安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖08刑终35号
原公诉机关安徽省潜山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张水清，男，1974年4月24日出生于安徽省潜山县，汉族，小学文化，农民，住安徽省潜山县。2012年5月，因犯过失致人重伤罪被潜山县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。2016年4月23日，因涉嫌犯盗窃罪、寻衅滋事罪被潜山县公安局刑事拘留，同年5月30日经潜山县人民检察院批准逮捕，当日由潜山县公安局执行逮捕。现羁押在潜山县看守所。
辩护人陈超要，安徽天柱律师事务所律师。
安徽省潜山县人民法院审理安徽省潜山县人民检察院指控原审被告人张水清犯盗窃罪、寻衅滋事罪一案，于2016年12月30日作出（2016）皖0824刑初94号刑事判决。被告人张水清不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、盗窃罪
2016年3月11日中午，被告人张水清在潜山县梅城镇滨河小区一栋三单元306室被害人汪某1住宅内吃午饭，饭后趁汪某1在卫生间内补妆时，盗走汪某1放在客厅沙发上一部苹果手机（金色，iphone6s，16GB内存）。经潜山县价格认证中心认定该苹果手机价值人民币4887元。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实：
（1）证人张某1证言，证实其没有给过张水清任何财物，包括手机。
（2）证人邓某2证言，证实2016年3月11日，在汪某1家吃完饭后，看到张水清下楼走出滨河小区大门的时候手里拿了一个袋子或者包。
（3）证人何某2证言，证实2016年3月11日，其、邓某1、张水清与汪某1四人中午在汪某1家吃完饭后，离开时看到汪某1用自己的手机打电话。
（4）被害人汪某1的陈述，证实手机购买的情况，手机被盗时间是2016年3月11日14时至15日之间，是中午吃饭的几个人当中一个人拿的，怀疑是张水清。
（5）被告人张水清的供述：2016年3月11日中午其在汪某1家吃午饭的。其所使用的苹果6s手机是侄女张某1在油坝老家送给其的。
（6）被害人汪某1提供的关于购买其被盗的苹果手机相关的手续及发票，证实其被盗的苹果手机购买价格是5600元以及手机串号等信息。
（7）证据保全决定书，证实2016年4月16日潜山县公安局依法扣取张水清身上的苹果6s手机。
（8）情况说明，证实2016年4月16日，潜山县公安局依法证据保全张水清所持有的苹果手机，并对该手机进行检查时发现与被害人汪某1被盗的手机串号是一致的，都是353278074708210。
（9）潜山县公安局经济开发区派出所出具的情况说明，证实潜山县公安局依法对张水清所持有的苹果手机进行扣押。
（10）邓某2、何某2对张水清的辩认笔录，证实邓某2、何某2辨认出2016年3月11日在汪某1家中吃饭的张水清。
（11）现场勘验笔录，证实2016年4月16日潜山县开发区八一市民广场的案发现场，张水清倒在地上，其身旁有一个黑色男士手提包，两部手机，其中一部是浅黄色的苹果手机，苹果手机屏幕已损坏。
（12）被盗手机照片及2016年4月16日晚张水清所持有的苹果手机被破坏的照片。
（13）中邮通信手机店内设备显示张水清所持有的苹果6s手机的相关信息照片，证实张水清所持有的苹果6s手机手机设备串号是353278074708210。
（14）被盗手机的鉴定结论，证实被盗手机鉴定价值是4887元。
二、寻衅滋事罪
