＼n广东省高级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）粤高法审监民提字第180号＼n抗诉机关：广东省人民检察院。＼n申诉人（一审被告、二审上诉人）：王志。＼n被申诉人（一审原告、二审上诉人）：猛发自行车料（深圳）有限公司。＼n委托代理人：张坚如律师。＼n申诉人王志因与被申诉人猛发自行车料（深圳）有限公司（下称猛发公司）劳动报酬及合同纠纷一案，不服广东省深圳市中级人民法院作出的（2011）深中法民六终字第279号民事判决。向检察机关申诉。2013年5月9日，广东省人民检察院作出粤检民抗字（2013）104号民事抗诉书，向本院提出抗诉。本院于2012年11月28日作出（2013）粤高法审监民抗字第123号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。广东省人民检察院指派检察员何贝贝、林祎珣出庭。王志、猛发公司的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n猛发公司向深圳市南山区人民法院起诉称：1、2009年9月16日至2009年10月25日，王志的应发工资1，379元，扣除水电费16元、保险费84元，实发工资为1，279无；2009年10月26日至2009年11月9日，王志的应发工资为699元，扣除水电费5元，实发工资为694元。两项合计1，973元；2、2008年，猛发公司与王志约定的工资为850元。2008年7月，根据深圳市的规定，王志的工资调整为1，000元。猛发公司一直按照合同约定的工资标准给王志计发加班工资，并有王志签字确认的工资表为证。因此，猛发公司已全额支了王志的加班工资，不需要额外支付；3、2009年11月4日，王志“克扣、拖欠工资”为由解除劳动合同没有法律依据，王志的行为构成单方擅自离职，猛发公司不需要支付王志解除劳动合同经济补偿金；四、休假可以跨年度安排。王志于2009年11月10日单方离职，致使猛发公司无法在2009年安排年休假，责任在王志。猛发公司只需要支付两年20天年休假的工资919.54元。为此，猛发公司诉至人民法院，请求人民法院判令：1、猛发公司支付王志2009年9月26日至2009年11月9日的工资为1，973元；2、猛发公司不需要支付王志2007年12月至2009年11月的平日加班工资及休息日加班工资差额30，330.12.元；3、猛发公司不需要支付王志解除劳动合同经济补偿金48，636元；4、猛发公司支付王志2008年和2009年带薪年休假工资为919.54元；5、王志承担本案的诉讼费用。＼n王志口头答辩称：1、猛发公司计算2009年10月和11月的标准工资有误，应该支付的金额是3，444.83元，其中包括10月的底薪1，000元，岗位工资1，400元，绩效奖300元；11月的底薪1，000元，岗位工资1，400元，绩效奖300元（按照6天计算）。因猛发公司拖欠工资，猛发公司应支付上述工资的25％经济补偿金；2、猛发公司安排王志大量加班，但猛发公司没有按照王志的工资标准以及法律规定足额支付加班工资，依法应当补足；3、因猛发公司存在拖欠、克扣工资的事实，王志被迫提出解除劳动关系，猛发公司依法应当支付解除劳动合同的经济补偿金；4、猛发公司没有安排2008年及2009年的年休假，依法应当按照三倍标准支付，扣除已支付的一倍，差额为2，206.9元。＼n一审法院查明：王志于1997年5月1日到猛发公司处工作。＼n猛发公司述称，双方于2006年3月31日协商解除劳动合同，并支付王志1997年5月1日至2005年11月26日共八年半的经济补偿金23，525元。猛发公司提交了《申请书》、《解除劳动关系协议书》、《解除劳动合同经济补偿金签收表》、快速汇款回单予以证明。王志对前述证据的真实性予以确认，但主张23，525元是加班工资，而非经济补偿金。王志未对其主张提交相关证据。＼n猛发公司述称，王志于2006年8月10日重新到猛发公司处工作，猛发公司提交了《职工面试记录表》、《车间机器安全操作规程》。王志对上述两份证据的真实性予以确认，但主张并未实际离职，并提交了猛发公司缴纳的社保清单作为证据反驳。根据社保清单及猛发公司的自认，1997年5月至2009年11月，猛发公司一直为王志缴纳社会保险。猛发公司对王志提交的社保清单真实性予以确认，但主张双方系代缴关系，王志中途确有离职行为。