黑龙江省绥化市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)黑12刑终11号
原公诉机关兰西县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘桂清，男，1959年11月10日出生。
上诉人（原审被告人）刘贵宏，男，1970年3月22日出生。
黑龙江省兰西县人民法院审理兰西县人民检察院指控的上诉人刘桂清、刘贵宏诈骗一案，于2016年11月29日作出（2016）黑1222刑初89号刑事判决书。宣判后，刘桂清、刘贵宏不服，向本院提出上诉。
本院受理后，依法组成合议庭于2017年3月20日公开开庭审理了本案，绥化市人民检察院指派检察员刘殿富出庭履行职务，上诉人刘桂清、刘贵宏到庭参加诉讼，本案已审理终结。
兰西县人民法院审理查明：1、2013年3月，被告人刘桂清虚构吉林省长春市双阳区奢岭镇白鹤水泥厂拆迁改造工程，并许诺将此项目中电力安装工程承包给被害人金某，以缴纳工程押金等理由分两次骗取金某总计11万元。
2、2013年5、6月份，被告人刘桂清虚构吉林省长春市双阳区奢岭镇白鹤水泥厂拆迁改造工程，伙同被告人刘贵宏，许诺将此拆迁工程承包给被害人刘某某，并以缴纳定金为由，骗取被害人刘某某20万元。同年6月25日，被告人刘桂清又以此拆迁工程名义，许诺在工程款中一并结算，以借款为由骗取被害人刘某某15万元。同年8月21日，被告人刘桂清又以将此工程中管道工程承包给刘某某，骗取被害人刘某某10万元。
3、2013年5月份，被告人刘贵宏虚构为被害人刘某某运作承包吉林省长春市双阳区奢岭镇白鹤水泥厂拆迁工程需要好处费，骗取被害人刘某某2万元。2013年8月份，被告人刘贵宏虚构为被害人刘某某运作承包钢结构工程需要好处费，骗取刘某某1万元。
综上，被告人刘桂清参与诈骗犯罪数额为56万元，被告人刘贵宏参与诈骗犯罪数额为23万元。经侦查，被告人刘桂清、刘贵宏于2016年1月4日被公安机关在吉林省松原市抓获。
上述事实，有原公诉机关提交、经原审法院法庭质证的下列证据予以证实：
1、立案决定书，到案经过证实，2014年4月2日，兰西县长岗乡居民刘某某到兰西县公安局报案称：其被刘桂清、刘贵宏以长春市双阳区水泥厂拆迁，将此工程包给他，先后骗他48万元，后他发现此工程并不存在。后兰西县公安机关立即侦查，后在吉林省松原市将犯罪嫌疑人刘桂清、刘贵宏抓获。
2、刘某某、金某的陈述证实，被刘桂清、刘贵宏以承包工程活为由骗取钱款。
3、赵某某的证言证实，他是长春市双阳区经合局局长，负责招商工作，大约2012年刘桂清找到他们，做一个项目，局里推荐了奢岭镇石油公司名下一个水泥厂附近一块地，因为他对刘桂清的实力存在怀疑，局里和刘桂清签订了意向性合同，后刘桂清一直没有消息，这件事就不了了之，水泥厂是石油公司名下的财产，他们无权决定是否拆迁。
4、房某某的证言证实，2013年3月初，金某找他去长春与刘桂清签一份电力安装合同，当时在场的还有刘桂清的弟弟。
5、赵某的证言证实，2012年11月，他通过于成海给联系了一个工程活，当时一个叫刘贵宏的人说有工程活给他，但需要交20万元保证金，当时他没有钱，他就想到了他朋友刘某某，2013年5月份，他们去长春找到刘贵宏，刘贵宏说他大哥公司重新建厂房，刘贵宏运作能把这个活给他，但得拿2万元好处费，他和刘某某同意后，给刘贵宏2万元好处费，后他们见到刘桂清，谈了公司将水泥厂买下来，建厂房这个工程活，谈完后交了20万元保证金，后来刘某某又因为刘桂清打电话要25万元，称这笔费用在拆迁费中扣，后来刘贵宏联系他们说还有钢结构，他们又给刘贵宏1万元好处费，但交完钱到现在都没开工，也联系不上刘桂清、刘贵宏。
6、张某某的证言证实，2013年5月，他和刘某某等人到长春市去看个拆迁活，一个叫刘贵宏的人领他们去的白鹤水泥厂，看完后他们要承包这个工程，刘贵宏向他们要了2万元好处费。
7、孙某某的证言证实，他是长春文化印刷产业开发区招商局局长，2012年，一个叫中丹公司的来奢岭镇选址建厂，他们签了合同，但保证金一直没交，后来就没接触了，镇里有个白鹤水泥厂，属于是石油公司。
8、贾某某的证言证实，他是长春市双阳区奢岭镇街道办事处副主任，2012年，中丹公司在他们镇里立项，公司负责人说话有点大，他没太搭理他们，但招商局和他们签了个合同，约定交500万元项目保证金，但没交上，这个事就不了了之，镇里有个白鹤水泥厂，属于是石油公司。
9、田某某的证言证实，2013年5月，他开车载乘刘某某去长春承包一个拆迁的活，到的第二天一个叫赵某的人带他们去看个水泥厂，看完后见到了一个叫刘贵宏的人说这个水泥厂要拆迁，需要20万元拆迁抵押金，还有2万元好处费，刘某某给了刘贵宏2万元好处费，同年6月他们又去长春，刘某某和刘桂清、刘贵宏谈了拆迁的事情，刘某某通过他的卡转给赵燕秋20万元。
10、赵某某的证言证实，2013年6月，刘桂清告诉她，有个哥们给他转20万元，让她收一下，后她将钱交给刘桂清，这笔钱她记得是刘桂清还给金总，刘桂清的工资有自己账户。
11、王某某的证言证实，她在刘桂清的公司工作过，她知道刘桂清的公司欲收购白鹤水泥厂。
12、温某某的证言证实，2012年9月，他通过刘贵宏认识的刘桂清，当时刘贵宏说他们公司要建厂，安装电力的活给他，他前后给刘桂清拿了大约34万元多，后来他发现刘桂清欠人很多钱，而且他们用建厂这个工程活许诺了很多人，给刘桂清拿钱包活的人很多，刘桂清公司经常变换地点，他没发现刘桂清有什么资产。
