广东省深圳市福田区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）深福法知民初字第1246号
原告（反诉被告）何水珍，住址广东省东莞市。
委托代理人吴秀萍，广东鹏正律师事务所律师。
委托代理人陈金成，广东鹏正律师事务所律师。
被告（反诉原告）深圳市丑丑婴儿用品有限公司，住所地广东省深圳市福田区深南大道北侧浩铭财富广场a座14v室。
法定代表人马宝薇，总经理。
委托代理人苏婷婷，住址广东省深圳市南山区，系该公司职员。
委托代理人杨斌，住址广东省深圳市福田区，系该公司职员。
上列原告诉被告特许经营合同纠纷一案，本院于2012年9月17日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。被告在举证期限内提出反诉，本院依法予以受理。此后，本院于2013年1月7日公开开庭审理了本案。原告何水珍及其委托代理人吴秀萍、陈金成，被告委托代理人苏婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年4月2日，原、被告签订《单店特许经营合同》，约定：原告商场款项汇入被告指定账户后7个工作日，被告应将返款金额返还原告。从联营商品结算单可以看出被告应于4月份返还11296元，5月份返还6973.78元，6月份返还4895.52元，7月份返还5781.80元，8月份返还2782.98元；被告只是在原告催促之下，于7月31日返还10000元。被告的行为已严重违反合同约定，致使原告不能实现合同目的。被告故意隐瞒其与“明丰公司”签订有关场地不可转让的协议，仍然与原告签订《单店特许经营合同》，违反诚实信用原则，案外人“明丰公司”又不愿与原告签订专柜经营权和使用权合同，造成原告经营风险，致使原告不能实现合同目的。请求判令：1、解除原、被告之间的《单店特许经营合同》；2、被告返还原告首批进货款余款68962.16元；3、被告返还加盟金5000元、保证金5000元、履约保证金5000元、专柜装修费40726元、首批订货余款22403.16元、专柜剩余货物款101160.24元、秋冬货款订金69970元、营业款21730.08元（结算至8月31日），以上共计270989.48元；4、本案诉讼费由被告承担。
被告辩称，双方特许经营合同合法有效，我方不存在欺诈行为。涉案明丰广场不允许个人进驻商场经营，我方与原告协商一致后代表原告与明丰广场经营者签订合同。特许经营合同已明确约定我方可以代替原告与商场签订合同，我方已履行如实告知的义务。
被告反诉称，双方签订合同后，原告拒绝参加商场的统一折扣活动，销售业绩不佳，且呈越来越差之势。原告于2012年6月开始停止进货，明丰广场曾于2012年10月发来催货函和商函称专柜业绩严重下滑，月均销售额仅3954元，总库存不足1000件，新款库存为零。《明丰广场联营合同》约定，原告陈列应季商品和库存不能少于3000件，低于最低库存超过一周不补货的，应支付每天5000元违约金。被告多次与原告沟通并为其配货，均遭到拒绝。原告知悉《明丰广场联营合同》并拥有合同复印件，主观存在恶意，应承担违约金5000元。根据双方约定，如原告违反合同导致被告解除合同的，除按该条款承担违约责任外，应承担首批进货款20%的违约金。原告拒绝参加商场统一折扣，不遵守联营合同约定，在经营业绩不佳及库存极低的情况下仍拒绝进货，导致经营困难并提出解除合同，其行为已导致被告合同目的无法实现，请求解除合同，由原告承担违约金4万元及提前解除合同给被告造成的损失30000元。反诉请求判令：1、确认双方签订的《单店特许经营合同》合法有效；2、原告违约，被告无义务返还加盟金5000元、保证金5000元、履约保证金5000元、专柜装修费、专柜剩余货款及账面余额；3、解除双方签订的《单店特许经营合同》，原告承担首批进货款20%的违约金即40000元；4、原告承担解除合同造成被告的经营损失30000元；5、原告承担全部诉讼费及反诉费用。
针对被告反诉，原告答辩称，对于合同有效并无异议，我方主张解除合同；原告并未违约，由于被告违约致使原告不能实现合同目的，所以原告才发出解除合同通知，并未给被告造成损失，被告主张的经营损失没有依据；涉案特许经营合同签订于2012年4月2日，被告与明丰广场经营者签订联营合同是2012年4月1日，被告与原告签订合同时故意隐瞒有关不得转让的约定，应赔偿原告的损失。
