湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0192刑初200号
公诉机关武汉东湖新技术开发区人民检察院。
被告人汪安炉，无职业。曾因犯强奸罪于2004年9月1日被判处有期徒刑三年；因犯盗窃罪于2008年10月30日被判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币五千元；因犯盗窃罪于2013年9月17日被判处有期徒刑七个月，并处罚金五千元，2013年11月2日刑满释放。2015年4月15日因本案被抓获，同日因涉嫌盗窃被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现羁押于武汉市洪山区看守所。
被告人汪安炉被控盗窃一案，武汉东湖新技术开发区人民检察院于2016年5月4日以武东湖检公诉刑诉（2016）171号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2016年7月22日公开开庭进行了审理。武汉东湖新技术开发区人民检察院指派代理检察员桂阳出庭支持公诉，被告人汪安炉不委托辩护人，自己行使辩护权并到庭参加诉讼。现已审理终结。
武汉东湖新技术开发区人民检察院指控：1、2015年3月2日晚上至次日凌晨，被告人汪安炉在本市武昌区体育馆路18号烟酒超市，采取在房顶打洞的方式进入该店，窃取彭某、王某价值人民币45393.5元的香烟若干和现金人民币2000余元。案发后，公安机关提取了该店天花板盗洞处遗留血痕，经比对，该处血痕系被告人汪安炉留下。
2、2015年4月上旬某日，被告人汪安炉在武汉东湖生态旅游风景区茅屋岭农家小院对面，将柳某停放在路边的一辆价值人民币12000元的鄂A×××××五菱之光面包车盗走。同年4月15日，公安机关从被告人汪安炉处查获该车。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭出示和宣读的证据有：1、抓获及破案经过；2、保险理赔资料、扣押决定书、扣押清单、发还清单、鄂A×××××过车数据、提取痕迹物证登记表、情况说明、刑事判决书等书证；3、价格鉴证意见书、物证检验报告、司法鉴定意见书；4、现场勘验笔录及照片；5、被害人的报案材料及陈述；6、证人证言；7、被告人的供述及辩解、视听资料。
公诉机关认为，被告人汪安炉以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，价值人民币59393.5元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人汪安炉曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，具有《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款规定的情节。
被告人汪安炉对公诉机关指控的基本事实及罪名不持异议，但辩解其在第一笔中没有盗窃香烟。请求法庭对其从轻处罚。
经审理查明：1、2015年3月2日晚至次日凌晨，被告人汪安炉窜至本市武昌区体育馆路18号烟酒超市，采取在房顶打洞的方式进入该店，窃取了被害人王某的现金人民币2000余元和价值人民币45393.5元的香烟若干条。
2015年3月3日8时许，被害人王某向公安机关报案。公安机关接报案后立即赶赴现场，经现场勘查，公安人员在上述被盗现场天花板盗洞处的二个地方提取了血迹。
2、2015年4月上旬某日，被告人汪安炉在武汉东湖生态旅游风景区茅屋岭农家小院对面，将被害人柳某停放在路边的一辆价值人民币12000元的鄂A×××××五菱之光牌面包车盗走。
