北京市昌平区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)京0114刑初327号
公诉机关北京市昌平区人民检察院。
被告人刘伟刚，男，30岁（1986年11月5日出生），出生地山东省，汉族，中专文化，个体，住山东省日照市五莲县。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2015年8月14日被羁押，同年9月22日被逮捕，现羁押于北京市昌平区看守所。
辩护人唐宁，北京京宁律师事务所律师。
辩护人王晶，北京京宁律师事务所律师。
被告人王伟，男，30岁（1986年10月6日出生），出生地山东省，汉族，中专文化，个体，住山东省日照市五莲县。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2015年8月14日被羁押，同年9月22日被逮捕，现羁押于北京市昌平区看守所。
辩护人金和让，北京倡信律师事务所律师。
被告人刘某1，30岁，（1986年5月16日出生），出生地湖南省，苗族，大专文化，个体，住湖南省长沙市。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2015年8月14日被羁押，同年9月22日被逮捕，现羁押于北京市昌平区看守所。
辩护人闫晓玲，北京广进律师事务所律师。
被告人黄某，男，26岁（1990年3月10日出生），出生地河北省，满族，中专文化，个体，住河北省秦皇岛市青龙满族自治���。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2015年8月14日被羁押，同年9月22日被逮捕，现羁押于北京市昌平区看守所。
辩护人贾瑞果，北京市中咨律师事务所律师。
北京市昌平区人民检察院以京昌检公诉刑诉[2016]247号起诉书及京昌检公诉刑变诉[2016]11号变更起诉决定书指控被告人刘伟刚、王伟、刘某1、黄某犯销售假冒注册商标的商品罪，于2016年3月29日向本院提起公诉，2016年6月29日、2016年10月26日公诉机关申请，本院分别于当日决定延期审理。2016年7月26日、2016年11月25日公诉机关申请，本院分别于当日决定恢复审理。本院依法组成合议庭，适用刑事普通程序，公开开庭审理了本案。北京市昌平区人民检察院指派代理检察员王喜君出庭支持公诉。上列被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
北京市昌平区人民检察院起诉书指控：
（一）2013年4月26日至2015年8月13日期间，被告人刘伟刚伙同王伟在北京市昌平区某小区71号楼5单元601室，通过淘宝店铺”你放心的店铺”、”汇美美妆小铺”、”现代健康馆”、”学会挣钱而不是省钱”（伊美美妆小铺）和”玫美美妆”以及被告人刘某1的”朵妍美肤”和被告人黄某的”柚子社美妆”(爱上小小美妆)店铺，销售假冒注册商标的”尚赫”、”玫琳凯”、”克丽缇娜”、”仙肤莱”等品牌化妆品及”尚赫”牌美容仪等产品，销售金额达人民币221万余元（以下币种均为人民币）。
（二）2013年9月22日至2015年8月13日期间，被告人刘某1在北京市昌平区某小区71号楼5单元601室内，从被告人刘伟刚���王伟处购进大量假冒注册商标的”尚赫”、”玫琳凯”、”克丽缇娜”、”仙肤莱”等品牌的化妆品后通过淘宝店铺”朵妍美肤”销售，销售金额达34万余元。
（三）2013年10月13日至2015年8月13日期间，被告人黄某在北京市昌平区某小区71号楼5单元601室内，从被告人刘伟刚、王伟处购进大量假冒注册商标的”尚赫”、”玫琳凯”、”克丽缇娜”、”仙肤莱”等品牌的化妆品后通过淘宝店铺”柚子社美妆”销售，销售金额达18万余元。
2015年8月14日，上述四名被告人在北京市昌平区某小区71号楼5单元601室被公安机关抓获，并当场起获了被告人刘伟刚、王伟尚未销售的上述品牌化妆产品，货值金额达40万余元。
公诉机关向本院移送了被告人供述、证人证言及相关书证，认为被告人刘伟刚、王伟、刘某1销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额巨大；被告人黄某销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大；应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。被告人刘伟刚、王伟部分犯罪行为系犯罪未遂。提请法院依法惩处。
