广东省珠海市香洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）珠香法刑初字第1897号
公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
被告人伍星乐，男，1982年3月23日出生，汉族，广东省珠海市人，文化程度中专，户籍所在地：广东省珠海市香洲区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年9月10日被抓获，因吸毒同日被处以行政拘留十五日（自2012年9月10日至9月25日），因吸毒成瘾且拒绝接受社区戒毒及拒签社区戒毒协议书，被强制隔离戒毒二年（自2012年9月25日至2014年9月24日）。因本案于2013年8月28日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。
辩护人汪静、郑智兴，广东晨光律师事务所律师。
珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉（2013）2178号起诉书指控被告人伍星乐犯贩卖毒品罪，于2013年11月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员刘一雄出庭支持公诉，被告人伍星乐及其辩护人汪静、郑智兴均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
珠海市香洲区人民检察院指控，2012年2月至9月期间，被告人伍星乐以人民币100元或150元的价格，每月贩卖一至三次冰毒给购毒人员林某（另案处理）。2012年9月10日14时许，民警在被告人伍星乐位于珠海市香洲区凤凰南路尚都大厦1112房的住处，缴获四小袋白色晶体状毒品（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重44.05克），并当场将被告人伍星乐抓获归案。2012年9月10日16时许，林某在珠海市香洲区尚都百货楼下被公安抓获。
基于以上指控事实，公诉人当庭出示了被告人供述和辩解、证人证言、物证、书证、辨认笔录、视听资料、鉴定意见等证据，指证被告人伍星乐无视国家法律，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法惩处。
被告人伍星乐对公诉机关指控的贩卖毒品事实予以否认，辩称没有贩卖毒品，与买毒品的人是朋友关系，是代购毒品给“阿聪”，且没有赚取利润差价。被抓获的时候从家里搜到的毒品应该是触犯了非法持有毒品罪。
被告人伍星乐的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人伍星乐不构成贩卖毒品罪，伍星乐的行为只构成非法持有毒品罪。伍星乐与阿聪是认识多年的朋友，自2012年以来阿聪多次委托伍星乐帮他购买冰毒，毒品购买完成后要么是两人一起共同吸食，要么是将买到的毒品两人均分，毒资平摊。伍星乐从未在帮阿聪代购毒品的过程中赚取过任何的差价，该行为不应当归入贩卖，而应归入代购的性质。本案查获的毒品是另一犯罪嫌疑人阿海暂时存放在伍星乐住处的，该毒品的持有人并不是伍星乐，伍星乐也并未将该毒品出售给他人，其只是将阿海存放的毒品偷拿出少量自己吸食，阿聪要求伍星乐帮其代购时，伍星乐也只是偷拿出少量给阿聪吸食，并未赚取任何的钱款。伍星乐被公安机关抓获后所做的口供均是在公安机关的引导的情况下作出的，所反映的不是本案的真实情况。综上，伍星乐在主观上没有贩卖毒品的故意，客观上也未实施贩卖毒品的行为。因此，伍星乐帮阿聪代购毒品的行为不构成贩卖毒品罪；2、被告人伍星乐在被公安机关抓获后，积极配合公安机关将阿聪抓获，属于立功，应从轻处罚；3、被告人伍星乐是初犯，且认罪态度好，根据有关法律规定可以从轻处罚。
经审理查明，2012年2月至9月期间，被告人伍星乐多次贩卖毒品给购毒人员林某（另案处理）。2012年9月10日14时许，民警在被告人伍星乐位于珠海市香洲区凤凰南路尚都大厦1112房的住处，缴获四小袋白色晶体状毒品（经鉴定，检出甲基苯胺成分，净重44.05克）、吸食毒品工具冰壶三个、锡纸一卷、打火机一个，毒资人民币100元，并当场将被告人伍星乐抓获。同日16时许，被告人伍星乐协助公安机关抓获购毒人林某。
