甘肃省张掖市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)甘07刑终75号
原公诉机关甘肃省民乐县人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐某某，男，汉族，1965年1月12日出生，中专文化，中共党员，因涉嫌贪污罪、滥用职权罪，2015年5月29日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕，现羁押于民乐县看守所。
辩护人王文灿，甘肃重光律师事务所律师。
原审被告人刘某，女，汉族，1982年2月13日出生，大专文化，因涉嫌贪污罪，2015年6月3日民乐县人民检察院决定取保候审。
原审被告人郑某，男，汉族，1972年4月20日出生，大专文化，中共党员，因涉嫌贪污罪，2015年6月1日民乐县人民检察院决定取保候审。
原审被告人陈某某，曾用名陈某某，女，汉族，1983年10月5日出生，大专文化，中华联合财保公司民乐县支公司农险出单员，因涉嫌贪污罪，2015年6月4日民乐县人民检察院决定取保候审。
甘肃省张掖市民乐县人民法院审理甘肃省张掖市民乐县人民检察院指控被告人徐某某、郑某、刘某、陈某某犯贪污罪，徐某某犯滥用职权罪一案，2016年6月23日作出（2015）民刑初字第148号刑事判决。宣判后被告人徐某某不服，提出上诉。2016年7月20日本院受理后依法组合议庭进行了审理，讯问了上诉人徐某某，听取了辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案，现已审理终结。
一审判决认定：
<一>、贪污罪
（一）被告人徐某某、刘某、郑某、陈某某共同贪污的犯罪事实
2012年至2014年，民乐县政策性马铃薯保险由中华联合财保公司民乐县支公司具体承办。2013年至2014年，被告人徐某某担任民乐县农业保险工作领导小组副组长。2013年5月24日，时任中华联合财保公司民乐县支公司副经理（主持工作）的徐某某利用职务便利，授意被告人刘某、郑某、陈某某及付某某、吕某其等五人分别以他人名义虚假投保马铃薯保险，骗取马铃薯保险赔款归各自所有，并给五人分配了各自虚假投保马铃薯保险的面积。五人在徐某某的指使下共骗取马铃薯赔款81906.37元，扣除已缴纳保费33075元，实际获益48831.37元。其中刘某6976.20元，郑某18603.43元，陈某某6976.90元。案发后均已退赃。
认定上述犯罪事实的证据有：
1.被告人供述
（1）被告人徐某某供述证明：甘肃省从2012年开始实施马铃薯保险，政府确定由中华联合财保公司甘肃省分公司作为马铃薯保险的承办机构。2013年，甘肃省农牧厅、甘肃省财政厅联合下发马铃薯保险的相关文件后，张掖市农业局于2013年5月召开了全市马铃薯保险工作启动会，部署了2013年马铃薯保险工作。2013年5月24日，公司例会后，我将查勘员刘某、会计郑某、出单员陈某某及付某某、兼业代理员吕某其留下，授意他们进行虚假投保和虚假理赔，骗取保险金归各自使用。给了刘某、陈某某、付某某1500亩的保险指标，给了郑某4000亩、吕某其2000亩。之后他们把虚假投保的资料编造好并各自缴纳了自缴部分保费后，出单员陈某某分别开具了保险单。2013年8、9月份，刘某、郑某、陈某某、付某某、吕某其各自电话报案，谎称投保的马铃薯发生灾害。后查勘员刘某等人伪造理赔资料并上报。刘某、陈某某、付某某各自骗取11000多元，扣除缴纳的4725元保费，各自获益6000多元。郑某骗取了30000多元，扣除缴纳12600元保费，实际获益18000多元。吕某其骗取了15000多元，扣除缴纳6300元保费，实际获益9000多元。依照程序，我要对所有理赔案件中的受灾面积查勘统计及赔款清册进行审核并签字确认。我授意五人虚假投保，是为了让他们从中获取利益，并完成马铃薯保险任务。
（2）被告人刘某供述证明：我是公司的查勘员，负责理赔案件的查勘、定损。我以丈夫及邓某某等人的名义伪造了投保、理赔资料，在丰乐乡乡政府盖了公章。出单员付某某提出把她父亲等人的名字和我找的三个人的名字填在一张投保清单上，虚假投保后理赔的事情由我负责，投保清单上盖章和开具保险单等虚假投保的事宜由她负责。我将保费交给会计郑某，由其缴纳至专户，公司出单员陈某某开具了正式的保单。其供述徐某某安排虚假投保事宜的过程和徐供述一致。
（3）被告人郑某供述证明：徐某某安排我虚假投保4000亩，我编造了以郑某军等七人为投保农户的投保清单。吕某其是以他本人及吕某等人的名义虚假投保的，我也将这四个人的相关资料虚列在投保清单上，找人盖了投保组织者新天镇镇政府的印章。投保上的人还编造了这几个人的《农村土地承包合同》。我将12600元保费及吕某其给我的6300元保费缴纳至省分公司农业保险资金专户，陈某某给我办理了保险单。2013年9、10月份，负责理赔工作的查勘员刘某编造了虚假的理赔调查材料，后省分公司将3万多元赔款打到郑某军等人的账户上，除去缴纳保费12600元，实际获益18602.08元，陆续用于个人日常开支了。其供述徐某某安排虚假投保事宜的过程和徐供述一致。
