四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川08民终258号
上诉人（原审原告）：薛开远，男，生于1955年2月24日，汉族，住四川省广元市昭化区。
委托诉讼代理人：郑智勇，四川新伦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：ＸＸ卫，四川新伦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：广元市三元建材有限责任公司，住所地广元市昭化区太公镇。
法定代表人：吴三会，该公司总经理。
委托诉讼代理人:黄平，广元市昭化区卫子法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人:王英权，广元市昭化区东方法律服务所法律工作者。
上诉人薛开远因与被上诉人广元市三元建材有限责任公司（下称三元建材公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省广元市昭化区人民法院（2016）川0811民初676号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月22日立案后，依法组成合议庭，并于2017年3月27日公开开庭审理了本案。上诉人薛开远及其委托诉讼代理人郑智勇、ＸＸ卫，被上诉人三元建材公司的法定代表人吴三会及其委托诉讼代理人黄平、王英权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人薛开远上诉请求：1、撤销原判，改判被上诉人承担全部赔偿责任；2、确认上诉人的残疾赔偿金应按2015年度城镇户口标准进行计算赔付，赔偿金额为308695元。被上诉人应赔偿的误工费6979元、护理费3919元、住院伙食补助费1290元、交通费500元、后续治疗费6000元、残疾辅助器具费28000元、精神抚慰金14000元、残疾赔偿金308695元、被扶养人生活费27244元，共计396627元，并由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实及主要理由如下：1、上诉人从2014年4月至2015年8月居住在浙江嘉善县魏塘街道，收入来源于杭州恒信建筑劳务承包公司，且2015年9月上诉人即到被上诉人处务工，足以证明上诉人的收入、居住均在城镇的事实，且被上诉人在一审庭审中，对上诉人提出的残疾赔偿金按城镇户口标准计算，也未提出反对意见，一审法院直接以职权裁判对上诉人按农村人口标准进行赔付是错误的。2、本案是上诉人在提供劳务中受到伤害，是发生在个人与单位之间的劳务损害，适用的法律依据应是最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，雇主承担的是无过错责任。因此，上诉人从事雇佣活动中遭受人身损害，被上诉人对上诉人的受伤应承担全部责��。即使依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，被上诉人未举出证据证明上诉人的过错体现在什么地方，违反了什么操作规程，一审法院不能认为只要上诉人受伤就一定具有过错。所以，一审判决上诉人承担30%的责任是没有法律依据和证据支持的。
被上诉人三元建材公司辩称，1、上诉人有隐瞒事实的故意,工作岗位操作平台是严禁工作人员下平台处理事务，上诉人在平台下所发生的受伤自身有过错，应当承担责任,被上诉人在日常安全管理方面尽到了义务。2、上诉人未签订劳动合同，属于临时工，其从事的岗位也不要求有较高的技术含量，正常成年人都可胜任，其收入来源在老家本地，应按农村居民标准计算相关赔偿费用。3、被扶养人��活费不应该支持。
薛开远向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告误工费7788元、住院期间护理费3822元、住院伙食补助费1260元、营养费420元、交通费1000元、后续治疗费6000元、假肢安装费28000元、伤残赔偿金388358元、出院后后期护理费361218元、精神抚慰金14000元、被抚养人生活费34275元，鉴定费3000元。合计849141元；2、本案受理费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年9月，被告广元市三元建材有限责任公司因生产需要一线生产工人，原告薛开远于当月10日应聘进入被告公司上班，被告公司安排原告在下料机台从事操作工副手。2016年1月22日（��日无降雨），下午17时30分左右，原告在作业时不慎摔倒致其被运送带严重拉伤，当工友发现后关闭电源时，原告右上肢已完全离断。事故发生后，被告公司及工友联系广元市昭化区太公镇卫生院请求救治，太公镇卫生院医护人员到场后，对原告进行紧急止血，见原告伤情严重，随后将原告用救护车送至广元市九龙骨科医院入院治疗15天，后因原告肺部感染又转至广元市第一人民医院入院治疗28天。