江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)苏08民终2192号
上诉人（原审原告）：胡正芳，工人。
委托诉讼代理人：李志锋，江苏冠誉律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨沫，江苏冠誉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：淮安市百丝百顺线业有限公司。
法定代表人：姜宝安，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王伟，江苏知缘律师事务所律师。
上诉人胡正芳因与被上诉人淮安市百丝百顺线业有限公司（以下至判决主文前简称百丝百顺公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服淮安市淮阴区人民法院(2015)淮小民初字第00483号民事判决，向本院提起诉讼。本院于2016年7月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人胡正芳上诉请求：1、改判一审判决第一项内容，由被上诉人给付上诉人赔偿款合计24403.12元；2、由被上诉人承担本案的诉讼费用。事实和理由：1、上诉人与被上诉人系劳动关系，而非一审法院认定的劳务关系。上诉人虽然超过法定���休年龄，但与被上诉人之间仍然形成劳动关系。依据劳动关系，上诉人因工受伤造成的损失应由被上诉人全额承担。而案发的主要原因是被上诉人的机械设备老旧和安全管理存在问题。至于操作问题，上诉人实际并未徒手清理回纱，也无法徒手清理，因为机器的回纱口十分细小，仅一指粗细，手指即使伸进也无法取出回纱，只能使用比手指更细小的竹签转动方才能取出。2、上诉人一审时主张的总额中并未包含15903.73元的医药费，所以对该部分不应予以处理，即使处理也应由被上诉人提起反诉。
被上诉人百丝百顺公司辩称：一审判决结果正确，认定事实清楚，请求二审驳回上诉，维持原判。
胡正芳向一审法院起诉请求：要求原审被告赔偿各项损失共计33915.54元。
一审法院认定事实：2014年2月，原审原告至原审被告处从事纺织品生产工作���职务为值班长。2015年2月5日，原审原告在原审被告处工作时受伤，被送至中国人民解放军八二医院进行治疗，经诊断为全身多处软组织挫裂伤，住院46天，共发生医疗费15903.73元,此费用由原审被告单位垫付。后原审原告又至淮安市第一人民医院治疗，自行支付医疗费1400元。后原审原告又至淮安市第二人民医院就诊，自行支付医疗费154.04元。原审原告伤情经一审法院委托淮安市第一人民医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：其损伤未构成残疾，误工期限为120日，护理期限为90日，营养期限为60日。原审原告为此支付鉴定费1560元。
一审法院认为：原审原告在原审被告处担任值班长，从事纺织品生产工作，本案事故发生时，原审原告已经超过法定退休年龄，其与原审被告之间形成劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的���任。关于双方的责任问题，原审原告亦称其是在清理机器时，机器勾住了原审原告口袋的棉花，导致原审原告半个身子被机器卷入而受伤。原审原告作为值班长，在棉纺织厂工作多年，应当知道纺织机器安全操作的规定，应当知道在未关机的情况下徒手清理回纱的危险性。因此原审原告在本起事故中应当承担主要责任。另一方面，原审被告在日常的安全培训和管理中亦存在一定的缺陷，且未对原审原告尽到提醒的义务，对造成本起事故也有一定的过错，应当承担次要责任。一审法院根据双方的过错程度，酌定原审原告自行承担60%的责任，原审被告承担40%的责任。
对于原审原告各项损失，根据双方的举证、质证以及法律规定，一审法院认定如下：1、医疗费，15903.73元+1400元+154.04元=17457.77元，有票据为证，且双方认可，一审法院予以确认；2、误工费，原审原告主张120天×34346元÷365天=11291.8元，原审原告主张符合法律规定，一审法院予以支持；3、护理费，原审原告主张90×100=9000元，根据当地护工标准，原审原告主张符合法律规定，一审法院予以支持；4、住院伙食补助费，原审原告主张45×20元=900元，原审被告没有异议，且符合法律规定，一审法院予以支持；5、营养费，原审原告主张60天×23467元÷365×30%=1157.28元，原审被告予以认可，且符合法律规定，一审法院亦予以支持；6、精神损害抚慰金，原审原告主张5000元。原审被告认为原审原告未构成伤残，不予认可。一审法院认为原审原告的伤情经鉴定未构成残疾，原审原告主张精神损害抚慰金无事实和法律依据，一审法院不予支持；7、交通费1000元，一审法院根据原审原告的伤情、就诊医院的路程、鉴定机构的路程，酌情支持500元；8、原审原告主张的2015��1月工资2452元，与本案不属同一法律关系，不属于本案审理范围，故一审法院不予理涉。以上合计40306.85元
综上，原审原告各项损失合计40306.85元，由原审被告百丝百顺公司赔偿40306.85元×40%=16122.74元，扣除原审被告已支付15903.73元，原审被告还应赔偿原审原告219.01元。
一审法院判决：一、原审被告百丝百顺公司于该判决发生法律效力之日起赔偿原审原告胡正芳各项损失合计219.01元；二、驳回原审原告的其他诉讼请求。如未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，鉴定费1560元，合计1610元，由原审原告胡正芳负担966元，由原审被告百丝百顺公司负担644元。
本院经审理确认一审查明的案件事实。
二审中，���正芳陈述当时其是用竹签清理回纱，没有直接用手掏回纱。
本院认为：上诉人在到被上诉人处工作时，已经超过法定退休年龄，因此，上诉人关于其与被上诉人之间形成劳动关系的主张，本院不予支持。
本案事故发生的原因是上诉人的衣服被卷进机器，与上诉人是否直接用手掏回纱没有关系。被上诉人提供的机器自身存在的危险性是本案事故发生的主要原因，上诉人没有及时清理围裙口袋中的棉纱以及保持与涉案机器的充分安全距离是本案事故发生的次要原因。被上诉人对本案事故的发生应当承担主要责任，本院酌定被上诉人承担80%的赔偿责任。上诉人对本案事故的发生应当承担次要责任，本院酌定上诉人自己承担20%的责任。
上诉人一审诉讼请求中虽未涉及被上诉人已经垫付的医疗费15903.73元，但该款项被上诉人已经实际垫��，且上诉人也予以认可，因此，该款项应该从被上诉人应当赔偿的总额中予以扣减。上诉人各项损失合计40306.85元，由被上诉人百丝百顺公司赔偿40306.85元×80%=32245.48元，扣除被上诉人已经垫付的15903.73元，被上诉人还应赔偿上诉人16341.75元。
综上所述，上诉人胡正芳的上诉请求部分成立；一审判决划分涉案事故责任比例不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销淮安市淮阴区人民法院(2015)淮小民初字第00483号民事判决；
二、被上诉人淮安市百丝百顺线业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向上诉人胡正芳支付赔偿款16341.75元；
三、驳回胡正芳的其他诉讼请求。
如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费50元，鉴定费1560元，合计1610元，由上诉人胡正芳负担322元，被上诉人淮安市百丝百顺线业有限公司负担1288元。二审案件受理费410元，由上诉人胡正芳负担136元，被上诉人淮安市百丝百顺线业有限公司负担274元。
本判决为终审判决
审判长 华 林
审判员 李前兵
审判员 王 健
二〇一六年十月十八日
书记员 黄 忠