安徽省黄山市屯溪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）屯刑初字第00075号
公诉机关黄山市屯溪区人民检察院。
被告人张明亮，男，1973年8月20日出生于江苏省滨海县，汉族，大学文化，杭州百纳航空乘务培训有限公司及黄山外航教育投资发展有限公司法定代表人，住所地浙江省杭州市西湖区，户籍地江苏省滨海县。因涉嫌犯虚报注册资本罪、合同诈骗罪、非国家工作人员受贿罪于2012年6月16日被黄山市公安局黄山经济开发区分局刑事拘留，同年7月23日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，次日由黄山市公安局黄山经济开发区分局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。
辩护人陈有西，京衡律师集团事务所律师。
辩护人周葵，京衡律师集团事务所律师。
黄山市屯溪区人民检察院以屯检刑诉（2013）45号起诉书指控被告人张明亮犯虚报注册资本罪、非国家工作人员受贿罪和合同诈骗罪，于2013年3月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年9月29日至30日、10月22日公开开庭审理了本案。黄山市屯溪区人民检察院指派副检察长谢一鸣出庭支持公诉，被告人张明亮及其辩护人陈有西、周葵均到庭参加诉讼。期间，公诉机关补充侦查两次，于2013年8月9日补充侦查完毕移送本院。现已审理终结。
黄山市屯溪区人民检察院指控：
一、被告人张明亮犯虚报注册资本罪的事实。
2006年，被告人张明亮与股东郑某某各自出资7万元和3万元在工商部门登记成立杭州百纳航空乘务培训有限公司（以下简称杭州百纳）。2009年1月，张明亮欲在黄山市经济开发区管理委员会（以下简称黄山经开区）投资兴办民办性质的“黄山民航职业技术学院”（以下简称民航学院）。黄山经开区提出项目建设需要两个法人股东在黄山投资注册成立有限公司。同年6月张明亮以徐某甲、谢某某的名义投资10万元在杭州注册成立杭州外航教育投资发展有限公司（以下简称杭州外航）。同年8月，张明亮为筹集成立黄山外航教育投资有限公司（以下简称黄山外航）所需注册资本3000万元，向有意承接该项目工程建设的浙江策利建设公司（以下简称策利公司）董事长夏某某提出要先交纳保证金3000万元，并书面承诺在一个月后归还1500万元。夏某某同意交纳该保证金，于2009年8月10日、21日分别汇入1500万元至杭州外航和杭州百纳账户。该款被转入黄山外航账户后由安徽天正达会计师事务所出具验资报告。2009年9月1日黄山市工商行政管理局核准黄山外航登记成立。同年9月4日，黄山外航将1500万元通过杭州百纳转账归还策利公司。2010年7月，谢某某、徐某甲将杭州外航股权转让给张明亮和郑某某，2010年10月27日杭州外航解散，尔后，工商部门注销该公司。
二、被告人张明亮犯非国家工作人员受贿罪的事实。
1、收受绍兴华绿园林建设有限公司（以下简称绍兴华绿）回扣113万元的事实：2010年7月，傅某某及其合伙人孙某甲为能够与黄山外航法定代表人张明亮签订民航学院的市政和绿化工程合同，同意支付黄山外航保证金100万元并给付张明亮个人回扣。2010年8月6日傅某某挂靠绍兴华绿与黄山外航签订该合同。绍兴华绿于2010年8月13日将保证金100万元汇入黄山外航，黄山外航于9月15日退还绍兴华绿。傅某某、孙某甲先后三次在张明亮的办公室、杭州黄龙体育中心旁边的百合花饭店、杭州转塘附近给付张明亮回扣10万元、53万元和50万元，后两次给付时傅某某用录音笔录制给付过程。同年10月5日，绍兴华绿进场施工。黄山外航共支付绍兴华绿工程款170万元（含2012年1月10日张明亮动用吕某甲340万元保证金中的30万元）。
