山西省运城市盐湖区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）晋0802刑初231号
公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
被告人王士杰（故意伤害案附带民事诉讼被告人），男。2017年1月6日因涉嫌非国家工作人员受贿罪被运城市公安局空港分局刑事拘留，同年1月23日经山西省运城市盐湖区人民检察院批准逮捕，同年1月25日被运城市公安局空港分局执行逮捕。现羁押于盐湖区看守所。
辩护人冯靖茹，山西诚泰律师事务所律师。
被告人毛建平（故意伤害案附带民事诉讼原告人），男。2017年1月6日因涉嫌非国家工作人员受贿罪被运城市公安局空港分局刑事拘留，同年1月23日经山西省运城市盐湖区人民检察院批准逮捕，同年1月25日被运城市公安局空港分局执行逮捕。现羁押于盐湖区看守所。
辩护人刘世宁，山西远韬律师事务所律师。
辩护人乔当清，山西远韬律师事务所律师。
运城市盐湖区人民检察院以运盐检公诉刑诉［2017］211号起诉书指控被告人王士杰犯职务侵占罪、故意伤害罪，被告人毛建平犯职务侵占罪，于2017年6月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。运城市盐湖区人民检察院指派检察员刘永利出庭支持公诉。被告人王士杰及其辩护人冯靖茹，被告人毛建平及其辩护人刘世宁、乔当清、证人刘某某、王瑞博均到庭参加诉讼。现已审理终结。
运城市盐湖区人民检察院指控：1、2009年3月26日，苦池村村长刘某某与运城关东房产公司签订企业之家负责土方工程承包合同，该房产公司副总经理王士杰与该公司负责该项目的对外协调负责人毛建平与刘某某暗中协商，以刘某某在合同签订后给王士杰、毛建平二人好处并可以继续承包该公司土方工程为由，将土方工程价格明显高于空港工程指导价格每方土20元左右的情况下定为38元后，王士杰、毛建平于2009年11月在该房产公司王士杰办公室内向刘某某索要土方工程回扣8万元，同年10月毛建平向刘某某索要回扣3万元，2010年1月，王士杰、毛建平在运城8号公馆门口向刘某某索要回扣10万元，同年5月，王士杰在空港东花园向刘某某索要回扣5万元，2013年3月，王士杰在禹香苑商务酒店大厅内索要刘某某回扣5万元，被告人王士杰、毛建平于2009年11月至2013年3月共5次向刘某某索取回扣31万元。2016年10月18日王士杰主动到其公司交代侵占公司资产的事实，并退还所侵占的10万元，2016年10月28日王士杰到公安机关投案自首。
2、2016年7月6日15时许，毛建平来到空港关东房产公司王士杰办公室内向王士杰索要欠款过程中王士杰与毛建平发生争执，相互扭打在一起，厮打中王士杰将毛平左耳打伤，经运城市公安局司法鉴定中心鉴定，毛建平左耳鼓膜穿孔，评定为轻伤二级。
针对上述指控，运城市盐湖区人民检察院当庭出示并宣读了物证、书证、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见等证据材料。
运城市盐湖区人民检察院认为，被告人王士杰、毛建平的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人王士杰故意伤害他人身体致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，被告人王士杰一人犯数罪，依法应数罪并罚，被告人王士杰、毛建平系投案自首，依法应从轻或减轻处罚，请依法判处。
被告人王士杰对公诉机关起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议，表示认罪，希望法院对其从轻处罚。其辩护人的意见为：1、王士杰投案自首，积极退还公司10万元，并取得了谅解，具有法定和酌定的从轻情节；故意伤害案中毛建平是有过错的，被告人没有主动去找被害人，而是被动在办公室，在故意伤害案上是属于投案自首，也愿意赔偿被害人合理的医疗费用，建议对被告人判处缓刑。
被告人毛建平对公诉机关起诉书指控的第一宗犯罪事实及罪名提出异议，认为自己不构成犯罪，从来没有参与土方工程价格协商，也没有拿好处费，只是一名普通员工；作为被害人，毛建平对起诉书指控被告人王士杰的第二宗犯罪事实及罪名没有异议，同时诉称：2017年7月6日15时许，我到空港南区关东集团索要合法债务，在与被告人王士杰交涉的过程中，王士杰不听解释，先用手在我脸上打了两下，随后在其公司员工相某和孙某某的协助下，将我按倒在办公室沙发上，使劲用烟灰缸砸我的头部等部位，造成我左耳外伤性鼓膜穿孔、全身多处软组织损伤、脑外伤神经反应症，请求法院依法追究被告人王士杰的刑事责任，判令其赔偿我医疗费、误工费、护理费、精神损失费等各项损失共计41551.16元。其辩护人的意见为：起诉书指控的第一宗犯罪事实事实不清，证据不足，毛建平从来没有参与土方工程价格协商，也没有拿好处费，只是普通员工，毛建平不构成犯罪，退一步讲，即使毛建平的行为构成职务侵占罪，也已超过追诉时效，不应再追究毛建平的刑事责任。