（4）被告人陈某某供述证明：2013年我是公司正式员工，主要办理各种保险的出单工作。公司安排我具体负责洪水镇马铃薯保险投保工作，我以陈某华等人的名义编造了投保1500亩马铃薯保险所需资料，自筹4725元保费由会计郑某上缴省公司。2013年的8、9月份，我报了假案，公司理赔上的人按程序查勘定损。11月份，省分公司拨付了赔款。扣除缴纳的4725元保费，实际获益6976.2元，用于个人日常开销了。其供述徐某某安排虚假投保事宜的过程和徐供述一致。
2.证人证言
（1）付某某证言证明：我以付某全等人的名义在丰乐乡乡政府虚假投保1500亩马铃薯，扣除保费4725元，获利6976.2元。其证明徐某某安排虚假投保事宜的过程和刘某供述一致。
（2）吕某其证言证明：我以本人及吕某等人的名义在新天镇镇政府虚假投保2000亩马铃薯，扣除保费6300元，获利9300.2元。期间由其向郑某交保费，陈某某出具保单，理赔时我报了假案，刘某负责做好理赔案件。
（3）邓某锋、张某玲、范某峰、郑某军、陈某华、陈某福、保某某、付某全、何某风、吕某、吕某琛证言均证明：2013年均未种植马铃薯，也未投保马铃薯农业保险。证人胡某鹏证言证明2013年种植了约300亩马铃薯，但未投过保险。上述证人对被投保马铃薯均不知情。
3.书证
（1）马铃薯承保及理赔卷宗三册，包括投保清单、查验调查表、土地承包合同、保险出险通知书、农业保险灾害现场查勘询问笔录、查勘赔款计算明细、投保人银行卡查询记录，经刘某、付某某、郑某、吕某其、陈某某等人辨认，系2013年各自虚假投保、理赔所伪造的资料。
（2）被告人徐某某的职务任免通知、批复、报告、劳动合同、党员身份证明、户籍证明证明徐某某的身份信息等基本情况。徐某某系中共党员，2013年1月与中华联合财保公司甘肃分公司签订了劳动合同，同月，经甘肃保监局核准，中华联合财保公司甘肃分公司任命其为民乐县支公司副经理，2014年5月任该支公司经理，负责全面工作。
（3）被告人刘某、郑某、陈某某户籍证明、劳动合同、党员身份证明证明：三被告人的身份信息等基本情况，刘某于2014年1月、郑某与陈某某于2014年5月分别与中华联合财保公司民乐县支公司签订劳动合同。郑某系中共党员。
（4）营业执照、企业申请登记注册书、企业法人营业执照、公司章程、公司登记类型说明等证据证明：中华联合财产保险股份有限公司是经中国保监会批准，于2006年12月由中华联合保险控股股份有限公司发起设立的全国性财产保险公司。中华联合保险控股股份有限公司出资比例占82.3333%，2012年9月持股比例为95.6862%。原中华联合财产保险公司甘肃分公司经济性质为国有企业，2006年12月29日更名为中华联合财产保险股份有限公司甘肃分公司。
（5）甘财金（2013）11号文件、甘农牧发（2013）133号文件、张市农发（2013）92号文件、张市农发（2013）93号文件、张财企（2013）21号文件、民政办发（2013）92号文件证明：2013年、2014年甘肃省政策性马铃薯保险补助标准、农业保险工作领导小组职责及成员任命等情况。2013年、2014年，民乐县人民政府成立农业保险工作领导小组，徐某某为副组长。
（6）扣押财物清单及现金缴款单证明：2015年6月16日，被告人刘某、郑某、陈某某分别退赃6976.2元、18602.08元、6976.2元。另付某某、吕某其分别退赃6974.64元、9300.2元，共计48829.32元。
(二)被告人徐某某个人贪污的犯罪事实
2014年，甘肃省财政厅和甘肃省农牧厅联合下发文件，向民乐县下达18万亩马铃薯保险补贴计划，由各乡（镇）政府组织种植户投保马铃薯保险。期间，被告人徐某某利用职务便利，私自在顺化乡投保农户张某龙、王某民名下分别虚构167973.96元、124999.98元赔款，并指使公司农险专干林某在二人名下做理赔案件。徐某某向顺化乡分管农业的副乡长王某军谎称张某龙、王某民名下的理赔款是给丰乐乡、洪水镇的理赔款，要与顺化乡的马铃薯保险并案赔付。2014年12月马铃薯理赔款到账后，王某民将两笔共计292973.94元交给徐某某。2015年春节前，徐某某送给董某炳2万元，给高台县支公司经理王某、甘州区支公司经理常某某帐户分别打款3万元、2万元。后得知检察机关调查马铃薯保险虚假理赔情况时，指使他人向王某军退款20万元，王于2015年8月9日将赃款上缴。
认定上述犯罪事实的证据有：
