＼n宁夏回族自治区银川市中级人民法院
＼ n 刑 事 判 决 书
＼n（2014）银刑终字第34号＼n抗诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。＼n上诉人（原审被告人）马建成，男，1977年11月22日出生，回族，初中文化，宁夏银川市人，无业，户籍所在地宁夏银川市。2012年11月8日因涉嫌犯非法拘禁罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2012年11月28日经银川市兴庆区人民检察院不予批准逮捕，同日由银川市公安局兴庆区分局取保候审。2013年7月9日经银川市兴庆区人民检察院批准，同日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。＼n辩护人陈登雄，宁夏正义达律师事务所律师。＼n原审被告人杨某甲，男，1975年4月11日出生，回族，初中文化，宁夏银川市人，无业，户籍所在地宁夏银川市。2012年11月8日因涉嫌犯非法拘禁罪被银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2012年11月28日经银川市兴庆区人民检察院批准，同日由银川市公安局兴庆区分局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。＼n宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院指控被告人杨某甲、马建成犯抢劫罪一案，于2014年1月8日作出（2013）兴刑初字第393号刑事判决。原公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院提出抗诉。原审被告人马建成不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月17日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区银川市人民检察院指派检察员杨丽琴出庭履行职务，上诉人马建成及其辩护人陈登雄、原审被告人杨某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。＼n原判认定，（一）非法拘禁的事实。2012年8月24日17时30分许，杨某乙、赵某某、李某某、刘某某、郭某甲驾车从山西来到银川市并在银川市兴庆区解放东街“临海”宾馆登记住宿。到银川市后杨某乙找到其老乡张某某。当天晚上11时许，张某某及其朋友范某某带着杨某乙、赵某某、李某某到银川市大新镇新渠稍村被告人杨某甲、马建成所开设的赌场内赌博。8月25日凌晨4时许，杨某乙等人赌博完回到临海宾馆的房间内睡觉。8月25日7时许，被告人杨某甲、马建成对张某某说杨某乙、赵某某在赌博时出“老千”作弊，让张某某带其二人以及王某某等人到杨某乙和赵某某住的宾馆。到临海宾馆楼下后，杨某甲、马建成与被叫下楼的杨某乙、赵某某商谈赔偿事宜，后又将杨某乙、赵某某用车拉至掌政镇汉渠附近。下车后，被告人杨某甲、马建成等人让杨某乙和赵某某赔偿因杨某乙、赵某某赌博时出“老千”给杨某甲造成的损失15万元，要求他们将钱打至马建成提供的农业银行的银行卡内。因杨某乙、赵某某无法筹到钱，随同杨某甲、马建成一同去的王某某（另案处理）持木棒将杨某乙致伤，并对赵某某进行殴打，因杨某乙伤势较重，杨某甲交给张某某1200元，并让张某某送杨某乙去医院看伤。后杨某甲、马建成等人又将赵某某带至贺兰县金贵镇，因赵某某无法筹到钱，马建成交给赵某某100元车费后将赵某某放走。杨某乙的伤情经法医鉴定为重伤。＼n2013年8月19日，杨某乙提起附带民事诉讼。2013年8月26日，杨某甲、马建成、王某某三人亲属与杨某乙达成赔偿协议，杨某甲、马建成、王某某三人共赔偿杨某乙医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费、继续治疗费各项损失15万元，杨某乙同日撤回附带民事诉讼。杨某乙对杨某甲、马建成的行为表示谅解，请求对杨某甲、马建成从轻、减轻处罚。＼n（二）故意毁坏财物的事实＼n2012年10月12日11时许，被告人杨某甲到银川市兴庆区“在水一方”A区向任某索要债务未果，从任某家离开后，被告人杨某甲遂用木棒将任某停放在小区门口的一辆“福特锐界”越野车的前挡风玻璃、左前门玻璃、左后侧小玻璃砸碎。