贵州省安顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)黔04民终890号
上诉人（原审原告）：李平，男，1970年11月17日生，汉族，贵州省安顺市人，无业，住贵州省安顺市西秀区。
被上诉人（原审被告）：贵州永润煤业有限公司，住所：贵州省安顺市西秀区轿子山镇。
法定代表人：宋青山。
委托诉讼代理人：杨宇，贵州永润煤业有限公司人力资源部部长，代理权限为特别授权。
委托诉讼代理人：王伟，该公司法律顾问。代理权限为一般代理。
上诉人李平因与被上诉人贵州永润煤业有限公司劳动争议纠纷一案，不服贵州省安顺市西秀区人民法院(2017)黔0402民初2158号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开进行了审理，本案现已审理终结。
李平向本院上诉请求:1、撤销（2017）黔0402民初2158号民事判决书第三项、第四项，改判由被上诉人支付上诉人解除劳动关系8个月的经济补偿金38464.96元；支付2015年元月至2016元12月双休日共计208天的加班工资123414.86元。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、上诉人与被上诉人解除劳动关系符合《劳动合同法》第三十八条第二、三项的规定，一审法院判决驳回上诉人要求支付解除劳动关系8个月的经济补偿金属于适用法律错误；2、被上诉人为上诉人缴纳社会保险是应尽的法定义务，但被上诉人仅为上诉人办理了养老保险，未缴医疗保险、失业保险、生育保险等，亦违反法律规定，一审不予支持上诉人的经济补偿金诉求属于适用法律错误；3、上诉人的考勤和上班记录等资料由被上诉人掌管，加班费的举证责任应由用人单位承担，被上诉人一审拒不提供相关资料，应当承担不利后果，一审判决驳回上诉人加班费的诉请属于适用法律错误。
贵州永润煤业有限公司二审未作答辩。
李平向一审法院起诉请求：1、请求依法解除原告与被告之间的劳动合同关系。2、请求判决被告支付原告解除劳动关系8个月的经济补偿38464.96元。3、请求判决被告补发原告2009年3月至2016年12月每年未安排原告年休假共计40天的加班工资17484.80元。4、请求判决被告支付原告2015年元月至2016年12月双休日共计208天的加班工资123414.86元。事实和理由：原告李平于2009年5月进入被告处工作，从事瓦斯防突工种，分别与被申请人签订了二次书面劳动合同，每次签订合同时，被告只要求原告在《劳动合同书》样本上填写原告的姓名和身份证号，住址等相关个人信息，其它空白处由被告收取合同后填写，原告至今不清楚被告在《劳动合同书》上是怎么填写的，原告多次向被告的人事部索要过书面《劳动合同书》，被告总是不给，说拿到劳动局了，原告一直都没有收到过。原告在被告处工作八年来，被告从不按规定向原告发放双休日和年休假的加班工资，而且还违反国家法律规定未向原告代扣代缴社会保险，随意调整原告的工资岗位，降低原告的工资报酬和福利待遇等。综述所述，由于原告的合法权益得不到保护，2017年4月10日，原告向西秀区劳动仲裁提出申请，因不服仲裁裁决，现依法向法院提起诉讼，请求判如所请。
贵州永润煤业有限公司一审辩称：1、我公司与原告的劳动关系是原告单方面向我公司要求解除的，不应当支付解除劳动合同的经济补偿金。2、原告2009年3月至2016年12月的带薪年休假工资已经向原告发放。3、原告请求支付的加班费没有事实法律依据，且加班工资的要求应当适用一年的诉讼时效。
一审法院认定：原告李平2009年5月开始到被告贵州永润煤业有限公司工作，原告工作期间共与被告签订两次书面劳动合同。原告工作期间曾任斑鸠山通防副队长、新井通防队副队长、平井防突队副队长等职务；2015年10月被告在对“轿子山煤矿区队副队长”进行考核时，原告考核结果为“C”。同年11月2日，被告公司的轿子山煤矿下文免去原告李平新井防突队副队长的职务，将原告定岗为防一队钻工；同月9日原告以“个人原因”提出调动，经被告公司轿子山煤矿相关部门负责人同意，调动到防二队，岗位工种为钻工；2016年6月27日原告再次以“个人原因”提出调动，经被告公司轿子山煤矿相关部门负责人同意，调动到防一队，岗位工种为钻工。2017年2月开始，原告未再到被告处上班。