1.被告人徐某某供述证明：我在2012年至2014年担任中华财保公司民乐县支公司副经理、经理期间，因经费紧张，借款开支了一部分在经费账中无法列支的费用，导致公司对外欠款数额较大。2014年7、8月份，我想通过虚假理赔的方式骗取一部分马铃薯保险赔款，让顺化乡乡政府负责马铃薯保险工作的王某军提供两个可靠农户的银行卡号以便收回赔款，并对王某军说这两个帐户上的赔偿是给丰乐乡和洪水镇的。王某军提供了张某龙、王某民、李某伟的银行卡号。我压缩了给其他农户赔付的赔款数额，让公司农险专干林某在张某龙、王某民两个农户的名下分别做出16万多元、12万多元的赔款。2014年12月，王某军就把292973.94元保险款全部交给了我。张掖市中心支公司经理董某炳说中华财保甘州、高台支公司和张掖市中心支公司经费紧张，安排民乐支公司给这三个公司先拿7万元钱。另外的22万多元支付了公司近几年经费账中无法列支的修车费、垫交保费、旅游费、六坝网点建设费、给工行奖励的业务代办手续费等费用。2015年5月份，我怕事情败露被追责，便借款20万元退给王某军。
2.证人证言
（1）林某证言证明：我在中华财保民乐县支公司的工作职责是协助查勘员进行现场查勘、定损和理赔。2014年10月左右，马铃薯保险的理赔工作开始，徐某某计算好顺化乡投保农户的受灾面积、计算标准、赔偿金额等信息，给我一份已拟好的赔款计算表，指示按表上分配的标准填写《农业保险赔款计算明细表》，后赔款就按他算好的数额，打到王某军提供的李某伟、张某龙、王某民三农户的账户上。
（2）王某军证言证明：我是顺化乡政府副乡长，负责顺化乡马铃薯保险工作。2014年9、10月份，徐某某要求我给他提供三个人的账户，说顺化乡农户投保的马铃薯保险要打到这三个人的账户上，我提供了张某龙、王某民、李某伟三人的账户。后徐某某说李某伟账户上要打192737.16元，是顺化乡的理赔款；王某民账户上要打入124999.98元，是给洪水镇的理赔款；张某龙账户上要打167973.96元，是给丰乐乡的理赔款，让我在理赔款到帐后将洪水镇和丰乐乡的理赔款打到他提供给我的帐户。赔款到帐后，给徐某某共打款292973元。2015年5月中下旬，徐某某说省分公司要来查帐，与我商量后托人带给我20万元现金，让我打给王某民和张某龙。我将12.5万元打到王某民的银行卡上，但张某龙坚决不要。
（3）张某龙证言证明：2014年我没有投保过马铃薯保险。当年12月17日我农行卡上收到了167973.96元。王某军让我扣除顺化乡政府之前欠我的钱，剩余的165423.96转到他提供的工行账户上。
（4）王某民证言证明：2014年5、6月，王某军要我的存折，说乡政府要走个账。我把信用社的存折和合作银行的银行卡给了他。后两个自称保险公司的人，其中一个是徐经理，告诉我：“以后要是有人问起你去年是否种植了马铃薯，你就说种了，也获得了十几万的马铃薯保险赔款”。因我并没有投保马铃薯保险，最后和王某军商议，就说王某军曾向我借了12.5万元钱，现在打到我卡上的12.5万元是还我的借款。
（5）苏小东证言证明:2015年5月，陈某华说中华联合财保公司民乐县支公司的经理要借20万元，他有12万，向我借了8万元，后我俩就将20万元现金交给一个姓王的人。
（6）陈某华证言证明：2015年5月20日，徐某某向我借20万元现金。我找苏小东一起筹了20万元，按徐某某的指使交给了一个姓王的人。
(7)杨某普证言证明：2015年5月下旬，徐某某让我给顺化乡一位姓王的乡长转交9.3万元现金，但那人没有要。
(8)董某炳证言证明：中华财保系统内部实行报账制，各县区支公司所有的财务凭证由省公司和张掖市中心支公司统一管理，费用也由省公司统一核算和报销，张掖市中心支公司及各县区支公司都没有现金账，不存在账务移交的问题。2014年民乐县支公司的保费收入较好，省分公司给的费用指标多。2014年11月底，在会间休息时，我告诉徐某某让民乐县支公司在费用指标上对高台、甘州区共支持5万元，并承诺在2015年10月31日前把5万元的费用指标还清，但没有让给现金。2015年12月底，高台县支公司副经理常某某、甘州区支公司经理王某给我汇报，说徐某某给他二人个人帐户上分别汇款2万、3万，我批评了他们，并让其把帐做好，以备省分公司检查。2015年1月，我让徐某某给张掖市中心支公司买个办公用单反相机。2015年2月，徐某某给我2万元现金让我买相机，没办任何书面手续。后来这2万元钱有1.6万支付了2014年马铃薯保险查勘专家组的专家费，其余4千元陆续用于公司来人或者陪客户花用了，没有报销。
(9)常某某证言证明：我是中华财保高台县支公司副经理。2014年我曾要求董某炳给高台县支公司解决部分费用。2014年11月各县区支公司开会后，董某炳向徐某某提出让民乐县支公司给高台县支公司提供费用支持。当时徐某某没表态，到2014年12月份或2015年1月，徐某某给我的农行卡上打款2万元，我全部支付了公司账外费用，其他员工不知情。即：用于购买办公桌椅7千元，向高台县安信汽车运输公司提供赞助6千元，补发职工工资5千元，支付个体户烟草款2千元。