经宁夏价格认证中心认定，被毁坏的物品总金额为18975元。被告人杨某甲归案后如实供述用木棒砸车的犯罪事实。另查明，2012年12月11日，任某出具谅解书，对杨某甲的行为表示谅解。＼n原判认为，被告人杨某甲、马建成非法剥夺他人人身自由，致一人重伤，且具有殴打情节，其行为均已构成非法拘禁罪。对被告人杨某甲、马建成应处三年以上十年以下有期徒刑。被告人杨某甲故意毁坏他人财物，数额较大，其行为已构成故意毁坏财物罪，公诉机关指控被告人杨某甲犯故意毁坏财物罪的罪名成立。被告人杨某甲一人犯数罪，应实行数罪并罚。在共同犯罪中，被告人杨某甲、马建成所起的作用均等，不宜划分主从犯。公诉机关指控被告人杨某甲、马建成犯有抢劫罪，我国刑法规定：抢劫罪，是以非法占有为目的，对财物的所有人、保管人当场使用暴力、胁迫或其他方法，强行将公私财物抢走的行为；非法拘禁罪，是以拘押、禁闭或者其他强制方法，非法剥夺他人人身自由的行为。本案被告人杨某甲、马建成怀疑被害人等人在赌博中作弊，遂驾驶车将其从宾馆带至他处，在被害人无法满足其赔偿要求时，用木棒将被害人打伤，后又支付费用将被害人送至医院。如果被告人杨某甲、马建成意欲对被害人实施抢劫或者伤害，则其可在第一现场临海宾馆即被害人所住的房间内或者宾馆门口实施抢劫或者伤害行为，没有必要再将被害人拉至他处。且被告人也未当场实际取得被害人的财物，故被告人杨某甲、马建成的行为符合非法拘禁罪的构成要件，应以被告人杨某甲、马建成犯非法拘禁罪而对其予以处罚。被告人杨某甲、马建成已赔偿被害人的损失，取得了被害人杨某乙的谅解，可酌情从轻处罚。被告人杨某甲归案后如实供述其毁坏任某车辆的犯罪事实，具有坦白情节，且取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。对于被告人及其辩护人提出的辩解、辩护意见，本院予以采纳。为了维护社会秩序，保护他人的身体自由权、公私财物的所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第二款、第二百七十五条、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人杨某甲犯非法拘禁罪，判处有期徒刑四年十个月，犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年，总和刑期为五年十个月，决定执行有期徒刑五年六个月。二、被告人马建成犯非法拘禁罪，判处有期徒刑四年十个月。＼n抗诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院认为一审判决书认定原审被告人杨某甲、马建成构成非法拘禁罪，属认定罪名不正确，原审被告人杨某甲、马建成以暴力方法劫取他人财物，并致人重伤，应以抢劫罪定罪处罚。一审判决书适用法律错误，量刑畸轻，应适用《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一款第（五）项规定对杨某甲、马建成处罚。＼n上诉人马建成的上诉理由是，一审判决认定事实不清，适用法律错误，上诉人马建成未实施殴打被害人的行为，限制被害人人身自由时间短暂，其行为不构成非法拘禁罪；其辩护人认为公诉机关对杨某甲、马建成构成抢劫罪的指控不能成立，马建成没有殴打、侮辱被害人的行为，限制被害人人身自由时间短暂，积极赔偿被害人损失并获得谅解，建议对马建成宣告无罪。＼n原审被告人杨某甲认为被害人赌博时出“老千”给其造成了损失，其才向被害人要钱，其没有抢劫的意图，不构成抢劫罪。＼n经二审审理查明，（一）故意伤害的事实。该事实与原审判决认定的非法拘禁的事实一致，并有出庭履行职务的检察人员当庭出示，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：＼n1.常住人口信息，证实原审被告人杨某甲、上诉人马建成犯罪时系成年人。＼n2.法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人杨某乙身体所受损伤程度为重伤。＼n3.疾病诊断书、住院病案、门诊病历、照片，证实被害人杨某乙、赵某某受伤的情况。＼n4.