江苏省连云港市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)连刑终字第00068号
原公诉机关江苏省灌云县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王连九，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2012年8月17日被取保候审，2014年9月20日被逮捕。现羁押看守所。
辩护人张长平，江苏云港律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）冯某甲，农民。曾因犯赌博罪，于2011年8月17日被判处拘役5个月，并处罚金人民币10000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2012年8月7日被刑事拘留，同年8月18日被取保候审，2014年11月22日被逮捕。现羁押看守所。
上诉人（原审被告人）于某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2012年9月15日被取保候审，2014年9月20日被逮捕。现羁押看守所。
原审被告人王某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2012年8月21日被取保候审。2014年11月10日被逮捕，羁押看守所。2015年2月16日被取保候审。
江苏省灌云县人民法院审理江苏省灌云县人民检察院指控原审被告人王连九、冯某甲、于某、王某犯开设赌场罪一案，于2015年4月8日作出(2013)灌刑初字第00238号刑事判决。原审被告人王连九、冯某甲、于某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月30日公开开庭审理了本案。江苏省连云港市人民检察院指派代理检察员顾宝娟出庭履行职务。上诉人王连九及其辩护人张长平，上诉人冯某甲、于某，原审被告人王某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判人民法院判决认定，2012年7月至8月期间，被告人冯某甲、王某、封军昌（在逃）、王连九、陆某（已判决）等人在孙长友（另案处理）位于江苏省灌云县古泊连河的船上开设赌场，并从中盈利，被告人于某帮助抽头，徐某甲（在逃）在该赌场上放高利贷。其中，王连九参与抽头人民币30余万元，于某参与抽头人民币45万余元，冯某甲参与抽头人民币15万余元，王某参与抽头人民币1.5万余元。
2012年8月21日被告人王某向公安机关主动投案，但在审理阶段传唤不到案，后被抓获归案。2012年9月13日被告人于某向公安机关主动投案，供述主要犯罪事实。
在侦查阶段，被告人王连九退出违法所得人民币3.5万元，被告人冯某甲退出违法所得人民币2万元，被告人王某退出违法所得人民币1.5万元，被告人于某退出违法所得人民币4000元。
上述事实，有被告人王连九、冯某甲、王某、于某供述和辩解，证人陆某、单某、封某、徐某甲、冯某乙、吴某、郑某甲、徐某乙、郑某乙、徐某丙、郑某丙的证言，辨认笔录，罚没款收据，发破案报告，抓获经过，户口证明等证据证实。
原审人民法院认为，被告人王连九、冯某甲、王某、于某以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，属共同犯罪，被告人王连九、于某属情节严重。被告人冯某甲曾犯赌博罪，被刑事处罚，酌情从重处罚。被告人于某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法减轻处罚。被告人于某自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法从轻处罚；退出违法所得，酌情从轻处罚。被告人王连九、冯某甲、王某归案后供述主要犯罪事实，依法从轻处罚；退出其违法所得，酌情从轻处罚。被告人王某有悔罪表现，适用缓刑对其居住社区没有重大不良影响，决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，以开设赌场罪判处被告人王连九有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六万元；以开设赌场罪判处被告人冯某甲有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元；以开设赌场罪判处被告人于某有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元；以开设赌场罪判处被告人王某有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元，追缴四被告人违法所得，上缴国库。
上诉人王连九上诉称，一审判决认定其参与开设赌场天数及抽头金额与实际不符，二审审理期间有立功表现，请求改判。
上诉人王连九辩护人提出，一审判决认定王连九参与开设赌场20场，每场抽头1.5万元，总计参与抽头30余万元没有事实依据和证据支持，该判决适用“情节严重”属于适用法律错误。
上诉人冯某甲、于某均上诉称，一审判决认定各自参与开设赌场天数及抽头金额与实际不符，请求改判。
出庭检察员认为，本案一审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，上诉人王连九二审审理期间，检举他人犯罪查证属实，属立功，建议对王连九依法裁判。
经本院审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，认定本案事实的证据均经原审法院当庭质证，证据来源合法有效，能够证明本案事实。本院予以确认。
另查明，上诉人王连九于2015年5月20日检举郑江2014年11月16日下午盗窃的犯罪事实，经公安机关查证属实。
上述事实，有上诉人王连九的检举材料，郑江的供述及江苏省灌云县公安局刑事警察大队出具的情况说明予以证实，且该证据经江苏省连云港市人民检察院阅卷、核查并经当庭示证、质证，该证据来源合法，内容真实，本院予以确认。
关于上诉人王连九及其辩护人，上诉人冯某甲、于某提出一审判决认定各自参与开设赌场的天数及抽头金额与实际不符的上诉理由及辩护意见，经评议，上诉人王连九、冯某甲、于某及原审被告人王某的供述和辨解，证人陆某等人的证言，均证实了上诉人王连九、冯某甲、于某参与开设赌场的天数及抽头的数额，原审人民法院根据上述证据且从有利于各上诉人的角度综合认定开设赌场的天数及抽头的数额并无不当，故各上诉人的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人王连九的辩护人，一审判决适用“情节严重”属于适用法律错误的辩护意见，经评议，上诉人王连九、冯某甲、于某为非法牟利且逃避公安机关的打击，事先预谋且租船在位于江苏省灌云县古泊连河的船上多次开设赌场，参赌人数众多，非法渔利高达数拾万元。原判根据上诉人王连九、于某的行为及扰乱社会公共秩序的程度，依法认定系情节严重并无不当。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人王连九、冯某甲、于某，原审被告人王某以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，属共同犯罪。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。上诉人王连九在本院审理期间检举他人犯罪线索查证属实，构成立功，依法予以从轻处罚。关于上诉人王连九提出其有立功表现的上诉理由成立，本院予以采纳。出庭检察员意见正确，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项和《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十八条之规定，判决如下：
一、维持江苏省灌云县人民法院（2013）灌刑初字第00238号刑事判决定罪部分，即“被告人王连九、冯某甲、王某、于某犯开设赌场罪”；撤销江苏省灌云县人民法院（2013）灌刑初字第00238号刑事判决中被告人王连九量刑部分，即“判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六万元”。
二、上诉人王连九犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月20日起至2017年12月19日止。罚金款于本判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 王 驰
审 判 员 邢 刚
代理审判员 张淑媛
二〇一五年八月二十一日
书 记 员 马俊峰
法律条文附录
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。
《中华人民共和国刑法》第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。