山西省长治市郊区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）郊刑初字���297号
公诉机关长治市郊区人民检察院。
被告人唐某，女。
被告人宋某，男。
法定代理人张俊珍，女，汉族，农民，住山西省长治市郊区。
被告人陈某。
法定代理人李翠红，女，汉族，住山西省长治市城区。
辩护人郭红海，山西金壶律师事务所律师。
长治市郊区人民检察院以郊检公诉刑诉（2015）第45号起诉书指控被告人唐某、宋某、陈某犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2015年10月8日作出（2015）郊刑初字第97号刑事判决。判后，被告人陈某不服提出上诉。长治市中级人民法院于2015年12月10日作出（2015）长刑终字���00452号刑事裁定，裁定：撤销山西省长治市郊区人民法院（2015）郊刑初字第97号刑事判决；发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。长治市郊区人民检察院指派检察员焦颖丽、张海鹏出庭支持公诉。被告人唐某，被告人宋某及其法定代理人张俊珍，被告人陈某及其法定代理人李翠红、辩护人郭红海均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
长治市郊区人民检察院指控：2014年，被告人唐某在本市从他人处购买毒品，购买后分别于2014年4月至7月期间，在本市捉马村前进巷36号唐某租住的306房间，以不同价格向吸毒人员徐某（已行政处罚）两次出售冰毒一小包和0.5克；向吸毒人员黄某三次出售冰毒3克。于2014年6月至7月期间，唐某多次教唆被告人宋某在本市向他人出售冰毒，其中，以200元价格向黄某出售冰毒1克；多次���唆被告人陈某在本市开发区飞龙巷、防爆口、唐某租住楼下等地六次向多人出售冰毒6小包，非法获利850元。同年7月21日17时许，长治市公安局高新开发区分局依据案件线索，在唐某出租房院内将唐某、宋某、陈某抓获，从中查获疑似毒品19包。同年7月28日中午12时30分许，公安民警依据线索在唐租住的306房间蹲守时从房间茶几下查获疑似毒品4包。经鉴定，含甲基苯丙胺成分的毒品重51.21克，含甲基苯丙胺及咖啡因成分的毒品重6.92克，含甲卡西酮成分的毒品重0.97克，含咖啡因成分的毒品重9.89克。
针对以上事实，公诉机关提出了相应的证据。公诉机关认为，被告人唐某贩卖毒品数量大和被告人宋某、陈某多次贩卖毒品的行为均构成贩卖毒品罪。应根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第四款的规定，要求我院对上��被告人依法判处。公诉机关同时提出被告人唐某具有以下量刑情节：被告人唐某教唆未成年人犯罪，依法对其从重处罚；其可能当庭自愿认罪，可以酌定从轻处罚。建议以贩卖毒品罪判处被告人唐某有期徒刑十五年，并处没收财产。被告人宋某，陈某具有以下量刑情节：被告人宋某、陈某犯罪时系未成年人，依法从轻、减轻处罚；其二人若认罪、悔罪，可以酌定从轻处罚。建议以贩卖毒品罪判处被告人宋某、陈某有期徒刑二年至五年，并处罚金。
被告人唐某对公诉机关指控的部分犯罪事实予以认可，但辩称：我抽冰毒偶尔也抽筋儿，属于以贩养吸。对查获的冰毒克数有异议。
被告人宋某、陈某对公诉机关的指控犯罪事实和罪名，在法庭上均供认不讳，未作辩解，并当庭认罪。被告人陈某的辩护人郭红海辩称：“对指控被告人陈某犯贩卖毒品罪的定性不持异议，但认为指控陈某的部分犯罪事实不清、证据不足，且陈某具有从轻、减轻处罚的情节”。
经审理查明：2014年，被告人唐某在长治市从他人处购买毒品后，多次向他人出售毒品外，并多次教唆被告人宋某、陈某出售零包毒品。
1、2014年4月份的一天，唐某在本市捉马村前进巷36号其租住的306房间，以150元价格向吸毒人员徐某（已行政处罚）出售毒品一小包。
2、2014年7月份的一天，唐某在本市捉马村前进巷36号其租住的306房间，以300元的价格向吸毒人员徐某出售冰毒0.5克。
3、2014年5月至7月期间，唐某在本市捉马村前进巷36号其租住的306房间，以200元每克的价格，三次向吸毒人员黄某（已行政处罚）出售冰毒3克。
4、2014年6月中旬，唐某多次教唆被告人宋某在本市向他人出售冰毒。同年7月21日下午，唐某教唆宋某在其租住的306房间楼下，以200元价格向黄某出售冰毒1克。
5、2014年7月18日至7月20日期间，唐某教唆被告人陈某在本市高新开发区飞龙巷、防爆口、唐租住处楼下等地，六次向他人出售冰毒6小包，非法获利850元。