在庭前会议中，被告人刘伟刚辩称：其向被告人刘某1、黄某销售商品是进货价格，不应按照被告人刘某1、黄某面向市场的销售价格认定，其向二人供货大约20万元；认可对被告人王伟负责的几个店铺承担责任，但认为其所起的作用较小；对于公诉机关计算销售数额的方式基本认可，但认为存在部分正品，大概在销售额的40%左右；被查获和扣押的产品中存在部分正品。
庭审中，被告人刘伟刚表示认罪，但对起诉书指控金额、伙同��伟销售以及明知是假冒化妆品提出异议，均不予认可。
被告人刘伟刚的辩护人的辩护意见为，认定的刘伟刚犯罪既遂金额的计算有误；犯罪未遂部分事实不清，计算方式错误；被告人刘伟刚、王伟不构成共同犯罪；程序上存在严重瑕疵；鉴定程序违法，鉴定报告不能作为定案依据；公诉机关庭审时未提交对被告人有利的证人证言；被告人刘伟刚主观上无销售假冒注册商标的商品的故意；犯罪数额较小，社会危害性不大；一贯表现良好，无前科劣迹，系初犯、偶犯，归案后自愿认罪，如实供述犯罪事实，建议法庭对其从轻处罚并适用缓刑。
被告人刘伟刚的辩护人关于犯罪既遂数额的计算提出如下具体意见：1.2014年底之前销售的是真品，销售数额应予扣除；2.应以分销商黄某、刘某1的进货价认定被告人刘伟刚的销售数额，根据被告人刘伟刚的陈述��别销售了10万元的化妆品；3.关于刷单数额和获利数额应以王伟的陈述为准；4.罗素化妆品的销售数额应予以扣除；5.犯罪数额应扣除未侵权化妆品销售数额及刷单额,具体如下:商标核准时间为2015年8月21日，商标、、的核准时间均为2015年5月28日，商标的核准时间为2015年3月13日，核准使用的类别为第三类，在该核准日期之前销售的印有上述商标的化妆品均未侵权，应从总销售数额中扣除；尚赫美容仪使用商标为在所属的产品类别中未申请核准，该部分销售数额应予扣除。指控的未遂部分的犯罪数额中未取得注册商标保护的化妆品、美容仪、正品化妆品数额应予以扣除。后辩护人补充提出如下意见：部分补充商标不属于本案涉及的化妆品商品类别，不属于侵权；商标涉及的商品不应计算在销售数额中；部分组合商标不应再重复计算。
在庭前会议中，被告人王伟辩称，其和刘伟刚不是合伙关系，其对于自己经营的四个淘宝店铺大概100多万元的销售数额认可，对被告人刘伟刚、刘某1、黄某的销售数额不应承担责任；其不负责进货；开始不知道销售的是假货。
庭审中，被告人王伟对起诉书指控的罪名予以认可，除上述意见外，补充提出扣押物品中存在正品。
被告人王伟辩护人的辩护意见为，被告人王伟与刘伟刚不是合伙关系，其仅应对自己负责的四个网店及销售金额承担刑事责任，不应对尚未销售的物品承担责任；被告人王伟不应对被告人刘某1、黄某的销售金额承担责任；被告人王伟非刻意卖假货牟取暴利，到案后如实交代自己的犯罪事实，主观恶性小，依法应予从轻处罚；犯罪行为未造成严重后果，社会危害性小；系初犯，之前没有犯罪记录；关于被告人王伟销售假冒注册商标商品的涉案金额，辩护人同意被告人刘伟刚辩护人的计算方法；建议法庭对其从轻或者减轻处罚。
在庭前会议中，被告人刘某1对于起诉书指控的销售数额没有异议，但是辩称其在2014年9月份之后才知道销售的是假冒产品，认为其应对20万余元的销售数额承担刑事责任。
庭审中，被告人刘某1对起诉书指控的罪名没有异议，自愿认罪，表示悔罪，辩护意见同上。
被告人刘某1辩护人的辩护意见为，被告人刘某1系初犯、偶犯；自愿认罪，悔罪态度好，主观恶性不大；到案后如实供述犯罪事实；本案的定罪数额应为人民币19万余元。后辩护人再次提交辩护意见，认为犯罪数额应为19871元，具体理由如下：化妆品在2015年8月21日之前未取得注册商标专用权，尚赫紧致霜标识的在2015年5月28日之前，未取得商标注册专用权，尚赫产品中的美容仪在2015年5月28日之前未取得注册���标专用权，上述日期之前的销售数额应予扣除；被告人刘某1在2014年7月份至9月份期间，销售玫琳凯的数额，因其主观上不明知是假货，应予扣除；综上建议法庭对其从轻处罚并适用缓刑。
在庭前会议中，被告人黄某对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有意见，认可其销售数额应为13万至15万元左右；被告人黄某辩称2015年2月份后所有使用的韵达快递系刷单，应予扣除。
在庭审过程中，被告人黄某认可进货13万元左右，但是辩称其销售的是真的商品，查询过防伪。
被告人黄某的辩护人的辩护意见为，认定被告人黄某销售的商品为假冒注册商标的商品证据不足，其并不知道销售的商品为假冒注册商标的商品;应从2014年3月份认定被告人黄某的销售行为，根据被告人黄某的陈述，2015年2月份之后的韵达快递为刷单；本案中尚赫组合商标取得授权时间为2015年5月28日，之前的尚赫产品销售金额不应当计算在内；仙肤莱组合商标并未取得商标权，不应认定仙肤莱产品的销售金额。即使在认定被告人黄某的行为构成犯罪的基础上，因其系初犯、偶犯，无违法犯罪记录；并非故意从事违法行为；如实供述自己的行为；认罪态度良好，积极悔过；建议法庭对其减轻或免除处罚。
