宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）石大民初字第2056号
原告（被告）石嘴山市鑫宝废旧物资回收有限公司，住所地位于大武口区。
法定代表人赵景宝，该公司董事长。
委托代理人杨金金，宁夏崇源律师事务所律师。
委托代理人郅衬心，该公司职员。
被告（原告）常关克，男，1984年10月7日出生，汉族，无业，住大武口区。
委托代理人李良辉，宁夏致和律师事务所律师。
第三人门小六，男，1971年12月20日出生，汉族，个体司机，住大武口区。
原告石嘴山市鑫宝废旧物资回收有限公司（以下简称鑫宝回收公司）与被告常关克、第三人门小六工伤保险待遇纠纷一案，本院于2012年11月6日立案受理，依法由审判员马克勤、代理审判员李瑞、人民陪审员郭连贵组成合议庭，于2013年12月23日公开开庭进行了审理。本案在审理的过程中，发现本院于2013年11月7日受理的原告常关克与被告石嘴山市鑫宝废旧物资回收有限公司工伤保险待遇纠纷一案即（2013）石大民初字第2066号案件与本案的当事人相同、法律关系相同、且双方都是对石劳人仲裁字（2013）22号仲裁裁决书不服在法律规定期限内向本院提起的诉讼，故本院决定对（2013）石大民初字第2056号及（2013）石大民初字第2066号两案进行合并审理。原告鑫宝回收公司的委托代理人杨金金、郅称心，被告常关克及其委托代理人李良辉、第三人门小六到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2011年6月2日，原告当天临时雇用的装卸工人常关克在装卸过程中被砸伤。被告出院后申请工伤认定，在原告不知后果的的情况下给被告签字申请工伤认定，并错过了工伤复议申请期限。被告受伤不是原告的原因造成的，直接侵权人是第三人门小六，因此对被告承担赔偿责任的应该是第三人门小六而不是原告。大武口区劳动争议仲裁委员会认定事实错误，于法无据，原告不应承担赔偿责任，被告应将原告垫付的自治区第五人民医院医疗费、生活费107362元予以返还。为维护原告合法权益诉至法院请求：1.依法确认原、被告之间不存在劳动关系；2.判令原告不应支付被告一次性伤残补助金33930元、一次性工伤医疗补助金39150元、一次性伤残就业补助金39150元、停工留薪期工资26100元、住院伙食补助费3630元、鉴定费200元、住院护理费12100元；3.判令被告依法返还原告先行垫付的医疗费、生活费共计107362元；4.本案诉讼费用由被告承担；
被告常关克起诉并辩称：2011年6月2日原告常关克应聘到被告鑫宝回收公司从事装卸工作，双方约定日工资为150元。当日原告在工作中被从高处滑落的钢轨砸伤右足，多次住院治疗。出院后经石嘴山市人力资源和社会保障局认定构成七级伤残。原告向大武口区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，裁决赔偿待遇太低，不符合法律规定，现原告常关克不服该仲裁裁决结果，诉至法院，请求：1.判决被告向原告支付工伤待遇款共计311830.6元。（医疗费57037.6元，停工留薪期工资及期满后生活费81730元；护理费15488元，一次性伤残补助金48295元；一次性工伤医疗补助金55725元，伤残就业补助金55725元；住院伙食补助费3630元，交通费1000元；鉴定费200元）。2.本案诉讼费由被告负担。同时被告常关克认为，确认劳动关系是作出工伤认定的内置条件，鑫宝回收公司在收到工伤认定决定书后，并未在规定时间内提起行政复议或行政诉讼，应当认定其对工伤认定事实无异议，所以鑫宝回收公司的各项诉讼请求不能成立。
第三人门小六答辩意见为，本人与本案无关，起诉门小六为第三人是错误的。
原告鑫宝回收公司向本院提交的证据，被告及第三人的质证意见及本院对原告证据的认证情况：
证据一、石大劳人仲裁字第（2013）第22号仲裁裁决书1份、送达回证复印件2份，证明鑫宝回收公司起诉常关克、门小六未过法定诉讼时效。
证据二、收据复印件4份，证明鑫宝回收公司为常关克先行垫付了医疗费、生活费共计107362元的事实。
被告常关克质证意见为，对证据一无异议��对证据二数额予以认可。
第三人门小六质证意见为，对证据一、证据二均无异议。
本院认证意见为，证据一系仲裁部门出具的公文书证，可以证实原告起诉符合法定程序的事实，本院予以采信；证据二因被告确认收到该笔款项且第三人与被告均无异议，本院予以认可。
被告常关克向本院提交的证据，原告及第三人的质证意见及本院对被告证据的认证情况：
证据一、石大劳人仲裁字第（2013）第22号仲裁裁决书1份、送达回证复印件2份，证明常关克起诉符合法律规定，同时仲裁裁决书通过工伤认定决定书及职工伤残等级评定表查明常关克与鑫宝回收公司存在劳动关系，鑫宝公司未给常关克缴纳工伤保险，所以常关克的七级伤残应由被告鑫宝回收公司赔偿。
证据二、住院病案三份、疾病诊断证明书复印件一份，证明常关克受伤后先后住院三次，时间为8个月。2012年12月4日经诊断常关克右足内仍有钢针固定，无法正常走动，此时距离常关克受伤已有18个月，所以常关克认为原裁决书确定的停工留薪期及期满后生活费没有考虑到常关克的病情实际情况，请合议庭重新认定。
证据三、武警宁夏总医院医疗费票据9张，金额为30545.1元，大武口职工医院医疗费票据32张，金额为3708.2元，解放军第五人民医院医疗费票据4张，金额为21798.6元，宁夏医科大学医院收费票据1张，金额为4元，银川健康堂药品有限公司药品销售发票1张，金额为82元，银川市兴庆区个体经营胡氏中医骨伤诊所门诊专用发票1张，金额为900.5元，大武口区宏济堂大药房药品销售清单3张，金额为190元，（所有票据均系复印件）合计金额为57037.6元，证明常关克治疗病情自己花费医疗费57037.6元，仲裁裁决书中认定的医疗费数额错误。
原告鑫宝公司质证意见为，对证据一的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，常关克的伤情不是工伤，是劳务过程中发生的伤残，认定工伤的事实与本案事实不符，双方存在的是劳务关系。对证据二真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，停工留薪期一般不超过12个月是法律规定，如需延长需要市级的劳动能力鉴定委员会确认。对证据三中武警宁夏总医院及解放军第五人民医院的医疗费票据认可，其他医疗费票据均没有相应的病历与医嘱，不予认可。