2014年7月21日17时许，长治市公安局高新开发区分局依据案件线索，在本市捉马村前进巷36号出租房院内将唐某、宋某、陈某抓获，当场从唐某租住306房间内查获疑似毒品19包。同年7月28日中午12时30分许，长治市公安局高新开发区分局民警依据案件线索，在唐某租住的306房间蹲守时，从该房间茶几下查获疑似毒品4包。经长��市公安司法鉴定中心鉴定：含甲基苯丙胺成分的毒品重51.21克，含甲基苯丙胺及咖啡因成分的毒品重6.92克，含甲卡西酮成分的毒品重0.97克，含咖啡因成分的毒品重9.89克。
综上，被告人唐某出售甲基苯丙胺62.63克，甲卡西酮0.97克，咖啡因9.89克。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、受案登记表及立案决定书，证明案件的来源。
2、抓获经过，证明2014年7月21日下午17时许，长治市公安局高新开发区分局根据群众举报，本市捉马村前进巷36号306房间有人吸毒、贩毒。后公安民警遂破门进入该房间内搜出大量可疑毒品及吸毒工具等物品，将四人带回分局接受调查。
3、行政处罚决定书及嫌疑人员前科劣迹调查表，证明吸���人员徐某、黄某二人因吸毒被公安机关行政拘留十日的行政处罚以及唐某、宋某、陈某、徐某、黄某均未查到有违法犯罪记录。
4、扣押清单、扣押决定书，证明公安机关破案后分别于2014年7月22日和7月28日将犯罪嫌疑人唐某、宋某、陈某移动电话、带吸管的吸毒工具、电子称及毒制品。其中唐某在清单和决定书上拒绝签字。
5、搜查、辨认笔录及照片，证明杨某辨认出在306房间中的女子即是犯罪嫌疑人唐某；辨认出在306房间中的“小琪”即是犯罪嫌疑人宋某。证明宋某辨认出在306房间中的“小宇”就是犯罪嫌疑人陈某；徐某指认出卖给其毒品的“唐姐”就是犯罪嫌疑人唐某；黄某辩认出卖给其毒品的“唐姐”就是犯罪嫌疑人唐某。
6、搜查笔录、现场勘查笔录及现场平面图及照片，证明2014年7月21日公安机关经查看旅馆内监控发现唐某等四人从306房间内出来，并将房间锁上。但四人不承认从房间出来的事实。民警于当日18时45分许破门而入，在客厅茶几上和里间卧室小桌子上发现大量毒品和吸毒工具。唐某不承认306房间是她租住的，不承认毒品和毒品工具等物品是她所有。证明2014年7月28日，在306房间蹲点守候时发现该房间茶几下角落中有一蓝色纸盒，该盒中有一铁质烟盒、金色小罐、塑料小瓶，打开后发现内装大量疑似毒品，以及唐某、陈某、宋某指认贩卖毒品的作案地点等情况。
7、提取笔录，黄某辨认笔录及询问笔录，证明2014年7月21日18时40分侦查人员在抓获涉嫌贩毒的唐某等人后调取捉马前进巷36��近一周的视频监控。黄某指出6号照片上的男子就是与其在唐某所租住房间旅馆门口进行毒品交易的男子。
8、毒品袋子称重照片和毒品去袋称重、毒品编号的情况说明，证明公安机关将查获的疑似毒品袋子和毒品去袋称重的情况说明。
9、长治市公安司法鉴定中心检验报告，经鉴定意见为：送检的编号为1#5#6#9#的检材中均检出咖啡因成分，编号为2#3#4#10#11#12#的检材中均检出甲基苯丙胺成分，编号7#的检材中检出甲卡西酮成分，编号为8#13#的检材中均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
10、证人徐某的询问笔录称：“2014年农历二、三月份我通过陌陌聊天工具认识唐某，后来在捉马前进巷36号306房间找见唐某。我先在唐那里买过三次毒品，第一次就是2014年农历三月份在唐���处买的用150元的一小包晶体；第二次在7月初的一天，在唐的住处买的，共花了300元，买的是晶体一大颗粒一小颗粒，他说一共0.5克，第三次就是今天我想去唐那里买，被抓获了……。”
11、证人黄某的询问笔录称：“一个星期前下午14时我给唐某打电话说给我弄点冰毒，然后我就去长治市捉马村一个巷子里今天你们抓住我的地方，进去后就在唐某306房间吸食冰毒，毒品我花200元从她手里买的一小袋，吸完后我就走了，吸毒工具都是唐某提供的。吸毒时我和唐某还有一个小孩在场。我从她那里买过4、5次毒品都是近三个月先后买了800元左右，不超过4克，我买毒品都在她家里吸食完的……”，7月21日那天我给唐某打电话，她让我在楼下等，过了一会“小琪”就给我送下来一小包冰，我给了钱就走了。”
