山西省晋城市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）晋05刑终250号
原公诉机关晋城市城区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杜XX，男，1974年2月1日出生，汉族，山西省泽州县人，初中文化。系本案被害人。
诉讼代理人宋林海，山西权康律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）樊建军，男，1978年9月12日出生，汉族，晋城市郊区人，技校文化。因涉嫌犯故意伤害罪，2017年5月6日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同年6月9日经晋城市城区人民检察院批准逮捕，同日由晋城市公安局城区分局执行逮捕。现羁押于晋城市看守所。
上诉人（原审被告人）蔡晋兵，男，1971年9月2日出生，汉族，晋城市城区人，初中文化。因涉嫌犯故意伤害罪，2017年5月6日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同年6月9日经晋城市城区人民检察院批准逮捕，同日由晋城市公安局城区分局执行逮捕。现羁押于晋城市看守所。
原审附带民事诉讼被告人高春莲，女，1971年6月7日出生，汉族，初中文化。
原审附带民事诉讼被告人晋城市东方明珠歌舞娱乐有限公司，法定代表人魏艳芳，任总经理。公司地址：晋城市城区前进路1592号。
晋城市城区人民法院审理晋城市城区人民检察院指控被告人樊建军、蔡晋兵犯故意伤害罪一案，于2018年4月26日作出（2017）晋0502刑初448号刑事附带民事判决。判后原审附带民事诉讼原告人杜XX、原审被告人樊建军、蔡晋兵不服判决，提出上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭，经阅卷，询问附带民事诉讼原告人，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审经审理查明，2017年4月29日凌晨1时许，被害人杜XX和朋友原XX、赵XX在晋城市城区东方明珠歌城638号包间消费，因结账问题和东方明珠歌城638号包间老板高春莲发生纠纷，杜XX随后趁高春莲不注意离开东方明珠歌城，后高春莲、蔡晋兵追至东方明珠歌城门外的前进路上，将被害人杜XX带至东方明珠歌城后院。赵XA（在逃）、被告人樊建军、蔡晋兵让被害人杜XX就在歌城消费的项目付款，在撕扯期间，赵XA（在逃）及被告人樊建军、蔡晋兵对被害人杜XX进行了拳打脚踢，将杜XX打倒在地，致使杜XX昏迷不醒。之后，三人合力将被害人杜XX抬至一包间，高春莲、赵XA拿走杜XX身上的140元现金以及手机一部。随后，樊建军、赵XA二人将被害人杜XX抬至一辆出租车上，拉至城区景西路北段的张岭村附近的路边，将被害人杜XX放至路边后离开。
被告人樊建军在离开过程中，其使用赵XA的手机拨打120，晋城市泽州县人民医院急诊科接到急救电话后，将被害人杜XX带至该院抢救，并于当日住院治疗。该院初步诊断为：1、颅脑损伤：右侧颞顶部硬膜下血肿、右侧枕部硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血、右侧枕骨骨折。2、吸入性肺炎。2017年5月31日被害人杜XX出院，出院诊断为：1、右侧颞顶部亚急性硬膜下血肿。2、右侧枕部硬膜外血肿。3、蛛网膜下腔出血。4、右侧枕骨骨折。5、吸入性肺炎。6、癫痫。原告人杜XX住院32天，住院前6日为Ⅰ级护理，后26日为Ⅱ级护理。2017年4月29日，原告人杜XX在泽州县人民医院花费门诊费3644.62元，住院花费医疗费42223.06元。
