山西省阳泉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋03刑终154号
原公诉机关阳泉市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁海江，男，汉族，河北省井陉县人，中专文化程度，住山西省阳泉市。2016年10月25日因吸毒被阳泉市公安局城区分局行政拘留十五日；2016年12月15日因吸毒被阳泉市公安局经济技术开发区分局行政拘留十五日；2017年10月10日因涉毒被阳泉市公安局城区分局行政拘留二十日，同日被决定强制隔离戒毒二年。2017年12月27日因涉嫌贩卖毒品罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留，经阳泉市城区人民检察院批准，2018年1月26日被执行逮捕。现羁押于阳泉市看守所。
辩护人张志学、李欣然，阳泉市城区法律援助中心法律援助律师。
阳泉市城区人民法院审理阳泉市城区人民检察院指控被告人梁海江犯贩卖毒品罪一案，于二〇一八年六月八日作出（2018）晋0302刑初73号刑事判决，判后，原审被告人梁海江不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，核实证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：
1、2017年9月30日21时许，被告人梁海江在本市铝矾土矿坡底附近，卖给杨某某价值400元约0.3克的冰毒。
2、2017年10月2日19时许，被告人梁海江在本市铝矾土矿坡底附近，卖给杨某某价值400元约0.3克的冰毒。
3、2017年10月5日18时许，被告人梁海江在本市开发区龙鼎国际附近，卖给杨某某价值300元约0.3克的冰毒。
4、2016年8月的一天，被告人梁海江在本市城区观象台附近，卖给吸毒人员李某200元的冰毒。
5、2017年9月的一天，被告人梁海江在本市城区观象台附近，卖给吸毒人员李某200元的冰毒。
6、2017年3月的一天，被告人梁海江在本市铝矾土矿其租住的屋内，卖给李某200元的冰毒。
7、2016年8月至2017年9月底，被告人梁海江在本市北山公园附近，以每次100元的价格约0.1克三次卖给吸毒人员鲍某某冰毒。
被告人梁海江被抓获时，公安人员当场从其身上及其租住的房间内查获可疑毒品7小包共重0.9克，经鉴定：查获的7小包疑似毒品均含甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，予以确认：
1、阳泉市公安局城区分局禁毒警察大队出具的常住人口基本信息四份可证实：被告人梁海江、涉毒人员杨某某、李某、鲍某某自然身份信息。
2、阳泉市公安局城区分局禁毒警察大队出具的归案经过说明可证实：2017年10月10日16时许，阳泉市公安局城区分局禁毒警察大队民警根据工作线索在阳泉市开发区大连街龙鼎国际附近将涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人梁海江抓获，从其身上查获疑似毒品冰毒。
3、吸毒人员杨某某的陈述称：2015年5月份我开始吸食毒品，最近一次吸食是2017年10月5日21时在我家里吸食的。我向“海江”购买过三次毒品。第一次是2017年9月30日21时许，我和“小京”打车去了铝矾土矿坡底下，去了之后给了梁海江400元，他给了我0.3克左右冰毒，之后我们就离开了；第二次是2017年10月2日19时许，我联系梁海江买点冰毒，之后去了铝矾土矿坡底下，我给了梁海江400元，他给了我0.3克左右冰毒，之后我就离开了；第三次是2017年10月5日18时许，我给梁海江打电话购买冰毒，他让我到龙鼎国际附近，我到了之后给了他300元，他给了我0.3克左右冰毒，然后我就回家了。
4、吸毒人员李某的陈述称：2016年5月份我开始吸食毒品，最近一次吸食毒品是在2017年10月9日，我到了铝矾土矿的出租屋，我微信联系梁海江，他拿着冰毒来找我，我们就一起吸食了。我向梁海江购买过三次毒品。第一次是2016年8月份，我朋友“蓉蓉”带我去城区观象台找他，到了后梁海江给了我价值200元的冰毒，我通过支付宝把钱给了“蓉蓉”，“蓉蓉”又通过支付宝把钱给了梁海江；第二次是2017年3月份，我去铝矾土矿出租屋找到梁海江，他给了我价值200元的冰毒，我通过支付宝给他转了200元；第三次是2017年9月份，我向“蓉蓉”要了梁海江的电话，然后我给梁海江打电话，我们约好在观象台见面，去了之后，他给了我价值200元的冰毒，我通过支付宝给他转了200元。
