安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)皖01民终3500号
上诉人（原审被告）：韩琳，女，1975年9月13日出生，住安徽省合肥市包河区。
上诉人（原审被告）：贾成来，男，1971年1月17日出生，住安徽省合肥市包河区。
两上诉人共同委托诉讼代理人：崔玉林，安徽点赞律师事务所律师。
两上诉人共同委托诉讼代理人：陈金华，安徽点赞律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：盛洁，女，1986年11月18日出生，住安徽省合肥市瑶海区。
委托诉讼代理人：邹书容，系盛洁之母。
委托诉讼代理人：付琴，安徽力澜律师事务所律师。
上诉人韩琳、贾成来因与被上诉人盛洁民间借贷纠纷一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2015）包民一初字第02732号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
韩琳、贾成来上诉请求：1、依法撤销一审民事判决，驳回被上诉人的诉讼请求（不服金额：3234368元）；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。被上诉人起诉主张韩琳立即偿还借款本金人民币300万元。被上诉人一审提交的协议书中载明第1页，第1-3项借款合计306.6万元，后韩琳还款6.6万元，尚欠本金300万元。一审程序中，被上诉人的诉讼请求即被上诉人提交的协议书及银行流水都是围绕2012年12月2日至2013年3月9日的三次借款给韩琳尚欠300万元本金及利息的事实进行举证质证。直至一审庭审结束，被上诉人也未向法院申请变更诉讼请求，也未向一审法院提交其借给韩琳650万元的借款的银行流水明细单。上诉人作为一审被告，根据被上诉人一审民事起诉状中的诉讼请求及一审提交的证据和银行流水，围绕被上诉人的一审诉讼请求进行的举证质证。但是一审法院在没有被上诉人提交申请变更诉讼请求及提交总借款650万元银行流水明细单的情况下，也没有让上诉人质证的情况下，主观臆断。另查明，被上诉人自2011年6月至2013年9月向上诉人韩琳借款总额为650万元，认可韩琳已归还350万元，截止到2015年2月16日，上诉人韩琳尚欠被上诉人借款本金300万元、利息23.4368万元。一审法院在没有通知上诉人到庭质证的情况下，就直接超出民事起诉状诉讼请求及事实与理由的范围，将被上诉人向韩琳借款306.6万元，已偿还6.6万元，尚欠300万元本金的事实，更改为被上诉人向上诉人韩琳借款650万元，已偿还350万元，尚欠300万元本金。一审法院直接剥夺了上诉人的举证、质证权利和知情权。一审法院对被上诉人2011年8月12日卡取现金140000元、2011年10月14日卡取现金150000元、2013年8月25日ATM取现金4000元都认定为是被上诉人借给上诉人韩琳的借款，甚至一审法院认定2012年8月15日邹书容向合肥市包河区金采五金经营部账号尾号为4918的账户转账650000元都直接认定为被上诉人借给上诉人韩琳的借款。合肥市包河区金采五金经营部的经营者为曹庆梅，而一审法院却不加审查就直接将邹书容向曹庆梅经营的合肥市包河区金采五金经营部转账650000元认定为被上诉人借给上诉人韩琳的借款，判决韩琳支付被上诉人这650000元，上诉人不知一审法院如此判决的依据是什么。根据合同的相对性原则，被上诉人应当依据该650000元的汇款凭证向合肥市包河区金采五金经营部或者其实际经营者曹庆梅主张还款权利。一审法院不应当判决由上诉人向盛洁偿还该650000元借款。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被上诉人卡取现金后，没有提交任何证据加以证明该现金借给上诉人韩琳，并已实际交付给韩琳。被上诉人也提交不出银行汇款凭证证明2012年8月15日借给上诉人人民币650000元。根据谁主张谁举证的原则，应当由被上诉人承担举证不能的不利后果。上诉人在一审中提交的还款银行流水单及还款明细表一审法院不予采纳，而被上诉人提交的2012年2月10日中国工商银行的个人业务凭证，张未华向韩琳汇款的1600000元却认定为是被上诉人盛洁借给上诉人韩琳的借款。2012年10月31日上诉人韩琳转账给被上诉人盛洁的母亲邹书容的弟弟邹书喜的630000元用于偿还被上诉人本金的事实，一审法院对此也是置若罔闻。一审中，上诉人提交的还款明细表及相应的银行流水单足以证明上诉人已经偿还了被上诉人的借款本金及相应的利息。一审法院在被上诉人未向法院提交银行流水或汇款凭证的情况下，认定2011年6月25日被上诉人借给上诉人韩琳450000元的事实。