安徽省黄山市屯溪区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）屯民一初字第00072号
原告：叶来九，男，住安徽省歙县。
委托代理人：谷开利，安徽道同律师事务所律师。
被告：方庭徽，男，住安徽省黄山市屯溪区。
委托代理人：于贯军，安徽金天都律师事务所律师。
被告：合肥中亚网架工程有限责任公司，住所地安徽省长丰双凤经济开发区。
法定代表人：汪冠辉，总经理。
委托代理人：张军临。
被告：黄山华茂国际大酒店有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区。
法定代表人：陈玲斐，董事长。
委托代理人：程邦富，安徽昌法律师事务所律师。
委托代理人：张志革，安徽昌法律师事务所实习律师。
原告叶来九诉被告方庭徽、合肥中亚网架工程有限责任公司（下称中亚网架公司）、黄山华茂国际大酒店有限公司（下称华茂大酒店）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2014年12月24日立案受理后，依法由代理审判员王浩丹适用简易程序，于2015年1月26日公开开庭进行了审理。原告叶来九及其委托代理人谷开利、被告方庭徽及其委托代理人于贯军、被告中亚网架公司的委托代理人张军临、被告华茂大酒店的委托代理人程邦富、张志革到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
叶来九诉称：2013年12月5日，原告受雇在中亚网架公司承包的华茂大酒店加层工程工地做事。2013年12月13日下午，原告在做事时受伤，后被送往黄山市人民医院救治，入院诊断为左锁骨粉碎性骨折、胸部外伤、双侧多发肋骨骨折、双肺挫伤、双侧胸腔少量积液。2014年7月9日，原告伤情经安徽清风司法鉴定所评定为胸部损伤伤残五级，左肩损伤伤残十级，休息期180日、营养期90日、护理期90日，后期医疗费6500元，另需休息30日、营养20日、护理20日。原告认为中亚网架公司承建华茂大酒店加层工程后将工程分包给没有施工资质的方庭徽，各被告应承担连带责任。为维护自身合法权益，请求法院判令：1、被告赔偿原告各项损失共计371315元；2、本案诉讼费由被告承担。
叶来九为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交以下证据：1、原告身份证复印件，证明原告诉讼主体资格；2、出院记录，证明原告伤情及治疗情况；3、医疗费发票，证明原告支付的医疗费用；4、程国华、吴秋和证人证言各一份、王村镇人民政府证明一份、横关村委会、派出所证明一份，证明原告在华茂大酒店加层工程工地做事受伤、原告系失地农民及被扶养人情况；5、司法鉴定意见书、鉴定费发票，证明原告伤残等级等情况；6、黄山市宇泰投资发展有限公司证明，证明原告于2011年2月至2013年11月底在该公司工地工作的事实；7、华茂大酒店加层工程设计与施工合同复印件一份，证明华茂大酒店加层工程由中亚网架公司承建，原告从事工作的地点在合同施工范围内；8、照片复印件一组，证明原告受伤地点在加层5楼；9、开庭笔录，证明庭审中原告在加层工地受伤，原被告均无意见，争议的焦点为该部分施工是否在中亚网架公司的施工范围内。
方庭徽在庭审中辩称：1、对原告受伤的事实与经过没有异议；2、被告与原告等人是以被告为代表与中亚网架公司签订了劳务分包合同，约定由被告等人为中亚网架公司提供劳务，双方是劳务分包关系，在提供劳务过程中发生的人身损害，应当由接受劳务的一方即中亚网架公司承担责任；3、原告诉请的费用计算不当；4、被告已垫付医疗费5万元。
方庭徽为支持其抗辩理由，向本院提交以下证据：1、外墙工程分项工程劳务分包合同，证明被告等人与中亚公司系劳务分包关系；2、银行流水，证明被告公司财务汪淑琼于2014年1月25日、2014年6月1日向被告支付合同价款共计5.5万元。
中亚网架公司在庭审中辩称：1、我公司不应承担侵权赔偿责任，没有证据证明原被告存在劳务、劳动、雇佣关系，我公司不是承担责任的主体；2、我公司承建的工程没有分包给方庭徽，原告的主张适用法律错误，应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，原告受到的损害与被告无关；3、原告请求赔偿的数额过高.综上，请求法院驳回原告诉请。
中亚网架公司为支持其抗辩理由，在举证期限内向本院提交以下证据：1、劳务分包合同两份，证明土建部分由汪少敏承包，该两项工程包含了我公司承建的全部工程，龙门架是我公司租用，租期为2013年9月11日至2013年11月11日，整体工程工期为63天，从2013年9月12日至2013年11月12日，与龙门架吊篮租期一致，事故发生时工程已经完工，工程没有分包给方庭徽；2、华茂大酒店加层工程设计与施工合同，证明承建工程的内容，与证据1相互印证，原告所提供劳务的工程并非我公司承建工程。
