内蒙古自治区开鲁县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)内0523民初2105号
原告（反诉被告）：开鲁县大榆树镇金星村民委员会，住所地内蒙古自治区通辽市开鲁县。
代表人：姜云龙，系村主任
委托诉讼代理人：荣德成，男，1956年9月26日出生，汉族，住内蒙古自治区通辽市开鲁县。系冯家堡自然村负责人。
委托诉讼代理人：刘立飞，系开鲁县开鲁镇法律援助工作站法律工作者。
被告（反诉原告）：肖双喜，男，1978年9月12日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区通辽市开鲁县。
委托诉讼代理人：孙淑兰，系内蒙古巨鼎律师事务所律师。
原告（反诉被告）开鲁县大榆树镇金星村民委员会与被告（反诉原告）肖双喜林业承包合同纠纷一案，本院于2017年4月7日立案受理。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）开鲁县大榆树镇金星村民委员会代表人姜云龙、原告委托诉讼代理人荣德成、刘立飞，被告（反诉原告）肖双喜、被告（反诉原告）委托诉讼代理人孙淑兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）开鲁县大榆树镇金星村民委员会向本院提出诉讼请求：1.要求被告返还我村林地100亩的承包经营权；2.要求被告给付2012年至2017年的土地使用费25000.00元。
事实和理由：现在的大榆树镇金星村民委员会系由四个自然村于2002年合并的行政村，四个自然村分别为：原冯家堡村、原小罗家堡村、原北金星村、原大罗家堡村，合并后原冯家堡村称金星五队。在2001年前，原冯家堡村民委员会将位于该村西南的林地100亩承包给了该村村民肖凤森，在2002年依据大榆树政府的文件，统一收回原合同，并以合并后大榆树镇金星村民委员会的名义与肖凤森重新签订了林业生产承包合同书，合同约定承包期为12年，自2001年5月31日始至2012年5月31日止。2008年肖凤森去世，2009年经肖凤森的所有第一顺位继承人同意，将肖凤森承包的林地继承给其儿子肖双喜，肖双喜于2009年9月26日与合并后的金星村委会签订了林业继承合同，合同约定承包期限与原合同一致，另约定，合同到期后，成材林必须处理完毕，否则归金星五队（原冯家堡村）所有，如果合同到期，不允许采伐，由被告每年给付土地使用费每亩50.00元。现因国家政策能够允许被告采伐，但被告不予以采伐，又因原冯家堡村新生小孩急需土地分配，故经村民代表会议决定收回被告所占的林地，而且同意对被告地上物进行合理补偿，当村委会找被告协商此事时，被告拒绝返还该地的承包经营权，故诉至法院。
被告（反诉原告）肖双喜辩称，争议林地我已于2013年1月11日交付给原告，不存在占有使用的事实，请人民法院驳回原告的诉讼请求。
反诉原告（被告）肖双喜向本院提出诉讼请求：反诉被告给付林地内林木款68984.00元。事实与理由：2009年反诉原告与反诉被告签订了《林业继承合同》，合同约定承包期限至2012年5月31日，林木按二、八分成，村上分二、原告分八，2012年合同到期后，2013年1月11日村上召开了村民代表会议，会议上就原告合同期满收回林地进行了讨论，并形成了一致意见：林地到期了村上拿回，给反诉原告林木款12万元。村上将林地收回后却不给付反诉原告林木款，反诉原告多次找被告，要求给付此款，反诉被告称12万元林木款高，不同意给付，并于2014年5月22日申请对反诉原告承包林地内林木进行了价格鉴定。并承诺按鉴定结果给付反诉原告林木款，当时反诉原告也同意了，价格鉴定结果为：68984.00元。然而反诉被告仍不给付此款。对此反诉原告曾多次找被告索要此款未果。
反诉被告（原告）开鲁县大榆树镇金星村民委员会辩称，争议林地2013年1月11日我村委会并未收回，一直由被告经营至今，故请人民法院驳回被告的反诉请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
