广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤刑终1301号
原公诉机关广东省惠州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢小龙，男，1989年1月8日出生于四川省大竹县，汉族，初中文化，无业，户籍地大竹县。因本案于2015年7月11日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕。
辩护人姚小刚，广东广法律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）谢美超谢美超，男，1984年7月28日出生于四川省大竹县，汉族，初中文化，无业，户籍地大竹县。因本案于2015年7月11日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕。
辩护人陈明学，广东广法律师事务所律师。
广东省惠州市中级人民法院审理广东省惠州市人民检察院指控被告人谢小龙、谢美超谢美超犯故意伤害罪一案，于2016年7月25日作出（2016）粤13刑初53号刑事。宣判后，被告人谢小龙、谢美超谢美超不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审阅卷宗材料，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2015年7月6日0时许，被告人谢美超谢美超委托王杨王某、李某1（两人均另案处理）帮忙购买毒品甲基苯丙胺，王杨王某、李某1拿150元人民币通过“光头”（另案处理）向被害人李某3购买，但付钱后未能拿到毒品。谢美超谢美超得知后决定找李某3把钱要回来。同日下午15时许，被告人谢小龙、谢美超谢美超和左某、李某1、王杨王某、叶元基某基、“光头”（后五人均另案处理）到惠州市惠城区小金口某三角滩速腾某网吧找李某3还钱。谢小龙、谢美超谢美超与李某3在网吧内发生争吵并持刀对峙，后双方收起刀具走出网吧。在网吧门口，李某3右手伸进裤子口袋想拿出刀具，谢美超谢美超见状便与李某3抢刀，谢小龙上前帮忙，后谢小龙拿到李某3的刀并朝李某3臀部附近捅刺两刀，李某3受伤倒地，后经抢救无效死亡。经鉴定：死者李某3系被单刃锐器刺戳左大腿致左股动脉断裂大失血死亡。
认定上述事的证据有：证人证言，物证，书证，勘验、检查，辨认笔录，法医鉴定意见，视听资料，被告人的供述等。
原判认为，被告人谢小龙、谢美超谢美超结伙故意非法伤害他人身体，并致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人谢小龙、谢美超谢美超犯故意伤害罪罪名成立，事实清楚，证据确实、充分，应予支持。被告人谢小龙持刀捅刺被害人臀部附近二刀，致被害人死亡，其犯罪行为恶劣，后果严重，应依法惩处。被告人谢美超谢美超违法购买毒品引发纠纷并首先抢夺被害人的刀具，在共同犯罪中起积极作用，因其不是捅刺被害人致死的直接原因，地位作用较谢小龙为轻，量刑酌情考虑。二被告人归案后均能如实供述犯罪事实，并当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。二被告人的家属能够积极赔偿被害人家属的损失，并获得谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第五十六条第一款、第五十七条、第六十七条第三款之规定，作出判决：
一、被告人谢小龙犯故意伤害罪，别判处无期徒刑，剥夺政治权利终身
二、被告人谢美超谢美超犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年。
上诉人谢小龙、谢美超谢美超上诉及其辩护人辩护均提出：（1）被害人先拨刀想伤人，导致两上诉人抢刀，引发本案，被害人有一定的过错。两上诉人的犯罪主观恶性不大，犯罪手段不残忍，情节不恶劣。（2）积极赔偿经济损失80000元，并得到被害人亲属谅解，被害人亲属请求对两上诉人从轻处罚。（3）两上诉人归案认罪态度好，对所犯罪行有深刻悔悟。谢美超谢美超还提出其没有直接捅刺被害人，均请求二审从轻处罚。上诉人谢小龙还提出仅向被害人身下非要害部位捅二刀。