经审理查明，被告（乙方）与案外人东莞市明丰贸易有限公司（甲方，以下简称明丰公司）签订的《专柜联营合同》约定：甲方同意提供东莞市厚街镇明丰广场第四层建筑面积约69平方米（实用面积约平方米）的场地给乙方设立专柜经营，经营项目、商品为丑丑品牌系列童装，双方联营形式限于甲方为乙方提供专柜经营场地及收取相应费用，乙方对专柜自主经营、自负盈亏，其经营过程中发生的债权债务概由乙方承担全部责任，合同有效期限自2012年4月1日至2013年3月31日；乙方应于合同签订后3日内向甲方缴纳装修保证金3000元（乙方装修经甲方验收合格并对甲方物业无损坏的，保证金无息退还），装修产生的所有费用由乙方自行承担；乙方将专柜每月实际销售额的14%作为甲方的联营酬金，甲方将乙方每月销售收入扣除甲方应得的联营酬金及合同约定费用后，统一结算给乙方；乙方专柜连续3个月未完成保底销售或销售额在同区域品类中处于倒数后3位，甲方有权对乙方进行联营位置调整或终止合同；原则上甲方当月与乙方结算上月货款，甲方在每月的10日至13日与乙方对账，15日至22日支付结算款，周末、节假日顺延；乙方签订合同前需交纳5000元作为履约保证金，作为商品质量及合同约定责任的保证金，合同终止后乙方无违约行为并结清应承担费用后，该保证金在专柜撤场3个月后无息退还乙方；为提高销售和形象，乙方专柜在甲方商场内陈列的应季商品和库存不能少于3000件，对于低于最低库存超过一周不补货的，应支付每日500元的违约金；报告期内，乙方未经甲方书面同意，不得以任何形式整体或局部将场地使用权转让、转包、租赁给第三方（包括营业转让以及兼并等情况在内），否则甲方有权依据补充协议进行罚款，或单方解除合同。原告表示其于2012年5月收到被告提供的上述合同复印件。
2012年4月2日，原告（乙方）、被告（甲方）签订《单店特许经营合同》，约定：甲方授权乙方在东莞市厚街镇康乐南路明丰广场专柜使用甲方所有的“丑丑”品牌及与品牌相关的形象，并享有经销甲方所提供的以“丑丑”品牌为主的产品的权利；乙方同意为获得甲方的上述授权，一次性向甲方支付品牌授权经营金5000元，品牌授权经营金系加盟商使用总部的商标、商号的关联权益费用，在本合同期限内不予返还（无论是否存在提前终止合同的情况）；乙方为获得特许授权加盟商资格，除支付上述品牌授权经营金外，需支付合同履约保证金5000元，合同履约保证金在合同期限内不予退回，协议终止或期满，乙方没有违背公司正常经营行为和规范、合法使用商标、商号的前提下，甲方无息返还或作为货款使用；乙方自行承担专柜的盈亏，如果乙方经营的专柜需要以甲方名义与授权许可经营场所签订进场销售合同的情形，则双方一致同意以甲方名义与授权许可经营场所管理方签订的进场销售合同为本合同的附件，进场销售合同与本合同约定不一致的，以该进场销售合同的约定为准；乙方应当遵守该进场销售合同的约定，履行进场销售方应当承担的义务和享有权利；乙方必须参加甲方每年举办的各场新品订货会或货品推广会，新品订货会和货品推广会政策甲方提前以各种方式公告给乙方，如乙方不能按时参加，可由甲方代订或另行约定时间单独订货；如乙方一个季度拒绝订货、补货，甲方可单独解除合同并有权另行授权第三方在乙方经营场所经营；乙方首次进货投资准备20万元，并于本合同签订后2个工作日内一次性支付，甲方在乙方开业前15天至30天按计划配发货品；根据甲方确定的统一销售价，乙方享有不含税供货折扣，并按该折扣进行货款结算，其中外服（ce）系列3.5折、内衣（cd）系列3.8折、大件专用品（ca）系列3.8折、小件专用品（ca）系列3.8折、毛衫（ce8）系列3.8折、礼盒（cf）3.5折、玩具（cic）、鞋帽袜等配饰系列4.2折、喂养用品等其他综合用品系列5.0折；除非质量问题，所有商品不允许退货，乙方非因质量问题的退货，甲方有权拒绝接收；如因乙方违反合同约定导致甲方解除本合同的，除需按照该条款约定承担责任外，乙方还应当按首批进货款的20%支付违约金；因乙方原因造成甲方单方解除合同的，甲方不予退还乙方的品牌授权经营金及履约保证金，乙方行为造成甲方其他实际损失的，甲方有权按照实际损失要求乙方赔偿；合同有效期1年，自双方签章生效之日起至2013年4月1日。该合同附加条款约定：甲方同意乙方在签订合同2日内支付加盟金5000元、保证金5000元、货款14万元，给予乙方享有合同约定的供货折扣；乙方商场款项汇入甲方指定账户7个工作日，甲方应将应返款金额返还给乙方。该合同签订之日，原告进驻上述专柜经营。
2012年4月5日，原告向被告支付了加盟金5000元、保证金5000元、货款140000元。
2012年4月6日，原告以被告名义向明丰公司交纳履约保证金5000元。
2012年4月24日，原告向被告支付订金30000元；次日，原告向被告支付订金69970元。
自2012年5月29日起，原告未向被告进货。被告于2012年8月17日通过货运公司向原告配送货物一批，因原告拒收退回。
