安徽省太湖县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)皖0825刑初86号
公诉机关安徽省太湖县人民检察院。
被告人余传庆，男，汉族，1988年9月5日出生，安徽省太湖县人，小学文化，农民，住太湖县弥陀镇。2016年12月23日因犯信用卡诈骗罪被太湖县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，缓刑考验期自2017年1月4日起至2018年7月3日止。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2017年3月27日被太湖县公安局取保候审，同年4月25日被太湖县人民检察院取保候审。经本院于2017年5月5日决定逮捕，同日由太湖县公安局执行。现羁押于太湖县看守所。
辩护人刘金苗，安徽精龙律师事务所律师。
辩护人刘晟冉，安徽精龙律师事务所律师。
安徽省太湖县人民检察院以太检刑诉［2017］87号起诉书指控被告人余传庆犯危险驾驶罪于2017年5月2日向本院提起公诉，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年7月10日公开开庭进行了审理。太湖县人民检察院指派检察员孟凡平、刘浩出庭支持公诉，被告人余传庆及其辩护人刘金苗、刘晟冉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
太湖县人民检察院指控：2017年3月8日22时50分许，被告人余传庆酒后驾驶轻型货车，将该车倒至弥陀镇弥北公路上，被太湖县公安局交通管理大队民警现场查获。2017年3月10日，经安徽信立司法鉴定所鉴定，其血液样品中乙醇含量为97.7mg/100ml，属醉酒驾驶。针对指控公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、视频资料等证据。公诉机关认为，被告人余传庆违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项之规定，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。被告人余传庆在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，并依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。提请依法惩处。
被告人余传庆当庭自愿认罪，辩称其将车倒到路上就熄了火。被告人余传庆的辩护人的辩护意见：一、被告人倒车的现场不属于道路交通安全法规定的道路，倒车的巷子是一条单行的巷子。余传庆主动提出帮郝某倒车是为了避免其他危险的发生。二、鉴定报告不能作为本案定案的依据，1、无法确定用于检测的血样在检测前是否被污染，从录像中可以看出血样提取登记表上签字的何某、陈某当天均不在现场，抽血由三个辅警完成。2、医务人员抽血完成后拿血样到里间进行了操作，当时背对外面，无法排出血样被污染的可能性。3、血样提取登记表上“抗凝试管”四个字是余传庆签字后加的。4、鉴定程序从审批、送检到结果是违法的。5、按国家标准委GB19522—2010《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验》中5.3.2条规定，血样鉴定应当采用GA/T105或GA/T842标准，本案中采用GA/T1073—2013行业标准，显然错误。三、被告人的行为显著轻微危害不大，应当不予定罪处罚。四、辩护人没有发现被告人被关押的理由。
经审理查明：2017年3月8日22时50分许，被告人余传庆酒后驾驶停放在弥陀镇镇中酒楼巷子内的皖HXXX**号轻型货车，并将该车倒至弥陀镇弥北公路上（211省道49KM+500M处），被太湖县公安局交通管理大队民警现场查获。经现场对其进行呼气式酒精检测，结果为96mg/100ml。2017年3月10日，经安徽信立司法鉴定所鉴定，其血液样品中乙醇含量为97.7mg/100ml，被告人余传庆属醉酒驾驶。
另查明：1、2016年12月23日，被告人余传庆因犯信用卡诈骗罪被太湖县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币两万五千元，（罚金已缴纳），被告人余传庆于2016年12月21日经本院决定，同日由太湖县公安局执行逮捕，同年12月23日被本院取保候审。缓刑考验期自2017年1月4日起至2018年7月3日止。
2、2017年6月29日，被告人余传庆的辩护人刘金苗、刘晟冉向本院申请通知何某、陈某到庭作证，排除非法证据。本院分别于2017年7月3日、2017年7月6日召开了庭前会议。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
（一）、书证
（1）受案登记表、立案决定书，证实公安机关依法受理本案并决定立案侦查的事实。
（2）归案经过，证实被告人余传庆系被查获的事实。
（3）户籍信息，证实余传庆具有完全刑事责任能力。
（4）取保候审决定书等，证实余传庆被采取强制措施情况。
（5）前科证明、太湖县人民法院（2016）皖0825刑初199号刑事判决书，证实余传庆有犯罪前科、缓刑期未结束。
（6）驾驶证复印件，证实余传庆准驾车型为C1。
（7）行驶证复印件，证实皖HXXX**号轻型普通货车属郝某所有。
（8）行政处罚决定书、告知笔录，证实余传庆因醉酒驾驶受行政处罚情况。
（9）血样提取登记表，证实2017年3月8日晚，余传庆提起血样情况。
（10）现场检测报告书，证实2017年3月8日晚，余传庆未吸毒。
（11）太湖县气象局证明，证实太湖县弥陀镇2017年3月8日、3月9日、3月10日的气温情况。
（二）、证人证言
证人郝某的证言（共两次），证实2017年3月8日晚，余传庆和郝某等人在KTV唱歌时喝了一瓶多啤酒后，郝某叫余传庆给他倒车时被交警查获的情况。
（三）、被告人的供述与辩解
余传庆的供述与辩解（共三次），证实2017年3月8日晚，余传庆和郝某等人在KTV唱歌时喝了一瓶多啤酒后，唱歌结束时余传庆给郝某倒车被交警查获的情况。
（四）、鉴定意见书
（1）呼气式酒精检测报告单，证实2017年3月8日晚，太湖县公安局交通管理大队民警对余传庆的现场检测结果是96mg/100ml。