(10)王某证言证明：我是中华财保甘州区支公司副经理。2014年11月保险公司开会期间，董某炳向徐某某提出让民乐县支公司给甘州区支公司提供3万元的费用支持，到2015年甘州区的费用宽松时再还给民乐支公司。2014年12月21日，徐某某和我电话联系后，给我农行卡上打款3万元。我向董某炳汇报后，他让我把帐做好以备检查。这3万元支付了公司账外需要支出的费用即：缴纳甘州区地税局的罚款27691.54元，交纳公司办公电费2310元。
3.书证：
(1)李某伟、王某民、张某龙马铃薯承保及理赔卷宗资料，包括投保清单、查验调查表、土地承包合同、保险出险通知书、农业保险灾害现场查勘询问笔录、保险赔款清册、赔款确认书、银行交易明细证明：2014年张某龙、王某民投保马铃薯的亩数、保费、受灾面积。2014年12月张某龙、王某民帐户分别收到马铃薯赔偿款167973.96元、124999.98元。
(2)农行取款凭证证明：2014年12月11日徐某某向王某农行帐户打款2万元。
(3)扣押财物、文件清单及现金缴款单证明：2015年8月8--9日，侦查人员从王某、常某某、王某军处分别扣押涉案款2万元、3万元、20万元，并上缴专户。
<二>、被告人徐某某滥用职权犯罪事实
2014年，被告人徐某某担任中华联合财产保险股份有限公司民乐县支公司经理，并担任民乐县农业保险工作领导小组副组长，负责民乐县马铃薯保险工作。2014年甘肃万向德农马铃薯种业有限公司种植马铃薯4000亩，民乐县凯翔马铃薯食品工业有限责任公司种植4064.5亩。徐某某擅自决定并违规指使上述两家公司虚增马铃薯投保面积分别至1.8万亩，两家公司分别缴纳保费12.6万元。后在两家公司投保的马铃薯均达不到赔付标准的情况下，违规理赔，致使甘肃万向德农马铃薯种业有限公司获得理赔款411740元，2015年8月20日上缴赃款113400元。民乐县凯翔马铃薯食品工业有限责任公司获理赔款239422.05元。
另查明，民乐县六坝镇王官村是中联财保公司民乐县支公司“双联”联系点。2013年，该村支部书记王某吉与时任中华联合财保公司的副经理韩某（已判刑）商议后，向韩某交纳15750元的保险费意图虚假投保马铃薯保险，骗取理赔款。后韩某携款潜逃，王某吉遂找徐某某讨要说法。为息事宁人，2014年7月，徐某某违规指使王某吉缴纳17500元保险费，虚假投保2500亩马铃薯保险，致使王某吉骗取马铃薯保险赔款39247.39元。
综上，被告人徐某某违法履行职责的行为导致两家公司及王某吉骗取马铃薯保险赔款偿共计690409.44元。
认定上述犯罪事实的证据有：
1.被告人徐某某供述证明：2014年张掖市马铃薯保险工作的启动会由张掖市农业局副局长苏谋东主持，苏谋东说山丹、民乐、甘州马铃薯保险理赔时，不管是否受灾，保险公司都要赔付。如果受灾严重，就按实际受损程度进行赔付，如果没有受灾或者受灾程度较轻达不到起赔标准的也要予以赔付，赔付率不能超过48%，即就是每亩地的赔款额是16.8元。根据马铃薯保险的相关规定，参保马铃薯亩产量在1千公斤以下才能获赔，亩产量在1千公斤以上的不予赔付。因为苏谋东对赔付的标准做了明确的要求，在对万向德农公司和凯翔马铃薯公司理赔时，我就计算并确定了赔付的金额，让公司农险专干林某根据我确定好的赔款金额推算受灾亩数、损失程度等相关数据，再整理理赔资料制作赔案上报上级公司审核、赔付。万向德农公司投保1.8万亩马铃薯保险，按每亩地13.3元的赔款金额计算，确定给其支付的赔款金额为239400元。2014年5、6月份，我安排公司查勘员刘某为凯翔公司办理了1.8万亩马铃薯保险。该公司种没种马铃薯我不清楚，既没有核实其种植面积，也没有查验保险标的。经过计算、调整，最后确定给凯翔公司赔付239422.05元。因市农业局的相关领导说不能搞平均赔付，要求在做赔案时并案处理，所以我把给丰乐乡支付的赔款172340元做到了万向德农公司的名下，就成了411740元。
2013年，中华财保民乐支公司的前员工韩某骗了六坝镇王官村王某吉等人的14万元，王某吉等人多次到公司索要，还声称要到政府部门控告。为了平息事态，在王某吉没有种植马铃薯的情况下，我指使王某吉于2014年虚假投保了5000亩马铃薯保险，并让公司工作人员做赔案，骗取了3万多元保险赔款供王某吉使用。六坝镇的张镇长在我公司投保了机动车保险，车辆投保的第二天发生了交通事故，但省公司不予核赔，我就在王某吉名下多做了6000元赔款，支付给了张镇长。
2.证人证言