13、金甲的证言证实，刘桂清欠他大约300多万元，刘桂清公司的营业执照是他帮忙办理的，他知道刘桂清要拆迁水泥厂的事，但刘桂清交不上保证金，而且谁的钱都收，刘桂清也就用这个事骗人，2016年6月他没收过刘桂清还他的一笔20万元的借款。
14、天然气直接制取单细胞蛋白项目投资合同书证实，被告人刘桂清代表松源市鸿鹤天然气有限公司与长春市文化印刷产业开发区签订合同。
15、建设工程施工合同证实，被告人刘桂清以长春市鸿聃沃尔生物科技有限公司与被害人金某签订建设工程施工合同。
16、银行存款业务回单、收据、银行明细表、交易查询单证实，相关钱款流转情况。
17、户籍证明、平时表现证实，被告人刘桂清、刘贵宏身份信息情况的事实；
18、刘桂清提供的协议书、收据证实，刘贵宏与刘某某达成赔偿协议，被告人刘贵宏承担23万返款义务，现返还被害人刘某某5万元。
19、被告人刘桂清的供述证实：2013年，其通过被告人刘贵宏以虚构拆迁水泥厂工程骗取金某、刘某某钱款。刘某某的20万元用于偿还个人债务了，其余25万元用于出国费用了。
20、被告人刘贵宏的供述证实：其向被告人刘桂清介绍刘某某承包拆迁水泥厂工程，骗取刘某某钱款，其并从中获取3万元。
原审法院认为，被告人刘桂清明知收购白鹤水泥厂不能的情况下，仍找其弟弟刘贵宏帮忙，以虚构外包白鹤水泥厂拆迁工程、电力安装工程等工程为由，骗取金某、刘某某财物，其主观上非法占有为目的明显，客观上骗取了被害人的财物，其行为已构成诈骗罪。被告人刘贵宏明知其哥哥被告人刘桂清收购白鹤水泥厂不能的情况下，仍帮助被告人刘桂清以虚构外包白鹤水泥厂拆迁工程为由联系承包人，致被告人刘桂清取得被害人财物，并收取好处费，其行为已构成诈骗罪。对被告人刘桂清相应的辩护意见不予采纳。被告人刘桂清、刘贵宏的第二起犯罪系共同犯罪，被告人刘桂清系主犯，被告人刘贵宏系从犯。鉴于被告人刘贵宏系初犯、从犯，对被害人进行部分退赔，可对其从轻处罚。综上，根据二被告人实施犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条的规定，判决：1、被告人刘桂清犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年零八个月，并处罚金10万元。2、被告人刘贵宏犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零八个月，并处罚金4万元。
刘桂清以自己的行为不构成诈骗犯罪，刘贵宏以量刑过重为由向本院提出上诉。
经本院审理查明，认定刘桂清、刘贵宏诈骗的事实与原审法院认定一致。认定上述事实的证据已在原审庭审中出示并质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，经审查属实，本院予以确认。
本院审理认为，上诉人刘桂清、刘贵宏隐瞒水泥厂拆迁不能的事实，以向刘某某、金某收取工程保证金等方式骗取钱款，刘桂清骗取数额特别巨大，刘贵宏骗取数额巨大。其行为均已构成诈骗罪。刘桂清、刘贵宏提出的上诉理由，经查，白鹤水泥厂拆迁工程已经取消，刘桂清仍然让其刘贵宏帮助介绍刘某某，并以工程保证金的方式骗取刘某某、金某共计56万元，将刘某某的20万元用于偿还个人债务，剩余25万元用于出国。以上事实有证人金某、刘某某、赵某、温某某等证人证言，刘桂清、刘贵宏的供述证实，故刘桂清的自己不构成诈骗犯罪，刘贵宏的量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予支持。在骗取刘某某20万元保证金的过程中，刘桂清、刘贵宏系共同犯罪，刘桂清系主犯，被告人刘贵宏系从犯。原审法院认定刘桂清、刘贵宏犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，对刘桂清的量刑偏重。依照依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持兰西县人民法院（2016）黑1222刑初89号刑事判决第二项即“被告人刘贵宏犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零八个月，并处罚金4万元。”
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月4日起至2019年9月3日止；罚金自判决生效后一个月内缴纳。）
二、撤销兰西县人民法院（2016）黑1222刑初89号刑事判决第一项即“被告人刘桂清犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年零八个月，并处罚金10万元。”
三、上诉人刘桂清犯诈骗罪，判处有期徒刑十年零六个月，并处罚金10万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月4日起至2026年7月3日止；罚金自判决生效后一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 王伟刚
审判员 许 雷
审判员 张 辉
二〇一七年三月三十日
书记员 李美红