内蒙古自治区鄂尔多斯市
杭锦旗人民法院
民 事 判 决 书
(2015)杭民一初字第61号
原告李小红，女，1978年8月16日出生，汉族，无职业。
委托代理人白志坚，杭锦旗法律援助中心律师。
被告杨智军，男，成年人，汉族，个体户。
被告王金飞，又名王三，男，1963年4月3日，汉族，无职业。
被告鄂尔多斯市万豪房地产开发有限责任公司，组织机构代码676907657。
法定代表人赵总贤，董事长。
委托代理人王文杰，男，1957年9月3日出生，汉族，该公司职员。
原告李小红诉被告杨智军、王三、鄂尔多斯市万豪房地产开发有限责任公司（以下简称万豪公司）提供劳务者受害责任纠纷一案于2014年12月30日立案受理。受理后，原告对伤残程度及“误工期、营养期、护理期”评定提出鉴定申请。因案情疑难复杂，2015年3月25日，本院转换程序，将本案转为普通程序审理。2015年8月28日，原告李小红提出增加、变更诉讼请求申请。依法组成由审判员刘虎豹担任审判长，代理审判员刘浩娟、人民陪审员杨霞参加的合议庭，于2015年12月31日公开开庭进行了审理。原告李小红及其委托代理人白志坚，被告万豪公司委托代理人王文杰到庭参加诉讼。因被告杨智军下落不明，本院以公告送达方式送达开庭传票，被告杨智军未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年10月10日，被告万豪公司在拆除位于杭锦旗锡尼镇万豪普雅小区院内彩钢房时让被告杨智军雇佣工人，被告杨智军和被告王三雇佣了原告等7人进行拆除彩钢房，在拆除彩钢房时原告不慎从彩钢房顶跌落，致使原告腰部和头部受伤，被告杨智军等人将原告送到杭锦旗人民医院住院手术治疗，同时原告家人向杭锦旗锡尼镇第一派出所报了案。经医院诊断原告伤情为腰椎L1爆裂性骨折伴椎骨狭窄和头部外伤，在杭锦旗人民医院住院治疗24天，现诉至法院，请求：1、三被告连带赔偿原告医疗费50459.58元（被告已垫付5000元）、住院伙食补助费2400元（100元×24天）、营养费9000元（100元×90天）、护理费9900元（110元×90天）、误工费12210元（110元×111天）、残疾赔偿金170100元（28350元×20年×30%）、被抚养人生活费：儿子18796.5元（20885元×6年×30%÷2人）；父亲17949.6元（9972元×18年×30%÷3人）；母亲19944元（9972元×20年×30%÷3人）、精神抚慰金9000元、鉴定费1600元，以上共计321359.68元，除去被告已经垫付的5000元，剩余共计316359.68元；2原告保留后续治疗诉权；3、三被告承担本案诉讼费用。
被告杨智军未做答辩。
被告王三辩称，不是我雇佣的原告，杨智军让我联系几个人拆除彩钢房，一天150元，我妻子说有两个朋友，其中就有原告，我妻子给原告打电话，给原告说万豪公司的杨智军雇佣人拆彩钢房，不是我们雇佣。拆除彩钢房时，被告杨智军安排原告拆除彩钢房顶子，原告跌落后，被告杨智军、我妻子以及杨智军雇佣的另外几个人一起将原告送去医院。原告住院后，被告杨智军让我给原告送钱，我说不是我雇佣的原告，所以我没去给原告送钱。
被告万豪公司委托代理人辩称，造成此次事故的彩钢房不是我公司所有的；原告在事发当时没有通知我公司任何人，原告在事发后报了案，但警方也没找过我公司；原告也不是我公司雇佣的，被告王三、杨智军也不是我公司的工作人员，原告受伤细节本公司一概不知。拆除的彩钢房位置是在我公司院内，但不是我公司的产业。
原告提供证据及被告质证情况：
出示证据一一组、杭锦旗人民医院诊断书一份、病历一份。证明目的为：原告受伤情况及病情，经医院诊断原告伤情为腰椎L1爆裂性骨折伴椎骨狭窄。被告王三质证称，对该组证据的真实性及证明目的均认可。被告万豪公司委托代理人质证称，对该组证据的真实性及证明目的均认可。
出示证据二、杭锦旗人民医院住院收费专用票据一张。证明：原告受伤治疗花费费用50459.58元，住院治疗24天。被告王三质证称，对该组证据的真实性及证明目的均认可。被告万豪公司委托代理人证称，对该组证据的真实性及证明目的均认可。