经审理查明，2015年7月6日，上诉人谢美超谢美超委托王杨王某、李某1（均另案处理）帮忙购买毒品甲基苯丙胺，王杨王某、李某1拿150元人民币通过给被害人李某3的朋友任某（绰号光头）向李某3购买，付钱后未能从李某3拿到毒品，谢美超谢美超决定找李某3要钱。同日15时许，谢美超谢美超和其弟谢小龙叫朋友左某、李某1、王杨王某、叶元基某基让任某带他们到惠州市惠城区小金口某三角滩速腾某网吧找李某3还钱，谢小龙、谢美超谢美超与李某3在网吧内发生争吵并持刀对峙，后双方收起刀具走出网吧门口，李某3看见任某被谢美超谢美超叫来的人殴打，即拔刀子，谢美超谢美超见状抢李某3的刀，谢小龙上前帮忙，并抢过刀子朝李某3臀部附近捅刺两刀，致李某3受伤倒地。谢美超谢美超、谢小龙等人即逃离现场。李某3经抢救无效死亡。
经法医鉴定：死者李某3系被单刃锐器刺戳左大腿致左股动脉断裂大失血死亡。
本案在一审审理期间，被害人的妻子李静，女儿李洁滢、李洁玲，父亲李某2、母亲邹行军提起附带民事诉讼，请求上诉人谢美超谢美超、谢小龙赔偿经济损失485833元。后经调解，上诉人谢美超谢美超、谢小龙的亲属赔偿人民币80000元，与被害人亲属达成谅解协议，被害人亲属请求法院对两上诉从轻处罚。被害人亲属向一审法院递交请求撤回附带民事诉讼起诉，一审法院裁定准许撤回附带民事诉讼起诉。
认定上述事实的证据有经一审法庭质证的以下证据
（一）物证、书证
1、惠州市公安局惠城区分局的受案登记表、立案决定书，证明案件的来源和侦查机关合法启动侦查程序。
2、惠城区公安分局出具的《到案经过》，证实刑警大队于2015年7月10日16时许，在惠州市惠阳区美宜多某超市五楼电玩室大厅将犯罪嫌疑人谢小龙、谢美超谢美超抓获归案，均无自首情节。
3、公安关于的户籍资料证实谢小龙、谢美超谢美超的身份信息情况及犯罪时均已达到完全刑事责任年龄。
4、被害人的户籍资料，证实被害人李某3的身份信息情况。
5、看守所的入所体检表，证实被告人谢小龙、谢美超谢美超的入所体检无异常。
6、在逃人员登记信息表，证明公安对王杨王某、叶元基某基网上追逃。
7、惠城区公安分局出具的情况说明：因没有视频监控对着案发地点，故无法调取到网吧外打架视频。
（二）现场勘验、检查、辨认等笔录
1、惠城区公安分局的《现场勘验笔录》（（惠城）公（刑）勘（2015）337号）及现场照片（（惠城）公刑现照字（2015）第337号），证实案发现场地属小金口某街道办事处辖区，位于辖区内的广仍路，广仍路大致东西走向，广仍路往西可通往金兴街，往东可通往金龙大道。现场所在路段南北两侧均为一排临街档口，北侧的档口自西向东依次为未营业的店铺、速腾某网吧、未营业的当铺和傻二哥小酒花生和平某批发部等，南侧的档口自西向东依次为x天能电池、无名店铺、某益轩便利店、佳学xx电脑科技和诚信xx不锈钢材料批发部等。中心现场位于广仍路北侧大三村速腾某网吧门前人行道上。速腾某网吧南墙上开有大门，门下即为人行道。人行道宽579厘米，人行道上遗留一处血泊，血泊范围大小为长160厘米、宽140厘米，血泊周围散落有120急救用品塑料包装。血泊距离西北侧速腾某网吧大门东侧门框325厘米。现场照片证实案发现场的基本情况。
现场提取地面血迹擦拭棉签两根，提取部位为速腾某网吧南侧人行道上。
2、辨认笔录及指认现场
（1）谢小龙辨认出与同案人谢美超谢美超和与他们一起到现场的左某、李某1、王杨王某、阿鸡（叶某元基），辨认出李某3尸体照片；
谢小龙指认了和李某3争吵及其捅李某3两刀的地方，谢小龙指认了丢弃作案工具的地方是垃圾桶；
谢小龙签认了视频截图在网吧中的自己、李某3、和“阿基“（叶元基某基）。
（2）谢美超谢美超辨认出：同案人谢小龙和与他们地起到现场的左某、李某1、“龟头”（王杨王某）、“啊鸡”（叶元基某基），辨认出李某3尸体照片；
谢美超谢美超指认了和李某3争吵及其抢李某3的刀、谢小龙用刀捅刺李某3两刀的地方；
谢美超谢美超签认了视频截图在网吧中的自己、叶元基某基。
（3）证人左某辨认出：谢小龙、谢美超谢美超、李某1、王杨王某、叶元基某基，辨认出李某3尸体照片；
左某指认与李某3争吵的地方、谢美超谢美超与李某3抢刀及谢小龙捅刺李某3两刀的地方；
左某签认了视频截图在网吧中的自己。
（4）证人李某1辨认出：谢小龙、“阿超”（谢美超谢美超）、左某、王杨王某、“阿基”（叶元基某基），辨认出李某3尸体照片；
李某1指认与李某3争吵的地方、谢美超谢美超与李某3抢刀及谢小龙捅刺李某3的地方；