12、证人杨某的询问笔录称：“2014年7月21日下午，我和陈某一起去捉马村前进巷一出租房306房间，房间里有个女的还有小宋。陈把钱还给那个女的。女的从里面卧室拿出一个圆形透明塑料盒，我看见里面是冰毒，茶几上放着一个细细圆柱形小瓶子，看见里面有冰毒有麻古，那个女的从茶几下拿出一个塑料袋，里面放着也是冰毒，他把袋子里放着冰毒倒进了那个圆形透明塑料盒内，大概有十几、二十多克毒品。后拿出锡纸开始吸毒，后接了一个电话用称称重完把一小包冰毒交给小宋，小宋送到楼下，一会上来给了那个女的200元。那女的继续吸毒，大约18时，女的从电脑里看见公安局来了，然后赶紧收拾茶几上的毒品和吸毒工具叫我们快跑，小宋把房间门锁上了，公安局的就来了，那个女的后来知道叫唐某，口音是四川的。”
13、证人李某的询问笔录称：“我所经营的旅馆306房间租住的是唐某，有房间登记本。唐某租住差不多有一年了……唐某平时少出门，但是有很多人找她，找她的大多是20岁左右的小孩子。”
14、被告人唐某的供述称：“2014年7月21日公安机关在长治市捉马村前进巷祥平旅馆对面的出租房四楼把我抓获……我和宋某是朋友，我和陈某也是见过面，杨某是小陈带来的我不认识。一个星期前我在长治市火车站附近的客来安旅馆吸毒，和别人一起去的，去了之后我们都是各玩各的，毒品就在那个房间放着的。公安机关在抓获我时在306房间进行了检查，我在场是公安机关把我叫进去的，我之前没有进过306房间。在306房间查获了一堆瓶子、纸、还有毒品，查获的东西不是我的……公安机关对306房间查获毒品称重时我在场，对我进行尿检时也在场，尿检结果甲基安非他明呈阳性，我没有异议。我吸毒我不贩毒。”
15、被告人宋某的供述：“证明其于2014年7月21日在捉马村前进巷三层306房间外抓获。因为宋某帮唐某贩卖毒品被拘留的。2014年6月中旬帮唐贩卖过一个星期共卖过十几次，时间是下午和晚上卖，地点是唐租住旅馆的楼下，还往南街、景家庄市场、鹿家庄送货。每次都是唐给宋个电话让宋到地方给对方打电话，对方给宋钱后再给对方毒品，总共卖过20多克毒品卖有1000元多元，交易的价格冰毒100���一克，案发当天宋帮唐卖过一回在旅馆门口送了一小包，唐的毒品应该也是买的。还证实除了宋某、也有几个人帮唐卖毒品，在唐那里帮她卖货的人一般都是干几天就不干了。唐在找不到人的时候就会给宋打电话让他过去帮她送货，帮她送货的还有一个叫陈某的”全部事实经过。
16、被告人陈某的供述证明其2014年7月15日至今在捉马村附近帮唐运输毒品，毒品是冰毒，具体送毒品的时间地点及交易的情况：2014年7月18日晚送到飞龙巷里给一个高个子老头一小包冰毒，要了150元；7月19日下午15时许，在卓玛前进巷靠近飞龙巷口给一个开黑色越野车的男子送一小包冰毒，收了100元；7月19日晚上在激情夜色KTV送了一次，人家没取货；7月20日中午14时在防爆口一个开车男子一小包要了200元，下午在唐住旅馆门口给一个20多岁左右男子��小包冰毒要了100元，下午还在门口给一个叫大盖的男子送了一小包冰毒要了100元，晚上9时许，在306房间楼梯口给一个黄头发的18岁左右的男子送了一小包冰毒要200元，接着2、3点钟到安康小区大门里送了一个30多岁左右男子一个盒子，里面装着冰毒收了1000元。凡送的毒品收上的钱都给了唐某。还证明除了陈某，还有一个16岁的孩子给唐运输毒品，与陈一起抓获的宋某也是帮唐送毒品的。陈某见过四五次有人在唐租住的地方买毒品。案发之前，陈在306房间见过一个铁盒子（黄黑色的黄鹤楼牌烟盒子）里装有块状冰毒，……的事实经过。
17、公安机关的情况说明、视听资料以及监控截图，证明本案在侦查阶段对吸毒人员黄某、徐某、杨某询问同步录音录像；对唐某、宋某、陈某讯问时的录音录像；对查获毒品称重、指认的视频；陈某在旅店门口与陌生男子进行毒品交易和宋某与黄某在旅店门口毒品交易及唐某与他人聊天对话的监控截图；公安民警进行搜查、指认、蹲守时均未发现306房间封条有损坏情况和其他人员进入306房间（附306房间门口的监控视频光盘）。通过对宋某、陈某讯问，二人均无法详细说明每次送毒品的时间、地点及购买毒品人员的信息的情况说明。
以上证据，经法庭质证、认证，可以作为本案定案的依据。
本院认为，被告人唐某无视国法，贩卖毒品且数量大，同时在贩卖毒品中教唆被告人宋某和被告人陈某两名不满十八周岁的未成年人帮其贩卖毒品，其行为触犯了我国刑法，构成贩卖毒品罪，应根据《中华人民共和国刑法》第二十九条第一款、第三百四十七条第二款的规定，对被告人唐某予以���处。被告人宋某、陈某明知是毒品而帮助被告人唐某向他人出售毒品进行毒品交易的行为，已触犯我国刑律，均构成贩卖毒品罪。应根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款的规定，对二被告人予以判处。
公诉机关指控被告人唐某、宋某、陈某的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人宋某、陈某在犯罪时不满十八周岁，分别与唐某共同贩卖毒品，且在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。
