陕西省西安市长安区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)陕0116民初2693号
原告：杨海伦。
委托诉讼代理人：杨宝成，系原告杨海伦之父。
委托诉讼代理人：林鑫，陕西恒邦律师事务所律师。
被告：西安市长安区大金钢水上娱乐管理有限公司。
法定代表人：吴博。
第三人：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。
主要负责人：原廷会。
委托诉讼代理人：唐秋菊、王香，陕西仁达律师事务所律师。
原告杨海伦与被告西安市长安区大金钢水上娱乐管理有限公司（以下简称“大金钢公司”）、第三人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称“平安公司”）旅游合同纠纷一案，本院受理后,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨海伦的委托诉讼代理人杨宝成、林鑫、被告大金钢公司法定代表人吴博、第三人平安公司委托诉讼代理人王香到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨海伦诉称：2016年7月6日，其购票进入被告大金钢公司所开设的“大金钢水上乐园”游玩。在游玩过程中，其从游乐项目设施上摔下受伤。受伤后，其先后入住西安航天总医院、西安市红会医院、陕西省康复医院住院治疗182天，花费医疗费209986.26元。嗣后，经陕西正义司法鉴定中心《司法鉴定意见书》认定其为一级伤残。事发后，其家属多次与被告大金钢公司协商要求赔偿损失，但被告大金钢公司均以种种借口推诿。另外，被告大金钢公司在第三人平安公司处购买平安公众责任保险。现诉请：1、请求判令两被告共同向其赔付医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等经济损失共计2236830.26元；2.本案的诉讼费用由两被告承担。
被告大金钢公司辩称：原告杨海伦在其公司开办的水上乐园游玩时摔倒受伤属实，对于原告杨海伦的经济损失由法院依法核定，但后期护理人数应按一人计算。同时，其公司在第三人平安公司处购买500万元平安公众责任险，故应由第三人平安公司在500万元赔偿限额内先行赔付，不足部分再由其公司进行赔偿。另外，2016年7月3日，第三人平安公司业务员谢小艳曾口头与其公司约定平安公众责任险合同，谢小艳明确表示保险理赔限额为500万元，免赔额500元，其当场向谢小艳交付11000元保险费，但谢小艳并未向其出示任何保险合同及附属材料，直至同月6日原告杨海伦事故发生后，第三人平安公司在接到报案2016年7月7日派人勘验现场时才向其公司送达保险合同、保险单及相关材料，而送达的保险合同上却记载每人人身伤亡赔偿限额为20万元。其公司发现书面合同与谢小艳口头约定500万元赔偿限额不符后，对于该保险合同、保单及附属材料予以拒收。另外，第三人平安公司所持投保单的印章并非其单位印章，且该投保单上并无法定代表人吴博签字及落款日期；后期现场勘验笔录上其公司法定代表人吴博因理赔限额与勘查员ＸＸ发生争执，并未加盖过公司任何印章，第三人平安公司所持投保单上印章与其公司使用的印章不符，存在造假行为。现要求第三人平安公司在投保时业务员承诺的500万元赔偿限额范围内对原告杨海伦的经济损失予以赔偿。
第三人平安公司辩称：原告杨海伦在被告大金钢公司水上乐园发生事故受伤事实以及被告大金钢公司在其公司购买有平安公众责任险事实属实。但依据平安公众责任险保险合同约定，其公司每次事故每人人身伤亡赔偿限额为20万元，且其公司享有10%的免赔额。同时，其公司业务员谢小艳在被告大金钢公司购买保险时，对上述赔偿限额内容已经明确告知且投保单经被告大金钢公司先期盖章确认。另外，因第三人平安公司工作流程，直至2016年7月5日上午才将保单、保险费发票及相关附属材料制作完成，其公司曾于2016年7月6日前已将上述保单等材料交付给被告大金钢公司。