云浮市云城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤5302刑初185号
公诉机关云浮市云城区人民检察院。
被告人朱某某，男，1989年12月27日出生，汉族，初中文化，户籍所在地云浮市云城区，因涉嫌贩卖毒品罪于2016年8月16日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。
辩护人陈彦颖，广东言邦律师事务所律师。
云浮市云城区人民检察院以云区检刑诉（2017）177号起诉书指控被告人朱某某犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云浮市云城区人民检察院指派检察员周洁珍出庭支持公诉，被告人朱某某、辩护人陈彦颖到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、2016年8月16日22时许，被告人朱某某与吴某某经电话联系约定后，在云浮市云城区云城街道牧羊加油站红绿灯附近，以100元的价格将重约0.36克毒品氯胺酮（俗称“K粉”，下同）贩卖给吴某某。当双方交易完毕准备离开时被民警抓获，当场从吴某某身上搜获白色晶体状物品0.36克，从朱某某身上搜获白色晶体状物品0.35克。经云浮市公安司法鉴定中心鉴定：上述扣押的白色晶体状物品中均未检出常见毒品成份。
二、2016年8月2日15时许，被告人朱某某与林某某经电话联系约定后,在云浮市云城区云城街道牧羊加油站红绿灯斜对面，通过微信转账的形式以200元的价格将两小包毒品氯胺酮贩卖给了林某某。
三、2016年8月5日17时许，被告人朱某某在云浮市云城区新世纪广场门前，通过微信转账的形式以200元的价格将两小包毒品氯胺酮贩卖给了林某某。
上述事实,公诉机关向本院提供了相关的证据,公诉机关认为：被告人朱某某明知是毒品氯胺酮而多次贩卖给他人，共计0.71克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人朱某某对公诉机关指控的第一起事实没有意见，对第二起、第三起事实坚持认为其贩卖的毒品是假的。
辩护人陈彦颖对本案的定性没有异议，但就事实及量刑发表如下辩护意见：
1.2016年8月16日，被告人朱某某因不能分辨出毒品氯胺酮的真假，向吴某某出售了假毒品氯胺酮，属于意志以外客观原因造成的贩卖毒品未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
2.林某某在购买毒品氯胺酮后打电话给被告人朱某某，说其卖给他的氯胺酮是假的，且公安机关在对林某某用氯胺酮、甲基安非他明及吗啡快速检测试剂板进行检测，也没有检出毒品成分，从而证明被告人朱某某向林某某出售的氯胺酮极有可能为假毒品。在没有确凿证据证实被告人朱某某向林某某出售的毒品是真毒品的情况下，根据有利于被告人原则，应认定被告人朱某某向林某某出售毒品氯胺酮未遂。
3.被告人朱某某与林某某仅在2016年8月份交易过一次，即是2016年8月2日交易过一次，而2016年8月5日并没有氯胺酮交易，即没有公诉机关指控的第三起贩毒事实。
4.被告人朱某某没有犯罪前科劣迹，归案后主动如实交待犯罪事实，当庭认罪，悔罪态度良好。
综合被告人朱某某的实际情祝，请求法院充分考虑我的辩护意见，判处被告人朱某某一年以下有期徒刑。
本院经审理查明:
一、2016年8月16日22时许，被告人朱某某与吴某某经电话联系约定后，在云浮市云城区云城街道牧羊加油站红绿灯附近，以100元的价格将重约0.36克毒品氯胺酮（俗称“K粉”）贩卖给吴某某。当双方交易完毕准备离开时被民警抓获，当场从吴某某身上搜获白色晶体状物品0.36克，从被告人朱某某身上搜获白色晶体状物品0.35克。经云浮市公安司法鉴定中心鉴定：上述扣押的白色晶体状物品中均未检出常见毒品成份。
民警抓获被告人朱某某时，还从其身上扣押了手机1台以及人民币100元。
上述事实，经庭审质证有下列证据证实：1.被告人朱某某的供述和辩解。2.证人吴某某的证言。3.搜查证、搜查笔录、辨认笔录、现场勘查笔录及图照、指认图片。4.扣押物品清单、移交物品清单、毒品称量笔录、毒品取样笔录。5.毒品尿液取样清单、现场检测报告书、照片、确认书、检验报告、通知书。6.调取证据通知书、通话清单。
二、2016年8月2日15时许，被告人朱某某与林某某经电话联系约定后，在云浮市云城区云城街道牧羊加油站红绿灯斜对面，将两小包毒品氯胺酮贩卖给了林某某，林某某通过微信转账支付了被告人朱某某毒资200元。
三、2016年8月5日17时许，被告人朱某某与林某某经电话联系约定后，在云浮市云城区新世纪广场门前，将两小包毒品氯胺酮贩卖给了林某某，林某某通过微信转账支付了被告人朱某某毒资200元。
上述事实，经庭审质证有下列证据证实：