经审理查明：
（一）、职务侵占罪的事实：
2009年3月21日，运城某某文化交流有限公司任命王士杰为该公司副总经理一职，全面负责公司工程现场的日常管理工作，任命毛建平担任公司外协部门负责人一职，全面负责公司工程现场外部协调的日常工作。
2009年4月份前后，运城某某文化交流有限公司与山西某某公司合作开发“企业之家”项目，在开工之前，对建设场地需进行土方回填、辗压、平整，该公司副总经理被告人王士杰同对外协调负责人被告人毛建平一起，与苦池村村长刘某某暗中协商，以刘某某在合同签订后给王士杰、毛建平二人好处并可以继续承包该公司土方工程为由，将土方工程价格确定为38元。2009年前后，王士杰、毛建平在该房产公司王士杰办公室向刘某某索要土方工程回扣8万元；2010年1月，王士杰、毛建平又在运城8号公馆门口向刘某某索要回扣10万元；2010年5月，王士杰在空港东花园向刘某某索要回扣5万元；2013年年初，王士杰在禹香苑商务酒店大厅内索要刘某某回扣5万元，之后王士杰通过银行汇款方式将该5万元交给被告人毛建平用于其在西安买车。自2009年前后至2013年期间，被告人王士杰、毛建平共4次向刘某某索取回扣28万元。2017年5月17日，运城市发展和改革委员会空港物价分局作出运发改空价鉴字[2017]第015号价格鉴证书，认定运城空港企业之家土方回填工程平均每立方米价格为24.74元。
2016年10月18日，被告人王士杰主动到公司交代其与毛建平以职务便利索取钱款的事实，退还了10万元，并取得了该公司的谅解。2016年10月28日，被告人王士杰到公安机关投案自首，并如实供述了犯罪事实。
（二）、故意伤害的事实：
2016年7月6日15时许，被告人毛建平（故意伤害案附带民事诉讼原告人）来到运城某某文化交流有限公司被告人王士杰（故意伤害案附带民事诉讼被告人）办公室，向王士杰索要公司欠款，在此过程中王士杰与毛建平发生争执，相互扭打在一起，厮打中王士杰将毛建平左耳打伤。2016年7月7日，毛建平被送往运城市盐湖区人民医院住院治疗，共计住院44天。2016年9月18日，运城市公安司法鉴定中心作出（运）公（司法）鉴（伤检）字[2016]68号法医学人体损伤程度鉴定书，以伤者毛建平受外力作用致左耳鼓膜穿孔为由，认定其所受损伤构成轻伤二级。
被告人毛建平（故意伤害案附带民事诉讼原告人）的经济损失为：
一、医疗费：2016年7月7日至同年8月20日，被告人（故意伤害案附带民事诉讼原告人）毛建平在运城市盐湖区人民医院住院44天，花费医疗费3951.16元。
二、误工费：44天×100元/天=4400元；
三、护理费：44天×80元/天=3520元；
四、营养费：44天×80元/天=3520元；
五、住院伙食补助费：44天×80元/天=3520元；
六、交通费：本院酌定为500元；
综上，被告人毛建平（故意伤害案附带民事诉讼原告人）的各项损失共计19411.16元。
审理中，本院就附带民事部分进行了调解，但因双方对赔偿数额要求差距太大而未达成一致意见。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）王士杰、毛建平职务侵占案证据材料
1、运城市公安局空港分局刑事侦查大队抓获经过，证实2017年1月6日9时10分，犯罪嫌疑人毛建平在其家属的陪同下到侦查大队投案自首。
2、运城市公安局盐湖分局刑事侦查大队东城责任区中队出具的抓获经过，证实2017年1月6日11时许，家住盐湖区学苑路×小区×室空港公安分局上网的在逃人员王士杰，在其家人的陪同下主动到运城市公安局盐湖分局刑事侦查大队东城责任区中队投案自首。
3、运城市公安局空港分局扣押物品、文件清单，证实2017年1月6日从被告人刘某某处扣押黑色笔记本（皮质）一个，证明证人刘某某当时送钱的记录。
4、2016年10月22日运城某某文化交流有限公司证明，证实兹证明王士杰，自2007年8月起任职于本公司至今，担任副总经理职务；毛建平，自2007年10月份至2014年5月份任职于本公司，担任外协部负责人职务。
5、2009年3月21日运城某某文化交流有限公司任命书，证实经公司研究决定，任命王士杰同志担任公司副总经理一职，全面负责公司工程现场的日常管理工作；任命毛建平同志担任公司外协部门负责人一职，全面负责公司工程现场外部协调的日常工作。
运城某某企业之家服务有限公司预付刘某某土方工程款明细表、记账凭证、收据、资金申请单、中国工商银行资金汇划补充凭证，证实运城某某企业之家服务有限公司预付刘某某工程款合计2652000元。