＼n猛发公司提交了2008年和2009年的《劳动合同》、2007年12月至2009年11月的《考勤卡》及2007年12月至2009年9月的《工资表》，欲证明已足额支付王志加班工资。＼n猛发公司提交的2008年《劳动合同》中约定，合同期限为2008年2月1日至2008年12月31日；王志每月工资为850元，猛发公司每月20日发放工资；双方同意以标准工时制确定王志的工作时间，即每日工作8小时（不超过8小时），每周工作40小时（不超过40小时），每周至少休息一日；合同第四部分劳动报酬中“关于双方对工资的其他约定”约定，猛发公司有权根据生产经营的需要，实行计件工时制，王志应服从。猛发公司实施计件工时制，应符合有关法律法规规定。2009年《劳动合同》约定合同期限为2009年1月1日至2009年12月31日，王志每月工资为1，000元。其余内容与2008年《劳动合同》相同。王志确认上述两份合同真实性。＼n为证明2007年12月至2009年11月王志的加班时间，猛发公司提交了《考勤卡》，王志提交了猛发公司在劳动仲裁期间提供的《加班工资表》，根据上述证据及当事人的自认，王志平时加班共计1140小时，周末加班共计878小时。＼n猛发公司提交的2007年12月至2009年9月的工作表中，实发工资包括了正常工作时间工资、加班工资、公休加班工资以前述加班时间及正常工作时间工资为基数标准来计算。王志主张2008年10月、2008年12月、2009年4月及以后的工资表没有王志签名；王志的工资构成应包括底薪1，000元、岗位工资1，400元，然后是绩效奖金及加班工资；猛发公司工资表中所列工资仅为工资的一部分，没有包括猛发公司通过个人账户转账的部分。为此，王志提交了《工资卡流水账单》予以证明。王志流水账单显示，猛发公司工资表中列明的工资，除2007年12月与2008年1月工资通过“巫展源”个人账户支付、2008年5月份工资无转账记录外，其余月份工资均通过猛发公司单位转账代发；除2009年5月实发工资比工资表所列金额少700元外，其余每月到账的“代发工资”与猛发公司提交的工资表金额均一致。对2009年5月份少发的700元，王志陈述是因王志请客没钱，案外人顾荣辉给了王志700元，后直接从工资中扣除。除上述工资表中列明的工资外，2007年2月至2009年11月期间，猛发公司通过“陈伟”、“巫展源”个人账户共向王志支付现金34，198元。猛发公司对王志提交流水账单的真实性予以确认，但主张猛发公司个人账户转账支付的部分为绩效奖金，每个月金额不确定。＼n2008年10月至2009年9月，猛发公司直接汇给王志1，506元、1，595元、125元、1，120元、1，140元、1，500元、1，655元、1，491元、2，055元、2，353元、1，995元及1，609元；猛发公司通过个人账户汇给王志1，742元、1，682元、1，610元、1，560元、1，538元、1，466元、1，531元、910元、1，270元、1，196元、1，186元及300元。＼n2009年11月4日，王志向猛发公司发出通知，主要内容如下：王志于1997年5月1日到猛发公司处工作，因猛发公司存在克扣、拖欠工资等行为，要求于2009年11月10日正式解除双方的劳动关系，并要求猛发公司补足各项工资及支付补偿金。王志提交了《通知书》、《律师函》及EMS详情单，猛发公司对前两份证据予以确认，但主张猛发公司《通知书》的入职时间与事实不符；猛发公司不存在克扣、拖欠工资的事实，王志所称的理由不成立；同意双方2009年12月7日解除劳动关系。猛发公司提交了《通知书》、《律师函》EMS详情单。王志述称，其没见过《通知书》，但收到了《律师函》。＼n王志提交了一份2009年5月22日的《公告》，欲证明猛发公司为辞退告而找理由进行经济处罚。经查工资表，2009年4月，王志因“处分”扣除100元；2009年5月，王志因“其他”被扣除100元，共计扣除200元。猛发公司对《公告》的真实性认可，主张经济处罚是因为王志的过错，对证据的关联性不予认可。＼n另查，猛发公司未安排王志2008年和2009年的年休假。＼n再查，巫展源系猛发公司的法定代表人。