李某1签认了视频截图在网吧中的自己。
（5）证人江某辨认出：谢美超谢美超是进入网吧与李某3争吵的人，辨认不出其他人。
（6）证人侯某辨认出：谢小龙、谢美超谢美超、左某、叶元基某基在网吧里围在李某3身边，但没有打李某3。
（7）证人任某辨认出：谢美超谢美超、“杨杨”（王杨王某）、李某1、谢小龙是在网吧门口搭其肩膀动手打其的人，辨认出李某3尸体照片。
任某指认视频截图在网吧的谢美超谢美超、谢小龙、左某、叶元基某基就是打自己和李某3的人，李某1既没有打自己也没有打李某3。
（8）证人陈某辨认出：谢美超谢美超是戴墨镜进入网吧与李某3争吵的人，辨认出谢小龙、李某1有进入网吧。
陈某指认视频截图中的谢美超谢美超就是打李某3的人，谢小龙就是打李某3马仔的人，辨认不出左某、叶元基某基、李某1。
（9）李某2辨认出：死者是其儿子李某3。
（三）、鉴定意见
1、惠州市公安局惠城区分局的《法医学尸体检验报告书》（惠城公（司）鉴（法尸）字（2015）150号），尸表检验：死者双眼睑结膜、口唇粘膜及四肢指（趾）甲苍白；左手拇指背侧有一0.5cm×0.1cm皮损，边缘整齐；右胸部外侧腋窝下缘有三处长分别为2.8cm、0.8cm、0.5cm创口，创口间相互贯通，左大腿上段背侧有一长4cm创口，右臀部有一长2cm创口，上述创口均创缘整齐，创角一钝一锐；余未见异常。
死亡原因分析：（1）根据尸体检验所见：死者双眼球睑结膜、口唇粘膜及四肢指（趾）甲苍白，系大失血征象。（2）根据尸体检验所见：死者左大腿上段背侧有一长4cm的创口，创缘整齐，创角一钝一锐；解剖检验剑：左股动脉断裂；符合左股动脉断裂致血液快速流失大失血死亡。
损伤形成方式分析：（1）根据尸体检验所见：死者左手拇指指间关节背侧有一皮损，边缘整齐；根据其损伤程度及形态特征判断，符合锐器切划所致。（2）根据尸体检验所见：死者右胸部、左大腿、右臀部有多处创口，创缘整齐，创角一钝一锐；根据其损伤程度及形态特征判断，符合单刃锐器刺戳所致。
鉴定意见：死者李某3系被单刃锐器刺戳左大腿致左股动脉断裂大失血死亡。
2、惠州市公安局惠城区分局的《法医学物证检验鉴定书》（惠市公（司）鉴（法物）字（2015）649号），检材和样本：死者李某3的血棉签二支（（2015）DNA0649-1号）；现场提取地面可疑血迹擦拭棉签二支（（2015）DNA0649-2号）。鉴定意见：现场提取地面可疑血迹擦拭棉签上检见人血，其STR分型与死者李某3血的STR分型一致。
（四）证人证言
1、证人侯某的证言，2015年7月6日15时许，我朋友骑摩托车载着我和另外一个小青年经过大三村的速腾某网吧门口时，有四名青年男子把我们摩托车拦下并问我朋友李某3在哪里，我朋友就告诉他们李某3现在速腾某网吧里面，那四名男子就进去速腾某网吧找李某3，过了一会他们就带着李某3一起从网吧里面走出来。一出网吧，那群青年男子就对李某3拳打脚踢的，李某3想从他腰间掏出一把刀来，可是刚拔出来就被那群青年男子中一个男子按住了手，然后把李某3拿刀的手反过来用刀在李某3的后面捅了一刀，那群青年男子中的另一名男子把李某3放倒在地，李某3流了很多血，躺在地上，后来他被救护车拉走了。捅伤李某3的刀具是一把长约20厘米的刀，刀刃长约12厘米，刀把上缠着军绿色布条。那群青年男子捅了李某3之后就把刀拉出来了，他们离开时也把刀带走了。我朋友没有参与打架，他告诉我被捅伤的是李某3。捅人后那四名男子就骑着两辆摩托车往小金口某九龙方向离开了，那群青年男子都是二十多岁的，其中一个是头戴着帽子。当时参与打架的对方一名男子看到我后对我说：“胖子，帮忙打120”，后来我才知道这名男子叫小龙。
2、证人任某（未成年证人，绰号“光头”）的证言，在2015年7月6日晚上0时许，我在惠城区小金口某金豪网吧上网，到凌晨二三点时，李某1就过来网吧叫我去找李某3购买1克冰毒，我问过李某3有货没，李某3讲到有货并叫存100元到他的支付宝账户。我就让李某1拿150元过来并让他把其中的100元存入了李某3支付宝账户。然后我拿着剩下的50元去了小金口某三角滩的速腾某网吧找李某3并把50元给了李某3，李某3说别人还没拿货过来，我就坐在李某3旁边睡着了。睡到下午13时许，我打开手机收到李某1发的信息，我就告诉他我和李某3都在速腾某网吧。