2、收受台州兴泰科技工程有限公司（以下简称台州兴泰）回扣77万元的事实：2010年7月，干某某为能够与黄山外航法定代表人张明亮签订承建民航学院室外体育场的施工合同，同意支付张明亮个人合同价款8%的回扣。同年8月6日，干某某挂靠台州兴泰与黄山外航签订该合同，合同价款960万元。同年9月14日，干某某取出现金78万元，在张明亮办公的杭州拱墅区办公室，将其中的77万元作为回扣给了张明亮，同时用手机录音记录了给付过程。张明亮于当日将该款存入其个人账户。同年10月台州兴泰进场施工，12月26日停工。2012年1月10日，张明亮动用吕某甲340万元保证金中的50万元作为工程款支付给台州兴泰。
3、收受南昌市第八建筑工程公司浙江分公司（以下简称南昌八建）回扣80万元的事实：2010年年底，南昌八建负责人徐某乙及其合伙人王某某、徐某丙为能够与黄山外航法定代表人张明亮签订民航学院行政楼的装修合同，同意给付张明亮个人合同价款10%的回扣。2011年1月8日，双方签订合同价款510万元的行政楼装修合同。2011年1月28日，徐某乙将10万元回扣汇入张明亮个人账户。徐某乙还在杭州安定路蓝山咖啡馆给了张明亮15万元的现金。2012年初，经双方商谈同意将原行政楼装修合同内容并入教学楼装修合同，合同总价款2000万元。张明亮提出要给回扣，2012年1月，徐某乙在杭州武林门中医院附近交给张明亮现金15万元。2012年3月6日、3月30日徐某乙分三次通过王某某的上海润立美术设计有限公司（以下简称润立公司）将40万元回扣汇入张明亮账户。
三、被告人张明亮犯合同诈骗罪的事实。
1、诈骗南昌八建履约保证金28万元的事实：2010年8月，南昌八建负责人徐某乙与黄山外航法定代表人张明亮签订合同价款为143万元的窗帘采购合同。张明亮提出要求南昌八建预付合同价款20%的履约保证金。徐某乙于2010年的12月24日将保证金28万元汇入黄山外航账户。该保证金至案发时未退还。
2、诈骗杭州五洲市政园林绿化工程有限公司（以下简称杭州五洲）协议保证金100万元的事实：2010年1月，杭州五洲法定代表人盛某某与黄山外航法定代表人张明亮签订合同价款为1600万元的市政和绿化合同。同年7月16日，杭州五洲应张明亮的要求将协议保证金100万元汇入黄山外航账户，该保证金至今未退还。
3、诈骗杭州鹏里园林绿化有限公司（以下简称杭州鹏里）履约保证金170万元的事实：2011年5月，被告人张明亮在已经与杭州五洲、绍兴华绿签订过市政和绿化合同的情况下，与吕某乙及其合伙人孙某乙洽谈并提出要支付100万元的履约保证金。杭州鹏里将100万元汇入黄山外航账户。双方于2011年8月16日签订绿化合同。之后张明亮以原承建民航学院智能化工程做得不好为由，表示可以将该工程以1200万元的价款让吕某乙、孙某乙承接，但需交纳120万元履约保证金。2011年9月22日在未签订合同的情况下，两人将120万元汇入黄山外航账户，后因工程未能开工要求退还保证金。2012年3月7日和4月8日张明亮分两次退还50万元，余款至今未还。
4、合同诈骗京师国教（北京）投资发展有限公司（以下简称京师国教）转让保证金156万元的事实：2011年11月至12月底，被告人张明亮经黄山经开区见证与京师国教签订民航学院转让协议。根据协议，京师国教于2011年12月6日将700万元的转让保证金转入黄山新城区投资有限公司（以下简称黄山新投公司）账户。12月28日双方签订补充协议，该协议约定该700万元用于复工建设。同日，张明亮申请动用该700万元。次日，黄山新投公司将340万元汇入黄山外航账户。张明亮除部分支付工程款项外，于2011年12月29日和2012年1月18日先后将60万元和66万元汇入其个人账户，归个人使用或归还个人债务；在已经付清黄某某铝合金工程款的情况下，于2011年12月29日将130万元汇入黄某某账户，同年12月31日从中取出现金80万元存入前妻吴某某账户（实际由张明亮使用）。2012年3月9日在公安机关的介入下，张明亮归还京师国教100万元。