关于2009年3月份运城空港“企业之家”土方回填工程项目明细：2009年3月份运城空港“企业之家”土方回填项目工程共计192亩、40000立方米，基准日期：2009年3月，总工程量：40000立方米1、（参照2005年定额）土方回填机械人工费用黄土密实度93%以外。2、40000米立方米够土费用及运输费用。3、30座迁坟费用。4、192亩青苗赔偿费用。5、长度约1000米宽15米泥泞道路填平硬化费用。
证人刘某某提供的账本复印件，记录其给王士杰和毛建平现金的情况。
2017年5月6日刘某某出具的情况说明，主要内容：我叫刘某某，我们2009年承包运城某某文化交流有限公司土方回填工程，合同是土方每立夯实计算单价38元。我们回填土方实计（实际）产生的份（费）用，其中包括购土、运输、平整、碾压、夯实，负责地面青苗赔赏（偿），坟墓牵（迁）移份（费）用，回填前地面清除青苗工作，一千米左右泥泞路面填石头混料，让运土方车通行，填至车能通行止，开据（具）税务发票份（费）用。以上总费用立方米约28元，以上土方回填价格参考市场指导价位。
2016年11月10日黄新萍出具的情况说明，证实2010年大概3月份，我朋友王士杰给我打电话说毛建平向他要5万元，并说先从我这里拿5万，过段时间还给我，第二天毛建平从我家拿走现金5万元，2010年大概5月份，王士杰把5万元还给我本人了，因为时间太长，具体时间记不清了。
运城某某文化交流有限公司土方工程承包协议书、营业执照。
运城市发展和改革委员会空港物价分局运发改空价鉴字[2017]第015号价格鉴证书，证实价格鉴证标的于2009年3月的价格为人民币贰拾肆元染角肆分每立方米（24.74元/m3）
运城某某文化交流有限公司报案材料、2016年11月5日证明一份、2016年10月17日被告人王士杰的情况说明一份，证实2009年4月份，我公司与山西某某公司合作开发“企业之家”项目，我公司副总经理王士杰同外协部门负责人毛建平一起，利用职务之便，暗中抬高土方工程价格同苦池村委会签订土方工程施工合同，在2009年4月份至2013年1月份，二人利用职务之便，收受土方工程承包方共计28万元人民币，其中副总经理王士杰收受10万元，外协部门负责人收受18万元。2016年10月18日我公司副总经理王士杰主动到公司说明情况，退还自己收受的10万元，并意识到问题的严重性，愿意通过公司向公安机关自首。
被害单位法定代表人李某某的陈述，主要内容：我今天来报案，我公司副总经理王士杰、外协部负责人毛建平利用职务之便侵占公司资金28万元，2016年10月18日上午10时许，王士杰到位办公室亲口给我说的，并写了一份情况说明。2009年我公司在空港东花园北的1000亩土地开始施工，当时由王士杰主要负责工地，毛建平负责与苦池村的对接联络，毛建平、王士杰利用职务之便，暗中提高土方工程价格，并同苦池村委会刘某某签订土方工程承包协议书，工程正常开始后，我公司按工程进度给刘某某付款，刘某某收到工程款后，按他们之前商量好的比例给毛建平、王士杰返还资金，一共返还他们二人现金28万元，毛建平分得18万元，王士杰分得10万元。当时是我和刘某某签订的土方工程承包协议书，协议上每方38元的价格是毛建平和刘某某商量后定的，因为毛建平当时是负责与苦池村对接联络的，所以工程价格是毛建平和刘某某商量的。我们签订合同时土方回填并碾压的市场价当时最高是34元，毛建平和刘某某商量定的价格明显高于市场价，因为当时毛建平说村里就要这么高，给不了这么多钱就不开工了，没有办法我公司就与刘某某以这个价格签订了土方工程承包协议，后来我知道就没有这回事，他是为侵占资金找的借口。我公司一共给刘某某付了多少工程款我记不清了，公司财务有手续，我随后提供给你们。因为我公司买的1000亩土地是苦池村的地，所以就与刘某某签订土方工程承包协议书。2014年10月份后毛建平就不来公司上班了，王士杰现在还是我公司副总，他已经把侵占公司的10万元退还给公司财务，王士杰给我说他和毛建平侵占公司资金后，我让公司律师在公司会议室问过刘某某，刘某某承认有这回事，他愿意配合公安机关调查。刘某某现任苦池村村主任，毛建平与我公司没有纠纷，他与王士杰之间有私人纠纷。王士杰给我说明他和毛建平侵占公司资金的事情后，愿意自己到公安机关投案自首。