＼n王志于2009年11月27日就工资等争议向深圳市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申诉请求为：1、猛发公司支付王志拖欠的2009年10月及11月标准工资3，444.83元及其25％经济补偿金861.21元；2、猛发公司支付王志2009年5月至2009年9月克扣的工资4，400元及其25％经济补偿金1，100元；3、猛发公司支付王志2007年12月至2009年11月的加班工资30，330.12元及其25％经济补偿金7，582.53元；4、猛发公司支付王志解除劳动关系的经济补偿金49，636元；5、猛发公司支付王志2008年及2009年未安排年休假的工资报酬2，206.9元；6、猛发公司支付王志克扣2008年6月至2008年10月的高温津贴500元及其25％经济补偿金125元；7、猛发公司承担王志为本案支付的律师费3，000元。猛发公司的反诉请求：1、王志赔偿因工作过错造成的损失9，839元；2、王志赔偿违法解除劳动合同造成的损失100，000元。深圳市劳动争议仲裁委员会于2010年4月8日作出裁决：1、猛发公司支付王志2009年10月1日至11月10日的工资3，444.83元及其25％经济补偿金861.21元；2、猛发公司支付王志2007年12月至2009年11月期间的平日及休息日加班工资30，330.12元；3、猛发公司支付王志解除劳动合同的经济补偿金48，636元；4、猛发公司支付王志2008年及2009年末休年假的工资报酬2，206.9元；5、驳回王志的其他仲裁请求；6、驳回猛发公司的全部反诉请求。＼n一审法院认为，猛发公司与王志之间签订有书面劳动合同，双方之间建立了合法有效的劳动关系，双方的合法权益均受法律保护。＼n关于2009年10月1日至2009年11月9日的工资问题，王志为猛发公司提供了正常劳动，猛发公司依法应当支付相应的劳动报酬。尽管双方在王志工资构成上存在分歧，但均认可王志的工资包括猛发公司单位转账及个人转账两部分。因此，法院认为王志2009年10月1日至2009年11月9日工资应以上述两部分为基准进行计算。王志在离职前12个月，即2008年10月至2009年9月期间，工资收入共计1，506＋1，595＋1，125＋1，120＋1，140＋1，500＋1，655＋1，491＋2，055＋2，353＋1，995＋1，609＋1，742＋1，682＋1，610＋1，560＋1，538＋1，466＋1，531＋910＋1，270＋1，196＋1，186＋300=35，135元，平均月工资为35，135÷12=2，927.92元。以此为标准，猛发公司应支付王志2009年10月1日至2009年11月9日期间的工资金额为3，735.62元（2，927.92＋2，927.92÷21.75×6）。因王志在劳动争议仲裁阶段提出的申诉请求为3，444.83元且王志对劳动仲裁裁决认定的3，444.83元未提出异议，法院视为当事人对自身民事权利的处分，即猛发公司应当支付王志2009年10月1日至2009年11月9日的工资3，444.83元。猛发公司非因不可抗力未在约定期限内及时支付前期间的工资，已属无故拖欠，故应当支付王志上述被拖欠工资的25％经济补偿金1861.21元。＼n关于加班工资差额的问题，2007年12月至2009年9月期间的工表中，猛发公司已按“合同约定的工资金额”为计算基数足额计算了加班工资，其中2007年12月至2008年9月、2008年11月、2009年1月至2009年3月工资表均有王志签名确认，其余月份加班工资猛发公司亦按此标准计算并转账支付，王志在此之前并未提出异议，法院有理由认为双方已应当支付定以“合同约定工资金额”作为计发加班工资的计算基数且猛发公司计算王志加班工资的标准并不违反相关法律规定，因此，猛发公司不需要再支付猛发公司加班工资差额。＼n关于解除劳动合同经济补偿金的问题，王志在2009年11月4日提出解除劳动合同之时，猛发公司虽不存在拖欠王志工资的行为，但2009年月及2009年5月期间，猛发公司《公告》的处罚事由未经王志确认，即给予王志共200元的经济处罚，猛发公司亦没有证据证明其行为的合理性。据此，法院认为猛发公司的经济处罚亦属于克扣工资的行为，王志以此为要求解除劳动合同及相应的经济补偿金，符合法律规定，猛发公司应当支付王志2008年1月1日之后的解除劳动合同经济补偿金，依据前述标准经核算，猛发公司应支付经济补偿金为5，855.84元（2，927.92×2）。＼n关于年休假工资问题，王志累积工龄已满10年不满20年，根据法律规定，有权享受10天的年休假待遇，但猛发公司未安排王志2008年及2009年的年休假，事实清楚，予以采信。因猛发公司未能提供充分证据证明确有必要安排王志跨年度休假，因此，猛发公司应当按照日工资标准的300%支付王志2008年未休年休假的工资报酬。