原告人杜XX从泽州县人民医院出院后，在荣军康复医院门诊费花费1634元；在晋城市人民医院门诊费花费284元；在泽州县人民医院门诊费花费309.5元；在泽州县大阳卫生院购药花费23.2元；在山西蓝九天药业连锁药业有限公司文昌街药房购药花费174元，在山西一笑堂大药房连锁有限公司晋城旗舰店购药花费162元。
另查明，原告人杜XX诉讼代理人当庭提供同安堂药店、晋城杏泽药品零售连锁有限公司大阳药店、长治市康得大药房连锁有限公司泽州大阳药店等购药票据8支，共计531.7元，均无名称标注。
经晋城市城区公安司法鉴定中心鉴定：杜XX的头部损伤致双侧额颞叶和右侧顶叶及右侧枕叶脑挫裂伤，右侧颞顶部硬膜下血肿、右侧枕部硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血，伴神经系统症状体征，构成重伤二级。
经山西金诚司法鉴定中心鉴定，杜XX遗留单肢体（左上肢肌力为4+级）的后遗症，构成八级伤残；颅脑损伤后遗症软化灶形成，伴有脾气性格改变、记忆力明显减退等神经功能障碍的后遗症，构成十级伤残。原告人鉴定费花费1500元。
2017年5月9日，附带民事诉讼被告人东方明珠公司支付原告人妻子秦XX20000元。同月26日，该公司支付原告人妻子秦XX5000元，用于原告人的治疗。
2017年7月1日，附带民事诉讼被告人高春莲支付原告人哥哥杜XX5000元，用于原告人的治疗。
2017年5月6日，被告人樊建军主动到公安机关投案。
在审理过程中，被害人杜XX以与附带民事诉讼被告人原XX、赵XX达成和解为由，向原审法院申请撤回对该二附带民事诉讼被告人的附带民事诉讼，原审法院依法准许。
针对上述事实，公诉机关当庭出示以下证据予以证实：
1、书证
（1）户籍证明及照片，证实被告人樊建军、蔡晋兵的个人基本情况。
（2）晋城市公安局城区分局到案情况说明，证实该局2017年4月29日接到晋城市泽州县人民医院急诊科求助称一名正在抢救的病人无法找到家属。民警到达医院后，发现被抢救男子额头有伤，处于昏迷状态；同日，秦XX到该局求助寻找其丈夫杜XX，后经其辨认，确认在泽州县医院抢救的男子系其丈夫杜XX。该局随即展开调查，发现高春莲、蔡晋兵、樊建军、赵XA等人有故意伤害杜XX的嫌疑。5月5日，先后对高春莲、蔡晋兵进行了传唤，樊建军随后迫于压力到该局投案。蔡晋兵、樊建军供述了伙同赵XA殴打杜XX的经过。
（3）晋城市公安局城区分局情况说明，证实该局于2017年5月6日将本案立为故意伤害案件侦查，因被害人杜XX伤势过重，无法开口讲话，无法取得被害人的询问材料。
（4）受理台呼车受理单，证实2017年4月29日2时26分31秒，晋城市紧急医疗救援中心接到号码为130****3303的电话，救护车于29日2时38分到达。
（5）被害人杜XX目前照片，证实其目前身体恢复情况。
（6）晋城市公安局城区分局情况说明，证实未找到将被害人杜XX拉到景西路张岭村的出租车。
2、鉴定意见，证实经晋城市城区公安司法鉴定中心鉴定：杜XX的头部损伤致双侧额颞叶和右侧顶叶及右侧枕叶脑挫裂伤，右侧颞顶部硬膜下血肿、右侧枕部硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血，伴神经系统症状体征，构成重伤二级。
3、辨认笔录，证实被告人蔡晋兵、樊建军对赵XA的辨认。
4、视听资料，晋城市公安局城区分局调取的监控视频，证实2017年4月29日凌晨被告人蔡晋兵、樊建军殴打被害人的情况。
5、证人证言
（1）高春莲的证言：该2017年5月5日12时40分陈述证实：2017年4月28日晚上因一个客人唱歌后没结账就跑，其一个人在东方明珠门外追上那个人，跟他要钱，他把身上的140元给了其，其说不够，那个人就把他的手机也给了其，期间，其没有和那个客人发生过肢体冲突。