辨认笔录，证实杨某乙、赵某某、李某某、张某某指认原审被告人杨某甲、马建成以及杨某甲、马建成、王某某指认现场的情况。＼n5.抓获经过，证实公安人员抓获原审被告人杨某甲、马建成。＼n6.赔偿协议、谅解书、收条，证实原审被告人杨某甲、上诉人马建成赔偿杨某乙损失10万元，杨某乙对杨某甲、马建成的行为表示谅解。＼n7.被害人杨某乙的陈述，证实2012年8月23日，杨某乙与赵某某、李正和等人开车来到银川市并在临海宾馆登记住宿，杨某乙来到银川市后给张某某打了电话，当天晚上10点多的时候，范某某给张某某打电话说带杨某乙等人去赌场玩，双方见面后，范某某带张某某、杨某乙、赵某某、李某某来到大新镇一间农村平房里，几人在该平房里赌博，凌晨5点多时，杨某乙、赵某某、李某某回宾馆睡觉，早上7点多的时候，张某某给杨某乙打电话让其从宾馆出来，杨某乙下楼后，看见张某某、杨某甲等人在楼下站着，杨某甲说杨某乙等人在麻将上做记号出老千，杨某乙又上楼将赵某某也叫下来，杨某甲带的人在赵某某的耳朵上打了两拳，把赵某某拉到一辆红色皮卡车上，杨某甲让杨某乙和张某某坐到一辆银灰色现代越野车上，杨某甲等人把杨某乙、赵某某带到滨河大道的黄河边，下车后，杨某甲带的人又在赵某某头上打了几拳。杨某甲说他在赌场上给人放板放了15万元，因为杨某乙等人在牌上做了手脚导致他的15万元无法收回，让杨某乙等人赔偿15万元。杨某甲让他带的一个人给了赵某某一个银行卡卡号，让赵某某找人将15万元打到卡上，赵某某就打电话要钱，杨某乙在车旁站着，不知被谁打了一下什么也不知道就倒在地上，醒来后发现衣服上全是血，过了一会，杨某甲给张某某1200元，派车将张某某、杨某乙带到医院，并给杨某乙办了住院手续。杨某乙在医院听张某某说他被打倒后，马建成当时对打他的人说往死里打，打死了他抵命。＼n8.证人赵某某的陈述，证实2012年8月24日17点左右，赵某某、李某某、刘某某、郭某甲、“亮亮”五人开车从山西来到银川市并入住临海宾馆，晚上8点多，“亮亮”的老乡问赵某某等人想不想赌博，赵某某等人表示同意，“亮亮”的老乡就带着赵某某等人到了银川郊区一个村子的房子里，赵某某等人就在赌场上赌博，凌晨4点多的时候，赵某某等人回到宾馆睡觉。早上7点多，“亮亮”说他老乡领了一伙人在宾馆楼下，赵某某就和“亮亮”来到楼下，那伙人中的一个人说赵某某等人在赌场赌博时出老千，并踢了赵某某两脚，那伙人就开车拉着赵某某、“亮亮”到了掌政镇附近的野地里面，那伙人中的一个人用铁棒打在“亮亮”的头上将其打倒在地，并用铁棒将赵某某的耳朵打破流血了。“亮亮”的老乡让“亮亮”、赵某某给他们拿15万元，并给了赵某某一个户名叫马建成的银行卡号，让把钱打到卡上，赵某某就打电话让李正海还有山西那面的朋友凑钱，在等候的时候，李正海报警，警察就给赵某某打电话让“亮亮”的老乡接电话，那伙人中的一个人接了电话后就把手机给扔了，那伙人把“亮亮”拉到一个车上，把赵某某拉到另外一辆车上，到了一个镇子里面，一个男的给了赵某某100元乘坐出租车回到银川。当时赵某某被拉上一辆车牌号为宁AZ51**的皮卡车上，打赵某某和杨某乙的是这个皮卡车的司机。＼n9.证人刘某某的陈述，证实2012年8月24日17时许左右，“亮亮”带着刘某某、赵某某、李某某、郭某甲开车从山西来到银川市并入住临海宾馆，晚上11点多，“亮亮”的老乡说他朋友开赌场，让刘某某等人去捧场，“亮亮”、赵某某、李某某就跟着去了。凌晨4点，“亮亮”三人回到宾馆睡觉。早上7点30分左右，“亮亮”接到电话就从房间出去了，十几分钟后，“亮亮”又回到房间说一起赌博的人找上门来了，“亮亮”对刘某某说你没有去耍钱，你就先走。后“亮亮”、赵某某从宾馆出来，在宾馆外面站的那几个人和赵某某说了几句话，有一个人在赵某某的脸上扇了几个耳光，在他身上踢了几脚，刘某某就打“110”报警，刘某某看见几个人强行把赵某某拉上了越野车。刘某某和李某某、郭某甲来到银古路派出所报案，在派出所内，对方用赵某某的手机打来电话，让我们准备15万元，上午11点钱打到他们的银行卡上，对方把户名为马建成的银行卡卡号发到了李某某的手机上。在来银川市的路上，“亮亮”说银川一年四季都有“推饼子”赌博的。＼n10.证人李某某的陈述，证实2012年8月24日17时许左右，“亮亮”带着刘某某、赵某某、李某某、郭某甲开车从山西来到银川市并入住临海宾馆，晚上11点多，“亮亮”的老乡说他朋友开赌场，让刘某某等人去捧场，“亮亮”、赵某某、李某某就跟着去了一间农村的平房里，去的四个人均进行了赌博。