北京市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）一中民终字第13075号
上诉人（原审原告）王保存，男，1965年4月8日出生。
委托代理人王杰，北京市元坤律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）北京坤运通建筑有限公司，住所地北京市房山区石楼镇石楼村。
法定代表人刘永海，经理。
委托代理人田健壮，男，1958年8月10日出生，北京市房山区窦店镇法律服务所法律工作者。
上诉人王保存因建设工程分包合同纠纷一案，不服北京市房山区人民法院（2012）房民初字第640号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
王保存在原审法院诉称：2006年8月，北京坤运通建筑有限公司（以下简称坤运通建筑公司）从北京景瑞龙房地产开发有限公司承包了房山区拱辰街道渔儿沟村溪岸华庭的别墅工程，我于2009年4月与坤运通建筑公司达成口头协议，我分包了坤运通建筑公司承包的工程中的S300、S400别墅中的各六栋别墅的施工工程及别墅园区内的道路、排水、院墙、和配套附属工程，工程于2010年11月施工完毕，施工期间及完工后坤运通建筑公司曾陆续支付了230余万元，剩余工程款至今尚未结清。故诉至法院，要求坤运通建筑公司立即给付我拖欠的施工款2564025元。
坤运通建筑公司在原审法院辩称：我公司与王保存之间并不存在任何形式的合同关系，涉案工程一直由燕山分公司和王晓军负责履行。该工程由王晓军与建设单位进行结算，所有的工程款都没有经过我公司的确认和认可，王保存与王晓军之间的事情我公司并不知晓，王晓军与建设单位之间的事情我公司亦不知晓。关于已付工程款情况，我公司通过向王晓军的女儿了解情况，数额比王保存认可的要多，具体数额尚在整理之中。基于上述理由，我公司认为王保存起诉主体有误，法院应当驳回起诉。
原审法院审理查明：2006年8月18日北京景瑞龙房地产开发有限公司与坤运通建筑公司达成建筑工程施工合同，坤运通建筑公司承建了位于房山区良乡镇溪岸华庭小区S300、S340独栋别墅工程，2009年4月15日北京景瑞龙房地产开发有限公司与坤运通建筑公司燕山分公司就溪岸华庭项目施工签订补充协议，由坤运通建筑公司燕山分公司承继前合同的内容。2009年4月，王保存与坤运通建筑公司燕山分公司负责人王晓军达成口头协议，王保存承包了位于北京市房山区拱辰街道鱼儿沟村溪岸华庭的12栋别墅工程，承包方式为清包工。协议达成后王保存组织人员实际进行了施工，该工程于2010年11月实际施工完毕，施工过程中王保存已经收到施工款237万元，剩余部分尚未支付。审理中，双方对施工范围产生争议，法院委托北京恒乐工程管理有限公司对争议工程进行了造价鉴定，鉴定结论为别墅楼及物业办公楼造价鉴定额为2489296.79元（不含利润和税金），保安楼、车库、楼外办公室及其他（待定项、不含税金）造价为1983447元，利润和税金为475810.48元，王保存因此支付了鉴定费195000元。
原审法院认定上述事实的证据有：王保存提交的建筑工程施工合同、补充协议、工商登记材料、北京景瑞龙房地产开发有限公司证明、溪岸华庭工程工程量及工程价款明细、付款明细、农业银行转账支票、开立单位银行结算账户申请书、工程造价鉴定意见书、鉴定费发票及当事人陈述等。
原审法院判决认为：北京景瑞龙房地产开发有限公司与坤运通建筑公司达成施工合同后，坤运通建筑公司燕山分公司又和北京景瑞龙房地产开发有限公司就溪岸华庭项目施工签订补充协议，因此坤运通建筑公司燕山分公司已经实际承继了前合同的权利义务。王保存与坤运通建筑公司燕山分公司原负责人王晓军达成口头协议后，王保存已经组织人员实际进行了施工，王保存在施工过程中产生的权利义务应当由坤运通建筑公司承担。通过庭审可以看出王保存已经实际进行了施工，因此对于由此产生的施工款应该由坤运通建筑公司承担付款责任。本案的焦点问题是如何认定王保存的施工范围，关于施工范围王保存提交了三种不同的证据，即北京景瑞龙房地产开发有限公司于2011年10月13日出具的证明，证人冯某的证人证言及王保存自己提交的溪岸华庭小区工程项目及溪岸华庭工程量及工程价款明细，这几种证据之间即有重合部分又有分歧部分，法院采纳北京景瑞龙房地产开发有限公司的证明，因为该证据形成时间最早且该证据系工程建设单位所出具，应该比较符合实际施工情况，因此法院依据北京景瑞龙房地产开发有限公司所出具的证明确认王保存的施工范围。关于建筑公司付款数额问题，王保存自认已经实际收到237万元，坤运通建筑公司称已经支付243万元，法院认为关于付款数额的举证责任在于坤运通建筑公司，坤运通建筑公司虽然提出已经付款243万元，但并没有提交证据，因此法院依据王保存自认的数额作为坤运通建筑公司付款的数额，该款应该在本案中予以扣除。王保存作为自然人，不具备施工资质，因此要求坤运通建筑公司支付利润的诉讼请求，法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条之规定，判决：一、北京坤运通建筑有限公司于判决生效后三十日内给付王保存施工款四十六万四千一百零五元五角五分。二、驳回王保存其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