住院期间，被告广元市三元建材有限责任公司支付原告医疗费107998.71元以及火化原告断臂费用1200元，合计109198.71元。原告损伤程度，因被告对原鉴定适用标准有异议提出重新鉴定申请，双方共同选择广元利州司法鉴定中心对原告损伤参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行重新鉴定，新的司法鉴定意见作出后，双方予以认可，该鉴定意见为：原告右上肢缺失为五级伤残，右侧2-9肋骨骨折为九级伤残，原告的损伤无护理依赖。被告广元市三元建材有限责任公司在企业机械设备安全运行、职工安全教育管理、岗前培训、落实公司规章制度等方面尽到了一定程度的注意义务，但在安全防护设施等方面仍需继续完善并加以规范。本案原告受伤前，2015年12月8日，公司曾发生一起人员安全事故，说明公司对职工的岗前培训、安全教育存有疏忽之处。一审法院认为，原告薛开远在被告广元市三元建材有限责任公司从事下料工作，由于操作失误致使其右上肢被机械运送带拉伤离断，致使原告身体受到损害，被告理应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告因此次事故产生的各项目损失为：1、医疗费用。根据医疗机构证有效票据及原、被告��庭陈述、相互认可等情况可确定为107998.71元+1200元＝109198.71元；2、住院伙食补助费。30元×43天＝1290元；3、护理费。根据四川省2015年度居民服务、修理和其它服务业标准，可确定为（33270元÷365天）×43天×1人＝3919.48元；4、误工费。根据原告住院治疗天数，计算至定残前一天确定为67天，按照四川省2015年度农、林、牧、渔业标准计算确定为（38023元÷365天）×67天＝6979.56元；5、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）。被扶养人谭X莲现年61岁，已超过法定退休年龄，故可计算被扶养人生活费，按照四川省2015年度农村居民人均纯收入及农村居民人均年生活消费支出标准结合原告年龄及伤残等级以及被扶养人谭X莲尚有其他三个抚养人，故确定为10247元×19年×0.62+9251元×19年×0.62×0.25=147953.86元；6、交通费。因原告未提供正式票据，根据原告出入院治疗实际所需，结合原告��情及本地消费水平酌情确定为500元；7、精神损害抚慰金。根据原告伤残等级结合本地实际确定为14000元；8、后续治疗及残疾辅助器具费。因依被告重新鉴定申请所列项目重新作出的新的司法鉴定是对原告的伤残等级及护理依赖程度进行重新鉴定，根据本案原告伤情，其取肋爪内固定器及安装假肢所产生的费用为后续治疗的必要费用，故本院根据原鉴定意见对该两项费用的确定予以认定；取肋爪内固定器后续治疗费取其中间值确定为5500元、假肢安装费取其中间值确定为27000元，两项费用合计32500元；9、鉴定费确定为1000元。因原告方自行委托广元利州司法鉴定中心出具的广利司鉴中心【2016】临鉴字369号司法鉴定意见书的证据效力本院未予认定，故该笔鉴定费用750元，应由原告自行负担；另委托出具的广利司鉴中心【2016】临鉴字330号司法鉴定意见书的证明效力，对原��的伤残等级及护理依赖程度，与新的司法鉴定意见不一致，但新的司法鉴定并未针对原告的后续治疗费及假肢安装费事项进行鉴定，结合本案案情，原告应自行承担该笔鉴定费用的50%即1000元，被告仍应承担鉴定费用1000元。因新的司法鉴定意见中表明原告损伤无需护理依赖，故对原告所主张的后续护理费，本院不予支持；其主张的营养费，因无医疗机构出具的意见，本院不予支持。以上费用合计317341.61元，此为原告因此次事故受到的损失。根据审理查明的事实，本案原告薛开远在操作过程中因忽视安全、疏忽大意对事故的发生也具有一定的过错，被告广元市三元建材有限责任公司在日常的机械设备安全运行、职工安全教育管理等方面虽尽到了一定程度的注意义务，但对于此次事故的发生，被告在人员管理、安全防护等方面仍然存在不可推卸的责任，故结合本案案情，原告薛开远对于本案的损害后果应自行承担30%的责任，被告广元市三元建材有限责任公司承担70%的赔偿责任，被告广元市三元建材有限责任公司垫付的医疗费用109198.71元应当予以扣减；新的司法鉴定费用1500元由被告方先行垫付，根据原、被告双方所签订的重新鉴定协议书中关于费用负担的约定，该笔费用应从原告应得赔偿款中予以扣减。