辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)辽01民终8750号
上诉人（原审被告）：刘华，男，汉族，住北京市朝阳区。
委托诉讼代理人：奚征宇，上海润一律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：辽宁省中小企业信用担保中心，住所地沈阳市和平区。
法定代表人：于连国。
委托诉讼代理人：张天宇、于艳明，辽宁汇安康宇律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：辽宁金迈特医药有限公司，住所地沈阳市和平区。
法定代表人：杜微。
被上诉人（原审被告）：辽宁生物制品有限公司，住所地沈阳市和平区。
法定代表人：王欣然，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：沈阳金贸医药集团有限公司，住所地沈阳市和平区。
法定代表人：黄殿荣，该公司总经理。
委托诉讼代理人：仇辉，辽宁同方律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳鑫贸大药房连锁有限公司，住所地沈阳市和平区。
法定代表人：黄殿荣。
委托诉讼代理人：仇辉，辽宁同方律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳金贸医疗器械有限公司，所沈阳市和平区。
法定代表人：王浩。
委托代理人：仇辉，辽宁同方律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王颖，男，汉族，住沈阳市和平区。
委托诉讼代理人：仇辉，辽宁同方律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：史霞，女，汉族，住沈阳市和平区。
被上诉人（原审被告）：杜微，男，汉族，住沈阳市和平区。
被上诉人（原审被告）：王丕，男，汉族，住沈阳市和平区。
刘华与辽宁省中小企业信用担保中心（以下简称中小企业担保中心）、辽宁金迈特医药有限公司、辽宁生物制品有限公司、沈阳金贸医药集团有限公司、沈阳鑫贸大药房连锁有限公司、沈阳金贸医疗器械有限公司、王颖、史霞、杜微、王丕追偿权纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2016）辽0102民初5072号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月17日立案后，依法组成合议庭审理。本案现已审理终结。
中小企业担保中心上诉请求：请求撤销一审判决第三项，依法改判为“辽宁生物制品有限公司、沈阳金贸医药集团有限公司、沈阳鑫贸大药房连锁有限公司、沈阳金贸医疗器械有限公司、王颖、史霞、杜微、王丕对辽宁金迈特医药有限公司应支付的款项承担连带责任，并在承担保证责任后，有权向辽宁金迈特医药有限公司追偿。”，或发回一审法院重审。事实与理由：一、一审法院审理过程违反法定程序，应当中止审理。上诉人已向北京仲裁委提出仲裁申请，请求撤销刘华与史霞的《出资转让协议书》，该案已受理，本案需以仲裁案件审理结果为本案审理依据，上诉人向一审法院提交了中止审理申请，一审法院对此未予审查，违反了民事诉讼中的相应程序。二、一审法院认定事实不清，应当撤销一审判决，发回重审。目前，刘华与史霞的撤销合同仲裁案件仍在受理中，如果仲裁裁决解除《出资转让协议书》，则视为《出资转让协议书》自始无法律效力，刘华自始也未取得沈阳爱康国宾医院的实际投资人身份，这种情况下刘华也不应当在本案中承担连带责任。补充上诉事实与理由：史霞与刘华之间工商股权变更目的是为了方便沈阳慈铭医院个人独资企业的注销，刘华也没有因此获得任何经济利益。因此也不应承担连带担保责任。
沈阳金贸医药集团有限公司、沈阳鑫贸大药房连锁有限公司、沈阳金贸医疗器械有限公司、王颖均辩称，上诉人的上诉请求认为由二审法院依法判决，一审中并没有查明被上诉人中小企业担保中心是否有逾期履行担保义务的情况，逾期履行责任是否应由我方承担，一审并未查明。一审也未查明原审贷款的发放时间、金额、利息计算方式、以及一审中小企业担保中心所主张诉求的计算方式及依据。
辽宁金迈特医药有限公司、辽宁生物制品有限公司、王颖、史霞、杜微二审未答辩。