另外，在本案的审理过程中，被告人刘伟刚、王伟及其辩护人向法庭提出申请，要求对在案扣押的产品进行重新鉴定。
被告人刘伟刚的辩护人向法庭提出非法证据排除的申请，要求确认被告人刘伟刚在2015年8月14日在公安机关的讯问笔录、本案中的扣押物品清单以及鉴定意见均系非法证据，应当依法予以排除。
经依法审理查明：
（一）2013年4月26日至2015年8月13日期间，被告人刘伟刚伙同王伟在北京市昌平区���小区71号楼5单元601室，通过淘宝店铺”你放心的店铺”、”汇美美妆小铺”、”现代健康馆”、”学会挣钱而不是省钱”（伊美美妆小铺）和”玫美美妆”等方式，销售假冒注册商标的”尚赫”、”玫琳凯”、”克丽缇娜”、”仙肤莱”等品牌的化妆品等产品，销售金额为人民币50万余元。
（二）2015年8月14日，北京市公安局昌平分局平西府派出所民警对位于某小区学生公寓C区107、某北区1号楼东侧平房的库房依法进行搜查，起获被告人刘伟刚、王伟尚未销售的假冒注册商标的”仙肤莱”、”克丽缇娜”、”玫琳凯”、”尚赫”品牌的化妆品，货值金额为人民币26万余元。
（三）2013年9月22日���2015年8月13日期间，被告人刘某1在北京市昌平区某小区71号楼5单元601室内，从被告人刘伟刚、王伟处购进大量假冒注册商标的”尚赫”、”玫琳凯”、”克丽缇娜”、”仙肤莱”等品牌的化妆品后通过淘宝店铺”朵妍美肤”进行销售，销售金额为人民币31万余元。
（四）2013年10月13日至2015年8月13日期间，被告人黄某在北京市昌平区某小区71号楼5单元601室内，从被告人刘伟刚、王伟处购进大量假冒注册商标的”尚赫”、”玫琳凯”、”克丽缇娜”、”仙肤莱”等品牌的化妆品后通过淘宝店铺”柚子社美妆”（爱上小小美妆）进行销售，销售金额为人民币11万余元。
2015年8月14日，被告人刘伟刚、王伟、刘某1、黄某在北京市昌平区���小区71号楼5单元601室被公安机关查获。
上述事实有经过庭审质证、认证的如下证据证实，本院依法予以认定。
1.被告人刘伟刚的供述证实，2012年贾某向其推荐卖化妆品能挣到钱，其就开始在淘宝上开网店卖化妆品。后王伟和其一起经营网店卖化妆品。其与王伟是合伙人，王伟管理店铺多一些，其在店铺管理方面少一些，负责网店的运营、购货、打款、收款和发货，分销商有刘某1、黄某，其把货卖给分销商，赚取一个中间价，还有一些销售员。销售员应该知道销售的化妆品是假货，因为卖的化妆品比市场价便宜不少，而且有客户反馈说是假的。卖的大部分假货是从贾某处购买的，还有两个仓库用于存放购入的化妆品。在淘宝上销售化妆品的店铺名称是”你放心的店铺”，另外还有四家网店是和王伟合伙的。网店销售的假货化妆品品��有尚赫、玫琳凯、克丽缇娜、仙肤莱，没有厂家授权，没有营业执照，如果是正品应该是从厂家代理拿货，有代理手续。其与王伟平均出资经营网店，刚开始干的时候每人出资1万多元，两人都管账，平均分配获利，每人分了30万左右。其给刘某1供货货款大约在10万左右，给黄某供货货款大约在10万左右。”你放心的店铺”实际销售数额是110万左右，这个数额其认可。网店以往销售的产品和被查获的尚未销售的产品，进货货源是一致的，大部分从贾某处购入，极少一部分从其他网站上购买。
2.被告人王伟的供述证实，其与刘伟刚在淘宝开设五家店名为”汇美美妆小铺”、”玫美美妆”、”现代健康馆”、”你放心的店铺”、”学会挣钱而不是省钱”的店铺，销售品牌为尚赫、玫琳凯、克丽缇娜、罗素的化妆品。其与刘伟刚是公司的老板，每人出资一半，王伟负责网上经营和财务，刘伟刚负责进货，公司所有的工作都管，公司还有一些销售人员。赚来的钱由王伟分配，佟某等销售人员均是保底工资加提成，剩余的钱其与刘伟刚平分。其与刘伟刚大约每人赚20万元左右。有两个存化妆品的库房。销售的化妆品不是正规渠道进的货，没有厂家销售授权，没有营业执照，都是从姓贾的女子手中进的，是低价进的假货，正规的产品应该比他们销售的产品贵一些。店里其他人员应该知道卖的是假化妆品，因为价格低于市场价很多。黄某、刘某1自己经营自己的网店，每月交给其与刘伟刚房租，网店的货都是从刘伟刚处进，他们应该知道自己卖的是假化妆品。其经营的四家店铺的销售数额为人民币101万元。
3.被告人刘某1的供述证实，其在淘宝店上经营一家网店名字叫”朵妍美肤”，销售尚赫、仙肤莱、玫琳凯等品牌的假的化妆品，是从刘伟刚、王伟处进货，没有品牌商或厂家授权，这些化妆品的品牌商和厂家有自己的一套直销的销售渠道。刘伟刚和王伟是老乡，合伙做这个生意。其和黄某是分销商。其租用刘伟刚他们的房子，自己没有库存，卖的化妆品是通过刘伟刚和他的客服人员直接发货，其只需要将客户信息发给刘伟刚的客服人员就行了。其与刘伟刚对完发货的情况后，按照之前约定的产品价格计算出货款，再计算出运费数额，把这些钱交给刘伟刚，剩下的钱就是自己赚的。刘伟刚的化妆品是从一个姓贾的人处拿的。其从刘伟刚处购买了10万元左右的货物。根据”朵妍美肤”的销售记录情况，销售数额为34万余元。