综上，原告可以获得的各项赔偿项目具体如下：1、医疗费109198.71元×70%=76439.1元，因被告垫付的医疗费109198.71元，已超出32759.61元，应予扣减；2、住院伙食补助费1290元×70%=903元；3、护理费3919.48元×70%=2743.64元；4、误工费6979.56元×70%=4885.7元；5、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）147953.86元×70%=103567.7元；6、交通费500元×70%元=350元；7、精神损害抚慰金14000元×70%=9800元；8、后续治疗及残疾辅助器具���5500元×70%+27000元×70%=22750元；9、鉴定费1000元，因被告垫付的重新鉴定费用1500元，已超出500元，应予扣减；综上，各项费用合计222439.14元，再扣减被告垫付的医疗费109198.71元及重新鉴定费用1500元，原告应获得的赔偿费用为111740.43元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条（一项）、第一百四十二条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，遂判决：一、被告广元市三元建材有限责任公司于本判决生效后10日内赔偿原告薛开远住院伙食补助费903元、护理费2743.64元、误工费4885.7元、残疾��偿金103567.7元、交通费350元、精神损害抚慰金9800元、后续治疗及残疾辅助器具费22750元，再扣减被告超额垫付的医疗费32759.61元及鉴定费用500元，合计111740.43元；二、驳回原告薛开远的其他诉讼请求。案件受理费2365元，由原告薛开远负担710元，被告广元市三元建材有限责任公司负担1655元。
本院二审期间，被上诉人三元建材公司围绕上诉人薛开远的上诉请求向本院提供了四份书面证据和录音及视频资料（光碟）证据：
1、杭州恒信建筑劳务承包有限公司证明。
2、企业法人营业执照。
3、杭州恒信建筑劳务承包有限公司法定代表人身份证。
4、杭州恒信建筑劳务承包有限公司全日制劳动合同文本。
5、录音及视频资料（光碟）。
主要证明：2014年杭州恒信建筑劳务承包有限公司未在嘉善分包工程项目，该公司留存资料中没有上诉人薛开远。录音证明其提供书证的真实性以���杭州恒信建筑劳务承包有限公司没有周奎这个人。视频资料证明上诉人受伤地点机器的运转方向与事实不符，对其受伤上诉人应该承担更大的责任。
上诉人薛开远质证认为：被上诉人提供的证据已过了举证期限，不符合证据合法性的要求。从客观性讲，证明不符合证据要求，上面没有自然人的签字，且证明内容不能否定上诉人所出示的劳务合同真实性。第2、3、4份证据是复印件，未加盖单位印章，不符合证据形式的要求，第4份证据不能否定上诉人提供的劳动合同。录音不具有真实性和合法性，录音中与对方对话的这位女性身份不明，被调查人的身份也不明确，不能证明被调查人的人就是杭州恒信建筑劳务承包有限公司的工作人员，不具有证据的合法性。
本院认证：杭州恒信建筑劳务承包有限公司证明该公司未有上诉人薛开远的档案，但该公司并没有对上诉人薛开远在2014年5月10日与其公司签订的全日制劳动合同上面所盖的本公司合同专用章和法定代表人马兆龙私章提出异议，不能达到证明上诉人薛开远未在该公司务工的目的。杭州恒信建筑劳务承包有限公司企业营业执照登记的法定代表人是马兆龙，不是冯兴，不能证明冯兴是该企业的法定代表人。被上诉人三元建材公司提供的全日制劳动合同除法定代表人（或主要负责人）一栏处所签的名字以及第二条填写内容、形式不一致外，合同其余内容及公章和法定代表人私章均一致，故该份证据达不到被上诉人三元建材公司证明目的。录音及视频资料是被上诉人���元建材公司单方面调取的证据，上诉人薛开远对该证据存疑，且被调查人又未出庭接受当事人质询，无法核实被调查人的真实身份，不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第一款下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（三）“存有疑点的视听资料；”、（五）“无正当理由未出庭作证的证人证言。”的规定。综上，被上诉人三元建材公司提供的这组证据，除第1份证据盖有杭州恒信建筑劳务承包有限公司的鲜章外，第2、3、4份证据均未盖有该公司的鲜章，来源形式不符合证据规定要求，不能与第1份证据形成证据链达到所要证明目的，对该组证据所要证明的指向，不予采信。
二审查明的事实与原判决查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人薛开远和被上诉人三元建材公司对于一审判决认定的被上诉人三元建材公司支付医疗费107998.71元以及火化上诉人薛开远断臂费用1200元，上诉人薛开远受伤住院伙食补助费1290.00元、护理费3919.48元、误工费6979.56元、交通费500元、精神损害抚慰金14000.00元、后续治疗及残疾辅助器具费32500.00元无异议，本院予以确认。综合上诉人薛开远的上诉请求及事实和理由，本案争议的焦点是：1、上诉人薛开远在本次事故中自身是否存在过错。2、上诉人薛开远的残疾赔偿金是按城镇居民标准计算还是按农村居民标准计算。针对本案争议焦点，本院分别评判如下：