证人刘某某的证言及情况说明一份，主要内容：我现在担任空港经济开发区苦池村村委主任，我认识毛建平，2009年毛建平所在公司到东花园开发工程，毛建平负责和村里面协调关系，我们是朋友关系，我和王士杰很早就认识了，我们也是朋友关系。2009年我和运城某某文化交流有限公司签订一份土方工程承包协议书，这份协议书是我和运城某某文化交流有限公司外协部负责人毛建平协商的，签订是我和运城某某文化交流有限公司董事长李某某签订的，我当时是村委会主任，以个人名义签订的。我们当时的施工地点在东花园北边，土地是我们村的被空港管委会征收了，当时施工工程名称是运城某某文化交流有限公司开发的“企业之家”项目，我承包的“企业之家”土建工程其中包括购土、运输、平整、碾压、赔青。我和运城某某文化交流有限公司签订的土方承包工程协议上每平方米38元的价格是我和毛建平协商的，当时的市场价是30元左右，高出市场价的部分要返还给运城某某文化交流有限公司协调部门，我承包工程的工程款总额是一百多万元将近二百万元，具体数字我记不清了，我一共返还给运城某某文化交流有限公司协调部门31万元，我把31万元分5次给了运城某某文化交流有限公司的王士杰和毛建平，基本上都是毛建平给我打电话或者是口头说要钱，我也知道是怎么回事，我就把钱给他们，王士杰和我联系过一次，每次都是我本人给的，给的都是现金，我给毛建平和王士杰的31万元，他们没有给我出具手续。我给他们钱的具体时间记不清了，每次都是公司给我付过工程款后，我按照提前商量好的把钱给他们，第一次是在他们公司的宿舍内我给了毛建平和王士杰8万元现金，第二次是在运城市区八号公馆附近，我给了他俩10万元现金，第三次是在空港东花园门口我给了王士杰5万元现金（这5万元他俩给我说是借别人的，要还给别人），第四次是在运城市区禹香苑快捷酒店大厅，给了王士杰5万元现金（这5万元是毛建平买车的钱），之前还给过毛建平3万元现金，我总共给了他俩31万元现金。这31万元现金在我家中账本上有记录，随后提供给你们，我把钱给他们后他们是怎么分配的我不清楚，这31万元没有具体比例，我们都清楚，大概给多少钱就行了。我给毛建平和王士杰31万元，运城某某文化交流有限公司董事长李某某知不知道我不清楚，王士杰当时是运城某某文化交流有限公司的副总经理，毛建平现在还在不在运城某某文化交流有限公司任职我不清楚；我承包的“企业之家”项目土方工程总价值大概是35000多方土，工程总造价是1330000左右，当时合同签订之前，大概是2009年5月份的一天，我和毛建平、王士杰在项目部办公室说事情的过程，毛建平和王士杰跟我说，我挣钱了让弟兄们都花一些（当时是他俩谁说的我记不清了），我说能行。合同是2009年6月份签订的，拿钱的时候没有说按多少比例，他们拿钱的比例算下来就是每方土抽了8元钱。第一次是2009年11月份工程项目部给我结算第一笔土方款的第二天下午，毛建平给我打的电话，他说让我给王总准备一些钱，送到王总项目的宿舍来，我当时车上只有8万元现金，我就全部拿着到了王士杰的宿舍，毛建平和王士杰都在宿舍里面，我们三个人在场，我把8万元现金放在王士杰宿舍的桌子上了，我当时还有事我就走了。第二次是2010年1月快到春节的一天下午，毛建平又给我打了电话，他问我最近方便吗，王总要用钱再给准备一些钱吧，他和王士杰在八号公馆门口洗车，让我把钱送到那里，我当时车上有10多万元，我就开车过去，拿了个袋子装了10万元整，我把钱给了王士杰手上，王士杰转手给了毛建平，王士杰给我发了根烟，我们三个人聊了几分钟我就开车走了。第三次是2010年5月份的一天下午，王士杰给我打电话说他帮毛建平借了5万元钱，别人催他还款，他让我准备5万元钱，送到东花园来，我当时心里不舒服，因为都给了18万元了，还让我拿钱，我又没有办法，我当时车上也有现金，我就把钱给他送到东花园门口，交到王士杰的手上。第四次大概是2013年年初的一天中午，王士杰又给我打电话说毛建平买车，准备5万元钱，之前毛建平就给我打过电话说要拿钱买车，我当时说没有钱，但为了要继续干后面的活，王士杰又打电话了，我没有办法就准备了5万元，第二天晚上送到禹香苑酒店大厅交到王士杰的手上，还有3万元是2009年10月份左右，毛建平和我一起在路上散步的时候给我说他手头紧先给他拿点钱，我一共给了毛建平2次，都是在项目部给他的，共3万元。我提供给你们的笔记本复印件是我的账本，记录我给王士杰和毛建平那页的复印件，这是我自己记录的，上面记录的“毛打电话要钱”、“王打电话要钱”，毛指的就是毛建平，王指的就是王士杰，我的账本比较乱，我想起来就翻开账本在空白的地方记录了，我记账的时候有的是一个人名一件事就一页，当时2013年最后一次给他们钱以后，我在账本上记的时候，翻到我以前记录他们拿钱的那页，左侧刚好有位置我就写了，然后想起2010年还有一笔钱没有记，就顺手写在下面了，所以我的账本左页上是2013年他们向我要钱的记录，而右页是2009年的记录；我和关东房地产公司共签订过两份土方合同，第一份是2009年3月份和王士杰在关东房地产公司签订的，第二份是2009年6月份和李某某在关公房产公司签订的，第二份合同是总合同，包含第一份合同的50亩土方工程，是企业之家项目全部土方工程量。合同上约定每方38元的价格是我和毛建平、王士杰三人在关东房产公司王士杰办公室协商的，当时就我们三个人，没有其他人了。