广东省韶关市曲江区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)粤0205民初223号
原告：屈成芝，女，1967年4月29日出生，汉族，湖南省衡阳市人，住湖南省衡阳市雁峰区，
委托诉讼代理人：刘光，韶关市浈江区和平法律服务所法律服务工作者。
被告：佘林波，男，1985年1月17日出生，汉族，湖南省桃源县人，住韶关市曲江区，
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司。住所地：湖南省常德市桃源县漳江镇洞庭宫社区漳江南路锦绣桃源酒店对面。
代表人：蒋辉，该公司负责人。
委托诉讼代理人：张海星，广东山外山律师事务所律师。
委托诉讼代理人：范志朋，广东山外山律师事务所律师。
原告屈成芝诉被告佘林波、中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘光，被告佘林波，被告中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司委托诉讼代理人张海星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
案件事实
原、被告双方对1（2）、2、6、10项损失项目有争议，其他均无异议。
损失项目
原告主张金额、依据及争议事项
1、医疗费
（1）已经发生的医疗费40406.91元；
（2）原告主张后续治疗费5000元，提供了医疗机构出具的出院证予以证明。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司辩称，待实际发生后原告再另行主张。
被告佘林波辩称，与被告中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司意见一致。
本院认为，原告主张后续治疗费5000元，提供了医疗机构出具的出院证予以证明，该出院证注明“跖骨愈合后住院取内固定物约需5000元”，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，本院予以确认。
2、误工费
原告主张误工费85803.3元（误工天数198天，每月收入13000元），提供了住院病历、衡阳市璐辉物流公司出具的证明、道路运输证、房地产权证（在城镇居住）予以证明。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司辩称，确认原告主张的误工天数为198天，但计赔标准有异议，原告所提交的道路运输证，经营者不是原告，不能证明原告是从事运输行业，原告的户籍是农业人口，应按农业行业的收入计赔。
被告佘林波辩称，与被告中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司意见一致。
本院认为，双方对原告误工天数确定为198天，本院予以确认。双方争议的是计算标准，从原告提交的房地产权证及道路运输证来看，本院确认原告在城镇居住，主要生活来源于城镇，但原告提交的道路运输证，所记载是经营者是他人（洪霞），被告对该证据的关联性有异议的辩解理由，本院予以采纳。故原告主张其每月收入13000元，本院不予采信。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，误工费为18854.59元（34757.2元/年÷365天×198天）。原告主张超出部分，本院不予确认。
3、护理费
2600元。
4、交通费
500元。
5、住院伙食补助费
2600元。
6、营养费
原告主张5000元，提供了住院病历、广东南天司法鉴定所韶关分所法医学司法鉴定意见书予以证明。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司辩称，原告主张营养费5000元过高，计赔1000元－2000元比较合理。
被告佘林波辩称，与被告中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司意见一致。
本院认为，原告主张营养费5000元，提供了住院病历、广东南天司法鉴定所韶关分所法医学司法鉴定意见书予以证明，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，原告提供的出院记录中，注明原告需加强营养，结合本案实际情况，营养费计赔2600元较为合理，原告主张超出部分，本院不予确认。
7、残疾赔偿金
76465.84元。
8、精神损害赔偿金
5500元。
9、鉴定费
2000元。
10、事故事实及责任认定等情况
2016年4月24日17时40分左右，佘林波驾驶湘J19A**小型面包车从沙溪往马坝方向行驶，行至G106线2255KM+830M路段时，与从东往西横过道路的行人屈成芝发生碰撞，造成屈成芝受伤及车辆损坏的道路交通事故。经韶关市公安局交通警察支队市区三大队作出韶公交认字[2016]第B066号《道路交通事故认定书》，认定：1、佘林波负事故的同等责任；2、屈成芝负事故的同等责任。原告对该认定有异议，认为佘林波应负主要责任。
11、交强险及理赔情况
被告中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司承保了肇事车辆湘J19A**小型面包车交强险，事故发生在保险期限内。原告住院期间，被告中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司已垫付了10000元医疗费。
12、商业三者险及理赔情况
被告中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司承保了肇事车辆湘J19A**小型面包车商业三者险，保险金额100万元，不计免赔。事故发生在保险期限内。
13、被告支付赔偿款情况
被告佘林波支付了5000元医疗费。
裁决理由与结果
本院认为，原告对交警部门作出的责任认定有异议，但未能提供证据加以证明，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告应承担不利后果，本院确认交警部门作出的责任认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”第四十九条：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”的规定，被告佘林波应承担侵权责任。本案涉及赔偿金额共156527.34元，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”《广东省道路交通安全法实施条例》第四十八条：“机动车与非机动车驾驶人、行人发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。对超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：（一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十；（二）机动车一方负同等责任的，承担百分之六十；（三）机动车一方负次要责任的，承担百分之四十；（四）机动车一方无责任的，承担百分之十；（五）非机动车驾驶人、行人在禁止非机动车和行人通行的城市快速路、高速公路发生交通事故，机动车一方无责任的，承担百分之五。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。非机动车驾驶人、行人与处于静止状态的机动车发生交通事故，机动车一方无交通事故责任的，不承担赔偿责任。未参加机动车第三者责任强制保险的，由机动车方在该车应当投保的最低保险责任限额内予以赔偿，对超过最低保险责任限额的部分，按照第一款的规定赔偿。”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，应由被告中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告115920.43元（其中医疗费10000元、误工费18854.59元、护理费2600元、交通费500元、残疾赔偿金76465.84元、精神损害抚慰金5500元、鉴定费2000元），因被告中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司已垫付医疗费10000元，尚应赔偿原告105920.43元。余40606.91元，根据双方的责任分担及商业三者险的合同约定，被告中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司应赔偿原告24364.15元（40606.91元×60%），因被告佘林波已支付5000元医疗费，被告中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司尚应赔偿原告19364.15元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《广东省道路交通安全法实施条例》第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司在交强险赔偿限额内赔偿105920.43元给原告屈成芝，限于本判决生效后五日内付清；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司在商业三者险赔偿限额内赔偿19364.15元给原告屈成芝，限于本判决生效后五日内付清；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1536元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司负担1403元，原告负担133元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。
审判员 侯传辉
二〇一七年四月二十八日
书记员 郭 欢