吉林省白山市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)吉06民终977号
上诉人（一审被告）：王洪，男，1971年1月23日生，汉族，无职业，住白山市浑江区六道江镇西村六社。
委托诉讼代理人：王继星，白山市浑江区红旗街道法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审原告）：苏力岩，男，1971年10月6日生，汉族，无职业，住白山市浑江区六道江镇道清三委*组。
委托诉讼代理人：曲慧刚，浑江区七道江镇法律服务所法律工作者。
一审被告：刘敬军，男，1973年3月16日生，汉族，无职业，住白山市浑江区六道江镇东村四社。
一审被告：中国人寿财产保险股份有限公司白山中心支公司。住所：浑江区浑江大街298号（广厦安居2号楼108门市）。
负责人：左柏新，总经理。
委托诉讼代理人：王文君，吉林审航律师事务所律师。
上诉人王洪因与被上诉人苏力岩、一审被告刘敬军、中国人寿财产保险股份有限公司白山中心支公司（以下简称人寿财险白山支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服白山市浑江区人民法院（2017）吉0602民初425号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
王洪上诉称，一审法院第二项判决王洪赔偿苏力岩20435.02元，是基于保险公司三者险保险条款第九条，但该免责条款未在保险单中或者背面体现，保险人也未作声明，王洪根��不知道。根据法律规定，该免责条款无效，故请求二审法院撤销一审判决第二项；一审庭审中询问王洪是否垫付了医疗费，王洪回答垫付了医疗费40000元，但在一审判决中未体现，望二审法院改判苏力岩返还王洪垫付的医疗费40000元；人寿财险白山支公司2017年4月26日委托三源司法鉴定所对苏力岩伤残等级进行鉴定产生鉴定费用1500元，而不是苏力岩或王洪申请鉴定所产生的费用。一审法院判决王洪负担鉴定费1500元属不当。
苏力岩辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
人寿财险白山支公司辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
刘敬军二审未有答辩意见。
苏力岩向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿苏力岩医疗费68036.57元、住院伙食补助费2100元、后续治疗费15000元、残疾赔偿金154385.23元、误工费33613.50元、护理费10873.80元、精神抚慰金20000元、鉴定费1600元、交通费1500元，合计307109.10元；二、诉讼费由被告负担。后第一项诉请明确为：医疗费68088.27元、住院伙食补助费2100元、护理费18012元、残疾赔偿金159365.50元、精神抚慰金20000元、鉴定费1500元、交通费1534元、二次治疗费15000元、误工费60504.30元，合计346104.07元。事实与理由：2016年4月6日8时，刘敬军驾驶王洪所有的吉F517**重型半挂牵引车牵引的吉F52**号挂车在爱大线1198公里500米处倒车时，从车上掉落一根原木，砸到路边行人苏力岩致苏力岩受伤的交通事故。经清原满族自治县公安局交通警察大队认定司机刘敬军负全部责任。该车辆在人寿财险白山支公司投保交强险及三者责任险。苏力岩向该保险公司主张理赔时，保险公司拒不赔偿，故诉至法院。
一审法院认定事实：2016年4月6日8时，刘敬军驾驶吉F517**号重型半挂牵引车牵引的吉F52**号挂车，在爱大线1198公里500米处倒车时，从车上掉落一根原木，砸在路边的行人苏力岩身上，造成苏力岩受伤的交通事故。2016年4月7日，抚顺市公安局清原交通警察大队作出第2104239201600229号《道路交通事故认定书》，认为刘敬军驾驶机动车上道路行驶，遗洒原木致人受伤的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条第一款“机动车载物应当符合核定的载量，严禁超载；载物的长、宽、高不得违反装载要求，不得遗洒、飘散载运物”的规定，认定刘敬军负全部责任。王洪为肇事车辆所有人，在人寿财险白山支公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险及不计免赔，保险期间为2015年9月8日至2016年9月7日。交强险保险条款约定死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用机动车第三者责任强制保险不负责赔偿和垫付。第三者责任险约定责���限额为50万元，该保险条款第九条规定：“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（二）违反安全装载规定的，增加免赔率10%”。刘敬军系受王洪雇佣，事发时系履行工作职责。事故发生后，苏力岩到白山市中心医院住院治疗，住院8天，花销医疗费6230.78元，出院诊断为右肩胛骨粉碎性骨折、颈部外伤、右上臂外侧皮神经损伤、右侧第4-8肋骨骨折、闭合性胸部损伤、右下肺挫伤、头面部外伤。出院医嘱为：1、患肢继续外固定6周，患肢抬30度位，建议转上级医院继续治疗；2、发现肢体肿胀立即来院就诊；3、注意保护半年以上以免再骨折；4、伤后6周、10周、14周骨科门诊复查，视复查结果决定下一步治疗，之后每1-2月复查一次直至康复；5、休息1个月；6、防治骨质疏松治疗（钙���600毫克及阿发骨化醇软胶囊每日各一片，服用3个月，每月查肾功及血钙）；7、预防血栓治疗（低分子量肝素钠2500单位每日一次一般应用至伤后或术后28-35天，每周查血常规，有出血迹象停用）。