2009年3月初的时候，第一次协议签订的是50亩，当时空港市场指导土方工程的价格是20元左右就能干出来，但是因为是滩地有水，需要买土回填，我们就先开始干着还没有签合同，回填了大概9000方左右以后，我们把价格算下来就是每方价格按照工程要求再除去所有成本，每方土付给我30元钱就有利润就可以干，然后到2009年3月底的时候，我们在王士杰办公室协商价格签合同，我和王士杰、毛建平经过协商就把价格定在38元，就把合同签订了，我们从王世杰办公室出来后，毛建平跟我说等赚下钱了弟兄们都花花吧，我想着关东房产后面的土方工程还很多，还想承包后面的工程就说能行。当时回填9000方土算下30元就有利润可以干，王士杰和毛建平都知道这个情况，当时前期回填这9000方土的时候，关东房产公司还没有在工地设项目部，回填车辆也不是很多，前期公司负责工地协调的就是王士杰和毛建平两个人，毛建平主要和我沟通协调工地上的事情，当时的买土、赔青、迁坟、回填、平整的项目价格他俩都很清楚，迁坟的价格是另算的，这个情况关东房产公司再没有人知道了。每方土30元价格的利润是2元左右。第二次2009年6月份当时签订的土方工程合同包含第一次50亩的工程量，总共是192亩，计算下来应该是将近4万方。关东房产给我支付的土方工程款的转账凭证，上面统计是2652000元，这2652000元不只是这192亩的土方款，我一共在关东房产干了7万多方的土方工程，共1300多万元。毛建平和我之间还有其他债务关系，他在2014年6月份左右，我帮毛建平还了他欠别人的7.5万元，同年7月他私人又借了我10万元，还了1万元还欠9万元;２００９年３月份我当时和王士杰、毛建平签订的土方工程项目合同是土方回填项目工程，关于土方回填这块的工程项目内容包括购土、运输、平整、碾压、夯实，在动工之前还负责地面青苗的赔偿、坟墓的迁徙。这也是土方回填工程里面的工作流程。这些价格成本计算除过青苗赔偿、坟墓迁徙其余的土方回填价格我是参照市场指导价格和他们谈的，青苗赔偿价格是每亩３００元我是按４００和５００元不等的价格赔偿的，高过市场指导价格了，迁坟是每座坟２０００元，我是按３０００元赔偿的，当时的土方工程成本价格加上青苗和坟墓迁徙算下来是２８元每立方米，我当时心里面的接受的价格是３０元或者３０元出头就能干，因为前期有３００００多方的土方工程，工程周期２个月就完了，后期还有几十万方的土方回填工程，还不包括购土、赔青和迁坟、填路等附加的项目，干起来也轻松。但是在最终签订合同价格的时候，王士杰和毛建平把我叫到王士杰办公室，我想把价格抬高一点，能多赚一些，我提出的价格是３８元，我想着他们会把价格往下压低，因为他们也核算过成本知道价格是多少，但是他们没有提出异议，他们给我说就按这个价格签订吧，你赚了钱给弟兄们都花花，后面的土方工程多着呢，都是你干呢。然后从工程启动后第一次给我付款开始，毛建平就打电话问我要钱，而且除过毛建平打电话问我要那５次钱以外，毛建平还打电话叫我帮他还他赌博欠的７５０００元钱，还私人又借过我１０万，至今还欠９万元。我现在知道这是违法行为了，我为了想干后面的土方回填工程我也是没办法了，他们问我要钱我不敢不给，按照这个情况算下来，我前后共给他们４８５０００元，这个工程我是干赔了。我知道自己做错了，我一定好好配合公安机关调查，我希望公安机关能给我宽大处理。2009年5月我们协商签完合同后，在施工过程中，一方面为表示感谢，继续承包后期土方工程，另一方面也是按私下约定，我给王士杰、毛建平送了8万元，当时王士杰、毛建平均在场，送完钱后我在笔记本上做记载，后来公安局查这时，我说的时间是回忆下的，应以原始记载为准，我给王士杰、毛建平送钱，大部分情况下是他们公司给我付款后。第一次送钱因时间长了，是付款前送的还是付款后送的确实记不清了。
被告人王士杰的供述，主要内容：我于1965年7月17日出生，初中毕业后在家待业，2007年到运城东晟关东文化交流有限公司担任副总经理至今，全面负责公司工程基建事宜。2010年因违反治安管理被盐湖公安分局陶村派出所行政拘留十日并处500元罚款。我和公司外协部门负责人毛建平2009年至2013年期间，在公司“企业之家”项目土建工程中私下提高土方价格和承包方签订承包合同，向承包方索要回扣，一起侵占公司资金28万元，我今天来投案自首。当时公司外协负责人毛建平和苦池村村委主任刘某某谈好承包合同，公司董事长李东升和刘某某签订的合同。刘某某当时承包合同的范围是公司开发的“企业之家”一期工程土方回填、压实平整，每方38元，价格是毛建平和刘某某协商的，当时的市场价是32元左右一方，毛建平将工程土方价格每方故意提高5元。