浙江省杭州市江干区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0104刑初651号
公诉机关浙江省杭州市江干区人民检察院。
被告人赵华，男，1971年7月22日出生于河南省太康县，汉族，小学文化，务工，户籍所在地太康县。2007年6月23日犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，同年12月22日刑满释放。因涉嫌犯猥亵儿童罪于2017年4月6日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现押于杭州市江干区看守所。
辩护人戴洁娜，浙江人益律师事务所律师。
浙江省杭州市江干区人民检察院以江某未检刑诉[2017]13号起诉书指控被告人赵华犯猥亵儿童罪，于2017年7月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。浙江省杭州市江干区人民检察院指派检察员陈慧芳出庭支持公诉。被告人赵华及辩护人戴洁娜到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省杭州市江干区人民检察院指控：被告人赵华于2017年4月4日中午在本市江干区九堡街道宣家埠三区公园内，分别对被害人邓某3、邓某4进行猥亵。后欲伸手摸邓某5阴部时因家长到场而被迫放弃后逃离现场。公诉机关为证明上述事实，当庭提供了被害人陈述、证人证言，相关的书证等证据，据此认为被告人赵华的行为已构成猥亵儿童罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第二款、第三款之规定，予以惩处。
被告人赵华对指控的犯罪事实辩称：对邓某5其没有想猥亵的想法和行为。
辩护人认为：（1）指控被告人赵华猥亵邓某5未遂的证据不足；（2）对指控的案发现场为公众场所无异议，但不应认定为“当众”；（3）实施犯罪行为时间较短，情节较轻，未对被害人造成伤害，且归案后认罪态度较好，希从轻处罚。
经审理查明：被告人赵华于2017年4月4日12时20分许，在杭州市江干区九堡街道宣家埠三区公园内，以手摸被害人阴部的方式分别对被害人邓某3（女，8岁）、邓某4（女，5岁）进行猥亵，后在欲对被害人邓某5（女，4岁）实施猥亵时因发现家长赶至现场而逃离。
认定上述事实，经庭审质证的证据有：
1、被害人邓某3的陈述及辨认笔录证明：其系小学三年级学生，2017年4月4日中午12时多，其和妹妹邓某4、邓某5还有弟弟邓某2一起在宣家埠公园玩，有个男的过来和其说话并翻其的红色连衣裙，其当时里面穿的衣服是塞在黑色裤子里的，男子就把其的衣服从裤子里面拉出来，快要拉出来时其用手推了那男子，男子叫其到另一边去玩，后其到另一个踏板上去玩时那个男子站在其右边，隔着裤子摸其屁股，其就用右脚连着那个板踢该男子，摸了一会儿男子就去邓某4那里，手从邓某4的裤子里伸进去摸妹妹尿尿的地方，其跑过去阻止，后就去找邓某4的妈妈王某，等其和王某回到公园那个男子不见了，男子大概40多岁的样子，穿着衣服是蓝色一套的；并通过照片辨认出被告人赵华就是摸其的男子。
2、被害人邓某4的陈述及辨认笔录证明：2017年4月4日中午其和姐姐邓某3、妹妹邓某5、哥哥邓某2一起到宣家埠公园玩，这时候一个男子过来先走到姐姐那里叫姐姐去旁边玩，姐姐没有理他在玩秋千，男子就蹲下去摸姐姐下身前面尿尿的地方，但是坏人的手没有伸裤子里面，摸了一小会男子就朝其走过来，手从其的外裤和棉毛裤里伸进去，又伸进内裤摸其尿尿的地方，摸了一下姐姐就过来帮助其，并用脚踢了那个男子一下并叫其快跑，那男子还是站在其旁边，妹妹也离其较近，后姐姐就跑去找大人了，然后坏人就去摸妹妹了，手伸进妹妹裤子去摸妹妹尿尿的地方，这时姐姐大声在叫妈妈，坏人听到了就骑上电瓶车跑了；并通过照片辨认出被告人赵华就是摸其的男子。
3、证人邓某2的证言及辨认笔录证明：2017年4月4日中午，邓某3带着邓某4、邓某5及其四人一起到宣家埠公园玩，当时有个男的过来把邓某3的红色连衣裙翻起来，然后把塞在裤子里面的衣服拉出来，快要拉出来时邓某3踢了男子一脚，后男子叫邓某3到踏板那里去玩，邓某3去玩时男子又过去翻邓某3的红色连衣裙，邓某3就用踏板踢了那个男的一脚，男的就到邓某4这边去了，把手伸进邓某4的裤子里面摸邓某4下体尿尿的地方，邓某3看见了就去拉妹妹但是拉不开，邓某3就去找婶婶了，那个男的摸了邓某4之后就去找邓某5了，把邓某5的裙子翻起来刚要手伸进去，婶婶和邓某3回来了男子就跑了。该男子戴一顶帽子穿一套蓝色的衣服；并通过照片辨认出被告人赵华就是摸邓某3、邓某4、邓某5的男子。