2017年5月5日19时46分陈述证实：2017年4月28日大概22时许的时候，有三名客人来到其的包间唱歌消费，大约一个半小时后，其去结账，他们一共消费了330元，但是他们没有人结账。其中一个人说找朋友借钱去就走了，其看着另外两个人，和他们要钱，其中一个人自己出来坐到楼道拐角的椅子上，其过去跟他交涉，后来其上厕所，就让三楼的保安“老蔡”看着那个人。其出来后发现那个客人不见了，其就去追，“老蔡”跟在后面，到了马路对面其和“老蔡”追上了那个人，“老蔡”将他拽到了东方明珠的后门，然后用对讲机将另外两个保安“凯凯”和“大个”叫了过来。其去包间找另一个客人赵XX。走的时候，其看见那个客人站在那里，和“老蔡”他们几个说着话。其找到赵XX后，“凯凯”打电话让其到后院的一个包间里找他们。其去了后，看见那个客人躺在地上一动不动，还吐了几口，其问“凯凯”他们怎么回事，他们说这个人装死的，然后其就从这个人身上搜出140元钱和一部白色手机。拿上这些东西后，其看见那个人还是躺在地上不动，嘴里有呕吐物，额头有血迹，然后其就上楼了。其把赵XX的手机也押在其这，让赵XX离开了。其下班回家的时候，看见那个客人不见了，“凯凯”说人已经送走了，让其不要管了。第二天下午，那个受伤的人的妻子找到其，赵XX给了其剩余的160元钱，然后其把两部手机都还给了他们。
（2）秦XX的证言，证实2017年4月28日其丈夫杜XX一晚没有回家，其打电话寻找，之后一个歌厅的女的小老板接起电话说其老公消费完没结账，就把手机押给她了。第二天其找到这个女的，她说其老公给了她手机就打车走了，其找不到其老公就到西街派出所求助了。29日上午泽州县医院接收的一个危重病人就是其老公，其老公具体怎么受伤的，其不清楚，但是其怀疑和东方明珠歌厅的女老板有关。
（3）赵XX的证言，证实2017年4月28日20时许，其和朋友杜XX、原XX在一个饭店吃饭喝酒，三个人喝了两斤白酒，吃饭是杜XX结账的，花了不到200元。因为三人钱不够，我们就一起回家拿钱，到了22时许，我们到了东方明珠三楼的包间，因为已经喝多了，也不记得又喝了多少啤酒，等其醒来的时候是在东方明珠背后的澡堂里，其也不知道是怎么去的。在东方明珠杜XX先掏了一百多，钱不够就把手机押在那里。第二天13时许，原XX打电话说找不见杜XX了，后其去东方明珠找杜XX的时候才知道还欠160元，其把账结清了。
（4）赵XA的证言，证实其在泽州县人民医院工作。2017年4月29日2时30分许，一个路人报120称有人躺在景西路（靠张岭村方向），我们从医院出发。到了张岭村没有找见人，我们又给报警人打电话，报警人说那个人在有个半挂车的背后面，经过仔细寻找，找见了受伤的人。当时那个人满脸呕吐物，有酒味儿，头上有一处擦伤，身上没有任何物品，只穿了袜子，没有穿鞋。之后我们将他抬上急救车，送到了泽州县医院急诊科。
（5）原XX的证言，证实2017年4月28日20时许，其和杜XX、赵XX在一个饭店吃饭喝酒，三个人喝了两斤多白酒，吃饭后赵XX又叫我们去东方明珠唱歌。唱歌期间，叫了三个陪酒小姐，我们又喝了大概8、9瓶啤酒。次日凌晨1时许，老板叫我们结账，赵XX把手包给了老板，过了一会儿，老板说卡刷不出钱，其一扭头发现赵XX不见了。其和老板到了吧台交涉是否可以押手机或者先结一部分，老板不同意，给赵XX打电话他也不接，其在外面转了一圈，给杜XX打了电话说找不见赵XX，杜XX回答说知道了，其就回家了。凌晨2时左右，杜XX给其打电话，其接起来是一个女的（应该是歌厅老板），她让其给钱，具体说什么其记不清了，反正是要钱的。其不知道杜XX什么时候离开歌厅的。
（6）司XX（东方明珠KTV保安）的证言，证实打人发生后的一天下午，樊建军要求其到监控室拍下当时他们打人的监控视频发给他，其拍下后用微信转发给了樊建军。视频里可以看到樊建军、蔡晋兵和歌城一个姓高的女老板将一个男子从前进路拖进歌城的后院，期间双方发生拉扯。到了后院，女老板先走了，随后，樊建军、蔡晋兵还有一个“赵XA”的经理轮番对那个人拳打脚踢，直至将那个人打倒在地，之后赵XA又在那个人身上踩了几脚。