2016年7月7日其公司勘查员ＸＸ勘查现场时，并未向被告大金钢公司交付保险单及相关材料。至于投保单上的印章，系被告大金钢公司自行将投保单交付其工作人员加盖印章，谢小艳并未在场，该印章与被告大金钢公司印章不符一节，业务员谢小艳并不知情。另外，被告大金钢公司在事故发生后，曾向媒体表示，保险赔偿额仅有20万元，故被告大金钢公司对于赔偿限额为20万元一节应属明知。现认为其与被告大金钢公司的公众责任险保险合同应以双方书面保单及书面保险合同为准，表示对于原告杨海伦的经济损失，在依法核实的基础上，愿意在其每次每人人身伤亡赔偿限额180000元（扣除10%免赔额）内予以赔偿。
经审理查明：2016年7月6日，原告杨海伦购票进入被告大金钢公司所开设的“大金钢水上乐园”游玩。原告杨海伦在水上乐园玩水上大冲关时，摔倒受伤。原告杨海伦受伤后，当日被送入西安航天总医院门诊治疗、花费门诊费3693.58元；旋即又转入西安市红会医院住院治疗。原告杨海伦经西安市红会医院诊断为：颈6椎体骨折伴脱位、颈5、7椎体骨折、颈部脊髓的损伤（ASIAA级）、急性支气管肺炎，住院两次，共住院32天，花费医疗费108540.82元。2016年9月6日，原告杨海伦又入住陕西省康复医院，诊断为：脊髓损伤、泌尿系统感染、颈6椎体骨折伴脱位术后、颈5、7椎体骨折术后，住院治疗120天，花费医疗费97751.86元。2016年10月14日，原告杨海伦委托陕西正义司法鉴定中心对其伤残等级程度进行鉴定；同年11月17日，该鉴定中心以其陕正义司鉴[2016]临鉴字第11062号法医临床司法鉴定意见书认定：原告杨海伦颈部损伤致四肢瘫属一级伤残。此后，原告杨海伦亲属曾多次要求被告大金钢公司进行赔偿未果。现原告杨海伦诉至本院。诉讼中，经原告杨海伦申请，本院依法追加平安公司为本案的第三人。诉讼中，被告大金钢公司曾对原告杨海伦的伤残等级程度以及护理依赖程度存在质疑，并向本院提出重新鉴定申请。后经本院委托，2017年8月9日，陕西中金司法鉴定中心以其陕中金司鉴中心[2017]临鉴字第909号司法鉴定意见书认定：“1、原告杨海伦此次外伤后颈6椎体骨折伴脱位、颈5、7椎体骨折、颈部脊髓的损伤（ASIAA级）致四肢瘫（双上肢肌力Ⅱ-
Ⅲ级，双下肢肌力0级），评定为一级伤残；2、原告杨海伦此次外伤护理依赖等级评定为完全护理依赖，建议护理人数为1-2人。”。另查明：“1、原告杨海伦户籍曾处于西安市长安区韦曲街办羊村，2009年羊村整体土地被国家征用；2011年羊村整体村庄被国家拆迁。2，原告杨海伦向本院提供西安航天总医院、西安市红会医院、陕西省康复医院住院票据（医保联）共五张，证明其花费医疗费209986.26元，称其三联单中发票联不慎丢失，并向本院出具并未在其他保险机构额外报销承诺。3、2016年7月3日，第三人平安公司业务员谢小艳至被告大金钢公司洽谈签订公众责任险保险合同事宜。当日，谢小艳与被告大金钢公司负责人吴博达成口头协议后，被告大金钢公司负责人吴博即将保险费交付谢小艳，当日第三人平安公司并未向被告大金钢公司提供书面保险合同、保单以及保险费发票。4、根据第三人平安公司提供的《中国平安财产保险股份有限公司平安公众责任保险》单显示：被保险人：西安市长安区大金钢水上娱乐管理有限公司；保险期间：自2016年7月5日0时起至2016年9月4日24时止，2个月；赔偿限额：累计赔偿限额5000000.00元、每次事故赔偿限额800000.00元、每人人身伤亡赔偿限额200000.00元、每次事故财产损失赔偿限额300000.00元；保险费11000元；免赔描述：本保单对人身伤亡每次事故绝对免赔额为500.0元或者免赔率为10.0%，两者以最高者为准。5、被告大金钢公司在原告杨海伦治疗期间曾支付医疗费56000元。”。庭审中，原告杨海伦坚持其诉请，被告大金钢公司则坚持其答辩意见。第三人平安公司除坚持其答辩意见外，认为：1、其公司业务员谢小艳在被告大金钢公司投保时，详细告知了每次每人人身伤亡赔偿限额为20万元以及免赔10%的合同约定，双方应该按约履行；2、原告杨海伦户籍登记为农村住址，应该按照农村居民赔偿标准计算伤残赔偿金。因双方意见分歧较大，本案调解未果。