4、证人王某的证言证明：其是被害人邓某4、邓某5的妈妈及被害人邓某3的婶婶，2017年4月4日中午12时20分许，邓某3在宣家埠公园路边喊妈妈，其就问喊妈妈干什么，邓某3就说公园里有个坏蛋摸邓某4屁股，其就跟着邓某3往公园跑，看见公园里一个男子骑一辆电动自行车往北面跑，但其跑进公园就看不见该男子了，其就向三个小孩问情况，邓某3、邓某4都被摸了，其问邓某5有没被摸，邓某5点了点头，后其报警。
5、辨认笔录证明：被告人赵华辨认出作案地点为江干区九堡街道宣家埠三区健身苑。
6、监控视频及说明证明：视频显示2017年4月4日12时19分58秒，被告人赵华骑电动自行车在宣家埠公园边上，被害人邓某3、邓某4骑自行车在边上；12时20分32秒被告人赵华向正在玩耍的小女孩附近靠近，靠近小女孩后小女孩就离开往边上去了，12时20分57秒赵华再次靠近小女孩并在此逗留了一会，视频中可见到几个小孩子推赵华，后赵华骑电动自行车离开小公园。宣家埠六组停车场的监控另显示，在案发当时停车场附近有多名路人经过。
7、勘验检查笔录证明：案发地点宣家埠村（三）区健身苑，为一农村健身公园，西侧有一条南北走向的村道。
8、情况说明证明：被害人邓某5因年纪过小，表达能力欠缺，无法将现场情况描述清楚，故无法制作笔录。
9、前科材料证明：被告人赵华前罪被处刑罚及刑满释放时间等情况。
10、接受证据清单及户籍证明证实：被告人赵华的身份及被害人的身份情况，被害人的户口证明系由三被害人的家长提供，其中被害人邓某3出生于2008年，邓某4出生于2011年，邓某5出生于2013年。
11、抓获经过证明：被告人赵华系被抓捕归案。
12、被告人赵华的供述证明：2017年4月4日中午，其骑电动车路过宣家埠三区公园里面，看见有三个小女孩在玩耍，当时看见这几个小姑娘比较可爱，心里面就想去摸摸她们，后就拉住一个年纪大一些的小姑娘用手抻到她生殖器的位置摸了一下，后她就跑开了，接着中间年纪的小姑娘走过来其又拉住小姑娘摸了一下她的生殖器，两个都是隔着裤子摸的，最小年纪的那个其没有摸，接着其骑电动车要走，走过来一个成年女人叫其站住，其没有理她就走掉了。当时现场还有一个七八岁的小男孩。
上述证据均系依法取得，证据之间能相互印证，能够证明本案的事实，本院予以确认。
针对辩护人对事实部分提出的相关意见析辩如下：（1）关于本案所涉犯罪行为是否属“当众”的意见，经查：控辩双方对本案所涉的犯罪行为实施的地点为公共场所均不持异议，根据在案的二被害人陈述、证人邓某5等人的证言及监控视频等证据，能够证实被告人赵华对特定的一个被害人实施犯罪行为时，现场均另有三名儿童在场并目击，另该公共场所系开放式的公园，监控视频亦显示现场附近在案发时均有人员通行来往，故本案足以认定为在“公共场所当众”猥亵儿童。辩护人的相关意见本院不予采纳。（2）关于对被害人邓某5实施猥亵证据不足的意见：根据被害人邓某4的陈述、证人邓某2、王某的证言并结合被告人赵华连续实施犯罪的客观行为表现，本院认为公诉机关指控被告人赵华具有对被害人邓某5实施猥亵的主观故意及行为，但因意志以外原因未得逞事实清楚，证据确实充分。故被告人赵华的辩解及辩护人的相关意见，本院均不予采纳。
本院认为，被告人赵华在公共场所当众猥亵儿童，其行为已构成猥亵儿童罪。公诉机关指控罪名成立。被告人赵华的部分犯罪行为因意志以外的原因未得逞，系未遂，对该部分犯罪可从轻处罚；鉴于被告人赵华归案后能如实供述大部分犯罪事实，辩护人提出相关酌情从轻处罚的意见，本院予以采纳。根据被告人赵华的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第二款、第三款、第二十三条第一款、第二款之规定，判决如下：
被告人赵华犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑五年(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月6日起至2022年4月5日止)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 沈亚青
人民陪审员 裘咪娜
人民陪审员 钟 华
二〇一七年八月十一日
书 记 员 曹圆圆