该笔借款如果真实发生，且该笔借款数额如此之大，应当通过银行汇款转账支付，如果是现金支付，应当由上诉人向被上诉人出具书面借条。但是被上诉人提交不了银行转账凭证或上诉人出具的借条，就在被上诉人没有任何证据证明其向上诉人韩琳支付450000元借款的事实，一审法院却直接加以认定该笔借款事实，并且判决上诉人偿还该笔借款，实属认定事实不清。二、一审法院利息计算错误。被上诉人与上诉人韩琳约定的利息计算方式为月息2%，被上诉人在民事起诉状中诉请利息计算方式也为月息2%，上诉人也予以认可。被上诉人在一审庭审中，也认可上诉人韩琳支付利息至2014年9月30日。一审法院在认定利息时，完全没有考虑到当事人约定，按照月息2%进行了认定，而是在附表计算利息时，都是按照天进行计算。利息计算错误，导致一审判决书判决的本金及利息都产生了错误，进而导致判决结果的错误。三、一审法院审判程序违法。首先，一审法院超出民事起诉状认定事实，属于程序违法。法院审理民事案件，应当遵循不告不理，围绕原告的诉讼请求及事实理由进行法庭调查。但是一审法院超出将被上诉人起诉的三笔借款尚欠本金300万元，主动变更为自2011年6月至2013年9月向上诉人韩琳借款总额为650万元，认可韩琳已归还350万元，截止到2015年2月16日，上诉人韩琳尚欠被上诉人借款本金300万元、利息23.4368万元。其次、一审法院在被上诉人补充提交证据材料时，不通知上诉人进行质证，并且将没有进行质证的证据作为认定案件事实的证据，属于严重程序违法。一审庭审后，被上诉人又多次向一审法院提交相关证据材料，但是一审法院直至一审判决书下来时都未通知上诉人质证，也未让上诉人针对被上诉人提交的证据提交相应的证据进行反驳。上诉人直到2016年4月29日收到一审判决书，并于当日到一审法院询问相关情况，才得知被上诉人在一审判决前，陆陆续续向一审法院出具了一些证据。但是一审法院并没有通知上诉人及其代理人到庭进行质证。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十七条的规定：“证据应当在法庭上出示，由当事人质证。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据”。一审法院直接剥夺了上诉人针对被上诉人提交证据进行质证权利，剥夺了上诉人针对被上诉人的提交的证据向人民法院举证的权利，并且一审法院将没有进行质证的证据作为认定案件事实的证据，属于严重的程序违法。再次，被上诉人诉上诉人民间借贷纠纷一案，被上诉人于2015年6月18日向一审法院起诉。一审法院子2015年6月18日审查予以立案。2015年8月11日一审法院适用简易程序公开开庭审理了本案。《民事诉讼法》第一百六十一条规定，人民法院适用简易程序审理案件，应当在立案之日起三个月内审结。本案用了10个多月的时间才审结。一审法院在远远超出简易程序审限的情况下，并没有将本案转为普通程序审理。一方面，一审法院在审理本案时，没有发现案件不宜适用简易程序的情形。另一方面，适用简易程序审理本案，又不在法定的期限内审结。这些足以证明一审法院审判程序违法。
盛洁辩称，一审判决认定事实基本清楚，但未认定案涉协议书的效力。一审法院已经对证据组织了质证。盛洁取现均是用于支付出借给韩琳的款项，经过结算，将尚欠款项写在协议书中。2015年8月15日，盛洁转给五金经营部的65万元，是韩琳用邹书容的卡进行的转账，后五金经营部又将该部分转账支付给贾成来。2012年2月10日支付的160万元，是张未华受盛洁的委托进行的转款。2011年6月25日支付的45万元，是邹书容用其房产替韩琳办理抵押贷款而产生，该45万元并不包括在起诉的300万元中。韩琳支付给邹书喜的63万元与本案无关。一审关于利息为月息2%的认定是正确的。双方的协议书合法有效，协议各方各持有一份，各方也是按照协议缴纳律师费。韩琳后期归还的利息也与欠款本金的数额可以相互印证。
盛洁向一审法院起诉请求：1、韩琳立即偿还借款本金人民币300万元；2、韩琳向盛洁支付借款利息54.40万元（自2014年10月1日起，按月息2%暂计算至2015年6月30日，判决时请计算至实际付款之日）；3、贾成来对韩琳上述应付款项承担连带清偿责任；4、本案的诉讼费用由韩琳、贾成来承担。
一审法院认定事实：2015年5月30日，盛洁、王光耀、刘慧娟、曹庆梅、张德菊、盛锡篡作为甲方，与作为乙方的韩琳签订《协议书》一份，其中涉及盛洁的内容为第1项至3项，记载了盛洁2011年12月2日出借260万元、2012年2月7日出借20万元、2013年3月9日出借26.6万元，借款本金合计306.6万元，约定月利率2%，后期韩琳归还本金6.6万元，尚欠本金300万元，利息计算至2014年9月30日。该《协议书》的第二部分还约定了鉴于韩琳目前暂无还款能力，而韩琳对合肥玉根贸易有限公司享有债权，双方又约定了：1、韩琳起诉玉根公司，诉讼过程中发生的全部费用根据乙方韩琳尚欠盛洁的借款本金及韩琳对玉根公司的借款本金之和按比例负担；2、韩琳起诉玉根公司，无论法院判决韩琳应得多少款项，均根据上述欠盛洁本金及玉根公司欠韩琳本金之和按比例享有；3、执行所得清偿款，由甲乙共同设立账户统一管理，所得房产等实物，则各方共同研究处置；4、本协议签署后，盛洁等甲方仍可根据本协议，有权向韩琳主张欠款本息；5、此前协议各方就所借款项约定的相关事项包括借款主体、借款金额、利息等如有与本协议各方确认的事实不一致的，则以本协议各方确认的事实为准等。
