安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖08民终1440号
上诉人（原审原告）：潜山县医院，住所地安徽省潜山县梅城镇梅苑路***号。
法定代表人：华德发，该院院长。
委托诉讼代理人：程晨阳，安徽天柱律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：肖彩红，女，1967年1月16日出生，汉族，农民，住安徽省潜山县。
委托诉讼代理人：徐炜，安徽皖激扬律师事务所律师。
上诉人潜山县医院因与上诉人肖彩红医疗服务合同纠纷一案，不服安徽省潜山县人民法院（2018）皖0824民初215号民事判决,向本院提起上诉。本院于2018年6月19日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人潜山县医院的委托诉讼代理人程晨阳，肖彩红的委托诉讼代理人徐炜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
潜山县医院上诉请求：撤销（2018）皖0824民初215号民事判决，改判肖彩红退还潜山县医院垫付款51571.79元，即增加金额7807.53元。事实与理由：一、原审判决直接依据此前已生效的（2017）皖0824民初1235号民事判决书所确认潜山县医院的赔偿比例40%计算医疗费扣除数额，没有任何法律依据。二、（2017）皖0824民初1235号民事判决撇开医疗行为在损害后果中的参与度为25%的司法鉴定结论意见，确定40%的赔偿责任没有任何事实与法律依据。综上，原审应当根据司法鉴定所的参与度从潜山县医院垫付款扣除应承担的部分，应返还的数额为：63000-59964.25×25%+4750.5×（1-25%）=51571.79元，即在原审判决的43764.26元的基础上增加7807.53元。
肖彩红辩称，1、医疗过错参与度并不直接等同于民事赔偿责任；2、在本案一审诉讼中，潜山县医院已经认可按照1235号民事判决书所确定的分担比例，对医疗费用进行分担；3、上诉人第二点上诉理由是针对1235号民事判决，在本案中不予答辩。
肖彩红上诉请求：撤销安徽省潜山县人民法院（2018）皖0824民初215号民事判决书，判决驳回被上诉人一审诉讼请求。事实与理由：1、上诉人从未见过潜山县医院两次治疗的医药费发票，对4750.5元医疗费不予认可。2、被上诉人主张的医疗费用59964.35元已经包含上诉人潜山县医院两次治疗的所谓医疗费4750.5元。3、被上诉人之前支付的63000元，是其自愿赔付给上诉人的，无权要求返还该款。
潜山县医院辩称，1、所涉及的4750.5元系肖彩虹应付、未付的医疗费，该事实已经生效判决予以确认；2、4750.5元性质属于潜山县医院垫付的费用，与63000元性质相同，原审计算方法没有错误；3.上述费用即医疗责任未明确前，潜山县医院垫付和支付的费用，应当在医疗损害赔偿数额中扣除，或者由潜山县医院另行主张。因此，请求法院驳回肖彩虹的上诉请求。
潜山县医院向一审法院起诉请求：1、依法判决肖彩红返还潜山县医院垫付款63000元，并支付两次住院医疗费4750.5元；2、本案案件受理费由肖彩红承担。
一审法院认定事实：2014年3月2日，肖彩红因外伤致左下肢损伤入潜山县医院急诊科就诊，按医生要求进行关节正侧位X光检查，接诊医生看了X光片后，开了药后未作进一步处理。2014年3月30日，肖彩红到合肥市第一人民医院作MRI检查，结论为左胫骨骨折，肖彩红认为潜山县医院存在漏诊行为。其后，肖彩红又到安徽医科大学第一附属医院检查。2014年4月5日，肖彩红入住潜山县医院住院治疗。2014年4月9日转入安徽医科大学第一附属医院住院治疗，2014年4月27日转回潜山县医院治疗，5月20日出院，2015年5月4日、2014年5月13日，潜山县医院在责任未明确的情况下，先后向肖采虹垫付医疗费共计人民币63000元。肖彩红之夫李金节领取了该款并向潜山县医院出具了欠条。2016年5月17日，肖彩红向法院起诉，要求潜山县医院承担医疗损害责任，潜山县医院提出反诉，要求对其垫付的医疗费63000元合并审理。法院以潜山县医院的反诉与医疗损害纠纷不属于同一法律关系为由未予受理，法院经审理作出判决后，肖彩红不服，提起上诉，2017年5月2日安庆市中级人民法院作出（2017）皖09民终279号民事裁定书，裁定撤销原判决，发回法院再审，法院立案审理后，于2017年6月23日作出（2017）皖0824民初1235号民事判决书，判令潜山县医院于判决生效之日起十日内赔付肖彩红的损失40192.66元，该判决未对潜山县医院为肖彩红垫付的63000元医疗费进行处理。现该判决已发生法律效力。