出示证据三、司法鉴定意见书一份。证明：原告因此次受伤导致八级伤残，并需要营养期、护理期各90天，误工期至伤残评定前一天即111天，原告需择期取出固定物，需要进行二次手术。被告王三质证称，对该组证据的真实性及证明目的均认可。被告万豪公司委托代理人质证称，对该组证据的真实性及证明目的均认可。
出示证据四、伤残鉴定费收据一支。证明：原告因伤残鉴定支出费用1600元。被告王三质证称，对该组证据的真实性及证明目的均认可。被告万豪公司委托代理人质证称，对该组证据的真实性及证明目的均认可。
出示证据五、锡尼镇建安社区居委会出具证明一份。证明：原告实际在城镇居住，其残疾赔偿金及其儿子的抚养费均应按照城镇居民的计算标准计算。被告王三质证称，对该组证据的真实性及证明目的均认可。被告万豪公司委托代理人质证称，对该组证据的真实性及证明目的均认可。
出示证据六一组、静宁县仁大乡李湾村民委员会便函、原告父亲李连栓、母亲陈玉琴身份证复印件、儿子袁灏林身份证及户口薄复印件，证明原告主张的被抚养人生活费合法有据。被告王三质证称，对该组证据的真实性及证明目的均认可。被告万豪公司委托代理人质证称，对该组证据的真实性及证明目的均认可。
被告杨智军、王三、万豪公司均未提供证据。
原告提供的证据一、证据二、证据三、证据四、证据五、证据六，内容真实、形式合法，与本案待证事实相关联，本院均予以采信。
根据当事人的陈述、答辩、举证、质证及本院对上述证据的认证意见，本院确认事实如下：2014年10月10日，被告杨智军雇佣原告李小红、被告王三等7人拆除位于被告鄂尔多斯市万豪房地产开发有限责任公司开发的万豪普雅小区院内的彩钢房。被告杨智军指定原告李小红、被告王三、被告王三的妹妹以及另外一个人踩上梯子到彩钢房顶拆除屋顶（屋顶距离地面3米左右），在拆除过程中彩钢房顶的板断裂，原告李小红和被告王三的妹妹从彩钢房顶掉落，致使原告腰部和头部受伤。被告杨智军等人将原告李小红送到杭锦旗人民医院救治，经诊断原告伤情为腰椎L1爆裂性骨折伴椎骨狭窄和头部外伤，在杭锦旗人民医院住院治疗24天。经内蒙古自治区鄂尔多斯司法鉴定中心鉴定，原告的伤残程度相当于职工工伤八级伤残，“三期”评定如下：误工期至伤残评定前一日、营养90日、护理60-90日，择期取除骨折内固定物。原告李小红在杭锦旗锡尼镇居住。原告有被抚养人3人：儿子（13周岁）、父亲（63周岁）、母亲（61周岁），其父母有子女3人。被告杨智军为原告缴纳住院押金2350元，给万豪公司委托代理人王文杰3000元让其转交于原告。
原告李小红、被告王三等4人在拆除过程中未配备安全防护设施。
本院认为，本案的争议焦点有二：一、原告的损失应当由谁承担，如何承担；二、原告主张的赔偿项目和数额是否符合相关规定。
关于争议焦点一。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，针对原告损失由谁承担，如何承担的问题，实质是确定被告杨智军与原告李小红是否形成了雇佣关系，被告王三与原告李小红是雇主与雇员的关系还是劳务伙伴关系。被告王三主张，不是其雇佣的原告，被告杨智军让其联系几个人拆除彩钢房，本院认为，通过本案原告李小红的陈述、被告王三的答辩及庭审中法庭对二人的询问可以认定，被告王三不是购买劳动力的一方，而是提供劳动力的一方，被告王三与原告的关系是平等的劳务伙伴关系，而不是隶属关系，被告杨智军与本案原告李小红、被告王三之间是雇主与雇员的关系，原告李小红为被告杨智军提供劳务，被告杨智军应当确保其人身安全，原告在提供劳务过程中从彩钢房顶掉落受到损害，被告杨智军未给原告提供相应的安全防护措施是造成损害的重要原因，应当就原告因伤所造成的损害承担相应的赔偿责任。被告杨智军拆除的彩钢房位于万豪公司开发的万豪普雅小区院内，足以认定就是万豪公司的彩钢房，作为受益人的万豪公司应对原告的损失承担连带赔偿责任。原告李小红作为完全民事行为能力人，忽视人身安全，在拆除房顶的过程中未尽谨慎安全注意义务，特别是对房顶的承受力及作业时的安全风险，未尽必要注意义务，以致从房顶掉落，其自身存在一定过错，依法应适当减轻对方的民事责任。综合本次事故的原因力，本院酌定原告自行承担30%的民事责任。