上述事实有当事人陈述，住院病案、医疗费票据、保险单、户籍证明、司法鉴定意见书等证据在卷佐证。
本院认为，原告杨海伦购票在被告大金钢公司开办的水上乐园游玩，原告杨海伦与被告大金钢公司已形成旅游合同关系。原告杨海伦在游玩时受伤，其依法可选择要求被告大金钢公司承担违约责任或侵权责任，现原告杨海伦在诉讼中选择侵权责任纠纷，符合法律规定，本院予以准许。同时，被告大金钢公司作为旅游经营者，其已向第三人平安公司投保有公众责任险，现原告杨海伦请求追加平安公司为本案第三人，符合法律规定，本院予以准许。原告杨海伦在被告大金钢公司开办的水上乐园游玩时摔伤，被告大金钢公司并未举证证明其已尽到安全保障义务以及已履行告知、警示义务，故对于原告杨海伦游玩时摔倒致伤的经济损失，依法应由被告大金钢公司予以赔偿。又因被告大金钢公司在第三人平安公司投保有公众责任险，故被告大金钢公司应承担赔偿部分，应先由第三人平安公司在其保险赔偿限额范围内予以赔偿，不足部分再由被告大金钢公司予以赔偿。对于原告杨海伦的经济损失，应以本院核定为准。对于原告杨海伦的医疗费一节，原告杨海伦向本院提供西安航天总医院、西安市红会医院、陕西省康复医院住院票据（医保联）共五张，称其三联单中发票联不慎丢失，并向本院出具并未在其他保险机构额外报销承诺；被告大金钢公司对此并无异议；第三人平安公司对于该票据的真实性并无异议，但认为原告杨海伦未提供医疗发票联，存在在其他保险公司报销的可能，然而第三人平安公司并未提供原告杨海伦在他处保险公司已经实际报销的证据，故本院对原告杨海伦实际花费医疗费并造成209986.26元经济损失的事实依法予以认定。至于误工费一节，原告杨海伦诉请的单日数额明显过高，本院结合当地人均收入实际，合理确定为单日100元，同时根据原告杨海伦的病情合理计算至定残前一天，以120天计算，误工费共计12000元。至于住院伙食补助费一节，原告杨海伦计算天数有误，本院以其实际住院天数为准，即4560元[30元/天*152天（2016.7.6-2017.1.4住院三次共152天）]。至于交通费一节，原告杨海伦诉请数额明显过高，且无证据证明，故本院结合原告杨海伦的就诊次数以及当地乘车花费实际，合理确定为1000元。鉴于原告杨海伦、被告大金钢公司以及第三人平安公司对于陕西中金司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书结论均无异议，故本院对于该司法鉴定意见书认定的“原告杨海伦属一级伤残以及属于完全护理依赖，建议护理人数为1-2人”的鉴定结论予以采信。原告杨海伦原户籍处于西安市长安区韦曲街办羊村5组，但该村早在2009年土地被国家征用、2011年整村被国家拆迁，原告杨海伦事实上已经居住城镇，并以城镇收入作为其生活主要来源，故对于其残疾赔偿金依法应按照城镇居民标准予以计算，故原告杨海伦诉请的残疾赔偿金数额符合法律规定，本院予以确认，具体为487320元[24366元/年（2015年城镇标准）*20年*100%（一级伤残）]。原告杨海伦诉请的护理费一节，单月计算标准明显过高，本院结合当地护工收入实际以及原告杨海伦的病情、年龄合理确定为每月2000元，按20年计算，具体为960000元（每月2000元*12月/年*20年*2人）。原告杨海伦诉请的精神损失费50000元，数额明显过高，本院结合其伤残等级程度，合理确定为10000元。综上，原告杨海伦的经济损失为：医疗费209986.26元、误工费12000元、护理费960000元、交通费1000元、住院伙食补助费4560元、残疾赔偿金487320元、精神损害抚慰金10000元，上述损失合计1684866.26元，再扣减被告大金钢公司先期垫付的费用56000元，剩余应再赔偿费用数额为1628866.26元。关于被告大金钢公司与第三人平安公司公众责任险的赔偿限额问题。