因王志提出解除其与猛发公司的劳动关系的时间为2009年11月4日，且王志未能提供充分证据证明猛发公司拒绝为王志安排2009年的年休假，因此，猛发公司应当按照日工资标准100％支付王志2009年未休年休假的工资报酬。因王志在劳动争议仲裁阶段提出的申诉请求为2，206.9元且王志对劳动仲裁裁决认定的2，206.9元未提出异议，法院视为当事人对自身民事权利的处分，即猛发公司当支付王志2008年及2009年的年休假工资2，206.9元。＼n综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第二十四条、《深圳市员工工资支付条例》第四条、第五条、第十七条、第十八条的规定，深圳市南山区人民法院作出（2010）深南法民一（劳）初字第749号民事判决：一、猛发公司支付王志2009年9月26日至2009年11月9日的工资3，444.83元及其25％经济补偿金861.21元；二、猛发公司支付王志解除劳动合同经济补偿金5，855.84元；三、猛发公司支付王志2008年和2009年休假工资2，206.9元；四、驳回猛发公司的其他诉讼请求。案件受理费5元，由猛发公司负担。＼n上诉人王志不服一审判决，向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。上诉请求：1、撤销（2010）深南法民一劳初字第749号民事判决书的第二项，改判被上诉人向上诉人支付解除劳动关系的经济补偿金人民币48636元：2、撤销（2010）深南法民一劳初字第749号民事判决书的第四项，改判被上诉人向上诉人支付2007年12月至2009年11月份的加班工资人民币30330.12元，并支付克扣工资的经济补偿金人民币7582.53元。事买和理由：1、关于加班工资：被上诉人没有依法足额向上诉人支付加班工资。尽管被上诉人提交的工资表中有加班工资一项，但这不能证明加班工资已经依法足额支付。且该份工资表虚假、违法，根据证据规则，也不应作为定案的证据。2、被上诉人制作有两套工资表，一份是真实的，一份是虚假的，即被上诉人在本案一审中提交的这一份。被上诉人出于自身非法利益的考虑，利用自身优势地位使上诉人在部分虚假的工资表上签名。上诉人签字不能表示上诉人承认或同意被上诉人的做法。＼n上诉人猛发公司也不服一审判决，向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。上诉称：1、撤销（2010）深南法民一（劳）初字第749号判决第二项；2、二审诉讼费由王志承担。＼n二审法院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。＼n二审法院认为，上诉人猛发公司与上诉人王志之间劳动关系明确，双方之间的权利义务应受到劳动法律法规的调整。＼n关于加班工资的问题，王志主张猛发公司未向其足额支付加班工资，其对猛发公司在原审时提交的2007年12月至2009年9月的工资表的真实性不予认可，并主张公司实际存在两套工资表，公司在原审时提交的工资表的不能真实反映其工资构成及领取工资的实际情况。猛发公司则主张另一套工资表实际是绩效工资表，并非王志主张的存在真假两套工资表的情况。对此，法院认为，鉴于双方当事人对其主张的事实均并未提出有效证据予以证明，而猛发公司提供的工资表上大部分月份均有王志的签名确认，且未签名确认的月份的工资数额与其他月份大致相同，故对猛发公司提供的工资表的真实性予以认可，根据有关规定，只要根据劳动者的每月总共领取的工资、总共工作时间（包括正常工作时间和加班时间）和法定加班倍数折算出的时薪不低于最低工资标准，则可以认定用人单位支付的工资中已经包含了加班工资。根据双方在原审时已确认的王志的平时及周末加班时间，按照工资表的月工资数额计算，猛发公司已经足额向王志支付了加班工资，原审认定猛发公司已足额支付了王志的加班工资正确，予以维持。＼n关于解除劳动合同经济补偿金的问题，鉴于猛发公司确实存在克扣工资的事实，故王志依法享有解除劳动合同及获取经济补偿金的权利，经核算，猛发公司应向王志支付解除劳动合同经济补偿金5855.84元，原审对此认定无误，予以确认。综上，猛发公司及王志的上诉理由均不能成立，均不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，深圳市中级人民法院作出（2011）深中法民六终字第279号民事判决：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人猛发公司及上诉人王志各承担5元。