福建省南平市中级人民法���
民 事 判 决 书
(2017)闽07民终1288号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司，住所地福建省南平市水南街480号加成世纪园（丽景水岸）裙楼4层401号1层12号。
主要负责人：孙绳全，经理。
委托诉讼代理人：李书峰，福建联政律师事务所律师。
委托诉讼代理人：苏应秋，福建联政律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：何玎，男，1990年3月15日出生，汉族，住福建省顺昌县。
委托诉讼代理人：周世顺，顺昌县双溪法律服务所法律工作者。
原审被告：张希聪，男，1987年12月8日出生，汉族，住福建省南平市延平区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司（以下简称平安财险南平支公司）因与被上诉人何玎、原审被告张希聪机动车交通事故责任纠纷一案，不服顺昌县人民法院(2017)闽0721民初190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安财险南平支公司上诉请求：撤销（2017)闽0721民初190号民事判决,改判驳回何玎的诉讼请求。事实和理由：一、何玎的起诉并不符合《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条规定的有特殊情况可以延长诉讼时效期间的情形，何玎对自己的损失明确，应当在法律规定的诉讼期间内提起诉讼，其超过诉��时效期间起诉，丧失了胜诉权。二、何玎的伤残赔偿金的赔偿指数应当按照（20%+1%+1%）进行计算，不应当按24%计算。三、何玎在发生事故前属于顺昌县双溪司法所的工作人员，属于有固定单位收入的人员，但其未能提交事故发生后，单位给其减少发放工资的相关证明，因此，何玎主张误工费的损失没有依据，不应当给予支持其误工费。另外，何玎在第一次起诉时，其起诉诉求170天的误工费，即便法院仅支持其75天的误工费，但对于另外95天的误工费的主张已经法院驳回。所以，本次何玎再诉讼主张这95天的误工费属于民事诉讼法规定的重复诉讼，也不应当给予支持。
何玎辩称，一、何玎于2015年12月30日经鉴定机构作出伤残鉴定，根据法律规定，时效可以从该日起算一年。何玎已于2016年12月向法院起诉，时效中���。因此，何玎于2017年1月再次起诉，没有超过诉讼时效。二、根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667－2002）附录B中的规定，伤残赔偿附加指数没有具体规定，仅规定了伤残赔偿附加指数具体值在0与10%间浮动，一审根据二处十级伤残酌定附加值4%没有超过10%，符合法律规定。三、何玎原为双溪司法所的劳务派遣工，事故发生后无法上班，其误工费应当得到支持。
张希聪辩称，由法律依法判决。
何玎向一审法院起诉请求：1、张希聪赔偿何玎因本次事故造成的各项经济损失223515.7元；2、由平安财险南平支公司在保险责任范围内先予承担赔付责任。
一审法院认定事实：2013年7月3日8时25分许，施春木驾驶闽Ｈ×××××号重型自卸货车从顺昌城西往顺昌三中方向行驶，行经国道316线242KM＋36M路段右转弯时，与同向行驶从其右侧超车由何玎驾驶的闽Ｈ×××××号摩托车相碰，造成何玎受伤、摩托车损坏的道路交通事故。本次事故经顺昌县公安局交通警察大队的事故认定，当事人何玎、施春木的行为对事故发生的作用相同，应负事故的同等责任。闽Ｈ×××××号重型自卸货车在平安财险南平支公司投保了机动车交通事故第三者责任强制险和机动车交通事故第三者责任险（50万元，未投保不计免赔），本次事故发生在保险有效期间内。何玎第一次住院治疗等相关费用已先行起诉平安财险南平支公司、张希聪赔偿，平安财险南平支公司、张希聪也已履行顺昌县人民法院（2014）顺民初字第55号民事判决书所确定的义务。顺昌县人民法院（2014）顺民初字第55号民事判决书判决认定何玎第一次起诉主张误工费的误工天数为75天��2014年2月11日至2014年2月24日何玎第二次在福建省立医院住院治疗13天，医疗费3925.07元，出院诊断何玎：右股骨干骨折术后改变、右膝关节韧带损伤、双耳撕脱伤伴缺损、腓总神经损伤；出院医嘱建议：我科随诊，不适及时就诊，继续进行功能锻炼，前往当地正规卫生所换药1次/3-5天，若右股骨干骨折不愈合，待皮肤条件允许后需二次手术治疗，若出现膝关节不稳需行韧带重建术，待病情稳定后可行胫后肌腱代颈前术治疗足下垂，1个半月后拍片复查。