(1)曾某某证言证明：我是甘肃万向德农马铃薯种业有限公司的副经理，分管财务等工作。2014年，我公司自有土地种植马铃薯约500亩，农户代为繁殖约3500亩，其中在民乐县南古镇、山丹县霍城镇各代繁1000亩，永昌县红山窑代繁1500亩，共计约4000亩。2014年6月与许茁生谈保险事宜时，他说马铃薯保险的保险费由三部分组成，中央及省上补贴、县财政补贴及参保企业自缴一部分，因民乐县财政资金困难，如果公司要投保，等公司获得保险赔偿款后，县财政补贴的保险费要全部返还。徐某某同意虚增投保面积，我就答应了。我提供了投保所需的企业信息等材料，并伪造了一份1.8万亩的《购销合同》，公司出纳赵亚楠编造了投保面积为1.8万亩的投保清单，缴纳保险费12.6万元（每亩保险费35元，1.8万亩保险费为63万元，其中公司自筹20%，即12.6万元）。理赔时我报了案。2014年12月，公司账户上收到了中华财保甘肃省分公司拨付的保险赔偿款411740元。徐某某打电话要县财政补贴的保险费17万多元，我安排出纳把172340元转给了徐某某提供给我的张某珍的帐户上。公司实际获益285740元。
(2)王某福证言证明:我是甘肃万向德农马铃薯种业有限公司总经理、法人代表。2014年5、6月份，曾某某给我打电话说公司要参保马铃薯保险，需缴纳保险费10多万元，我让他把保险费交了，是曾某某具体经办的这项保险业务。2014年8、9月份，民乐县降雨量较多，导致公司种植的马铃薯病害非常严重，但受灾面积、获得的保险赔偿是多少曾某某没有向我汇报过，我不清楚。
(3)展某某证言证明：我是凯翔马铃薯食品工业有限责任公司的会计。我公司2014年通过土地流转承包土地4140亩，共种植马铃薯4064.5亩。2014年5、6月，中华财保民乐县支公司的刘某给我打电话，问需不需要办理马铃薯保险，我告诉刘某我公司种植了4千亩马铃薯，刘某让我们多投些马铃薯保险，并说最多能投1.8万亩，她在各村实际种植面积的基础上，虚增到1.8万亩。经理成某平同意虚假投保马铃薯保险后，我将伪造的《土地流转合同》及办理理赔所需材料交给了刘某。后分两次交纳保险费12.6万元。2014年8、9月份，我公司在宏寺村等地种植的马铃薯生了晚疫病我报了案。2014年12月，公司账户上收到了中华财保公司支付的马铃薯赔款239422.05元。扣除缴纳的保险费，实际获益113422.05元。当年三堡镇宏寺村大约有180多亩地马铃薯生晚疫病，亩产量1.7吨；三堡镇团结村亩产量2吨、洪水镇刘总旗村亩产量1.5吨，新天镇新天堡村的亩产量1.3吨。根据马铃薯保险的相关文件及我县2014年农业保险保费补贴工作实施方案规定，马铃薯保险理赔的赔偿标准是每亩产量低于1千公斤。
(4)成某平证言证明：我是民乐县凯翔马铃薯食品工业有限责任公司的总经理、法人代表。2014年，凯翔公司投保了1.8万亩马铃薯保险，虚增投保面积1.4万多亩，获得了23万多元的保险赔款。
(5)王某吉证言证明：中华财保公司是六坝镇王官村的帮扶单位，2013我任村支部书记，中华财保公司工作人员韩某让我村虚假投保5千亩马铃薯保险，骗取马铃薯保险赔款供村委会使用，几位村干部凑了15750元保险费交给了韩某。2013年11月份，得知韩某并未将这部分保费上缴到保险公司，韩某跑了。我找徐某某解决，他答应如果韩某不退还，保险公司就通过2014年的马铃薯保险赔款给我处理。2014年7月，徐某某让我虚假投保马铃薯保险，通过这种方式补偿我被韩某骗去的钱。他经过计算，让我投了2500亩马铃薯保险，缴纳保险费1.75万元。2014年12月左右，理赔款39247.39元打到我的卡上，我的赔款是33247.39元，另外的6千元徐某某说是给某个乡政府的，让我取出来给了他。扣除我缴纳的保费1.75万元，实际获益15747.39元。2014年我根本没有种过马铃薯，关于我投保马铃薯的投保清单、土地承包合同应该是保险公司编造的。
(6)林某证言证明：2014年马铃薯保险理赔工作由我负责，我的工作职责是协助查勘员进行现场勘察、定损和理赔。凯翔公司马铃薯理赔案卷的资料收集、现场照相、现场查勘、询问笔录等都是我做的。万向德农公司、凯翔公司的《农业保险理赔案卷》中《甘肃省马铃薯田间测产表》《民乐县政策性马铃薯保险受灾面积统计清册》、《民乐县政策性马铃薯保险赔款清册》、《农业保险查勘赔款计算明细表》上的地块面积、受灾面积、赔偿标准、成灾比例、成灾面积、赔偿金额等数据都是徐某某根据赔偿金额推算后写在一张草表上让我照抄到上面的。复核人、制表人分别是徐某某和我本人的签名。查勘人是谁代刘某签的不清楚。徐某某事先推算的万向德农公司受灾面积1384亩、赔偿金额411740.00元，凯翔公司受灾面积为918亩、赔偿金额为239422.05元。万向德农公司的马铃薯受灾后，农业专家组的成员曾到南古镇的一个村子查勘过现场。
(7)刘某证言证明：万向德农马铃薯种业有限公司的农业保险理赔案卷中受灾面积统计清册和赔款清册上查勘人“刘某”签名不是我本人签的，2014年的马铃薯保险理赔工作不是我负责的，我没有带领专家组查勘受灾现场。