凌晨4点，李某某、赵某某、“亮亮”三人回到宾馆睡觉。早上8点左右，刘某某将李某某推醒说“亮亮”的山西老乡带人来到宾馆楼下了。李某某想刘某某和郭某甲没有赌博，和他们没有关系，就让刘某某、郭某甲先行离开宾馆，后李某某和刘某某、郭某甲站在马路对面，看到“亮亮”、赵某某从宾馆出来，几个人把“亮亮”、赵某某带上了车，有一个小伙子在赵某某的脸上扇了两巴掌，刘某某就打了“110”报警。过了半个小时左右，“亮亮”的山西老乡用赵某某的手机给李某某打了个电话说要15万元才放人。赵某某又将户名为马建成的银行卡号发到了李某某的手机上。＼n11.证人郭某甲的陈述，证实2012年8月24日下午5时30分左右，“亮亮”、刘某某、赵某某、李某某、郭某甲开车从山西来到银川市并入住临海宾馆，晚上11点多，“亮亮”的老乡让郭某甲一行人跟着去赌博，“亮亮”、赵某某、李某某就跟着去了。25日凌晨4点，“亮亮”三人回到宾馆睡觉。早上7点30分左右，“亮亮”把郭某甲等人叫了起来说：“过来人找我们呢，和你们没关系，你们先出去”，郭某甲、刘某某就离开了宾馆到宾馆对面的马路边。8点钟左右，赵某某、“亮亮”下来到宾馆门口和门口站着的七八个男的说话。后郭某甲看见一个男的打赵某某，刘某某打“110”报警，后郭某甲看见赵某某、“亮亮”坐上车走了，郭某甲、刘某某、李某某就到银古路派出所报案，在派出所内，李某某接到对方打来的电话以及发来的让把钱打到卡上的短信。＼n12.证人张某某的陈述，证实2012年8月22日，范某某告诉张某某说杨某乙给他打电话说要从山西到银川这边来。8月24日下午6点左右杨某乙给张某某打电话说已到银川，张某某与杨某乙等人到临海宾馆登记住宿，在聊天过程中，杨某乙和他一同来的一个叫赵某某的老乡问张某某银川有没有赌博的地方，张某某让杨某乙问范某某。晚11点左右，范某某给张某某打电话说在北京路路口等张某某、杨某乙等人，杨某乙、赵某某和他们另外一个老乡说想跟范某某一同去赌博。见到范某某后，一行人开车来到新水桥附近的一个小院子里面，在院子里的房间里有十几个人在赌博，杨某甲、马建成也在房子里，他们两个是负责那个赌场的。杨某乙、赵某某和他们的老乡坐到桌子旁赌博，赌的中途杨某乙他们三个人还赢了点钱，他们玩的当中有一男一女两个东北人特别注意杨某乙他们三个人，过了一会那两个东北人就不玩了，出去跟杨某甲说杨某乙他们三个人不对劲，杨某甲就安排人把院子里的大门锁了。在杨某乙、赵某某和他们的老乡继续赌博时，那两个东北人就对赵某某和他的老乡说他们玩的牌有问题，赵某某和他的老乡说他们没有出老千。夜里4点左右，赌场散了，杨某乙三人回去了，张某某、范某某跟着杨某甲、马建成到了祥云酒店。在酒店内，赌博的那两个东北人开始验杨某乙那三个人用的麻将牌，后东北人又将麻将带出宾馆，过了一个小时左右，东北人回来说麻将被做了记号，一定要杨某甲给个说法。杨某甲让两个东北人先走，之后再给他们处理这件事。东北人走了后，杨某甲问张某某杨某乙那几个人在哪里住，让张某某带杨某甲过去找杨某乙问问是怎么回事，张某某就带着杨某甲、马建成和杨某甲带的五个男的一起到了临海宾馆，到了宾馆以后，张某某给杨某乙打电话让他们下楼。杨某乙下楼后，张某某问杨某乙带的那两个老乡是否在赌博时出老千，杨某乙说没有，杨某乙打电话把赵某某从宾馆叫了出来并问赵某某是否在麻将牌上做了记号，赵某某说没有，杨某甲带的一个人就踢了赵某某两脚，赵某某被几个男的强行拉上马建成开的一辆皮卡车，张某某和杨某乙坐到另一辆起亚狮跑越野车上，被拉至掌政镇附近的一个渠边上，到的时候已是25日早上8点多了，下车后，杨某甲对杨某乙、赵某某说：“昨天晚上我们的赌场因为你们损失了15万元，你们现在啥话不要多说，现在给我们放下15万元你们走人”。赵某某就对杨某甲、张某某说能不能少点，杨某甲说不行，马建成给了赵某某一个农行的银行卡号，让赵某某把钱筹齐后打到马建成的卡上。赵某某开始给朋友打电话筹钱，大概过了一个小时，钱没有筹到。杨某甲、马建成带的一个男的往赵某某的脸上扇了两个耳光。又过了半个小时，钱还是没有筹到，那个男的就拿了一根棒球棒对杨某乙说：“还有你胖子，带着这些人砸我们的场子，你还不赶紧想办法筹钱。”正说着，就往杨某乙的头上打了一棒，杨某乙被打倒在地。过了一个小时左右，杨某甲给张某某1200元让张某某带杨某乙去医院。＼n13.证人王某某的证言，证实杨某甲和马建成合伙在新水桥村、新渠梢村一带开了家小赌场，王某某是给杨某甲和马建成开车的。