2014年5月30日至2014年6月17日何玎第三次在福建省立医院住院治疗18天，医疗费12098.33元，出院诊断何玎：右股骨干骨折术后；出院医嘱建议：门诊随诊，建议休息，加强营养，加强护理，1个半月后返院复查。2015年12月30日福建东方司法鉴定中心评定何玎：因车祸致右下肢丧失功能29％，评定为九级伤残；因车祸致右下肢大片��痕形成，评定为十级伤残；因车祸致双耳离断伤，后遗左侧耳廓畸形，影响容貌，评定为十级伤残；伤残评定费为700元。平安财险南平支公司对福建东方司法鉴定中心评定何玎的伤残等级及何玎主张的误工天数有异议，于2017年2月23日向一审法院申请对何玎的伤残等级、误工期进行评定，一审法院委托福建闽北司法鉴定所进行评定，经评定何玎因车祸伤：现遗留右膝关节功能丧失53.9％，评定为九级伤残；现遗留右耳廓畸形，较左侧耳廓明显偏小，影响容貌，评定为十级伤残；现遗留瘢痕面积约占身体表面积8.5％，评定为十级伤残；误工期评定为550天；何玎重新伤残、误工期评定费为1800元（伤残评定1000元+误工期评定800元）。何玎、平安财险南平支公司、张希聪对福建闽北司法鉴定所对何玎的伤残等级评定、误工期评定无异议，故予以采信。何玎、平安财险南平��公司、张希聪对机动车交通事故第三者责任强制险医疗费限额已履行完毕（第一次起诉医疗费判赔10000元），死亡、伤残限额剩余92759元（110000元-第一次起诉判赔17241元），无异议。何玎、平安财险南平支公司、张希聪对何玎主张的住院伙食补助费620元、交通费500元，无异议。何玎提供的户口簿，可以证明何玎属城镇居民。闽Ｈ×××××号重型自卸货车车辆所有权人系张希聪，张希聪与侵权人施春木之间属于雇佣关系，本次事故发生在雇佣活动中。平安财险南平支公司已先行支付何玎重新伤残、误工期评定费用3000元。
一审法院认为，施春木驾驶重型自卸货车与由同向何玎驾驶从其右侧超车的摩托车相碰，造成何玎受伤的事实，有顺昌县公安局交通警察大队的事故责任认定予以证实，双方构成机动车交通事故责任赔偿法律关系，何玎因本次事故造成的各项经济损失，平安财险南平支公司、张希聪应予以赔偿。何玎在诉讼时效内已提起了第一次起诉（已判决），其后为了避免累诉，其待损伤治疗好后再将全部损失起诉平安财险南平支公司、张希聪赔偿，该情况符合《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条规定的有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间的情形，因此，对平安财险南平支公司、张希聪认为何玎的起诉已超过诉讼时效，其主张的诉求不应得到支持的辩解意见不能成立，不予采纳。平安财险南平支公司、张希聪对何玎主张的住院伙食补助费620元，交通费500元，无异议，予以确认。何玎、平安财险南平支公司、张希聪对福建闽北司法鉴定所评定何玎伤残等级为一项九级、二项十级，误工期为550天；机动车交通事故第三者责任强制险医疗费限额已履行完毕，死亡、伤残限额剩余92759元；顺昌县人民法院（2014）顺民初字第55号民事判决书中认定何玎第一次起诉的误工天数为75天；无异议，予以采信。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。由于平安财险南平支公司不具有医疗费非医疗保险用药的评定资质，且其也未能提供证据证明何玎医疗费中属于非医疗保险用药的具体项目、金额，因此，对平安财险南平支公司认为何玎医疗费中应扣除20%的非医疗保险用药费用，该费用不属于保险责任赔偿范围，应由侵权人按事故责任比例赔偿的辩解意见不能成立，不予采纳。何玎主张的医疗费16023.4元（第二次住院3925.07元+第三次住院12098.33元），有福建省立医院出具的出入院记录、住院费用汇总清单、住院收费票据予以���实，予以支持。由于何玎提供的福建省立医院第十九病区出具的证明上无出具人的签名，且证明上盖的是十九病区印章，而不是院印章，故该证据不能够证明何玎外购一次性引流护创材料是医嘱建议其购买的材料，何玎又未能提供医生开具需外购材料的处方等相关证据来证实何玎住院治疗需外购材料，因此，何玎外购一次性引流护创材料属扩大的损失，故对何玎主张的外购用药费用26420元（2580元＋23840元），不予支持。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。