2015年4月8日，被害人柳某向公安机关报案，公安机关于同月13日立案，并将上述被盗车辆列为盗抢车辆予以上网追缴。
2015年4月15日凌晨5时许，湖北省鄂州市公安局华容区分局段店水陆派出所民警在该区段店镇灯塘村姚家大湾开展入户调查时，在该湾路边发现一男子手拿一纸箱且形迹可疑，上前询问时该男子丢下物品（经民警清点内有数瓶茅台酒）并逃走。民警遂立即追赶，并在附近池塘边的竹林处将其抓获。经查询，确认该男子即被告人汪安炉，且系该村汪家大湾村民，随后民警在被告人汪安炉的住处附近查获一辆面包车，经上网查询系被盗抢车辆，遂予以扣押，并同时扣押其身上的现金人民币92.7元。2015年4月28日，公安机关将上述被盗车辆已发还被害人柳某。
经武汉市公安局司法鉴定中心鉴定，2015年3月3日8时许公安机关在本市武昌区体育馆路18号被害人王某的烟酒超市的天花板盗洞处提取的二处血迹，与被告人汪安炉的血液进行比对后，确认上述提取的二处血迹均系被告人汪安炉所遗留。
上述事实，有经庭审中举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、公安机关出具的抓获、破案经过、受案登记表、立案决定表及鄂州市公安局华容区分局段店水陆派出所出具的情况说明，情况说明等书证，证明：2015年4月8日13时35分，武汉市公安局东湖生态旅游风景区分局接被害人柳某的报案，称其于2015年3月31日停放在本市东湖生态旅游风景区茅屋岭农家小院餐馆对面马路边的车牌号为鄂A×××××的五菱面包车被盗。公安机关接报案后随即展开侦查，并于同年4月13日对该案立案侦查，同时将被上述被盗车辆信息录入全国被盗抢车辆信息网。2015年4月15日，鄂州市公安局段店水陆派出所民警在鄂州市华容区段店镇灯塘村姚家大湾开展入户调查时，在该湾路边发现一男子手拿一纸箱且形迹可疑，上前询问时该男子丢下物品（经民警清点内有数瓶茅台酒）并逃走。民警遂立即追赶，并在附近池塘边的竹林处将其抓获。经查询，确认该男子即被告人汪安炉，且系该村汪家大湾村民，随后民警在被告人汪安炉的住处附近查获一辆面包车，经上网查询系被盗抢车辆，遂予以扣押。随后，鄂州市公安机关将被告人汪安炉及该车辆一并移交武汉市公安局东湖生态旅游风景区分局。2015年4月15日，武汉市公安局东湖生态旅游风景区分局磨山派出所采集了被告人汪安炉的指纹、DNA等信息并录入相关系统进行比对，及时进行网上并案审理。
2、第一笔盗窃的证据如下：
（1）被害人王某（系武昌区体育馆路18号烟酒超市经营者）的报案材料及陈述，证实：2015年3月3日凌晨1点至8点，我位于丽江酒店旁肥仔羊庄门口的一个烟酒超市被盗了。我被盗了香烟，其中有：黄鹤楼软真6条（3600元）、硬真5条（2000元）、1916香烟2条（2000元）、软中华7条（4300元）、硬中华8条（4000元）、黄鹤楼大彩4条（1200元）、苏烟7条（2800元）、玉溪8条（3200元）、黄鹤楼知音8条（2400元）、软论道6条（3000元）、硬论道8条（2600元）、软云烟3条（200元）、软玉溪6条（1200元）、软红楼11条（2600元）、硬红楼18条（3600元）、蓝楼19条（3200元）、黄鹤楼雅韵10条（2600元）、硬万年红11条（1600元）、软万年红9条（1800元）、天下名楼7条（1050元）、软雪之景9条（1170元）、雪茄5条（750元）、苏烟4条（800元）、利群6条（780元）、黄金叶5条（1000元）、硬香金7条（1050元）、软香金8条（1600元）、万宝路5条（900元）、漫天游4条（3600元）、硬云烟7条（700元）、软红河8条（720元），还有20条白红金龙（1200元）和刚从烟草进回来没拆的25条烟，具体是什么烟不清楚，还有零钱2000元，总价值大约8万元。我是2015年3月2日22时30分关门面回家，3月3日早上8点左右我妈到店里开门，看见房顶被开了一个洞，店背后也被开了一个洞，店内被翻得乱七八糟，才发现我家烟酒店的香烟和现金被盗了。