2012年8月20几号早上8点多的时候，马建成开着红色皮卡车拉着王某某，杨某甲和另外几个人分别开着一辆银灰色的越野车和杨某甲的墨绿色的猎豹牌越野车，来到一个宾馆门口，杨某甲车上下去两个小伙子进到宾馆叫下来两个男子，一胖一瘦。杨某甲和马建成下车和那两个男的说事情。后杨某甲、马建成等人开车将这两个人拉到一个渠边。车停下后，杨某甲、马建成都下了车和那两个男的说话。他们说了一会后，杨某甲走到皮卡车旁边指着那个胖子说这个家伙欠收拾，让王某某打那个胖子。王某某先打了那个胖子额头上两拳，把自己的手打疼了，就蹲在地上，杨某甲嫌他不打那个人，对王某某说你给爹们收拾他，打坏了我负责，并递给王某某一根木棒，王某某就拿木棒在那个胖子头上打了一棒，将胖子打倒。王某某打完胖子后，那两人还是不往出拿钱，马建成就让王某某扇那个瘦子，王某某就打了那个瘦子一耳光。＼n14.上诉人马建成的供述，供认2012年6月份到7月份，杨某甲和曹小兵两个人在西湖那里有个赌场，马建成就天天晚上开车拉着人去杨某甲的赌场上赌博，杨某甲每天给马建成10000元，杨某甲和曹小兵散伙后，杨某甲和马建成就一起合伙开赌场。8月份的一天晚上，几个山西人到赌场上来赌博，第二天早晨，赌场上的人给马建成打电话说那几个山西人在赌场上对麻将做了手脚，马建成开车到南门的一个宾馆里见到杨某甲后，杨某甲说山西人把麻将做了手脚，早上8点多，杨某甲、马建成、王某某（勇勇）就带人开着车到山西人住的宾馆，从楼上下来三个山西人，杨某甲对山西人说有人在赌场上借了杨某甲的18万元，因为这几个山西人在赌场上出老千，所以那个人不给杨某甲还钱了，杨某甲就给那三个山西人说让给拿20万元。当时路上的人越来越多，杨某甲说找个偏僻的地方商量，杨某甲、马建成等人就拉着在赌场上赌博的那两个山西人到了掌政镇汉渠的边上并继续商量拿钱的事情，杨某甲的兄弟就拿着木棒，有一个还拿着棒球棒，他们假装要打那两个山西人并威胁他们。瘦一点的山西人打电话让老乡来凑钱，他的朋友让发个银行卡号过去，马建成就提供了自己的农业银行的卡号，并让瘦一点的山西人给其老乡发了过去。在等待的过程中，王某某看胖一点的山西人一直站在那里不说话很生气，就从杨某甲兄弟手里把棒球棒拿过来，在胖一点山西人的左眼眶上打了一棒，眼眶处开始流血，杨某甲说再换个地方，让那两个山西人坐在其皮卡车上，过了掌政镇往东走了一公里停下，杨某甲拿了1000多元让人带胖一点的山西人去医院了。一个名叫“小波”的人还有警察给马建成打电话说山西人报警了，后马建成给了瘦一点的山西人100元，让其坐车走了。王某某在案发前一天晚上在赌场上玩，案发那天早上和杨某甲在一起，王某某在赌场上看场子。其当时开了自己的皮卡，车号为宁AZ51**。＼n15.原审被告人杨某甲的供述，供认2012年8月的一天晚上，杨某甲与马建成、小左在新稍渠附近的一个商店内赌博，范某某、张某某带了三个山西人也来到这个赌场赌博，那三个山西人赌了四个小时赢了钱，小左就对杨某甲、马建成、范某某、张某某说山西人在赌博时出“老千”。山西人走了以后，杨某甲、马建成、小左、张某某检查了麻将，发现麻将牌被做了记号。因当天晚上杨某甲给小左放了10万元的高利贷，小左在赌场上输了，小左就对杨某甲说：“那三个山西人是你的人带来的，他们在赌场上出老千赢了我的钱，那么你借给我的那10万元钱，我就不可能给你还了，你还要再给我几万元作为补偿”。早上九点多的时候，杨某甲、马建成就问范某某、张某某那几个山西人在哪里住着，范某某、张某某说在东门的临海宾馆，杨某甲、马建成就让张某某把杨某甲、马建成还有马建成的朋友“勇勇”带到临海宾馆，到了宾馆楼下后，张某某上楼找那三个山西人，杨某甲等人在楼下等着，过了一会，张某某带着赌博的三个山西人中的两个男的从楼上下来，杨某甲、马建成就问两个山西人在赌博时是否出“老千”，那两个山西人就承认了。杨某甲就对那两个山西人说：“昨天夜里我给跟你们一起赌博的东北人放了10万元钱的高利贷，人家现在知道你们昨天夜里跟他们赌博时出老千了，所以东北人现在不给我还向我借的那10万元钱，还要让我再给他们几万元赔偿损失，因为你们赌博时出老千了，所以我放给他们的那10万元和给他们赔偿的几万元就要由你们来偿还，……要不你们就拿出来150000元钱给我，我给那几个东北人处理”。那两个山西人同意给这个钱，但是我要的钱有点多，他们先想办法凑着看。