广东省惠州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤13刑终371号
原公诉机关广东省博罗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐树臻（花名“胖子”），男，侗族，初中文化，户籍所在地：湖南省怀化市靖州苗族侗族自治县。因犯抢劫罪被增城市人民法院判处有期徒刑三年，2012年3月20日被刑满释放。因涉嫌贩卖毒品，2016年8月30日被公安机关抓获，于同年8月31日被刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，于同年9月24日被公安机关逮捕。现羁押于博罗县看守所。
上诉人（原审被告人）刘永均（花名“水古”），男，汉族，初中文化，户籍所在地：贵州省遵义市绥阳县。因涉嫌贩卖毒品，2016年8月30日被公安机关抓获，于同年8月31日被刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，于同年9月24日被公安机关逮捕。现羁押于博罗县看守所。
广东省博罗县人民法院审理广东省博罗县人民检察院指控原审被告人唐树臻、刘永均犯贩卖毒品罪一案，于2017年8月1日作出（2017）粤1322刑初391号刑事判决。宣判后，原审被告人唐树臻、刘永均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，并依法提讯了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判决认定，2016年8月30日下午，被告人唐树臻、刘永均伙同“刘某”（“小鬼”，另案处理）经商策后，决定通过贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）给“红某”（另案处理）获取利润三人平分，而后刘永均安排方某（另案处理）驾驶摩托车搭载唐树臻于当天晚上19时许先去到博罗县福田镇福园公路路口与“红某”见面，确认安全后，刘永均则驾驶摩托车携带毒品去到该路口准备与“红某”交易毒品时被公安机关当场抓获，并在刘永均的右裤袋内缴获疑似毒品二包共净重50.36克。经鉴定，缴获毒品检出甲基苯丙胺成分。
另查明，唐树臻曾因犯抢劫罪，于2011年7月26日被增城市人民法院判处有期徒刑三年，2012年3月20日被刑满释放。
原判决认定上述事实的证据有：物证、书证、证人证言、被告人供述、辨认笔录、到案经过等。
原判决认为，被告人唐树臻、刘永均明知是毒品甲基苯丙胺仍然贩卖给他人，数量达50克以上，其行为均已构成贩卖毒品罪。据此，公诉机关指控被告二人所犯罪名成立，予以支持。被告人唐树臻曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑三年，刑满释放后，五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十六条、第六十四条之规定，作出判决如下：
一、被告人唐树臻犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币20000元。
二、被告人刘永均犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币20000元。
三、公安机关扣押被告人唐树臻、刘永均净重为50.36克的毒品，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。