本院认为，第三人平安公司自述其业务员谢小艳先期曾与被告大金钢公司多次联系投保公众责任险事宜，并口头告知每次每人人身伤亡赔偿限额20万元，后在2016年7月3日又详细告知后，被告大金钢公司向谢小艳交付公司营业执照及相关材料及保费11000元，但因工作流程并未当场出具保单及保险合同、保险条款等书面材料；然而被告大金钢公司辩称谢小艳仅向其口头表述赔偿限额为500万元及免赔额500元，并未告知每人人身伤亡赔偿限额20万元之规定，对此争议事实，第三人平安公司并无证据予以证明，其依法应承担举证不能的法律后果。同时，第三人平安公司提供的投保单上虽加盖有“西安市长安区大金钢水上娱乐管理有限公司”字样的印章，但第三人平安公司对于该印章的来源以及加盖过程并不能叙明，且该印章明显与被告大金钢公司所持印章不符，故第三人平安公司辩称其已通过投保单有效告知被告大金钢公司每次每人人身伤亡20万元赔偿限额的事实一节，缺乏有效证据证明及合理说明，本院不予采信。另外，第三人平安公司辩称其在2016年7月6日前已将保单及保险合同、保险条款等书面材料交付被告大金钢公司，现因被告大金钢公司否认，且第三人平安公司并无证据证明其已经有效送达，亦无证据证明被告大金钢公司对此保单内容予以知晓，故对其辩称本院依法不予采信。综上，第三人平安公司所述其在被告大金钢公司投保前、投保后、事故发生前已明确告知被告大金钢公司每次每人人身伤亡赔偿限额20万元之约定，缺乏有效证据证明，且存在诸多不合理之处，故本院不予采信。与此同时，根据第三人平安公司庭审中提交的保险合同显示，合同承保期内累计赔偿限额为500万元，故第三人平安公司在接受投保时，对于其公司在承保期内有可能承担最高额500万元的理赔数额已有相应的判断和认知，被告大金钢公司所述的500万元赔偿限额与第三人平安公司依据保险合同所能预见的理赔数额范围并不矛盾，故本院对于被告大金钢公司所述的双方曾约定500万元赔偿限额以及500元免赔额的事实，依法予以采信。被告大金钢公司与第三人平安公司代理人自愿约定公众责任险，且第三人平安公司事实上已经收取被告大金钢公司缴纳的保费，双方之间的公众责任险保险合同应属合法有效。第三人平安公司业务员谢小艳向被告大金钢公司口头承诺的500万元赔偿限额以及500元免赔额，已与被告大金钢公司达成合意，对于第三人平安公司应该具有法律约束力，第三人平安公司理应在其承诺的500万元赔偿限额范围内对原告杨海伦进行赔偿。被告大金钢公司先期垫付的费用56000元，依法应予扣减。为保护公民合法民事权益，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第三条、第五条、第七条、第八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条、《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条、第十七条、第六十五条之规定，判决如下：
一、被告西安市长安区大金钢水上娱乐管理有限公司在本判决生效后十日内再赔偿原告杨海伦医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等经济损失500元。
二、第三人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在本判决生效后十日内再赔偿原告杨海伦医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等经济损失1628366.26元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费24694元，原告杨海伦已预交，由原告杨海伦承担1694元；被告大金钢公司承担23000元。被告大金钢公司在执行上述款项时一并支付原告杨海伦。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 高 阳
人民陪审员 郗平宗
人民陪审员 来新维
二〇一七年十一月二十四日
书 记 员 姚抒含