1、2016年4月12日20时许，被告人张水清来到潜山县梅城镇八一市民广场聂某,4经营的移动KTV旁，无故殴打汪某2（男，43岁，智力偏低）。被告人张水清用拳头打了汪某2胸部两拳，踢了汪某2屁股两脚，并追撵汪某2。
2016年4月16日19时30分左右，被告人张水清又在潜山县梅城镇八一市民广场聂某,4经营的移动KTV附近，酒后无故追撵汪某2，围观人员汪某3看到后，就上前质问张水清为何欺负汪某2，双方便发生争执，张水清便上前用手一把封住汪某3衣领揪拽，向汪某3脸上吐口水，用头撞击汪某3头部，并用拳头击打了汪某3左眼部一拳。后汪某3将张水清一只手臂反扣在背后，张水清在市民广场西南方向靠北边约30米处自行倒地。潜山县中医院急诊室医生到达现场后，给倒在地上的张水清检查外伤，期间被告人张水清多次辱骂出诊医生，后医生报警。经潜山县公安局刑事科学技术室鉴定，被害人汪某3的伤情系轻微伤。
2、2016年4月22日11时许，被告人张水清来到潜山县绿之韵专卖店展示厅内找林某5，两人因杨某2的事情发生争吵，在专卖店的办公室内谈论工作的林某2出来让张水清出去说，并将张水清往外拉，张水清便用右手打了林某2左脸一巴掌，并用手封住林某2衣领。林某5上前拉架时张水清又用头部撞击林某5鼻部及左耳致伤，店内工作人员陈某也上前拉架，张水清也用头部撞击陈某右眼眉骨部致伤。后张水清又多次用头撞击林某2右眼及鼻部，并辱骂在场的熊某2。潜山县公安局经济开发区派出所民警接到报警到达案发现场后，要将当事双方带至派出所进行调查，被告人张水清拒不配合并砸碎自己的玻璃杯，持玻璃碎片对准自己的手腕，扬言如果警察上前就割伤自己的手腕，并要求去医院，后民警联系潜山县医院急救车将其接至县医院。经潜山县公安局刑事科学技术室鉴定，被害人林某5、林某2、陈某的伤情均系轻微伤。
3、2016年4月22日13时许，被告人张水清在潜山县医院CT室检查期间在CT室过道吸烟，CT室医生丁某,4上前进行制止，张水清向丁某,4吐口水，拉扯丁某,4衬衫，手持三角玻璃大喊大叫，扬言杀了丁某,4，抓着丁某,4脖子将其按倒在地，后丁某,4爬起后报警，潜山县公安局城关派出所民警到现场制止，要将被告人张水清带至派出所进行调查，被告人张水清把CT室候诊厅停放的一辆电瓶车一边后视镜掰断并砸碎，用后视镜碎玻璃向自己手腕比划，扬言如果警察带他走，他就要自杀自残，影响了CT室医生检查其他病人的工作。当日14时30分许，被告人张水清住潜山县医院住院部六楼外二科8号病床，在没有交医药费的情况下要求医务人员为其打点滴，并拿着点滴挂杆到外二科护士站，威胁护士韩某2等人，后被告人张水清返回病房内反锁病房门，打砸病房，用点滴挂杆砸窗户玻璃，把该病房内病床上的一床被单撕烂，一被套撕成布条，一根点滴挂杆砸弯，两个床头砸破，在该病房窗户处对医务人员指指点点，严重影响了潜山县医院外二科的医疗工作。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实：
（一）书证
（1）潜山县公安局经济开发区派出所出具的情况说明，证实潜山县公安局对绿之韵专卖店展示厅内监控设备进行检查，发现该监控未安装存储硬盘，不能存储监控视频；4月16日、4月22日刻录光盘的制作情况说明。
（2）潜山县医院的报案材料，证实2016年4月22日中午约1点，在外斗殴受伤的张水清来潜山县医院就诊，在医院开通绿色通道对其进行检查治疗期间，无故殴打CT室工作人员，损坏了住院区病床及床单。
（3）林某2、陈某、林某5伤情检查情况，证实林某2、陈某、林某5伤情情况。
（二）证人证言
（1）证人朱某,4证言，证实2016年4月16日晚8：30分左右，其与医护人员来到八一市民广场，下车后在广场西南边附近，发现病人侧卧在地上，其立即上前给病人检查，发现病人生命体征平稳，病人讲不需要我们治疗，并让我们“滚”，没发现病人有什么外伤，也没有看见人打病人。病人手上有两个手机，其中有一部是苹果手机。