5、吸毒人员鲍某某的陈述称：2016年9月份我开始吸食毒品，最近一次吸食毒品是在2017年10月3日。我吸食的毒品是向“海江”买的，他的大名我不知道，每次都是我提前给他打电话去找他，我向他购买过二三十次毒品，具体记不清了，我在观象台小区、御康山庄小区附近、铝矾土矿、北山公园门口都向他买过毒品，去了跟他买100元的冰毒，有时候给他现金，有时候通过支付宝转账，我支付宝内有转账记录。2017年9月30日晚上9点半，我和他约好在铝矾土矿见面，去了那他给了我100元的冰毒，22时54分，我通过支付宝给他转了100元，然后我就走了。
6、辨认笔录六份及照片可证实：经对照片比照进行辨认，被告人梁海江指出2017年9月底的一天在北山公园附近一个干锅辣鸭头饭店旁边向其购买价值100元约0.1克毒品的男子为鲍某某的过程、2017年10月4日下午在开发区龙鼎国际大酒店旁向其购买价值300元约0.3克毒品的男子为杨某某的过程、2017年10月9日17时许和其在阳泉市郊区铝矾土矿十米桥附近一排房内一起吸食冰毒的女子为李某的过程；经对照片比照进行辨认，吸毒人员鲍某某指出2017年9月30日20时许，在阳泉市铝矾土矿向其贩卖一包用透明塑料袋包装约0.3克毒品的男子为梁海江的过程；吸毒人员杨某某指出2017年10月5日18时许，在阳泉市龙鼎国际附近卖给其一包价值300元约0.3克冰毒的男子为梁海江的过程；吸毒人员李某指出2017年3月份的一天，在阳泉市铝矾土矿一间出租屋内卖给其一包价值200元冰毒的男子为梁海江的过程。
7、阳泉市公安局城区分局出具的扣押决定书及扣押清单可证实：扣押用透明塑料袋包装的白色晶体冰毒7包。
8、称量笔录可证实：对从梁海江身上及租住处查获的透明塑料袋包装的白色晶体疑似毒品冰毒7包进行称量，重量分别为0.1克、0.1克、0.1克、0.1克、0.1克、0.1克、0.3克。
9、阳泉市公安局城区分局出具的处理物品、文件清单可证实：扣押的用透明塑料袋包装的白色晶体疑似毒品冰毒7包暂由阳泉市公安局城区分局禁毒警察大队保管。
10、阳泉市公安司法鉴定中心出具的（晋）公（阳）鉴（毒品）字[2017]第098号毒品检验鉴定报告可证实：经鉴定，查获的可疑毒品检材1-7中均检出甲基苯丙胺成分。
11、阳泉市公安局城区分局禁毒警察大队出具的嫌疑人员前科劣迹调查表及阳泉市公安局城区分局行政处罚决定书、社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、阳泉市公安局经济技术开发区分局行政处罚决定书可证实：被告人梁海江因吸毒于2016年10月25日被阳泉市公安局城区分局行政拘留十五日，2016年12月15日因吸毒被阳泉市公安局经济技术开发区分局行政拘留十五日，2017年10月10日因涉毒被阳泉市公安局城区分局行政拘留二十日，同日被决定强制隔离戒毒二年；涉毒人员李某因吸毒于2017年10月10日被阳泉市公安局城区分局行政拘留十五日，2017年10月25日被决定接受社区戒毒三年；涉毒人员鲍某某因吸毒于2017年10月10日被阳泉市公安局城区分局行政拘留十五日，2017年10月25日被决定接受社区戒毒三年。
12、阳泉市公安局城区分局出具的现场检测报告书可证实：梁海江、李某、鲍某某的检测样本经现场检测，结果均呈阳性。
13、阳泉市公安局城区分局禁毒警察大队出具的吸毒人员动态管控详细信息可证实：被告人梁海江涉毒管控详情。
14、阳泉市第一强制隔离戒毒所出具的转刑拘/逮捕移交登记表可证实：被告人梁海江由阳泉市第一强制隔离戒毒所转往办案单位阳泉市公安局城区分局禁毒警察大队。
15、阳泉市公安局城区分局禁毒警察大队出具的情况说明可证实：被告人梁海江贩卖毒品一案，梁海江的毒品是向一个叫“娜娜”的女子购买，关于涉毒嫌疑人“娜娜”的具体信息，阳泉市公安局城区分局侦查员在进一步侦查中。
16、阳泉市公安局城区分局禁毒警察大队出具的情况说明可证实：阳泉市公安局城区分局民警将吸毒人员鲍某某抓获之后，根据吸毒人员鲍某某的供述将被告人梁海江抓获。