关于争议焦点二。原告的各项经济损失具体如下：1、关于医疗费，根据原告提供的医疗费票据、住院病历等相关证据及本院对证据的认证意见，确定原告的医疗费为50459.58元。2、关于误工费，按照内蒙古自治区2015年度居民服务、修理和其他服务业平均工资40251元的标准，根据鉴定机构鉴定意见，本院确定误工期限为111天，其误工费确定为12210元（40251元／年÷365天×111天）；3、关于护理费，根据原告住院病历及鉴定机构对原告护理期的鉴定意见，本院确定原告护理人数为1人，护理期为90天，原告未举证证明护理人员收入，按照内蒙古自治区2015年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资40251元的标准计算，确定护理费为9900元（40251元／年÷365天×90天）；4、关于住院伙食补助费，参照2015年内蒙古自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助每天100元的标准，原告住院24天，确定伙食补助费为2400元（100元／天×24天）；5、关于营养费，原告的住院病历长期医嘱单虽注明“普食”，但考虑原告伤情，本院认为，原告请求营养费应予以支持，参照2015年内蒙古自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助每天100元的标准，根据鉴定机构对原告营养期的鉴定意见，本院确定营养费期为90天，确定营养费为9000元（100元／天×90天）；6、关于残疾赔偿金，原告伤残程度被评定为相当于职工工伤八级伤残，按照2015年内蒙古自治区上一年度城镇居民人均可支配收入28350元的标准计算20年，确定残疾赔偿金为170100元（28350元×20年×30%）；7、关于被抚养人生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”之规定，儿子时年13周岁，计算5年，被抚养人生活费为15663.8元（20885元×5年×30%÷2人）；原告父、母生育子女三人，父亲时年63周岁，计算17年，被抚养人生活费为16952.4元（9972元×17年÷3×30%）；母亲时年61周岁，计算19年，被抚养人生活费为18946.8元（9972元×19年÷3×30%）；8、关于精神损害抚慰金，根据原告的伤情及伤残等级，原告主张9000元并无不当，本院依法予以支持；9、关于鉴定费，按照鉴定部门出具的鉴定费发票，确定鉴定费为1600元。综上，原告李小红的各项经济损失合计为316232.58元，因被告杨智军、万豪公司需按照70%的过错程度承担责任，故二被告应承担原告的各项经济损失为221362.8元（316232.58元×70%），核减被告杨智军已给付原告5350元，为216012.8元。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告杨智军自本判决生效之日起五日内赔偿原告李小红医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金，共计216012.8元；
二、被告万豪房地产开发有限责任公司对上述第一项承担连带赔偿责任；
三、被告王三不承担责任；
四、保留原告李小红后续治疗的诉权；
五、驳回原告李小红的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6044元，由原告负担1813元，由被告杨智军、万豪房地产开发有限责任公司共同负担4231元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。
审 判 长 刘虎豹
代理审判员 刘浩娟
人民陪审员 杨 霞
二〇一六年一月十五日
书 记 员 徐亚男
法律条文链接
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所××的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地的平均生活水平。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。