（2）证人彭某2证言，证实2016年4月16日傍晚，张水清跟一个五十多岁的中年人相互用手拽着对方肩膀的衣服，其上前劝张水清不要搞，张水清就用手指叫其“滚”，其看俩人也没动手打，就到旁边玩去了。当再看到张水清时，发现张水清倒在地上玩手机，一只手按着小手皮包，身上、脸上没有明显伤。张水清有一部苹果手机。
（3）证人夏某,4证言，证实2016年4月16日晚其看到张水清仰躺在地上，120医护人员来了，张水清不配合且不去，并叫医护人员“滚”，警察来了张水清又到了冯某的KTV处与冯某的老婆程某,4对骂，被警察制止的事实经过。
（4）证人汪某4证言，证实2016年4月16日晚8点，看到冯某的KTV旁有许多人在围观，有两男子相互揪扯对方衣领，其中一人是张水清，双方用手打对方头脸部及上身。120医护人员来了，张水清不上担架，后有人报警的事实经过。
（5）证人程某,4证言，证实2016年4月16日晚6点多，张水清来到其家移动KTV点歌，打骂汪某2，与我老公冯某争吵的事实经过。
（6）证人王某、聂某,4证言，证实4月16日晚上，汪某2与张水清争吵的事实经过。
（7）证人方某2证言，证实4月12日晚，其在王某经营的移动KTV唱歌，张水清突然从我身后上前一把把其扳倒在广场大理石地上，汪某2在旁边不知讲了什么话，张水清就要打汪某2，汪某2就跑，张水清就追撵的事实经过。
（8）证人汪某7证言，证实4月12日晚上8时许，汪某2、张水清先后来到移动KTV处玩。看到张水清与方某2俩人之间在扳抱，张水清追撵汪某2，在场的人上前劝架的事实经过。
（9）证人谢某,4证言，证实今年4月16日晚上8时许，看到一个瘦瘦的大约60多岁的人与张水清在争吵，汪某6（汪某3）也在与张水清争吵。后张水清用双手死拽着汪某6胸口白色背心，将汪某6往广场中心方向位置移，汪某6想挣脱，张水清一直往汪某6脸上吐口水。不到广场中心位置，有人将他们拉开，汪某6没走。张水清到处看，把汪某6找到后，张水清再次揪拽汪某6的事实经过。
（10）证人黄某2证言，证实今年4月12日晚上，方某2正在唱歌，张水清上前将方某2扳倒在地。汪某2站在旁边，张水清突然上前朝汪胸口部位打了两拳，俩人就扭扯起来的事实经过。
（11）证人操涂送证言，证实今年4月16日晚上，在市民广场，听到旁边的人说“有个人躺在地上不动，也不晓得是不是要死了”，其拨打120电话的事实。
（12）证人叶某,4证言，证实今年4月16日晚，在市民广场，看到张水清用手打了汪某2头颈部；张水清与汪某6发生争执后，用手拽汪某6不放，向汪某6脸上吐口杂，还故意用头撞汪某6的脸部及头部，汪某6用手将张水清捉包和手机的手反扣着在背部，张水清倒地；120来了，医护人员到张水清身边，张用脚跺担架，骂医护人员。警察来了，张水清乱骂老冯老婆，警察将张水清带走的事实经过。
（13）证人汪某8证言，证实4月16曰晚上，看到汪某3与张水清发生纠纷，张水清拽着汪某3胸部白背心放往广场中间移动，在此期间不停地向汪某3脸上吐口水，用头撞汪某3的脸部，之后汪某3挣脱张水清拽的手，张水清慢慢倒地，倒地后张水清在地上玩手机。医护人员来了让张水清上担架，张水清不上还骂医护人员，用脚踢担架。警察来了张水清骂老冯老婆脏话，被警察制止后带走的事实经过。
（14）证人洪某,4证言，证实2016年4月12日，看见张水清将方某2扳倒在地上，用拳头朝汪某2的胸口部位打了好几下，然后又用手抓住汪某2的双手将其扳倒在地后，用脚在汪某2身上踢，汪某2起来后还在后面追汪某2的事实经过。
（15）证人操江琴证言，证实2016年4月22日上午，林结将张水清往外拉，张水清打了林结一巴掌，用手拽着林结的衣领，林结用手按着张水清的手臂将他按在茶叶箱子旁。林某5上前拨张水清的手，张水清用头碰林某5鼻子，把林某5的鼻子撞流血，张水清用头故意撞林结右眼，用头故意撞陈某的右眼眉毛处的事实经过。