2009年5月份我公司向刘某某支付第一笔工程款后一天晚上，毛建平给我说承包商要见我，当时我和毛建平在公司宿舍休息，刘某某过去给了毛建平8万元现金就走了，毛建平当时给了我5万元现金，我问毛建平这是什么钱，毛建平说这是承包商给我俩的好处费，第二次是我公司向刘某某支付第二笔工程款后，我和毛建平在运城市区八号公馆附近一家汽车装潢店门口，刘某某又给了我俩10万元现金，我俩平分，第三次是毛建平要用钱，我从我朋友那里借了5万元给毛建平，过了一段时间毛建平让刘某某给了我5万元现金，我然后就还给了我朋友，第四次是2013年元月份毛建平在西安买车需要5万元，让刘某某给了我5万元现金，我随后存到毛建平指定的账户上，我们两个4次共收取刘某某给我们的回扣28万元现金，我分了10万元，毛建平分了18万元。毛建平和刘某某商谈提高土方价格时我没有参与，当时我收取刘某某给我的现金后，毛建平给我说他提高工程价格，承包方按比例返还给我们的回扣，我收取的10万元现金都用于家庭开支了，2016年10月18日我感觉不应该拿属于公司的钱，就把10万元退还给公司，我是2013年收取刘某某给我10万元回扣，直到2016年才退还给公司，是因为我当时一直找不到合适的机会给公司说这件事。我和毛建平共收取刘某某28万元现金，我只分了10万元，是因为这件事是毛建平和刘某某具体商量操作的，毛建平就只给了我10万元，我也没有问过他，我公司给刘某某付工程款有凭证，在我公司财务就有付款手续，我随后提供给你们，我和毛建平在公司任职都是公司开会时宣布的，有会议记录我随后提供给你们。我现在知道我和毛建平私自提高工程价格并收取承包方回扣是侵占公司资金，属于违法行为。我和毛建平之间没有经济纠纷，我俩因为其他事情打过架至今没有处理；2009年我担任东晟关东文化交流有限公司副总，当时我们公司在运城市盐湖区东花园有一个企业之家房地产开发项目，2010年的一天具体时间我记不清了，公司外协部门负责人毛建平来公司找我，毛建平告诉我他暗中把公司规定的土石方工程的价格提高了，他还拿来了八万元钱，他说这个钱是土石方项目负责人给的回扣，公司每给土石方项目部一笔钱，他都会给我拿一部分回扣，当时我就默认了他的行为，2010年12月左右，毛建平拿来了10万元，2011年四、五月份左右，毛建平从土石方工程负责人那里收了5万元，2013年一月份，毛建平告诉我他又收了土方工程负责人5万元钱，总共收了四笔回扣28万元。我拿了10万元钱，剩下的18万毛建平拿走了。
被告人毛建平的供述，主要内容：我于1971年9月18日出生，自由上学，在家务农，1993年在上海市国际警察交流中心当司机，1995年经营货车后自己做生意，2008年到运城空港东花园关公文化交流有限公司（后更名为关公地产）对外协调部上班至今。关东房地产公司和某某文化交流有限公司是一个集团，应该是山西关东集团，都在一个大院里面上班，法定代表人叫李东升。某某文化有限公司在运城空港东花园开发“企业之家”项目，这个项目我在里面负责外联工作，我主要是听某某文化有限公司副总王士杰指挥，负责协调公司和项目施工地点干活的村民之间的关系，没有具体的协调人，要是有村民阻扰工地施工我就过去协调。我认识刘某某，他当时是苦池村的村长。某某文化交流有限公司开发的“企业之家”项目工地土方承包工程我不知道是谁承包的，刘某某有没有承包我也不清楚，我陆续借过刘某某10万元，现在还欠他9万元。2009年4月份在我公司宿舍内刘某某没有给过我和王士杰8万元现金，在运城市区八号公馆附近，刘某某也没有给过我和王士杰10万元现金，在王士杰朋友黄新萍家里我没有拿过5万元现金，我认识黄新萍，是通过王士杰介绍认识的，我们是朋友关系。2012年元月份我在西安买过一辆车，买车时王士杰向我账号内汇过5万元钱，这5万元钱是2005年王士杰借我的钱，当时没有手续。刘某某没有给过我3万元现金，我和刘某某没有在一起协商过承包协议内容；协调关东房产公司企业之家土方项目施工与当地干活村民之间的负责人是王士杰，关东房产公司企业之家项目土方工程开始时间是什么时候我记不清了，当时开工的时候有没有进行土方回填我不知道。
（二）王士杰故意伤害案证据材料
1、运城市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书（运）公（司法）鉴（伤检）字[2016]68号，证实伤者毛建平所受损伤构成轻伤二级。