第三人门小六质证意见为，对证据一、证据二无异议，证据三不清楚常关克治疗情况不发表质证意见。
本院认证意见为，对证据一的真实性、合法性、关联性以及证明目的予以认可；对证据二真实性、合法性、关联性本院予以认可，但是对该证据的证明目的本院不予认可；对证据三中武警宁夏总医院医疗费票据9张30545.1元，大武��职工医院医疗费票据32张3708.2元，解放军第五人民医院医疗费票据4张21798.6元，宁夏医科大学医院收费票据1张4元、对银川健康堂药品有限公司药品销售发票1张82元、银川市兴庆区个体经营胡氏中医骨伤诊所门诊专用发票1张900.5元本院予以认可；对大武口区宏济堂大药房药品销售清单3张190元的票据因不具有证据属性，不能达到原告的证明目的，本院不予认可。
第三人门小六向本院提交的证据，原告、被告的质证意见及本院对被告证据的认证情况：
证据、挖机出租合同一份，证明常关克发生事故时，门小六在其他地方工作，不在事故现场，所以常关克受伤与门小六无关，门小六不承担赔偿责任。
原告质证意见为，对该证据的三性均不予认可。
被告质证意见为，对该证据的三性均不予认可。
本院质证意见为，该挖机出租合同与本案不具有关联性，本院不予认可。
通过庭审中原告鑫宝回收公司与被告常关克、第三人门小六的当庭陈述、答辩、举证、质证及本院对原、被告及第三人证据的认证，确认本案事实如下：
2011年6月2日原告鑫宝回收公司口头雇佣被告常关克去原告承揽的工地装卸废铁，当日在工作过程中被告常关克不慎被从高处滑落的钢轨砸伤右足，在三次住院治疗过程中原告鑫宝回收公司为被告常关克垫付医疗费用及生活费共计107362元。2012年7月2日鑫宝回收公司向石嘴山市人力资源和社会保障局给被告常关克申请工伤认定，2012年8月23日被认定为工伤，2013年3月29日被石嘴山市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。2013年6月20日被告常关克向大武口区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2013年10月24日大武口区劳动人事争议仲裁委员会作出石大劳人仲裁字（2013）第22号仲裁裁决书，裁决解除原告与被告之间的劳动关��，原告向被告支付各项赔偿款共计154260元。因原告不认可与被告之间存在劳动关系，不同意支付赔偿款，而被告常关克认为赔偿费用计算过低，双方均不服大武口区劳动人事争议仲裁委员会的裁决结果，故双方先后起诉至本院，要求判如所请。
另查明：原告鑫宝回收公司与原告常关克未签订书面劳动合同，也未给被告常关克办理工伤保险手续。
本院认为，被告常关克虽未和原告签订劳动合同，但是他本人已经从事了相关的工作，虽然仅仅一天，但事实上也建立了劳动关系，其在工作区域、工作时间、因为工作原因受伤，于2012年8月23日被认定为工伤。原告虽在诉讼程序中否认被告常关克是其单位职工，不认为是工伤，但又不能提供证据予以证明，应当承担举证不能的责任。又因申请工伤认定的一系列材料明确载明单位名称、法定代表人、单位性质、单位地址、职���姓名、事故时间、事故地点，伤害程度、伤害经过、事故单位意见等项目，所以原告陈述其不知签字后果是被诱导签字并错过工伤行政复议期等反驳理由本院不予采信。因原告鑫宝回收公司未给被告常关克缴纳工伤保险，常关克的工伤保险待遇应由原告承担。因被告常关克虽未明确要求解除与原告之间的劳动合同，但是其诉讼请求已明确表明其想要解除与原告之间的劳动合同。石大劳人仲裁字（2013）第22号仲裁裁决书已经裁决解除被告常关克与原告鑫宝回收公司之间的劳动关系，原、被告双方对此均无异议，所以在此本院不在重复赘述。在本案中被告常关克花费医疗费56677.19元，本院对于有相应的医疗费票据及购药发票证实的56487.19元予以支持。因被告常关克在原告处只工作了一天，原、被告双方均无法提供相关证据证明被告受伤前12个月的平均工资，但是庭审中��告自述雇佣被告工作时工资为每天80至120元，被告自述工资120元，所以结合原、被告的陈述，确定被告常关克日工资为120元。由于被告仅工作一天就发生了工伤事故，确定被告月平均工资应根据劳社部发（2008）3号关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知，月计薪日应为21.75天，故本院确定被告月平均工资为2610元（120元×21.75天）。被告常关克经鉴定构成七级伤残，其一次性伤残补助金为33930元（13个月×2610元／月=33930元）；一次性工伤医疗补助金标准为39150元（15个月×2610元／月=39150元）；一次性伤残就业补助金为39150元（15个月×2610元／月=39150元）。关于住院护理费，因被告常关克未提供证据证明护理人员的工资情况，其主张按照《2011年度宁夏回族自治区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》中的居民服务和商业服务业23447元／年���每天64元计算护理费为15488元（64元／天×242天=15488元），原告也未提出异议，该请求本院予以支持。关于停工留薪期根据相关法律规定一般不超过12个月，伤情严重的或情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员确认，可适当延长，本案中被告常关克认为自己伤情严重、情况特殊但并未申请市级劳动能力鉴定委员确认延长停工留薪期，所以对于被告请求的22个月的停工留薪期待遇的请求本院不予支持，但是12个月停工留薪期满后被告仍需治疗，根据法律规定可以享受工伤医疗待遇。本案中被告常关克伤情属实应享受停工留薪期工资，根据常关克受伤部位，确定停工留薪期薪期为12个月，故被告常关克应享受停工留薪期工资具体标准为12个月×2610元=31320元。住院伙食补助费根据《工伤保险条例》的相关规定确定为3630元（15元／天×242天）。被告要求原告支付交通费1000元��请求，因被告未提供相应的乘车票据予以证实，故本院不予支持。被告要求原告支付鉴定费200元，因被告常关克未举证予以证明，本院不予支持。综上原告应赔偿被告工伤保险待遇款共计219155.19元，因被告常关克认可原告鑫宝回收公司已经支付医疗费107362元，所以应予以扣除，原告还应向被告支付111793.19元。原告主张应该由第三人门小六承担赔偿责任，但是未举证予以证明，所以对于该项诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条第一款、第三十八条、第三十九条第三项、第四十一条第一款及《工伤保险条例》第二条第一款、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款之规定、宁夏回族自治区实施《工伤保险条例》办法第十四条、第二十二条第三项、第二十六条、第二十七条、第三十一条之规定，判决如下：
