陕西省西安市长安区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕0116民初6698号
原告张志斌，男，1958年6月11日出生，住西安市长安区。
委托代理人李志东、崔妍，陕西长华律师事务所律师。
被告胡向阳，男，1970年4月18日出生，住西安市长安区。
被告向拉民，男，1963年1月8日出生，住西安市长安区。
二被告委托代理人王安民,西安市长安区韦曲法律服务所法律工作者。
原告张志斌诉被告胡向阳、被告向拉民提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张志斌及其委托代理人李志东、被告向拉民、二被告委托代理人王安民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张志斌诉称，2016年3月，被告向拉民叫原告给被告胡向阳兴建的农家乐挖树、栽树。3月12日下午，原告在被告向拉民家的地里挖树，因为树林较密，不便行走，原告扛树时只能从坎沿往外走，受伤时原告所扛紫荆树挂到后面树木的树枝，猛然松开后致原告摔落土坎下。受伤第二日，被告胡向阳叫人将原告送至牛海波中医骨科医院接受治疗，诊断为右外踝骨折，复位后用石膏固定，卧床休息。后因赔偿问题双方协商未果，现原告诉至法院，请求依法判令二被告共同赔偿原告护理费2400元、营养费1000元、误工费9000元、交通费150元、残疾赔偿金17378元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费两次共计4700元。
被告向拉民辩称，原告确系其叫去干杂活，包括挖树和栽树。此事系被告胡向阳付款后，由其叫人干活，挖树后栽到胡向阳的农家乐,也是由其负责向原告支付工资。原告扛树时受伤属实，当时原告所扛紫荆树直径约3厘米，土球直径约20厘米，重约40斤，树高约1.5米。当时挖的是其自家地里的树，树种的不密，地上有树行，足以扛树通行。原告受伤时已经是第六天干活，其早已告知原告干活时要注意安全。原告受伤后其将原告送至医院治疗，并支付了医疗费和交通费。经诊断原告为骨裂，未住院治疗，且原告受伤35日后就外出打工。其叫原告干活属实，但其并无过错，只承担20%的无过错补偿责任。被告胡向阳并未参与叫人干活，不应承担赔偿责任。
被告胡向阳辩称，事发时自己不在现场，对原告受伤情况不清楚。其与被告向拉民协议,给向拉民支付树款后，在向拉民地里挖树,栽到其开办的农家乐。挖树、栽树都是被告向拉民叫人干活，其并未参与。原告受伤后35日就出去干活，应该身体已经康复，亦或许是原告在别处干活时受伤。原告仅扛一棵小树就受伤了，原告自己亦有责任。对于原告的各项诉请应由被告向拉民承担20%的无过错责任，被告胡向阳无责任。
经审理查明，被告向拉民与被告胡向阳协议，由向拉民负责叫人挖树,并栽种到胡向阳开办的农家乐。胡向阳给向拉民支付买树款，包括挖树和栽树的费用。2016年3月，被告向拉民叫原告张志斌及其他几人去挖树、栽树，约定工钱100元/天，由向拉民负责结算工钱。3月12日，原告在被告向拉民的地里挖树，在将树往外扛时，原告所扛树木的树枝挂到其他树上，原告摔落到高约70厘米的土坎下。当时原告所扛紫荆树高约1.5米，直径约3厘米，重约40斤。原告受伤后次日，被送至西安长安牛海波中医骨科医院治疗，经诊断为右外踝骨折，石膏固定33天。原告看病及复诊均是由二被告负责接送，并垫付医疗费。原告于2016年8月29日自行委托西北政法大学司法鉴定中心对其伤残等级、误工期限进行司法鉴定。西北政法大学司法鉴定中心于2016年9月13日作出西法大司鉴中心[2016]临鉴字第633号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：“1.被鉴定人张志斌2016年3月12日所受损伤，伤残等级评定为十级伤残；2.被鉴定人张志斌误工期限评定为120日”。原告支付鉴定费1500元。后双方就赔偿问题协商未果，原告诉至本院，请求二被告进行赔偿。审理中，因二被告对原告自行委托的法医鉴定结果不认可，原告再次申请对其伤残等级、护理期限、误工期限进行司法鉴定。经西安市中院委托，陕西佰美法医司法鉴定所于2017年1月4日作出陕美法司[2016]临鉴字第1688号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1.被鉴定人张志斌的伤残等级属十级；2.被鉴定人张志斌的误工期为90日左右；3.被鉴定人张志斌的护理期为30日左右”。原告支付鉴定费3200元。庭审中，促其协商，因原告不同意调解，本案调解不立。