（16）证人李某,4证言，证实2016年4月22日上午，张水清与林某5发生争吵，林结与张水清扭打在一起，张水清骂林某5，用头撞林某5的鼻子撞流血，用头撞陈某的右眉部，用头撞林结右眼及鼻梁的事实经过。
（17）证人熊某2证言，证实张水清首先与林某5吵架，后与林结双方用手拽着对方的衣服，揪在一起。张水清朝林结的脸上打了一巴掌；骂林某5，用头撞林某5的鼻子，将林某5的鼻子撞出血；用头朝陈某的右眉部位撞；用头撞林结右眼及鼻子，还对林结脸上吐口水。警察来后，张水清赖在地上，将手里的玻璃杯砸碎，拿着一块玻璃碎片对准自己的手腕威胁警察，救护车来后张水清让救护车带走的事实经过。
（18）证人丁某,4证言，证实2016年4月22日中午1点半左右，一男子在机房门口抽烟，其告诉他机房门口不能抽烟，他与其吵，还向其身上吐口水，扯其的衬衫，手上拿着一个三角形的玻璃大喊大叫，扬言要杀了其。其挣脱他以后，他又拿砖头砸我，保安把其隔开，其回办公室打电话报警。警察来后，他又大喊大叫，并把CT室候诊厅里的一辆电瓶车的后视镜掰掉砸碎，拿着碎玻璃在自己手上和脖子上比划，说警察要抓他他就死掉的事实经过。
（19）证人韩某2证言，证实2016年4月22下午2点半时，张水清一直在医院住院部6楼要求吊水，因为没给钱，医院给他只担保了500元钱，其告知他没钱医院没办法给他吊水。张水清拿挂杆敲护士站的台子，说了许多威胁的话，进病房以后将门关上，将病房床单撒烂，被套撕成布条，挂杆砸弯，两个床头灯砸破的事实经过。
（20）证人操龙吟证言，证实4月22日下午，张水清在6楼8号病床，将病房门反锁，用输液的铁质挂杆对房内进行打砸的事实经过。
（21）证人杨某1证言，证实2016年4月22日下午，张水清将病房的门锁起来，拿输液架子砸床砸玻璃，把8号病床的被条、床单撕坏了，上身赤裸，往护士站跑，嘴里还喋喋不休的骂。后两名保安上来维持秩序，张水清还跑到院长办公室去了，后朱科长为张水清担保拿药，给他了输液。张水清在病房里打闹，干扰了我们工作的事实。
（22）证人张某4证言，证实2016年4月22日，张水清在影像楼外面马路上将丁某,4医生向地上摔，用路边的水泥砖砸丁某,4。警察来了张水清跑到影像楼旁，将一电瓶车的后视镜弄断，在地上砸，并将破的后视镜玻璃抵着自己的手腕，扬言如果警察带他走就割腕，嘴里含着一块碎玻璃，后张水清回到外二科，没有付医药费的事实。
（三）被害人的陈述
（1）被害人汪某2的陈述：2016年4月16日晚，张水清看到我就撵我，并叫我滚。一旁的汪某6看到后与张水清发生争执，把张水清的手反扣在背后。
2016年4月12日晚，我在市民广场玩，张水清将鹏程大酒店老板扳倒，同时将旁边的女人碰倒，我准备去扶那女的，张水清往我身上一扑，用拳头对我胸部打了两拳，把我扳倒在地上，有人把我拉起来，张水清又对我屁股踢了两脚，又有人将张水清拉开。
（2）被害人汪某3的陈述：我曾用名汪某6。2016年4月16日晚上，我在市民广场听人唱歌，看到张水清追我汪某2，张水清走到我旁边时，我就问张水清“你为什么要打汪某2？”张水清没理我，我胞二哥汪某8也在旁边问张水清为什么要打汪某2，张水清听后就用手推我二哥汪某8的胸口部位，推了三四下之后，我就对张水清说“你还想动手人啊？”这时张水清就一把封住我的衣领，冯某妻子上前劝架，张水清把冯某妻子推了一下，张水清就一直把我往广场中间方向位置拉，张水清边拉我边骂我，到广场由南方向一移动KTV北边约30米处，张水清就一手封住我衣领，一只手抓着我手臂，向我脸上吐口水，朝我脸上吐了约二十口口水后，我就用手推张水清的颈部，同时我也向张水清脸上吐口水。张水清对我乱骂一通，我也还口骂张水清，这样张水清就用头朝我头部位撞了一两下，接着张水清又用脚踢我下身，我避开后，张水清又用拳头朝我左眼角部位打了一拳，我一直没还手，张水清就把我衣领一直拧，拧的我颈部难过后，我就把张水清的一只手臂反扣在背后，张水清在原地挣扎了约五六分钟，就自己慢慢斜倒在地上，后被围观的人拉走了。打之前看到张水清拿了一部手机，一个黑色手包。