(8)董某炳证言证明：农业专家组的职责是协助保险公司做好马铃薯保险承保前的风险评估和灾后查勘定损工作，但因在实际操作中工作量大、任务重，专家组并不出具鉴定意见，只是在保险公司形成的定损报告上签字确认。专家组主要工作就是抽样测算亩产量，至于受灾面积，不可能准确核定，报告上所写的受灾面积、赔款金额是保险公司的工作人员推算的。2014年6月，张掖市农业局组织召开2014年政策性农业保险启动会，市农业局副局长苏谋东要求保险公司在开展马铃薯保险理赔工作时，对所有投保马铃薯保险的种植户，不管受灾与否，都要予以赔付，受灾严重，按照受灾后的实际损失予以赔付，没有受灾或受灾较轻，也要予以赔付，赔付标准是每亩地不低于16.8元。
(9)苏某东证言证明：我是张掖市马铃薯产业的主要负责人，在政策性马铃薯保险实施过程中我任行政协调组组长。我的主要工作职责是根据上级政府及有关部门的总体要求和部署，安排落实本市马铃薯保险各项工作；指导各县（区）政府及有关部门开展相关工作。协调处理理赔查勘、定损等工作过程中出现的意外情况。2014年6月中旬，我组织召开了2014年政策性农业保险启动会，我要求中华财保张掖市中心支公司和山丹、民乐支公司在马铃薯保险理赔时，对投保的马铃薯，不管是否受灾，都要予以赔付，如果马铃薯受灾严重按照受到的损失程度赔付，没有受灾或受灾程度较轻也要予以赔付，且赔付的标准每亩地不得低于16.8元。因马铃薯保险是国家的政策性农业保险。保费大部分是国家配套的，如果农民投保后又得不到赔付，也就体现不出这项政策的惠农性。2014年省上给民乐县下达的马铃薯保险任务是18万亩。我要求各县必须完成省上下达的保险任务，不能因为完不成马铃薯保险任务而拖县上马铃薯项目的后腿。根据国家统计部门公开的法定数据，2014年民乐县种植的马铃薯面积是25万亩，但实际种植的面积是多少我不知道。
(10)赵某勇、贺某举、李某斌证言证明：三人是农业专家组成员，其中赵某勇任副组长。专家组的职责是协助中华财保公司做好马铃薯保险承保前的风险评估和灾后查勘定损工作。投保人在马铃薯受灾后向保险公司报案，保险公司的工作人员先现场查勘，后通知专家组对受灾马铃薯进行查勘定损，就是通过抽样的方法确定单位面积内的产量，进而推定亩产量，之后根据赔款计算公式计算出每亩地的赔偿金额。保险公司根据专家组计算出的亩赔赔偿标准，最终计算出全部受灾马铃薯的赔偿金额。因为马铃薯保险理赔任务繁重，专家组成员人数较少，专家组不再出具鉴定意见，只是在保险公司的定损报告上签字。专家组不会对种植农户的马铃薯受灾面积进行准确的核定，这项工作是保险公司做的。经三人辨认，万向德农公司、凯翔公司2014年的农业保险理赔案卷中马铃薯保险定损报告上专家组签字都是本人签的，但报告上的受灾面积、赔偿金额是保险公司的工作人员写的。
(11汪某某证言证明：我是中华财保公司甘肃省分公司农险部总经理助理。从2012年开始我公司一直承办甘肃省范围内的政策性马铃薯保险。2014年，马铃薯农业保险费由原来21元/亩上调至35元/亩，其中农户承担20%，其余由中央、省、县市区分别按40%、30%、10%的比例补贴。农户自筹的保费经投保人收齐后统一缴纳至我公司农险保费统一专户；财政补贴部分也是通过财政部门直接缴纳至我公司农险保费统一专户。
(12)刘某和证言证明：我是中华财保公司甘肃分公司风险合规部的总经理。2012年，经我公司研究决定、甘肃省保监局批准，按照马铃薯农业保险计划任务和种植区域，成立了“三农”保险办公室，隶属于我公司农业保险部，三农”保险办公室其中一项职责是协助基层政府和相关部门做好农业保险的承保和理赔工作。2013年2月，徐某某兼任中华财保甘肃分公司民乐县“三农”保险办公室副主任主持工作。
3.书证
（1）甘肃万向德农种业农业承保案卷材料，其中开户许可证、营业执照、组织机构代码、税务登记证明该公司的性质、经营范围、法定代表人、开户行信息等基本情况；保险单、投保清单、马铃薯保险标的查勘调查表、农村土地承包合同、公示确认书证明：2014年5月甘肃万向德农种业共投保马铃薯保险1.8万亩。
（2）甘肃万向德农种业农业理赔案卷，其中出险通知书、灾情查勘报告及询问笔录证明：2014年该公司1.8万亩马铃薯遭受严重病虫害，核定成灾面积1384亩，损失金额411740元；定损报告及查勘赔款计算明细、赔款清册证明：该公司在南古镇杨坊村、甘店村种植的马铃薯有1384亩不同程度受灾。根据专家组抽样测产定损结果，最终合计赔款411740元。
（3）万向德农有限公司账务资料，其中记账凭证、农行汇划专用凭证、银行交易明细、工行网上银行电子回单证明：2014年12月16日，该公司收到马铃薯保险赔款411740元，同年12月25日，该公司向张某珍帐户转账支付172340元。
（4）扣押物品清单及农业银行收付款入账凭证证明：万向德农公司已退缴11.34万元保险理赔款。
