内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）科民初字第3211号
原告胡某某，女，现住通辽市科尔沁区。
委托代理人程忠斌，内蒙古金利律师事务所律师。
委托代理人李涛，内蒙古典鉴律师事务所律师。
被告通辽市科尔沁区第一人民医院，住所地通辽市科尔沁区科尔沁大街中段。
法定代表人姜海深，院长。
委托代理人包德柱，通辽市科尔沁区第一人民医院纠纷办主任。
原告胡某某诉被告通辽市科尔沁区第一人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年6月3日立案受理，依法由审判员刘桂娟适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡某某及其委托代理人程忠斌、李涛，被告通辽市科尔沁区第一人民医院的委托代理人包德柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡某某诉称，原告因外伤于2014年10月7日到被告处住院治疗，入院科室为骨一科，原��的伤情经诊断为：开放性胫腓骨下瑞骨折，被告依据原告伤情入院当天为原告行切开复位内固定手术，术后于2014年11月5日出院，共29天。出院后原告谨遵医嘱，但患处持续剧烈疼痛无法行走，且原告发现脚部变形不能与地面平行。原告认为，被告作为专业医疗机构，在对原告实施的整个诊疗过程违反诊疗常规，手术操作不当，且在能够及时发现操作失误后未向原告履行告知义务，被告存在严重的医疗过错，被告应赔偿因医疗过错行为给原告造成的损失有：医疗费92730.20元、误工费90.10元／天（2015年农林牧渔业平均收入）×384天（2014年10月7日至2015年10月26日）=34598.40元。护理费110.00元／天（2015年居民服务和其他服务行业标准）×29天（2014年10月7日至2014年11月5日）=3190.00元、150.00元／天×5天=750.00元、110.00元／天×2天=220.00元（2015年11月10日至2015年11月17日共7天），护理费合计4160.00元。住院伙食补助费100.00元／天×29天（2014年10月7日至2014年11月5日）=2900.00元、100.00元／天×7天（2015年11月10日至2015年11月17日）=700.00元，合计3600.00元。陪护人员就餐费2690.00元、交通费3769.00元、住宿费2160.00元、鉴定费13000.00元、残疾赔偿金9976.00元／年（2015年内蒙古自治区农牧民人均纯收入）×20年×10%=19952.00元、精神抚慰金3000.00元。被扶养人胡某凤生活费9972.00元×（20年-5年）÷3人×10%=4986.00元、被扶养人郑某珍生活费9972.00元×（20年-6年）÷3人×10%=4653.60元、被扶养人任甲生活费9972.00元×（18年-16年）÷2人×10%=997.20元、被扶养人任乙生活费9972.00元×（18年-8年）÷2人×10%=4986.00元，合计195282.42元的80%即156853.56元，并承担本案的诉讼费。
被告通辽市科尔沁区第一人民医院辩称，原告胡某某因外伤致左胫腓骨远端粉碎性骨折于2014年10���7日入本院治疗，入院后给予术前相关检查后行切开复位内固定术。因病人伤部皮肤条件差，未给予石膏外固定。经复查骨折处对位、对线良好。从以上过程不难看出，答辩人已经履行了应尽的职责。原告所谓的损害后果乃其伤情所致，与被告的诊疗行为无因果关系。请人民法院查明事实真相，驳回原告不合理的诉讼请求，以维护被告的合法权益，维护正常的医疗秩序。同意按鉴定结果主要责任给予赔偿，即按60%计算赔偿费用。对住院期间伙食补助费有异议，国家规定住院期间伙食补助费按内蒙古自治区标准是每天40.00元补助，对扶养人费用有异议，胡某某父母有四个子女，按四个子女承担扶养费用，国家对老人赡养费标准年龄计算到70周岁，对少年扶养标准计算到16周岁，原告的计算方式不符合现行法律规定。对医疗费赔偿有异议，对胡某某第一次原发病产生��医疗费用被告不应该承担，在这方面国家有明确的法律依据，按照医疗事故条例第5章医疗事故赔偿第50条之规定，医疗费赔偿当中不包括原发病所产生的费用。第2款对误工费的计算，鉴定书中已明确误工天数为180日，应按鉴定结果计算。第3款关于住院伙食补助费本条例中明确规定，第4款对陪护费也已明确规定，第8款对抚养人的抚养年限有明确规定。对原告主张的其他损失无异议。