后我开摩托车去小金口某茂峰某学校那里接上李某1去速腾某网吧，李某1有去房子告诉他朋友李某3在速腾某网吧，在三角滩我遇到“胖子”，我就让“胖子”上了我的摩托车，然后我载着胖子和李某1到了速腾某网吧。我们到时，“杨杨”（王杨王某）他们几个已经在速腾某网吧门口了。到网吧后，我和李某1进去网吧找李某3，我就跟李某3说我把李某1带过来了，然后我就出来到网吧门口抽烟，有个男子就过来搭着我肩膀说：“我们谈一下。”我就回了他一句：“有什么好谈的”，接着，那名搭我肩膀男子就动手打我，然后又过来两三名男子打我，我被他们按倒在地上，我卷缩着身体，他们就用脚踢、踩我，身体上很多地方都受伤了，没有出血。然后，他们和李某3走出网吧门口，李某3出来门口后，看到我被“杨杨”按在地上，李某3就说：“你们干嘛打光头。”然后他就被打了，我没看到李某3走出门口时是被谁捅的，当我转过头时我看到李某3是坐在地上的，我就看到有三四名男子围住李某3，有一名男子在李某3的头部踢了一脚，还有一名男子在李某3的肚子上踢了一脚，然后他们就走了，李某3坐地上，左看了一下，右看到一下，就一下子倒下去。接着，李某3左腿的血就喷了出来，我就去帮李某3按住伤口，按了几分钟，我朋友易月辉就过来，然后，我就叫胖子打120，我就开着摩托车载着易月辉走了。
我没看到李某3是被谁捅的，但李某3应该是被刀捅到的，我看到他们走的时候，有一名男子手上拿着两把刀，他的刀和李某3的刀，我不知道是哪把刀捅到李某3，李某3被捅到左大腿，那些血是喷出来的，除了李某1没有打我，其他那些一起过来的都打了我。
3、证人江某（网吧员工）的证言，2015年7月6日15时20分许，有四名年轻男子来速腾某网吧找在网吧里面穿的背心上衣男子，他们开始在谈话，接着又进来一名穿黑色上衣戴帽子的青年，最后进来的这名男子很凶的和受伤的穿背心男子吵架，最后进来的这名穿黑衣男子就掏出一把长约20厘米的匕首，我看到这样的情况就进去打电话报警，我报警电话还没讲完就看到那几名后面来的男子和背心男子一起走出网吧门口往左边走，我以为没事就挂了报警电话也走出到网吧大厅，可是他们一走出门口，后面进来的五名男子就开始对穿背心男拳打脚踢，那五名男子打的很凶，当时前台有顾客要办理业务，我就回到前台办理业务，也就几十秒时间，等我再回到网吧大厅往外面看时，已经看到穿背心男躺在地上不会动了，他身边一大滩血，而那五名打他的男子已经不在现场了，我听旁边的顾客说打穿背心男的五名男子停手后，穿背心男从自己身上掏出一把刀，却被那五名男子将刀抢过去，接着被他们捅了两刀。我听说是一刀捅在背心男子的后面，一刀捅在背心男子的大腿上。
4、证人陈某证言，在2015年7月6日下午15时许，当时我在速腾某网吧上班，我走到网吧一楼，网管就告诉我有人打架，我走到收银台那里就看到有四五个人拉着一个年轻男子（这名男子是跟李某3一起的）在网吧门口对他拳打脚踢，接着，就看到一个带着棕色墨镜的男子很凶的推开网吧的门口，很大声的喊：“李某3，你出来。”当时在网吧的很多人都看过去了，他就进来走到网吧的红地毯那里，我听到后，我就走上楼去上跟网吧负责人讲有人闹事，然后我和负责人下楼时，听到那个戴棕色眼镜的男子找到了李某3说“还钱”，李某3就说“你怕我不还啊，我会还你的。”那名男子说“你还啊。”李某3沉默了一下说“在小金口某都没人敢这么吼我，你是第一个”，然后，他们双方的音量也小，那名男子就说：“你给我出来，出来再说。”后来，李某3就跟着他们四五个人出来，一出到门口，我看到走在李某3后面的男子就从后面推李某3，走在前面的人就拉着李某3，然后，我就从收银台走出来看，看到四五个人对李某3拳打脚踢，接着就看到李某3脚上流血了，我没看清他们有没拿工具，我看到血后，就有点害怕，就上楼打电话给1lO，后120打电话过来问我地址，然后我下楼看到李某3躺在地上，地上很多血，没过多久，就看到救护车停在网吧门口，看到有医生推着车下来，感觉很严重的样子，我不敢出来看，后来看到那名年轻的男子（这名男子是跟李某3一起的）拿起电动车钥匙开车走了。
我认识李某3，他经常在我们网吧上网，我不认识打李某3的人，只记得有一个戴着棕色眼镜的男子，还有一个穿黑色上衣的男子，还有一个穿条子衣服男子，其他那些没印像，都是小年青，十几二十岁的样子。
5、证人余某的证言，我是谢美超谢美超女朋友。2015年7月6日下午，谢美超谢美超和和他弟弟谢小龙一起来找我，谢美超谢美超在我的住处换了衣服后，我把谢美超谢美超换下的衣服洗了，然后，我们就坐谢美超谢美超朋友的银色车去了惠阳区淡水排坊谢美超谢美超朋友的家里。2015年7月10日晚上，我听说谢美超谢美超和谢小龙被抓之后，第二天我就回到了惠城区。