华茂大酒店在庭审中辩称：1、我酒店与原告没有任何关联，我公司是将工程发包给中亚网架公司，中亚网架公司具备施工资质，我酒店没有雇佣原告施工；2、我公司只与中亚网架公司存在合同义务关系，即使原告发生损害也应由中亚网架公司承担责任，我公司不承担责任。
华茂大酒店在举证期限内未向本院提交证据。
对叶来九提交的证据，方庭徽质证认为：证据1、2、3、4、7、8、9没有异议；证据5原告取内固定手术未完毕，现在做鉴定不合适；证据6真实性有异议，原告应提供劳动合同、工资表及其他证据予以证明，该证据不足以达到证明目的。中亚网架公司质证认为：证据1无异议；证据2、3真实性、合法性无异议，关联性有异议；证据4证人证言真实性有异议，证言并未证明是在为我公司工作时受伤，被扶养人情况应当提供户口本，证明目的有异议；证据5鉴定意见书真实性、合法性有异议，鉴定机构资质、鉴定人资质无法确认，发票有异议；证据6真实性、合法性、关联性有异议，与证人证言不符，无法证明每月30天均工作，应当提供工资表、劳动合同、营业执照等；证据8真实性、合法性、关联性有异议，无法证明相关情况，与我公司无关；证据9真实性、合法性、关联性无异议，证明目的有异议，无法证明原告是在为我公司工作时受伤。华茂大酒店质证认为：证据1真实性无异议；证据7真实性无异议，证明目的有异议；证据2、3、4、5、6、8、9不发表质证意见。
对方庭徽提交的证据，叶来九质证认为：证据1、2无异议。中亚网架公司质证认为：证据1当庭提交有异议，合同真实性、合法性有异议，没有出示原件，且我公司未签订该合同；证据2真实性无异议，关联性、证明目的有异议，付款人并非我公司，无法证明是我公司付款给方庭徽，与我公司无关。华茂大酒店质证认为：证据1、2不发表质证意见。
对中亚网架公司提交的证据，叶来九质证认为：证据1真实性、合法性、关联性有异议，不能否定原告施工属于中亚网架公司施工范围内，合同约定工期不等同于施工完工日期，分包合同内容与方庭徽提供的分包合同内容不重合；证据2真实性、合法性无异议，证明目的有异议，从合同可看出原告受伤时施工属于中亚网架公司承建工程范围内。方庭徽质证认为：同意叶来九质证意见。华茂大酒店质证认为：证据1不发表质证意见；证据2真实性无异议，证明目的、关联性有异议，我酒店发包符合法律规定，我酒店不知晓中亚网架公司将工程分包给没有资质的个人施工。
对叶来九提供的证据，本院认证认为：证据1真实合法，本院予以采信；证据2、3系医疗机构出具，真实合法，本院予以采信；证据4两证人已出庭作证，证言本院予以采信，两份证明分别有公安机关及政府部门盖章，本院予以采信；证据5系有资质的鉴定机构出具，真实合法，本院予以采信；证据6无劳动合同、工资表等予以佐证，本院不予采信；证据7有中亚网架公司和华茂大酒店盖章，真实合法，本院予以采信；证据8真实合法，本院予以采信；证据9系本院所作，本院予以采信。
对方庭徽提交的证据，本院认证认为：证据1虽无原件，但从华茂大酒店陈述来看，该酒店加层工程并未发包给除中亚网架公司以外的单位和个人施工，且外墙工程属于中亚网架公司施工范围，但从其提供的证据来看，并无外墙工程的施工记录，故该证据本院予以采信；证据2无法确定汇款人身份，本院不予采信。
对中亚网架公司提交的证据，本院认证认为：证据1系中亚网架公司与案外人所签，其施工范围并不包含砌墙工程，与本案无关，本院不予采信；证据2有中亚网架公司和华茂大酒店盖章，真实合法，本院予以采信。
经审理查明：中亚网架公司是一家具备钢结构工程专业承包二级的建筑企公司。2013年5月28日，中亚网架公司与华茂大酒店签订《黄山华茂国际大酒店加层工程设计与施工合同》，约定中亚网架公司承建华茂大酒店加层主体工程、屋面和外墙面主体系统的设计与施工，自开工之日算起，工期为80天。2013年9月12日，中亚网架公司与汪少敏签订《钢构土建部分工程劳务分包合同》，将华茂大酒店加层工程土建部分以包工包料的形式分包给汪少敏，分包内容包括开凿、植筋、商砼、钢筋、木工、模板、钢筋工、龙门架垂直运输、脚手架等。2013年9月27日，中亚网架公司与凌冬生签订《网架屋面分项工程劳务分包合同》，将华茂大酒店加层工程网架安装工程以包工不包料的形式分包给凌冬生施工，分包内容包括牛腿、预埋件制作安装，网架、檩条安装，网架、檩条防锈油漆、彩钢板、天沟、玻璃、桁条、涂料涂刷、生活用电等。2013年12月5日，中亚网架公司与方庭徽签订《外墙工程分项工程劳务分包合同》，将华茂大酒店加层工程外墙工程以包工包料形式分包给方庭徽施工，分包内容包括轻质砖块砌墙工程（含材料费、材料的搬运及保管、外墙的砌筑及墙拉筋等附件）、生活用电等。2013年12月5日，叶来九受雇于方庭徽来到工地施工。2013年12月13日，叶来九在施工过程中被吊篮夹住受伤，后被送往黄山市人民医院治疗，经诊断为左锁骨粉碎性骨折、左肩胛骨粉碎性骨折、胸部外伤、双侧多发肋骨骨折、双肺挫伤、双侧胸腔少量积液、腹部外伤、肝挫伤。叶来九自2013年12月13日至2014年2月18日共住院67天，叶来九自行支付医疗费1510元，其余医疗费用由方庭徽支付。2014年7月9日，叶来九伤情经安徽清风司法鉴定所评定为胸部损伤伤残五级、左肩损伤伤残十级，从受伤之日起需休息期180日、营养期90日、护理期90日，后续治疗费需6500元，另需休息30日、营养20日、护理20日。叶来九支付鉴定费1900元。
