陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)陕01民终799号
上诉人（原审原告）：杨某1，男，2010年10月6日出生，汉族，住西安市周至县。
法定代理人：杨某2（系杨某1父亲），男，1967年3月6日出生，汉族，西安市周至县村民，住。
法定代理人：殷某（系杨某1母亲），女，1971年12月11日出生，汉族，西安市周至县村民，住。
被上诉人（原审被告）：西安市周至县竹峪镇卫生院。住所地周至县竹峪镇岭梅村。
法定代表人：朱保良，该卫生院院长。
委托诉讼代理人：贾柱，陕西弘业律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨薇，陕西弘业律师事务所律师。
上诉人杨某1因与被上诉人西安市周至县竹峪镇卫生院（以下简称竹峪卫生院）医疗损害责任纠纷一案，不服陕西省周至县人民法院(2015)周民初字第01066号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明，杨某12014年12月17日因“感冒、发热、咳嗽”，就诊于竹峪卫生院，诊断为：支气管炎。给予：（1）5%葡萄糖注射液150ml，注射用头孢呋辛钠皮试（一），0.75×3支，利巴韦林注射液0.1×4支，地塞米松注射液2mg×2支，氨茶碱注射液0.063g，静滴。（2）5%葡萄糖注射液150ml，清开灵注射液10ml，静滴。（3）0.9%氯化钠注射液150ml，注射用阿奇霉素0.125g，维生素B6注射液100mg，维生素K1注射液20mg，静滴。12月18日复诊继续给予输液，（1）5%葡萄糖注射液150ml，注射液用头孢呋辛钠0.75×3支，利巴韦林注射液0.1×4支，地塞米松注射液2mg×2支，氨茶碱注射液0.063g，静滴。（2）5%葡萄糖注射液150ml，清开灵注射液10ml，静滴。（3）0.9%氯化钠注射液150ml，阿米卡星注射液0.2×1支，维生素B6注射液100mg，维生素K1注射液20mg，静滴。12月19日给予：（1）5%葡萄糖注射液150ml，注射用头孢呋辛钠0.75×3支，利巴韦林注射液0.1×4支，地塞米松注射液2mg×2支，维生素K1注射液20mg，静滴。（2）5%葡萄糖注射液150ml，清开灵注射液10ml，静滴。（3）0.9%氯化钠注射液150ml，注射用阿奇霉素0.25g，维生素B6注射液100mg，静滴。2014年12月22日杨某1家人找到竹峪卫生院，要求解决杨某1右肩关节活动受限问题，杨某1认为这是竹峪卫生院的医疗过错造成的。竹峪卫生院答复，杨某1在竹峪卫生院处治疗3天，第一天静脉输液用的右臂，后两天用的左臂，因此，竹峪卫生院的医疗行为没有也不可能对杨某1右臂造成损伤。要求杨某1进行医疗事故鉴定，分清责任。2015年3月26日经西安医学会，西医鉴【2015】03号医疗事故技术鉴定书认定：杨某1的右侧臂丛神经损伤与医方的医疗过程无因果关系，不构成医疗事故。为此，杨某1于2015年7月16日诉至法院，要求竹峪卫生院承担责任。审理中，因杨某1对西安医学会的医疗事故技术鉴定结论不服，经杨某1申请，西北政法大学司法鉴定中心重新对杨某1的伤害后果与竹峪卫生院的医疗行为之间是否存在因果关系及伤残等级进行了鉴定。于2015年11月5日出具了西法大司鉴中心【2015】临鉴字第692号法医学鉴定意见书，认为：1、周至县卫生院对患者杨某1诊疗行为有过错，过错与患者杨某1右臂丛神经损伤无、或许存在一定因果关系；评议:过错参与度为0%-15%。2、患者杨某1伤残等级属于五级。杨某1对此鉴定结论仍不服，认为竹峪卫生院应承担杨某1损害后果的全部责任，并再次要求对因果关系进行鉴定。2016年9月2日西安交通大学法医学司法鉴定中心，作出了终止鉴定说明，认为该案无法做出鉴定意见。自杨某1右臂活动受限后，先后在周至县人民医院、西安市儿童医院、第四军医大学西京医院、北京积水潭医院、解放军空军航空医学研究所附属医院均进行过治疗，但至今杨某1右臂仍未治愈，表现为：右肩关节功能丧失，右肘关节屈曲运动肌力减退，部分功能丧失，右肩背部、三角肌、右上臂肌群可见肌萎缩。本案在审理的过程中，经多次调解未果。