上述事实，有当事人陈述、门诊病历、诊断证明、司法鉴定意见书、鉴定费票据、二被告的协议在卷为凭，已经质证，足以认定。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告向拉民叫原告张志斌挖树、扛树，并向原告支付劳务费，二人之间形成劳务关系。庭审中，原告述称被告向拉民叫其干活时并未告知其安全事项。被告向拉民对此予以否认，辩称其叫原告干活时已告知原告注意安全，是原告自己不小心跌倒受伤。原、被告双方对于原告本次受伤各自是否存在过错各执一词，且均未提交证据予以证实。结合案情，原告作为常年干活的成年人，理应对干活时的安全操作存在清晰认识，在干活时应对其自身安全负注意义务。事发时，原告所扛树木以其一人之力足以支撑，但因不慎与其他树枝缠挂，导致原告摔倒受伤，原告对其自身受伤未尽到安全注意义务，存在过错，应承担40%的责任。原告在扛树时受伤，被告向拉民未尽到提供安全保障及安全事项警示的义务，存在过错，应承担50%的责任。因原告系给被告胡向阳开办的农家乐挖树，被告胡向阳作为受益方，本院酌情认定其对原告本次损伤承担10%的补偿责任。
现原告诉请护理费2400元，参考鉴定结论，该项诉请未超出法定标准，本院依法予以支持；营养费1000元，根据原告伤情及治疗情况，本院酌情认定33天，每天20元，共计660元；误工费9000元，参考鉴定结论及原告的劳务收入，本院依法予以支持；原告诉请的交通费150元，因原告受伤治疗及复查均由二被告派人接送，且原告提交的交通费票据无法证明与治疗之间的关联性，本院依法不予支持；残疾赔偿金17378元，未超出法定标准，本院依法予以支持；精神损害抚慰金1000元，考虑到本次受伤确给原告造成痛苦，参考鉴定结论,本院依法予以支持；原告诉请的两次鉴定费1500元和3200元，对于原告于诉讼前自行委托的鉴定，因未通知二被告参加鉴定，亦未经法定程序，且鉴定结论与审理中经法院委托所做鉴定结论中关于误工期限的鉴定结论不一致，故本院对原告自行委托的鉴定所产生的鉴定费用1500元不予认可，对经法院委托所做鉴定产生的鉴定费3200元予以认可。综上，原告各项诉请共计33638元，应由原告张志斌自行承担40%，即13455.20元；由被告向拉民承担50%，即16819元；由被告胡向阳承担10%，即3363.80元。庭审中，被告向拉民辩称其给原告垫付的医疗费约七八百元，但医疗费票据已丢失，原告对此予以否认。对于被告向拉民辩称的医疗费垫付情况，因其未提交充分证据予以证明，本院对其辩称依法不予采信。对于二被告辩称的原告受伤后35天又出去干活，因其未提交充分证据证实，本院对二被告该辩称依法不予采信。现依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条；《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、本判决生效后30日内，被告向拉民赔偿原告张志斌护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费，各项损失共计16819元。
二、本判决生效后30日内，被告胡向阳支付原告张志斌各项损失共计3363.80元。
三、驳回原告张志斌其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费691元，原告张志斌已预交，减半收取345.50元，由原告自行承担145.50元，由被告向拉民承担170元，由被告胡向阳承担30元，由二被告承担的部分，应与上述判决之款一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审判员 李亚茹
二〇一六年三月三十日
书记员 王 楠