广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂01民终4875号
上诉人（原审原告）：南宁市辉越机动车驾驶员培训有限公司（原名称南宁市辉越机动车驾驶员培训股份有限公司），住所地：南宁市科德西路27号。
法定代表人：韦雅琳，总经理。
委托诉讼代理人：伍云亮，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：甘冠珍，男，1973年4月15日出生，壮族，住南宁市。
上诉人南宁市辉越机动车驾驶员培训有限公司（以下简称辉越公司）因与被上诉人甘冠珍劳动争议纠纷一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2016）桂0107民初6576号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案经批准延长审理期限，现已审理终结。
辉越公司上诉请求：1、撤销南宁市西乡塘区人民法院（2016）桂0107民初6576号民事判决；2、改判上诉人无需支付被上诉人2015年9月1日至2016年5月23日期间不签订劳动合同二倍工资差额32920元；3、改判上诉人无需支付被上诉人解除劳动关系经济补偿金3858元；4、改判上诉人无需支付被上诉人2016年5月工资差额430元；5、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人未签订劳动合同是由于被上诉人原因造成的，上诉人没有过错，不应当支付不签订劳动合同的二倍工资差额。被上诉人自2015年8月入职以来，上诉人多次找被上诉人协商签订书面劳动合同，但都是因被上诉人原因而一直没有签订，过错在于被上诉人，上诉人不应承担支付不签订劳动合同二倍工资差额的法律责任。另外，即使需支付不签订劳动合同的二倍工资差额，被上诉人每月基本工资为1000元，应按该标准计算。二、上诉人自2014年1月1日起实行《考勤制度》和《请假制度》，《考勤制度》中的《考勤办法》规定，公司员工一律实行上下班考勤指纹登记制度，员工每天上班、下班共四次考勤。指纹记录将作为考勤依据。并规定，上下班均未有考勤记录，视为旷工1天，上班或下班考勤记录缺少的，视为旷工0.5天。还规定，旷工超过3个工作日的，公司将即时解除劳动合同。从上诉人的《打卡明细表》显示，2016年5月1日至2016年5月23日，被上诉人当月已存在5天半的“旷工”记录，被上诉人的行为已属于严重违反用人单位规章制度的情形和上诉人解除与其劳动合同的条件，因此，上诉人在2016年5月23日解除与被上诉人劳动关系是完全合法有据的，依法无需向被上诉人支付经济补偿金。另外，即使需要支付经济补偿金，亦应按被上诉人工资卡的历史明细单中被上诉人在工作期间每月所得工资的标准进行计算；三、被上诉人主张被克扣430元工资属于绩效工资，以被上诉人遵守上诉人规章制度按时上下班并有绩效为依据，因被上诉人旷工，旷工期间没有绩效，因此，上诉人无需向被上诉人支付该笔旷工期间的绩效工资。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
被上诉人甘冠珍答辩称，1、不签订劳动合同是由于上诉人的原因造成，上诉人应支付被上诉人未签订劳动合同的二倍工资差额；2、被上诉人不存在旷工行为，上诉人应该支付被上诉人解除劳动合同的经济补偿金；3、绩效工资问题，上诉人的上诉理由没有依据。综上，请求驳回上诉，维持原判。
辉越公司向一审法院起诉请求：1、判令辉越公司无需支付甘冠珍2015年9月1日至2016年5月23日期间不签订劳动合同二倍工资差额32920元；2、判令辉越公司无需支付甘冠珍解除劳动关系经济补偿金3858元；3、判令辉越公司无需支付甘冠珍2016年5月工资差额430元；4、本案诉讼费用由甘冠珍承担。
一审法院认定事实，甘冠珍于2015年8月1日入职辉越公司处，从事机动车驾驶教练员工作，双方未订立劳动合同。2016年5月23日，辉越公司以甘冠珍旷工、严重违纪为由解除甘冠珍劳动关系，甘冠珍在辉越公司工作至2016年5月23日止，辉越公司发放甘冠珍工资至2016年5月止。
另查明，甘冠珍的工资为当月工资次月发放，其每月的工资由基本工资及计件工资构成。辉越公司已支付2015年8月至2016年5月期间10个月的工资共计35940元，其中，甘冠珍2015年9月至2016年5月的工资为32920元。辉越公司以甘冠珍旷工、违反公司规章制度为由，扣甘冠珍2016年5月的工资430元未发。
辉越公司的《考勤管理》规定，其内部实行六天工作制，其月工作时间为每天数减4天休息日，剩余天数计算满勤天数，每自然月为一个考勤周期。公司设置考勤指纹机，公司员工一律实行上下班考勤指纹登记制度，员工每天上班、下班共四次考勤。上、下班均未有考勤记录的，视为旷工1天；上班或下班考勤次数减少的，视为旷工0.5天。指纹记录将作为考勤记录依据。旷工期间劳动报酬不予发放，包括其他福利待遇；旷工1天，扣罚当事人3天工资，旷工的天数不能用加班抵扣。旷工超过3个工作日，公司将即时解除劳动合同，且不给予任何经济补偿。