（2）安徽信立司法鉴定所司法鉴定检验报告书，证实余传庆血液中乙醇含量为97.7mg/100ml。
（五）现场检查笔录
证实2017年3月8日晚，太湖县公安局交通管理大队民警对余传庆现场检查的情况。
（六）视听资料
证实2017年3月8日晚，太湖县公安局交通管理大队民警对余传庆现场检查的情况以及带余传庆在医院抽血的情况。
关于被告人余传庆的辩护人所提“被告人倒车的现场不属于道路交通安全法规定的道路”的辩护意见，经查：本案的巷子不属于任何单位管辖的场所，该路段符合道路的公共特征，即无任何单位对该道路有管制，可以允许不特定的社会车辆自由通行，且该巷子是进入余传庆聚餐酒楼这样的公众场所的公共道路，附近有小区居民出入，酒后驾车明显会对不特定人员的安全造成危险，应认定为道路交通安全法规定的道路。此节辩护意见不予采纳。
关于被告人余传庆的辩护人所提“鉴定报告不能作为本案定案的依据”的辩护意见，经查：1、视听资料完整记录了余传庆在医院抽取血液的经过，太湖县公安局交通管理大队民警在庭前会议上补充说明了负责具体抽取余传庆血液的民警。血样提取登记表上“抗凝试管”四个字是何人何时书写，与鉴定结果无任何关联。该血样现场密封并贴了标签，余传庆进行了签字确认，医务人员在抽血室里间也无往试管添加东西的手势。鉴定人员也证实外观观察余传庆的血样无凝固、试管无破损，符合鉴定条件。故应认定余传庆的血样未污染。2、鉴定的审批、送检过程，太湖县公安局交通管理大队民警在庭前会议上作了补充说明，故应认定该鉴定过程符合法律规定。3、中华人民共和国公安部于2017年3月7日以公交管【2017】119号发布了“关于实施GB19522—2010《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验》国家标准第1号修改单的通知”，其中5.3.2条规定的“血液酒精含量检验方法按照GA/T105或者GA/T842—2009的规定”改为：“血液酒精含量检验方法按照GA/T1073或者GA/T842的规定”，本案鉴定意见是2017年3月10日按中华人民共和国公安部的通知采用GA/T1073—2013行业标准而做出，该鉴定意见采用的标准符合法律规定。综上，本案的鉴定是由有鉴定资质的鉴定机构按法定程序客观、公正做出，其鉴定意见应予采信。2017年3月12日，被告人余传庆本人在收到安徽信立司法鉴定所司法鉴定检验报告书及检验、鉴定意见通知书后并无异议，且在三日内未提出重新检验、鉴定的申请，应认为余传庆本人认可鉴定意见。此节辩护意见不予采纳。
关于被告人余传庆的辩护人所提“被告人的行为显著轻微危害不大”的辩护意见，经查：被告人余传庆的危险驾驶行为虽没有造成车辆损害、发生交通事故等后果且车辆行驶距离较短，但被告人余传庆的酒后驾车是在人口密集的太湖县弥陀镇的公共道路上，不是乡村小道，其危险驾驶行为不能认定为显著轻微，其行为危害较大，此节辩护意见不予采纳。
关于被告人余传庆的辩护人所提“没有发现被告人被关押的理由”的辩护意见，经查：本院于2017年5月5日决定逮捕被告人余传庆，同日由太湖县公安局执行，是依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十九条规定的“可能判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候审尚不足以防止发生下列社会危险性的，应当予以逮捕”，本案中被告人余传庆在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚，其并罚后决定执行的为有期徒刑，本院对被告人余传庆采取强制措施予以逮捕符合法律规定，此节辩护意见不予采纳。
本院认为：被告人余传庆违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。太湖县人民检察院的指控成立，依法应追究其刑事责任。被告人余传庆在缓刑考验期内再犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚；被告人余传庆归案后如实供述犯罪事实，庭审时自愿认罪，属坦白，依法可以从轻处罚。根据被告人余传庆的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款，最高人民法院最高人民检察院公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条、第四条之规定，判决如下：
撤销本院（2016）皖0825刑初199号刑事判决书对被告人余传庆犯信用卡诈骗罪判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币两万五千元的缓刑部分。被告人余传庆犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元，与被告人余传庆犯信用卡诈骗罪所判处的有期徒刑一年，并处罚金人民币两万五千元并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人羁押3日，可折抵刑期3日，即自2017年5月5日起至2018年5月1日止。罚金在本判决生效后十日内缴纳至本院）
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨晓晴
审 判 员 章英特
人民陪审员 曹 双 乐
二〇一七年七月二十日
书 记 员 李 智
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。
（二）醉酒驾驶机动车的；
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
最高人民法院最高人民检察院公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》
一、在道路上驾驶机动车，血液酒精含量达到80毫克/100毫升以上的，属于醉酒驾驶机动车，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，以危险驾驶罪定罪处罚。
前款规定的“道路”“机动车”，适用道路交通安全法的有关规定。
四、对醉酒驾驶机动车的被告人判处罚金，应当根据被告人的醉酒程度、是否造成实际损害、认罪悔罪态度等情况，确定与主刑相适应的罚金数额。