2012年9月17日，原告通过邮寄方式向被告发出《解除合同通知书》，称因被告严重违约致使原告无法实现合同目的，要求解除双方签订的《单店特许经营合同》，解除合同以《解除合同通知书》到达被告时生效；因双方还有部分物品需要清点、交接，要求被告派员工到明丰广场专柜进行交接。
同日，被告收到上述《解除合同通知书》，并于2012年9月21日向原告复函，主要内容：被告收到原告来函，原告以被告违约为由提出解除合同，被告并不认同，经了解，原告在明丰广场经营中并未履行经营规定，按照商场要求及时上货，并配合商场管理，导致经营不善，并对被告商誉产生严重负面影响；合同履行过程中，因双方沟通不及时出现问题，双方应本着合作的心态积极协商解决问题，友好协商处理此事件。
2012年9月18日，被告再次通过货运公司向原告配送货物一批，亦因原告拒收退回。
2012年10月12日，明丰公司向被告发出《催货函》，称涉案专柜自2012年8月开始销售额下降明显，两个月销售额共计7909元，处于童装区销售排名倒数第一；据明丰公司统计，被告在该司货品库存不足1000件，新款库存为0，根据《明丰广场联营合同》约定，被告在明丰公司陈列的应季商品和库存不能少于3000件，对于低于最低库存超过一周不补货的，应支付每日500元的违约金，要求被告一周内补足货源。
2012年10月24日，明丰公司向被告发出《商函》，主要内容：双方签订了《明丰广场联营合同》，自2012年7月开始，涉案专柜存在以下问题（1、货品库存少、断码、无新款；2、三个月以来，一直没有上货；3、陈列商品为过季商品）影响双方经营收益，导致专柜销售业绩一直下滑，连续三个月在楼层品类排名倒数第一，明丰公司营运部门就此情况积极与被告多次沟通后，被告一直未拿出实际行动予以改善，为双方合作带来严重影响；明丰公司研究决定，按照《明丰广场联营合同》关于“依法专柜连续3个月未完成保底销售或销售额在同区域品类中处于倒数后三位，甲方有权对依法进行联营位置调整或终止合同”的规定，从2012年11月10日起终止与被告的合作关系，解除合同，请被告于2012年11月10日前按照明丰公司规定程序办理退场手续。
2012年11月27日，原告从涉案专柜撤场。对于原告诉讼主张的明丰广场履约保证金5000元，原告确认已经取回。
另查，原告经营涉案专柜的月销售额扣减商场费用后，明丰公司将结算款支付至被告账户，被告于2012年5月22日收到2012年4月的结算款11285.5元，于2012年6月20日收到2012年5月的结算款6968.28元，于2012年7月18日收到2012年6月的结算款4890.02元，于2012年8月22日收到2012年7月的结算款5776.3元，于2012年9月20日收到2012年8月的结算款2777.48元。上述结算款共计31697.58元，被告于2012年7月31日向原告支付结算款10000元之后，余款21697.58元至今未付。
庭审后，经双方对账确认，原告在被告公司账面余款共计110346.31元，其中包括首批订货余款18678.73元、秋冬货物订金69970元以及上述专柜结算余款21697.58元。原告另向本院提交了《丑丑专柜及店盘点明细表》，主张其尚存被告向其提供、尚未售出的货物2014件（货品名称、编号、数量、零售单价、零售价总额详见判决书附表），要求退货给被告，并同意退货价为进货价的7折（按进货价7折计算的货物价款总额为60623.16元，其中1-69项进货价按3.3折计算，70-150项进货价按2.8折计算，151-176项进货价按3.8折计算，177-192项进货价按3.0折计算，193-246项进货价按3.8折计算，各型号货物按进货价7折计算后金额详见判决书附表）。
再查，原告为经营涉案专柜支出货柜装修费用40726元。对于涉案专柜柜台及装修残存价值，原告确认为10000元并表示愿意接受，被告则认为无残存价值。
上述事实，有《单店特许经营合同》、《专柜联营合同》、收款收据、往来函件、《丑丑专柜及店盘点明细表》及庭审笔录等证据证实。
本院认为，原、被告签订的涉案《单店特许经营合同》是双方当事人的真实意思表示，其内容未违反法律和行政法规的强制性规定，系有效合同，当事人均应依约履行义务。
本案争议焦点是：1、原、被告是否存在违约行为？原告发出解除合同通知是否发生解除涉案《单店特许经营合同》的法律效力？2、原告的诉讼请求、被告反诉请求应如何处理？
1、关于第1个争议焦点。
依照原、被告之间合同约定，明丰公司将涉案专柜款项汇入被告指定账户7个工作日内，被告应将该款项返还给原告。根据被告收到涉案专柜款项的时间计算，被告应于2012年5月31日前向原告支付2012年4月的结算款11285.5元，应于2012年6月29日前向原告支付2012年5月的结算款6968.28元，应于2012年7月27日前向原告支付2012年6月的结算款4890.02元；被告未依照上述合同约定向原告支付相应结算款项，仅于2012年7月31日向原告支付结算款10000元，其行为已构成违约，且已导致原告合同目的不能实现，原告有权请求解除合同。原告于2012年9月17日通过邮寄方式向被告发出《解除合同通知书》后，被告同日收到上述通知，可以认定涉案《单店特许经营合同》已于2012年9月17日解除。本案中，原、被告均诉请本院判令解除上述《单店特许经营合同》已无必要，本院不予支持。