4.被告人黄某的供述证实，其在淘宝店上经营一家网店名字叫”爱上小小美妆”又叫”柚子社美妆”，销售尚赫、仙肤莱、玫琳凯等品牌的化妆品，销售的化妆品没有品牌商或者厂家的授权，这些化妆品的品牌商有自己的直销销售渠道，弄不到他们的货的。其从刘伟刚处拿货，进的价格比正品的价格低很多，应该是假冒的。进货的时候先不付款，销售出去得到货款后，隔一段时间再结货款给刘伟刚，赚取中间的差价。刘伟刚和王伟是合伙关系，他们下面有员工。其与刘某1都是分销商。根据”柚子社美妆”的销售记录情况，销售数额为人民币18万余元。
5.证人柳某的证言证实，其负责”汇美美妆小铺”，销售尚赫牌面胶、体胶、紧致霜、基础油、美容仪、仙肤莱密码原液、克丽缇娜、玫琳凯等产品。其刚开始不知道是不是真货，后来有顾客反映和正品不一样，销售价��明显比正品价格低，也就知道不是正品。王伟和刘伟刚是老板。刘某1和黄某是单开的店，其他人是给王伟和刘伟刚的店做客服，所有的订单发货是由王伟和刘伟刚做。工资是底薪加提成，获利3万元左右。
6.证人李某1的证言证实，其公司老板是王伟和刘伟刚，他们应该是合伙人。其是”现代健康馆”的客服，销售尚赫牌的美容仪、化妆品，克丽缇娜、玫琳凯的化妆品等。从2015年3月开始工作，卖了大概有20万元左右的化妆品。
7.证人佟某的证言证实，其在2013年12月底通过网上招聘认识的王伟、刘伟刚，负责”你放心的店铺”，销售尚赫、仙肤莱、玫琳凯等品牌的化妆品。根据提成估算，从开始到现在的销售额有40至50万左右，其挣了大约有6万元左右。王伟和刘伟刚是老板。其负责接待顾客聊化妆品销售的事情。销售的玫琳��、尚赫和仙肤莱比市场价低很多，而且包装比较粗糙，退回的反应都是假的。
8.证人吴某的证言证实，其在淘宝网上注册网店叫”伊美美妆小铺”，账号是”学会赚钱而不是省钱”，销售尚赫、仙肤莱、玫琳凯、克丽缇娜等品牌的化妆品，王伟和刘伟刚是老板。其销售化妆品盈利5、6万元左右，含进货的钱。
9.证人孙某1的证言证实，其于2015年4月7日到公司上班，王伟和刘伟刚是老板。负责淘宝网店”汇美美业”，销售尚赫牌的化妆品、美容仪等物品。网店的商品上下架都由王伟负责，客户下订单后，其将单子发给许某，她将单子打出来发给王伟，王伟找某快递发货。销售化妆品和美容仪的金额大约在11、12万元左右。
10.证人阳某的证言证实，其与刘某1合伙开的名字叫”朵妍美肤”的网店��是在2013年10月份左右注册的，主要是刘某1负责经营，其负责客服的工作,销售尚赫、仙肤莱、玫琳凯、克丽缇娜的产品。销售过程中有客户要求退货,反应购买的产品和官网以及直销店购买的产品不一样。产品没有合格证，没有授权，都是假货。通过某快递发货,刘某1从刘伟刚、王伟处进货。刘某1应该知道销售的是假的化妆品。
11.证人刘某2的证言证实，其在2015年7月14日到公司上班，通过微信账号×××（微信叫尚赫产品销售）销售尚赫美容仪、尚赫凝胶、紧致霜等产品，销售产品的钱给两个老板王伟和刘伟刚。觉得卖的产品应该是假的，因为价格上有不小的差距。
12.证人许某的证言证实，其是2015年4月15日到公司上班，刘伟刚和王伟是公司负责人，在客服谈好单子后，会把收件人的信息和需要的产品发给她，其统计发货的表格，打印快递单，刘伟��和王伟把快递单拿走去发货。货都放在库房。销售的产品包括尚赫牌的化妆品和美容仪等，感觉销售的产品明显比正品的价格低。
另外，上述证人柳某、李某1、佟某、吴某、孙某1、阳某、刘某2均证实自己的工作流程为负责接待顾客网上咨询，促成交易，把客户信息和所购产品发给许某打印快递单，把快递单给王伟和刘伟刚，他们去库房联系快递发货。
13.证人刘某3的证言证实，其是天津尚赫保健用品有限公司的经理。公司售后维修部门发现顾客购买的超声波美容仪在保修期内返修的两台机器为假冒产品。后经了解发现，顾客在网上购买后对方通过快递邮寄送货，是某快递发出的货，发货地址是北京市昌平区北七家镇某小区，对方销售所使用的网站是现代健康馆、玫美健康、汇美美妆小铺。
14.证人王某的证言证实，其将某北区一号楼��侧平房租给刘伟刚存货用，偶尔看到快递公司的车来拉东西。
15.证人任某的证言证实，将昌平区北七家镇某小区71-5-601室租赁给刘伟刚使用。
16.证人曹某的证言证实，其是某快递公司北七家分公司经理，某小区71号楼5单元601室在其公司有寄递业务。该处邮寄的物品为化妆品和美容仪器，他们包裹的发货量平均每天在七八十个。