6、被害人杜XX的陈述，证实2017年4月29日凌晨的事情其记不清了，怎么受伤的其也不知道。当时和其相跟的一个叫赵XX，一个叫“小兵”，他们应该知道其是在哪里受伤的。
7、被告人的供述
（1）樊建军的供述，供认2017年4月29日凌晨1时30分左右，当时其在东方明珠巡逻，走到歌城门口时，看见包间小老板“高艳”和经理蔡晋兵在马路对面跟一个人说话，其过去后蔡晋兵说这个人消费完不结账就跑了。其就让这个人回去处理，可是他不愿意，我们三个人就拽着他到了歌城后院，凯凯正好也在后院，“高艳”告诉凯凯这个客人不结账，随后她有事就先上楼了，让我们处理此事。凯凯让这个人上楼处理，但是他不愿意，接着凯凯拽着这个客人上楼，可是这个人反而把凯凯放倒在地上，凯凯起来后就开始对这个客人拳打脚踢，打了头部和背部。其和蔡晋兵看见后，我俩也过去开始打这个人。其踢了这个人头部两脚，打了他的背部一拳，蔡晋兵怎么打的没有看清，我们三人将他打倒在地上后，看见他一动不动，闭着眼睛，还打着呼噜。害怕被别人看到不好，我们三人就将这个人抬到了一个包间。将这个客人放到地上后，其推了推他的肩膀，但是他没有反应，没有意识，赵XA看到这一情况后，就走到客人的一侧，用双手抓住肩膀，把他提起来，又重重的摔到地上，其看到客人还是没有反应，赵XA就又提起客人的一条腿，在裆部踢了两脚，接着又在他的背上踢了一脚。客人这时只喘气，没有其他动静。后来好像是蔡晋兵给“高艳”打了电话，“高艳”过来后和凯凯从客人的口袋内掏出一部手机和140元钱，“高艳”拿着东西就上楼了。之后凯凯提议把这个客人送出去，其和蔡晋兵都同意。之后其拦了一辆出租车，我们三人将客人抬上车，其和凯凯也上了车，凯凯和司机说到白马寺。当车辆行驶到快到张岭的时候，凯凯让司机停了车，我们就把客人抬下车，放到了路边，背靠着一棵大树坐在地上。我们准备离开时，发现那名客人又躺在地上，我们没有管就离开了。在回去的路上，其的手机没有电了，凯凯就让其用他的电话给120打了电话，我们看到120的车过去后，才回了歌城。
其是踢了那名客人头部两脚，打了他背部一拳，“凯凯”对那名客人拳打脚踢，打那名客人的头部、背部，蔡晋兵用脚踹了那名客人的头部。
（2）蔡晋兵的供述，供认2017年4月30日凌晨1点以后，具体时间记不清了，歌厅当时准备关门，其正在东方明珠歌城的三楼帮一包客人结账。这时，638包间的老板“高艳”说有名客人消费后不结账，让其在走廊看着这个人。之后，其没有注意到这个客人什么时候悄悄溜走了。“高艳”发现后，训斥其没有看住人，其二人就下楼追，到了歌城大门外，其看见那个人走到了马路对面，“大个”（樊建军）也追了出来，其和“大个”一起追过去，“高艳”也过来了，其和“大个”把这个客人带到后院，“大个”把凯凯也叫到了后院，这个客人说他和另外两个人一起消费的，不能让他一个人掏钱。其和凯凯、“大个”三人拉他上楼的过程中，这个人打了凯凯一下，并把凯凯打倒了，我们三个人就开始一起打他，凯凯和“大个”打了对方几拳，其踹了他一脚，在拳打脚踢、连推带打的过程中，这个人就倒在了地上。我们还是对他拳打脚踢，后来看着他不动了，眼睛也闭着，就都停了下来。我们三个人在后院把那名客人打倒在地后，那名客人还在打呼噜，当时一动不动，“凯凯”又过去抓起那名客人的双肩，猛地往地上一摔，那名客人头磕在地上，其看到他的呼吸就没有刚才那么顺畅了。后来“凯凯”让把客人抬到106，我们就把他抬到了B区106房间。到了包间后，其看到客人嘴边有呕吐物，其就用卫生纸给他擦嘴，其给“高艳”打电话让她下来，“高艳”下来后，和凯凯从这个客人身上搜出一部手机和140元钱。因为这个人躺在地上不动，凯凯就对其和“大个”说找辆车把这个人送出歌城，我们同意了。随后“大个”叫了一辆出租车，我们三人将客人抬上车，凯凯和“大个”坐到车上出了歌城。后来的事情其就不清楚了，凯凯回来后说他们把这个客人放到张岭了。
