窑洞生态度假有限公司承担22230.6元（按三被告赔偿数额的40%计算）。三、驳回原告的其余诉讼请求。
宣判后，董XX、师XX不服提起上诉，上诉的主要理由是：一审未认定丧葬交通费不当，对精神损害抚慰金未支持不当，误工费仅认定960元不当，判决承担主要责任不符合法律。董X、董XX、董XX应平均承担责任。黄土地公司作为管理人，未尽管理义务应承担主要责任，请求公正处理。
董XX不服上诉的主要理由是：董X经我劝阻后不听执意下水，我实施了救助行为，饮酒行为并不导致溺水发生，不应承担责任。董X有民事行为能力，对下水危险及自己技术评估不够导致事故发生，请求改判自己不承担责任。
永寿县黄土地窑洞生态度假有限公司上诉的主要理由是：导游图列入永寿西湖，但不能证明是管理人，不是所有权人，没有管理职责，不负安全保障义务。未购门票进入，不具有合同关系，门票也进行了安全提示，死亡和上诉人无因果关系，是其自身严重过错造成，请求改判不承担责任。
针对各方的上诉，永寿县黄土地窑洞生态度假有限公司辩称：一审对损失认定正确，董X应承担主要责任。我公司无责任，认为我公司未尽到安全管理义务不正确。我公司已尽到安全提示和注意提醒义务，没有过错。死者是严重违法的人，具有严重过错，我公司对其安全无保障义务。上诉理由不成立，请求驳回上诉。
董XX辩称：黄土地公司是管理人，有收益，死者从正门进入，进入时无人管护，景区无防护措施，黄土地公司应承担责任。三人曾在水中玩耍是共同行为人，另两人并未实施积极救助，导致事故发生。
董XX辩称：认定黄土地公司是管理人正确，未尽到管理义务，应承担责任。
董XX、师XX未答辩。
经查，原判认定事实基本清楚。
本院认为，师XX经本院合法传唤未到庭，应按撤回上诉处理。本案中董X与董XX、董XX在水边饮酒，酒后又跳入水中玩耍，原判认定三人均有过错，认定董X作为完全民事行为能力人对其所实施的危险行为本应有所认识，但自己对自身安全注意不够，放任自己的生命安全处于危险之中，故其对自身的死亡应承担主要责任；认定在董X入水后，董XX、董XX未切实阻止，其对董X死亡应负次要责任；认定永寿县黄土地窑洞生态度假有限公司管理不善，在董X与董XX、董XX自由穿越景区时，未加阻止，客观上为三人在水边饮酒、穿过景区购买酒的行为提供了方便，故其间接上对董X的死亡也有一定过错，应与董XX、董XX一起承担赔偿责任正确。导游图中将“永寿西湖”作为景点列入，永寿县黄土地窑洞度假有限公司对此应具有一定的安全管理义务，但董X等人通过该公司景区时未购买门票，双方不具有合同关系，黄土地公司门票中也进行了安全提示，故董XX上诉提出该公司应承担主要责任及永寿县黄土地窑洞生态度假有限公司提出自己不应承担赔偿责任的理由均不能成立。原判就损失的赔偿根据案件实际情况及各自过错予以确定正确，各上诉人有关上诉理由均不能成立。原判认为原告主张的精神损害赔偿，因死者董X自身承担主要责任故不予支持，适用法律正确，上诉人该理由不能成立。董XX所举交通费的证据非正式发票，故不能支持，该上诉理由亦不成立。一审对误工费按2人计算并无不当，董XX请求按5人计算无有依据。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，应予驳回。原判认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、一百七十条第一款第（一）条之规定，判决如下：
对师XX按撤回上诉对待。
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费217元（董XX预交）、361元（董XX、师XX预交）、355元（永寿县黄土地窑洞生态度假有限公司预交），各自承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕娟芳
审 判 员 王 亮
代理审判员 李新莉
二〇一三年九月三日
书 记 员 汤小娟