2016年4月14日，苏力岩转入吉林大学中日联谊医院住院治疗，住院5天，花销医疗费38904.70元，出院诊断为肩胛骨骨折。出院医嘱为：1、建议全休3个月，患肢禁止负重及剧烈活动；2、在专科医师指导下换药，行适当的功能锻炼；3、定期骨科门诊拍片复查（1、2、3、6个月……），视骨折愈合情况决定何时取出内固定物；4、病情变化随诊。2016年5月23日，苏力岩再次到吉林大学中日联谊医院住院治疗，住院8天，花销医疗费20058.57元，出院诊断为右肩部砸伤术后、臂丛神经上干损伤、肩峰骨折术后。出院医嘱：1、继续营养神经治疗；2、隔日换药一次；3���术后两周拆线；4、每三个月复查一次；5、病情变化随诊，全休一个月。苏力岩门诊花销医疗费2859.2元。苏力岩分别于2016年7月10日、9月26日、10月12日到吉林大学中日联谊医院门诊复查，并为此花销门诊费1190元。苏力岩分别于2016年4月14日到长春住院花销交通费200元、于2016年4月19日从长春出院返回白山花销交通费200元、于2016年7月10日到长春复查花销交通费400元、2016年9月25、26日到长春复查往返花销交通费164.50元，合计交通费964.50元。2017年4月26日，由人寿财险白山支公司委托，吉林三源司法鉴定所出具吉源司鉴所[2016]法临鉴字第76号《人体伤残程度法医学鉴定意见书》，结论为被鉴定人苏力岩因道路交通肇事致伤右肩及胸部，致右上肢功能丧失53.69%，伤残程序已构成标准中的捌级伤残；致5处肋骨骨折，伤残程度已构成标准中的拾级伤残。苏力岩为此花销鉴定费1500元。2017年4月18日，人寿财险白山支公司申请，经白山市中级人民法院技术处委托，吉林正达司法鉴定中心作出吉正司鉴中心[2017]法临鉴字第F03144号《司法鉴定意见书》，结论为：苏力岩的后续治疗费用需1.5万元，此次损伤的误工期评定为270日。2017年7月19日，经人寿财险白山支公司委托，吉林三源司法鉴定所作出吉源司鉴所[2017]法临鉴字第49号《司法鉴定书证审查意见书》，结论为：苏力岩因外伤致伤右肩部，护理时限为150天。苏力岩受伤前从事道路运输工作。一审法院认为，根据交警部门作出的交通事故责任认定书，苏力岩无过错，刘敬军对事故的发生负有全部责任。因刘敬军受王洪雇佣，无证据证明其就事故发生存在故意或重大过失，故事故责任由其雇主承担。另肇事车辆均已投保，依法律和司法解释规定，苏力岩合理损失应先由保险公司在交强险、商业三者��责任范围内予以理赔，超出部分由王洪承担。关于苏力岩主张其受伤前月平均工资为7000元，但其提供的证据人寿财险白山支公司有异议，且苏力岩未提供其工资明细及社保缴纳等相关证据予以佐证，对其受伤前月工资适用2015年度国民经济各行业职工平均工资中关于交通运输、仓储和邮政业平均工资标准。关于人寿财险白山支公司主张对苏力岩事故成因性进行司法鉴定，但该公司并未在法定时限对交警部门作出的交通事故责任认定书提出复议及行政诉讼，故该公司主张无法律依据，法院不予准许。关于该公司主张对苏力岩的伤残等级申请重新鉴定，但苏力岩提供的伤残等级司法鉴定意见书系该公司委托作出，其在诉讼中再次要求重新鉴定无事实及法律依据，法院不予准许。依照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条���吉林省高级人民法院《关于二〇一六年度人身损害赔偿和小额诉讼案件标的额执行标准的通知》的相关规定，苏力岩应得到赔付的各项合理损失如下：医疗费66384.05元、住院伙食补助费2100元（100元/天×21）、护理费18012元（120.82元/天×150，苏力岩诉请未超过法定标准予以支持）、残疾赔偿金154385.33元（24900.86元/年×20×31%）、酌定精神损害抚慰金7000元、交通费964.50元、误工费60504.30元（224.09元/天×270）、后续治疗费15000元，上述款项合计324350.18元，首先应由人寿财险白山支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内承担，其中医疗费和住院伙食补助费在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额项下赔偿1万元，在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额项下赔偿护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费共计11万元，余款204350.18元由人寿财险白山支公司在第三者责任保险责任限额赔偿183915.16元（204350.18×90%），即人寿财险白山支公司应赔付苏力岩合计303915.16元，该公司因投保方违反安全装载规定而免赔的10%部分即20435.02元由王洪承担。另，关于苏力岩主张自行购买药物花销药费35元，因其未提供医嘱证明前述费用花销的必要性，法院不予支持。苏力岩主张2016年10月12日在白山市中心医院的医疗费1669.20元，未提供诊断书等医嘱予以佐证，不予支持。一审法院判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司白山中心支公司于本判决发生法律效力后立即赔偿苏力岩各项损失合计303915.16元。二、王洪于本判决发生法律效力后立即赔偿苏力岩各项损失合计20435.02元。案件受理费6492元，减半收取，由苏力岩负担164元，由王洪负担3082元。鉴定费1500元，由王洪负担。