一、上诉人薛开远在本次事故中自身是否存在过错问题。
上诉人薛开远作为被上诉人三元建材公司聘用的下料操作工副手，在工作过程中，发现机器运转异常时，未按被上诉人三元建材公司制定的《下料人员岗位责任制》规定的操作程序排除故障隐患，忽视安全，疏忽大意，造成自身受伤，是有一定过错的。上诉人薛开远认为自身在本次事故中不具有过错，不该承担任何责任与本案事实不符。故，上诉人薛开远认为被上诉人三元建材公司应承担本次事故全部责任的上诉理由不成立，不予支持。
二、上诉人薛开远的残疾赔��金是按城镇居民标准计算还是按农村居民标准计算问题
上诉人薛开远虽为农村户籍居民，但根据其在一审中提供的证据可以证明以下事实：1、上诉人薛开远在2014年4月15日承租了杭州嘉善县魏塘街道里新小区4楼404号房屋居住，并在2014年5月10日与杭州恒信建筑劳务有限公司签订了全日制劳动活动，务工至2015年8月25日；2、2015年9月10日应聘进入被上诉人三元建材公司上班至本案事故发生。从上诉人薛开远的实际生活状况来看，其主要收入来源于杭州恒信建筑劳务有限公司和被上诉人三元建材公司所得，已经完全脱离了农村生活和农业生产，其工作和生活以及收入的主要来源均为城镇。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第四条“��民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方，但公民住院就医的地方除外。”和最高人民法院民一庭（2005）民一他字第25号关于《经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的精神，上诉人薛开远已具备了城镇居民的法定要件和实质要件，一审判决按照农村居民标准计算上诉人薛开远的残疾赔偿金显属错误，应予纠正。上诉人薛开远的残疾赔偿金可参照四川省2015年度城镇居民可支配收入26205.00元计算，具体残疾赔偿金为308694.90元（26205.00元×19年×0.62伤残等级系数）。被扶养人谭X莲系上诉人薛开远的妻子，年龄为61周岁，生活在农村，除上诉人薛开远外还有三个抚养人，被扶养人的生活费应按四川省2015年度农村居民人均年生活消费支出标准结合其年龄、伤残等级确定，具体抚养费金额为27244.20元【9251.00元×19年��0.62（伤残等级系数）÷4（抚养人数）】。按照最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知第四条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金。本案中，上诉人薛开远对其自身受伤，也有一定过错，根据其过错程度，应减轻被上诉人三元建材公司的赔偿责任，以被上诉人三元建材公司对上诉人薛开远各种损失承担70%的赔偿责任为宜，即被上诉人三元建材公司应赔偿上诉人薛开远的医疗费109198.71元、住院伙食补助费1290.00元、护理费3919.48元、误工费6979.56元、残疾赔偿金335939.10元（包括被扶养人生活费27244.20元）、交通费500.00元、精神损害抚慰金14000.00元、后续治疗及残疾辅助器具费32500.00元的70%即353028.80元，并承担鉴定费1000.00元，共计354028.80元，扣减被上诉人广元市三元建材有限责任公司垫付的医疗费109198.71元及鉴定费用1500.00元，被��诉人三元建材公司共计赔偿的损失费用为243330.10元，剩余损失由上诉人薛开远自行承担。
综上，上诉人薛开远主张残疾赔偿金应按城镇居民标准计算的上诉理由成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，判决如下：
一、撤销四川省广元市昭化区人民法院（2016）川0811民初676号民事判决；
二、被上诉人广元市三元建材有限责任公司在本判决生效后10日内赔偿上诉人薛开远住院伙食补助费903.00元、护理费2743.64元、误工费4885.70元、残疾赔偿金235157.37元、交通费350.00元、精神损害抚慰金9800.00元、后续治疗及残疾辅助器具费22750.00元，扣减被上诉人广元市三元建材有限责任公司超额垫付的医疗费32759.61元及鉴定费用500.00元，共计赔偿的损失费用为243330.10元；
三、驳回原审原告薛开远的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第��百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费4730.00元，由上诉人薛开远负担1730.00元，被上诉人广元市三元建材有限责任公司负担3000.00元；一审案件受理费收取标准不变。
本判决为终审判决。
审判长 陈明义
审判员 李开彦
审判员 王振茂
二〇一七年三月三十一日
书记员 王梦琪