（5）甘肃凯翔马铃薯食品工业有限公司农业承保案卷，其中开户许可证、营业执照、组织机构代码、税务登记证明该公司的性质、经营范围、法定代表人、开户行信息等基本情况；保险单、投保清单、马铃薯保险标的查勘调查表、农村土地承包合同、公示确认书证明：2014年5月甘肃凯翔马铃薯食品工业有限公司投保马铃薯保险1.8万亩。
（6）甘肃凯翔马铃薯食品工业有限公司农业理赔案卷，其中出险通知书、灾情查勘报告及询问笔录、定损报告及查勘赔款计算明细证明：2014年该公司种植在三堡镇宏寺村、洪水镇刘总镇村的马铃薯遭受不同程度的病虫害，核定成灾面积918亩，损失金额239422.05元；根据专家组抽样测产定损，赔偿金额为239422.10元。
（7）凯翔公司账务资料，其中记账凭证、支付款项审批单、保险凭证、农行汇划专用凭证、存款交易明细，证明该公司于2014年5月、6月分两次交纳马铃薯保险费1.26万元，2014年12月收到马铃薯保险赔款239422.05元。
（8）民乐县六坝镇武赞青农业保险承保及理赔卷宗资料，包括投保清单、查验调查表、土地承包合同、保险出险通知书、定损报告、银行卡查询记录证明：2014年王某吉投保马铃薯保险2500亩，缴纳保费1.75万元，核定受灾面积221亩，获得赔偿偿39247.39万。
（9）（2015）民刑重字第1号刑事判决书证明：2013年6月，韩某以办理政策性马铃薯保险为由，骗取王某吉缴纳的保险费15750元，用于个人开销。
上述证据，经当庭举证、质证，予以认定。
一审法院认为，被告人徐某某利用职务之便伙同被告人郑某、刘某、陈某某、付某某（另案处理）、吕某其（另案处理），以非法占有为目的，采取欺骗手段共同侵吞政策性马铃薯保险赔款48831.37元，徐某某单独骗取政策性马铃薯保险赔款292973.94元，犯罪事实清楚、证据确实充分。共同贪污犯罪中，被告人徐某某系主犯，被告人郑某、刘某、陈某某系从犯。各被告人均如实供述犯罪事实，被告人郑某、刘某、陈某某积极退赃，认罪、悔罪态度较好。被告人徐某某授意、指使其他被告人虚假投保、理赔，骗取保险赔偿款，其本人虽未分得赃款，不影响贪污罪的认定。被告人徐某某2014年单独贪污292973.94元，将其中的7万元送给市公司及高台、甘州区公司的领导，双方均未经正常的财务管理制度处理上述款项，且资金来源不合法，不能认定为公务支出，且现行法律明确规定贪污款用于单位公务开支的，不影响贪污罪的认定。其余应予剔除的费用，根据被告人供述，均产生于2012年至2013年期间，经审查认为，该部分费用即便确实存在，也是产生于徐某某单独贪污行为之前，与本案贪污款并无关联。被告人刘某如实供述，自愿认罪，积极退赃、可免予刑事处罚。被告人徐某某作为中华财保公司民乐支公司经理兼农业保险工作领导小组副组长，具有协助基层政府和相关部门做好农业保险的承保与理赔工作的职责，但其无视国家各级财政补贴的流失，违规指使企业和农户虚假投保、虚假理赔，致使国家利益遭受重大损失，其行为构成滥用职权罪，应与其贪污犯罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款（一）项、第（二）项、第二款、第三款、第三百九十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第三十七条、第六十九条第一款、第三款、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第十六条、第十九条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款第（二）项之规定判决：一、被告人徐某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金20万元；犯滥用职权罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚，执行有期徒刑三年二个月，并处罚金20万元；被告人郑某犯贪污罪，免予刑事处罚；被告人刘某犯贪污罪，免予刑事处罚；被告人陈某某犯贪污罪，免予刑事处罚。二、责令被告人徐某某退缴贪污款42973.94元；三、扣押在案的赃款，由民乐县人民检察院负责上缴国库。
宣判后被告人徐某某提出上诉。其上诉及辩护人称：1.虽然自己没有分得一分钱，但对贪污48831.37元不提出上诉；2.以下这些款项认定贪污不公：受张掖分公司董某炳指示安排，支援甘州区分公司和高台支公司及送董某炳个人7万元；2012年国庆节公司支付公司职工赴北京旅游2.2万元；拓展业务，为民乐泰通汽运公司垫付3千元保险费；支付前任公司经理赊购的烟酒款8千元；出差开会途中的交通事故支付的修理费1万元；本人支付的民乐工行赔偿款1万元；本人替段永桂还董某炳保险费1万余；因组织的竞赛活动本人垫付费用12500元；本人向外借款4万元垫付公司缺口。以上这些费用一审均未剔除。以上费用均是费用产生在前，不是贪污之后的行为，不应以贪污认定；3.关于滥用职权罪，是政府逐级专门成立的相关机构，是政府和财政部门共同盖章确认种植面积，政府部门就有虚报情形。自己只是执行上级公司的指示，造假均是政府组织实施，本人只是执行者，如有法律责任均应承担。两家马铃薯面积8千亩一审没有剔除，当年理赔也确有受灾事实，全部进行了认定，损失数额扩大认定，没有将确有损失的理赔数额减去。