以上证据经当庭质证，被告人樊建军及其辩护人无异议。
被告人蔡晋兵对被告人樊建军供述其踢踹被害人杜XX的头部有异议，认为樊建军的该供述与事实不符。其辩护人质证意见与被告人蔡晋兵质证意见一致。
原审法院认为，以上证据系公安机关通过合法程序取得，能够客观全面的反映案件情况，并且相互印证查明事实，原审法院予以确认。
附带民事诉讼原告人当庭出示以下证据：
第一组：住院医疗费、门诊票据、购药票据共42支，计48454.38元；还提供8支医疗费票据，计531.7元。
第二组：泽州县人民医院住院病历28页、住院证、出院证各一份，病人费用汇总清单7页，证实杜XX的病情，住院32天，出院后仍需要加强营养以及两人护理6天，一人护理26天等情况。
第三组：泽州县大阳镇南社村村民委员会证明一份、结婚证复印件一份、杜XX妻子秦XX身份证复印件一份、弟弟杜XX身份证复印件一份，证实两名护理人员的身份信息。
第四组：杜XX工作单位晋城市天泽装卸服务中心工资证明一份，证实其日平均工资为200元。
第五组：城区公安局委托书2页、山西金诚司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，证实杜XX的伤残等级一处为八级、一处为十级。
第六组：鉴定费单据一支，计1500元。
第七组：杜XX父亲杜XA、母亲赵XX份证复印件各一份、儿子杜XB户口本复印件一份，证实被扶养人身份情况。
第八组：交通费单据48支，计1387.2元。
赔偿范围及数额：
1、医疗费：49432.08元；
2、伙食补助费：32天×100元=3200元；
3、营养费：（住院32天+院外100天）×50元=6600元；
4、护理费：4885.46元；（6天2人护理，26天1人护理。）
按2016年山西省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资45871元计算，45871元÷365天×6天×2人=1508.04元；45871元÷365天×26天×1人=3267.42元；
1508.04元+3267.42元=4775.46元；
5、误工费：52400元。（2017年4月28日至2018年1月15日鉴定书），期间计算262天。
单位证明月工资6000元，日均200元。
262天×200元=52400元；
6、残疾赔偿金：19049元×20年×0.31=118103.8元；
7、残疾鉴定费：1500元；
8、被扶养人生活费：23023.1元；
父亲杜XA：14年×1/4×31%×8029元=8711.5元
母亲赵X：15年×1/4×31%×8029元=9333.7元
儿子杜XB：4年×1/2×31%×8029元=4977.9元
9、交通费：1387.2元。
10、精神抚慰金：15000元。
11、后续治疗费：100000元。
总计：375421.64元。
以上证据经当庭质证，被告人樊建军、蔡晋兵无异议。二被告人的辩护人认为应当在法律规定的项目和范围内予以赔偿。
附带民事诉讼被告人高春莲无异议，其诉讼代理人质证意见认为：1、泽州县医院外产生的医疗费不予认可。2、营养费仅认可住院32天期间的费用。3、护理费仅认可住院期间1人进行护理，出院后的该费用不予认可。4、对误工费的主张，原告人出具的是单位的工资证明，该证据没有单位负责人的签字、盖章，且证明内容显示原告人月工资超过3500元，但是未提供相关的完税证明，对该证据不予认可。原告人没有对误工期进行鉴定，对住院之外期限的误工费不予认可。
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"原告杨红菊诉被告于丛金之间劳务合同纠纷一案一审民事裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2016-10-27\\\\\",\\\\\