安徽省阜阳市颍泉区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)皖1204民初2002号
原告（反诉被告）：谢某1，男，1944年10月20日出生，汉族，农民，户籍登记地安徽省阜阳市颍州区，住安徽省阜阳市颍泉区,
委托诉讼代理人：刘景宣，安徽省阜阳市颍泉区行流法律服务所法律工作者。
被告（反诉原告）：谢某2，男，1955年2月8日出生，汉族，农民，住安徽省阜阳市颍泉区,
委托诉讼代理人：宁国振，安徽皖北律师事务所律师。
原告（反诉被告）谢某1诉被告（反诉原告）谢某2排除妨害纠纷一案，本院于2017年7月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情复杂转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了第二次审理。原告谢某1及其委托诉讼代理人刘景宣、被告谢某2到庭参加两次诉讼。被告谢某2的委托诉讼代理人宁国振到庭参加第二次诉讼。本案现已审理终结。
谢某1向本院提出诉讼请求：1.依法判令谢某2立即停止侵害，消除危险，恢复原状，赔偿经济损失5000元；2.本案诉讼费由谢某2承担。事实和理由：其与谢某2系同胞兄弟，其是老大，谢某2是老四，同在一个庄居住。其宅基地东边与本村谢某3的宅基地交界，为了各自方便，于2015年2月24日其用自己使用的土地与谢某3的宅基地进行对换，合并使用建房。其建的房屋东边靠沟沿，为了房屋的安全居住，其从房屋的东墙外靠沟沿处栽上竹木，并打上木桩，买土垫沟沿。但谢某2不顾其房屋居住的安全，一直以其住房东边的一段南北沟是其父母在世时分配给他的为理由，强行将其房屋东墙外靠沟沿的竹木等物全部挖掉，整平后种上农作物，将沟占为己有。谢某2不顾其住房的安全，严重侵犯了其合法权益。为此，根据有关法律规定，依法提起诉讼，请依法判决。
谢某2辩称，1.谢某1的诉讼主体不适格。谢某1不是梅寨行政村某庄的集体组织成员，对该村民集体所有的土地不享有使用权，其无权提起本案诉讼。2.谢某1与谢某3所签订的宅基地交换协议实为土地买卖协议。该协议违反了任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地的法律强制性规定，应为无效协议，不具有法律效力。3.谢某1所建的房屋未经依法审批，属违章建筑，其所垫沟沿、种植的竹木更不是在其宅基地面积范围之内，其权利不应受到法律的保护。即使谢某1有宅基地交换的协议，那么也应该在谢某3的宅基证所载的面积内行使权利，超出部分则无权使用。谢某1所建房屋并未履行法定审批程序获得相关手续，系违章建筑。法律保护公民的合法财产，谢某1所建房屋系违章建筑，所垫沟沿、种植的竹木不受法律保护。谢某1现滥用诉权，提起本案诉讼。谢某1要求其立即停止侵害、消除危险、恢复原状、赔偿经济损失的请求不应得到法律的支持。4.本案为排除妨害之诉。妨害请求权的适用必须以造成实际妨害为要件，如不存在实际妨害则不存在排除的问题。本案中，其没有实施侵害谢某1行使宅基地使用权的行为，其不知道谢某1提出的5000元经济损失是如何计算的。5.谢某1从其多年使用的沟中取土并予以侵占的行为严重侵害了其合法权益，其提起反诉。综上所述，其认为谢某1的起诉没有任何事实和法律依据，请依法驳回谢某1的全部诉讼请求。
谢某2向本院提出反诉请求：1.依法判令谢某1停止侵害，排除妨害，恢复原状，赔偿损失7000元。2.本案反诉费由谢某1承担。事实和理由：其与谢某1总共同胞兄弟四人，谢某1为老大，其为老四，其余两弟兄因有病已经去世。所以，作为双方本应更加相依相靠，团结互助、和睦相处，但没有想到谢某1竟不顾骨肉亲情，于2016年春从其多年使用的沟中挖土、取土。念及兄弟之情，其对谢某1的行为予以谅解，本想此事能够就此平息。然而当其种植上红薯后，谢某1将其红薯挖掉，栽上树苗，并将沟占为己有。综上所述，其认为，谢某1的行为不仅严重伤害了兄弟之情，也损害了其合法权益。据此，现提起反诉，请求查明案件事实，判决驳回谢某1的诉讼请求，支持其反诉请求。
