河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫03民终3872号
上诉人（原审被告）：洛阳格盛德房地产开发有限公司。住所地：洛宁县翔梧路北段。
法定代表人：秦小萍，该公司董事长。
上诉人（原审被告）：秦小萍，女，1964年1月13日生，汉族，住洛宁县，现住洛宁县。
上诉人（原审被告）：梁雨晨，男，1988年6月23日生，汉族，住洛宁县。系秦小萍之子。
委托诉讼代理人：刘胜春，河南向群律师事务所律师。系三上诉人共同委托诉讼代理人。
委托诉讼代理人：归雪丽，女，1988年1月3日生，汉族，住洛阳，系洛阳员工。系三上诉人共同委托诉讼代理人。
被上诉人（原审原告）：杨治国，男，1978年11月16日生，汉族，住洛阳市涧西区。
委托诉讼代理人：王志林，河南大鑫律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈杰锋，河南大鑫律师事务所实习律师。
原审被告：韩尚武，男，1966年4月17日生，汉族，住洛阳市老城区。
上诉人洛阳格盛德房地产开发有限公司（以下简称格盛德公司）、秦小萍、梁雨晨因与被上诉人杨治国民间借贷纠纷一案，不服洛阳市老城区人民法院（2016）豫0325民初536号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年10月11日公开开庭审理了本案。上诉人格盛德公司、秦小萍及梁雨晨的共同委托诉讼代理人刘胜春、归雪丽，被上诉人杨治国及其委托诉讼代理人王志林、陈杰锋到庭参加诉讼。原审被告韩尚武经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
格盛德公司上诉请求：依法撤销原审判决，查清事实后依法改判或者发回重审。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足，依法应当撤销。借款当日从中扣除的利息98万元及给付韩尚武28万元应当从1400万元本金中直接扣除。借款本金总额应当为1274万元，一审判决认定1400万元是错误的；二、借款合同约定的利息明显违法，不应当予以支持。双方约定月息3.5%明显高于最高院审理民间借贷司法解释关于借款利息不超过同期银行贷款利率4倍的规定，一审法院予以认定是错误的；三、对上诉人已经归还的843.2万元认定为利息明显错误。根据交易习惯，已归还部分通常为本金，在约定不明的情况下，上诉人已经归还的843.2万元应当认定为本金；四、借款合同没有约定逾期利息。根据合同约定及法律规定逾期利息应该按照同期银行贷款利率计算，从2014年9月24日起计算。一审判决按月息2%判决支付逾期利息明显违法。
杨治国辩称，原审认定上诉人借答辩人本金1400万元事实清楚，从双方签订的担保合同、补充协议及答辩人给上诉人的转款记录均能证明双方借款本金为1400万元，上诉人上诉理由不能成立，应予驳回。原审关于利息的认定正确，上诉人上诉理由不成立。原审判决上诉人对未支付利息按月息二分计算符合法律规定。
杨治国向一审法院起诉请求：1、依法判令格盛德公司、秦小萍、梁雨晨、韩尚武向杨治国返还借款本金1400万元及利息288.8万元，并自2016年2月22日起至实际还款日止按月息3.5%支付利息；2、依法判决杨治国对格盛德公司抵押的房产具有优先受偿权；3、判令格盛德公司、秦小萍、梁雨晨、韩尚武承担杨治国的律师费120000元；4、本案诉讼费、保全费等费用由格盛德公司、秦小萍、梁雨晨、韩尚武负担。
原审法院认定事实，2014年3月20日，出借人杨治国与借款人格盛德公司、保证人秦小萍、梁雨晨、韩尚武签订《借款担保合同》一份，约定：借款用途为建设经营需要；借款金额为人民币壹仟肆佰万元整，小写：14000000元；借款期限为6个月，自本合同签订之日起到2014年9月23日止；借款利息为月3.5%；具体支付方式：杨治国将本合同项下出借款项以银行转账的方式分两笔出借给格盛德公司。