中小企业担保中心向一审法院提出诉讼请求：1.判令辽宁金迈特医药有限公司给付中小企业担保中心代辽宁金迈特医药有限公司向银行偿还的贷款本金8,000,000元，388,266.67元，共计8,388,266.67元，及违约金490,713.60元（按日万分之五标准，从代偿之日起至于实际给付之日止，该数额截至2016年4月12日），共计8,878,980.27元；2.判令辽宁金迈特医药有限公司向中小企业担保中心支付双倍的担保费261,989.70元（按照合同约定，从主债权到期之日起至于实际给付之日止。该数额截至2016年4月12日）；第一、二诉讼请求共计9，140，969.97元；3.依法判令辽宁生物制品有限公司、沈阳金贸医药集团有限公司、沈阳鑫贸大药房连锁有限公司、沈阳金贸医疗器械有限公司、王颖、史霞、杜微、刘华、王丕承担无限连带保证责任；4.依法判令被告承担本案全部诉讼相关费用。
一审法院经审理查明：2014年6月26日，中小企业担保中心（甲方）作为保证人与作为委托保证人的辽宁金迈特医药有限公司（乙方）签订《委托保证合同》，合同编号WT14038，约定根据乙方的申请，甲方同意为乙方向广发银行沈阳分行（贷款人）申请的授信提供保证担保，并与贷款人签订BZE902110014022《最高额保证合同》，甲方担保的主债权金额以主合同约定的具体授信金额为准。主合同为乙方与贷款人于2014年6月25日签订的编号为E902110014022《授信额度合同》；甲方为乙方申请的授信向贷款人提供保证担保的主债权授信种类依据主合同的约定为综合授信，币种为人民币，金额8,000,000元，期限12个月，到期日为2015年6月24日，具体内容以主合同的约定为准；甲方愿就主债权本金、利息，贷款人的损失和费用，为乙方向贷款人提供保证，具体担保范围及保证期间以甲方与贷款人签订的保证合同约定为准；保证方式为连带责任保证，双方约定担保费率2%/年，支付方式为一次性支付，本合同签订后3日内支付担保费160,000元；合同约定了违约责任：如果乙方未履行或未完全履行本合同约定的还款义务或出现其他情况造成甲方代偿，甲方代乙方清偿债务后，有权要求乙方按甲方代偿金额的日万分之五标准向甲方支付违约金（从甲方代偿之日起至乙方实际给付之日止）；乙方未履行或未完全履行主合同的约定严格履行义务，造成甲方不能按时解除担保责任的，从主债权到期之日起，对主债权本息余额按担保费率2%/年之约定双倍支付担保费。
另查，2014年6月25日，作为保证人的中小企业担保中心（乙方）与作为债权人的广发银行股份有限公司沈阳分行（甲方、债权人）签订《最高额保证合同》一份，合同编号BZE902110014022。约定本合同担保的主合同为甲方和辽宁金迈特医药有限公司于2014年6月25日所签订的编号为E902110014022的授信额度合同或补充；保证范围为包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公告费等）和其他所有应付的费用；本合同所担保债权最高本金余额为人民币8,000,000元整。保证方式为连带责任保证，保证期间为自主合同债务人履行债务期限届满之日起两年。
2014年6月25日，作为借款人的辽宁金迈特医药有限公司（乙方）与作为贷款人的广发银行股份有限公司沈阳分行（甲方）签订《授信额度协议》，合同编号E902110014022，约定甲方向乙方提供授信额度敞口最高限额为人民币8,000,000元整，授信额度有效期自本合同生效之日起至2015年6月24日止。甲方与担保人另行签订最高额担保合同。
又查，2014年6月26日，辽宁生物制品有限公司、沈阳金贸医药集团有限公司、沈阳鑫贸大药房连锁有限公司、沈阳金贸医疗器械有限公司及沈阳慈铭医院作为乙方与作为甲方的中小企业担保中心分别签订《保证反担保合同》，约定根据甲方与辽宁金迈特医药有限公司签订的《委托保证合同》及与广发银行股份有限公司沈阳分行BZE902110014022号《最高额保证合同》，乙方自愿向甲方提供无限连带责任保证反担保。保证范围：《委托保证合同》及《保证合同》约定的甲方履行保证义务代债务人偿付的全部款项和自付款之日起的利息以及其他费用和损失；债务人应向甲方支付的违约金、赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用等）；债务人应向甲方支付的担保费本金、利息、违约金及损失等；其他一切因债务人应承担违约责任而给甲方造成的损失和费用以及支出等；乙方没有及时承担保证义务而导致甲方支出的费用和损失……。保证期间为债务人对甲方负清偿或给付义务之日起两年。乙方在其保证范围内承担无限连带保证责任。
王颖、史霞、杜微作为乙方与作为甲方的中小企业担保中心分别签订《个人无限连带责任保证合同》，约定根据甲方与辽宁金迈特医药有限公司签订的《委托保证合同》及BZE902110014022号《最高额保证合同》，乙方自愿向甲方提供无限连带责任保证反担保。保证范围：《委托保证合同》及《保证合同》约定的甲方履行保证义务代债务人偿付的全部款项和自付款之日起的利息以及其他费用和损失；债务人应向甲方支付的违约金、赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于通知费用、催告费用、律师费用、诉讼费用）；债务人应向甲方支付的担保费本金、利息、违约金及损失等；其他一切因债务人应承担违约责任而给甲方造成的损失和费用以及支出等；乙方没有及时承担保证义务而导致甲方支出的费用和损失……。保证期间为债务人对甲方负清偿或给付义务之日起两年。乙方在其保证范围内承担无限连带保证责任。
