汉中市汉台区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)陕0702刑初72号
公诉机关汉中市汉台区人民检察院。
被告人马多夫，男，回族，大专文化，户籍所在地陕西省汉中市，汉中市天马衡器有限公司法定代表人。2017年8月25日因涉嫌盗窃罪被汉中市公安局经济开发区分局刑事拘留，同年9月30日因涉嫌盗窃罪被汉中市公安局经济开发区分局取保候审。
辩护人陆栩安，男，陕西兢业律师事务所律师。
被告人郭鹏，男，汉族，大专文化，户籍所在地陕西省汉中市，系陕西省中航电测仪器股份有限公司职工。2017年8月25日因涉嫌盗窃罪被汉中市公安局经济开发区分局刑事拘留，同年9月30日因涉嫌盗窃罪经汉中市汉台区人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于汉中市汉台区看守所。
指定辩护人刘光彬，男，陕西修业律师事务所律师。
汉中市汉台区人民检察院以汉区检公诉刑诉（2018）38号起诉书指控被告人马多夫、郭鹏犯盗窃罪，向本院提起公诉，同时书面建议本案适用简易程序审理。
本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审理，经征询被告人马多夫、郭鹏同意，依法适用简易程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。汉中市汉台区人民检察院检察员瞿瑞依法出庭履行职务，被告人马多夫及其辩护人陆栩安、被告人郭鹏及其指定辩护人刘光彬到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年上半年，被告人马多夫约被告人郭鹏在汉中赛博楼顶餐厅吃饭。期间马多夫提议,让郭鹏负责搞货,自己负责销售,事后平分利润。在2015年到2017年期间,被告人马多夫通过淘宝网、电话等方式事先联系好销售客户,然后通知郭鹏。郭鹏根据马多夫提供的传感器型号、数量,利用在中航电测仪器股份有限公司(以下简称中航电测公司)工作的便利,先后数十次通过随身夹带、翻墙入库等方式前往中航电测公司52分厂生产车间二楼暂存库,对该公司生产的H3等类型传感器实施盗窃。之后,郭鹏、马多夫在约定的时问和场所交货。期间,郭鹏将盗窃的570余只传感器交给马多夫并由其进行销赃。马多夫先后将160余只传感器以快递邮寄方式销售给苏州坤虹电子有限公司法定代表人范某某,范某某通过银行支付和微信转账的方式付给马多夫17300元；将400余只传感器以快递邮寄方式销售给“鼎泰衡器”淘宝店负责人刘某某,刘某某通过微信转账的方式付给马多夫80000余元。后马多夫将销售所得的其中38900元赃款分给郭鹏,剩余的58000余元赃款据为已有。因马多夫每次所需的传感器型号、数量不统一,有时时间不固定,故郭鹏在实施盗窃时将所需的传感器均会多盗窃几只,同时将额外盗窃的传感器及马多夫交易后被退回的传感器存放在自已花钱租的出租房内。2017年8月20日凌晨1时许,郭鹏再次以翻墙入库方式实施盗窃,因被该公司保安发现仓惶逃离,匆忙中将盗窃的27只传感器丢弃在中航电测公司院内。2017年8月21日,中航电测公司经过排查将郭鹏扭送至公安机关,郭鹏到案后协助公安机关将被告人马多夫抓获。同时,郭鹏盗窃自中航电测公司的209只未来的及销赃的传感器亦于2017年8月25日在郭鹏的出租房中被查获。后经汉台区价格认证中心认定：已销售的570余只传感器因被盗时间、具体型号不详，汉台区价格认证中心对此无法作出价格鉴定；盗窃未遂的27只传感器在价格鉴定基准日的鉴定价格为3639元；被查获的209只传感器在价格鉴定基准日的鉴定价格为25977元。案发后，郭鹏、马多夫家属已分别将其非法获得的赃款40000元和50000元退还给中航电测公司。
公诉机关认为，被告人马多夫、郭鹏以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。
庭审中，被告人马多夫对起诉书指控的事实及罪名无异议，自愿认罪，请求从轻处罚。但其辩解自己并没有和郭鹏商量让他去盗窃传感器。
被告人马多夫的辩护人的辩护意见是：一、对被告人马多夫盗窃未遂的27只传感器和既遂的209只传感器没有异议；二、公诉人当庭提供的“中航电测公司传感器销售合同及发票”这份证据无法证明570只传感器价格，公诉人对570只传感器以销售价格认定97300元，违反了《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条规定；三、起诉书认定被告人马多夫将400余只传感器销售给“鼎泰衡器”淘宝店负责人刘某某，刘某某通过微信转账给马多夫80000元，该事实只有马多夫的供述，没有其他证据证实，依法不能认定；四、在共同盗窃中被告人马多夫是从犯，作用小；五、被告人马多夫已向被害单位退赔了赃款并取得其谅解；六、被告人马多夫如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪。综上，建议对被告人马多夫在三年以下量刑，同时适用缓刑。