另查，肖彩红两次在潜山县医院的治疗费用为人民币4750.5元，未向潜山县医院支付，在安徽医科大学第一附属医院的医疗费用为人民币53689.55元，合计医疗费用为人民币59964.35元。法院生效的（2017）皖0824民初1235号民事判决书对双方之间的责任，按照原告潜山县医院负担40%，被告肖彩红负担60%的的比例进行分配，但未对潜山县医院为肖彩红垫付的63000元款项及肖彩红在潜山县医院两次治疗的医疗费4750.5元进行处理。
一审法院认为：肖彩红因左下肢损伤，入住潜山县医院诊疗，双方形成医疗服务合同关系，虽潜山县医院在诊疗过程中有过错行为，导致被告损害，但肖彩红已就医疗损害向法院主张了医疗损害赔偿，因法院发生效力的（2017）皖0824民初1235号民事判决书确定了潜山县医院的赔偿责任，但未对医疗费用进行裁判，故肖彩红辩称的其医疗费用应由潜山县医院承担，潜山县医院垫付的费用不应退还的辩称意见，法院不予采信。现潜山县医院在庭审同意按法院生效的（2017）皖0824民初1235号民事判决书确定的责任分担比例对医疗费用进行分担的要求，法院予以支持。根据法院生效的（2017）皖0824民初1235号民事判决书对双方之间的责任分担比例，潜山县医院应负担损失的40%，肖彩红应负担60%的，即潜山县医院负担医疗费用为23985.74元（59964.35×40%），肖彩红负担医疗费用为35978.61元（59964.35×60%）。根据该分担方案，潜山县医院为肖彩红垫付的63000元和被告尚未支付的4750.5元医疗费，共计人民币67750.5元，扣除潜山县医院应负担的23965.74元，肖彩红应退还43764.26元。
依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条,《中华人民共和国合同法》第一百零九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决如下：一、被告肖彩红自本判决生效之日起十日内退还原告潜山县医院垫付款43764.26元；二、驳回原告潜山县医院的其他诉讼请求。案件受理费747元，诉讼保全费560元，由原告潜山县医院负担523元，被告肖彩红负担784元。
本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，且未对一审证据提出复核意见，二审认证意见与一审一致。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点：1、肖彩红主张本案的63000元系潜山县医院自愿赔付，故不属于返还的范围，理由能否成立。2、原判依据（2017）皖0824民初1235号民事判决书确定的赔偿比例认定医疗费的分担比例是否正确。3、原判认定肖彩红在潜山县医院的治疗费用为4750.5元，有无事实依据。4、原判对应返还费用的计算是否正确。
关于争议焦点一。潜山县医院因涉案医疗事故垫付63000元医疗费，后潜山县医院起诉要求返还，因此该款性质应属于垫付款。虽肖彩红主张该款为赔偿款，但未提供证据证明，且潜山县医院不予认可，故肖彩红主张本案的63000元系潜山县医院自愿赔付，不属于返还的范围，理由不能成立，本院对该主张不予支持。
关于争议焦点二。鉴定意见书表明潜山县医院的过错行为与肖彩红目前的损害后果之间存在因果关系，过错参与度在16%-44%之间，鉴定意见书建议居中取值决定过错参与度，与一审法院酌定潜山县医院承担40%的过错责任之间并不矛盾，且该比例已经（2017）皖0824民初1235号民事判决书确认，故原判依据生效判决确定的赔偿比例认定医疗费的分担比例正确。
关于争议焦点三。潜山县医院提供潜山县院病人费用清单两份，证明肖彩红在潜山县医院治疗费用为4750.50元，该事实已由生效判决确认，且肖彩红亦认可并未支付。虽肖彩红不承认该款，但不能提供证据予以反驳。故原判认定肖彩红在潜山县医院的治疗费用为4750.5元，有事实依据。
关于争议焦点四。一审法院根据相关证据，认定肖彩红的医疗费共计59964.35元，其中4750.50元医疗费肖彩红未支付。潜山县医院支出63000元现金，加上肖彩红未支付的4750.50元医疗费，共计67750.50元。原审法院根据确定的责任赔偿比例，计算出肖彩红负担医疗费用为35978.61元（59964.35×60%）。潜山县医院所有支出款减去其应承担责任部分即为肖彩红应退还的款项（67750.50元-23985.74元=43764.76元）。故原判对应返还费用的计算正确。
综上所述，潜山县医院、肖彩红的上诉请求均不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1568元，由潜山县医院负担784元，肖彩红负担784元。
本判决为终审判决。
审判长 周大庆
审判员 马 骥
审判员 崔 智
二〇一八年八月二十四日
书记员 刘 燕
附相关法律条文第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。