山东省济南市中级人民法院
行 政 判 决 书
(2017）鲁01行终434号
上诉人(一审原告)李俊英，女，汉族，住济南市。
委托代理人何荣智（系原告之夫），男，汉族，住济南市。
被上诉人(一审被告)济南市历城区城市管理行政执法局，住所地济南市。
法定代表人李耀光，局长。
委托代理人刘喆，济南市历城区城市管理行政执法局工作人员。
委托代理人杨振虎，山东东城律师事务所律师。
被上诉人(一审被告)济南市历城区人民政府，住所地济南市。
法定代表人刘科，区长。
委托代理人韩淑梅，济南市历城区人民政府法制办工作人员。
委托代理人符勇跃，济南市历城区人民政府法制办工作人员。
上诉人李俊英不服济南市历城区人民法院作出的（2017）鲁0112行初46号行政判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院查明：原告申请公开的政府信息主要内容为申请被告济南市历城区城市管理行政执法局（以下简称历城区执法局）公开执行强征原告房屋所在土地行动的授权文件和法律依据。被告历城区执法局于2016年9月19日对信息公开申请作出了答复。原告于2016年9月21日收到答复。被告历城区执法局作出的政府信息公开答复的主要内容为：李俊英，经核实，您提出“征收”行为不属于我机关的执法权力范围。我机关的执法权力包括行政处罚权和行政强制权，具体内容属于法定的行政机关主动公开政府信息，已在济南市历城区人民政府（以下简称历城区政府）公开门户公开，请自行到政府网站查找并下载。其次，由于您申请获取的政府信息不属于本机关的掌握范围，建议您向济南市国土资源局历城分局咨询，联系方式为电话：8816****。原告不服申请复议，被告历城区政府作出济历城复决字〔2016〕104号行政复议决定书（以下简称104号复议决定），维持了被告历城区执法局的信息公开告知书。
一审法院认为：原告提供的现有证据不能证明被告历城区执法局制作、获取或者保存了原告申请公开的相关信息。被告历城区执法局制作的信息公开告知书，对原告的申请已经履行了相关的法定告知及说明理由的义务，其信息公开告知书并无不当。被告历城区政府对原告的复议申请已经履行了相关的复议程序，其104号复议决定并无不当。原告要求撤销信息公开告知书及104号复议决定的诉讼请求，不予支持。原告要求被告历城区执法局依法公开政府信息的诉讼请求，因原告不能证明这些信息的存在及由被告保存，故法院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十条第一款，《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第十二条第（一）项、第（二）项之规定，判决：驳回原告李俊英的诉讼请求。案件受理费50元，由原告李俊英负担。
上诉人李俊英不服一审判决上诉称：一审法院认定事实错误、审查程序违法、举证责任分配错误，并且适用法律严重错误。历城区执法局具有依法提供涉案政府信息的主体责任并对作出的行政行为进行举证的义务，一审中，历城区执法局没有提交证据。根据《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第五条第一款、《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条、三十七条等规定，历城区执法局应承担举证不能的法律责任。一审判决已经确认，历城区执法局未依法提交证据；历城区政府只是提交了程序性证据，未提交对实体进行审查的证据和行政复议决定程序证据。一审法院关于举证责任分配程序明显错误，作出的判决适用法律错误。基于此，上诉人依法申请二审法院查明事实，纠正一审法院作出的错误判决；依法撤销历城区执法局作出的政府信息公开告知书和历城区政府作出的104号复议决定，以捍卫法律之尊严,保护上诉人之权益。上诉请求：1、撤销被上诉人历城区执法局作出的政府信息公开告知书，并判令依法公开政府信息；2、撤销被上诉人历城区政府作出的104号复议决定；3、撤销一审法院作出的（2017）鲁0112行初46号行政判决；4、两审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人历城区执法局、历城区政府辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
各方当事人在一审中提交的证据和依据已随案卷移送本院，上述证据在一审中已经质证。经审查，本院同意一审法院对证据的认证意见及据此认定的案件事实。
本院另查明：历城区政府在2016年8月8日向历城区执法局送达济历城复决字[2016]41号行政复议决定。
本院认为：《中华人民共和国政府信息公开条例》第二条规定：“本条例所称政府信息，是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息。”第十七条规定：“行政机关制作的政府信息，由制作该政府信息的行政机关负责公开；行政机关从公民、法人或者其他组织获取的政府信息，由保存该政府信息的行政机关负责公开。法律、法规对政府信息公开的权限另有规定的，从其规定。”第二十一条规定：“对申请公开的政府信息，行政机关根据下列情况分别作出答复：（一）属于公开范围的，应当告知申请人获取该政府信息的方式和途径；（二）属于不予公开范围的，应当告知申请人并说明理由；（三）依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式；（四）申请内容不明确的，应当告知申请人作出更改、补充。”本案中，被上诉人历城区执法局于2016年9月19日向上诉人作出政府信息公开答复，告知上诉人，其提出的“征收”行为不属于历城区执法局的执法权力范围，其申请获取的政府信息不属于历城区执法局的掌握范围，并建议上诉人向济南市国土资源局历城分局咨询，还告知了联系电话，应认定历城区执法局履行了对上诉人的申请进行答复的法定职责。此外，历城区执法局主张上诉人申请获取的政府信息不属于其掌握范围，经审查，上诉人在本案审理过程中未能提供该信息系由历城区执法局制作或者保存的相关线索，故应当认定上诉人并无证据证明有关信息实际存在。一审法院认定历城区执法局已经履行了相关法定告知及说明理由的义务，并无不当。
《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定：“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。”《中华人民共和国政府信息公开条例》第二十四条规定：“行政机关收到政府信息公开申请，能够当场答复的，应当当场予以答复。行政机关不能当场答复的，应当自收到申请之日起15个工作日内予以答复；如需延长答复期限的，应当经政府信息公开工作机构负责人同意，并告知申请人，延长答复的期限最长不得超过15个工作日。……”本案中，历城区政府作出济历城复决字[2016]41号行政复议决定，责令历城区执法局依法对上诉人提起的信息公开申请作出答复。在上述复议决定生效后，历城区执法局应在法定期限内作出答复。各方当事人虽对历城区执法局作出涉案告知书这一事实无异议，但历城区执法局一审未提交证据，无法证明其作出涉案告知书的程序合法。历城区政府在本案复议过程中，亦未审查历城区执法局告知程序是否合法，便对涉案告知书予以维持，明显不当，对其复议决定，应予撤销。综上，一审判决适用法律错误，应予撤销，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（六）项、第七十四条第一款第（二）项、第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销济南市历城区人民法院（2017）鲁0112行初46号行政判决；
二、撤销济南市历城区人民政府作出的济历城复决字〔2016〕104号行政复议决定；
三、确认济南市历城区城市管理行政执法局于2016年9月19日作出的信息公开告知书违法。
四、驳回上诉人其他诉讼请求。
一、二审案件受理费人民币100元，由被上诉人济南市历城区城市管理行政执法局、济南市历城区人民政府各负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张振明
审 判 员 张启胜
审 判 员 曹 磊
二〇一七年九月十一日
代理书记员 韩琳琳