谢某1针对谢某2的反诉辩称，1.请求法院驳回谢某2的反诉请求；2.谢某2承担诉讼费。谢某2反诉所称其不顾骨肉亲情，从谢某2多年使用的沟中挖土、取土，将种植的红薯挖掉，栽上树苗，并将沟占为己有，这完全违背事实。谢某2对沟根本没有使用权，作为沟的所有权系农村经济组织集体所有。该沟的使用权应由集体组织发包才能有使用权。对于该沟，其与谢某2均无使用权，更何况其没有挖掉红薯、挖土、取土，占为己有。其栽的风景树及拦土用的木桩被谢某2扒掉填在沟里这是事实，将其东墙根扒的都露出来，这也是事实。从沟的南头至北约10米，其挖土填的沟沿全部被谢某2扒平种上了玉米等农作物也是事实。因为2017年8月1日上午开庭时，在审查此案的真实情况，谢某2全部承认是自己所为，有庭审记录可查。另外，主审法官及其他人员对现场进行实地勘查、丈量。足以证明谢某2的侵权行为。其要求谢某2停止侵害、排除妨碍、赔偿经济损失是符合法律规定的。谢某2称对沟有全部的使用权没有任何法律依据，因为其宅基地三面邻沟，一面邻梅贺三，四邻均与谢某2无关。实际上是谢某2不顾骨肉亲情，实施侵权行为，为此请求法院驳回谢某2的反诉请求，支持其本诉请求。
本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的谢某2所举证据一谢某2的身份证的真实性予以确认。谢某2对谢某1所举的证据一谢某1的身份证有异议，认为谢某1不是梅寨行政村某庄的村民，系城市居民。本院认为该证据具有真实性，能证明谢某1的诉讼主体资格。谢某2对谢某1所举的证据二换地协议有异议，认为实为买卖协议。谢某1是否有权进行宅基地交换，即使有权，谢某1应在交换后的范围内行使使用权。本院认为，该证据能证明谢某1以其别处的土地与谢某3交换宅基地的事实。谢某2对谢某1所举的证据三谢某1的集体土地建设用地使用证有异议，认为与本案无关联性。本案认为该证据具有真实性，能证明谢某1对南北邻沟、东邻谢某3、西邻梅贺三的宅基地具有使用权。谢某2对谢某1所举的证据四谢某3的农村宅基地申请书、审批表、地籍调查表有异议，认为只能证明谢某3对所载明的土地有使用权。本院认为该证据证明谢某3对南北东三面邻沟、西邻谢某1的宅基地具有使用权。谢某2对谢某1所举的证据五史某和梅某2出具的证明有异议，对史某、杨君华出庭作证也有异议，认为只能证明谢某1买过土，不能证明垫在何处，也不能证明买了多少土。本院认为证人能证明谢某1买土垫宅基地和沟沿的事实，但无法证明垫沟沿使用的土量。谢某2对谢某1提交的证据六照片四张有异议，认为不能证明谢某2存在妨害谢某1使用权的事实。本院认为照片仅能反映双方争议地界在拍摄时的现状。谢某2对谢某1提交的证据七谢某1的宅基证和平面图有异议，认为谢某1不是本村集体的成员，对该证据的真实性有异议。本院认为宅基地使用证具有真实性，但只能证明谢某1对确立在本人名下的土地具有使用权。谢某1对谢某2提交的证据二照片2张有异议，认为与本案无关联性。本院认为该照片仅能反映争议地界在拍摄时的使用现状。谢某2申请证人梅某1、梅某2、梅某3、丁某出庭作证，谢某1认为梅某2称谢某2对沟沿的使用权开始于十几年前，梅某3称权属不明，梅某1称西沟沿南半截使用权归谢某2，三证人陈述均无事实依据，不能作为定案依据。本院认为三证人的陈述能证明沟边村民曾从沟中取泥土作为肥料，并私自划分使用范围的事实，无法证明谢某2对村集体所有的沟拥有合法的使用权。
审理查明，1992年8月14日，阜阳县土地管理所给谢某1颁发《集体土地建设用地使用证》，载明谢某1宅基地四至为：南北邻沟，东邻谢某3，西邻梅贺三。2015年3月12日，谢某1与谢某3签订《宅基地交换协议书》，载明：“甲方谢某1庄东头有一块宅子长31.2米，宽10米，面积312平方米，上面种植有杨树，前面有一条东西方向的路，路边有一棵柏树。乙方谢某3庄西头有一块老宅子，长35.2米，宽9.7米，面积341平方米。三面有沟，沟边有树，沟南边有一条东西方向的路，路边有桑树等。经协商甲方宅基地不够部分，用人民币壹仟元（1000元）补偿给乙方谢某3，并当场付清。