（2）证人彭某（系武昌区体育馆路18号烟酒超市业主）的证言，证实：我儿子叫王某。2015年3月份的一天早上，我到小店开门准备做生意，打开铁卷闸门，发现原本摆满柜台的烟没有了，店内乱七八糟，侧面货架柜门开着，放在柜里面的整条香烟全部没有了，地下还有泡沫颗粒，抬头一看顶棚被挖了个大洞。我儿子过来后初步看了一下，小偷把所有的烟都偷走了。我们马上报了警，随后警察过来对现场进行了勘验。小偷是从顶棚进来的，看看顶棚旁边铁皮上的血迹就很清楚。被盗了现金大概有3000元，其中面值100元的人民币五六张，面值50元的人民币有十张左右，另外还有十元五元一元的现金，同时有几百元的硬币，总共加起来有3000多元。当时现金用一个黑色的鞋盒子装着放在柜台的中间层。被盗的香烟数量有300条以上，总价值在七八万元左右。详细的条数不是很清楚，后来和家人清点后，按年前进货情况给财产保险公司报理赔时提交了一份清单是：软珍黄鹤楼7条、硬珍黄鹤楼6条、1916黄鹤楼2条、软中华8条、硬中华9条、大彩黄鹤楼5条、漫天游黄鹤楼4条、知音黄鹤楼9条、软论道黄鹤楼6条，硬论道黄鹤楼9条，软红黄鹤楼12条，硬红黄鹤楼20条，蓝软黄鹤楼20条，雅韵黄鹤楼10条、硬万年红黄鹤楼11条、软万年红黄鹤楼10条、天下名楼黄鹤楼7条、软雪之景黄鹤楼9条、硬雅香金黄鹤楼5条、软雅香金黄鹤楼4条，苏烟7条，云烟9条、玉溪6条、雪茄5条、软苏烟4条、利群6条、黄金叶5条、万宝路5条、硬云烟8条、红河8条，以及未拆封的黄鹤楼香烟24条，都是从烟草公司进回来的。我经营的超市地址在武汉市武昌区洪山体育馆路18号。
（3）证人曹某（系被盗烟酒超市旁的餐馆业主）的证言，证实：2015年3月的一天，我早上起床开门，看到王某的超市后门墙板上有个洞。由于超市是夹板搭建的，夹板中间是泡沫，墙被挖了个洞后地上都是泡沫。我就绕到前面，找到超市里的王某，告诉他房子后面有个破洞。王某说他的超市被盗了，已经报了警，说他店里被盗了一些烟酒和现金，听说有黄鹤楼的烟和一些好酒，具体不太清楚。小偷不是从我看见的洞进去的，好像从另外的地方进到超市里的，小偷可能在这个洞没有撬开，就换了个地方进了超市。
（4）现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表及照片等，证明：武汉市公安局武昌区分局接报警后于2015年3月3日9时05分至10时05分，在湖北省武汉市武昌区体育路烟酒超市进行现场勘验。勘验如下：该烟酒超市位于体育馆路的东侧，为一邻街门面，超市南侧紧邻“肥仔羊庄”餐馆。超市大门为卷闸门，向西方向呈现关闭状态，大门完好，进门天花板被破坏，留有一50×60cm大小空隙，空隙边沿处遗留有多处接触状血迹。室内为营业厅，西侧为柜台，南、北两侧均为货柜，货柜内物品翻动，有烟盒等物散落于地面上，货柜前地面上摆放有纸箱，其中南侧纸箱上摆放有大阿萨姆奶茶一瓶，内有半瓶奶茶。随后，公安机关提取了天花板处遗留的血迹2处及奶茶瓶口物质。
（5）武汉市公安局司法鉴定中心2015年4月23日作出的武公物鉴字（2015）876号物证鉴定书，证明：公安机关于2015年3月3日在武昌区体育馆路18号烟酒店现场提取的标记为“入口处血迹一”和“入口处血迹二”的检材中检出人血痕，为同一未知男性血痕。
（6）武汉市公安局司法鉴定中心2015年6月18日作出的武公物鉴字（物）字（2015）2180号物证检验报告，证明：送检的标记为“汪安炉”的DNA分型，与武公物鉴字2015号（876）号鉴定书中检材为“入口处血迹一”和“入口处血迹二”的检材DNA分型均一致，在排除近亲与双（多）胞胎的前提下，支持在上述“入口处血迹一”和“入口处血迹二”的检材中检出汪安炉血痕（即在武昌区体育馆路18号烟酒店现场提取二处血痕均为被告人汪安炉所遗留）。