另查明，被告人伍星乐于2010年6月24日因吸食毒品被珠海市公安局处以行政拘留十五日行政处罚。
又查明，从被告人伍星乐住处扣押的吸食毒品工具冰壶三个、锡纸一卷、打火机一个已由办案机关依法处理，涉案毒品甲基苯丙胺44.05克、毒资人民币100元、作案工具三星i9220手机一台暂扣于办案机关的。
上述事实，有下列证据证明：
1、被告人伍星乐的供述及亲笔供词。其在侦查阶段均稳定供述贩卖毒品给林某的事实。
其中2012年9月10日的供述主要内容为：我2012年2月开始间中有卖冰毒，一直至今都有卖，但主要都是帮朋友取货的，都没有赚钱的，我曾经卖给张飞的朋友亚聪，刚才亚聪给电话我要拿货的，我已带你们到我住的楼下香洲区香埠路将其抓获，亚聪是2012年2月开始在我这里买冰毒，每次都是买人民币一百元或是一百五十元，有时一个月买冰毒一次，有时买冰毒两三次，最近这次亚聪是四天前在我这里买了人民币一百元，就是成本价卖给他的，刚才给电话称也是要一百元的冰毒。另外我还卖给亚彬，亚彬是香洲胡椒园人，其详细地址不详，真实姓名不知，其电话号码存在我电话中，其昨天在我这里买了人民币一百元冰毒，其余他都是在他人处拿货的。其他再没卖给他人，主要都是自己食的。在我住处搜出的四包共约54克冰毒是我向亚海拿的货，其称这段时间危险，先将货摆在我这里。
2012年9月10日亲笔供词主要内容为：从今年2月左右开始，一个名叫阿聪的朋友因为找不到人买冰毒，然后托朋友联系到了我，让我帮忙分一点给他，阿聪大概一个月会找我帮他拿三次，有时一个月一次，每次拿价值壹佰元到壹佰伍拾元不等份量的冰毒，大约是0.5克每次。最近一次阿聪是四天前找我拿了一次壹佰元0.5克冰毒。今天阿聪打电话找我要拿壹佰元冰毒，昨天有一个叫阿彬的朋友找我拿了一次壹佰元冰毒约0.5克。
2012年9月21日的供述主要内容为：大约是在2012年2月份开始向阿聪（经查实叫林某）贩卖冰毒，后期也向阿彬（具体个人情况我不知道）贩卖冰毒。我是向叫“阿海”的男子拿货的，他是广东梅县人，年约26岁，其电话是132××××4488，其他阿海的个人情况我不知道了。在我住处搜到的冰毒是2012年6月底的一天，“阿海”拿到我住处，放在我住处里的，当时他走的很急，也没有说什么话，没有说冰毒的重量，只是说了最近风声紧，先把冰毒放在我处保管。我知道是冰毒，只是想帮朋友忙，还因此前一直我都在“阿海”处买回冰毒再转卖出去的，他把货放在我处，更加方便我贩卖了，后期我卖给“阿聪”、“阿彬”他们的冰毒，都是从这四袋冰毒称给他们的，我想是等“阿海”再回来时和他结算卖冰毒所得的钱。由于是帮朋友拿货的，所赚取的利润是不大的，都用于平时生活了，更何况我自己也吸食冰毒。
2013年8月28日供述主要内容为：2012年6月底的一天，“阿海”拿了4包冰毒到我在珠海市香洲区凤凰南路尚都大厦11楼1112房的住处，说最近风声紧，放到我那里叫我帮他保管，于是我就将4包冰毒放在我住处帮“阿海”保管，后于2012年9月10日被警察查获，当场在我住处查获那4包冰毒共44.05克。另外我2012年2月份开始贩卖冰毒，主要是卖给阿聪（经查叫林某）和亚彬，我一般都是在尚都的楼下交货给他们，我最后一次卖毒品是卖给阿彬，一小包冰毒约0.5克收了阿彬一百元人民币，这一百元已经交给警察扣押了。以前卖毒品的收入我在平时的日常开支用掉了。2012年9月10日，阿聪打电话给我拿货，但是还没有交易就被警察先来把我抓获，后我带警察到楼下把阿聪抓获。
2013年9月3日供述主要内容为：从2012年6月底，“亚海”开始将一些毒品冰毒放在我的住处，后我只卖过二次冰毒给林某，和卖过一次毒品冰毒给“亚彬”。但是在2012年2月份，我向“亚海”购买过七、八次毒品冰毒，每次是买200元，买回来后，我就分一点卖给林某，我向“亚海”买七、八次冰毒都卖了一点冰毒给林某的，每次是卖给他100元。加上后来卖给林某2次，我共卖给林某的冰毒是9或10次。