17.证人孙某2的证言证实，”汇美美妆小铺”、”玫美美妆”、”现代健康馆”、”学会挣钱而不是省钱”、”爱上小小美妆”、”朵妍美肤”在某快递有限公司有快递业务。通过快递单只能查询到一部分寄件人和收件人的快递信息。
18.证人刘某4、翟某、邓某、张某、汤某、苏某1、章某、刘某5、杨某1、吕某、卢某、杨某2、李某2、���某、苏某2、刘某6、方某的证言证实，上述证人均通过淘宝网店购买过尚赫、克丽缇娜的化妆品，其中部分人员通过网店”汇美美妆”、”玫美美妆”、”现代健康馆”等购买上述产品。该部分证人网购的快递单均在被告人处起获,该部分证人网购的具体信息存在于被告人的销售记录中。
19.公安机关出具的接报案和到案经过证实，2015年8月14日8时许，天津尚赫保健用品有限公司经理刘某3报警称有人销售假冒其注册商标的美容仪器和化妆用品。当日10时许，北京市公安局昌平分局平西府派出所民警在昌平区北七家镇某小区71号楼5单元601号将涉嫌销售假冒注册商标的商品的刘伟刚、王伟、刘某1、黄某抓获并依法传唤。
20.搜查笔录、扣押笔录、扣押清单证实，经民警对昌平区北七家镇某小区71号楼5单元601号、某小区学生公寓C区107、某北区1号楼东侧平房的库房依法进行搜查，起获并扣押物品如下：电脑主机9台，电脑显示器9台，笔记本电脑8台，快递单1箱；仙肤莱漫妮青春密码原液（蓝色）5支，仙肤莱漫妮青春定格原液70支，仙肤莱漫妮青春密码原液8盒；克丽缇娜保湿化妆水25瓶，克丽缇娜洁容霜62瓶;玫琳凯舒活眼膜啫喱128瓶，玫琳凯洁净爽肤水256瓶，玫琳凯滋养润肤乳液88瓶;尚赫瑞诺丝基础油64瓶，尚赫紧致霜354支，玻妃凝胶570支，尚赫超声波美容仪92台。
21.产品鉴定报告书、产品估价意见书证实，
（1）天津尚赫保健用品有限公司、尚赫（天津）科技开发有限公司对昌平公安分局在2015年8月14日在昌平区某北区一号楼东侧平房内起获的尚赫超声波美容仪92台，玻妃凝胶570支，尚赫紧致霜354支，尚赫瑞诺丝基础油64瓶共计四项产品进行了鉴定。其中，尚赫超��波美容仪：机器内部电路板有误；条码签有误；螺丝胶垫有误；变压器外观有误；探头线粗细有误。玻妃凝胶：防伪签有误；软管印刷颜色有误。尚赫紧致霜：软管盖外观有误；管口直径大小有误。尚赫瑞诺丝基础油：批次码有误；外盒标签粘贴方向有误；盒内衬托材质不同。上述查获和扣押的产品均为假冒商品。其中尚赫超声波美容仪市场零售价4000元，玻妃凝胶市场零售价300元，尚赫紧致霜市场零售价226元，尚赫瑞诺丝基础油市场零售价128元，共计估值为627196元。
（2）玫琳凯（中国）化妆品有限公司对昌平公安分局在2015年8月14日在昌平区某北区一号楼东侧平房内起获的玫琳凯洁净爽肤水156瓶，玫琳凯滋养润肤乳液88瓶，玫琳凯舒活眼膜啫喱128瓶共计三项产品进行鉴定。上述产品塑封质量低次；包材色差明显；批号字迹与真品有异，且不符规则；追溯��码不全；部分产品品名印刷错误；上述查获和扣押的产品均为假冒商品。其中，玫琳凯洁净爽肤水市场零售价120元，玫琳凯滋养润肤乳液市场零售价160元，玫琳凯舒活眼膜啫喱市场零售价220元，共计估值为72960元。
（3）北京罗麦科技有限公司对昌平公安分局在2015年8月14日在昌平区某北区一号楼东侧平房内起获的仙肤莱漫妮青春密码原液8盒，仙肤莱漫妮青春定格原液70支，仙肤莱漫妮青春密码原液5支共计三项产品进行鉴定。其中，仙肤莱漫妮青春密码原液：这种瓶型的产品早已下架，包装较原正品较粗糙；内料成品性质有误。仙肤莱漫妮青春定格原液：外包装、标签色差明显；包装与正品不符，正品为5支一盒，塑封，此次查获均为散装，其公司从未单支销售；内料成分气味有误，质地不同。仙肤莱漫妮青春密码原液（蓝色）：包装与正品不符，正品为3支一盒，塑封，此次查获均为散装，其公司从未单支销售；瓶子外形有差别。上述查获和扣押的产品均为假冒商品。其中,仙肤莱漫妮青春密码原液市场零售价3980，仙肤莱漫妮青春定格原液市场零售价796元，仙肤莱漫妮青春密码原液（蓝色）市场零售价796元，共计估值为91540元。
（4）克丽缇娜（上海）贸易有限公司对昌平公安分局在2015年8月14日在昌平区某北区一号楼东侧平房内起获的克丽缇娜洁容霜62瓶，克丽缇娜保湿化妆水25瓶进行鉴定。其中克丽缇娜洁容霜：单盒上的品号有误；批号、日期标识不清晰，追溯条码不全；内料半成品性质有误。克丽缇娜保湿化妆水：标签色差明显；批号、日期标识不清晰；内装半成品气味有误。上述查获和扣押的产品均为假冒商品。其中,克丽缇娜洁容霜市场零售价463元,克丽缇娜保湿化妆水市场零售价429元,共计估值为39431��。
22.房屋租赁合同证实，刘伟刚租赁昌平区北七家镇某小区71-5-601室。
23.工作说明证实，民警未查找到贾某；经查询企业登记数据库没有欧曼创意的信息记录。