另查明：叶来九系农业家庭户口，其家庭承包地共0.91亩，现已被征收0.86亩。叶来九的母亲朱惠仂系农业家庭户口，现年84岁，共生育了三个子女。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。叶来九在为方庭徽提供劳务过程中受伤，双方应按照各自的过错承担相应的责任。方庭徽作为接受劳务的一方，其不具备相应建筑资质但承包建筑工程，在施工过程中未采取相应的安全生产措施，其对叶来九损害的发生存在过错，叶来九在施工过程中未尽到注意义务，也存在过错，鉴于双方过错的大小，本院认为方庭徽应承担80%的赔偿责任。方庭徽提供了其与中亚网架公司外墙工程分包合同复印件，中亚网架公司对此予以否认，但从中亚网架公司与华茂大酒店签订的合同来看，砌墙属于中亚网架公司的施工范围，中亚网架公司辩称砌墙不属于其施工范围与事实不符，且华茂大酒店庭审中陈述并未将砌墙工程交由中亚网架公司以外的单位和个人施工，故本院可以依据方庭徽提供的合同复印件认定中亚网架公司将华茂大酒店加层工程外墙工程分包给方庭徽施工，中亚网架公司将工程分包给不具备施工资质的个人施工，应对叶来九的损害承担连带赔偿责任。华茂大酒店将工程发包给具有施工资质的中亚网架公司施工，叶来九没有证据证明华茂大酒店知道中亚网架公司将工程分包给不具备施工资质的方庭徽施工，故华茂大酒店无需承担赔偿责任。方庭徽辩称中亚网架公司是与以其为代表的叶来九等人签订合同，但未提供证据予以证明，其抗辩理由本院不予采信。叶来九诉请中本院认定的损失有：
1、医疗费1480元（根据医疗发票计算为1510元，叶来九诉请1480元本院予以支持）；
2、住院伙食补助费660元（叶来九住院共计67天，按照每天10元计算，其主张66天住院伙食补助费本院予以支持）；
3、营养费880元（叶来九营养期110天，其主张按照每天8元计算本院予以支持）；
4、护理费8635元（叶来九护理期为110天，其主张住院66天按照每天97.5元计算、出院24天按照每天50元计算本院予以支持，其主张后续治疗需护理20天按照每天97.5元计算，本院认为应按照每天50元计算）；
5、误工费25704元（叶来九休息期为210天，其主张按照每天150元计算无事实依据，本院认为应按照安徽省上一年度建筑行业平均工资每天122.4元计算）；
6、残疾赔偿金196213.2元（叶来九虽系农业家庭户口，但其家庭承包地已大部分被征收，故残疾赔偿金可以按照安徽省上一年度城镇居民人均可支配收入23114元和农村居民人均纯收入8098元的一半15606元计算20年，系数为0.61，残疾赔偿金为190393.2元；叶来九母亲已年满八十周岁，被扶养人生活费按照安徽省上一年度农村居民人均生活消费支出5725元计算5年，系数为0.61，数额为17461.25元，叶来九承担其中的1／3即5820.42元，叶来九主张5820元本院予以支持）
7、精神损害抚慰金30500元（伤残五级为30000元，另一处伤残十级增加500元）；
8、交通费500元（根据叶来九就诊情况，本院认为其主张的费用合理）；
9、鉴定费1900元（根据安徽清风司法鉴定所发票计算）；
10、后续治疗费6500元（根据安徽清风司法鉴定所司法鉴定意见书计算）；
以上损失共计272972.2元。方庭徽、中亚网架公司连带赔偿其中的80%即218377.76元。方庭徽垫付的医疗费不在叶来九诉请范围内，本院不予审理，但其垫付的医疗费可按上述比例予以扣减。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第二十九条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告方庭徽于本判决生效之日起七日内一次性赔偿原告叶来九医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、后续治疗费共计218377.76元；
二、被告合肥中亚网架工程有限责任公司对本判决第一项确定的损失承担连带赔偿责任；
三、驳回原告叶来九其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6870元（缓交3435元），减半收取3435元，由被告方庭徽、合肥中亚网架工程有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。
代理审判员 王浩丹
二〇一五年三月十三日
书 记 员 姚瑞芳
本案涉及的法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。
当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。
宣告判决时，必须告','2018-10-07
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