公诉机关为证实指控的犯罪事实成立，移交本院并在庭审中举证的主要证据材料有：批复、合同、转账凭证及交易凭证、验资报告、工商登记注册资料、委托书、转让协议及相关文件等书证；证人胡某某、汪某甲、郁某某、张某某等人证言；被害人傅某某、干某某、徐某乙、盛某某、吕某乙、吕某甲等人的陈述；被告人张明亮的供述和辩解；鉴定意见、视听资料等。
公诉机关认为：被告人张明亮在申请公司登记时，采取欺诈手段，虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得登记，其虚报注册资本数额巨大；被告人张明亮作为公司负责人利用职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物数额达270万元；被告人张明亮以非法占有为目的，在签订履行经济合同中，骗取对方当事人的保证金，数额达454万元而拒不返还，其行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第一百五十八条、第一百六十三条、第二百二十四条之规定，应当以虚报注册资本罪、非国家工作人员受贿罪、合同诈骗罪追究其刑事责任。被告人张明亮的行为触犯数罪，应适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，提请依法判处。
被告人张明亮对公诉机关指控的部分事实、证据、定性均有异议，认为其行为不构成犯罪。具体辩称如下：
一、指控其犯虚报注册资本罪的事实和定性错误。其成立黄山外航是应黄山经开区的要求，所投入3000万元注册资本的来源系其个人向策利公司的借款，而非履约保证金，法律没有规定借款不能成为注册资金的来源；实缴注册资本经过有资质的会计师事务所验资，相关证明文件真实有效、程序合法，黄山外航经工商登记主管部门审核而依法成立，不存在骗取工商登记的事实，故指控缺乏事实和法律依据。
二、指控其收受商业贿赂270万的事实不成立。
1、指控其收受绍兴华绿113万元回扣与事实不符。尽管黄山外航与绍兴华绿有业务关系，绍兴华绿市政工程进场施工后，黄山外航还支付其工程款170万，但起诉书所指控其在杭州的办公室、杭州百合花饭店、杭州转塘三次收受绍兴华绿回扣共计113万的事实是不存在的。
2、指控其收受台州兴泰77万元回扣与事实不符。其经人介绍与台州兴泰干某某签订体育场施工合同属实，与干某某因业务关系见过面，但从没有收过他的钱。起诉书指控其于2010年9月14日在杭州拱墅区自己的办公室收取干某某回扣77万元不属实。同日其个人账户存入77万元系向他人借款，具体是谁已记不清楚。
3、指控其收受南昌八建80万元回扣与事实不符。其与南昌八建签订民航学院行政楼和部分教学楼的装修合同属实，双方在商议签订合同过程中，其因资金短缺向徐某乙借过80万元，后来已经归还。不存在其向徐某乙提出收取工程款10%回扣的事实。公诉机关指控2011年1月28日徐某乙将10万元回扣汇入其个人账户，该款事实上是其向徐某乙的借款，已经归还；指控2012年3月6日、3月30日徐某乙通过润立公司账号向其个人账户汇入回扣40万元，该款也是其向徐某乙的借款，有借条在徐某乙处，但尚未归还；不存在起诉书所指控的其在杭州安定路的蓝山咖啡馆及武林门中医院附近收取徐某乙回扣每次15万元现金的事实。
三、指控其合同诈骗454万元保证金的事实不能成立，应属于合同纠纷性质。
1、南昌八建徐某乙汇入黄山外航账户窗帘采购履约保证金28万元属实。南昌八建将28万保证金汇入黄山外航的账户，属于履行合同的行为，因黄山外航基建工程项目尚未完工，该合同未达到履行的条件，但合同是有效的，可以继续履行。其在与对方当事人签订窗帘采购合同过程中，没有隐瞒和欺诈南昌八建签订合同骗取保证金的主观故意和客观事实。
2、杭州五洲汇入黄山外航账户的市政绿化协议保证金100万元属实，系杭州五洲履行合同的行为，该纠纷已经黄山市中级人民法院审理，生效判决确定由黄山外航归还杭州五洲100万元，显然属于民事纠纷的性质。