经审理查明，二审审查认定的事实及证据分析，与一审认定的事实及证据分析一致。
另查明，马铃薯农业保险是国家一项关系马铃薯种植户切身利益、农村金融综合服务体系建设、马铃薯种植业持续健康稳定发展的重大支农惠农政策。为贯彻落实国家财政和省政府关于推进农业保险保费补贴的有关精神，通过财政保费补贴政策，引导农户自愿参保，全面完成参保计划，进一步建立马铃薯种植业自然灾害、重大病害保险制度，构建马铃薯种植生产风险保障体系，增强农民抵御自然灾害、重大病害风险的能力。参保对象为从事马铃薯种植的农户、企业、农民专业合作组织等。2013年甘肃省财政厅、农牧厅下达《2013年农业保险工作计划》：民乐20万亩，每亩马铃薯保险金额为350元，费率6%，保费18万元。其中每亩21元，中央财政补贴40%、8.4元/亩，省财政厅补贴25%、5.25元/亩，市县财政补贴20%、4.2元/亩，农户承担15%、3.15元/亩；当每亩实际收入低于350元（500公斤）时，保险公司对低于1千斤产量的差额部分按0.7元/斤进行补偿。
2014年甘肃省财政厅、农牧厅下达《2014年农业保险工作计划》：民乐县18万亩，每亩马铃薯保险金额为700元，费率5%，保费35万。其中每亩35元，中央财政补贴40%、14元/亩，省财政厅补贴30%、10.5元/亩，市县财政补贴10%、3.5元/亩，农户承担20%、7元/亩；约定承包产量2千斤，约定理赔价格0.35元/斤。当每亩实际收入低于700元（2千斤）时，保险公司对低于2千斤产量的差额部分按0.35元/斤进行补偿。并确定马铃薯保险由中华财保险股份有限公司甘肃省分公司承办。保险业务要求做到马铃薯保险政策、承包情况、理赔结果、服务标准、监管要求要公开，承包、定损、理赔要到户，并对理赔程序、定损计算做了规定。2012年，中华财保公司甘肃分公司成立了“三农”保险办公室，三农”保险办公室其中一项职责是协助基层政府和相关部门做好农业保险的承保和理赔工作。2013年2月，徐某某兼任中华财保甘肃分公司民乐县“三农”保险办公室副主任主持工作。2013年、2014年，民乐县人民政府成立农业保险工作领导小组，徐某某担任副组长，协助政府做好农业保险的承保和马铃薯理赔工作。
证明上述犯罪事实的证据已经一审法庭控辩双方举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，能相互印证上诉人徐某某和原审被告人刘某、郑某、陈某某贪污、上诉人徐某某滥用职权犯罪属实，经二审审查予以采信确认。
本院认为，依据法律规定，国家工作人员出于贪污的故意，非法占有公共财物，将赃款赃物用于单位公务支出或者社会捐赠的，不影响贪污罪的认定，但量刑时可以酌情考虑。2014年，上诉人徐某某编造虚假马铃薯理赔资料，套取国家政策性马铃薯赔偿款292973.94元。其主观上有贪污公款的故意，客观上实施了虚报冒领的贪污行为，侵犯了公共财物所有权，将公共财物据为己有，其贪污行为已完成。虽有赃款用于单位公务支出，已不影响贪污罪的成立。上诉人徐某某及辩护人所称应予剔除的公务支出和业务发展费用的上诉辩解和辩护理由与法律规定相悖，本院不予采纳。
上诉人徐某某作为中华财保公司民乐支公司经理及农业保险工作领导小组副组长，具有协助基层政府和相关部门做好农业保险的承保与理赔工作的职责，但其无视国家各级财政补贴流失，滥用职权违规指使企业和农户虚假投保、虚假理赔，套取国家政策性保险补贴保费，致使公共财产遭受重大损失，其行为构成滥用职权罪，应与其贪污犯罪并罚。上诉人徐某某及辩护人关于徐某某不构成滥用职权罪的辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
综上，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定性准确，判处适当。现依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百二十三条、第二百二十九条、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 静
审 判 员 张晓昌
代理审判员 姚 秀
二〇一六年九月五日
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