甲方西边的路不管什么时候都让乙方走，乙方没量到的沟边、沟坡、路沿及所属树木全部属于甲方。甲方的柏树，乙方一棵桑树要同时处理。该协议自2015年2月24日生效，空口无凭，特立字据为证。”该协议书由甲方谢某1、见证人梅某4、史某签名，颍泉区宁老庄镇梅寨村民委员会在“同意交换”处加盖印章。谢某3该处宅基地上原有旧房屋与谢某1房屋毗邻，土地交换后，谢某1将谢某3原有旧房扒倒，在与其原有房屋东侧相邻处新建二层半楼房一处，该房屋无相关部门颁发准建等相关手续。该交换后的宅基地未经政府土地管理部门给谢某1颁发宅基地使用权证。谢某1从更换后的宅基地新建房屋东面的外墙排水沟内取土将东墙南半部小路稍有加宽，并请人从别处运泥土将沟沿部分加宽，其又在沟沿种植了一些竹子和风景树。谢某2则认为自其爷爷、父亲在世时一直使用该沟取土，其父亲生前已将该沟的取土权交给其，现在谢某1从沟内取土并使用沟沿的行为侵犯了其使用权，双方为此发生纠纷。纠纷期间，谢某1在沟沿种植的竹子、风景树被谢某2拔掉，谢某2种植的红薯被谢某1拔掉。在诉讼过程中，法院现场勘察发现谢某2尚在沟沿处种植有玉米。谢某2认为谢某1沟内取的土属于其所有，故将土又扒回沟内直至谢某1所建房屋东侧南墙根裸露，谢某1诉至法院。
本院认为，农村宅基地使用权、土地使用权，须经所在地政府相关部门颁发权属证书予以确认。原告与其邻居交换宅基地，虽经所在村民委员会同意交换，但未办理原告名下的宅基使用权证，其在交换后的宅基地上新建房屋也未办理准建证等相关手续，原告对该房屋是否拥有合法四至尚不明确，由此产生的纠纷不属于民法调整范围。本案双方诉争的水沟使用权，无相关有权部门颁发使用权证，被告称其拥有排他性的使用权未提供证据，由此产生的纠纷也不属于民法调整范围。双方均对对方种植的作物实施了破坏行为，但均未提供损失证据，且各自是否有权在争议地段种植作物也未提供合法依据，对双方要求赔偿损失的请求不予支持。原告已经建成的房屋，虽未经相关部门确权，但是否属于违章建筑，被告无权确认，在房屋四至不明确的情况下，被告也无权从原告房屋外墙扒土直至墙根裸露，为防止危险发生、损失进一步扩大，被告应停止对原告房屋造成的危害行为。
综上，因原、被告未提供其拥有争议地段合法使用权及作物损失额的证据，本院对原告的其他诉讼请求、被告的反诉请求均不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第（一）项、第（三）项、《中华人民共和国土地管理法》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告谢某2停止对原告谢某1房屋造成的侵害、消除危险；
二、驳回原告谢某1的其他诉讼请求；
三、驳回被告谢某2的反诉请求。
案件受理费130元，反诉费65元，合计195元，由原告谢某1负担95元，由谢某2负担100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审 判 长 徐爱群
人民陪审员 白 云
人民陪审员 刘家友
二〇一七年十一月十五日
书 记 员 黄发全
附：(2017)皖1204民初2002号民事判决书适用的法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）修理、重作、更换；
（七）赔偿损失；
（八）支付违约金；
（九）消除影响、恢复名誉；
（十）赔礼道歉。
以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。
《中华人民共和国土地管理法》
第十六条土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。
单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。
当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。
在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。