2015年12月7日，广发银行股份有限公司沈阳分行向中小企业担保中心发出担保机构履行担保义务通知书，因辽宁金迈特医药有限公司（被保证人）为按主合同的约定履行义务，截至2015年12月16日欠款本金8,000,000元、应付利息（不含罚息）388,266.67元，户名：应解汇款-
支付系统往来过渡户，开户行：广发银行沈阳建大支行，账号139021503010001019，同意中小企业担保中心在履行全部本金及正常应付利息后，对借款人贷款罚复息免除中小企业担保中心担保义务。2016年12月18日，中小企业担保中心向广发银行股份有限公司沈阳分行清偿了本金及利息8,388,266.67元。2015年12月18日，广发银行股份有限公司沈阳分行向中小企业担保中心出具了代偿证明和解除担保责任通知书，宣布中小企业担保中心的担保责任已全部解除。中小企业担保中心代为清偿上述欠款后，向各被告追偿未果，诉至法院。
再查，沈阳慈铭医院为个人独资企业，2014年10月15日，沈阳慈铭医院变更为沈阳爱康国宾医院，2014年11月14日，沈阳慈铭医院投资人、股东由史霞变更为刘华。2015年1月29日，沈阳爱康国宾医院被核准注销。
辽宁生物制品有限公司系有限责任公司（自然人独资），投资人为王丕。
上述事实有《委托保证合同》、《授信额度合同》、《最高额保证合同》、《保证反担保合同》、《个人无限连带责任保证合同》、担保机构履行担保义务通知书、省级财政性资金支付凭证一份（复印件）、广发银行回单2份、广发银行对帐单一份、解除担保责任通知书、个人独资企业登记情况查询卡、变更情况查询卡、沈阳慈铭医院工商档案、企业机读档案登记资料、关于辽宁金迈特医药有限公司减免罚息具体计算办法的说明、代偿证明及原、被告陈述等证据在卷佐证，经开庭审查和质证，一审法院予以确认。
一审法院认为，根据我国民事诉讼法的相关规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案辽宁金迈特医药有限公司、史霞、杜微经一审法院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，一审法院依据中小企业担保中心提供的证据确定辽宁金迈特医药有限公司、史霞、杜微应承担的民事责任。中小企业担保中心与广发银行股份有限公司沈阳分行签订的《最高额保证合同》、中小企业担保中心与辽宁金迈特医药有限公司签订的《委托保证合同》，辽宁生物制品有限公司、沈阳金贸医药集团有限公司、沈阳鑫贸大药房连锁有限公司、沈阳金贸医疗器械有限公司及沈阳慈铭医院与中小企业担保中心签订的《保证反担保合同》，王颖、史霞、杜微与中小企业担保中心签订的《个人无限连带责任保证合同》均系各方当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效，一审法院予以确认，各方当事人均应按合同的约定履行其义务。现辽宁金迈特医药有限公司未按时履行其偿还贷款的义务，属违约行为，在中小企业担保中心向广发银行股份有限公司沈阳分行承担了保证责任后，即取得了贷款人对借款人及保证人所享有的权利，中小企业担保中心取得了对该笔贷款的追偿权，中小企业担保中心有权向各被告进行追偿，因此，中小企业担保中心主张要求辽宁金迈特医药有限公司偿还代偿本金及利息的诉讼请求，一审法院予以支持。关于中小企业担保中心要求刘华承担连带保证责任，中小企业担保中心与沈阳慈铭医院签订的《保证反担保合同》，沈阳慈铭医院系个人独资企业，2014年10月15日，沈阳慈铭医院变更为沈阳爱康国宾医院，2014年11月14日，沈阳慈铭医院投资人、股东由史霞变更为刘华，2015年1月29日沈阳爱康国宾医院被核准注销。根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条的规定，“个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。”沈阳慈铭医院的债务应由刘华承继，故中小企业担保中心要求刘华对沈阳慈铭医院的债务承担连带责任的诉讼请求，一审法院予以支持。关于中小企业担保中心主张的违约金、担保费，依据双方签订的《委托保证合同》的约定，甲方代乙方清偿债务后，有权要求乙方按甲方代偿金额的日万分之五向甲方支付违约金。乙方未履行或未完全履行主合同的约定严格履行义务，造成甲方不能按时解除担保责任的，从主债权到期之日起，对主债权本息余额按担保费率2%/年之约定双倍支付担保费。