17、被告人供述称：我从2016年7月份开始吸食毒品，大概一周吸食一次毒品，我和李某一起吸食毒品两次，最近一次吸食毒品是2017年10月9日，在阳泉市郊区铝矾土矿十米桥附近一排房内，还有一次是在2017年4月份。民警抓获我时，从我身上搜出的一小包毒品和在我租住的位于本市铝矾土矿的家中查获的六小包毒品是我的，大部分是用来吸食，偶尔也卖一部分。我向鲍某某贩卖过三次毒品，第一次是2017年8月中旬，鲍某某给我打电话要买毒品，然后在北山公园附近一个干锅辣鸭头饭店旁，我给了他0.1克左右冰毒，他给我支付宝转了100元，之后我就离开了；第二次是2017年8月月底，鲍某某给我打电话约在北山公园附近一个干锅辣鸭头饭店旁见面，见面后他给我支付宝转了100元，我给了他0.1克左右冰毒，之后我就离开了；第三次是2017年9月底的一天，鲍某某给我打电话约在北山公园附近一个干锅辣鸭头饭店旁见面，见面后他给我支付宝转了100元，我给了他0.1克左右冰毒，之后我就离开了。我向杨某某贩卖过两次毒品，第一次是2017年9月20日左右的一天下午，杨某某给我打电话说要买毒品，之后我们约在开发区龙鼎大酒店旁见面，见面后杨某某给了我300元，我给了他0.3克左右冰毒，之后我就离开了；第二次是2017年10月4日下午，杨某某给我打电话说要买冰毒，之后我们还是约在开发区龙鼎大酒店旁见面，见面后杨某某给了我300元，我给了他0.3克左右冰毒，之后我就离开了。我和李某是男女朋友关系，我没有向她贩卖过毒品，我和李某只是一起吸食过两次毒品。我的毒品是向一个叫“娜娜”的女子买的，大名叫什么我不清楚。
原审法院认为，被告人梁海江多次向他人贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人辩解卖给吸毒人员杨某某二次毒品，没有卖给李某毒品的辩解意见，在案证据有吸毒人员杨某某、李某的陈述及辨认笔录为证，予采纳；其辩解卖给吸毒人员鲍某某三次毒品的辩解意见与本案事实证据相符，予以采纳。被告人梁海江的辩护人的辩护意见与本案事实证据相符的，予以采纳；反之，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，判决：被告人梁海江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金5000元。
上诉人梁海江及其辩护人的上诉理由和辩护意见为：1、一审认定其卖给吸毒人员杨某某三次毒品的事实，证据不足，其只卖给杨某某二次毒品；2、一审认定其卖给李某三次毒品的事实与常理不符，因其与李某是男女关系，平时只在一起吸毒，没有向李某贩卖毒品；3、综上，一审量刑偏重，请求二审法院依法改判。
经二审审理查明，原判认定上诉人梁海江贩卖毒品的主要犯罪事实及证据与一审判决认定一致，且经庭审当庭举证、质证，足以认定，予以确认。
对于上诉人梁海江及其辩护人所提其只卖给过杨某某二次毒品的上诉理由及辩护意见，经查，现在案证据有吸毒人员杨某某的询问笔录以及辨认笔录可证实，杨某某曾向上诉人购买过三次毒品的犯罪事实，而上诉人在侦查阶段亦供述曾向杨某某出售过毒品，虽然二人在购买毒品的次数上存在差异，但二人均可证实梁海江向杨某某出售毒品的事实存在，其所提上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。
对于上诉人梁海江及其辩护人所提其与李某系男女朋友关系，没有卖售给李某毒品的上诉理由及辩护意见，经查，侦查机关抓获吸毒人员李某后，李某陈述曾向梁海江购买过三次毒品。至于其与李某是否系男女朋友关系，与梁海江是否向李某出售过毒品并没有因果关系。综合李某的证言及在案的其他证据可以认定梁海江向李某出售毒品的事实。其所提上诉理由及辩护人所提辩护意见不成立，不予采纳。
对于上诉人梁海江及其辩护人所提原判量刑偏重的上诉理由及辩护意见，经查，原审法院根据上诉人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，在法定量刑幅度内裁量刑罚，并无不当，其所提上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）梁海江多次向他人贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。上诉人梁海江所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见均不具有事实和法律依据，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王计元
审判员 付建红
审判员 侯仲才
二〇一八年八月十七日
书记员 冯佳欣