2013年10月16日供述主要内容为：从2012年2月份开始，我从一名男子“阿海”那买过毒品冰毒，期间林某叫我帮他在“阿海”那边买冰毒，所以我每次向“阿海”买毒品冰毒是买200元，然后再分一半冰毒100元给林某，后来到了2012年6月底的一天，“阿海”来到我的住处找到我并跟我说外面风声很紧，要将一些冰毒放在我住处，同一天他就将冰毒放在我这边，后来“阿海”一直没有来找我要冰毒，他没有留住址及联系电话给我，我也找不到“阿海”，就这样，后林某及男子“阿彬”找我买冰毒时，我就从“阿海”放在我住处的冰毒分一点点卖给他们，我每次只卖给他们100元的毒品冰毒，而且每次都是在我住处的楼下卖给他们的。
2、证人林某的证言及辨认笔录。证言主要内容为：2012年9月10日18时多，我打通伍星乐的电话，约定在伍星乐的住处楼下找他买冰毒，当我到达尚都楼下等伍星乐时被警察查获。我吸食毒品都是向伍星乐购买的，具体多少次我不记得，我是2012年2月开始找伍星乐买冰毒的，每次买100元或150元，有时一个月买一次，有时买2或3次，最近一次是2012年9月7日21时在商都楼下向伍星乐购买了100元冰毒。其辨认出伍星乐就是向其贩卖毒品的男子。
3、搜查证及搜查笔录。证实2012年9月10日，公安机关在对被告伍星乐租住的凤凰南路尚都大厦11楼1112房进行搜查时，从客厅的木质茶几抽屉内搜查出两包密封袋装包的疑似冰毒的物质（分别约重16.9克一包和16克一包）。在卧室的木柜里面搜查出一包密封袋包装的疑似毒品冰毒物质（约重3克），在卧室电脑台搜查出一包密封袋包装的疑似毒品冰毒物质（约重17.47克）。在客厅搜查得吸食毒品工具冰壶三个、锡纸一卷、打火机一个。
4、调取证据通知书及通话清单。证实被告人伍星乐供述的在2012年8月20日至9月10日之间的通话情况。其中2012年8月25日，“阿海”所使用的132××××4488多次与伍星乐所使用的15875611681号码通话。2012年8月21日至9月10日之间，伍星乐与林某使用的号码134××××8923多次通话。
5、扣押物品、文件清单，随案移送清单、收缴物品清单笔录、扣押决定书。证实从被告人伍星乐住处搜出白色晶体四袋、吸食冰毒工具三只、锡纸一卷、打火机一只，并已经依法收缴；扣押被告人伍星乐毒资人民币100元、三星i9220手机一台。
6、辨认笔录及现场、物证照片。证实林某辨认出贩卖毒品的是被告人伍星乐，以及被告人伍星乐指认贩卖毒品冰毒的地点及扣押物品照片。
6、抓获经过两份。
其中抓获人陈某为朝阳派出所在编民警。其陈述的抓获经过主要内容为：2012年9月10日14时许，我和叶某华根据线报在广东省珠海市香洲区凤凰路香洲尚都百货11楼1112房抓获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人伍星乐和吸毒违法嫌疑人杨海婷，后于18时在尚都百货楼下抓获另外一名吸毒违法嫌疑人林某。后将三人带回派出所进行审查。
另一名抓获人叶某华为朝阳派出所在编民警。其陈述的抓获经过为：2012年9月10日14时许，我和叶某华根据线报在广东省珠海市香洲区凤凰路香洲尚都百货11楼1112房抓获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人伍星乐和吸毒违法嫌疑人杨海婷，后于18时在尚都百货楼下抓获另外一名吸毒违法嫌疑人林某。后将三人带回派出所进行审查。
7、现场检测报告书3份。证实伍星乐、林某、杨某婷三人甲基安非他命（俗称冰毒）阳性反应等。
8、吸毒成瘾严重认定书及社区康复协议。证实伍星乐认定为吸毒成瘾严重，并拒绝社区戒毒。
9、行政处罚告知笔录三份。
10、公安行政处罚决定书。证实伍星乐2012年6月24日因吸食毒品被珠海市公安局处以拘留十五日行政处罚。
11、被告人伍星乐的户籍资料，证明其身份情况。
12、情况说明。证实经朝阳派出所民警多方调查均无法查获伍星乐供述的“亚彬”和“亚海”其人。
13、理化检验报告书。证实所查获的白色晶状物质4袋检测出甲基苯丙胺成分，净重共44.05克。
上列证据，在公诉人当庭出示、宣读后，经被告人伍星乐辨认和控辩双方质证等法庭调查程序查证。
被告人伍星乐当庭否认其在侦查阶段的全部供述及亲笔供词，认为内容不属实。
被告人伍星乐的辩护人对证据提出如下质证意见：
1、被告人第四份笔录开始到他的亲笔供词都陈述了他向阿海拿两百块钱的毒品分一半给阿聪，收取他一百块钱，其中并没有任何盈利。