关于被告人宋某、陈某讯问时，部分讯问笔录法定监护人未签名。庭审中查明，对宋某在2014年7月22日0时、同年7月22日19时、同年7月30日所做的讯问笔录均没有其法定监护人的签名。对陈某在2014年7月21日、同年7月22日、同年7月30日所做的笔录均没有其法定监护人的签名。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十条：“对于未成年人刑事案件，在询问和审判的时候，应当通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到场。无法通知、法定代理人不能到场或者法定代理人时共犯的，也可以通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的其他成年亲属，所在学校、单位、居住地基层组织或者未成年人保护组织的代表到场，并将有关情况记录在案。到场的法定代理人可以代位行使未成年犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利。”本案中，侦查机关在对被告人宋某、陈某讯问时，二被告人的法定代理人没有到场，也没有通知其他成年人或者所在学校、单位以及未成年人的保护组织到场的记录，故对于被告人宋某、陈某以上三次讯问笔录予以排除。
本院在对被告人唐某、宋某、陈某犯贩卖毒品罪的量刑过程中，充分考虑以下量刑情节：被告人唐某贩卖甲基苯丙胺62.63克，甲卡西酮0.97克，咖啡因9.89克的毒品数量达到十五克以上起点的，可以对其从重处罚；在贩卖毒品过程中教唆不满十八周岁的人犯罪的，依法应当从重处罚；其当庭对犯罪事实部分认罪，可以酌定从轻处罚。被告人宋某、陈某帮助被告人唐某贩卖毒品数量无法认定，根据其供述的贩卖次数分别认定为10次和8次，按情节严重予以处罚；犯罪时系未成年人，应当从轻、减轻处罚；认罪、悔罪可以酌情从轻处罚。公诉机关关于被告人唐某、宋某、陈某的量刑情节与本院查明一致的部分，本院予以采纳。关于被告人唐某辩称被查获的毒品中有部分已经失效，不能吸食，不应该计算在毒品数量中，以及不构成教唆犯，属以贩养吸的辩解意见。经查证：本案有查获指认毒品照片、物证、书证；证人徐某、黄某、杨某等人的证言；鉴定结论；搜查、辨认笔录及被告人的供述、同步录音录像等证据予以佐证，形成一个完整的证据链，足以证明被告人唐某贩卖毒品和教唆未成年人犯罪的事实。关于被告人陈某的辩护律师所辩护的意见，合理部分本院予以支持。公安机关扣押移动电话、吸毒工具（锡纸、吸管）、电子称、毒制品予以没收，应当按法律规定处理。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十九条第一款、第十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人唐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇一四年七月二十二日起至二〇二九年七月二十一日止），并处没收个人全部财产。
二、被告人宋某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年零六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇一四年七月二十二日起至二〇一七年一月二十一日止），并处罚金人民币10000元（本判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年零四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇一四年七月二十二日起至二〇一六年十一月二十一日止），并处罚金人民币10000元（本判决生效后十日内缴纳）。
四、公安机关扣押的移动电话、吸毒工具、电子称及毒制品应当没收，按法律规定处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通���本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出公诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十二份。
审 判 长 张晋萍
审 判 员 李曙霞
人民陪审员 暴安平
二〇一六年一月二十九日
书 记 员 曲 涛