还查明，甘冠珍作为申请人于2016年7月6日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁令被申请人辉越公司：1、确认与甘冠珍自2015年8月1日至2016年5月25日期间存在劳动关系；2、支付2015年8月1日至2016年5月25日未签订劳动合同二倍工资差额38585元；3、支付解除劳动关系经济补偿金3858元；4、支付2016年5月1日至25日所克扣工资430元。该委经审理后，于2016年10月21日作出南劳人仲裁字【2016】第1444号仲裁裁决书，裁决：一、辉越公司与甘冠珍在2015年8月1日至2015年5月23日期间存在劳动关系；二、辉越公司支付甘冠珍2015年9月1日至2016年5月23日期间不签订劳动合同二倍工资差额32920元；三、辉越公司支付甘冠珍解除劳动关系经济补偿金3858元；四、辉越公司支付甘冠珍2016年5月差额工资430元；五、对甘冠珍的其他仲裁请求，本委不予支持。辉越公司不服该仲裁裁决，遂在法定期限内向一审法院提起诉讼，并提出前述诉讼请求。
一审法院认为，南劳人仲裁字[2016]第1444号仲裁裁决确认2015年8月1日至2016年5月23日期间甘冠珍与辉越公司存在劳动关系及驳回了申请人甘冠珍的其他仲裁请求，辉越公司、甘冠珍双方均未向法院起诉，视为对上述裁决内容的认可，予以确认，并在判决主文中列明。
辉越公司主张甘冠珍旷工构成严重违纪，辉越公司以此解除劳动关系，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，辉越公司对其解除行为的合法性负举证责任。辉越公司提交考勤记录予以证明其观点。甘冠珍对该考勤记录的内容的真实性存疑，考勤记录显示甘冠珍2016年5月6日、5月13日、5月17日的考勤记录不完整，其中2016年5月7日、5月8日没有甘冠珍的考勤记录，该两日显示为“休息”，但甘冠珍提交的《学车卡》上显示甘冠珍2016年5月6日、5月7日、5月8日、5月13日、5月17日上下午均有带学员的学车记录，故辉越公司提交的考勤记录不能完整的反映甘冠珍的真实出勤情况。因此，辉越公司仅凭考勤记录认定甘冠珍存在多次旷工的观点，证据不足，不予采信，依法认定辉越公司构成违法解除劳动关系。
辉越公司的《考勤管理》规定，旷工1天，扣罚当事人3天工资，辉越公司主张其据此扣发甘冠珍2016年5月的工资430元，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，辉越公司应对其扣发工资的行为的合法性负举证责任。如前所述，辉越公司未能证实其提交的考勤表的真实性，仅凭考勤表也不足以认定甘冠珍的出勤情况，故辉越公司对甘冠珍作出扣发工资的决定，事实依据不足。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，辉越公司应当向甘冠珍发放2016年5月被扣工资430元。
包括上述被扣款项，甘冠珍2015年9月至2016年5月期间的工资总额为32920元；2015年8月至2016年5月期间，甘冠珍的工资总额为36370元。甘冠珍被解除劳动关系前的平均工资为3637元。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，甘冠珍应当享受违法解除劳动关系的赔偿金，甘冠珍要求辉越公司支付解除劳动关系经济补偿金3858元的金额低于其应享受的违法解除劳动关系赔偿金的数额，一审法院予以支持。
签订书面劳动合同是用人单位的法定义务，辉越公司未能举证证明其未与甘冠珍签订书面劳动合同的合法性，应承担举证不能的不利后果，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。甘冠珍于2015年8月1日入职，2015年8月1日至31日期间为订立劳动合同的缓冲期，故辉越公司应向甘冠珍支付自2015年9月1日至2016年5月23日期间未签订书面劳动合同的工资差额32920元。
综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第八十二条第一款、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决：一、确认辉越公司与甘冠珍于2015年8月1日至2016年5月23日期间存在劳动关系；二、辉越公司向甘冠珍支付2015年9月1日至2016年5月23日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额32920元；三、辉越公司向甘冠珍支付解除劳动关系经济补偿金3858元；四、辉越公司向甘冠珍支付2016年5月被扣工资430元；五、驳回甘冠珍的其他仲裁请求。
