山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)鲁08民终2013号
上诉人（原审被告）李某某，男，1964年4月24日出生，汉族，农民，住金乡县。
委托代理人（特别授权）程相伟，山东郭鲁涛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘某某，男，1964年2月21日出生，汉族，农民，住金乡县。
委托代理人（一般代理）杨艳梅，金乡县法律援助中心律师。
原审被告江苏弘盛建设工程集团有限公司，住所地：江苏省扬州市高邮市城南经济新区南环路88号。
上诉人李某某因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服济宁市任城区人民法院（2016）鲁0828民初3367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人李某某上诉请求：一、依法撤销金乡县人民法院(2016)鲁0828民初3367号民事判决,依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求或者裁定发回重审。二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。一、一审判决认定事实不清。根据上诉人李某某在一审中提交的证据以及陈述可以证实上诉人并没有实际雇佣被上诉人,双方之间并不存在劳务关系。上诉人李某某只是将自己从案外人李某处承包的金乡大义小区棚户区改造项目(北区)15、21、26、27、28、29、32、33号楼内外墙面砖的工程施工交给了案外人刘松言承揽,刘松言承揽该工程后,对于其在承揽中发生的一切人身损害均由其承担。因此被上诉人在施工过程中发生的人身损害与上诉人李某某没有任何关系,上诉人李某某对于被上诉人的受伤也不承担任何的责任。二、一审判决程序不合法。在一审庭审中上诉人提交了与案外人李某签订的《内外墙面砖承包施工合同》,证实了案外人李某将其承包的工程转包给李某某的事实。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定,雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。一审法院并没有根据上诉人李某某的追加申请将案外人李某、刘松言列为被告,程序严重违法。三、被上诉人对自己的受伤也应承担一定比例的相应责任。假如上诉人雇佣了被上诉人刘某某提供劳务,被上诉人刘某某在提供劳务中,并没有按照雇主的指示进行工作,没有注意安全义务,也应对自己遭受的人身损害承担一定比例的责任,一审法院判决上诉人承担全部过错判决错误。综上所述,一审法院认定事实不清,程序错误,请求二审法院依法撤销金乡县人民法院(2016)鲁0828民初3367号民事判决,依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求或者裁定发回重审。
被上诉人刘某某答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人刘某某向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、伤残鉴定费、营养费、精神损失费等共计60000元，诉讼过程中变更为56761.24元；2、诉讼费由被告承担。
一审法院审理查明，被告江苏弘盛建设工程集团有限公司承建了金乡县胡集镇大义小区棚户区改造项目。2016年7月14日，被告江苏弘盛建设工程集团有限公司将该棚户区改造项目（北区）26、27、28、29、32、33、15、21#楼内外墙面砖工程承包给了案外人李某。同年7月20日，案外人李某又将该工程承包给了被告李某某，双方签订了内外墙砖承包施工协议，并约定：“乙方（李某某）负责所有施工人员的安全甲方不承担乙方施工中出现的所有安全事故中出现的一切经济损失和法律责任”。2016年7月27日，被告李某某通过原告刘某某同村的刘松言找到原告刘某某让其到涉案工地务工。
2016年8月2日，原告刘某某在被告李某某承包的工地运送瓷砖的车上（大约离楼3米）负责往吊车上装瓷砖，由吊车运送至5楼，当日10时30分许，三箱瓷砖从五楼脱落，其中一箱瓷砖碰到2楼阳台外沿后将原告刘某某砸伤。原告刘某某受伤后，被送至金乡县人民医院住院治疗，经该院诊断：颈部外伤、颈胸椎多发性骨折、左肩外伤、左侧肩胛骨粉碎骨折。原告刘某某在该院住院30天，2016年9月1日好转出院，原告刘某某支付医疗费14297.14元。自2016年9月16日至2016年11月21日，原告再次到金乡县人民医院、济宁骨伤医院、济宁医学院附属医院复查四次，共支付医疗费2132.1元。综上，原告刘某某共支付医疗费16429.24元。2016年9月2日金乡县人民医院住（出）院证明：建议原告住院期间需陪人两名，出院后需陪人一名贰个月，继续治疗肆个月。
2016年12月23日，济医司法鉴定中心【2016】临鉴字第330号司法鉴定意见书鉴定意见为：1、被鉴定人刘某某颈胸椎棘突骨折遗留颈部活动功能障碍评定为X级伤残。2、被鉴定人刘某某左侧多发肋骨骨折评定为X级伤残。原告刘某某支付鉴定费1200元。
另查明，在原告刘某某住院期间，被告李某某给付原告刘某某13000元。
一审法院认为，原告刘某某在从事被告李某某承包的被告江苏弘盛建设工程集团有限公司承建的金乡县胡集镇大义小区棚户区改造项目（北区）26、27、28、29、32、33、15、21#楼内外墙面砖工程工作期间，被从五楼掉下的瓷砖砸伤，住院治疗，事实清楚。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，被告李某某与原告刘某某之间形成劳务关系，原告刘某某所受伤害，应由被告李某某承担侵权责任，原告刘某某没有明显过错，其不负责任。原告刘某某要求被告江苏弘盛建设工程集团有限公司承担赔偿责任，证据不足，本院不予支持。原告刘某某医疗费为16429.24元，原告刘某某的误工费为7150元（50元/天×143天），护理费4800元（40元/天×30天×2人+40元/天×60天），住院伙食补助费900元（30元/天×30天），伤残赔偿金31032元（12930元/年×20年×0.12），伤残鉴定费1200元，上述损失共计61511.24元，扣除被告李某某已垫付的13000元，被告李某某尚应赔偿原告刘某某48511.24元（61511.24元－13000元）。原告刘某某要求被告支付交通费、营养费及精神损失费，证据不足，本院不予支持。被告李某某辩称将其承包的工程施工交给了案外人刘松言承揽，未提供相应证据证明，其抗辩主张，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条之规定，判决如下：一、被告李某某于本判决生效10日内赔偿原告刘某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费共计48511.24元。二、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。案件受理费650元，由原告刘某某负担120元，被告李某某负担530元。
二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。
本院认为，根据电话录音、证人刘某的证言及李某和李某某签订的《内外墙砖承包施工协议》能够证明李某某承包了涉案工程的内外墙砖施工工作，刘某某受雇予李某某，在涉案工程工地进行劳务工作。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，对于刘某某的受伤，李某某应承担赔偿责任。李某某上诉称其将工程承包给了刘松岩，对该主张，上诉人并未提交证据予以证明，本院不予支持。本案中，被上诉人作为原告起诉上诉人李某某及原审被告江苏弘盛建设工程集团有限公司系对其权利的自主行使，被上诉人并没有向李某及刘松岩主张权利，一审法院未予追加被告，程序并不违法。在本案的事故发生中，刘某某并无重大过失或过错行为，一审法院根据本案案情，认定上诉人承担全部赔偿责任合理合法。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定,判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1013元，由上诉人李某某负担。
本判决为终审判决。
审判长 张阿梅
审判员 王衍琴
审判员 张 婕
二〇一七年六月七日
书记员 黄 灿