24.调取证据通知书、调取证据清单、快递单证实，公安机关从某快递调取部分快递信息的情况；起获的快递单据的情况。
25.照片证实，扣押的化妆品、美容仪、快递单的情况；办公场所的情况；涉案淘宝网店部分产品销售情况截图。
26.商标注册的材料证实，本案涉及的尚赫、玫琳凯、克丽缇娜、仙肤莱商品的商标注册情况。其中，核定使用商品为第三类商品的注册有效期限为2008年5月14日至2018年5月13日。核定使用商品为第三类商品的注册有效期限为2000年8月14日至2010年8月13日，后续展至2020年8月13日；核定使用商品为第三类商品的注册有效期限为2010年2月7日至2020年2月6日;核定使用商品为第三类商品的注册有效期限为2009年11月14日至2019年11月13日;核定使用商品为第十类商品的注册有效期限为2010年3月7日至2020年3月6日；核定使用为第四十四类服务项目的注册有效期限为2005年8月14日至2015年8月13日，核定使用商品为第十类商品的注册有效期限为2010年6月21日至2020年6月20日;核定使用商品为第三类商品的注册有效期限均为2015年5月28日至2025年5月27日；核定使用商品为第三类商品的注册有效期限为2010年12月28日至2020年12月27日；核定使用商品为第三类商品的注册有效期限为2007年4月7日至2017年4月6日；核定使用商品为第三类商品的注册有效期限为2015年3月14日至2025年3月13日；核定使用商品为第三类商品的注册有效期限为2011年4月14日至2021年4月13日。核定使用商品为第三类商品的注册有效期限为2004年6月7日至2014年6月6日，后续展注册有效期��2024年6月6日；核定使用商品为第三类商品的注册有效期限为2004年5月7日至2014年5月6日，后续展注册有效期限至2024年5月6日。核定使用商品为第三类商品的注册有效期限为1999年5月21日至2009年5月20日，后分别续展注册有效期限至2020年4月6日和2019年5月20日。上述第三类商品指化妆品类商品。
27.淘宝店铺电子销售数据证实，”你放心的店铺”、”汇美美妆小铺”、”现代健康馆”、”学会挣钱而不是省钱”（伊美美妆小铺）、”玫美美妆”、”朵妍美肤”、”柚子社美妆”的产品销售数据情况。其中，”你放心的店铺”、”汇美美妆小铺”、”现代健康馆”、”学会挣钱而不是省钱”、”玫美美妆”销售假冒注册商标���商品的销售数额为50万余元；”朵妍美肤”销售假冒注册商标的商品的销售数额为31万余元；”柚子社美妆”销售假冒注册商标的商品的销售数额为11万余元。另外，根据上述各店铺销售产品情况计算各产品的实际销售平均价格，结合本案扣押产品的种类和数量计算扣押产品的货值金额，对于销售数据中未能体现销售价格的极少部分扣押产品，结合卷宗中淘宝店铺销售该产品价格截图计算该部分货值金额，上述材料中均未能体现销售价格的玫琳凯滋养润肤乳液依照市场零售价计算，本案扣押的尚未销售的假冒注册商标的产品的货值金额共计26万余元。
28.身份证明材料证实，刘伟刚、王伟、刘某1、黄某的自然身份情况。
针对被告人刘伟刚的辩护人提出的进行非法证据排除的申请，要求确认被告人刘伟刚在2015年8月14日在公安机关的讯问笔录以及扣押物品清单系非法证据,应当依法予以排除。本院认为，被告人刘伟刚在2015年8月14日在公安机关的讯问笔录有其签字捺印以及讯问录像相佐证，且与在案的其余被告人供述及证人证言内容相符；辩护人关于公安机关以诱供的方式取得该份笔录，未提供相应依据佐证；该份笔录合法、有效。在案的两份物品扣押清单，系公安机关在被告人刘伟刚在场的情况下，依法对其存放产品的地点进行搜查并有搜查录像相佐证；该份扣押清单有被告人刘伟刚、见证人、保管人以及承办民警签字认可，卷宗中亦有扣押物品的照片，且有随案移送的产品实物相佐证。辩护人要求对上述两份证据进行排除的申请，本院不予准许。
针对被告人刘伟刚、王伟及其辩护人向本院提交的对在案扣押的产品进行重新鉴定的申请，本院认为，在案的产品鉴定报告书系在公安机关组织下由产品生产厂家质检人员于案发当日在起获产品被扣押的现场进行的全面查验和鉴定，且鉴定报告书明确写明起获的产品存在的各种问题以及与厂家正规产品存在的多种不符之处并由生产厂家签章，该产品鉴定报告书认定起获产品均为假冒产品的结论合法有效，申请重新鉴定的依据不足，本院不予准许。同时，被告人刘伟刚的辩护人要求确认鉴定意见系非法证据应当依法予以排除的申请，本院亦不予准许。