关于原告是否存在违约行为的问题。根据原、被告之间《单店特许经营合同》约定，如果原告经营涉案专柜需要以被告名义与授权许可经营场所签订进场销售合同，则双方一致同意以该进场销售合同为本合同的附件，原告应当遵守该进场销售合同的约定，履行进场销售方应当承担的义务。原告确认其已于2012年5月收到被告与明丰公司签订的《专柜联营合同》复印件，应认定原告已知悉该合同内容，故原告应当履行该合同的有关约定。本案中，明丰公司于2012年10月12日向被告发出函件，称涉案专柜自2012年8月开始销售额下降明显，两个月销售额共计7909元，且在该司货品库存不足1000件，新款库存为0，要求被告一周内补足货源；2012年10月24日，明丰公司再次向被告发出《商函》，称自2012年7月开始，涉案专柜存在以下问题（1、货品库存少、断码、无新款；2、三个月以来，一直没有上货；3、陈列商品为过季商品）影响双方经营收益，导致专柜销售业绩一直下滑，连续三个月在楼层品类排名倒数第一，决定从2012年11月10日起终止与被告的合作关系，解除双方合同。依照合同法规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求；先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。由于被告未依约于2012年5月31日前向原告履行支付2012年4月结算款11285.5元的行为已构成违约，且违约在先，原告依法享有相应的抗辩权利。本案中，被告反诉主张原告构成违约，依据不足，理由不充分，本院不予采信。
2、关于第2个争议焦点。
依照法律规定，合同解除后，尚未履行的，应终止履行；已经履行的，应根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。虽然涉案《单店特许经营合同》约定“除非质量问题，所有商品不允许退货”，但涉案合同解除之后，原告不再具有经营涉案品牌服装的权限，且导致合同解除的过错在于被告，对原告提交《丑丑专柜及店盘点明细表》所涉库存货物2014件，原告有权要求退还给被告，否则将有违公平原则。原告自愿以进货价的7折向被告退还上述货物，不违反法律规定，本院予以准许，被告依法应将相应货物价款60623.16元退还给原告。
关于原告要求被告退还加盟金5000元的诉讼请求，从涉案《单店特许经营合同》约定内容来看，合同约定加盟金与品牌授权经营金系同一款项。根据合同约定，品牌授权经营金系原告作为加盟商使用被告商标、商号的关联权益费用，无论是否存在提前终止合同的情况，在本合同期限内不予返还；但涉案《单店特许经营合同》约定经营期限为1年，在合同正常履行完毕的情况下，上述加盟金5000元应由原告自行承担，平均每月分摊416.67元（5000÷12）。事实上，原告实际经营涉案场所的期间为7.87个月（2012年4月2日至2012年11月27日），未经营期间为4.13个月。由于涉案合同解除系因被告违约所致，被告依法将原告未经营期间对应的加盟金1720.85元（416.67×4.13）退还给原告，否则被告将因其违约行为获取收益，对原告有失公平。原告诉请被告退还其余金额加盟金，缺乏事实依据，本院依法予以驳回。
关于原告要求被告返还保证金5000元的诉讼请求。根据涉案《单店特许经营合同》约定，原告向被告交纳的履约保证金5000元系商品质量及合同约定责任的保证金，合同终止后原告无违约行为并结清应承担费用后，被告应在专柜撤场3个月后将该保证金无息退还原告；由于被告存在违约行为导致合同解除，原告不存在违约行为，被告依法应将上述保证金5000元退还给原告。
关于原告要求被告返还专柜装修费40726元的诉讼请求。涉案《单店特许经营合同》约定经营期限为1年，在合同正常履行完毕的情况下，上述专柜装修费用40726元应由原告自行承担，平均每月分摊3393.83元（40726÷12）。原告实际经营涉案场所的期间为7.87个月，未经营期间为4.13个月，由于涉案合同解除系因被告违约所致，被告依法将原告未经营期间对应的装修费用14016.52元（3393.83×4.13）退还给原告，否则被告将因其违约行为获取收益，亦对原告有失公平。原告主张涉案专柜装修残存价值为10000元并愿意接受，被告则认为涉案专柜装修无残存价值；根据本案实际情况，本院将涉案专柜装修残存价值确认为10000元。由于上述涉案专柜现已由原告保管，且原告愿意以10000元的价格接受该专柜，被告应向原告支付未经营期间所对应的装修费用与专柜残存价值之间的差额4016.52元（14016.52-10000）。原告诉请被告支付其余装修费用，本院不予支持。