杨某1在原审诉称，2014年12月17日，杨某1因患感冒在竹峪卫生院就诊，经诊断为支气管炎。随后，该院给予氨茶碱、阿米卡星、维生素K1、头孢呋辛钠等静滴注射，持续三天，不仅杨某1病症没有改善，而且导致杨某1右臂严重受损，不能抬起。由于竹峪卫生院在治疗过程中严重违反治疗操作规程以及用药有误，造成杨某1终生残疾。据相关机构初步检查，初认定为五级伤残（最终将以即将进行的法医学司法鉴定记录为准）。为了杨某1的健康，在而后的时间里，杨某1一方不惜花费巨额，负债累累，先后带杨某1赴西安市儿童医院、西安市红会医院、交大一附院、西京医院、北京积水潭医院、北京市儿童医院进行问诊治疗。但得到的答复令人倍感失望。杨某1方也曾通过县卫生局向西安市医学会申请了医疗事故鉴定，该鉴定报告明确指出，竹峪卫生院存在“1、无指征用药，如氨茶碱、阿米卡星、维生素K1；2、超剂量用药，如头孢呋辛钠、利巴韦林、维生素K1、阿奇霉素；3、存在配伍禁忌，如氨茶碱、头孢呋辛钠配伍”。结论虽承认了竹峪卫生院存在上述医疗过失行为，但却否认了存在医疗事故。为此，迫使杨某1方不得不含泪起诉于人民法院，为杨某1讨回公道，维护弱势群体和一个未成年人的合法权益不受侵犯。向法院提出诉讼请求：1、判令竹峪卫生院赔偿杨某1医疗费15465.22元；住院15天护理费（150元×15天）2250元；住院伙食补助费（30元×15天）450元；营养费（20元×100天）2000元；交通费1204.50元。合计21369.72元及残疾赔偿金；2、本案诉讼费、鉴定费由竹峪卫生院承担。
竹峪卫生院在原审辩称，杨某1现在的臂丛神经损伤，一般是因为外伤后长时间压迫才会导致的，和药物没有任何关系。杨某1是因感冒发烧咳嗽在竹峪卫生院就诊，2014年12月17日也就是第一天，给杨某1挂针，第一天在右手手背上输液，使用了葡萄糖、头孢呋辛钠、氨茶碱、阿奇霉素、利巴韦林、地塞米松、维生素K1、维生素B6、清开灵、氯化钠。2014年12月18日也就是第二天继续挂针，在杨某1左手手背输液，用药变了，用了葡萄糖、头孢呋辛钠、利巴韦林、地塞米松、氨茶碱、清开灵、氯化钠、阿米卡星、维生素B6、维生素K1。杨某1方2014年12月19日去找我们，说孩子的支气管炎没看好，又给杨某1挂针了，还是在杨某1左手手背输液，用了葡萄糖、头孢呋辛钠、利巴韦林、地塞米松、维生素K1、清开灵、氯化钠、阿奇霉素、维生素B6。之后隔了2天，第五天的时候，杨某1方过来找竹峪卫生院，说还在哑柏看了病，还说孩子的胳膊疼的抬不起来，问怎么解决。竹峪卫生院答复说是让杨某1去进行鉴定，分清责任。竹峪卫生院的医疗行为没有也不可能对杨某1造成损伤。杨某1在竹峪卫生院处治疗3天，第一天静脉输液用的右臂，后两天用的左臂。至于输液能不能导致杨某1右臂臂丛神经损伤。竹峪卫生院认为应尊重科学，服从鉴定。西安市医学会已经有了正确评估结论，因此竹峪卫生院不应当承担责任。
原审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。本案杨某1因“感冒、发热、咳嗽”，就诊于竹峪卫生院，竹峪卫生院诊断为：支气管炎，并给于输液治疗。之后杨某1右臂活动受限至今。虽然西安医学会西医鉴【2015】03号医疗事故技术鉴定书认定，杨某1的右侧臂丛神经损伤与医方的医疗过程无因果关系，不构成医疗事故。但是，西北政法大学西法大司鉴中心【2015】临鉴字第692号法医学鉴定意见书结论为：1、周至县卫生院对患者杨某1诊疗行为有过错，过错与患者杨某1右臂丛神经损伤无、或许存在一定因果关系；评议:过错参与度为0%-15%。