2、阿聪的抓获是因为被告在公安询问时接到了阿聪的电话协助警察将阿聪抓获，从证据中也可以显示两人抓获时间的不一致，被告人是否属于立功，请法院核实。
3、公安机关在侦查阶段欠缺，在抓获时并没有通知家属。
4、从整个被告人吸毒情况来看，被告人就是自己吸毒，没有贩卖毒品，也没有获取盈利。
针对被告人伍星乐及其辩护人的质证意见和辩护意见，本院综合评判如下：
一、被告人伍星乐当庭否定其在侦查阶段的全部供述及亲笔供词、指认犯罪现场及涉案物证的照片的真实性，但其没有提供证据予以支持；其在侦查阶段所制作的供述及亲笔供词、指认犯罪现场及涉案物证的照片均有被告人伍星乐的签名捺印确认，该部分证据合法有效，且经庭审出示并质证，应当作为本案的定案依据，被告人伍星乐的质证意见不能成立，本院不予采纳。
二、关于被告人伍星乐及其辩护人辩称将毒品卖给林某是帮林某代购毒品，从中并未谋利，不应认定为贩卖毒品，从其住处查获毒品应按非法持有毒品论处。本院认为，被告人伍星乐在侦查阶段的供述及亲笔供词均稳定供述其在2012年2月至被抓获期间多次贩卖毒品给林某，该供述内容与林某的证言相互印证，并有查获的毒资、毒品以及通话记录及其对犯罪现场及物证的指认予以佐证，足以证实被告人伍星乐在2012年2月至被抓获期间多次贩卖毒品给林某的犯罪事实。对于贩卖毒品给林某属于代购且未从中谋利的辩解，本院认为，被告人伍星乐及其辩护人辩称被告人伍星乐是向“阿海”为林某代购毒品且未从中谋利的，该辩解意见没有其他证据佐证，本院不予采信。被告人伍星乐明知是毒品而贩卖给他人，其具有贩卖毒品的主观故意；其在持有数量较大的毒品后，从中取出毒品贩卖给他人，客观上也实施了贩卖毒品的犯罪行为，符合贩卖毒品罪的主客观构成要件，其行为构成贩卖毒品罪。被告人伍星乐及其辩护人认为被告人伍星乐是代购毒品不构成贩卖毒品罪，应按非法持有毒品论处的辩解意见不能成立，本院不予采信。根据毒品犯罪有关文件规定，被告人伍星乐实施了贩卖毒品的犯罪行为，从其住处查获的毒品甲基苯丙胺44.05克均应一并计入贩卖毒品的数量。因此。本院认定在被告人伍星乐住处所查获的毒品甲基苯丙胺44.05克为贩卖毒品的数量。
三、关于被告人伍星乐是否具有“立功”情节的意见。本院认为，被告人伍星乐协助公安机关抓获购毒人林某，由于被告人伍星乐仅提供了林某购买毒品的违法事实，林某被抓获后因其购买毒品尚不构成犯罪，该协助抓捕行为不符合有关立功的规定，因此，被告人伍星乐不具有立功情节。鉴于被告人伍星乐有主动协助公安机关抓捕其他嫌疑人的意思表示，有一定的悔罪表现，酌情可以对其从轻处罚。被告人伍星乐的辩护人提出的被告伍星乐具有立功情节的辩护意见不能成立，本院不予采信。
四、关于被告人伍星乐是初犯，且认罪态度好的辩护意见。经查，被告人伍星乐属于初犯。其在庭审过程中否认在侦查阶段的全部供述，并没有如实供述犯罪行为，悔罪态度一般，因此本院对辩护意见中被告人伍星乐属于初犯的意见予以采信，对被告人伍星乐认罪态度好的辩护意见不予采信。
本院认为，被告人伍星乐贩卖甲基苯丙胺44.05克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人伍星乐的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。鉴于被告人伍星乐协助抓捕购毒人林某，有悔罪表现，且其本人吸食毒品，酌情可以从轻处罚。根据被告人伍星乐的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人伍星乐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月28日起至2023年8月27日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。
二、暂扣于办案机关的涉案毒品（甲基苯丙胺44.05克）予以没收；毒资人民币100元及作案工具三星i9200移动电话一部予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 谢 明 骥
审判员 林碧娜人民陪审员林少菁
二〇一四年二月十五日
书记员 张 曼