2、被害人毛建平的报案材料及陈述，主要内容：我来报案，我被王士杰、相某、孙某某打了。2016年7月6日15时许，我和我朋友来到空港南区东花园里面关东集团找董事长李某某算我们之间的经济纠纷，到大门口门卫说董事长不在，他给总经理王士杰说一下，随后门卫给我说，王士杰说现在没有钱，有了钱再算，我就坐在门口等董事长李某某，接着集团的相某和孙某某过来让我离开，我不走，他们就给王士杰说了一下，并让我去王士杰的办公室里面，我就跟着他们去了，我在办公室里面坐了两三分钟，王士杰进来用手指着我说，让我好好的配合他，否则就不给我钱，我说不给就不给，王士杰说你要命来，说着就用手在我左脸上打了一下，又在我右脸上打了一下，相某和孙某某就把我按倒在沙发上，王士杰用烟灰缸在我脸上打了两下，接着用烟灰缸在我脸上乱砸，我就喊叫救命，随后他们就停手了，我就报警了。我当时没有还手，相某和孙某某他们两个人把我按倒在沙发上面，有没有打我我不清楚，王士杰先用手在我左右脸上打，然后再用烟灰缸在我脸上和腿上打。我的耳朵、胳膊、脸上、腿上、嘴上受伤了，当时除了我们四个人在现场就没有别人了；我对运城市公安司法鉴定中心（运）公（司法）鉴（伤检）字[2016]68号文件鉴定，我所受损伤构成轻伤二级没有异议。
3、证人孙某某的证言，主要内容：我是关东集团公司的员工，主要跟着王士杰工作，和毛建平也认识。2016年7月6日16时许，我当时在空港南区东花园关东集团后面宿舍睡觉，王士杰给我打电话说毛建平过来了让我过去看一下，我到集团门口见到毛建平，毛建平说他过来要账，我就回去告诉王士杰，王士杰说在大门口形象不好，让我把毛建平领到他的办公室，到办公室后，王士杰就和毛建平在说话，我就和相某在里面坐着，突然听到他们两个人吵起来了，我们就赶紧出去，出去后看见他们两个人撕扯在一起，我就过去拉王士杰，相某过去拉毛建平，把他们拉开后他们又坐在那说，我和相某就坐在旁边，过了一会他们两个人又撕扯在一起，我们把他们拉开后他们又坐在那说话，接着公安人员就过来了。我和相某没有打毛建平，我也没有看见王士杰打毛建平，王士杰和毛建平都在沙发上撕扯在一起，我们把他们拉开，我在拉架过程中手上不知道被谁弄伤了；2016年7月6日王士杰和毛建平打架我和相某都在场，当时毛建平和王士杰就是互相用手厮打了几下，我和相某就把他俩拉开了，具体怎么打的我没看清，王士杰当时没有拿东西打，我和相某没有动手，就是在拉王士杰和毛建平。
4、证人相某的证言，主要内容：我是王士杰的司机，和毛建平也认识。2016年7月6日16时许，我当时在空港南区东花园关东集团后面宿舍睡觉，我同事叫我起来，我起来后就到王士杰办公室，我看见王士杰和毛建平在说话，我就和孙某某在套间里面坐着，突然听到他们两个人吵起来了，我们就赶紧出去，出去后看见他们两个人打在一起，我就过去抱着毛建平，孙某某抱着王士杰，把他们拉开后我就坐在他们中间，他们又坐在那说，过了一会，他们两个人又撕扯在一起，我们把他们拉开后他们又坐在那说话，接着公安人员就过来了。我和孙某某没有打毛建平，我就看见王士杰和毛建平互相打在一起，他们都用手和脚相互打对方；当时王士杰和毛建平就是用手互相打对方，王士杰用手打在毛建平的头上，把毛建平头上戴的眼镜打掉了，然后就互相用手乱打对方头上、身上，他们具体互相打了几下我也不清楚，当时我和孙某某在办公室门口站着，我俩进去把毛建平和王士杰拉开了，当时王士杰没有用东西打毛建平，就是用手打的。
5、证人王瑞博的证言，主要内容：我认识毛建平，我也认识王士杰。毛建平离开公司时间记不请了，毛建平离开公司后在2016年2月5日把我打伤。毛建平一共来过公司三次，第一次是在打伤我的前两天，第二次就把我打伤了，第三次时间记不清了。第三次毛建平来公司的时候带了一个人全身都是纹身，当时全身有纹身的这个人身上带了一把刀子。当时手里拿刀这件事情我记的准确。
6、被告人王士杰的供述，主要内容：2016年7月6日15时许，我在关东集团大院宿舍里面睡觉，门卫王瑞博过来给我说，毛建平来公司要钱来了，我让王瑞博给他说公司有钱了再给他，没几分钟，门卫又过来说毛建平不走，他带来的那个人坐到门房里面去了，公司员工让他们出去他们不出去，我让孙某某过去把毛建平叫到我办公室里面说，随后相某过来说毛建平过来了，我就往办公室走，到办公室后我对毛建平说现在公司没有钱，毛建平说别人也在逼我，我们两个人就一直在说这个事，毛建平说今天不给我钱我就不走，我说你死到这也没有人管，毛建平就蹬一脚茶几说，你说的这是什么，我当时就火了，我就用手指着毛建平，他就把我手抓住，我往回拽的时候把我手弄破了，我另一只手就把毛建平头上的眼镜打掉摔在了地上，接着孙某某和相某过来就把我们两个人拉开了。我当时没有打毛建平，我们两个人就是从沙发上站起来，相互走向对方，相互推对方，互相撕扯了几下。我的右手破了，相某和孙某某没有打毛建平。
7、常住人口基本信息，证实被告人王士杰，男，1965年7月17日出生，汉族，身份证号：142701196507171218，初中文化，户籍地山西省运城市盐湖区学苑路××；毛建平，男，1971年9月18日出生，汉族，身份证号：142701197109186312，初中文化，户籍地山西省运城市盐湖区上王乡上王村三组；刘某某，男，1968年10月17日出生，汉族，身份证号：142701196810172416，初中文化，户籍地山西省运城市盐湖区陶村镇苦池村一组。
