陕西省渭南市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)陕05民终2224号
上诉人（原审被告）黄卫想，男，1974年1月22日出生，汉族。
委托诉讼代理人樊志军，陕西泰普律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）古忠荣，男，1938年5月18日出生，汉族。
委托诉讼代理人赖祥伯，男，1952年12月28日出生，汉族。
原审被告凯泰控股有限公司。
法定代表人张少秀，董事长。
原审被告党坡坡，男，1986年3月4日出生，汉族。
上诉人黄卫想因与被上诉人古忠荣，原审被告凯泰控股有限公司（下称凯泰公司）、党坡坡民间借贷纠纷一案，不服华阴市人民法院（2017）陕0582民初678号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人黄卫想未到庭，其委托代理人樊志军到庭参加诉讼；被上诉人古忠荣及其委托代理人赖祥伯到庭参加诉讼；原审被告党坡坡到庭参加诉讼；原审被告凯泰公司法定代表人张少秀经传唤未到庭。本案现已审理终结。
黄卫想提出上诉，请求：1、撤销华阴市人民法院一审民事判决书，依法改判本金为541200元，逾期利息44649元，滞纳金44649元，三项合计630498元。2、本案一二审诉讼费用由被上诉人承担。其理由为：1、一审对部分主要事实未查清，对上诉人已付的732800元还款构成未说明；2、一审适用法律错误。借款仅为910000元，上诉人已经支付了732800元，一审竟判决仍应支付被上诉人本金和利息1382700元，也就是说本案应支付被上诉人2115500元。3、律师费应计算在滞纳金中，不应单独列项。
被上诉人古忠荣辩称，1、上诉人给付的款项均为利息，未归还本金，双方利息约定未违反法律规定；2、一审判决逾期利息是按法律规定的月利率2%计算；3、双方约定了滞纳金，一审对滞纳金调整作出判决合法，上诉人认为利息及滞纳金按年利率6%计无依据。4、双方约定逾期未归还借款导致诉讼，应承担律师费。
原审被告党坡坡对一审判决无意见。
原审被告凯泰公司未提出意见。
古忠荣一审诉讼请求：1、判令黄卫想、凯泰公司归还借款本金100万元、利息277200元（古忠荣当庭变更为截止2017年8月16日430808元），并依法承担违约金和逾期滞纳金（至实际给付之日）（古忠荣当庭明确为截止2017年8月16日2225000元）;2.律师代理费（古忠荣当庭明确为20000元）由黄卫想等承担；3.判令党坡坡承担连带担保责任；4.诉讼费由黄卫想等承担。
一审法院认定，当事人双方没有争议的证据及事实，1.古忠荣证据《借条》与黄卫想证据《借条》重叠部分：“借条出借人：古忠荣借款人：黄卫想担保人：本合同各方……一：借款用途：借款人因黄卫想缺乏资金向出借人借款，现本合同当事人就借款和担保事项、经协商一致后签订本合同，本合同自各方当事人签字后生效。（借款人保证本借款不用于非法活动）。二：借款本金：出借人古忠荣同意向借款人黄卫想出借（人民币金额大写）壹佰万元整。（小写）1000000元。款汇至设在长安银行的账户上，账户号码：三：借款期限：为壹年，自本合同签订之日起到2016年4月1日止。四：借款利率：利息为3%，付息按季度付一次息。2015/4/1，2015/7/1，2015/10/1，2016/1/1，各付当季度利息。五：违约责任:借款人逾期归还借款的，按未归还额在原约定的利息基础上另加承担2%的逾期利息（即违约金），借款人逾期归还借款导致诉讼的，应承担偿还借款本金及利息、违约金、损害赔偿金和出借人实现债权的费用。（包括律师代理费和法院诉讼有关费用）六：还款方式：借款到期时一次还清全部本金和利息。七：担保条款：担保人为确保借款人正当履行还款义务，担保人自愿以其所有权并有权处分权的全部财产担保给出借人作为借款人归还借款的担保，担保人对以上述债权承担连带担保责任。八：担保期限：担保人保证担保责任期限直至主债务本息还清为止。