2017年4月17日原告李平在未向被告提出解除劳动合同的情况下，以未缴纳社会保险、未发放年休假工资和加班工资、随意调整工作岗位等为由向安顺市西秀区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求解除劳动合同关系、支付解除劳动关系8个月的经济补偿金38464.96元、补发2009年3月至2016年12月每年未休年休假40天的加班工资17484.80元、支付2015年1月至2016年12月双休日共计208天的加班工资123414.86元。2017年5月26日该委作出西劳人仲裁字[2017]10号仲裁裁决书，裁定解除劳动关系、由贵州永润煤业有限公司支付李平2015年、2016年未休年休假工资3624.38元，因原告李平不服向本院提起诉讼，提出如上诉请。同时查明，原告2015年5月实发工资16450.9元、6月实发工资14506.9元、7月实发工资11742.2元、8月实发工资8125.2元、9月实发工资12468.2元、10月实发工资11349.2元、11月实发工资3734.2元、12月实发工资4917.2元，2015年月平均工资为10411.75元；2016年1月实发工资为4528.2元，2月实发工资3712.2元、3月实发工资3874.2元，4月实发工资4985.2元，5月实发工资4406.2元、6月实发工资3811.2元、7月实发工资6090.2元，8月实发工资3828.2元、9月实发工资为3486.2元，10月实发工资为4513.2元、12月实发工资为3564.2元，2016年月平均工资为4254元。2017年1月实发工资为4671.2元，2月实发工资为4068.2元。
一审法院认为：原告李平要求解除与被告的劳动关系，被告也表示同意解除，本院予以确认。关于原告要求被告支付解除劳动关系8个月的经济补偿38464.96元的问题，原告诉称其要求解除劳动合同是因为被告未给其缴纳社会保险，随意调整原告的工作岗位，但被告提交的证据《李平基本养老保险缴费记录》、《养老保险个人账户缴费记录卡》已证明被告为其缴纳社会保险，《轿子山煤矿内部调动、岗位调整及工资变更审批表》原告工作岗位的变更由原告提出被告同意后双方协商进行变更的，故原告请求被告支付经济补偿金的理由不能成立，其请求本院不予支持。关于原告诉请要求支付2009年3月至2016年12月每年未安排原告年休假共计40天的加班工资17484.80元的问题，根据《职工带薪年休假条例》规定，职工累计工作满一年以上不满十年的，每年应享受年休假5天，故被告应至2010年3月开始每年享受年休假5天；但法律规定，两年内工资清单应由用人单位提供，两年以上工资清单应由劳动者提供，故原告对自己主张的2009年至2014年未享受年休假工资应提交证据证实，但原告未能举证证实，应承担举证不力的法律后果，故其诉请支付2009年至2014年未休年休假工资的诉请本院不予支持。而被告所举的2016年8月31日《8月份绩效及年休假加班工资发放明细表》年休加班工资800元、2016年9月30日《9月份绩效及年休假加班工资发放明细表》年休加班工资800元、2016年11月30日《11月份绩效及年休假加班工资发放明细表》年休加班工资1200元、2017年1月20日《12月份绩效及年休假加班工资发放明细表》年休加班工资800元用于证实2016年8月、9月、11月、12月份在工资之外发放的年休加班工资为2015年与2016年的未休年休假工资，该组证据既无原告签字确认、且原告不予认可，故本院对该证据的证明目的不予支持，故应由被告按300%支付原告2015年5天、2016年5天的应休未休的年休假工资。因被告仅提交原告2015年5月至12月的工资收入情况，故2015年原告年休假工资按5月至12月的月平均10411元计算为4787元；而被告提交的原告2016年全年共11个月工资发放情况，其中2016年11月未发放工资，原告2016年工资平均月工资为4254元，原告亦认可，故2016年年休假工资按该标准计算为1956元。以上合计6743元。关于原告诉请要求支付2015年元月至2016年12月双休日共计208天的加班工资123414.86元的问题。