被告人郭鹏对起诉书指控的事实及罪名无异议，自愿认罪，请求从轻处罚。其指定辩护人的辩护意见是：一、对被告人郭鹏的犯罪事实和罪名没有异议；二、被告人郭鹏已向被害单位退赔赃款并取得其谅解；三、被告人郭鹏如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；四、被告人具有立功情节。综上，建议对被告人郭鹏在三年以下量刑。
经审理查明，2015年上半年，被告人马多夫约被告人郭鹏在汉中赛博楼顶餐厅吃饭。期间马多夫提议,让郭鹏负责搞货,自已负责销售,事后平分利润。2017年8月21日，中航电测仪器股份有限公司(以下简称中航电测公司)向汉中市公安局经济开发区分局鑫源派出所报案称，该公司2017年8月20日凌晨1时9分发生一起入室盗窃案。我单位夜间值班人员在巡查时，犯罪嫌疑人同巡查人员迎面相遇，尔后丢弃盗窃的物品27个逃走。经我单位组织人员对丢弃在现场的物品进行核对，属我单位52分厂的传感器。同时我们在对库房进行核对后，发现账物不符的情况，总价值（销售价值）37283.42元。2017年8月24日被告人郭鹏被中航电测公司保卫部工作人员扭送至鑫源派出所。同日，在被告人郭鹏的配合下，公安机关在汉中火车站附近将被告人马多夫抓获到案。同时,郭鹏盗窃自中航电测公司的209只未来的及销赃的传感器亦于2017年8月25日在郭鹏的出租房中被查获。侦查中被告人郭鹏供述，2015年上半年，被告人马多夫提议，让我负责搞货，他负责销售、平分利润，郭鹏称2015年至2017年间，通过夹带、翻墙入库等方式前往中航电测公司52分厂生产车间二楼暂存库,对该公司生产的H3、H6、HM11等类型传感器实施盗窃，共计570只，均交由被告人马多夫销售，自己从中获利38900元。2017年9月20日汉中市公安局经济开发区分局以被告人郭鹏、马多夫涉嫌盗窃罪向汉中市汉台区人民检察院提请批准逮捕，汉中市汉台区人民检察院于9月29日作出“因事实不清、证据不足，决定不批准逮捕被告人马多夫”。2017年9月6日、11月13日、2018年11月5日被告人马多夫供述称其通过快递邮寄方式销售给“鼎泰衡器”淘宝店负责人刘某某传感器与变送器,刘某某通过微信转账的方式支付11万多元，其中销售传感器获利80000余元，剩余30000余元是交易变送器所得；将传感器以快递邮寄方式销售给苏州坤虹电子有限公司法定代表人范某某,范某某通过银行支付和微信转账的方式支付17300元，但两次销售的传感器数量均已记不清。2017年11月3日，苏州坤虹电子有限公司法定代表人范某某证言证实，其与马多夫在2016年12月有三次交易，共购买164只传感器，通过银行、微信等方式向马多夫支付17300元。2017年11月7日“鼎泰衡器”淘宝店负责人刘某某证言证实，其与马多夫从2016年2月至2017年8月之间存在传感器和变送器的交易，交易金额共计116410元，但是对传感器和变送器的交易数量已记不清。2017年9月21日中航电测公司向鑫源派出所出具情况说明“我公司于2017年8月20日发现产品被盗，并及时向公安机关报案。经公司核查、统计，共计造成经济损失价值十余万元，因我公司近几年产量巨大，产生流转流动性强，日产出、入库万余件，故报案丢失数量与贵所查实数量有可能存在偏差，公司原则同意以公安机关鑫源派出所对案件查处被盗产品数量及金额为准”。汉中市公安局经济开发区分局于2017年9月18日向汉台区价格认证中心委托：一、2017年8月20日凌晨1时许，被告人郭鹏翻入中航电测公司院内盗窃27只传感器；二、2017年8月25日从被告人郭鹏出租屋内查获传感器共计209只；三、2015年5月至2017年8月，被告人郭鹏伙同马多夫数十次盗窃中航电测公司，对其中已销赃的570只传感器进行价格鉴定。汉台区价格认证中心分别于9月20日、10月25日、11月15日作出认证：一、27只传感器在鉴定基准日的鉴定价格为3639元；二、209只传感器在价格鉴定基准日的鉴定价格为25977元；三、570只中航电测公司被盗传感器因被盗时间、型号不详，鉴定人员无法科学的作出客观、公正的判断，故不予受理该项委托。2017年12月18日汉中市汉台区人民检察院经审查认为“事实不清，证据不足”，将此案退回侦查机关补充侦查。案发后，郭鹏、马多夫家属已分别退还给中航电测公司40000元和50000元，中航电测公司出具书面谅解书“请求对郭鹏、马多夫予以从轻处理”。
上述事实，有下列证据证实，并经当庭举证、质证，证据来源合法、真实有效、相互印证、足以认定，予以采信。