出借人：古忠荣身份证：61058219380518****电话：1533613****借款人：黄卫想身份证：33032719740122****电话：1829139****借款单位：凯泰控股有限公司签订日期：2015年4月1日”该《借条》在出借人栏有古忠荣签字，在借款人栏有黄卫想签字、捺印及凯泰公司公章。2.黄卫想等对真实性无异议的古忠荣证据《借款协议》：“借款协议今向古忠荣借到人民币（大写）壹佰万元整，￥1000000元。借款期限为壹年，自2015年4月1日至2016年4月1日至。借款人用于资金周转并保证资金使用合法。借款人承诺于2016年4月1日前归还全部借款；如逾期归还全部借款，逾期部分借款人自借款日起，自愿另行按每日千分之五支付逾期滞纳金，直至还清全部借款。借款人承诺本人及共有人所有资产（梅赛德斯奔驰S600）（包括股权：凯泰控股有限公司）承担不可撤销的无限连带责任。所有资产债权人有第一优先受偿权，借款人同意本人和共有人的所有财产、银行账户（长安银行，账号：6214482001040163103）作为封存、保全和执行，与此相关所发生的一切费用（诉讼、保全、执行及律师费等）全部由借款人及其共有人一起承担。借款人签字：（指模）黄卫想身份证：330327197401223139经营地址或住址：联系电话：182913936662015年4月1日共有人或担保人负有不可撤销的无限连带责任，当担保人不足履行对借款人连带保证时愿意以个人资产作无限代偿。包括借款本金、利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用及其他相关费用，担保期限直到借款人还清借款本息及滞纳金。共有人或担保人签字：（指模）身份证：经营地址或住址：联系电话：资金已接受。转账：现金:借款人：凯泰控股有限公司（公章）2015年4月1日甲方：古忠荣2015年4月1日借款人：黄卫想身份证：33032719740122****电话：182913936662015年4月1日”该《借款协议》有借款人黄卫想签字、捺印，并加盖有借款人凯泰控股有限公司公章。一审予以确认。3.黄卫想等对真实性无异议的古忠荣证据《协议书》：“协议书甲方古忠荣乙方黄卫想2016年4月1日借古忠荣壹佰万元整。按计划分期还款，2017年3月30日还款贰拾伍万元整，2017年6月30日还款贰拾伍万元整，2017年9月30日还款贰拾伍万元整，2017年12月30日还款贰拾伍万元整，本次还款连同利息一次还清。一式3份。甲方古忠荣乙方黄卫想证人王凯2016年12月1日。”该《协议书》有古忠荣及黄卫想签字捺印。一审予以确认。4.古忠荣证据《渭南黄卫想借款付息说明》与黄卫想证据《付息说明》均证明截止2016年11月30日欠息97200元的证明目的。一审予以确认。5.各方对真实性无异议的黄卫想证据《银行交易明细》：“活期存款账户交易明细账号：6214482001040163103账户名称：黄卫想……交易日期2015/04/01交易渠道人民银行摘要汇款交易金额910000交易机构清算中心对方账号9558882605000015617对方户名古忠荣……”该《银行交易明细》加盖有长安银行股份有限公司渭南向阳支行业务专用章。一审予以确认。
对当事人双方有争议的事实，1.借款本金多少？古忠荣认为借款本金100万元，并提供《借条》、《借款协议》、《协议书》、《渭南黄卫想借款付息说明》予以佐证。黄卫想、凯泰控股有限公司对《借款协议》、《协议书》的真实性无异议，对《借条》的真实性有异议，对《渭南黄卫想借款付息说明》的真实性部分有异议，对证明目的有异议。党坡坡对古忠荣该证据的真实性及证明目的均无异议。黄卫想认为借款本金91万元，并提供《银行交易明细》予以佐证。古忠荣对真实性无异议，对证明目的有异议，认为约定的利息支付时间是2015年4月1日，9万元利息预先从100万元本金中扣除，并未实际支付，故实际付款91万元。凯泰公司对真实性及证明目的无异议，党坡坡对真实性无异议，对证明目的有异议。一审法院认定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。一审法院认定借款本金为91万元，黄卫想前3个月借款利息未付。