（3）被害人陈某的陈述：4月19号，张水清来到店里，开始与林某5聊天，不知怎的吵起来，这时林某3叫张水清到外面吵，并将张水清往外拉，张水清就打了林某3一耳光，林某3就将张水清按在地上，我在旁边看见后就跑到店外打电话报警，后回到店里看到林某5与林某3将张水清抓着站在那里，并讲报警了有事好商量，张水清用头撞了一下我的眉骨，接着又用头撞了林某5的鼻部一下，后面发生的事不清楚。林某5的鼻子受伤并流血了，我右眉骨部位被撞青肿了。
（4）被害人林某2的陈述：我曾用名林结或林某3。2016年4月22日上午11点多左右，听见展示厅有人说话很大声音，出去看时张水清与林某5正在争吵，我用手拉张水清讲“张总，你们外面去讲，不要影响别人”，张水清用右手扇了我左脸一巴掌并用另一只手死拎着我的衣领，我就将张水清按倒在地，张水清就仰在木地板上朝我脸上吐口水，还用嘴咬我并用头撞击我头脸部，但我都避开了。林某5弯腰上前拨张水清的手时，张水清故意用头把林某5的鼻子撞流血，陈某上前拨张水清的手，被张水清用头撞到右眉部位。张水清又用头故意撞击我右眼部位和鼻子，并拽着我的衣领不放，李某,4把张水清手拨开，张水清趁机朝我脸上打了一巴掌。
（5）被害人林某5的陈述：2016年22日上午10点，张水清到了展厅，我对张讲你昨晚打杨某2电话做什么，以后少打杨的电话，她现在跟着我做绿之韵产品。张水清就讲杨某2是我的情人，为此事我便与张发生了争执，这时张拿起展示厅办公桌上的烟灰缸砸我，有人接住了，林结就出来请张水清出去，拉的过程中把张水清拉倒了，办公桌上的杯子倒后水就流到张水清的头上，张水清就抓住林结的衣领，打了林结一巴掌，李某,4说有事好商量，我也上去拉架，张水清又骂我，并用头猛的撞了我的鼻子，当时就被撞出血。这时陈某也上前拉架，张水清用头朝陈某右眼眉骨部位撞击了下，陈某大叫一声就走到屋外，张水清与林结还纠在一起，张水清又用头撞击林结的右眼及鼻子。旁边不知道是谁说了警察来了，张水清就从后门溜出去，警察在后门找到张水清并将他带到展示厅，让他到派出所，张水清赖在地上，还把手上的茶杯砸碎。
（四）被告人张水清的供述与辩解：2016年4月12日晚上，我喝了酒，到八一市民广场北边小聂移动KTV处玩，我要汪某2倒水，汪不倒，还踢了我一脚，用塑料杯子砸我，我追了汪一会儿没追到。同年4月16日，我在市民广场唱歌，当时一平头男子过来用手卡住我的颈部，说“为什么打他老小”，我便讲没有，那个平头男子又打我还讲打了人不承认。我就骂平头男子：“你这婊子儿也不听解释。”当时移动KTV老板让我们不要闹事，我对老板说“你是哪个哟”，当时那个老板也上来用手卡着我颈部，平头男子又打了我的腹部和胸部，我也揪拽平头男子往派出所拉，他把我苹果手机夺过去往地上一砸。后面还有人用拳头打了我背部，后来也不知道怎么倒地。
2016年4月22日上午11:30分，我来到潜山绿之韵专卖店，我先后来到该店办公室和展示厅，看见林某5坐在展示厅的办公桌旁，我也在办公桌旁坐下，林某5就质问我为什么打电话骚扰杨某2，我讲杨某2是你老婆还是你情人，林某5就拿起茶杯重放在桌上，我也将茶杯重放在桌上，林某5就用手封我的衣领，我讲还想打呀，当时陈某、林结、李某,4也在办公室，我便与林某1吵起来，林结上来用手臂一把锁着我的颈部，讲把我弄死的话，我躺在地上用巴掌打了林结的脸，用头撞了林结的右眼，用头撞了林某5鼻子一下，当时林某5的鼻子就被撞淌血了。我吐了口水在林结的脸上，激怒了林结，林结用拳头打我的头部有20多下，我站起来后，陈某用膝部朝我下身裆部顶撞了两下，当时把我打倒在地，我用头朝陈某右眉部撞击了下，我让他们报警的，自己在凳子上坐着，后到外面上厕所了，警察来了之后要我上派出所，我坚持到医院，后我上了医院救护车。我的下裆部、双手臂、颈部、耳部、背部受伤，林某5鼻部、林结右眼部、陈某右眉部受伤，都是在打架过程中形成的。绿之韵展示厅有监控。