何玎属于城镇居民，其无固定收入，又未能提供证据证明其最近三年的平均收入状况，因此，何玎收入状况参照受诉法院所在地上一年度居民服务、修理及其他服务业128.76元/天的标准计算。故何玎主张的误工费应为61161元［（误工期评定550天-第一次起诉已判75天）×128.76元/天］。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。何玎未能提供护理人员的收入状况和从事同等级别护理的劳务报酬标准，故何玎护理费可参照受诉法院所在地上一年度居民服务、修理及其他服务业128.76元/天的标准计算，因此，何玎主张的护理费应为3991.56元［（第二次住院13天+第三次住院18天）×128.76元/天］。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。故何玎主张的残疾赔偿金应为159720元［33275元/年×20年×24％（九级伤残20％+二项十级伤残附加指数4％）］。由于平安财险南平支公司未提供证据证明其已对保险合同中的免责条款，以书面或者口头形式已向投保人作出了明确说明的证据，故该免责条款不产生效力。因此，对平安财险南平支公司认为，何玎主张的伤残评定费不属于保险理赔范围的辩解意见不能成立，不予采纳。何玎为确定受伤程度所支付必要的、合理的费用，平安财险南平支公司应在保险责任限额范围内应予赔偿。由于何玎二次伤残评定一致，故何玎主张的伤残评定费700元，有福建东方司法鉴定中心出具的收费票据予以证实，予以支持。何玎重新伤残、误工期评定费1800元，属平安财险南平支公司为了向法院举证而申请对何玎的伤残等级及误工时间进行评定所支付的费用，该费用应由保险公司自行承担。根据受害人受伤情况参照医疗机构意见，支持何玎营养费3000元。综上所述，平安财险南平支公司应先从机动车交通事故第三者责任强制险死亡、伤残限额（剩余92759元）范围内赔偿何玎残疾赔偿金92759元；不足部分，由平安财险南平支公司按50%的事故责任比例从机动车交通事故第三者责任保险限额范围内，赔偿何玎医疗费16023.4元、住院伙食补助费620元、残疾赔偿金66961元（总额159720元-强制险赔92759元）、误工费61161元、护理费3991.56元、交通费500元、伤残评定费700元、营养费3000元、合计152956.96元中的50%的90%（100%－10％免赔率）为68830.63元。故平安财险南平支公司共应赔偿何玎161589.63元（强制险赔92759元＋商业险赔68830.63元）；扣除已支付给何玎的1200元（支付重新伤残、误工期评定费3000元-自行承担重新伤残、误工期评定费用1800元），实际还应赔偿何玎160389.63元（161589.63元－1200元）。张希聪与侵权人施春木之间属于雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，因此，张希聪应赔偿何玎医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、伤残评定费、营养费，合计152956.96元中的50%的10%为7647.85元。判决：一、中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司应在判决生效之日起十日内从机动车交通事故第三者责任强制险和机动车交通事故第三者责任险中赔偿何玎医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、伤残评定费、营养费，合计161589.63元；扣除已支付给何玎的1200元，实际还应赔偿何玎160389.63元；二、张希聪在判决生效之日起十日内赔偿何玎医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、伤残评定费、营养费，合计7647.85元；三、驳回何玎的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：根据（2014）顺民初字第55号民事判决书的内容，何玎在该案中起诉主张的误工时间为170天，一审认定何玎第一次起诉主张误工费的误工天数为75天有误，本院予以纠正。同时，经查，何玎就其第一次住院治疗等相关费用于2013年12月24日提起诉讼，该案经顺昌县人民法院审理后作出（2014）顺民初字第55号民事判决后，平安财险南平支公司不服该判决，提起上诉。南平市中级人民法院作出（2014）南民终字第650号民事调解书，平安财险南平支公司以及张希聪系按照该民事调解书的内容履行确定的义务。一审认定平安财险南平支公司以及张希聪按一审判决履行确定的义务错误，本院予以纠正。各方当事人对一审认定的其余事实没有异议，本院予以确认。