一、原告（被告）石嘴山市鑫宝废旧物资回收有限公司支付被告（原告）常关克工伤保险待遇款111793.19元。（其中医疗费56487.19元、护理费15488元、停工留薪期工资31320元、一次性伤残补助金33930元、一次性工伤医疗补助金39150元、一次性伤残就业补助金39150元、住院伙食补助费3630元，合计219155.19元，扣除已支付的107362元）于本判决生效后十日内付清；
二、驳回原告（被告）石嘴山市鑫宝废旧物资回收有限公司的全部诉讼请求；
如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20元，由原告（被告）石嘴山市鑫宝废旧物资回收有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。
审 判 长 马克勤
代理审判员 李 瑞
代理审判员 郭连贵
二〇一四年一月一日
书 记 员 刘书雅
附：本案相关法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
（一）退休；
（二）患病、负伤；
（三）因工伤残或者患职业病；
（四）失业；
（五）生育。
劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。
劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。
劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。
关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知
劳社部发（2008）3号
二、日工资、小时工资的折算
按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，���折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：
日工资：月工资收入÷月计薪天数
小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。
月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天
《中华人民共和国社会保险法》
第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。
第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。
工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。
第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：
（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；
（二）住院伙食补助费；
（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；
（四）安装配置伤残辅助器具所���费用；
（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；
（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；
（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；
（九）劳动能力鉴定费。
第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：
（一）治疗工伤期间的工资福利；
（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。
第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。
从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿���。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。
《工伤保险条例》
第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。
中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗��目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付���
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
宁夏回族自治区实施《工伤保险条例》办法
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"陈某某与王某某离婚纠纷一审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2015-10-16\\\\\",\\\\\