上诉人唐树臻上诉提出，1、原审法院判决，量刑过重；2、原审法院认定的事实不清：上诉人唐树臻、刘永均，及刘某没有策划过贩卖毒品的利润平分；毒品不是我的，是刘永均电话联系“蛇哥”，一个人花钱上“蛇哥”家里拿的，具体拿了多少、有没有拿到我不清楚，我由始至终都没有看到过毒品；我不认识证人袁某1。不知道他是怎么了解我贩毒行为，我没有贩卖过毒品；3、关于原审法院认定上诉人唐树臻与刘永均构成贩卖毒品共犯的问题：上诉人唐树臻去到案发现场都是刘永均安排的，其跟刘永均并不熟悉，是红某问其要毒品，其找刘某，后刘某带其去找刘永均的；通话记录可以证明是红某联系我叫我带刘永均快点到交易地点的，刘永均与红某、方某、蛇哥、刘某都有多次通话，证明刘永均才是真正的贩毒者；我虽然知道是毒品，但是我没有跟刘永均共同贩卖过，是刘永均一个人卖的，我只是介绍牵线。综上，上诉人唐树臻认为原审法院认定的罪名错误、量刑过重，请求上诉法院撤销原审法院的判决。
上诉人刘永均上诉提出，1、我只是一个摩托车司机，案发时我是受到刘某所托，用摩托车搭载唐树臻到博罗县福田镇，并且谈好车费为100元；2、我从来不认识唐树臻，是案发当天刘某介绍才认识的，我只负责搭载他去案发现场，我不清楚他去干什么，他没跟我说，我也没有问他；3、从我右裤袋内缴获的毒品两包，不是我的，当时并不是从我身上搜出此类物品，我不知这两包东西从哪里来的，要求检验毒品包装上的指纹和调取案发时被捕的视频录像、照片。
经审理查明，2016年8月30日下午，上诉人唐树臻、刘永均伙同“刘某”（“小鬼”，另案处理）经商策后，决定通过贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）给“红某”（另案处理）获取利润三人平分，而后刘永均安排方某（另案处理）驾驶摩托车搭载唐树臻于当天晚上19时许先去到博罗县福田镇福园公路路口与“红某”见面，确认安全后，刘永均则驾驶摩托车携带毒品去到该路口准备与“红某”交易毒品时被公安机关当场抓获，并在刘永均的右裤袋内缴获疑似毒品二包共净重50.36克。经鉴定，缴获毒品检出甲基苯丙胺成分。
另查明，上诉人唐树臻曾因犯抢劫罪，于2011年7月26日被增城市人民法院判处有期徒刑三年，2012年3月20日被刑满释放。
上述事实，有原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关依法对本案进行立案。
2、现场勘查笔录，证实案发地点位于博罗县福田镇福园公路路口。
3、到案经过，证实2016年8月30日唐树臻、刘永均、方某在博罗县福田镇福园公路路口被公安机关抓获，并在刘永均的右裤袋内缴获疑似毒品二包共净重50.36克。
4、上诉人（原审被告人）的供述与辩解
上诉人（原审被告人）唐树臻在侦查阶段共作三次基本一致的供述与辩解，均承认有居间介绍他人买卖毒品的行为，但其拒绝签笔录。具体供述如下：
2016年8月30日13时许，“红某”发微信问我有没有“东西”（冰毒），说要50克。我就微信问“刘某”有没有，“刘某”（女的，大约20岁）说要85元一个，并称等下会有人打电话给我，叫照办就行。当日17时许，“刘某”那边有男子打电话让我到新塘华澳KTV门口，让我坐摩托车去福田一家数码城附近交易，我到了数码城就和“红某”联系，我过去问“红某”有没有带钱，“红某”就问我有没有带货过来。我就说没带过来，货在后面，等下就来。我就在旁边等时被抓获。“刘某”答应帮我报销摩托车费，回去请我吃饭。
上诉人（原审被告人）刘永均供称：2016年8月30日13时许，我老乡“小鬼”带了一个花名叫“胖子”的男子来到我出租屋里，称“胖仔”的朋友需要50克冰毒，叫我搞给他，然后大家商议，卖到冰毒的利润三人均分。下午18时许，我打电话给“蛇哥”，问他有没有50克冰毒，对方称有。两个多小时后，首先由我安排去找“老表”方某与“胖子”到博罗县福田镇先与客人接头，而我就去找“蛇哥”，蛇哥拿了两包冰毒给我后，我说“我现在没钱给你，等下送了货收到钱后再给你”，“蛇哥”同意。然后我就驾摩托车到博罗县福田镇。晚上21时许，我就来到福田镇一公路边，并且与“胖子”及我“老表”方某碰头。“胖子”指着不远处一辆亮着大灯的轿车，称客人就在车上。然后我就走近轿车，忽然，我就被附近埋伏的民警抓获了，并当场在我的身上查获2包冰毒，随后“胖子”及我的老表方某也被抓获了。我今天向“蛇哥”拿了2包冰毒，约50克；拿货价格是每克65元，卖出价是每克85元。