8、运城市公安局空港分局出具的情况说明一份,主要内容：关于毛建平、王士杰非国家工作人员受贿一案中，犯罪嫌疑人毛建平供述材料中所涉及的“关东文化交流有限公”、“关东房地产开发有限公司”两个公司名称实际控制人均为李东升（男，61岁，身份证号：142701195611270617），其他“关公房产公司”系办案记录人笔误。
本院认为：被告人王士杰（故意伤害案附带民事诉讼被告人）、毛建平（故意伤害案附带民事诉讼原告人）利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪；被告人王士杰因琐事与被害人毛建平发生争执后，双方均不能正确处理矛盾，被告人王士杰致被害人毛建平受伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应负刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人王士杰主动向公安机关投案，如实供述了犯罪事实，系自首，且主动退还赃款十万元，并取得公司谅解，依法可对其从轻处罚。对王士杰辩护人要求对王士杰从轻处罚的辩护意见，本院予以支持；被告人毛建平作为公司对外协调负责人，虽然参与了协商抬高土方回填价格，并收取刘某某钱款，但其在共同犯罪中作用相对较小，依法可对其酌情从轻处罚。对毛建平及其辩护人辩解称起诉书指控的第一宗犯罪事实事实不清，证据不足，毛建平从来没有参与土方工程价格协商，也没有拿好处费，只是普通员工，毛建平不构成犯罪的意见，经查，证人刘某某的证言与被告人王士杰的供述及银行转账记录等在案证据，可以相互印证被告人王士杰与毛建平利用职务便利与刘某某协商抬高土方回填价格多次收取刘某某钱款的事实，毛建平及其辩护人的意见，理据不足，本院不予采信；对毛建平的辩护人辩称对毛建平犯罪已过追诉时效期限的意见，经查，根据《中华人民共和国刑法》第八十七条的规定，法定最高刑为不满五年有期徒的，经过五年，不再追诉，因被告人毛建平与王士杰二人系共同犯罪，且最后一次犯罪时间为2013年，而本案立案时间为2016年11月8日，并未超过五年的追溯期限，故对该辩护意见，本院不予支持。被告人王士杰一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。
对附带民事诉讼原告人毛建平要求被告人赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费，符合法律规定，本院予以支持；对其主张的交通费，本院结合被害人在住院期间实际情况酌情予以认定；对其要求赔偿精神损害抚慰金10000元，因不属于刑事附带民事诉讼的受案范围，故该诉讼请求，本院不予支持。
根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百三十四条、第二十五条、第三十六条、第六十一条、第六十四条、第六十七条、第六十九条、第八十七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条、第一百五十五条、第一百五十七条之规定，判决如下:
一、被告人王士杰（故意伤害案附带民事诉讼被告人）犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，总和刑期一年三个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年一个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年1月6日起至2018年2月5日止）。
被告人毛建平（故意伤害案附带民事诉讼原告人）犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年1月6日起至2017年12月5日止）。
被告人王士杰（故意伤害案附带民事诉讼被告人）、毛建平（故意伤害案附带民事诉讼原告人）退赔被害单位运城某某文化交流有限公司经济损失十八万元。
三、由被告人王士杰（故意伤害案附带民事诉讼被告人）赔偿被告人毛建平（故意伤害案附带民事诉讼原告人）医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费，共计19411.16元，于本判决生效后十日内履行完毕。
四、驳回附带民事诉讼原告人毛建平的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李双武
审 判 员 杨俊平
人民陪审员 李献有
二〇一七年十一月六日
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