2、患者杨某1伤残等级属于五级。尽管该鉴定书没有给出一个唯一性的结论，但是考虑到杨某1受伤后果及家庭经济困难的实际状况，本院认为应该取竹峪卫生院过错参与度为0%-15%的最高值15%来支持杨某1的诉请。因此，杨某1治疗期间实际支付医疗费15465.22元，住院伙食补助费为450元（15天×30元）。营养费为300元（15天×20元），住院期间护理费为900元（15天×60元），交通费1204.50元。参照《西法大司鉴中心法医学鉴定意见书》的鉴定结论，目前原告杨某1伤残等级属于五级，伤残赔偿金为104268元（8689元×20年×60%）。
综上所述，杨某1各项损失共计122587.72元，结合竹峪卫生院的过错参与度取最高值15%来计算应为18388.16元（122587.72×15%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第十六条、第二十条、第五十四条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
限被告周至县卫生院于本判决生效后十日内赔偿原告杨某1各项损失共计18388.16元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费500元、鉴定费6800元（原告已预交），由被告周至县卫生院负担7300元（于判决履行时一并交付原告）。
宣判后，杨某1不服向本案提起上诉称，1、竹峪卫生院超剂量超范围乱用药、超速点滴导致杨某1右臂臂丛神经损伤。2、竹峪卫生院在我反应情况后，也没有理睬，没有采取有效的措施进行补救、没有让杨某1转院治疗，导致终身残疾的严重后果。3、事情发生后，竹峪卫生院一直推脱责任。杨某1来西安市儿童医院看病，竹峪卫生院院长和儿童医院的大夫商量以后的退路，不是去看杨某1去了。上诉请求1、撤销原审判决。2、竹峪卫生院赔付杨某1住院期间花费10万元。3、竹峪卫生院赔付杨某1生活费5万元、精神损失费8万元、营养费2万元。4、竹峪卫生院赔付杨某1伤残赔偿金9万元、护理费1万元。5、竹峪卫生院赔付杨某1今后生活、读书、后续治疗费10万元。
竹峪卫生院辩称，1、杨某1上诉的诉请超过了一审的诉请，杨某1增加的部分诉请可以另行起诉。2、杨某1先后在多家医院进行住院治疗，可能是一个或者多个医院造成的。且西安医学会鉴定本次不属于医疗事故，而另一机构西北政法大学鉴定中心认为我院对杨某1的诊疗行为有过错，过错与杨某1右臂丛神经损伤无、或许存在一定因果关系，过错参与度0%-15%，而一审按15%的责任来判我方责任，我方认可。综上，认为一审判决正确，应予维持。请求驳回杨某1的上诉请求。
二审查明事实与一审查明事实一致。
本院认为，生命健康权是公民享有的最基本的人权，包括生命权和健康权等。非法侵害公民的生命健康权，要承担相应的法律责任。杨某1因“感冒、发热、咳嗽”，就诊于竹峪卫生院进行治疗。之后，杨某1的右臂活动受阻，经司法鉴定，竹峪卫生院对杨某1的诊疗行为存在过错，过错参与度为0%—15%之间。过错行为与杨某1的身体损伤之间无，或许存在一定因果关系。一审法院综合本案情况，判决由竹峪卫生院赔偿杨某1部分损失，并无不当。杨某1上诉主张竹峪卫生院承担全部赔偿责任，但未提交证据证明其主张，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，杨某1承担举证不利的责任。故杨某1上诉请求不成立，依法不予支持。原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，因杨某1法定代理人杨某2身有残疾，予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宏
审 判 员 董凡
代理审判员 张伟
二〇一七年四月十日
书 记 员 高柱