（7）烟草专卖零售许可证（副本），证明：武汉市武昌区体育馆路18号武昌区楚兴烟酒店企业类型为个体，负责人彭某，许可范围为卷烟、雪茄烟零售业务，供货单位为武汉市烟草公司武昌区营销部，有效期自2014年7月16日至2017年6月30日。
（8）被盗核损清单、湖北烟草公司共计35张机打票据、武汉市烟草专卖局提供的香烟单价清单和中国人民财产保险股份有限公司财产工程险赔偿费用计算书及理赔申请单、出险通知书、索赔申请书等，证明：武昌区体育馆路18号楚兴烟酒店被盗案核损清单为：黄鹤楼（软珍）7条5包，单价（包）50元，金额3750元；黄鹤楼（硬珍），6条，单价（包）32元，金额1920元；软中华8条1包，单价（包）55元，金额4455元；硬中华9条5包，单价（包）36元，金额3420元；黄鹤楼（大彩）5条3包，单价（包）23元，金额1219元；玉溪（和谐）8条8包，单价（包）34元，金额2992元；黄鹤楼（软论道）6条，单价（包）40元，金额2400元；黄鹤楼（硬论道）9条5包，单价包26元，金额2470元；云烟（软）9条1包，单价包19.5元，金额1774.5元；玉溪（软）6条9包，单价（包）19元，金额1311元；黄鹤楼（软红）12条1包，单价包21.5元，金额2601.5元；黄鹤楼（硬红）20条1包，单价包18元，金额3618元；黄鹤楼（蓝软）20条1包，单价包15.5元，金额3115.5元；黄鹤楼（雅韵）10条，单价包20元，金额2000元；黄鹤楼（硬万年红）11条，单价包13.2元，金额1452元；黄鹤楼（天下名楼）7条，单价包13.2元，金额924元；黄鹤楼（软雪之景）9条，单价包11.5元，金额1035元；苏烟（软）4条，单价包40元，金额1600元；利群6条，单价包11.6元，金额696元；黄金叶（软）5条，单价包8.8元，金额440元；云烟（硬）8条，单价条195元，金额1560元；红河（软）8条，单价包8元，金额640元。以上共计45393.5元。
中国人民财产保险股份有限公司财产工程险核损金额45393.5元，赔偿金额30448.6元。
（9）被告人汪安炉在公安机关的指认笔录，证明：2015年12月4日10时10分至10时20分，被告人汪安炉对公安机关提供的武昌区体育馆路18号烟酒超市的图片辨认后，供述称其没有到过图片上的案发现场，并称上述案发现场遗留有他血迹的情况不清楚。
（10）被告人汪安炉在庭审中供述：案发当时自己到过武汉市武昌区体育馆路18号的烟酒超市盗窃，现场遗留的血迹也是他留下的，当时只盗窃了现金和瓶装酒，没有盗窃香烟。
3、第二笔盗窃的证据如下：
（1）被害人柳某的报案材料及陈述，证实：2015年4月8日上午11点左右，我发现我在同年3月31日停放在茅屋岭农家小院对面停车位内的面包车不见了。我被盗的是一辆香槟色五菱之光面包车，牌号为鄂A×××××。这辆车是我在2014年4月14日花2.35万元购买的二手车（车驾号LZWACAGA7A1146257，发动机号A09267687），4月7日上午9点左右我看了车还在的。被盗面包车是普通锁具，必须用钥匙才能打开，不是遥控钥匙。当时车辆锁具是完好的没有坏。这辆车只有一把钥匙，没有丢失过，都是我自己保管，我没有把车钥匙遗失和遗忘在车上。车辆被盗后找回来时，车辆没有明显损坏的痕迹，隐藏在方向盘下面的线路被拉出来露在了外面，当时小偷是把方向盘下面的点火线从盒子里面全部拔了出来接通电源，将车子点火后开走的。我车上除后备箱放置一个小黄桶外没有放置其他任何物品。车子还我的时候驾驶室车门和点火开关锁具被更换了，我原有的钥匙打不开前车门和点火开关。