王保存不服原审判决，向本院提起上诉。王保存认为，原审法院对施工范围的确定存在错误之处。上诉人提供的证人是施工现场的技术人员，具备证明条件，而一审法院未予采纳。北京景瑞龙房地产开发有限公司不可能完全了解施工过程，其提供的《证明》与事实有不一致的情况实属正常，因此，本案的工程范围和工程量依据证据可以确认，原审法院认定事实错误。请求二审法院撤销一审法院判决，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求。
坤运通建筑公司答辩称：我方之所以全部否认是因为死者王晓军与我公司没有关系，该施工是其个人行为，事实上也能确定是王晓军夫妇在进行施工付款，我公司全然不知。关于证据采信问题，我公司认为一审法院的处理符合法律规定。王保存在王晓军没有死亡前不积极地主张权利或者采取其他保全措施，却在王晓军去世后提起诉讼，我公司认为王保存是在利用王晓军的死亡获取利益。北京景瑞龙房地产开发有限公司出具的《证明》是王保存自己提供的，现又认为该证明材料不全面，我公司认为该理由不能成立。综上，请求二审法院驳回王保存的上诉请求，维持原判。
在本院二审审理期间，王保存提供如下证据材料：1、署名为王晓军与北京景瑞龙房地产开发有限公司签订的《路面铺设工程协议书》，证明其施工范围超过了一审法院认定的范围。2、加盖北京景瑞龙房地产开发有限公司公章的《工程项目》证明书，证明其实际施工范围。3、施工小区楼号变更说明。坤运通建筑公司对上述证据材料的证明目的均不认可，同时也认为不符合二审中的新证据。本院认证意见：上述证据材料无法证明王保存的施工范围，本院不予采信。
本院经审理查明：原审法院判决认定的证据真实有效，据此认定的事实无误，本院予以确认。
以上事实还有当事人在二审期间的陈述在案佐证。
本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，因王保存与坤运通建筑公司燕山分公司之间没有书面施工合同，施工过程中亦缺乏双方签字确认的书面文件，因此，对于施工范围和施工量，王保存应提供充分的证据予以证明。
根据本案举证质证情况分析，王保存提供的北京景瑞龙房地产开发有限公司出具的《证明》，能够证实王保存属具体施工人身份，但该《证明》中对施工范围的界定与王保存自己之主张存在巨大差别。王保存提供的证人身份是北京景瑞龙房地产开发有限公司现场技术人员，而证人陈述的施工范围和《证明》中的施工范围亦存在巨大差别。正因为存在上述差别，且该差别王保存不应该不清楚，因此，王保存需要对此做出合理说明以及进一步提供证据证明。在缺乏证据材料的基础上，证人证言的真实性存在可疑成分，故王保存认为应该采纳证人证言的观点本院难以认同。王保存在二审提供的北京景瑞龙房地产开发有限公司出具的《工程项目》证明中，虽然对工程范围进行了扩充，但该证据材料形成在《证明》之后，当王保存知道《证明》中的施工范围与其主张存在重大差别的情况下，其没有及时予以补充更正，现二审提供出来，本院难以相信其内容的真实性。王保存在二审中提供的《路面铺设工程协议书》形式上存在瑕疵，系复印件上加盖公章，此其一。其二，北京景瑞龙房地产开发有限公司亦未在其《证明》中予以确认，因此，该协议书的真实性以及证明目的，本院不予确认。综上，在本案中，王保存并没有提供充分的证据证明其全部诉讼主张，应该承担举证不能的责任。一审法院在本案的证据采纳中，基于形成时间先后，认定北京景瑞龙房地产开发有限公司出具的《证明》（2011年10月13日出具）形成在先、比较符合实际的观点，说服力较强。因此，本院认为原审法院对本案的证据采纳正确，据此认定的事实正确，判决结果正确，本院予以维持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。王保存的上诉请求和理由，缺乏事实和法律依据，本院予以驳回。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
鉴定费十九万五千元，由王保存负担九万七千五百元（已交纳）；由北京坤运通建筑有限公司负担九万七千五百元（本案判决生效后七日内交纳）。
一审案件受理费二万七千三百一十二元，由王保存负担二万二千三百六十八元（已交纳）；由北京坤运通建筑有限公司负担四千九百四十四元（本案判决生效后七日内交纳）。
二审案件受理费二万五千七百五十二元二角，由王保存负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 伟
代理审判员 宁 韬
代理审判员 王国庆
二〇一四年一月七日
书 记 员 张颖岚