二审中，王洪提供三份证据：1、苏力岩收条；2、苏力岩与王洪签订的赔偿协议；3、苏力岩签署的领取赔偿款授权书。以此证明王洪为苏力岩垫付医药费33000元，待理赔时，由保险公司将王洪垫付的医疗费给付王洪之后，其他赔偿款由保险公司直接给付苏力岩。苏力岩质证认为，因三份证据均是复印件，无法核实证据的真实性。另外，假设该证据所要证明的问题属实，王洪也应在一审时提出反诉，而王洪一审没有提出反诉和垫付医疗费的问题，所以关于垫付医疗费的问题，王洪应另行主张权利。人寿财险白山支公司质证认为，对该三份证据代理人不清楚，而且与保险公司无关，故不予质证。
人寿财险白山支公司向法庭提供本案所涉车辆的交强险及商业险投保单各一份，以此证明涉案车辆事故发生在保险期内，交强险由王洪本人做投保人，商业险由白山市英伟粮油有限公司作投保人，在保险公司处投保，投保时保险公司已向投保人就保险条款及免责条款尽了明确的解释说明义务，投保人确认后在投保单上签名盖章，保险公司将该部分说明以重要提示方式在保险单上做了说明并交给了投保人，保险条款中的免责条款有效。王洪质证认为，对交强险投保单没有异议，但对商业险投保单有异议，认为该投保单上并没有其本人签字，保险公司也没有给其看相关的免责条款。本院认为，因王洪对交强险投保单没有异议，本院予以采信；关于商业险投保单，保险公司提供的投保单与王洪手中持有的投保单中被保险人均为王洪，投保车辆为吉F517**，保险期间自2015年11月26日零时起至2016年11月25日二十四时止。故本院亦予以采信。
二审中查明，2016年10月10日，人寿财险���山支公司委托吉林三源司法鉴定所对苏力岩因道路交通事故受伤而进行伤残等级评定，为此苏力岩花销鉴定费1500元。另查明，本案涉所车辆投保的商业险投保单上盖有白山市英伟粮油有限公司的公章，并未有该公司签名。本院二审审理查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百二十三条的规定，本案为民事二审案件，本院依法只针对上诉人的上诉请求进行审理。
关于商业三者险免责条款是否产生效力的问题。因保险合同属于格式合同。根据《中华人民共和国合同法》第三十九条第一款规定“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之���的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”《中华人民共和国保险法》第十七条第一款规定“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。”第二款规定“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第九条第一款规定“保险人提供的格式合同文本中的责��免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。”第十一条规定“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”本案中，从人寿财险白山支公司提供的投保单中可以看出，仅有投保人在��保单上加盖单位的公章，并没有投保人经办人的签名，不足以证明人寿财险白山支公司在与投保人签订保险合同之前或者签订保险合同之时，对于保险合同中所约定的免责条款，除了在保险单上提示投保人注意外，还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等，以书面或者口头形式向投保人或其代理人作出解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。故一审法院判决免赔率10%部分由王洪承担不当，本院予以纠正，王洪该上诉请求本院予以支持。故：人寿财险白山支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内承担12万元，余款204350.18元由人寿财险白山支公司在第三者责任保险限额内赔偿，共计324350.18元。
关于王洪上诉提出其垫付医疗费40000元的问题。通过一审的卷宗可以看出，王洪在一审审理期间并未提出该请求，二审时提出属增加诉讼请求。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条之规定，在第二审程序中，一审原告增加独立的诉讼请求或者一审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。本案王洪要求苏力岩给付其垫付的医疗费40000元属二审新增加的诉讼请求，因双方不能达成调解，故本案不作处理，王洪可通过其他途径予以解决。
人寿财险白山支公司为确定苏力岩的伤残程度而委托吉林三源司法鉴定所进行伤残等级鉴定，为此苏力岩交纳1500元鉴定费，该鉴定费用属于苏力岩支出的必要的、合理的费用。王洪一审时对苏力岩提交的吉林三源司法鉴定所作出的吉源司鉴所[2016]法临鉴字第76号人��伤残程度法医学鉴定意见书及司法鉴定费票据并未提出异议，故一审判决由王洪予以承担并无不当。
综上所述，王洪的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销吉林省白山市浑江区人民法院（2017）吉0602民初425号民事判决；
二、中国人寿财产保险股份有限公司白山中心支公司于本判决发生法律效力后立即赔偿苏力岩各项损失合计324350.18元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费4595元，由苏力岩承担289元，王洪承担4306元。
本判决为终审判决。
审判长 綦家通
审判员 朱济生
审判员 林 梅
二〇一七年十二月十二日
书记员 杜文广