广东省佛山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤06刑终320号
原公诉机关广东省佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）方某某，男，1992年6月20日出生，汉族，中专文化，无固定职业，户籍地广东省雷州市。因涉嫌故意伤害于2016年3月11日被羁押，同日被刑事拘留，同月22日被逮捕，同月24日被佛山市公安局禅城分局取保候审；因涉嫌寻衅滋事于2016年9月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
辩护人白佳成，广东坚信律师事务所律师。
佛山市禅城区人民法院审理佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人方某某犯寻衅滋事罪、故意伤害罪一案，于2017年2月21日作出（2017）粤0604刑初71号刑事判决。原审被告人方某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定：
一、寻衅滋事事实
2016年7月24日凌晨1时许，在佛山市禅城区平桂街港丰商务酒店的停车场内，被告人方某某用停车场摆放的“雪糕筒”砸该停车场一车位的三脚架，后又乱扔停车场的“雪糕筒”，在港丰商务酒店大堂值班的被害人颜某1制止方某某时，方某某辱骂颜某1并用脚踢颜某1的腿部，颜某1的女儿颜某2见状遂将二人分开，颜某1继续在该酒店大堂值班。随后，被告人方某某纠集了方某等多名男子（均另案处理）到该酒店，在该酒店的大堂内，被告人方某某、方某等人用拳脚及手持砖头、灭火器、胶凳等物品殴打被害人颜某1，致被害人颜某1右侧额颞挫裂伤、蛛网膜下腔出血、枕骨左侧部骨折、右上第1、2切牙牙冠折断、左侧第3、4肋骨骨折、右眼、右小腿等多处部位受伤。经鉴定，被害人颜某1的损伤程度属轻伤一级。
二、故意伤害事实
2016年1月25日15时许，被告人方某某在佛山市禅城区丽晶街海隆欧制衣厂内，因货款问题与被害人肖某发生争执，后用手击打被害人肖某的左脸部，致肖某左耳耳膜穿孔。经鉴定，被害人肖某的损伤程度属轻伤二级。
同年3月23日，被告人方某某的家属向被害人肖某赔偿了50000元，并取得被害人肖某的谅解。
原判认定上述事实有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：被害人颜某1、肖某的陈述及辨认笔录，证人方某的证言，证人刘某、颜某2的证言及辨认笔录，手机通话清单，颜某1被寻衅滋事案现场视频分析情况，法医学人体损伤程度鉴定意见书，抓获经过，视频鉴定录像，户籍证明，刑事和解协议书，谅解书，收据，被告人方某某在侦查阶段的供述及辨认笔录等。另外，被告人方某某在原审庭审过程中对上述事实没有异议。
根据上述事实和证据，原判认为，被告人方某某因偶发矛盾，伙同他人随意殴打被害人颜某1，致其轻伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人方某某故意伤害他人身体，致被害人肖某轻伤，其行为构成故意伤害罪。被告人方某某归案后能基本如实供述犯罪事实，且当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人方某某能积极赔偿被害人肖某的经济损失，取得其谅解，对所犯的故意伤害罪可酌情从轻处罚。被告人方某某在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款的规定，作出如下判决：被告人方某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；决定执行有期徒刑二年六个月。
宣判后，原审被告人方某某上诉及其辩护人提出，方某某在一审判决后赔偿了18万元给被害人颜某1并取得了对方的谅解；方某某在一审判决前赔偿了5万元给被害人肖某并取得了对方的谅解；方某某在一审开庭时自愿认罪，有悔罪表现；方某某是初犯、偶犯，犯罪的主观恶性较小。综上，原判量刑过重，请求本院予以改判并适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人方某某犯寻衅滋事罪、故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人方某某因偶发纠纷，伙同他人随意殴打被害人颜某1，致其轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人方某某故意伤害肖某的身体，致其轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人方某某归案后能供述其罪行并在原审庭审时自愿认罪，依法可以从轻处罚。上诉人方某某分别赔偿了人民币5万元、18万元给被害人肖某、颜某1并取得了对方的谅解，可以酌情从轻处罚。上诉人方某某一人犯数罪，依法实行数罪并罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但鉴于上诉人方某某在原审判决后赔偿了18万元给被害人颜某1并取得了对方的谅解，应对原判量刑予以改判，故对上诉人方某某及其辩护人请求本院对上诉人方某某的原判量刑予以改判的上诉意见及辩护意见予以采纳，而考虑到上诉人方某某因实施故意伤害犯罪被取保候审期间又实施寻衅滋事犯罪，根据上诉人方某某的犯罪情节、主观恶性等情况，不宜对上诉人方某某宣告缓刑，故对上诉人方某某及其辩护人请求本院对上诉人方某某宣告缓刑的上诉意见及辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款的规定，判决如下：
一、维持广东省佛山市禅城区人民法院（2017）粤0604刑初71号刑事判决的定罪部分。
二、撤销广东省佛山市禅城区人民法院（2017）粤0604刑初71号刑事判决的量刑部分。
三、上诉人方某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；决定执行有期徒刑一年一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月26日起至2017年10月11日止。）
本判决为终审判决。
(此页无正文)
审判长 姚 宏 平
审判员 古加锦代理审判员ＸＸ
二〇一七年四月十日
书记员 李 芳
书记员 梁 巧 婵
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑各类相同的，合并执行，各类不同的，分别执行。