从中小企业担保中心代偿之日即2015年12月18日起、以代偿金额8,388,266.67元为本金、按日万分之五标准计算违约金；同时应承担双倍担保费，即从主债权到期之日起、以实际占用贷款额度即代偿金额8,388,266.67元为本金、按年4.0%标准，从代偿之日2015年12月18日起计算双倍担保费符合双方合同约定，一审法院予以支持。辽宁生物制品有限公司、沈阳金贸医药集团有限公司、沈阳鑫贸大药房连锁有限公司、沈阳金贸医疗器械有限公司、刘华、王颖、史霞、杜微作为保证人，主债务人辽宁金迈特医药有限公司未履行还款义务，中小企业担保中心有权要求辽宁生物制品有限公司、沈阳金贸医药集团有限公司、沈阳鑫贸大药房连锁有限公司、沈阳金贸医疗器械有限公司、刘华、王颖、史霞、杜微承担连带保证责任。关于中小企业担保中心要求王丕对本案借款承担连带保证责任的诉讼请求，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”辽宁生物制品有限公司系自然人独资企业，王丕作为公司投资人，不能证明辽宁生物制品有限公司财产独立于其个人财产，故王丕应对辽宁生物制品有限公司的债务承担连带责任。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、辽宁金迈特医药有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付辽宁省中小企业信用担保中心代偿贷款本金、利息8,388,266.67元、代偿金额违约金490,713.60元（截止2016年4月12日），（并自2016年4月13日起，以8,388,266.67元为本金、按日万分之五标准给付辽宁省中小企业信用担保中心至实际清偿之日止）；二、辽宁金迈特医药有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付辽宁省中小企业信用担保中心担保费，自2015年12月18日起，以8,388,266.67元为本金、按年4.0%标准给付辽宁省中小企业信用担保中心至实际清偿之日止；三、辽宁生物制品有限公司、沈阳金贸医药集团有限公司、沈阳鑫贸大药房连锁有限公司、沈阳金贸医疗器械有限公司、王颖、史霞、杜微、刘华、王丕对辽宁金迈特医药有限公司应支付的款项承担连带责任，并在承担保证责任后，有权向辽宁金迈特医药有限公司追偿。如各被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费75,786元，保全费5,000元，由辽宁金迈特医药有限公司、辽宁生物制品有限公司、沈阳金贸医药集团有限公司、沈阳鑫贸大药房连锁有限公司、沈阳金贸医疗器械有限公司、王颖、史霞、杜微、刘华、王丕负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案为追偿权纠纷，二审争议焦点为：刘华应否承担连带担保责任。
2014年6月26日，沈阳慈铭医院作为乙方，与甲方中小企业担保中心订立《反担保合同》，为辽宁金迈特医药有限公司提供无限连带责任保证反担保。乙方沈阳慈铭医院及法定代表人史霞在合同签章处盖章。经审理查明，沈阳慈铭医院系个人独资企业，于2015年10月15日变更为沈阳爱康国宾医院，2014年11月14日，沈阳爱康国宾医院投资人由史霞变更为刘华，2015年1月29日，经投资人刘华申请，沈阳爱康国宾医院在工商办理注销。依据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条：本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。第三十一条：个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。据此爱康国宾医院（原沈阳慈铭医院）解散后的爱康国宾医院就本案的反担保责任由投资人刘华承担。一审判决结果并无不当，本院予以维持。
关于刘华提出一审法院违反法定程序，对刘华申请中止审理未予准许的主张，本院认为，工商登记的沈阳爱康国宾医院（原沈阳慈铭医院）投资人为刘华，在注销当时的投资人为刘华，对外具有公示效力，因此，刘华与史霞签订的《出资转让协议》合同效力问题处理结果不影响本案审理，对上诉人刘华该上诉请求，本院不予支持。
综上所述，上诉人刘华的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费75,785元，由上诉人刘华负担。
本判决为终审判决。
审判长 曹 岩
审判员 刘春杰
审判员 张 伟
二〇一七年十一月十三日
书记员 张 冲
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。