6、证人李某2的证言，我和李某3是父子关系，李某3是我儿子，我们家属是2015年7月6日20时许，接到惠城区公安分局给我们家属打的电话告知李某3死亡的。我们家属已经到惠州市殡仪馆去看过，经辨认死掉的就是我儿子李某3。
7、证人唐某的证言，2015年7月6日下午16时许，我在家里睡觉，突然“阿基”（王元基某基）和“小孩”（李某1）过来我家敲门并喊我，我下来开门，“阿基”和“小孩”跟我说他们要去广州，要把一个摩托车的后备箱放在我这里。“阿基”和“小孩”说完后，就有人打电话给他们，我听到说在路口等“阿基”和“小孩”，然后他们两个就走了。我和阿基、小孩原来都在小金口某金麦KTV上班，算是同事吧。
8、证人游某的证言，2015年7月9日，谢小龙打了电话说有几名朋友说要过来淡水玩。晚上21时，我在工作的地方接到谢小龙，左某树军，还有那名小孩子，之后带他们来到我的宿舍睡觉，睡到10日下午14时，谢超就打电话给谢小龙，问我住的地方在哪里，下午15时20分左右，谢超就跟王扬王某一起来到我所住处，15时40分，我们几个一起去负一楼美食街吃东西，吃完后我们去好宜多商场5楼的电子游戏厅里打电动游戏，玩到下午17时10分的时候，一群穿着便衣的警察就将我们控制住并抓获，而这时王杨王某是上厕所去的，没有将他抓获。
9、证人左某的证言，李某3有卖冰毒，谢美超谢美超吸食“猪肉”（冰毒），谢美超谢美超给李某1200元让他去向李某3购买冰毒，但李某1没有找到李某3便将200元钱给了李某3的同伙“光头”，让“光头”向李某3购买冰毒，但“光头”拿钱后没有将冰毒给李某1，所以谢美超谢美超认为李某3欠他200元钱。于是2015年7月6日凌晨4时左右，王杨王某在小金口星之城某1网吧找到我说李某3欠谢美超谢美超200元钱不还，要去找李某3还钱。我便伙同王杨王某、谢美超谢美超、谢小龙、李某1一起去小金口新力量某2网吧和金豪某3网吧找李某3，但没找到，后我们回王杨王某家睡觉。当天下午14时左右，李某1说“光头”发QQ告诉他，李某3现在小金口速腾某2网吧，我们便叫李某1骗“光头”到王杨王某家，我们准备打“光头”一顿。过了大约5分钟，“光头”到后，我们便问“光头”为何收了钱却不给“猪肉”给李某1，“光头”说钱已经给李某3了，但李某3没有给货（冰毒）他，后来我们叫“光头”带我们去找李某3，他答应了。接着谢美超谢美超骑了一部黑色的男装摩托车载着我和谢小龙，“光头”骑着男装红色摩托车载着李某1到了小金口某速腾某网门口，“光头”带着李某1进去速腾某网吧找李某3，我和谢美超谢美超、谢小龙在门口等，约一分钟左右，李某1跟“光头”出来了，跟我们说李某3称自己没钱。我和谢美超谢美超便跟着李某1进入速腾某网吧找李某3，谢美超谢美超进去网吧后很大声的说：“李某3你在哪里给我出来”，这时李李某3答说：“吼什么吼”谢美超谢美超便叫李斌李某李某3，李斌李某李某3“没钱，你想怎么样”说完便从右边裤袋拿出一把长约20公分的绿色刀把的匕首对着，谢美超谢美超，谢美超谢美超见状便也拿出一把长约15公分的银色刀把的匕首对着李斌李某，李某3用对峙的语气争吵了约一分钟后，李斌李某可李某3我们人多，便问我们有无支付宝，用支付宝转账给谢美超谢美超，谢美超谢美超和我都没有支付宝，谢美超谢美超便叫我到外面问其他人有无支支付宝，我到门外有见王杨王某骑着摩托车载着叶元基某基将车停在门口，谢小龙也站在他们旁边，我便问他们有无支付宝，他们回答说没有，我便回到速腾某网吧内，过了一会谢小龙进去速腾某网吧，见李斌李某和李某3超拿刀对峙，谢小龙便从身上掏出一把匕首，问李斌李某想李某3祥，李斌李某具李某3何回答我没听清楚，我便背对着他们三人往网吧外方向走。过了一两分钟，李斌李某、李某3泽李某1超、谢小龙四人从网吧出来离门口大约半米，当时他们都已经把刀收起来了，忽然李斌李某大李某3向我们骂了一句脏话，谢美超谢美超和谢小龙便去抢李斌李某放李某3裤兜里的刀，谢美超谢美超一抢便抢到了，后来不知道怎么的刀到了谢小龙手里，谢小龙拿着刀对着李斌李某的李某3捅了两刀（具体几刀我没看清楚），李斌李某被李某3了以后便倒地了，臀部位置流了血，谢小龙叫“光头”打110报警，接着谢美超谢美超便骑着黑色男装摩托车载着“小龙”逃离了现场，王杨王某骑着摩托车载着我和李安泽李某1基往网吧出门左手边逃离了现场。