（2）被害人柳某提供的机动车行驶证、发票等书证，证明：鄂A×××××小型普通客车所有人为柳某，品牌型号为LZW6376E3，注册日期为2010年10月9日，发证日期为2014年4月14日，该车车辆识别代号LZWACAGA7A1146257，发动机号A09267687。该车系柳某以人民币23500元的价格在武汉长空机械总厂汉西旧机动车交易市场从严钢手中购买。
（3）扣押决定书、扣押笔录、扣押及发还物品清单、扣押物品照片，证明：2015年4月15日，武汉市公安局东湖生态旅游风景区分局磨山派出所对被告人汪安炉持有的车牌号为鄂A×××××灰色面包车一辆、现金人民币92.7元予以扣押，被告人汪安炉均拒绝签字。2015年4月28日，上述扣押的面包车已由公安机关发还被害人柳某。
（4）证人熊某（系被告人汪安炉的母亲）的证言，证实：我知道汪安炉因为盗窃被公安机关抓获，汪安炉平时与我一起生活。汪安炉平时没有收入来源，也没有车子。汪安炉在家有时和我说话，但比较少沟通，与邻居没有来往。汪安炉有××，××；现在全家吃低保，每个月300元的费用。我平时一般给他几百元钱过生活，有时他弟弟也寄点钱回来，他主要是抽点烟，没有其他爱好，很少在外面过夜，最多在外面待一两天。我去年给过他2000元钱，××。××，找我要一万元现金，××，带来一麻袋药回来。后来他说把钱花完了，又跟我要钱，我说没有钱，他就把我放在院子里面的废品卖了，大概100元左右。汪安炉开车回来的具体时间不记得了，有一天晚上，隔壁邻居说你们家汪安炉开了一辆面包车回来，没过三四天，汪安炉就被公安局带走了。
（5）证人舒某（系同村村民）的证言，证实：汪安炉是我们村里的人，他被抓了几次，他在劳教之后在家里到处转，因为他大脑有点问题，在外面打工没有人要他。他在家搞些小偷小摸，他还抽好烟喝好酒。他家只有三个人，他弟弟在东莞打工十来年了。在他表哥的支持下，他家今年才把房子做好。他一直在村里吃低保，每个月150元，而他自己没有做事，到处转到处搞。前二年，城际铁路修路占用他家耕地，赔偿款大概十多万元，这个钱在他妈手上掌管。他向他妈要这个钱他妈没有给他。后来在亲戚的协助下，他家今年把房子盖起来，手上的钱用完了，还欠了一些别人的钱。他家很困难，大家都知道。2015年他家在做房子时，他开了一个车子回来，我看到了。他不怎么会开，差一点把车开到了鱼塘里。这是一辆白色的面包车，当时停在八组的道场上，他家不可能购买面包车，他手上一分钱都没有，也没有驾驶证。
证人汪某（系同村村民组长）、姚元（系村治保主任）的证言与证人舒某的证言相一致。
（6）证人周某（系被告人汪安炉同监室人员）的证言，证实：我因寻衅滋事被公安机关刑事拘留，现已被取保候审。当时我被关押在洪山区看守所208监室，同监室有个犯人叫汪安炉。我和他聊天时，他说他在东湖看到一辆没有熄火的面包车，司机在路边小便，他趁机就把面包车开到了鄂州华容区，在家停了两天，就被警察抓进来了。
（7）武汉市物价成本监审价格认定局作出的武价认定字B（2015）第026号价格认定结论书及鉴定意见通知书，证明：2015年4月23日该鉴定部门经鉴定，上述涉案的车牌号为AKZ6**小型普通客车1辆，鉴证价值为人民币12000元。该鉴定结论已告知被害人柳某和被告人汪安炉，被告人汪安炉拒绝签字，被害人对该鉴定结论无异议。
（8）被盗鄂A×××××车辆行车数据、违法停车告知单及监控视频截图等，证明：被盗鄂A×××××小型汽车于2015年4月8日4时57分通过珞瑜东路军械士官学校，同日5时通过珞瑜东路三环线西出口人行，同月9日13时9分通过珞瑜东路军械士官学校，同日13时12分通过珞瑜东路三环线西500m进城，同日13时15分通过珞瑜东路森林公园，同日13时18分通过珞瑜东路光谷一路口，同日13时24分通过珞瑜东路军械士官学校，同月10日11时55分通过珞瑜东路青王公路，同月14日12时5分通过新华路协和医院横道。于2015年4月10日15时47在寒溪路违停（该证据证明被盗车辆被盗后在使用过程中）。