针对各被告人及其辩护人提出的主观上不知道或开始时不知道所销售商品为假货，销售和扣押的产品中存在正品的意见，首先，各被告人在公安机关均供述称，明知所销售商品为假货，并有同步讯问录像相佐证；其次，各被告人所销售商品系直销商品，有特定销售渠道，系由直销厂家的直销人员向购买者销售商品，各被告人没有取得厂家��权且未通过正规渠道进货；再次，各被告人作为商品销售者参与市场经济活动，对其所售商品的真假及质量应负有相当的注意义务，各被告人所销售商品价格明显低于正品的市场价格，各被告人对此情况主观上亦有明知；最后，负责进货的被告人刘伟刚明确称网店以往销售产品和被查获的尚未销售的产品货源一致，而在案扣押的全部产品经厂家检验均为假冒商品。故对于上述意见，本院均不予采纳。
针对被告人刘伟刚和王伟及其辩护人提出的二人分别经营淘宝店铺，并非合伙，不应对五个淘宝店铺的销售金额承担责任，被告人王伟不应对起获产品以及被告人刘某1、黄某的销售金额承担责任的意见，首先，被告人刘伟刚在公安机关的讯问笔录、检察机关的检提笔录以及本院的庭前会议笔录中均明确承认其和被告人王伟合伙经营的事实；其次，被告人刘伟刚和王伟在公安机关的多次稳定供述均称共同出资进行经营，平分利润，并无特别明确的分工，刘伟刚主要负责进货，王伟负责店铺经营多一些，被告人刘某1和黄某是分销商，二人关于该部分的供述内容一致且与被告人刘某1、黄某关于二人是合伙关系，从二人处进货以及本案证人公司业务员柳某、佟某、吴某、孙某1、阳某、许某、刘某2的证言中关于被告人刘伟刚和王伟是合伙关系，业务员均是给被告人刘伟刚和王伟的店做客服，订单发货由被告人刘伟刚和王伟负责等内容相吻合；上述证据足以认定被告人刘伟刚和王伟的合伙关系，均应对共同经营的五个淘宝店铺、起获的未销售的假冒注册商标的商品以及向被告人刘某1和黄某的供货情况承担刑事责任，故上述意见，本院均不予采纳。另外，被告人刘伟刚和王伟作为被告人刘某1、黄某的供货商，应当按照其向被告人���某1、黄某销售假冒注册商标的商品的销售数额承担刑事责任，根据现有证据已经无法查清被告人刘伟刚、王伟的供货金额，故本院依照被告人刘伟刚称向被告人刘某1、黄某供货数额分别为10万余元，同时考虑最终认定的被告人刘某1、黄某销售假冒注册商标商品的数额与其全部销售数额之间的比例关系等情况，对该部分事实在量刑时酌情予以考虑。被告人刘伟刚及其辩护人所提应按照供货价格认定被告人刘伟刚、王伟的销售数额的意见,本院酌情予以采纳。
针对被告人刘伟刚、王伟、刘某1的辩护人提出的商标核准时间为2015年8月21日，商标核准时间为2015年5月28日，被告人刘伟刚、王伟、黄某的辩护人提出的商标、核准时间为2015年5月28日，在该核准日期之前销售的印有上述商标的化妆品均未侵权，应从总销售数额中扣除以及被告人黄某的辩护人提出的仙肤��组合商标并未取得商标权，不应认定仙肤莱产品的销售金额的意见，根据证据材料中的第4486601号商标注册证，核定使用商品为第三类商品的注册有效期限为2008年5月14日至2018年5月13日，第1431153号商标注册证证实核定使用商品为第三类商品的注册有效期限为2000年8月14日至2010年8月13日后续展至2020年8月13日，第5740645号商标注册证证实核定使用商品为第三类商品的注册有效期限为2010年2月7日至2020年2月6日，第5740644号商标注册证证实核定使用商品为第三类商品的注册有效期限为2009年11月14日至2019年11月13日，上述商标已经取得有效核准；根据被告人刘伟刚、王伟、刘某1、黄某的商品销售记录，明确记载所销售商品的品牌和具体名称，各被告人是以上述品牌商品的名义予以宣传和销售，购买人员是基于购买上述品牌的化妆品的目的进行咨询和购买；根据各被告人经营的部分���店所售商品的照片截图以及起获的商品显示外观均与正品无明显差异；基于上述情况，即使各被告人所销售商品中存在使用组合商标中的部分或重新组合商标的情况，亦足以达到使公众产生混淆，对公众产生误导的后果，侵犯了商标所有权人的权利，故对于各辩护人关于此部分数额应予扣除的意见，本院不予采纳。
针对被告人刘伟刚、王伟的辩护人提出的商标的核准时间为2015年3月13日，该核准日期之前销售的使用该商标的化妆品应予扣除，尚赫美容仪在所属的商品类别中未申请商标，销售数额应予扣除，被告人刘某1的辩护人提出的尚赫美容仪部分数额应予扣除的意见，本院均予以采纳。被告人刘伟刚、王伟的辩护人提出的未遂部分的犯罪数额中未取得注册商标保护的美容仪数额应予以扣除的意见，本院亦予以采纳。被告人刘伟刚的辩护人所提部分补充���标不属于本案涉及的化妆品商品类别，与本案无关。
