广东省汕头市澄海区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤0515刑初227号
公诉机关汕头市澄海区人民检察院。
被告人陈芝伟，曾用名陈日伟，男，1982年3月7日出生于汕头市，汉族，文化程度初中，经营玩具厂，户籍所在地汕头市澄海区。因涉嫌犯侵犯著作权罪于2016年1月20日被羁押，同月21日被刑事拘留，同年2月5日被取保候审，2017年1月20日被取保候审，2017年4月14日被逮捕。
被告人张锐江，曾用名张立江，男，1979年5月17日出生于汕头市，汉族，文化程度小学，打工，户籍所在地汕头市澄海区。因涉嫌犯侵犯著作权罪于2016年1月21日被刑事拘留，同年2月5日被取保候审，2017年1月20日被取保候审。
汕头市澄海区人民检察院以汕澄检公刑诉[2017]129号起诉书指控被告人陈芝伟、张锐江犯假冒注册商标罪、侵犯著作权罪，于2017年3月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭并适用普通程序，于2017年4月10日公开开庭审理了本案。汕头市澄海区人民检察院指派检察员陈传誉出庭支持公诉，被告人陈芝伟、张锐江到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2015年10月份开始，被告人陈芝伟为非法牟利，未经广东奥飞动漫文化股份有限公司(下简称奥飞公司)许可或授权，实施生产、销售侵犯奥飞公司享有注册商标权、著作权产品的行为。至2015年12月份，被告人陈芝伟借用被告人张锐江向他人租赁的位于澄海区广益街道埔美新乡美心区25巷9号的工厂，并雇佣被告人张锐江为管工，组织工人继续生产加工假冒奥飞公司注册商标的251-1铁甲勇士雅塔来斯、568-2铁甲勇士捕将召唤腰带、898-1超级飞侠-
乐某／多多／酷飞、222-1星能变、999-5魔法触摸故事机、358-3厄神突击队、铁甲勇士捕将召唤腰带、星能变、铁甲勇士雅塔来斯、超级飞侠-
多多、厄神突击队等玩具产品，以及侵犯奥飞公司著作权的899-2芭拉拉小魔仙魔箭公主玩具产品。被告人张锐江明知陈芝伟生产、销售侵权产品，仍予提供场地及受雇协助生产管理。
2016年1月20日14时许，汕头市公安局澄海分局民警依法对澄海区广益街道埔美新乡美心区25巷9号工厂进行搜查，现场查获假冒奥飞公司注册商标的玩具产品215-1铁甲勇士雅塔来斯36盒、568-2铁甲勇士捕将召唤腰带30盒、898-1超级飞侠-
乐迪／多多／酷飞576盒、222-1星能变90盒、999-5魔法触摸故事机3456盒、358-3厄神突击队100盒、铁甲勇士捕将召唤腰带9301个、星能变3010个、铁甲勇士雅塔来斯214个、超级飞侠-
多多5890个、厄神突击队980个；以及侵犯奥飞公司著作权的899-2芭拉拉小魔仙魔箭公主120片、魔法神箭2136个及彩盒一批。被告人陈芝伟、张锐江现场被抓获归案。
经汕头市澄海区物价局价格认证中心鉴定，意见为：现场查获的假冒注册商标玩具产品价格鉴定标的在鉴定基准日的被假冒同类合格产品的市场中间价格合计人民币2481531元；侵犯著作权的玩具产品价格鉴定标的在鉴定基准日的同类合格产品的市场中间价格合计人民币185858元。
经中国版权保护中心版权鉴定委员会鉴定，结论为：从整体上看，奥飞公司“巴拉拉小魔仙魔箭公主”玩具(含包装)美术作品与查扣的“芭拉拉小魔仙魔箭公主”玩具(含包装)美术作品构成实质性相同，构成复制关系。
2016年2月5日，陈芝伟家属代表陈芝伟与奥飞公司自愿达成和解协议，一次性赔偿奥飞公司人民币80万元。奥飞公司申请对被告人陈芝伟、张锐江的假冒侵权行为酌情给予从轻处理。
对指控的上述事实，公诉人除当庭讯问被告人陈芝伟、张锐江外，还向法庭出示了两名被告人前在公安机关的供述，证人张某、陈某1、陈某2的证言；奥飞公司出具的《声明书》；《商标注册证》；《扣押物品、文件清单》；《辨认笔录》；《现场照片》；《抓获经过》；《民事赔偿和解协议》；《申请书》等证据证实。公诉机关认为，被告人陈芝伟、张锐江无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重；以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其作品，情节严重，其行为均已分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以假冒注册商标罪、侵犯著作权罪追究刑事责任。