二审另查明，何玎于2016年12月21日就其后续治疗等相关损失提起诉讼。因何玎未在法定期间内缴纳诉讼费用，顺昌县人民法院于2016年12月29日作出（2016）闽0721民初2797号民事裁定，裁定该案按何玎撤回起诉处理。
本院认为，本案道路交通事故认定书认定事实清楚、划分责任准确，事故当事人何玎、施春木负事故的同等责任。《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条规定：“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。”本案中，何玎在第一次住院治疗出院后就已产生的损失提起诉讼，该案审理期间，何玎仍继续进行了第二次、第三次住院治疗，并于2015年3月3日委托鉴定机���进行伤残评定，鉴定机构于2015年12月30日方作出鉴定意见，此时，何玎才知道其权利受损的具体情况，诉讼时效应从该日起算一年。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十二条：“当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉的，诉讼时效从提交起诉状或者口头起诉之日起中断。”何玎于2016年12月21日提起诉讼，根据前述法律规定，诉讼时效中断。该案经法院裁定按何玎撤回起诉处理，裁定作出之日，诉讼时效重新起算。何玎于2017年1月20日再次起诉，没有超过诉讼时效，平安财险南平支公司提出何玎提起本次诉讼超过诉讼时效，依据不足。
关于何玎的各项损失费用问题，本院针对平安财险南平支公司有异议的部分进行分析认定。
��于残疾赔偿金的问题，本院认为，何玎因本起事故致伤，其伤残情况经鉴定机构评定为一处九级伤残，二处十级伤残。根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667－2002）附录B的规定，增加一处伤残所增加的赔偿比例的取值区间为0≤Ia≤10％（Ia表示伤残赔偿附加指数），并未对增加一处伤残规定具体附加指数，因此，一审在前述区间内，按二处十级伤残酌定附加指数4%，不违反法律规定，平安财险南平支公司提出应按2%确定附加指数，不能成立。
对于误工费的问题，何玎认为其在事故发生后未在顺昌县双溪司法所工作，平安财险南平支公司提出要求何玎举证其单位减少发放工资的相关证明，应由平安财险南平支公司提供证据证明何玎有固定收入。平安财险南平支公司没有提供相关证据，何玎亦未��证证明其最近三年的平均收入状况，一审酌定按照2015年度居民服务、修理及其他服务业在岗职工平均工资标准计算误工损失，基本适当。关于何玎主张的误工费中是否有部分重复起诉的问题，本院认为，何玎在第一次诉讼中主张误工费按170天计算，但该案中，一审判决以何玎未定残为由，仅认定第一次住院期间75天的误工费。根据已查明的事实，何玎在第一次住院治疗后治疗尚未终结，仍存在继续治疗的情况，且在治疗终结后进行了伤残评定以及误工期的评定，该情形属于裁判生效后出现了新的事实，故何玎根据评定的误工期主张误工费不构成重复起诉，但已经获得赔偿的部分（即前案中已经作出处理的第一次住院期间的误工费）应予扣减。平安财险南平支公司认为何玎主张的95天的误工费属于民事诉讼法规定的重复诉讼，依据不足，本院不予采纳。
综上所述，平安财险南平支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3507.79元，由中国平安财产保险股份有限公司南平中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 许发清
审 判 员 陈荣富
审 判 员 黄晓健
二〇一七年十一月二十五日
法官助理 邱 翠
书���员张素珍
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的
以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，
回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，��定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。