**新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院**
**民事裁定书**
（2016）新42民终1317号
上诉人（原审被告）：王迎军，男，1969年12月4日出生，汉族，个体，现住沙湾县。
委托代理人：刘建丽（系王迎军妻子）1970年7月8日出生，汉族，暂无业，现住沙湾县。
委托代理人：张君（特别授权），新疆双信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：新疆中天恒业建材有限责任公司，住所地：沙湾县。
法定代表人：赵永军
组织机构代码证：58024159-8
委托代理人（特别授权）：张来富，新疆君正律师事务所律师。
上诉人王迎军因与被上诉人新疆中天恒业建材有限责任公司（以下简称中天恒业公司）合同纠纷一案，不服沙湾县人民法院（2016）新4223民初第636号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月10日受理后，依法组成合议庭，2016年12月12日公开开庭审理了本案。上诉人王迎军及其委托代理人刘建丽、张军，被上诉人中天恒业公司的委托代理人张来富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2011年9月22日中天恒业公司注册成立，股东为赵永军、王迎军、张进兵、李少云四人。2015年3月1日，原告中天恒业公司与被告王迎军签订了《股东内部承包协议》，协议约定：中天恒业公司将正在经营中的隧道窑砖厂的生产与销售承包给王迎军经营，承包期限为2015年3月1日至2018年3月1日，承包费为每年240万元，保证金100万元。2015年3月1日被告王迎军与中天砖厂签订《房屋抵押合同》，将坐落于广西北海市金海岸大道以北云南路以东高新区内蓝钻商都0510号房屋、广西北海市新世纪大道东8号天宁新城3幢2单元0901号房屋，作为双方签订承包经营砖厂的100万元保证金。双方签订《股东内部承包协议》后，原告中天恒业公司于2015年4月28日，将中天砖厂的生产、销售等全部事务交由被告王迎军经营管理，原告中天恒业公司向被告王迎军转交《2014年12月31日往来账余额表》、《2012年欠工资162956.29元》、《2013年欠工资121692.49元》、《2014年欠工资366465.91元》、《借款及利息明细表》、《预售砖款名单表合计1469266.64元》、《2014年拉砖余额表》（以下简称八张单据）共计八张单据，以列明原告中天恒业公司转交被告王迎军承包经营前应收账目以及所欠债务、工人工资等账目明细，并且双方约定，上述“八张单据”中原告中天恒业公司所欠的债务、工人工资等费用，被告王迎军在承包期间归还部分可以折抵承包费用。被告王迎军在2015年承包经营期间以冲抵债务形式向原告中天恒业公司交纳承包费28万元，归还了部分上述公司所欠债务、工人工资、缴纳原告中天恒业公司应缴纳费用等用以折抵承包费。
原审认为，一、关于被告实际支付承包费具体数额的问题以及是否继续履行合同的问题。原、被告双方于2015年3月1日签订《股东内部承包协议》，原告于2015年4月28日将承包标的即砖厂交付给被告王迎军承包管理经营，即履行了合同义务，被告王迎军在2015年承包经营期间是否按照合同约定向原告中天恒业公司交纳承包费，是确定双方是否能够继续履行协议的条件。根据承包协议双方约定的每年的承包费为240万元，被告王迎军称2015年其承包经营期间以现金形式以及归还了部分公司所欠债务、工人工资、缴纳原告中天恒业公司应缴纳费用已达到354
6276.74元，远超当年承包费用，根据被告王迎军提供的证据，用以证明其按照双方移交的“八张单据”中原告所欠项目，以折抵承包费用的具体数额，其中：
1、发放原告经营期间“八张单据”中所列的工人工资共计135492.89元，原告认可91367.89元，其中任岳超与江晓慧的工资各领2000元，根据被告提供的任岳超与江晓慧分别于2015年5月6日、2015年5月5日出具的收据二份，该两份收据中书写的“今收到中天砖厂交来付2014年工资人民币贰仟元“其中2014年工资的4”字有涂改字样，无法确认支付工资具体年限，故不予确认。其中邓发全领到工资5000元，邓发全于2015年5月5日出具的收据一份，该收据收款人原书写为“朱某某”后面改写为邓发全，被告亦未提供其他证据予以印证，无法确认。刘学强的工资42020元，根据“八张单据”中确认的只欠刘学强2012年工资3760.01元，原告认可27020元确认为27020元。刘国良的工资42020元，根据“八张单据”中确认的只欠刘国良2012年工资6709.89元，原告认可7409.89元，确认为7409.89元。姚飞工资5125元，“八张单据”中不包含姚飞的工资，不予确认，故对被告支付的工人工资共计确认91367.89元。2、归还原告经营期间“八张单据”中所列的历年债务912287元，原告认可194894元，予以确认。被告归还历年债务均是以红砖抵债的形式偿还的，结合当地市场行情，对被告偿还债务中没有注明单价与金额的，按照每块砖0.3元计算，故对在“新疆中天恒业建材有限责任公司提运结算凭证”中有任静签字的属于“八张单据”中历年债务的全部予以确认，任静即原告中天恒业公司的第二委托代理人任岳秀的别名，是该公司的财务工作人员且是原告公司法人赵永军的儿媳，可以确认偿还曹友清5.8万块砖，计17400元，原告自认19270元，予以确认，该项已包含在原告认可部分。