对指控的上述事实，被告人陈芝伟、被告人张某均表示没有异议。
经审理查明，2015年10月份开始，被告人陈芝伟为非法牟利，未经广东奥飞动漫文化股份有限公司(下简称奥飞公司)许可或授权，生产、销售侵犯奥飞公司享有注册商标权、著作权产品。2015年12月份，被告人陈芝伟借用被告人张锐江向他人租赁的位于澄海区广益街道埔美新乡美心区25巷9号的工厂，并雇佣被告人张锐江为管工，组织工人继续生产加工假冒奥飞公司注册商标的251-1铁甲勇士雅塔来斯、568-2铁甲勇士捕将召唤腰带、898-1超级飞侠-
乐迪／多多／酷飞、222-1星能变、999-5魔法触摸故事机、358-3厄神突击队、铁甲勇士捕将召唤腰带、星能变、铁甲勇士雅塔来斯、超级飞侠-
多多、厄神突击队等玩具产品，以及侵犯奥飞公司著作权的899-2芭拉拉小魔仙魔箭公主玩具产品。被告人张某明知陈某生产、销售侵权产品，仍予提供场地及受雇协助生产管理。
2016年1月20日14时许，汕头市公安局澄海分局民警依法对澄海区广益街道埔美新乡美心区25巷9号工厂进行搜查，现场查获假冒奥飞公司注册商标的玩具产品215-1铁甲勇士雅塔来斯36盒、568-2铁甲勇士捕将召唤腰带30盒、898-1超级飞侠-
乐迪／多多／酷飞576盒、222-1星能变90盒、999-5魔法触摸故事机3456盒、358-3厄神突击队100盒、铁甲勇士捕将召唤腰带9301个、星能变3010个、铁甲勇士雅塔来斯214个、超级飞侠-
多多5890个、厄神突击队980个；以及侵犯奥飞公司著作权的899-2芭拉拉小魔仙魔箭公主120片、魔法神箭2136个及彩盒一批。被告人陈芝伟、张锐江在现场被民警抓获归案。
经汕头市澄海区物价局价格认证中心鉴定，意见为：现场查获的假冒注册商标玩具产品价格鉴定标的在鉴定基准日的被假冒同类合格产品的市场中间价格合计人民币2481531元；侵犯著作权的玩具产品价格鉴定标的在鉴定基准日的同类合格产品的市场中间价格合计人民币185858元。
经中国版权保护中心版权鉴定委员会鉴定，结论为：从整体上看，奥飞公司“巴拉拉小魔仙魔箭公主”玩具(含包装)美术作品与查扣的“芭拉拉小魔仙魔箭公主”玩具(含包装)美术作品构成实质性相同，构成复制关系。
2016年2月5日，陈芝伟家属代表陈芝伟与奥飞公司自愿达成和解协议，一次性赔偿奥飞公司人民币80万元。奥飞公司申请对被告人陈芝伟、张锐江的假冒侵权行为酌情给予从轻处理。
上述事实，有公诉机关提供并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、奥飞公司出具的声明书、商标注册证、作品登记证书，证实公安机关在澄海区埔美美新区25巷一无名玩具厂（经营者陈芝伟）查扣的标有其公司巨神战击系列“火战卫”（第1417560号）、“图形(第13983180号)”等商标标识玩具产品，铠甲勇士系列“铁甲勇士(第5042234号)”等商标标识玩具产品，巴啦啦小魔仙系列“图形(雪霏霏，第7061234号)、乌芝芝(第7061235号)”等商标标识玩具产品，超级飞侠系列超级飞侠(第13266557号)”等商标标识玩具产品，标有该公司巴拉拉小魔仙系列（粤作澄字-2015-F-00005676号）版权标识的玩具产品，经鉴定，以上产品并非该公司生产、销售的产品，该公司也从未授权或许可其使用其公司巨神战击队系列、铠甲勇士系列、巴拉拉小魔仙系列、超级飞侠系列等注册商标专用权及版权，也从未授权或许可其生产、销售标识有上述商标标识及版权标识的玩具产品。
2、奥飞公司出具的公司权利产品价格证明，证实该公司所生产的巨神战击队系列、铠甲勇士系列、巴拉拉小魔仙系列、超级飞侠系列产品的价格。
3、证人张某的证言，证实2016年1月初，张锐江叫其到他工作的玩具厂打工，主要负责装配、送货及厂内的一些琐事。该厂主要生产“铁甲勇士捕将”这款玩具，工厂每天能生产约2900只“铁甲勇士捕将”玩具，从生产至被查获约15天，总计约生产44100只“铁甲勇士捕将”玩具。“铁甲勇士捕将”玩具共2款，具体型号其不知道。其打工的工厂位于广益街道埔美社区振兴工业区党校大门对面巷子里，工厂无名，工厂的老板叫陈芝伟。工厂的日常工作由张锐江负责。
4、证人陈某1的证言，证实其于2015年12月28日经朋友“阿年”介绍到广益街道埔美新乡美心区一家无名玩具厂打工，主要做玩具包装，主要生产8小件玩具组成的玩具，其经对辨认侦查人员提供的型号为568-2捕将召唤腰带玩具照片进行辨认，确认照片上的玩具就是该工厂生产的玩具。工厂每天能生产约2500只玩具，生产至今约20天，共生产约50400只玩具。其打工的工厂位于埔美新乡美心区25巷9号一间无名工厂。工厂老板是城区人，男，约35岁。平时厂里由管工在负责。