方某应该知道我们去福田是贩卖毒品的。今天晚上我叫“老表”方某搭个人（胖子）去福田，并承诺给予车费100元，因为我考虑到“老表”是熟人较安全，而且“老表”可以以摩托的司机做掩护，所以我就叫方某搭“胖子”空身不带货先过去接头，以确定买主是否可靠。
5、证人证言
（1）证人方某的证言证实：2016年8月30日17时许，“老表”（即刘永均）知道我是跑摩的（在增城上绍村），就打电话联系到我，叫我开摩托车送“胖子”去增城。大约18时许，“老表”（即刘永均）和那名身材比较胖的男子走了过来，“老表”吩咐我今晚的任务是接送“胖子”把“胖子”送到增城，并承诺会给我一定的报酬。因为我知道“老表”是吸毒的，当时我已知道他们应该是要“送货”给别人的了，我知道胖子是去接头的，他身上一定没货，我认为自己是安全的，所以就答应了。后来我就送该男子去到增城，到了增城之后该名男子叫我去博罗县福田镇路口，我说要加钱，该男子叫我快点，后来我们去到博罗县福田镇福园公路的路口，那个男子下了车，就叫我在那个路口等他回来，我看到了那个男子走到路口前面那辆车，跟车里面的人说了几句话后就走了回来。之后我就跟“胖子”说在路口等，“胖子”还打电话给“老表”催他快点过来，过了一会“老表”就到了，那个“胖子”就跟“老表”说：就是前面那辆丰田小车，然后“老表”就开着摩托车过去，然后我老表就被公安机关抓获了，那名坐我摩托车的胖子就跑过来对我说，赶紧跑，之后公安机关的人就冲过来把我跟那个“胖子”抓获。
（2）证人黄某1的证言证实，2016年8月30日晚上20时许，我们单位开车在福田镇福园路口等唐树臻等人前来，没多久先是唐树臻一个人过来敲车窗，想向袁某1先收钱，袁不同意，要求一手交钱一手交货，唐树臻就先离开了，之后刘永均驾驶摩托车到车旁说货已经在身上，让袁给钱，我们看见刘永均下车后就冲出来抓获刘永均。这时距离我们20米的唐树臻和方某想逃跑，我们就冲上去将他们抓获，我们当场从刘永均裤子口袋内搜出疑似“冰毒”两包。
（3）证人袁某1的证言证实，我了解唐树臻有贩卖毒品的行为。2016年8月30日，我就配合响水的公安用我老婆黄某2妹微信名为“红某”账号向唐树臻聊天购买毒品冰毒50克，之后我们约在福田镇交易，公安干警就开车带我去到福田镇，到了晚上20时许，我给电话唐树臻后他到我们车窗前向我要毒资，我说要一手交钱一手交货，于是他就先离开了，过了一段时间，刘永均就开了一辆摩托车到我车旁说货已经在他身上，让我把钱给他，于是我就让刘永均下车和我交易，之后派出所的干警冲出来抓获刘永均，在离我们20米远的唐树臻和方某也被我抓获了。
6、辨认笔录
（1）上诉人（原审被告人）刘永均辨认出方某就是“老表”，唐树臻就是“胖子”；辨认出吴镜辉就是“蛇哥”，辨认出刘某就是“小鬼”。
（2）上诉人（原审被告人）唐树臻拒绝辨认。
（3）证人方某辨认出刘永均就是其“老表”，唐树臻就是“胖子”。
7、现场检测报告书
证实刘永均尿液经甲基安非他明检测试剂现场检测，结果呈阳性。唐树臻、方某经吗啡、甲基安非他明、氯胺酮检测试剂现场检测结果呈阴性。
8、鉴定意见
证实缴获毒品均检出甲基苯丙胺成分，净重50.36克。
9、搜查笔录、称量笔录、扣押清单
证实从被告人刘永均处扣押冰毒2包，共净重50.36克。扣押唐树臻（131××××9020）、刘永均（131××××8182）、方某（183××××8472）手机各一部。
10、通话清单
证实唐树臻（131××××9020）手机与“红某”手机（132××××0359）2016年8月30日有多次通话记录，刘永均手机（131××××8182）与“红某”、方某、“蛇哥”、“小鬼”在2016年8月30日有多次通话记录。
11、微信聊天记录，证实被告人唐树臻与“红某”在微信上商量购买毒品及交易的细节。
12、入所体检表，证实唐树臻、刘永均入所时没有新伤，刘永均有陈旧性肺部伤害，自述肺结核治疗过。
13、判决书，证实被告人唐树臻因犯抢劫罪，在2011年7月26日被增城人民法院判处有期徒刑三年（刑期自2011年2月14日起至2014年2月13日）。