“八张单据”中列明王志国的账目，被告偿还的署名“王智国”的不予确认，归还王志国25200元，予以确认，原告自认部分已经计入2万元。“八张单据”中列明欠李峰93619元，被告王迎军偿还23700元，予以确认。“八张单据”中列明欠周伟峰19799元，被告实际支付42720元，多余部分应属于被告正常经营活动，故对归还周伟峰的欠款确认为“八张单据”列明的19799元，该项已包含在原告认可部分。“八张单据”中列明欠宋刚47464元，庭审中原告举证于2014年4月6日向宋刚偿还2万余，被告予以确认，故应欠宋刚27464元，被告在经营中进行了偿还，原告认可，予以确认，该项已包含在原告认可部分。“八张单据”中列明欠张新学21898元，被告偿还27720元，多还部分不属于公司债务，确认为21898元，该项已包含在原告认可部分。“八张单据”中列明何政军属于“应收账款”，属于公司应收账目，对此项不予确认。“八张单据”中列明欠张建霞2160元，被告偿还2550元，多还部分不属于公司债务，确认为2160元，该项已包含在原告认可部分。“八张单据”中没有列出所欠张清和、张新民、姚刚债务，对此不予确认，对以上原告中天恒业公司所欠债务，被告王迎军提供《新疆中天恒业建材有限责任公司提运结算凭证》予以证实，其中被告王迎军的妻子刘建丽开出的票据，因被告没有向法庭提供欠条，无法确认其真实性，故对原告的委托代理人任静（任岳秀）签字的《提运结算凭证》的金额，以及原告自认的金额予以确认，故确认被告归还原告历年债务共计223794元。3、归还原告经营期间“八张单据”中所列的预售砖款1220103.50元，对原告中天恒业公司所预收砖款，被告王迎军提供《新疆中天恒业建材有限责任公司提运结算凭证》以及11位证人证言予以证实，其中被告王迎军的妻子刘建丽开出的票据，属于间接证据，无法确认其真实性，但结合证人出庭作证的证言、被告提供的原告出具的收条，和原告的委托代理人任岳秀（任静）签字的“提运结算凭证单”确定的金额，以及原告自认的金额，可以确认共计向黄世停、杨文静、王志和、衡德焕等25人支付427240元的砖款，应当折抵承包费，予以确认。4、支付原告经营期间历年欠缴的费用617231.84元。缴纳2014年8月电费4万元，有东湾供电所出具的正式发票，予以确认。电动机修理费5700元，发生在2014年11月25日，属于原告经营期间，予以确认。归还李爱军5万元，被告称该笔费用直接打到山西长治市法院工作人员“暴晋萍”的卡上了，但未提供证据予以证实“暴晋萍”的身份，不予确认。还贷款利息共计4万元，该两张票据显示交款人是原告的法定代表人赵永军，不能证实该两笔费用是被告所交，不予确认。向沙湾县国税局缴纳2015年4月1日至2015年4月30日之间税款票据6张共计5617.94元，该时间段属于原告经营期间，予以确认。2015年7月1日赵永军支出1000元现金、支付马福成砖款3万元、还杨文静砖款12000元、魏新亮砖款13000元、支付赵永军买蟠桃款240元，2015年11月16日赵永军支出1万元、支付孙继斗煤矸石运费2万元、支付张建霞现金1万元，予以确认。被告缴纳国税费11562.90元，被告未提供正式发票，只提供刷卡消费单据，该消费单据未注明消费项目，不予确认。被告在2015年4月30日，原告出具现金收条，收到被告承包费28万元，在原告公司账目有显示，予以确认。被告在2015年6月2日购买电缆线支出12000元、购买桌椅板凳费用43710元、招待餐费2236元属被告经营期间正常开支费用，不予确认。被告在2015年5月支付张进兵股东分红23000元、李少云7150元共计30150元，按照双方签订承包协议约定的股东分红款可以折抵承包费，予以确认。以上合计457707.94元，应当折抵2015年承包费，予以确认。5、贷款合作协议，减免50万元承包费。2015年9月7日，原告中天恒业公司与被告王迎军签订合作协议，约定被告王迎军配合原告完成银行贷款并垫付共计15万元执行案款给沙湾法院等条件后，原告给被告王迎军减免50万元承包费，但被告王迎军未提供证据证明完成《贷款合作协议》所约定的全部义务，所以被告王迎军未达到该协议签订的减免承包费的条件，不予确认。6、支付沙湾县宝利达煤业有限责任公司案款235667.92元。被告王迎军提供（2016）新4223执222号执行裁定书、沙湾县宝利达煤业有限责任公司证明、结案证明，证明用725132块砖折抵支付沙湾县宝利达煤业有限责任公司案款217539.62元，装车费每块砖0.025元计18128.30元，共计应当予以扣减235667.92元承包费。原告认可该笔债务属于公司债务，称约定的每块砖的装车费0.02元，原告实际以0.025元支付过高，并且认为该笔债务履行期在2016年5月，不属于“八张单据”中债务，不应当折抵承包费。该笔债务原告认可属于公司债务，根据双方移交“八张单据”约定的原则，被告归还公司债务的金额即应当扣减承包费，故对被告归还的沙湾县宝利达煤业有限责任公司217539.62元的债务予以确认，装车费按照本地市场行情，以被告每块砖0.025元的实际支出金额予以确认，故对被告王迎军履行的沙湾县宝利达煤业有限责任公司的235667.92元债务予以确认。7、调取被告王迎军2015年与原告之间往来账目明细，该往来明细账目系被告申请原审法院调取，该账目明细显示2015年4月19日两项往、来承包费项目资金，一项显示“欠款转承包费-
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