另查明，盛洁自2011年6月至2013年9月共向韩琳出借本金650万元，认可韩琳己归还本金350万元。经该院核算，截止到2015年2月16日，韩琳尚欠盛洁全部借款本金300万元、利息23.4368万元（详见附表）。
附表：
本金（元）
应付利息（元）
（2%×12÷365）
己付金额
（元）
结算金额
（元）
2011.6.25
+450000
2011.7.25
2011.7.26-2011.8.11
450000
2011.8.12
+140000
2011．8．11-2011.8.25
590000
-10372
2011．8．26-2011.11.28
590000
-49607
2011.11.29
+250000
2011.11.29－2011.12.1
840000
-51371
2011.12.2
+2600000
2011.12.2-2011.12.5
3440000
-56203
2011.12.21
3440000
本50万息5万
-47139
2940000
2011.12.22-2011.12.31
2940000
-10719
2940000
2012.1.1-2012.2.2
2940000
-31451
2012.2.3-2012.2.6
2940000
－39683
2012.2.7
+200000
2012.2.7-2012.2.9
3140000
－41037
2012.2.10
+1600000
2012.2.10-2012.2.13
4740000
-47109
2012.3.1
4740000
-54197
2013.3.9
4740000
-75501
2012.3.13
4740000
-40313
2012.3.14-2012.4.1
4740000
-57355
2012.4.9
4740000
-42639
2012.5.2
4740000
-72953
2012.5.8
4740000
-51581
2012.5.9-2012.5.17
4740000
-81443
2012.5.18
+160000
2012.6.1
4900000
-86893
2012.6.8
4900000
-69643
2012.6.18
4900000
-99343
2012.6.23
4900000
-116493
2012.6.24
4450000
本450000
-119608
2012.7.2
4450000
-98428
2012.7.18
4450000
-137525
2012.8.8
4450000
-115740
2012.8.15
+650000
2012.8.15-2012.8.20
5100000
-136170
2012.9.12
5100000
-167280
2012.9.17
5100000
-138560
2012.9.20
5100000
-145045
2012.9.21-2012.9.28
5100000
-173605
2012.9.29
+80000
2012.9.29-2012.10.16
5180000
-139703
2012.10.17-2012.10.19
5180000
-146356
2012.10.23
5180000
-100860
2012.11.13
5180000
2012.11.13
-77836
2012.11.14-2012.11.19
5180000
-95067
2012.11.29
5180000
-71327
2012.12.7
5180000
-97420
2012.12.19
5180000
-136407
2012.12.24
5180000
-139537
2013.1.9
5180000
-98383
2013.1.17
5180000
-122866
2013.2.8
5180000
-103468
2013.2.21
5180000
-146081
2013.2.22-2013.2.25
5180000
-160585
2013.2.26
+100000
2013.2.26-2013.3.8
5280000
-102071
2013.3.19
5280000
-138202
2013.4.7
5280000
2013.4.7
本100万息46570
-103560
4280000
2013.4.19