14、个人信息，证实上诉人（原审被告人）唐树臻、刘永均两人犯罪时均已达到完全刑事责任年龄。
本院认为上诉人唐树臻、刘永均违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺50.36克，其行为均构成贩卖毒品罪。上诉人唐树臻曾因犯罪判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年后再行犯罪，系累犯，依法应当从重处罚。
对上诉人唐树臻、刘永均上诉所提意见，经查：1、上诉人唐树臻在侦查机关有作多次稳定供述证实，2016年8月30日13时许，“红某”发微信问其有没有“东西”（冰毒），说要50克。后其就微信联系“刘某”购买毒品；2、上诉人刘永均在侦查机关有作多次稳定供述证实，2016年8月30日13时许，老乡“小鬼”带唐树臻到其租屋，后三人商议贩卖50克“冰毒”，利润三人平分；3、上诉人刘永均的供述和证人方某、黄某1、袁某1的证言证实在贩卖毒品“冰毒”给“红某”的过程中，由刘永均联系“蛇哥”购买毒品，并安排方某与唐树臻到博罗县福田镇与“红某”接头。唐树臻到现场后，先问“红某”有没有带钱。当“红某”就问唐树臻有没有带“货”过来时，唐树臻跟“红某”说：“货”在后面，等下就来；4、公安民警在现场当场抓获前去交易毒品的唐某、刘永均，并当场在刘永均的右裤袋内缴获二包可疑毒品。经鉴定，证实缴获毒品均检出甲基苯丙胺成分，共净重50.36克；5、上诉人刘永均归案后对公安民警当场在其右裤袋内缴获的两包毒品进行指认确认。以上证据能相互印证，并有搜查笔录、扣押清单、称量笔录、通话清单和微信聊天记录等证据佐证。
上诉人唐树臻和刘永均共同贩卖毒品的事实清楚，证据充分。因此，对上诉人唐树臻和刘永均上诉所提没有贩卖毒品的意见，以及上诉人刘永均提出，公安民警在他右裤袋内缴获的毒品不是他的，并要求检验毒品包装上的指纹和被捕时视频录像、照片的意见，本院不予采纳。上诉人唐树臻和刘永均上诉要求二审改判的意见，理由不充分，本院不予支持。
本院认为，上诉人唐树臻、刘永均违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺50.36克，其行为均构成贩卖毒品罪。上诉人唐树臻曾因犯罪判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年后再行犯罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，唯对原审被告人唐树臻、刘永均并处罚金不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(二)项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十五条第一款、第五十六条之规定，判决如下：
一、维持广东省博罗县人民法院（2017）粤1322刑初391号刑事判决中对上诉人唐树臻、刘永均的定罪部分及第三项；
二、撤销广东省博罗县人民法院（2017）粤1322刑初391号刑事判决中对上诉人唐树臻、刘永均的量刑部分；
三、上诉人唐树臻犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收个人财产人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月30日起至2031年8月29日止。）
四、上诉人刘永均犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月30日起至2031年8月29日止。）
本判决为终审判决。
审判长 黄 静
审判员 邱志勇
审判员 李汉加
二〇一七年十一月二十日
书记员 廖惠颖
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。