5、证人陈某2的证言，证实2015年12月下旬，其到广益埔美党校正对面一家工厂打工，主要做塑料玩具包装。厂里只有几个临时工人，还有老板及管工。主要生产标有“铁甲勇士”和“超级飞侠”的玩具。其平时主要负责“铁甲勇士”的包装，其每天能够生产200多只，至今没领到工资。
6、公安机关制作的辨认笔录，证实经证人及被告人辨认属实，证实本案涉案人员的事实。
7、汕头市澄海区公安局出具的搜查证、搜查笔录及扣押物品、文件清单，证实公安机关从被告人陈芝伟、张锐江处扣押涉案假冒商标和侵权玩具及彩盒一批的事实。
8、公安机关制作现场照片，经被告人陈芝伟、张锐江辨认属实，证实案发工场及所生产的玩具。
9、中国版权保护中心版权鉴定委员会出具的鉴定报告，证实从整体上看，奥飞公司“巴拉拉小魔仙魔箭公主”玩具(含包装)美术作品与查扣的“芭拉拉小魔仙魔箭公主”玩具(含包装)美术作品构成实质性相同，构成复制关系。
10、汕头市澄海区物价局价格认证中心出具的关于涉嫌假冒玩具产品的价格鉴定结论书，证实被查扣的涉案假冒商标及侵权玩具产品的价值。
11、民事和解协议，申请书，证实被告人陈芝伟家属与奥飞公司达成和解协议，奥飞公司请求对两名被告人酌情从轻处罚。
12、汕头市公安局澄海分局出具的抓获经过，证实公安机关抓获两名被告人的事实。
13、户籍证明，证实两名被告人的身份基本情况。
14、被告人陈芝伟的供述，供认自2015年年初，其在凤翔街道东湖社区工业区向朋友杨嘉兴借用一厂房用于生产遥控玩具车，2015年9月底，因遥控玩具车没有生意，就打算生产仿冒奥飞动漫公司的产品。2015年10月初，其通过路边的玩具实体店购买奥飞动漫公司生产的正品铁甲勇士、火战卫、魔法触摸故事机、巴拉拉小魔仙魔剑、巨神战击队及超级飞侠等玩具，并将这些玩具进行小改动，进行模具开发，共开发了6套这些产品的模具，模具交“阿猛”加工。模具开发后其将模具交给凤翔街道外埔社区人“瑞得”经营的自动机工厂帮忙加工玩具的注塑配件，然后向龙田人“阿某”提供彩盒菲林让他帮忙印刷彩盒和其他卡片，从而投入生产。当时生产了仿奥飞的魔法触摸故事机玩具(其厂型号999-5魔法触摸故事机)3456只，仿奥飞公司的火战卫玩具(其厂型号为222-1星能变)3100只，仿奥飞公司的铁甲勇士玩具(其厂型号为215-1铁甲勇士雅塔来斯)250只，仿奥飞公司的巨神战击队玩具(其厂型号为358-3厄神突击队)1480只，仿奥飞公司的芭拉拉小魔仙魔法魔剑(其厂型号为899-2芭拉拉小魔仙魔剑公主)2256只；仿奥飞公司的超级飞侠玩具(其厂型号为898-1超级飞侠-
乐迪／多多／酷飞)约6000只，后来因其厂仿冒的奥飞公司动漫的玩具没生意，就将上述的玩具模具卖掉了，而将已生产出来的这些产品成品、彩盒、卡片及相关物品存放在工厂内。2015年12月初其，将工厂搬至广益街道埔美社区的工厂并进行生产，也将之前生产的仿奥飞公司的动漫玩具产品、彩盒、卡片及相关物品搬至张锐江工厂，雇张锐江为管工，阿南负责包装及几个阿姨负责包装及装配，生产型号为898-1超级飞侠-
乐迪／多多／酷飞，同时在玩具店再买了另一款奥飞公司动漫生产的铁甲勇士玩具产品进行小改动，让人进行模具开发，模具开发后其将模具交给凤翔街道外埔社区人“瑞得”经营的自动机工厂帮忙加工注塑配件，后向街道龙田社区人“阿某”提供彩盒菲林让他帮忙印刷彩盒和其他卡片，从而投入生产。在向张锐江借用的工厂内主要生产一款仿奥飞公司的动漫铁甲勇士玩具(其厂生产的型号为568-2铁甲勇士捕将召唤腰带)及一部分898-1超级飞侠-
乐迪／多多／酷飞，另外几款产品也有在该厂内包装或修整。2016年1月20日，该工厂被公安机关查处。
15、被告人张某的供述，供认其是陈芝伟的姐夫，被查的工厂之前是其向他人租赁的，因经营不善，其于2015年10月份将厂转借陈芝伟经营塑料玩具生意，其帮陈芝伟在该厂管理，每月工资3800元。陈芝伟的工厂生产型号为568-2铁甲勇士捕将召唤腰带、型号为898-1超级飞侠-
乐迪／多多／酷飞、型号为899-2芭拉拉小魔仙魔剑公主、型号为999-5魔法触摸故事机(分“雪霏霏”和“乌芝芝”两种)。生产的产品很大部分是照着奥飞公司的产品外观去做的，只改动其中的一些小细节尽可能省去成本，其就知道是侵权产品，但是侵权的程度就不清楚，具体仿制奥飞公司的哪一款产品也不清楚，这是老板陈芝伟拿来的，其中生产型号为568-2铁甲勇士捕将召唤腰带约5000只；生产型号为898-1超级飞侠-