在网吧门外，谢美超谢美超站在李斌李某的李某3方，谢小龙站在李斌李某右李某3，李斌李某的李某3在右裤兜里，谢美超谢美超先动手抢李斌李某的李某3谢小龙见谢美超谢美超动手抢刀便帮着一起抢，谢美超谢美超很顺利就把李斌李某的李某3到手，李斌李某反李某3去将刀抢回来但没成功，接着不知道为何刀到了谢小龙手里，谢小龙就用刀捅了李斌李某两李某3谢小龙捅李斌李某的李某3绿色的，30CM左右长。谢美超谢美超、谢小龙身上经常带刀是为了打架的时候防身。当时除了谢小龙和谢美超谢美超抢李斌李某的李某3伤害李斌李某外李某3他人没有参与伤害李斌李某，李某3王杨王某、叶元基某基都没有动手打李斌李某。李某3美超提议大家一起去速腾某网吧找李斌李某还李某3，我们在找李斌李某还李某3，当时有想着教训一下李斌李某，李某3没想到谢美超谢美超和谢小龙会用刀捅李斌李某。
我当时穿了一件黑色T恤，戴了一顶黑色鸭舌帽。我的右脚是踢“光头”时受伤的，我踢到光头的肩膀和背部，把自己的右脚都扭到了。
10、证人李安泽李某1，2015年7月6日凌晨0时许，谢美超谢美超通过QQ叫我帮他买150元的冰毒，于是我就问“光头”有没有冰毒卖，“光头”联系李斌李某后李某3得买，并叫我拿钱给他。由于谢美超谢美超不在小金口某，就叫王杨王某拿150元钱给我。后我和王杨王某一起去小金口某3金豪网吧把150元钱给“光头”，“光头”让我拿100元充支付宝到李斌李某1李某333595678这个账号里面，我充了钱之后，在金豪网吧等了一个多小时，“光头”都没有拿冰毒给我。同日14时30分许，我睡醒后发信息给“光头”问那冰毒拿到了没有，“光头”回信息给我说不知道，并叫我自己去找李斌李某。李某3时许，“光头”开车接我到惠城区小金口某速腾某网吧找李斌李某，李某3上谢美超谢美超和左树君左某君左某，谢小龙，“阿基”一起到速腾某网吧。我们到了速腾某网吧后，其它人在网吧门口等，我和“光头”在网吧内找到李斌李某，李某3问李斌李某：李某3么久了，那个冰毒为什么还没给我，他们已经等很久了”李斌李某就说李某3等一下，接着我和“光头”就出到网吧门口，并把李斌李某的话李某3谢美超谢美超他们，这时谢美超谢美超就说不要冰毒了，要李斌李某把钱李某3他，王杨王某、左树君左某君、左某他们就开始打“光头”，我也不知道他们为什么打“光头”。于是我就再次进入网吧去找李斌李某（我李某3传话给李斌李某，叫李某3把钱李某3谢美超谢美超），谢美超谢美超、谢小龙、左树君左某君、左某”（经辨认是叶元基某基）他们四个也跟在我后面进来网吧找李斌李某。进李某3后超哥他们几个叫李斌李某把钱李某3，李斌李某就拿李某3把刀子对着谢美超谢美超他们，谢美超谢美超和谢小龙两人也各自拿出一把刀对着李斌李某，接李某3们就和李斌李某争吵李某3来，争吵没多久，李斌李某就把李某3起并说：“我想办法把钱退给你”，接着就一个人往网吧门口走，谢小龙和谢美超谢美超也把刀收起来，接着我们几个就一起跟着李斌李某走出李某3，刚出网吧门口，我就看到谢小龙走在李斌李某后面李某3然就把李斌李某绊倒李某3倒后，谢美超谢美超就用脚踢李斌李某，现李某3混乱，当时李斌李某是躺李某3上的，就看到谢小龙半蹲的动作，拿着刀就在李斌李某的屁李某3近捅两刀，至于谢小龙是从哪里拿到刀的，我没看清楚，捅完之后，谢小龙和谢美超谢美超就开车走了。谢美超谢美超也有拿刀，我不太清楚谢美超谢美超有没有捅李斌李某，我李某3李斌李某躺在李某3，眼睛还是睁开的，地上流了很多血。我看到的就谢小龙和谢美超谢美超打李斌李某，其李某3我没看到。谢小龙和谢美超谢美超在出门的时候有携带类似水果刀的刀具，刀刃宽约2厘米，长约15厘米；李斌李某携带李某3具长约20厘米，宽约4厘米，在网吧里面，谢小龙和谢美超谢美超也把刀拿了出来，不过在网吧里面他们没有打起来。是谢美超谢美超提议大家一起过去速腾某网吧找李斌李某的，李某3斌的目的就是要买毒品的150元钱。
（五）上诉人的供述与辩解