2.借款利息及滞纳金多少？古忠荣认为借款利息按月利率3%计算至2017年8月16日为430808元，滞纳金按每日5‰计算至2017年8月16日为2225000元，并提供《借条》、《借款协议》、《协议书》、《渭南黄卫想借款付息说明》予以佐证。黄卫想对《渭南黄卫想付息说明》中“此款包括每月付泼泼1万元在内”有异议，认为该内容是古忠荣后加的。一审法院认定，双方约定借款利息按月利率3%计算并已履行完毕不违反法律规定，双方对逾期利息未约定，现古忠荣主张逾期利息按月利率3%计算违反法律规定，故2016年4月1日至2017年8月15日的逾期利息依法应按月利率2%计算。双方的两份《付息说明》均确认截至2016年11月30日黄卫想共支付利息732800元（应减去预先扣除的9万元利息），欠息97200元。从双方实际履行数额考虑，《渭南黄卫想付息说明》中“此款包括每月付坡坡1万元在内”不属后加内容，因该内容已实际履行，双方履行内容中除利息外，还包含每月1万元其他费用。一审法院确认截止2016年11月30日黄卫想等仍欠古忠荣利息2.5万元【欠付利息9.72万元＋前三个月未付利息5.46万元（91万元×3月×2%每月）－借款期满之日至2016年11月30日多付的利息7.28万元（91万元×8月×1%每月）－出借款项之日至2017年8月16日多付的利息5.4万元（90000元×20月×3%每月）】,2016年12月1日至2017年8月16日的未付逾期利息依法应按月利率2%计算为15.47万元【91万元×8.5月×2%每月】。双方约定的滞纳金属违约应承担的责任，故滞纳金约定依法不得超过合同标的额的30%（即27.3万元），双方约定的滞纳金过分高于造成的损失，一审法院认定黄卫想等承担27.3万元的滞纳金。
3.古忠荣律师代理费20000元是否应予认定？古忠荣认为其律师代理费为20000元，并提供《委托代理合同》及庭后补充《发票》予以佐证。黄卫想、凯泰公司对《委托代理合同》的真实性无异议，对证明目的有异议，因无发票不认可。党坡坡无意见。一审法院认定，双方对古忠荣律师代理费的承担在《借条》中明确约定由黄卫想等承担，且古忠荣的律师代理手续及发票均真实、合法、有限，一审法院对古忠荣律师代理费20000元予以确认。
4.党坡坡是否应承担连带担保责任？古忠荣认为党坡坡应承担连带担保责任，并提供《借条》予以佐证，黄卫想、凯泰公司对《借条》的真实性及证明目的均不认可，因黄卫想提供的《借条》中没有担保人签字，但认为党坡坡愿意承担是其自愿行为，承担不承担无所谓。党坡坡对《借条》真实性及证明目的均无异议，但认为其担保责任到借款期满之日（2016年4月1日）。一审法院认定，因古忠荣《借条》已与原件核对无误，黄卫想《借条》未见到原件，且担保人党坡坡自认其作为担保人承担担保责任属实，故对古忠荣《借条》中党坡坡作为担保人签字、捺印的真实性予以确认。《借条》明确约定担保人的保证责任为连带保证责任，保证期限至主债务本息还清为止。因本案主债务本息尚未还清，故党坡坡依法应按照连带责任保证承担保证责任。
一审法院认为，本案的争执焦点为：1.黄卫想、凯泰公司是否应按约定支付古忠荣借款本金100万元；2.逾期利息按月息3%给付是否合法；3.党坡坡是否应承担连带保证责任。
争执焦点1.黄卫想、凯泰公司是否应按约定支付古忠荣借款本金100万元。古忠荣与黄卫想、凯泰公司之间的民间借贷关系是双方当事人的真实意思表示，应受法律保护，但古忠荣出借款项100万元时预先在本金中扣除了9万元的利息，利息预先在本金中扣除的，依据《中华人民共和国合同法》第二百条规定，应当按照实际借款数额91万元返还借款并计算利息。
争执焦点2.逾期利息按月息3%给付是否合法。双方约定借期内利息按月利率3%计算并已履行完毕未违反法律规定，但古忠荣主张逾期利息仍按月利率3%计算违反了国家有关限制借款利率的规定，应予以减少，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，依法应按月利率2%计算，故黄卫想、凯泰公司应支付古忠荣逾期利息17.97万元【2.5万元+15.47万元】。