上诉人辉越公司对一审查明事实第4页顺数第4行“扣甘冠珍2016年5月工资430元未发”有异议，认为不存在430元未发，是由于被上诉人甘冠珍在2016年5月存在多天旷工行为，在其旷工期间不存在绩效工资。被上诉人对一审查明事实无异议。
本院认为，上诉人对一审查明以上事实提出异议，但其未提交证据，上诉人异议不成立。本院对一审查明事实予以确认。
二审另查明，辉越公司在一审提交的甘冠珍2016年5月份的《打卡明细表》显示，2016年5月6日、5月13日、5月17日甘冠珍的考勤记录不完整，2016年5月7日、5月8日显示休息。而甘冠珍在一审提交的《学车卡》记载，2016年5月6日、5月7日、5月8日、5月13日、5月17日上下午均有带学员学车记录。
再查明，南宁市辉越机动车驾驶员培训股份有限公司于2017年12月13日变更为南宁市辉越机动车驾驶员培训有限公司。
本案争议焦点：1、上诉人辉越公司应否支付被上诉人甘冠珍2015年9月1日至2016年5月23日期间不签订劳动合同二倍工资差额32920元；2、上诉人辉越公司应否支付被上诉人甘冠珍解除劳动关系经济补偿金3858元；3、被上诉人甘冠珍2016年5月工资是否被扣430元，若被扣，辉越公司应否支付被上诉人甘冠珍。
本院认为，关于上诉人辉越公司应否支付被上诉人辉越公司2015年9月1日至2016年5月23日期间不签订劳动合同二倍工资差额32920元问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”。第八十二条第一款的规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。甘冠珍于2015年8月1日入职于辉越公司，直至2016年5月23日双方劳动合同解除，辉越公司未与被上诉人甘冠珍签订书面劳动合同，上诉人辉越公司应按上述规定向被上诉人甘冠珍支付自2015年9月1日至2016年5月23日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额，并且被上诉人2015年9月至2016年5月的工资总额为32920元，一审法院判决上诉人辉越公司支付被上诉人甘冠珍未签订书面劳动合同的二倍工资差额32920元并无不当。上诉人辉越公司上诉主张未签订书面劳动合同是被上诉人的原因造成，没有证据证实，本院不予支持。
关于上诉人辉越公司应否支付被上诉人甘冠珍解除劳动关系经济补偿金3858元的问题。本案中，上诉人辉越公司于2016年5月23日以被上诉人甘冠珍旷工严重违纪为由解除与被上诉人甘冠珍的劳动关系，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位减少劳动报酬而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，上诉人辉越公司应承担举证责任。上诉人辉越公司主张被上诉人甘冠珍在2016年5月存在旷工，但上诉人辉越公司所提交的被上诉人甘冠珍2016年5月份的《打卡明细表》与被上诉人甘冠珍所提交的《学车卡》所记录的被上诉人甘冠珍出勤时间不符，因此，上诉人辉越公司仅凭考勤记录认定被上诉人甘冠珍存在多次旷工，依据不充分，本院不予支持，一审法院认定上诉人辉越公司违法解除与被上诉人甘冠珍的劳动关系，并判决上诉人辉越公司支付被上诉人甘冠珍解除劳动关系的经济补偿金并无不当。
关于被上诉人甘冠珍2016年5月工资是否被扣430元，若被扣，上诉人辉越公司应否支付被上诉人甘冠珍问题。辉越公司的《考勤制度》规定，旷工1天，扣罚当事人3天工资，被上诉人甘冠珍主张其2016年5月被扣工资430元，上诉人辉越公司主张该款是被上诉人甘冠珍绩效工资，由于被上诉人甘冠珍不遵守公司的考勤制度，无故旷工，上诉人辉越公司不应向被上诉人甘冠珍支付该款。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位减少劳动报酬而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，上诉人辉越公司应对其扣发被上诉人甘冠珍该款的合法性负举证责任，如上所述，由于上诉人辉越公司所提交的被上诉人甘冠珍2016年5月份的《打卡明细表》与被上诉人甘冠珍所提交的《学车卡》所记录的被上诉人甘冠珍出勤时间不符，上诉人辉越公司不能仅凭考勤记录认定被上诉人甘冠珍存在多次旷工，因此，上诉人辉越公司扣发被上诉人甘冠珍430元工资依据不充分，一审判决上诉人辉越公司向被上诉人甘冠珍支付该430元并无不当。
综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人南宁市辉越机动车驾驶员培训有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗建燕
审 判 员 郑肖肖
代理审判员 沈刚德
二〇一八年一月二十四日
书 记 员 曾倩雯
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。