格盛德公司以其位于洛宁县永宁大道南、农业局西侧盛德国际广场1号楼12层及1号楼附楼12层的自有房屋，在该房屋所在地的房管局办理完房屋抵押登记后5日内，杨治国一次性向格盛德公司指定账户汇入人民币柒佰万元；格盛德公司将2014年3月24日至2014年5月23日应付杨治国的借款利息、预期项目投资分红、保证金共计98万元，汇入杨治国指定账户后5日内，杨治国将剩余出借款项柒佰万元汇入格盛德公司指定账户；具体收款计息时间，以收到条明确的银行账户转账流水为准；保证范围为本合同项下的借款本金、利息、逾期利息、违约金以及借款人实现债权的所有费用（包括但不限于调查费、诉讼费、律师费等）；当格盛德公司未按照本合同约定履行其还款义务时，无论杨治国对本合同项下的债权是否拥有其它担保，杨治国均有权直接要求秦小萍、梁雨晨、韩尚武承担连带保证责任；保证期间为本合同项下还款期限到期后二年。2014年3月21日，出借人杨治国与借款人格盛德公司、保证人秦小萍、梁雨晨、韩尚武又签订《补充协议》一份，双方补充约定：借款期限变更为2014年3月24日至2014年8月23日。同时，抵押人格盛德公司与抵押权人杨治国就《借款担保合同》中约定的抵押房产签订了《房产抵押合同》，并于2014年3月21日办理了房屋他项权证（宁房2014他字第14002号）。后杨治国按照《借款担保合同》的约定于2014年3月21日、3月22日、3月24日分别向格盛德公司指定的账户转账200万元、500万元、700万元，格盛德公司分别于当日出具了该三笔款项的收到条，并依约在2014年3月24日将980000元的利息给付杨治国。2014年6月20日，秦小萍向杨治国出具保证书一份，载明：今欠到杨治国借款滞纳金伍万元整（￥50000），保证明日还款，借款利息98万保证6月27日支付。2014年6月22日、6月23日，格盛德公司分两次将50000元存入杨治国指定的户名为候战强的账户。2015年2月15日，格盛德公司以洛宁县钰达商贸有限公司的名义贷款800万元，并交付给洛阳威迈工矿设备有限公司。2015年2月16日，洛阳威迈工矿设备有限公司又向格盛德公司的账户转款500万元。庭审中，杨治国自认在本案中涉及洛阳威迈工矿设备有限公司与格盛德公司的经济往来均视为其与格盛德公司的经济往来，双方均认可该两笔款项流动视为格盛德公司还款300万元。2016年1月8日，格盛德公司通过银行转账支付给洛阳威迈工矿设备有限公司192万元，杨治国出具了收到该192万元的收据。2016年2月3日，格盛德公司又向洛阳威迈工矿设备有限公司转账248.2万元，杨治国亦出具了收到该248.2万元的收据，该收据显示系付：还本息。现借款到期，格盛德公司未予还本付息，秦小萍、梁雨晨、韩尚武亦未履行保证责任。原审法院另查明：秦小萍系格盛德公司的法定代表人。原审法院认为，格盛德公司向杨治国借款，杨治国依约向其提供了借款，双方之间成立有效的民间借贷法律关系。关于借款本金问题，因双方《借款担保合同》中有明确约定，杨治国系严格按照该合同约定分三笔提供了借款1400万元，故借款本金应为1400万元。现借款到期，但格盛德公司未予还本付息，故杨治国要求格盛德公司偿还借款本金1400万元的诉讼请求，符合双方约定和法律规定，该院予以支持。关于格盛德公司提出的98万元利息系在本金中预先扣除的抗辩理由，因该98万元的利息是格盛德公司在杨治国提供第一、二笔借款后按照合同约定支付的，并非是利息在本金中预先扣除的情形，故该抗辩理由该院不予采信。格盛德公司提出其给付韩尚武28万元保证金、该28万元应在本金中扣除的抗辩理由，因杨治国对此不予认可，且该28万元发生在格盛德公司与韩尚武之间，与本案不属同一法律关系，故该抗辩理由该院不予采信。关于利息问题，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条的规定，格盛德公司除主债务之外还应当支付利息和其他费用，当其给付不足以清偿全部债务的，并且双方对归还的843.2万元没有约定或约定不明，故格盛德公司支付的843.2万元应为利息，但双方约定的月息3.5%超出法律规定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条的规定，已支付过的843.2万元利息应视为格盛德公司支付到2015年11月26日的利息（按月息3%计算），故格盛德公司现应自2015年11月27日始按月息2%支付利息。关于秦小萍、梁雨晨、韩尚武的保证责任问题，因不超过双方《借款担保合同》约定的保证期间，故杨治国要求秦小萍、梁雨晨、韩尚武对格盛德公司的还本付息义务承担连带责任的诉讼请求，该院依法予以支持。关于杨治国要求对抵押的房产享有优先受偿权的诉讼请求，因《房产抵押合同》系双方当事人真实意思表示，且办理了相关房产的抵押登记，该抵押担保是合法有效的，抵押权已设立，故杨治国要求对格盛德公司抵押的位于洛宁县永宁大道南、农业局西侧盛德国际广场1号楼12层及1号楼附楼12层（已解押部分：1#楼第二层及附属楼12层、1#楼第一层A区、1#楼第一层B区房产除外）的房屋享有优先受偿权的诉讼请求，合法有据，该院予以支持。