针对被告人提出的销售数额中存在刷单的情况，对于被告人刘伟刚、王伟经营店铺的销售数额，本院依照被告人王伟所称存在70%的刷单率将该部分数额予以扣除，故对于被告人刘伟刚的辩护人所提刷单数额应以被告人王伟陈述为准的意见予以采纳；本院在认定被告人刘某1、黄某经营店铺的销售数额时将被告人提出的刷单的快递公司对应的数额予以扣除，且被告人刘某1、黄某对此认定方式予以认可，被告人黄某在庭审过程中提出以及其辩护人在辩护意见中提出的2015年2月份后所用韵达快递系刷单的意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人刘伟刚、王伟、刘某1销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额巨大；被告人黄某销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大；其行为均已构成销售假冒注册商标的商品罪，依法应予惩处。北京市昌平区人民检察院指控被告人刘伟刚、王伟、刘某1、黄某犯销售假冒注册商标的商品罪的基本事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，唯犯罪数额不准确，本院依法予以变更。被告人刘伟刚、王伟部分犯罪行为系未遂，依法予以从轻处罚。被告人刘伟刚的辩护人关于其系初犯，无前科劣迹；被告人王伟、黄某辩护人关于其系初犯，无违法犯罪记录；建议法庭对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人刘某1如实供述大部分犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人刘某1辩护人关于被告人刘某1系初犯，自愿认罪，悔罪态度好，建议法庭对其从轻处罚并适用缓刑的意见，本院予以采纳。本案中被告人刘伟刚、王伟应对合伙经营的五个淘宝店铺销售假冒注册商标的商品的销售数额、在案扣押的尚未销售的假冒注册商标的商品的货值金额以及向被告人刘某1、黄某销售假冒注册商标的商品情况承担责任，被告人刘伟刚、王伟当庭否认合伙经营淘宝店铺的基本犯罪事实，被告人王伟称其不应对被告人刘某1、黄某的销售情况承担责任是被告人自己对法律的不同理解，故二被告人的辩护人关于其如实供述犯罪事实等意见，本院酌情予以考虑。被告人黄某庭审中明确称所销售商品系真品，否认其主观上明知系假冒注册商标的商品仍予以销售的行为，辩护人关于其如实供述自己的行为，认罪态度良好等辩护意见，本院均不予采纳。各被告人及其辩护人的其余辩护意见，本院酌情予以考虑。综合考虑被告人刘伟刚、王伟、刘某1、黄某犯罪行为的情节、性质、社会危害程度以及各被告人在共同犯罪中的地位、作用以及认罪悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条，第二十五条���一款，第二十三条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘伟刚犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年三个月，罚金人民币四十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月14日起至2018年11月13日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人王伟犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年三个月，罚金人民币四十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月14日起至2018年11月13日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人刘某1犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，罚金人民币十六万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已预交至本院。）
四、被告人黄某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年六个月，罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月14日起至2017年2月13日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
五、公诉机关随案移送克丽缇娜保湿化妆水二十四瓶，克丽缇娜洁容霜六十二瓶，玫琳凯舒活眼膜啫喱一百二十六瓶，玫琳凯洁净爽肤水二百五十六瓶，玫琳凯滋养润肤乳液八十八瓶，尚赫瑞诺丝基础油六十四瓶，尚赫紧致霜三百四','2018-09-24
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