＼n广东省人民检察院抗诉认为，二审判决在计算解除劳动合同经济补偿金方面适用法律错误，导致判决错误。＼n本案争议焦点在于经济补偿金的计算。涉案的解除劳动合同经济补偿金应分段计算，二审判决只认定《中华人民共和国劳动合同法》（下称《劳动合同法》）实施后部分适用法律错误。两审法院均认定猛发公司2009年4、5月期间给予王志的经济处罚属于克扣工资的行为，应支付王志2008年1月1日之后的解除劳动合同经济补偿金。根据《劳动合同法》第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”的规定，本案王志与猛发公司的劳动合同解除发生于《劳动合同法》施行之后，但王志在《劳动合同法》施行前已入职猛发公司，故对解除劳动合同的经济补偿金应分段计算。《劳动合同法》施行后的经济补偿金按照《劳动合同法》第四十七条、第九十七条的规定计算，《劳动合同法》施行前的经济补偿金则应按照当时有关规定执行。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释（2001）14号）第十五条规定：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金……（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的。”劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发（1994）481号）第三条规定：“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”上述司法解释和部委规章明确规定了用人单位克扣劳动者工资导致劳动合同解除应支付经济补偿金，及经济补偿金的计算办法，根据《劳动合同法》第九十七条的规定，应按照上述规定执行，因此本案猛发公司除向王志支付2008年1月1日之后的经济补偿金外，还应支付2008年1月1日前的解除劳动合同经济补偿金。二审判决只计算《劳动合同法》施行后的经济补偿金，适用法律明显错误。综上所述，深圳市中级人民法院（2011）深中法民六终字第279号民事判决适用法律错误。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（六）项、第二百零八条第一款之规定，向你院提出抗诉，请依法再审。＼n申诉人王志同意检察院抗诉意见。＼n被申诉人猛发公司答辩称：第一、检察院的抗诉理由不成立，应驳回被答辩人的申诉。检察院认为，答辩人2009年4、5月有各扣100元工资的事实，本案应适用最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释（2001）14号）第十五条规定，应支付2008年之前的经济补偿金。答辩人认为，适用法释（2001）14号文第十五条规定，须同时具备两个条件：一是克扣工资，二是克扣工资迫使劳动者提出解除劳动合同。两审法院之所以没有支持2008年之前的经济补偿金，恰恰因为申诉人没有提供证据证明符合第十五条规定的情形，特别是第二个条件。相反的，相关证据和事实可以证明答辩人扣除2009年4、5月各100元工资不构成迫使申诉人解除劳动合同，具体有：1、申诉人2009年11月4日的《通知书》没有主张被迫解除劳动合同。2、申诉人2009年11月4日提出解除劳动合同时，当年4月、5月各扣100元工资的行为已经过了半年，在情理上不构成迫使申诉人提出解除劳动。3、申诉人《通知书》所提到的“克扣工资”不包括2009年4月、5月各100元的经济处罚。申诉人在劳动仲裁时明确“克扣工资”为2009年5月至9月期间法定代表人巫展源个人转账部分的工资（见《仲裁裁决书》第6页第2段）。申诉人甚至一直没有主张要回200元。第二、假设应支付2008年之前的经济补偿金，对答辩人已经支付经济补偿的年限八年半应予扣除。事实是，双方协议于2006年3月31日解除劳动合同，答辩人支付了1997年5月1日至2005年11月26日共八年半的经济补偿金23525元。劳动合同解除后，经申诉人要求答辩人代其缴纳社保到2006年6月，后来答辩人认为代缴不妥于7月份停止了代缴。申诉人提供的《社会保险个人账户单》显示2006年7月没有记录，即为明证。后来，双方于2006年8月10日再次建立劳动关系。双方解除劳动合同到重新签订合同不到半年时间。