经审理查明，原告胡某某因外伤于2014年10月7日到被告通辽市科尔沁区第一人民医院骨一科住院治疗29天，原告的伤情被诊断为开放性胫腓骨下端粉碎性骨折，被告依据原告伤情入院当天为原告行切开复位内固定手术，术后原告于2014年11月5日出院，支付住院费33179.86元。原告在出院后，患处持续剧烈疼痛，无法行走，且发现脚步变形，不能与地面平行，原告先后于2015年2月2日、3��20日在被告门诊进行诊疗，支付医疗费169.20元，于4月3日、5月22日、5月26日在通辽市医院门诊进行诊疗，支付医疗费1474.04元。2015年4月8日，原告在沈阳市骨科医院进行检查，支付医疗费448.00元，2015年4月9日，原告由沈阳骨科医院返回通辽，支付交通费162.00元；2015年4月19日原告（由丈夫任某华陪同）前往北京，2015年4月20日，原告在北京积水潭医院骨门科进行检查，支付医疗费806.16元，4月22日向北京天德金丹旅店支付住宿费320.00元，并于当日返回通辽，共支出交通费712.00元；2015年10月12日至14日原告（由任某华陪同）到北京天平司法鉴定中心进行司法鉴定支出交通费1240.00元；
经原告申请，本院委托北京天平司法鉴定中心于2015年10月27日作出北天司鉴（2015）临鉴字1842号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：1、被告对原告诊疗行为存在医疗过失，该过失与原告损害��果间存在因果关系，属主要责任；2、原告伤情构成十级伤残；3、原告伤后误工期180日为宜；4、原告后续治疗费以实际发生为准。原告支付鉴定费13000.00元。
2015年11月10日，原告向北京积水潭医院支付挂号费142.00元、检查费129.04元，原告在北京积医健元医药中心自费药房购药，支付药费1139.70元。2015年11月10日至17日，原告在北京积水潭医院进行住院治疗，被诊断为胫腓骨骨折内固定术后（左，畸形愈合），踝关节创伤性关节炎（左），原告支付住院费56221.14元，向北京积水潭新兴劳务服务中心支付5天的陪护费750.00元。原告因此次就医支出交通费1755.00元，向北京市西桥宾馆支付住宿费400.00元，向北京荣达昌旺旅馆支付住宿费1440.00元（160.00元／天×9天），向北京麦当劳食品有限公司支付伙食费100.00元。
另查明，原告依法应当承担扶养义务的人有父亲胡某凤（现年65周岁）、母亲郑某珍（现年66周岁）、长女任甲（现年16周岁）、长子任乙（现年8周岁），四人均系通辽市科尔沁区居民。与原告共同承担扶养胡某凤、郑某珍义务的有其姐姐胡某芬、妹妹胡某兰、胡某莉，其中胡某兰为三级肢体残疾，无劳动能力。与原告共同承担扶养任甲、任乙义务的有其丈夫任某华。
原告因本案被告的医疗行为依法应获得的赔偿为：医疗费93709.14元、误工费34609.92元［内蒙古自治区2015年农、林、牧、渔业职工平均工资32896.00元／年÷365天×384天（2014年10月7日至2015年10月26日定残前一日）］、护理费4168.68元［内蒙古自治区2015年居民服务和其他服务行业职工平均工资40251.00元÷365天×29天（2014年10月7日至2014年11月5日在被告处住院期间3198.12元）＋150.00元／天×5天（证据1）＋内蒙古自治区2015年居民服务和其他服务行业职工平均��资40251.00元÷365天×（7天-5天）（2015年11月10日至2015年11月17日在北京积水潭医院进行住院期间220.56元）］、住院伙食补助费3600.00元［内蒙古自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100.00元／天×29天（2014年10月7日至2014年11月5日在被告处住院期间2900.00元）＋100.00元／天×7天（2015年11月10日至2015年11月17日在北京积水潭医院住院期间700.00元）］、残疾赔偿金19952.00元（内蒙古自治区2015年农村居民人均纯收入9976.00元／年×20年×10%）、被扶养人生活费15622.80元：［其中父亲胡某凤4986.00元：内蒙古自治区2015年农村居民人均年生活消费支出9972.00元／年×（20年-5年）÷3人×10%；母亲郑某珍4653.60元：9972.00元／年×（20年-6年）÷3人×10%；长女任甲997.20元：9972.00元／年×（18年-16年）÷2人×10%；长子任乙4986.00元：9972.00元／年×（18年-8年）÷2人×10%］、陪护人员��餐费100.00元、交通费3869.00元、住宿费2160.00元、精神抚慰金3000.00元。
以上事实，有原、被告的当庭陈述以及原告提供的如下证据在卷证实。
证据1：北京积水潭新兴劳务服务中心于2015年11月17日出具的代收陪护费750.00元机打发票1张。证明原告二次手术时支出陪护费750.00元。
证据2：北京天平司法鉴定中心于2015年9月22日出具的鉴定费13000.00元北京增值税普通发票鉴定费发票1张。证明原告为鉴定被告存在医疗过错、原告的伤情以及因果关系支出鉴定费13000.00元。