本案本诉及反诉查明的事实：被告肖双喜系原告金星行政村冯家堡自然村人，早年肖双喜父亲肖凤森（2008年死亡）便作为林业专业户承包了本村约100亩林地，2002年5月29日肖凤森与金星村委会签订了《林业生产承包合同》。合同约定林地承包面积为100亩，四至为：北至金星（村）地，西至榆树（村）地，南边和东边与新华村相邻。承包期限20年，即2001年5月31日至2012年5月31日止。地上幼树为7000棵，村委会依二、八分成靠东侧分得1400棵。村委会分成的树木由肖凤森经营管理。肖凤森死后，经金星村委会与肖凤森遗产继承人协商该合同由本案被告肖双喜继承，并再次与肖双喜签订《林业继承合同》，该合同的主要内容与2002年5月29日的合同相一致。2007年属于村委会分成的树木村委会已更新，2008年肖双喜对承包的林地也进行了更新。合同期满后，2013年1月11日金星村委会召开了涉案林地所有权人冯家堡自然村户代表会议，肖双喜也到场参加，双方主要研究了肖双喜林地的结算事宜。经户代表会议及与肖双喜协商，双方已达成如下口头协议：肖双喜地上树木作价12万元，村委会给付肖双喜地上附着物款；村委会收回肖双喜承包的林地，按底价27万元对外发包。该口头协议形成后，村委会就此事请示了镇政府，镇政府要求村委会与肖双喜签订书面合同并依照民主议定程序发包。此后原、被告双方并没有形成书面协议。因村委会应部分村民主张该林地顶价发包，而冯家堡自然村二轮土地延包时未分得土地的新生儿户及部分村民又要求按份分割该林地等诸多因素，原、被告林地的结算事宜并未履行。上述事实有双方当事人庭审中的陈述佐证，故予以认定。
关于林地树木数量及树木价值变化的事实认定。2013年合同期满时，争议林地上生长着杨树7000棵左右，2013年1月11日原、被告口头议定树木价值12万元。2014年6月3日根据进行村委会的委托开鲁县价格认证中心对涉案林地上的树木价值进行了评估，该评估报告认定当时树木为6352棵，价值68984元。本院受理本案后，根据原告的申请委托通辽万诚资产评估事务所对地上树木的数量及价值进行评估，经评估地上现有树木548棵，价值13991元。以上事实由双方当事人的陈述及评估报告佐证，故予以认定。
本案双方当事人主要争议的事实为2013年1月11日原、被告是否进行了林地的交付。原告主张村委会虽召开村民会议确定了地上树木的价值12万元，肖双喜也认可该价，但村委会并没有收回该林地使用权。被告主张原、被告在2013年1月11日召开会议过程中已达成了口头协议，且村委会依照该口头协议进行了发包，已收回了林地使用权，自此自己并没有经营该林地。在多次向村委会索要树木款未果的情况下，2016年自己曾将该林地进行过农业种植，但这并不代表林地未交付给村委会。针对该争议事实原告举了出庭证人孙某、姚某的证言。孙某证实：2013年1月11日自己参加了解决肖双喜林地事宜的村民会议，会上确实与肖双喜达成了给付林木款12万元，村委会收回土地，招标重新发包的事。但是会上并没有讨论如何对外招标，另外会后肖双喜曾浇过林地，但具体时间记不清楚了。另外曾听说肖双喜因管理林地与村民刘忠军发生过纠纷。姚某证实：2013年1月11日的村民会议自己也参加了，村民同意给肖双喜12万元林木款，肖双喜不同意，说12万太少。针对争议的事实被告举了证人荣某的证言。荣某证实：2013年1月村民会议肖双喜也参加了，村民与肖双喜达成了给付12万元地上杨树款，村上收回林地的协议。当时村干部说以27万元底价向外发包，而部分村民要求把林地平均分割，这样林地村委会就没有处理了。自从开了这次会议以后，肖双喜再没有经管过该林地，撂荒五、六年了，树死的死，被村民砍的砍。2016年肖双喜向村上要钱，村上没给他才又种了一年地。本院认为，证人孙某及荣某关于2013年1月11日村民会议的事实陈述与被告所举的会议记录能够吻合，该部分事实的陈述本院予以采信。证人荣某关于林地自2013年1月村民会议后，一直处于无人经管的状态，地上树木病枯、死亡、被盗砍的事实与当事人庭审中的陈述能够吻合，本院对该部分证言予以采信。