法律依据是《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第二十四条规定，计算经济补偿年限时，应当扣除已支付经济补偿的年限。所以，假设申诉人的证据足以证明其符合法释（2001）14号文第十五条规定的情形，则应计算2008年之前的经济补偿金，但起算时间是2006年8月10日，终止时间是2007年12月31日，总共不到一年半。＼n本院再审查明的事实与原一、二审法院查明认定的事实一致，予以确认。＼n另查，2005年3月13日，猛发公司与王志签订《解除劳动关系协议书》约定：1、双方约定自2005年11月26日起解除双方劳动关系；2、猛发公司同意在该解除劳动关系之日向王志支付经济补偿金；3、双方商定经济补偿金的具体数额为235250元整；4、2005年11月的工资在同年12月划至王志银行卡；6、双方确认在签订本协议后不存在任何劳动争议。同年11月4日，该协议书末端列有附加条款：原双方约定自2005年11月26日起解除双方劳动关系，现经双方同意延期到2006年3月31日解除双方劳动关系，其他条例不变。王志在该款签名栏内签名。＼n本院再审认为，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉审判监督程序若干问题的解释》第三十三条：“人民法院应当在具体的再审请求范围内或在抗诉支持当事人请求的范围内审理再审案件。当事人超出原审范围增加、变更诉讼请求的，不属于再审审理范围。但涉及国家利益、社会公共利益，或者当事人在原审诉讼中已经依法要求增加、变更诉讼请求，原审未予审理且客观上不能形成其他诉讼的除外。”规定，本院在抗诉支持当事人请求的范围内对本案进行审理。＼n本案的争议焦点是猛发公司除向王志支付2008年1月1日之后的经济补偿金外，是否还应支付2008年1月1日前的解除劳动合同经济补偿金。＼n依照《劳动合同法》第四十六条规定，有下列七种情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（1）劳动者被迫辞职。用人单位有劳动合同法第三十八条规定情形，劳动者提出解除劳动合同的。（2）用人单位提出、双方协商解除劳动合同的。（3）非因用人单位过错解除劳动合同的。有劳动合同法第四十条规定情形，用人单位解除劳动合同的。（4）用人单位因经济性裁减人员而解除劳动合同的。（5）劳动合同期满，用人单位不同意续订劳动合同的。（6）因用人单位主体资格消灭从而终止劳动合同。（7）法律、行政法律规定的其他情形。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿金的计算标准，按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月的工资，6个月以上不满1年的按1年计算，不满6个月的支付半个月的工资。其中，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。劳动者工资高于用人单位所在地区上年度职工月平均工资3倍的，按职工月平均工资3倍计算，且支付的年限最高不超过12年。且《劳动合同法》第九十七条第三款规定，劳动合同法施行以前的经济补偿支付标准按照当时有关规定执行。而劳动部《关于违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条至第九条规定和劳动部办公厅《关于对解除劳动合同经济补偿金问题的复函》（劳办发（1997）98号）的答复，在用人单位非过错性解除劳动合同时，向劳动者支付经济补偿金的，工作时间不满1年的按1年的标准发给经济补偿金。因此，根据原劳动部规定，在2008年1月1日以前的，经济补偿计算年限不满6个月的也按1年计算，且计算基数不受上年度职工月平均工资3倍的限制。根据《劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项和第四十六条的规定，用人单位未足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金。用人单位无故减少劳动者劳动报酬的，属于未及时足额支付劳动报酬，劳动者可提出解除劳动合同并主张经济补偿金。本案虽然是王志主动提出解除劳动合同，但原因是猛发公司拖欠了王志2009年10月1日至2009年11月9日的工资3，444.83元、克扣了王志的工资200元，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，王志可以解除其与猛发公司的劳动合同并具有获取解除劳动合同经济补偿金的权利。