证据3：（1）2015年4月9日沈阳经纬总站至通辽汽车客票81.00元2张；（2）2015年4月19日通辽至大同火车票245.00元2张、2015年4月22日北京北至通辽火车票98.00元2张、通辽市科尔沁区建国路鑫朗客票代售点出具的内蒙古地方税务局通用定额发票5.00元2张、中国铁道旅行社京商分社出具的北京市地方税务局通用定额发票5.00元2张、通辽铁盛商贸（集团）有限公司铁元分公司出具的内蒙古地方税务局通用定额发票5.00元；（3）2015年10月12日通辽至北京火车票208.00元2张、2015年10月14日北京至通辽火车票208.00元3张、北京新月出租车有限公司出具的北京市地方税务局通用定额发票100.00元2张；（4）2015年11月7日通辽至北京北火车票200.00元2张、2015年11月16日中国石化销售有限公司通辽石油分公司出具的100.00元内蒙古自治区国家税务局成品油销售通用机打发票、2015年11月16日通辽东至好力堡35.00元高速公路专用票据、2015年11月17日中国石化销售有限公司天津石油分公司出具的92号车用汽油200.00元机打发票、2015年11月17日河北省高速公路京秦管理处香河主线站出具的万家主张至香河主线站110.00元河北省高速公路收费专用收据、2015年11月17日辽宁省高速公路管理局出具的沈山沈阳西至万家160.00元通行费专用收据、北京市首都公路发展集团有限公司出具的北京市地方税务局通用机打发票2015年11月17日20.00元、2015年11月17日盘锦市金山服务有限公司出具的93#汽油200.00元辽宁省商业零售专用发票、2015年11月18日65.00元各1张、2015年11月18日通辽市申国商贸有限公司出具的汽油280.00元机打增值税发票、2015年11月18日通行阿荣旗至北海省际通道支线赤峰至通辽高速公路专用票据内蒙古茅荆坝至通辽1**.00元、通辽东至大林15.00元各1张；（5）。证明原告及陪护人员为就医、鉴定以及检查支出交通费3769.00元。到沈阳骨科医院进行检查支出交通费162.00元，到北京检查支出交通费712.00元，到北京进行司法鉴定支出交通费1240.00元，到北京进行二次手术支出交通费1655.00元。
证据4：2015年4月22日北京天德金丹旅店出具的320.00元住宿费机打发票、北京市��桥宾馆100.00元定额发票4张、2015年11月17日北京荣达昌旺旅馆出具的1440.00元（160.00元／天×9天）住宿费机打发票。证明原告为就医、鉴定支出住宿费2160.00元。到北京积水潭医院进行检查支出住宿费320.00元，其余的费用都是在北京进行二次手术时支出的费用。
被告质证，对证据1、2、3、4均无异议。
本院认证认为，证据1、2、3、4真实、合法，与本案有关联，证据3中（1）能够证明2015年4月原告到沈阳骨科医院进行检查支出交通费162.00元；（2）能够证明2015年4月19日至22日原告到北京检查支出交通费712.00元；（3）能够证明2015年10月12日至14日原告到北京进行司法鉴定支出交通费1240.00元；（4）能够证明2015年11月7日至18日原告到北京进行二次手术支出交通费1755.00元，本院对证据1、2、3、4予以确认。
证据5：加盖“成都小吃现金收讫”印章的票据10张、北京麦当劳食品有限公司出具的50.00元定额发票2张，证明陪护人员在原告就医过程中支出就餐费2690.00元。
被告质证，对证据5有异议，陪护人员住院伙食补助费按国家标准每天40.00元计算，而且就餐费没有国家税务章，不能作为证据使用。
本院认证认为，10张加盖“成都小吃现金收讫”印章的票据不属于正式票据，且没有加盖公章，本院对其证明力不予确认。北京麦当劳食品有限公司出具的50.00元定额发票2张真实、合法，与本案有关联，本院予以确认。
证据6：通辽市科尔沁区村民委员会出具的证明2份、残疾人证复印件1份、常住人口登记卡复印件9份。证明原告存在四名被扶养人，分别为原告的父母、原告的两个子女，原告的父母生育子女共有四人，但仅有三人能够承担赡养义务。原告的父亲65周岁、母亲66周岁、长子8周岁、长女16��岁。
被告质证，对证据6有异议，此证明不属于公安机关出示的直系亲属关系证明，不能证明是否是直系亲属关系。对残疾证有异议，此证据系复印件，不是原件。对常住人口登记卡有异议，没有加盖当地公安派出所公章。
本院认证认为，2份证明真实、合法，与本案有关联，本院予以确认。残疾人证、9份常住人口登记卡原告在第二次庭审中已提供原件（证据11、12），以上证据经庭审核对属实，本院予以确认。
证据7：医疗费票据23枚。证明原告住院复查共支出医疗费92730.20元。其中2014年10月7日在被告医院住院支出住院费及检查费33340.06元；2015年4月至5月在通辽市医院检查支出医疗费1310.28元；2015年4月8日到沈阳骨科医院检查支出医疗费448.00元；2015年4月20日到北京积水潭医院检查、2015年11月10日在该医院二次手术共支出医疗费57631.88元。
证据8：沈阳骨科医院门诊病历1份、北京积水潭门诊病历1份。证明原告为了检查病情去了该两家医院进行了检查，两次治疗是与本案具有关联性的。
证据9：通辽市科尔沁区第一人民医院病历1份、北京积水潭医院病历1份。证明原告在被告处住院治疗的事实，以及到北京积水潭医院进行了二次手术，二次手术所产生的费用都是因为被告的医疗过错行为所产生的。