1、上诉人谢小龙供述，2015年7月6日凌晨，我和左某树君（左某老马），李安泽（李某1小孩）在小金口某星之城网吧上网，王杨王某（绰号老表，龟头）过来找李安泽、李某1、左某过去找李某斌还钱李某3时我们就没找到。当天下午15时许，李安泽说李某1小李某3速腾某网吧上网，然后叫我我哥谢美超谢美超、王杨王某、左树君左某君、左某”一起去找李斌李某，李李某3跟李某1”聊QQ，叫他一起去找李斌李某，然李某3“光头”过来和李某安泽先李某1腾网吧找李斌李某，后李某3头”出来网吧门口，我们问了李安泽说李某1”骑过来的摩托车是不是你的，李安泽说李某1，然后我们问李安泽说李某1他拿了你的车去，李安泽说李某1后，我和我哥谢美超谢美超，王杨王某、左树君左某君动左某光头”，我没看到“阿基”（经辨认是叶元基某基）和李某安泽动李某1光头”，打完“光头”后，我们六个人就站在网吧门口，然后，我哥推开网吧的门很大声的喊：“李斌李某，出李某3。然后，我哥谢美超谢美超、左树君左某君、左某”、李安泽和李某1网吧找到李斌李某，我李某3我哥叫他还钱，李斌李某说你李某3我不还啊，等一下支付宝转给李安泽，李某1说李某3吃定我咯，我哥就说你欠钱不还，不是吃定你，我说要还就马上转，我又问李安泽有李某1付宝，我们就叫他出来门口说，然后李斌李某就跟李某3们出来了，我走到最后，我出来后就听到李斌李某说一李某3：“你们干嘛打‘光头’”，说着就要从其腰间拔出用白色塑料袋包着的刀来，我哥就去阻拦，两个人推来推去，那时候刀已经拔出一半多，我哥就抢到刀，我担心李斌李某拿刀李某3后会伤害我哥，我就去抢过刀，我右手拿刀站在李斌李某的后李某3刀捅李斌李某的大李某3刀，李斌李某就坐李某3了，然后我就踩他的手，我看到他流血后，就叫旁边的一个胖子打120叫救护车，我就上我哥谢美超谢美超的摩托车开车走了，后来的事我就不知道了，然后，我就坐车到淡水排坊农批发市场，后来我把捅李斌李某的刀李某3一个垃圾桶了。
2、上诉人谢美超谢美超供述，2015年7月6日凌晨2时许，我在小金口某夜市街的家里，因为我朋友王杨王某前几天借了我一百块钱，当时我就打电话叫王杨王某帮我买一百块钱的毒品冰毒，过了一两个小时，我睡醒一觉起来问王杨王某有没有买到冰毒，王杨王某说叫李安泽去李某1了，我们打电话去问李安泽，李某1说李某1找李斌李某买冰李某3可是李斌李某让他李某3“光头”拿了钱之后就不给冰毒也不接电话了，李斌李某的马李某3光头”跟李安泽说李某1没李某3东西也没见过钱谁叫你们要给钱的，我听了这事后就去了金豪网吧找李安泽、李某1左树君左某君、左某谢小龙他们，当时我们在金豪网吧没发现“光头”就各自回家睡觉了。到了2015年7月6日12时许，我去到小金口某夜市街王杨王某、“阿基”（经辨认是叶元基某基）、李安泽、李某1谢小龙他们住的地方找他们，在他们那里睡了午觉之后，李安泽继李某1光头”聊QQ要钱，“光头”说不关他的事，“光头”叫李安泽一李某1李斌李某，我李某3了后就说一起去找李斌李某要钱李某3给李斌李某一个李某3。到2015年7月6日15时许，“光头”骑着摩托车过来载李安泽，李某1色男装摩托车载着左树君左某君和左某，“王杨王某”骑着一部白色女装摩托车载着“阿基”来到到小金口某大三村速腾某网吧找李斌李某，到李某3腾网吧门口，“光头”和李安泽进李某1斌，我李某3他五个人就在外面等，过了一会之后，李安泽出李某1门口跟我们说李斌李某不肯李某3钱，接着“光头”也出来网吧门口，“光头”当时很嚣张，谢小龙、左树君左某君、左某“阿基”他们就过去用手脚打“光头”，他们把“光头”打倒在地上，我就和谢小龙、左树君左某君、左某”、李安泽他李某1网吧里面找李斌李某，李李某3到李某3泽带李某1他麻烦就很凶的站起来跟我们吵架，吵到后面李斌李某就用李某3放到右边裤袋去掏刀子出来问我们想干嘛，看到这样我也从身上掏出自己带的刀子和李斌李某对峙李某3方接着对骂，李斌李某说可李某3支付宝还钱，李安泽报李某1支付宝账号给李斌李某，李李某3还李某3们继续等，我就说大家出去外面等。我们双方一群人就出去网吧门口了，李斌李某走在李某3面，我跟着李斌李某，随李某3序是李安泽、李某1，出去速腾某网吧门口后，当时走到网吧门口台阶，李斌李某看到李某3马仔“光头”被人打过还坐在地上，李斌李某就转李某3来面对着我喊是不是我们打了他的人，李斌李某伸手李某3拿他右边裤袋的刀子，我赶紧就用我左手握住了李斌李某的刀李某3李斌李某就按李某3的手不想让我手把他的刀子拔出来，当时他接连往后面退想甩开我，左树君左某君、左某、“阿基”他们也过来帮忙了，我的力气比李斌李某大，李某3是把李斌李某的刀李某3来了，接着我把李斌李某的刀李某3面递，谢小龙就上来接过刀子，谢小龙从我左边上去往李斌李某的臀李某3了两刀，当时李斌李某的大李某3马上就流血了然后坐在了地上，我就骑着男装摩托车载着谢小龙往小金口某三角滩方向先走了，后来我就把我摩托车的后尾箱取下来叫他们拿到了王杨王某的朋友家里，我就和谢小龙骑着我的摩托车到了中惠城之恋1313房，在那里等车来之后坐车到了惠阳淡水。