当时警察要我们双方都到派出所，我躺在地上不走，警察就打了医院的电话，我当时把自己的玻璃杯打碎了，并拿着一块玻璃对着我手腕部，叫警察不要靠近，警察要我把玻璃放下，我就是不放，并讲如果警察靠近就用玻璃伤自己，并用头部靠着玻璃桌尖角，手上拿着一块玻璃对着手臂，后医院车子来了我就去了医院。
2016年4月22日中午，我在全力阳光城旁边巷道上了县医院的急救车，当时嘴里含着一块玻璃片，是保安把我推到了急救室，后医生让我到医院CT室作检查，当时CT室医生说电脑里没有下单，保安就回去找医生，我在CT室走廊内点了一支烟，里面的一个男医生就出来让我不要抽，还骂我是孬子，我就很生气，我与医生相互之间发生了争执，我用一块砖头砸了他旁边一下，想吓吓医生，我将CT室旁边的一辆电瓶车的后视镜弄断了，并手持一块玻璃抵着手腕，不同意到派出所，后来警察就走了。当时我身上没带钱，要吊水，医生讲不行，我把病床上的床单撒破了，打点滴的挂杆弄断了。
（五）鉴定意见鉴定结论、就诊情况，证实2016年4月16日，张水清的伤情系轻微伤，汪某3的伤情系轻微伤。2016年4月22日，张水清的伤情系轻微伤，林某5、林某2、陈某的伤情均系轻微伤。
（六）现场勘验笔录及照片，证实2016年4月22日案发现场有人受伤，同时发现视频监控设备未安装储硬盘，同时发现展示柜下面有茶水湿迹等。
（七）视听资料
（1）2016年4月16日晚张水清在市民广场仰地及受伤的照片；汪某3与张水清在八一市民广场打架后眼部、颈部受伤以及背心被扯坏的照片。陈某右眉部受伤、林某2右眼部及鼻部受伤、林某5鼻部及头部受伤、被告人张水清头部及左耳后面受伤的照片；张水清将自己的玻璃茶杯在店门口砸碎的照片；张水清在绿之韵专卖店用碎玻璃抵着自己手腕以及用头抵着玻璃桌一角的照片；绿之韵专卖店展示厅内案装的监控控头照片以及查看绿之韵专卖店展示厅内监控设备不能存储监控视频的照片。
（2）光盘3张，2016年4月16日潜山县公安局到潜山县市民广场、22日到潜山县绿之韵专卖店、4月22日到潜山县医院出警情况；张水清手机提供的视频。
本案综合性证据：
（1）受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、提讯提解某、询问通知书，证实案件来源及潜山县公安局依法立案侦查、采取刑事强制措施情况，办案程序合法。
（2）户籍证明，证实被告人张水清出生于1974年4月24日，系完全刑事责任能力人。
（3）潜山县人民法院（2012）潜刑初字第00038号刑事判决书，证实2012年5月，张水清因犯过失致人重伤罪被判处有期徒刑十个月，缓刑一年的事实。
（4）归案情况说明，证实被告人张水清的归案情况。
原判认为：被告人张水清以非法占有为目的，采取秘密的方法，盗取他人财物，且价值数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。被告人张水清在公共场所起哄闹事，随意殴打他人，致多人轻微伤，造成公共场所秩序严重混乱，其行为已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控的罪名成立。