原告提交的2012年6月30日、5月、4月、1月、2012年3月1日的《轿子山煤矿职工考勤表》，2016年11月《轿子山煤矿平井防突队职工考勤表》、《轿子山煤矿平井防突队职工考勤明细表》、2016年12月31日由平井防突队出具的《2016年11月份工资二次分配表》、既无公司盖章也没有相关管理负责人员的签字认可，且被告不予认可，原告应承担举证不力的法律后果，故本院对该组证据的证明目的不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十六条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院〈关于民事诉讼证据若干规定〉》第二条、第七十六条的规定，判决：一、解除原告李平与被告贵州永润煤业有限公司的劳动关系。二、由被告贵州永润煤业有限公司于本判决生效后五日内支付原告李平2015年、2016年应休未休年休假工资6743元。三、驳回原告李平要求被告贵州永润煤业有限公司支付解除劳动关系的经济补偿38464.96元的诉讼请求。四、驳回原告李平要求被告贵州永润煤业有限公司支付2015年元月至2016年12月双休日共计208天的加班工资123414.86元的诉讼请求。案件受理费人民币10元、减半收取5元，由被告贵州永润煤业有限公司负担。
二审举证期限内，上诉人与被上诉人均未提交新证据。
二审查明事实与一审认定事实一致。
二审举证期限届满后，上诉人李平书面申请本院调取其2015年1月至2016年12月的出勤原始记录，并称该证据存放在被上诉人单位。被上诉人辩称出勤原始记录由上诉人工作部门自行保管，并未存放在被上诉人单位。因上诉人无法证实其申请调取的证据实际存在以及无法确定具体保存于何处，且在一审时及二审举证期限届满前均未申请调取该证据，故本院对上诉人调取证据的申请，不予准许。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项及第四十六条第（二）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿。但一审中被上诉人已提交证据证明为上诉人缴纳了社会保险费，而上诉人不能证明被上诉人未按法律规定为其缴纳社会保险费以及存在其他《劳动合同法》规定的应当支付经济补偿的情形，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”故对上诉人称被上诉人仅为其办理养老保险，但未缴纳医疗保险、失业保险、生育保险等其他社会保险，上诉人解除劳动关系符合《劳动合同法》第三十八条第三项规定，被上诉人应当支付经济补偿金的上诉理由，本院不予采纳。根据被上诉人一审提交的2015年5月至2017年4月共计23份工资表以及上诉人一审庭审陈述，该工资表所载实发工资与上诉人银行卡入账工资数额一致，而该工资表上记载了上诉人加班天数和应得加班工资并归总核算到实发工资中，可以证实上诉人已实际获得工资表中记载的加班工资，而上诉人不能举证证明其主张的2015年元月至2016年12月双休日共计208天的加班工资系除工资表已记载的加班时间外的其他加班情况，故对上诉人请求被上诉人支付208天的加班工资123414.86元的上诉请求，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉理由和请求均不能成立，应予以驳回，一审法院认定事实清楚，适用法律及处理正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人李平承担。
当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。
本判决为终审判决。
审判长 阮 素 芬
审判员 李 德 江
审判员 刘 熹
二〇一七年十一月二十三日
书记员 张津滔（代）
当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录入最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果：
（一）承担加倍罚息或迟延履行金。
（二）被强制进行审计。
（三）被限制出境。
（四）被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。
（五）被限制在金融机构贷款或办理信用卡。
（六）被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。
（七）被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。
（八）被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨碍公务罪，追究刑事责任。