乐迪／多多／酷飞约2000只，型号为899-2芭拉拉小魔仙魔剑公主约1000只；型号为999-5魔法触摸故事机的“雪霏霏”和“乌芝芝”玩具因为才开始做不久，数量不清楚，其他的不清楚。工厂生产的侵权玩具在的包装盒大小上不同，但是名称标签没有改动。包装盒、配件的来源及产品的销售其不清楚，是老板陈芝伟联系的。
本案审理期间，2017年4月14日，本院依法决定对被告人陈芝伟予以逮捕。2017年4月24日，奥飞公司向本院书面申请，以被告人陈芝伟、张锐江在案发后能积极赔偿该公司全部经济损失，且有悔改认识，该公司已对两名被告人给予谅解为由，申请对被告人陈芝伟、张锐江适用缓刑。
本院认为，被告人陈芝伟、张锐江无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，又以营利为目的，未经著作权人的授权或许可，擅自对作品进行复制，情节严重，其行为均已构成假冒注册商标罪和侵犯著作权罪，依法应追究刑事责任。被告人陈芝伟在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，鉴其家属能赔偿被害单位的经济损失，取得被害单位谅解，归案后能如实供述犯罪事实，当庭认罪，本院依法对其所犯假冒注册商标罪和侵犯著作权罪均予从轻处罚。被告人张锐江在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，归案后能如实供述犯罪事实，当庭认罪，有悔罪表现，且已得到被害单位谅解，本院依法对其所犯假冒商标罪予以减轻处罚，对其所犯侵犯著作权罪予以从轻处罚。被告人陈芝伟、张某均犯数罪，依法应予数罪并罚。被告人陈芝伟、张锐某均符合适用缓刑法定条件，依法予以宣告缓刑。本院根据被告人陈芝伟、张锐江的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，以及认罪态度、悔罪表现等，依法决定刑罚。公诉机关指控两名被告人所犯罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第六十九条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈芝伟犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元，总和刑期三年九个月，并处罚金人民币三万元，决定执行刑期三年，缓刑五年，并处罚金人民币三万元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。)
二、被告人张锐江犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，总和刑期二年六个月，并处罚金人民币一万五千元，决定执行刑期二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。)
三、扣押在案的215-1铁甲勇士雅塔来斯36盒、568-2铁甲勇士捕将召唤腰带30盒、898-1超级飞侠-
乐迪／多多／酷飞576盒、222-1星能变90盒、999-5魔法触摸故事机3456盒、358-3厄神突击队100盒、铁甲勇士捕将召唤腰带9301个、星能变3010个、铁甲勇士雅塔来斯214个、超级飞侠-
多多5890个、厄神突击队980个；以及侵犯奥飞公司著作权的899-2芭拉拉小魔仙魔箭公主120片、魔法神箭2136个及彩盒一批（详见扣押清单）予以没收，由汕头市公安局澄海分局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈煜山
审 判 员 林焕生
人民陪审员 林祯海
二〇一七年四月二十六日
书 记 员 林湃潆
相关法律条文《中华人民共和国刑法》
第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
(一)未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的;
(二)出版他人享有专有出版权的图书的;
(三)未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的;
(四)制作、出售假冒他人署名的美术作品的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。