1.被告人朱某某的供述与辩解：2016年8月份的时候（具体时间我忘记了），“猪兜”打电话给我购买毒品“K粉”或摇头丸，并通过微信红包给了我200元。我从“鸡星”那购买了两小包毒品“K粉”后就约“猪兜”在牧羊加油站斜对面附近交易。我和“猪兜”见面后，就把那两小包毒品“K粉”交给了“猪兜”。
2016年8月初的时候（具体时间我忘记了），“猪兜”来电话向我购买“K粉”，我到“鸡星”那购买了两小包“K粉”后就开着从朋友那里借来的电动车，将“K粉”送到城区新世纪广场门口丰田汽车门前和“猪兜”交易。我把“K粉”交给“猪兜”后，“猪兜”通过微信向我支付了200元。
2.证人林某某的证言：2016年7月上旬的一天下午，具体时间我忘了，我打电话给“大象”购买毒品“K粉”，“大象”听后就叫我到牧羊加油站附近处交易。于是我就搭朋友的车到牧羊加油站附近，“大象”就拿出两小包用白色透明密封袋装着的毒品“K粉”给了我朋友，我朋友就用微信转了200元给“大象”，我们交易完成后就离开了。
2016年7月中旬的一天晚上，我打电话给“大象”讲我朋友想购买200元毒品“K粉”，“大象”就叫我们到云浮市云城区城北新世纪门口处与“大象”用同样的方式进行了交易。
3.辨认笔录：经被告人朱某某辨认“猪兜”就是向其购买毒品的男子林某某；经证人林某某辨认“大象”就是向其贩卖毒品的男子朱某某。
4.被告人朱某某指认现场照片：证实第二、第三起贩卖毒品犯罪事实案发现场牧羊加油站附近、新世纪广场正门附近的方位及概貌，以及被告人朱某某对该现场进行了指认。
5.调取证据通知书、通话清单：证实在2016年8月2日15时许以及2016年8月5日17时许被告人朱某某与林某某电话联系频繁。
6.被告人朱某某手机微信截图及朱某某指认笔录：证实“猪兜”林某某的微信账号信息，以及在2016年8月2日15：42时和2016年8月5日17：57时林某某两次向被告人朱某某购买毒品的转账记录，两次分别为200元，并显示朱某某账号已收款的记录。
7.林某某毒品尿样取样清单、尿样现场检测报告书：证实2016年8月17日对林某某尿样用氯胺酮、甲基安非他明及吗啡快速检测试剂板进行检测，结果均呈阴性。
被告人朱某某上述贩卖毒品氯胺酮给林某某的事实，有被告人朱某某的供述，以及证人林某某的证言证实，并且林某某的证言与被告人朱某某供述的事实基本吻合；同时有手机通话记录与微信转账记录时间相吻合的客观事实予以证实，故辩护人陈彦颖提出公诉机关指控的第三起贩卖毒品犯罪事实不成立的辩护意见，本院不予采信。
关于被告人朱某某贩卖给林某某的毒品氯胺酮的真假问题，在侦查阶段中被告人朱某某的供述以及证人林某某的证言中均未提及所贩卖的毒品是假毒品，林某某尿样检测结果为阴性与被告人朱某某贩卖的毒品真假，两者之间不具备因果关系。故被告人朱某某提出其向林某某贩卖的毒品是假毒品的辩解、以及辩护人陈彦颖提出的被告人朱某某向林某某贩卖的毒品是假毒品的辩护意见，本院不予采信。
本案的事实经庭审质证还有下列证据证实：接受刑事案件登记表、立案决定书、线索来源及抓获经过、行政处罚材料、户籍证明、审讯光碟及制作光碟情况说明。
本院认为，被告人朱某某明知是毒品氯胺酮而多次贩卖给他人，共计0.71克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人朱某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分,被告人朱某某贩卖毒品罪名成立。在第一起贩卖毒品犯罪事实中，被告人朱某某已经与吴某某完成了毒品交易，其未能识别出所贩卖的毒品是假毒品，属于意志以外的客观原因造成的贩卖毒品未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。辩护人陈彦颖提出被告人朱某某第一起贩卖毒品未遂的辩护意见，理据充分，本院予以采信。被告人朱某某归案后基本能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。从被告人朱某某身上所扣押的作案工具手机1台，依法予以没收。所扣押的人民币100元，是违法所得，依法予以没收。根据被告人朱某某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第二十三条、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人朱某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币3000元。罚金限在判决发生法律效力后30天内缴纳完毕。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月16日起至2018年10月15日止）。
二、扣押的手机1台以及人民币100元，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈华彬
人民陪审员 陈业珍
人民陪审员 刘伙耀
二〇一七年六月三十日
书 记 员 伍倩仪