1、随案移送手机两部；2、接处警登记表、受案登记表、立案决定书；3、委托书、报案材料、现场被盗物照片、调查笔录；4、抓获经过；5、户籍证明；6、情况说明；7、被告人郭鹏提供的其与马多夫的交货记录清单；8、被告人马多夫提供的其与郭鹏的微信转账清单；9、营业执照、开户许可证；10、中国民生银行转账单、汉中市天马衡器有限公司收账单、苏州坤宏电子有限公司营业执照、购货清单及情况说明；11、刘某某提供其与被告人马多夫的微信转账交易清单；12、领条；13、中航电测公司传感器销售合同及发票；14、价格鉴定委托书；15、价格鉴定机构及鉴定人资质证书；16、证人汤某、张某、范某某、刘某某、谭某某、张甲、马某甲的证言；17、被告人郭鹏、马多夫的供述与辩解；18、鉴定意见；19、汉中市汉台区价格认证中心不予受理汉中市公安局经济开发区分局委托的价格鉴定通知书；20、搜查、检查笔录；21、辨认笔录及照片；22、视听资料等。
本院认为，被告人马多夫首提犯意，与被告人郭鹏共谋“搞货，自己负责销售，平分利润”，被告人郭鹏采取“夹带、翻墙入库”等方法以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定。公诉机关指控被告人马多夫、郭鹏犯盗窃罪的事实及罪名成立，应依法惩处。被告人马多夫辩解其没有让郭鹏盗窃传感器。经查，被告人马多夫让郭鹏“搞货，自己负责销售，平分利润”。该辩解意见与事实不符，不予采纳。二被告人的辩护人的共同辩护意见：被告人马多夫、郭鹏归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚，二被告人已向被害单位退赔赃款并取得其谅解的辩护意见不违反法律规定，予以采纳。被告人马多夫的辩护人的辩护意见：一、对被告人马多夫盗窃未遂的27只传感器和既遂的209只传感器没有异议；二、公诉人当庭提供的“中航电测公司传感器销售合同及发票”这份证据无法证明570只传感器价格，公诉人对570只传感器以销售价格认定97300元，违反了《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项规定“被盗财物有有效价格证明的，根据有效价格证明认定，无有效价格证明或者根据价格证明认定盗窃数额明显不合理的，应当按照有关规定委托估价机构估价”。起诉书认定被告人马多夫将400余只传感器销售给“鼎泰衡器”淘宝店负责人刘某某，刘某某通过微信转账给马多夫80000元，该事实只有马多夫的供述，没有其他证据证实，依法不予认定。经查，被告人马多夫、郭鹏虽供述过570只传感器的事实，但数量不能一致。证人刘某某、范某某证言只有微信转账金额且数量记不清。马多夫供述，微信转账金额中既有传感器，还有变送器。被害单位也并未向侦查机关报案，只是在本案的侦查过程中表示“中航电测公司原则同意以公安机关鑫源派出所对案件查处被盗产品数量及金额为准”。侦查机关仅以二被告人的供述委托汉中市汉台区价格认证中心对该570只传感器进行鉴定，受托方决定不予受理该项委托。故已销售的570余只传感器既无失主单位的具体报案材料，也未追回原物且二被告人的供述与证人范家
坤、刘某某的证言不能形成统一的证据链，达到相互印证的目的，故该辩护意见不违反司法解释的规定，予以采纳；三、在共同盗窃中被告人马多夫是从犯，作用小。经查，被告人马多夫首提盗窃犯意，被告人郭鹏采取夹带、翻墙入库等方法实施盗窃实行行为，在共同犯罪中应共为主犯，故对此辩护意见不予采纳。被告人郭鹏的指定辩护人的辩护意见：一、对被告人郭鹏的犯罪事实和罪名没有异议；二、被告人具有立功情节。经查，2017年8月24日被告人郭鹏协助公安机关将被告人马多夫抓获，构成立功，依法可以从轻或者减轻处罚。二被告人归案后如实供述自己的犯罪事实、退缴赃款并取得被害单位的书面谅解，依法可以酌定从轻处罚且经汉中市汉台区司法局社区矫正评估“鉴于被告人马多夫有悔过意识，对社区也无重大不良影响，故综合评估认为可以适用非监禁刑罚”。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第二十五条、第二十六条、第六十八条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人马多夫犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币30000元（已缴纳）。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
二、被告人郭鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币30000元（限判决生效后十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月25日起至2019年6月24日止。）
三、随案移送的苹果手机、vivo手机退还被告人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 索晓江
人民审判员 侯海成
人民陪审员 张汉成
二〇一八年四月二十四日
书 记 员 熊浴廷