根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百九十三条第一款第（一）项、第（四）项、第五十二条、第五十三条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）、（三）项、第五条的规定，判决：一、被告人张水清犯盗窃罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币五千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人张水清盗窃的苹果手机发还被害人汪某1。
宣判后原审被告人张水清不服，上诉提出1、虽然上诉人张水清不能说清涉案手机的来源，没有充分证据证明张水清盗窃汪某1的苹果手机，上诉人张水清不构成盗窃罪。2、一审法院认定上诉人寻衅滋事三起，与事实不符，其中率一起、第二起应当不构成寻衅滋事罪。①张水清不存在寻衅滋事的主观故意。在第一起中上诉人在移动KTV唱歌，因汪某2未倒水给他，发生追撵行为，围观人员与其发生肢体冲突，上诉人无主观故意；第二起是上诉人与林某4送发生争吵，林某2先动手才与其互殴，上诉人主观上无故意。②寻衅滋事主要是侵犯不特定对象的人身、财产等公共秩序，而上诉人并没有侵犯社会公共秩序的犯罪行为。请求二审法院依法改判。其辩护人提出上述相同的辩护意见。
经审理查明，一、盗窃罪
2016年3月11日中午，上诉人张水清在潜山县梅城镇滨河小区一栋三单元306室被害人汪某1住宅内吃午饭，饭后趁汪某1去卫生间补妆时，盗走汪某1放在客厅沙发上一部苹果手机（金色，iphone6s，16GB内存）。经潜山县价格认证中心认定该苹果手机价值人民币4887元。
二、寻衅滋事罪
1、2016年4月12日20时许，上诉人张水清来到潜山县梅城镇八一市民广场聂某,4经营的移动KTV旁，无故殴打汪某2（男，43岁，智力偏低）。张水清用拳头打了汪某2胸部两拳，踢了汪某2屁股两脚，并追撵汪某2。
2016年4月16日19时30分左右，上诉人张水清又在潜山县梅城镇八一市民广场聂某,4经营的移动KTV附近，酒后无故追撵汪某2，围观人员汪某3看到后，就上前质问张水清为何欺负汪某2，双方便发生争执，张水清便上前用手一把封住汪某3衣领揪拽，向汪某3脸上吐口水，用头撞击汪某3头部，并用拳头击打了汪某3左眼部一拳。后汪某3将张水清一只手臂反扣在背后，张水清在市民广场西南方向靠北边约30米处自行倒地。潜山县中医院急诊室医生到达现场后，给倒在地上的张水清检查外伤，期间上诉人张水清多次辱骂出诊医生，后医生报警。经潜山县公安局刑事科学技术室鉴定，被害人汪某3的伤情系轻微伤。
2、2016年4月22日11时许，上诉人张水清来到潜山县绿之韵专卖店展示厅内找林某5，两人因杨某2的事情发生争吵，在专卖店的办公室内谈论工作的林某2出来让张水清出去说，并将张水清往外拉，张水清便用右手打了林某2左脸一巴掌，并用手封住林某2衣领。林某5上前拉架时张水清又用头部撞击林某5鼻部及左耳致伤，店内工作人员陈某也上前拉架，张水清也用头部撞击陈某右眼眉骨部致伤。后张水清又多次用头撞击林某2右眼及鼻部，并辱骂在场的熊某2。潜山县公安局经济开发区派出所民警接到报警到达案发现场后，要将当事双方带至派出所进行调查，上诉人张水清拒不配合并砸碎自己的玻璃杯，持玻璃碎片对准自己的手腕，扬言如果警察上前就割伤自己的手腕，并要求去医院，后民警联系潜山县医院急救车将其接至县医院。经潜山县公安局刑事科学技术室鉴定，被害人林某5、林某2、陈某的伤情均系轻微伤。