（9）被告人汪安炉在公安机关及庭审中的供述：我是因为车子的事情被刑事拘留的。2015年的时候，我在东湖边看见一辆面包车，具体什么地方我不记得了。我发现车内有东西，把车门一拉车门就开了，车子钥匙在车上，我不会开车但以前我学过开车。因为里面有东西，所以我就想把车子开回去。我把别人的车子开回家，没有和别人打招呼，说白了就是偷了别人的车子。我把车子开回了老家鄂州，停在老家村湾附近的道场上。没过几天，在一天晚上我从车上提东西回家，被派出所民警发现后将我抓获了，车子也收走了。
4、××医院司法鉴定所作出的武精司鉴字（2015）第07240号鉴定意见书，证明：经该所于2015年7月24日鉴定，被告人汪安炉目前的表现符合CCMD-3中“无××”的诊断标准，作案动机显示无实质性损害因素参与，实施作案行为时实质性辨认能力和控制能力完整，故评定汪安炉无××，系完全刑事责任能力人。
5、前科材料：湖北省鄂州市华容区人民法院（2008）华刑初字第40号、（2013）鄂华容刑初字第00082号刑事判决书及罪犯档案资料，证明：被告人汪安炉曾因犯强奸罪，于2004年9月1日被四川省成都市武侯区人民法院判处有期徒刑三年，2007年6月13日刑满释放；因犯盗窃罪，于2008年10月30日被湖北省鄂州市华容区人民法院判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币五千元，2012年4月10日刑满释放；因犯盗窃罪，于2013年9月17日被湖北省鄂州市华容区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元，2013年11月2日刑满。
6、被告人汪安炉身份信息材料，证明被告人汪安炉的身份信息等情况。
对于被告人汪安炉在庭审中关于其在武汉市武昌区体育馆路18号的烟酒超市只盗窃了现金和瓶装酒，没有盗窃香烟的辩解意见，经查，案发当日，被害人王某发现店内的香烟和现金被盗后及时某，并陈述其店内的香烟均是向烟草公司进货。案发后，依照湖北烟草公司出具的票据，中国人民财产保险股份有限公司出具了被盗核损清单及财产工程险赔偿费用计算书等书证，确认被盗香烟价值人民币45393.5元。公安机关在现场勘验中提取的血迹经鉴定系被告人汪安炉所遗留，证明被告人汪安炉到过现场，结合其在庭审中所作的到过该烟酒超市并盗得少量现金及瓶装酒的供述，其关于未盗香烟的辩解与本院查证的事实、证据不符，本院不予支持。
本院认为，被告人汪安炉以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人钱财价值共计人民币59393.5元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名准确，本院予以确认。被告人汪安炉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。根据被告人汪安炉的犯罪事实、情节和认罪态度，结合公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人汪安炉犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月15日起至2020年4月14日止。罚金在本判决生效后三个月内缴纳。）
二、查扣在案的人民币92.7元发还被害人王飘。
三、责令被告人汪安炉退出涉案赃款人民币47300.8元后，发还被害人王飘。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄建军
人民陪审员 何承武
人民陪审员 高选成
二〇一六年七月二十五日
书 记 员 杜成军