被告质证，对证据7、8、9均无异议。
本院认证认为，证据7、8、9真实、合法，与本案有关联，本院予以确认。
证据10：出示司法鉴定书1份，证明被告存在医疗过错行为，其过错程度为主要责任。
被告质证，对该份证据无异议，对原告方理解按照80%计算赔偿方式有异议，医疗过错分为轻微责任、次要责任、主要责任、完全责任四个等级，此次责任认��为主要责任，应按百分比60%计算比较适宜。
本院认证认为，证据10真实、合法，与本案有关联，本院予以确认。
证据11：残疾人证（证据6原件），证明原告的妹妹没有劳动能力。
证据12：原告父亲胡某凤、母亲郑某珍、大姐胡某芬、胡某某本人、三妹胡某兰、四妹胡某莉、丈夫任某华、长女任甲、长子任乙的居民户口簿（证据6原件）。证明被扶养人的身份和原告的亲属关系。
被告未对证据11、12发表质证意见，经本院核对，证据11、12真实、合法，与本案有关联，本院予以确认。
本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费，患者因伤致残的，其因增��生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，医疗机构也应当予以赔偿。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定；误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算；交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合；住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿；残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。参照道路交通事故受伤人员伤残评定标准，根据受伤人员的伤残状况，将受伤���员伤残程度划分为10级，从第1级（100%）到第X级（10%），每级相差10%；被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。患者遭受精神损害，造成严重后果，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，人民法院可以判令医疗机构赔偿相应的精神损害抚慰金。结合侵权人的过错程度、获利情况、承担责任的经济能力，侵害行为的方式、所造成的后果，及本地平均生活水平等情况，本院依法确定精神损害抚慰金为3000.00元。综上，对原告主张合理部分的诉讼请求，本院予以支持。
被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告通辽市科尔沁区第一人民医院对原告的诊疗行为存在医疗过失，该过失与原告的损害后果间存在因果关系，属主要责任。被告主张在该“主要责任”之外，造成原告残疾的原因是原告在被告处治疗结束后没有按照医生的嘱托踝关节功能锻炼，从而关节功能缺失而造成畸形愈合，原告负有不可推卸的责任。因被告对原告出院后患处持续剧烈疼痛，无法行走，且脚部变形，不能与地面平行的事实无���议，此种情况原告很难进行踝关节功能锻炼，且被告在出院医嘱中并未告知原告进行功能锻炼，故被告的辩解没有事实依据及法律依据，本院不予支持。综上，根据本案的客观事实及被告的过错程度，被告对原告的上述各项损失应承担80%的赔偿责任。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第二十五条、第二十六条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条的规定，判决如下：
一、被告通辽市科尔沁区第一人民医院给付原告胡某某医疗费92730.20元、误工费34598.40元、护理费4160.00元、交通费3769.00元、住宿费2160.00元、住院伙食补助费3600.00元、伙食费100.00元、残疾赔偿金19952.00元、被扶养人生活费15622.80元、精神损害抚慰金3000.00元、鉴定费13000.00元，共计192692.40元的80%，即154153.92元，于本判决发生法律效力后立即执行。
二、驳回原告胡某某的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取1718.00元，由原告胡某某负担26.00元，由被告通辽市科尔沁区第一人民医院负担1692.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。
本判决发生法律效力后，若一方拒绝履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，可在二年内向人民法院申请执行，逾期申请的由申请人自行承担不利的法律后果。
审判员 刘桂娟
二〇一六年一月二十一日
书记员 路馨瑶