那两个山西人中的胖子说他在掌政镇有亲戚，说去找他亲戚凑点钱，他让我们开车拉着他去掌政镇。当时马建成开车，“勇勇”坐在副驾驶位置，拉着两个山西人，杨某甲和张某某开着另一辆车。两辆车开到汉渠边上的时候停下来，马建成、王某某和那两个山西人从车上下来，杨某甲和张某某也从车上下来，杨某甲和马建成问到掌政镇了，怎么找亲戚给杨某甲还钱，那个山西的胖子就说让我们给他银行卡号，他问他亲戚借上钱后把钱打到我们提供的银行卡上。马建成就把自己的一张黄河农村银行的银行卡的卡号给那两个山西人说了，那两个山西人就把卡号发给他们的亲戚或者朋友，并打了要款的电话。等了近两个小时，那两个山西人实在借不上钱，“勇勇”就从汉渠边上捡了一根木棒打两个山西人，那个胖的山西人的右眼拐角就被打破了。杨某甲看胖子的眼角被打破了，就让王某某不要打了，并给了张某某1800元，让张某某带着胖山西人去了医院。杨某甲、马建成、“勇勇”又开车将瘦一点的山西人拉到掌政街上。几人见这个山西人实在找不上钱了，马建成给了瘦一点的山西人100元就让这个山西人坐车走了。杨某甲、马建成在赌场上主要是给那些赌博的人放高利贷。王某某给马建成开车。去找山西人是杨某甲和马建成提议的。杨某甲二审时当庭供述，该赌场是其和马建成合伙开的，利润对半分成。＼n（二）故意毁坏财物的事实与原审判决认定的事实一致。原审被告人杨某甲在开庭审理过程中无异议，并有价格认定结论、复核裁定结论、被砸车辆照片、任某的陈述、谅解书、原审被告人杨某甲的供述等证据证实，足以认定。＼n本院认为，上诉人马建成、原审被告人杨某甲带领王某某等人以被害人赌博作弊造成原审被告人杨某甲经济损失为由，将被害人带至他处索要经济赔偿，王某某持木棒对被害人杨某乙进行殴打，致杨某乙重伤，上诉人马建成、原审被告人杨某甲及王某某的行为构成故意伤害罪。原审被告人杨某甲故意毁坏他人财物，数额较大，其行为已构成故意毁坏财物罪，原公诉机关指控原审被告人杨某甲犯故意毁坏财物罪的罪名成立。原审被告人杨某甲一人犯数罪，应实行数罪并罚。在故意伤害的共同犯罪中，原审被告人杨某甲、上诉人马建成所起的作用均等，不宜划分主从犯。＼n关于抗诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院认为原审被告人杨某甲、上诉人马建成构成抢劫罪，应以抢劫罪定罪处罚，一审判决书适用法律错误，量刑畸轻的抗诉意见，经查，原审被告人杨某甲、上诉人马建成的供述和证人王某某、张某某、刘某某、李某某、郭某甲的证言，证实原审被告人杨某甲、上诉人马建成因怀疑被害人一方赌博时作弊，并对赌博用麻将进行验证后，带领王某某等人将被害人带至兴庆区掌政镇汉渠附近逼迫被害人赔偿因其赌博作弊给杨某甲带来的损失，王某某持木棒殴打了被害人杨某乙，致被害人杨某乙重伤。在将被害人杨某乙打伤后，原审被告人杨某甲出资将杨某乙送到医院救治，后上诉人马建成又给另一被害人赵某某100元将其放回。上诉人马建成、原审被告人杨某甲的行为不符合抢劫罪的构成要件，不构成抢劫罪。故抗诉机关的抗诉意见不能成立，本院不予采纳。原审被告人杨某甲的辩解意见能够成立，本院予以采纳。＼n关于上诉人马建成及其辩护人提出马建成的行为不构成非法拘禁罪，马建成是无罪的上诉理由及辩护意见，经查，有上诉人马建成、原审被告人杨某甲的供述、证人王某某、郭某乙的证言、被害人杨某乙、赵某某的陈述、人体损伤程度鉴定书等证据，证实原审被告人杨某甲、上诉人马建成合伙开了一家赌场，王某某给上诉人马建成、原审被告人杨某甲开车。案发当日，原审被告人杨某甲、上诉人马建成以被害人赌博作弊造成原审被告人杨某甲经济损失为由，让张某某把其二人和王某某等人带到临海宾馆被害人杨某乙、赵某某的住处，将被害人杨某乙、赵某某从宾馆叫出后强行带至兴庆区掌政镇汉渠附近索要经济损失，上诉人马建成提供了自己的农业银行卡号用于汇入索要的15万元，王某某持木棒对被害人杨某乙进行殴打，致杨某乙重伤，上诉人马建成、原审被告人杨某甲及王某某的行为均构成故意伤害罪。三人系共同犯罪，都应对被害人杨某乙的重伤结果承担刑事责任。故上诉人马建成及其辩护人关于马建成无罪的辩护意见不能成立，本院不予采纳。马建成的辩护人提出公诉机关指控马建成的行为构成抢劫罪不能成立，也不构成原审判决认定的非法拘禁罪的辩护意见与审理查明的事实相符，本院予以采纳。