＼n王志获取经济补偿金的计算年限问题。本案查明，王志于1997年5月1日到猛发公司处工作，2005年3月13日，猛发公司与王志签订《解除劳动关系协议书》约定，双方自2005年11月26日起解除双方劳动关系；猛发公司同意在该解除劳动关系之日向王志支付经济补偿金23，525元；同年11月4日，该协议书末端列有附加条款：“双方同意延期到2006年3月31日解除双方劳动关系，其他条例不变。”王志在该协议书签名栏内签名。猛发公司在原审也提交了《申请书》、《解除劳动关系协议书》、《解除劳动合同经济补偿金签收表》、快速汇款回单予以证明。王志对前述证据的真实性予以确认，但主张23，525元是加班工资，而非经济补偿金，但是王志未对其主张提交相关证据。因此，原审法院认定本案双方于2006年3月31日协商解除劳动合同，并支付王志1997年5月1日至2005年11月26日共八年半的经济补偿金23，525元，是正确的。＼n王志于2006年8月10日开始又在猛发公司工作，并与猛发公司签订了2008年和2009年的《劳动合同》，直至2009年11月9日提出解除劳动合同，王志对此予以确认。因此，本案则计算2006年8月10日-2009年11月9日期间王志应获取的解除劳动合同的经济补偿金。根据《劳动合同法》第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”的规定，在离职前12个月，即2008年10月至2009年9月期间，王志的平均月工资为2，927.92元。《劳动合同法》于2008年1月1日正式施行，对于王志2008年1月1日之前（即2006年8月10日至2007年12月31日）的经济补偿金，根据原劳动部《关于违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定计算金额，而该规定未对经济补偿金的标准和年限规定上限，故王志2008年1月1日之前的经济补偿金应当按照月平均工资2，927.92元计算；2008年1月1日之后的经济补偿金部分，因王志解除劳动合同之前12个月的月平均工资2，927.92元未超过深圳市2009年职工月平均工资三倍即3000元，应当按照2，927.92元的标准计算。据此计算，王志的经济补偿金=（2008年1月1日前的工作年限（不超过12个月）＋2008年1月1日后的工作年限】×劳动者解除劳动合同之前12个月的平均工资，即【2个月（2006年8月10日-2007年12月30日）＋2个月（2008年1月1日-2009年11月9日）】＊2，927.92元=11711.68元。二审法院判决猛发公司向王志支付解除劳动合同经济补偿金5855.84元有误，本院再审予以纠正。据此，本案猛发公司应向王志支付解除劳动合同的经济补偿金11711.68元。另外，依照上述相关法律的规定，猛发公司扣除王志2009年4、5月的200元工资应予补偿，同时还须偿付王志被扣除200元的25%经济赔偿金即50元，合计250元。＼n综上所述，检察院抗诉部分有理。原二审判决适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条和第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第二百零七条第一款的规定，判决如下：＼n一、撤销深圳市中级人民法院作出的（2011）深中法民六终字第279民事判决。＼n二、维持深圳市南山区人民法院作出（2010）深南法民一（劳）初字第749号民事判决第一、三和四项。＼n三、变更深圳市南山区人民法院作出（2010）深南法民一（劳）初字第749号民事判决第二项为：猛发公司支付王志解除劳动合同经济补偿金11711.68元。＼n四、猛发公司补偿王志2009年4、5月的被扣工资200元，并偿付王志该200元的25%经济赔偿金即50元，合计250元。＼n以上给付判项应在本判决生效之日起10日内支付完毕，逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案一审案件受理费5元，由猛发公司负担；二审案件受理费10元由王志和猛发公司各负担5元。＼n本判决为终审判决。＼n审判长梁聪＼n审判员王玉宇＼n代理审判员黎晓燕＼n二〇一四年五月六日＼n书记员钟镜培