争执焦点3.党坡坡是否应承担连带保证责任？党坡坡自愿为双方借款合同担保，在借据上以担保人身份签字、捺印，依据《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，保证方式明确约定为连带保证责任，党坡坡应对上述债务按照连带责任保证承担保证责任，故古忠荣对党坡坡承担连带担保责任的请求，依法予以支持。
关于黄卫想、凯泰公司所述质押物手表由古忠荣拿走，质押物车辆由古忠荣开走，车辆手续由古忠荣拿走，质押车辆受损由古忠荣承担恢复原状并返还的辩称意见，因黄卫想未提供手表及车辆质押手续和车辆损失的具体数额，且质押财产作为债权的担保，在债务人不履行债务时，债权人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。故对黄卫想该辩称意见不予采纳。
综上所述，合法的借贷关系应受法律保护，古忠荣与黄卫想、凯泰公司、党坡坡签订借款合同后，古忠荣履行了出借款项义务，黄卫想、凯泰公司收到借款后却未按约定归还借款，构成违约。黄卫想、凯泰公司应归还古忠荣本金91万元，并支付逾期利息17.97万元，承担违约滞纳金27.3万元。党坡坡作为担保人未履行担保之责，依法应按照连带责任保证承担保证责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条规定，判决：
一、黄卫想、凯泰控股有限公司偿还古忠荣借款本金91万元及利息17.97万元；二、黄卫想、凯泰公司支付古忠荣滞纳金27.3万元；三、黄卫想、凯泰公司支付古忠荣律师代理费20000元；
四、党坡坡对上述给付金钱义务按照连带责任保证承担保证责任，党坡坡承担保证责任后有权向黄卫想、凯泰公司追偿。
上述给付金钱义务于本判决生效后十日内履行完毕。案件受理费8147元，由黄卫想、凯泰公司、党坡坡共同负担。
二审审理期间，双方当事人就其主张均未提供新证据。本院查明案件事实与一审判决认定事实一致，本院对一审判决认定的案件事实予以确认。
本院认为，合法的借贷关系受法律保护。黄卫想、凯泰公司与古忠荣签订借款协议，向古忠荣出具借条，古忠荣向其转款91万元，双方形成合法的借贷关系，黄卫想、凯泰公司依法应按约定归还本金及利息。古忠荣与黄卫想、凯泰公司约定借款月息3%，黄卫想共计付款732800元，上诉人黄卫想认为该款项包括已付本金。被上诉人古忠荣提供“渭南黄卫想借款付息说明”上记载了付息732800元中包含每月给党坡坡的1万元，黄卫想记载的付息说明中不包含此内容，但双方确认的截止2016年6月30日下余利息均为97200元，同日，黄卫想向古忠荣出具还款计划，将日期写为2016年12月1日，该还款计划的金额仍为100万元，上诉人黄卫想并未在还款计划中扣减已归还的本金部分，该还款计划能够说明双方在2016年11月30日已将之前的利息进行了结算，且当时的证明人王玲凯出庭作证对此予以确认，故上诉人黄卫想认为已付款项中包含本金的上诉理由不能成立。依据法律规定，对于已经按照月息3%支付的利息部分本院不予涉及，借款本金按照实际付款91万元计。因双方在借款时曾约定借款人逾期归还借款导致诉讼的，应承担出借人实现债权的费用包括律师费，被上诉人古忠荣提供的律师费证据符合法律规定，一审认定律师费20000元并无不当。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。一审按月利率2%即年利率24%计算了逾期利息，依法对古忠荣起诉的滞纳金等违约损失不应再支持，一审判决由黄卫想、凯泰公司支付滞纳金不妥。综上所述，上诉人的上诉理由部分成立，对其相应上诉请求应予支持。一审判决认定事实清楚，但部分判决有误，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
维持华阴市人民法院（2017）陕0582民初678号民事判决第一、三、四项，撤销第二项。
一审案件受理费8147元按一审判决执行，二审案件受理费11322元，由古忠荣负担322元，黄卫想负担11000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 晏 海
审 判 员 邢维利
代理审判员 郭 彬
二〇一七年十一月十四日
书 记 员 魏丹悦