原告诉请被告返还首批订货余款22403.16元、秋冬货物订金69970元、营业款21730.08元，三者共计114103.24元，根据本院查明事实，原、被告已就上述款项进行重新核对，其中首批订货余款18678.73元、秋冬货物订金69970元以及专柜结算余款21697.58元，三者共计金额为110346.31元。由于涉案《单店特许经营合同》已经解除，被告依法应将上述款项支付给原告。
原告诉讼主张的明丰广场履约保证金5000元已由其自行取回，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。
原告的其他诉讼请求，被告的其他反诉请求，依据不足，理由不充分，本院依法予以驳回。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十七条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告深圳市丑丑婴儿用品有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告何水珍返还加盟金1720.85元；
二、被告深圳市丑丑婴儿用品有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告何水珍返还保证金5000元；
三、被告深圳市丑丑婴儿用品有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告何水珍返还专柜装修款4016.52元；
四、被告深圳市丑丑婴儿用品有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告何水珍支付首批订货余款、秋冬货物订金、营业款共计110346.31元；
五、原告何水珍应于本判决生效之日起十日内向被告深圳市丑丑婴儿用品有限公司退还库存货物2014件（货品名称、编号、数量、零售单价、按进货价7折计算后金额详见判决书附表），被告深圳市丑丑婴儿用品有限公司应于原告何水珍退还上述货物后十日向原告何水珍支付货款60623.16元（所退还货物应保存完好、无破损，否则应按相应货物数量、价格扣减相应货款）；
六、驳回原告何水珍的其他诉讼请求；
七、驳回被告深圳市丑丑婴儿用品有限公司的其他反诉请求。
本案案件受理费5364.84元（原告已预交），由原告负担1770.40元，由被告负担3594.44元；反诉费775元（被告已预交），由原告负担19元，由被告负担756元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 周立雄
人民陪审员 韩光明
人民陪审员 谭文英
二〇一三年五月六日
书 记 员 原 野
附表
序号
货物名称
编号
数量
（单位：件）
零售单价
（单位：元）
零售价总额
（单位：元）
进货价7折总额
针织背心
cze403
136.29
条纹上衣
cze211
521.14
针织套装
cze706
744.74
时尚哈衣
cze905
运动上衣
cze230
271.66
针织上衣
cze206
408.87
针织上衣
cze208
510.05
休闲运动背心
cze432
205.13
针织上衣
cze203
591.36
针织套装
cze701
869.02
圆领上衣
cze204
190.81
时尚背心
cze433
109.03
圆领针织衫
cze201
701.32
针织套装
cze704
384.85
针织套装
cze705
989.60
针织上衣
cze401
365.90
梭织短裤
cze109
452.30
梭织短裤
cze101
145.99
条纹短裤
cze111
182.49
针织裤子
cze106
118.27
针织短裤
cze106
109.03
休闲运动短裤
cze135
384.38
针织裤子
cze108
圆领针织衫
cze284
410.26
针织背心
cze286
163.55
娃娃衫套装
cze759
399.17
圆领针织衫
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286.90
翻领连衣裙
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