3、2016年4月22日13时许，上诉人张水清在潜山县医院CT室检查期间在CT室过道吸烟，CT室医生丁某,4上前进行制止，张水清向丁某,4吐口水，拉扯丁某,4衬衫，手持三角玻璃大喊大叫，扬言杀了丁某,4，抓着丁某,4脖子将其按倒在地，后丁某,4爬起来报警，潜山县公安局城关派出所民警到现场制止，要将上诉人张水清带至派出所进行调查，张水清把CT室候诊厅停放的一辆电瓶车一边后视镜掰断并砸碎，用后视镜碎玻璃向自己手腕比划，扬言如果警察带他走，他就要自杀自残，影响了CT室医生检查其他病人的工作。当日14时30分许，上诉人张水清住潜山县医院住院部六楼外二科8号病床，在没有交医药费的情况下要求医务人员为其打点滴，并拿着点滴挂杆到外二科护士站，威胁护士韩某2等人，后上诉人张水清返回病房内反锁病房门，打砸病房，用点滴挂杆砸窗户玻璃，把该病房内病床上的一床被单撕烂，一被套撕成布条，一根点滴挂杆砸弯，两个床头砸破，在该病房窗户处对医务人员指指点点，严重影响了潜山县医院外二科的医疗工作。
认定上述事实有经一审庭审示证、质证的证据予以证实。在二审审理期间，上诉人及其辩护人均未提供影响本案事实的新证据，本院对一审判决书所列证据予以确认。
本院认为，上诉人张水清以非法占有为目的，采取秘密的方法，盗取他人财物，且价值数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人张水清在公共场所起哄闹事，随意殴打他人，致多人轻微伤，造成公共场所秩序严重混乱，其行为已构成寻衅滋事罪。
对上诉人提出的上诉理由及辩护人提出的辩护意见，经查：盗窃罪，1、被害人汪运娥提供的其购买的苹果手机相关手续及发票、中邮通信手机店内设备显示潜山县公安局依法扣取张水清所持苹果手机的相关信息，其手机设备串号是一致的，均为353278074708210；2、被害人汪某1当日在其住宅内丢失苹果手机时上诉人张水清在现场；3、上诉人张水清对其所持有的苹果手机在公安机关多次供述是其侄女张某3送的，当其侄女说没有送任何财物给张水清时，其又供述是捡的,其手机来源说不清。综上，故认定汪某1当日在其住宅内丢失的苹果手机是上诉人张水清所窃取。上诉人及辩护人认为不构成盗窃罪的意见不予采纳。
寻衅滋事罪，多位证人之间、相关视频能相互印证，证实上诉人张水清因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非在公共场所随意殴打他人，致多人轻微伤，应当认定为寻衅滋事，其行为已构成寻衅滋事罪，对上诉人及辩护人认为不构成寻衅滋事罪的意见不予采纳。
原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 钱丹青
审判员 纪泽平
审判员 程 鸿
二〇一七年二月十六日
书记员 杨娟娟
附本案适用的法律条文和司法解释：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)随意殴打他人，情节恶劣的;
(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;
(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;
(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
(一)致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的;
(二)引起他人精神失常、自杀等严重后果的;
(三)多次随意殴打他人的;
(四)持凶器随意殴打他人的;
(五)随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的;
(六)在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的;
(七)其他情节恶劣的情形。
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"\\\\\",\\\\\