关于杨治国主张的律师费问题，双方虽在合同中约定实现债权的所有费用包括但不限于调查费、诉讼费、律师费等，但因于法无据，故该院不予支持。原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百零六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、格盛德公司于判决生效之日起十五日内偿还杨治国借款本金1400万元，并支付自2015年11月27日始计算至该判决确定的还款之日止的利息（按月息2%计算）；二、秦小萍、梁雨晨、韩尚武对格盛德公司的上述债务及利息承担连带清偿责任；三、若格盛德公司对上述判决主文第一项中的债务逾期未偿付，则杨治国有权以格盛德公司抵押的位于洛宁县永宁大道南、农业局西侧盛德国际广场1号楼12层及1号楼附楼12层（已解押部分：1#楼第二层及附属楼12层、1#楼第一层A区、1#楼第一层B区房产除外）的房屋折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；四、驳回杨治国的其他诉讼请求。一审案件受理费124325元，保全费5000元，共计129325元，由杨治国负担720元，格盛德限公司、秦小萍、梁雨晨、韩尚武共同负担128605元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百条规定：借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。本案中，杨治国于2014年3月21日、3月22日向格盛德公司支付借款共计700万元，在2014年3月24日支付剩余700万元借款的当日，先行收到格盛德公司支付的按照双方合同约定月息3.5%计得两个月的利息98万元，因该笔资金格盛德公司并未实际占有使用，应当按照预先在本金中扣除的利息予以认定，杨治国实际出借的借款本金为1302万。经一审查明，格盛德公司已经还款的数额应变更为745.2万元。按照本金1302万元，月息3%计算，格盛德公司现应自2015年10月21日始按月息2%支付利息。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应支付利息的，当给付不足以清偿全部债务且当事人没有约定的，人民法院应当按照先清偿利息后清偿主债务的顺序进行抵充，故格盛德公司关于已经归还款项应认定为本金的上诉理由没有法律依据，依法不能成立。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，约定了借期内利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持，但以不超过年利率24%为限。格盛德公司关于应当按照同期银行贷款利率计算利息的上诉理由亦于法无据，本院不予支持。
综上，上诉人格盛德公司、秦小萍及梁雨晨的上诉理由部分成立，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，适用法律部分错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
维持洛阳市老城区人民法院（2016）豫0302民初536号民事判决第二项、第三项；
变更洛阳市老城区人民法院（2016）豫0302民初536号民事判决第一项为：洛阳格盛德房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还杨治国借款本金1302万元，并按月息2%支付自2015年10月21日始计算至实际履行之日止的利息；
驳回杨治国的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中
华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费16140元，由洛阳格盛德房地产开发有限公司、秦小萍及梁雨晨负担12000元，由杨治国负担4140元。
本判决为终审判决。
审判长 耿源泓
审判员 刘云峰
审判员 董 艳
二〇一六年十二月十九日
书记员 张艳君