4280000
-134987
2013.5.920
4280000
-114032
2013.5.19
4280000
-139467
2013.6.13
4280000
-195767
2013.6.14
4280000
-136491
2013.6.18
4280000
-143947
2013.6.21
4280000
-128935
2013.7.10
4280000
本65万息4000
-117980
3630000
2013.8.12
3630000
-129233
2013.8.13-2013.9.9
3630000
-200381
2013.9.10
＋270000
3900000
-184511
2013.10.8
3900000
本40万息3万
2013.10.8
2013.10.8
-151951
3500000
2013.10.9-2013.10.17
3500000
本50万息3333
-150668
3000000
2013.11.11
3000000
-143168
2013.12.9
3000000
-141968
2014.1.13
3000000
-155468
2014.2.14
3000000
-162668
2014.3.12
3000000
-157268
2014.4.14
3000000
-193568
2014.5.12
3000000
-192368
2014.6.17
3000000
-207968
2014.7.7
3000000
-189968
2014.8.19
3000000
-220268
2014.9.19
3000000
-225368
2014.10.20
3000000
-230468
2015.1.19
3000000
-235568
2015.2.16
3000000
-234368
3000000
一审法院认为，本案中，盛洁主张与韩琳发生借贷本金300万元，韩琳对此不持异议，但认为己全部清偿300万元本金及利息。该院对双方之间形成的借款法律关系予以确认。因此，该院确认双方之间形成了借款法律关系，双方争议的焦点在于《协议书》是否盛洁主张的债权结算凭证，本案借款本金如何认定的问题。
首先，根据谁主张谁举证的原则，本案盛洁需就债权债务关系存在的事实进行举证，韩琳需对债务已经清偿的事实进行举证。本案中，盛','2018-09-26
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第七十二条
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：[ly]
（一）犯罪情节较轻；[ly] （二）有悔罪表现；[ly] （三）没有再犯罪的危险；[ly] （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。[ly]
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。[ly]
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。[ly]\'},{法条名称:\'第七十二条第一款\',法条内容:\' 第七十二条
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。[ly]
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。[ly]\'},{法条名称:\'第七十三条第一款\',法条内容:\' 第七十三条
拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。[ly] 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。[ly]
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。[ly]\'},{法条名称:\'第五十二条\',法条内容:\' 第五十二条
判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。[ly]\'},{法条名称:\'第五十三条\',法条内容:\' 第五十三条
罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。[ly]\'}]}]};if
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"邢某盗窃罪一审刑事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2014-11-06\\\\\",\\\\\