从速腾某网吧出来后，我和李斌李某在争李某3具，其他人没有帮忙，在我抢下刀具后，左树君左某君、左某他们就上来帮忙了。双方在速腾某网吧里面没有发生打斗，只是我和李斌李某争吵李某3凶，两个人都亮刀出来。捅伤李斌李某的刀李某3斌带来李某3长约20厘米，刀柄好像是透明塑胶的，刀把上串着绳子。这把刀在我和谢小龙去了惠阳淡水后被谢小龙扔了，具体扔到何处我不知道。惠城之恋1313房是我女朋友余昌英租余某，我和谢小龙当时在那个房间里面换了衣服。我之前穿的是立领深色上衣、深色短裤，换了一套蓝色上衣、深色运动长裤。我们去找李斌李某前，李某3杨他们住的地方带了三把折叠刀，我和谢小龙各带一把，还有一把可能在左树君左某君或左某上。我和谢小龙的刀都被谢小龙一起扔掉了，另外一把刀我不清楚。之所以带刀是因为李斌李某不给李某3我们想要过去叫他还钱。当时是“光头”叫李安泽自李某1李斌李某要钱李某3们其他五人都是自己要过去找李斌李某要钱李某3打“光头”是因为他从李安泽手李某1的钱，他没有还钱给我们。当时李斌李某从网李某3来后，看到“光头”躺在地上，他就说为什么要打他的人，他就准备从腰间拔刀出来，我看到后，怕他拿出刀来，我就上前去跟李斌李某抢刀李某3抢的时候，我很紧张，也是一瞬间的事情，我不知道有没有在抢刀的时候伤及李斌李某，我李某3定。我在与李斌李某抢刀李某3我弟过来拿到李斌李某的刀李某3向李斌李某屁股李某3腿部位捅了两刀，我就松手了，李斌李某也松李某3他倒地后，我就站在李斌李某的旁李某3我弟谢小龙、左树君左某君、左某李安泽也李某1斌的旁李某3我弟谢小龙就叫旁边的胖子报警，这时，我和我弟谢小龙一起走了。我没看到其他人拿刀打李斌李某。
（六）视听资料
讯问同步录音录像、辨认现场视频、进入网吧监控视频共光盘十六张，证实侦查机关对被告人的审讯程序合法以及案发时网吧现场视频截图情况。
对于上诉人谢小龙、谢美超谢美超上诉及其辩护人辩护意见综合作出以下评判：（1）本案是由于上诉人谢美超谢美超向被害人李斌李某购买李某3的违法行为引起，在毒品交易中，谢美超谢美超给了钱李斌李某，但李某3未及李某3供毒品，谢美超谢美超便纠集谢小龙等一帮人找李斌李某要回李某3毒品的毒资，导致双方在公共场所持刀对峙，当李斌李某答应李某3毒资时，但谢美超谢美超带来的人却还对为李斌李某介绍李某3毒品的任林浩进任某，导致李斌李某想拔李某3击，谢美超谢美超、谢小龙当即抢夺刀具，致谢小龙抢过刀子对李斌李某臀部李某3二刀致死亡。因此，双方均是实施危害社会的违法行为，不存在哪方有过错和应受法律保护的问题，其提出被害人一方有过错的理由不予采纳。（2）谢美超谢美超持刀带谢小龙等一帮人找被害人，双方持刀在公共场所对峙闹事，加剧双方矛盾，并和谢小龙一起与被害人抢夺刀具，致谢小龙抢过刀子将被害人捅死，为谢小龙致人死亡创造条件，谢美超谢美超是本案的组织者，并直接实施伤害行为。谢小龙是致人死亡的直接责任人。在共同犯罪中，二上诉人作用积极。（3）谢小龙、谢美超谢美超的亲属积极地赔偿被害人亲属经济损失80000元，并得到被害人亲属谅解，且二上诉人归案后认罪态度好均属实，原审已认定。原审鉴于本案双方均是涉嫌毒品违法行为引起，是法律所要禁止的，故在量刑上不宜考虑过于从轻是正确的，且对二上诉人的量刑均是在法定幅度以内，量刑适当，其提出量刑过重的理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人谢小龙、谢美超谢美超结伙故意故伤害他人身体，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，谢美超谢美超向被害人购买毒品引发矛盾，为谢小龙致人死亡创造条件，谢小龙是致人死亡的凶手，犯罪后果严重。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人谢小龙、谢美超谢美超上诉及辩护人辩护所提理由，经查均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈光昶
审判员 蒋伟盛
审判员 钟卓健
二〇一六年十月二十一日
本件与原书记员罗钧文