＼n经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第二款、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：＼n一、维持宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2013）兴刑初字第393号刑事判决第一项关于原审被告人杨某甲犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年的定罪量刑部分；＼n二、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2013）兴刑初字第393号刑事判决第一项关于原审被告人杨某甲犯非法拘禁罪，判处有期徒刑四年十个月的定罪量刑部分；第二项，即被告人马建成犯非法拘禁罪，判处有期徒刑四年十个月；＼n三、上诉人马建成犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年十个月；＼n（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月9日起至2018年4月18日止，已减去前期被羁押的20天。）＼n四、原审被告人杨某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年十个月，犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年，总和刑期五年十个月，决定执行有期徒刑五年六个月。＼n（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月8日起至2018年5月7日止。）＼n本判决为终审判决。＼n审判长关俊杰审判员赵和平代理审判员于华＼n二〇一四年五月十五日＼n书记员李世飞＼n附：本案适用的法律条文＼n《中华人民共和国刑法》＼n第二百三十八条非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。＼n犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。＼n为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。＼n国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。＼n第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。＼n犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。＼n第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。＼n二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。＼n第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。＼n数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。＼n第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。＼n被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。＼n犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。＼n《中华人民共和国刑事诉讼法》＼n第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：＼n（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；＼n（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；＼n（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。＼n原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。