证人孙某关于2013年1月之后被告肖双喜经营林地的事实没有具体时间、地点等情节，本院对该部分证言不予采信。根据以上证据的认定，结合庭审中当事人的陈述，本院对争议的事实认定如下：2013年1月11日原告组织村民会议与肖双喜达成了林地结算口头协议，村委会给付被告肖双喜12万元林木款，村委会收回林地。在达成协议后，涉案林地村委会曾研究过发包方案，但最终并没有进行发包，也未占有并经营该林地。此次会议后，被告肖双喜也对该涉案林地放弃了经营管理。原、被告双方的上述行为导致100亩林地上的树木病枯、死亡、盗伐，数量上从7000棵左右变为500余棵。
本院认为，原、被告的林地承包合同期满后，2013年1月11日原告组织村民会议并且被告肖双喜也参加了，会上已经形成了林地合同的结算协议，该口头协议系双方自愿达成，应为有效合同。口头合同形成后，双方当事人并未履行，2014年5月原告金星村委托评估单位对地上杨树进行了评估，对该评估结果，肖双喜也明确表示认可，应认为原、被告双方再次达成了林地结算协议。该口头结算协议原、被告双方至今仍未履行。自2013年1月11日村民会议后，原、被告双方对诉争林地均放弃了经营管理，导致地上的杨树数量由数千棵变为几百棵，价值由12万元变为现在的13991元。原、被告对2014年5月达成的口头结算协议至今造成的损失54993元（68984元-13991元=54993元）均存在过错，原告不积极组织村民会议讨论新的发包方案，导致口头合同未能履行应承担主要违约损失赔偿责任；被告肖双喜在口头合同形成后，放任林地的经营管理应承担次要的违约损失赔偿责任。对地上的现有附着物原告应依现有价值给付结算款，土地经营权应归原告开鲁县大榆树镇金星村民委员会所有。
综上所述，2013年1月11日原、被告形成口头结算协议时，被告肖双喜就已同意将林地经营权交付原告，只是双方并未履行该协议，故被告肖双喜占有该林地并非侵权行为，原告请求被告返还林地100亩的承包经营权，本院不予支持。被告肖双喜自合同期满后并未完全经营该林地，故原告请求给付2012年至2017年的土地使用费25000.00元的诉讼请求，本院不予支持。考虑本案的实际情况，原告开鲁县大榆树镇金星村民委员会应给付被告肖双喜林地结算款13991.00元，并承担自2014年5月至今期间林地的损失38495.00元（54993元×70%=38495元）。诉争林地经营权应归原告开鲁县大榆树镇金星村民委员会所有。
依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十八条、第一百二十条之规定，判决如下：
一、原告（反诉被告）开鲁县大榆树镇金星村民委员会给付被告（反诉原告）肖双喜林地结算款13991.00元，并承担林木损失38495.00元，合计52486.00元，于本判决生效后十日内履行；
二、本案诉争林地经营权100亩（四至为：北至金星（村）地，西至榆树（村）地，南边和东边与新华村相邻）归原告（反诉被告）开鲁县大榆树镇金星村民委员会所有。
本诉案件受理费425.00元，由原告（反诉被告）开鲁县大榆树镇金星村民委员会负担298.00元，由被告（反诉原告）肖双喜负担127.00元。反诉案件受理费1112.00元，由原告（反诉被告）开鲁县大榆树镇金星村民委员会负担778.00元，由被告（反诉原告）肖双喜负担334.00元。评估费1000.00元，由原告（反诉被告）开鲁县大榆树镇金星村民委员会负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳本诉案件上诉受理费425.00元，交纳反诉案件上诉受理费1112.00元，上诉于通辽市中级人民法院。在上诉期满后七日内仍未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 于凤权
审 判 员 王丽艳
人民陪审员 邢宝恒
二〇一七年十月一日
书 记 员 林 楠