3、杭州鹏里汇入黄山外航账户绿化履约保证金100万和智能化工程履约保证金120万元属实，已经退还50万元，实际在黄山外航的保证金是170万元。签订的绿化合同中有其书写的有关“待原施工单位退场才进场施工”的内容，亦能证明其在签订和商谈合同的过程中没有隐瞒和欺诈行为。杭州鹏里已就该合同纠纷向黄山市中级人民法院提起民事诉讼，诉请判令返还保证金，说明杭州鹏里也认为是民事纠纷。
4、京师国教通过黄山新投公司汇给黄山外航340万转让保证金是在黄山经开区同意下，京师国教履行合同的行为。款项的实际用途与书面申请一致，不应认定为合同诈骗性质。
辩护人陈有西、周葵提出如下辩护意见：
一、被告人张明亮的行为不构成虚报注册资本罪。
除违法所得及第三人代垫资两种情形外，公司法对注册资金的来源性质并无限定，只要在公司登记注册过程中，全体股东认缴的出资额到公司所设立的银行账户，并经验资，就认为实际认缴到位，公司的注册行为和注册资金应认定有效，不能作为虚报注册资本情形认定。本案中，注册资本是借款还是保证金并不重要，关键是黄山外航设立时，注册资金实缴到位，证明文件客观真实，符合公司登记的法律法规要求。因此，辩护人认为，被告人张明亮应黄山经开区的要求在设立黄山外航的过程中，主观上无虚报注册资本的故意，客观上没有实施虚报注册资本的行为，其行为不构成虚报注册资本罪。
二、公诉机关指控被告人张明亮犯非国家工作人员受贿罪的证据不足，根据疑罪从无的司法精神，不能认定张明亮成立非国家工作人员受贿罪。
1、公诉机关指控被告人张明亮收受绍兴华绿“回扣”113万元的证据之间存在矛盾，不能形成严密的证据链，依法不能认定。一是傅某某给付回扣的陈述前后不一、相互矛盾且与孙某甲的证言相互矛盾；二是录音资料经由不同介质转换，不能排除存在剪辑可能，录音内容缺乏连贯且不能证明给付该款事实，故依法不能作为证据使用；三是贿赂款的来源缺乏事实依据。所以，该部分事实不清、证据之间难以相互印证，不能排除合理怀疑，应不予认定。
2、公诉机关指控被告人张明亮收受台州兴泰“回扣”77万元证据不足，事实存疑，依法不能认定。一是干某某所提供的录音资料仅能证明干某某与张明亮曾经谈过一笔钱的事，既不能证明张明亮收到该笔钱，也不能证明该笔钱就是该回扣77万元。二是干某某提取78万元与张明亮存入的77万元的金额不同，之间没有必然的给付关系。三是如该77万元回扣确系干某某给付，但该笔款存入后又从该账户直接转至黄山外航账户，用于工程项目，没有归张明亮个人所有，不构成刑法第一百六十三条意义上的非国家工作人员受贿罪。四是黄山外航系张明亮实际控制的企业，指控其受贿，无异于自己收受自己的贿赂，不符合非国家工作人员受贿罪的立法本意。基于以上论证，受贿事实不能成立。
3、公诉机关指控被告人张明亮收受南昌八建徐某乙所谓“回扣”80万元，其中10万元徐某乙存入张明亮尾号为8127的个人建行账号，是张明亮向徐某乙的借款，该款已经归还；另40万元借款徐某乙分三笔通过润立公司账户汇入张明亮尾号为8127个人建行账号，交易凭证上已注明该款用途是“采购款”和“借款”，尚未归还；剩余30万元现金“回扣”的指控事实，存在诸多疑点，如缺乏给付现金的细节描述、徐某乙的陈述与郁某某证言不能吻合等。所以，指控张明亮收受该80万元商业贿赂的事实不清、证据不足。
三、公诉机关认定黄山外航收取徐某乙、杭州五洲、杭州鹏里、京师国教保证金共计454万元属实，但指控合同诈骗454万元保证金的事实不能成立，该行为实属合同纠纷性质。一是被告人张明亮来黄山办学，有系列文件批复，张明亮投资办学的意愿客观真实，项目建设投资真实到位，虽出现资金短缺和招生计划一时无法实现的情况，但其在寻求新的合作伙伴继续项目建设，显然不存在利用合同和工程来实施诈骗的故意。二是被告人张明亮在民航学院项目建设过程中，因为有市政工程、绿化项目、装修工程的配套设施建设，诸多公司前来洽谈，要求承建，签订合同是当事人的真实意思表示，收取保证金是当事人之间的约定，合法合理，保证金也被用于工程建设而非个人占有。三是张明亮使用京师国教340万元保证金是合同约定且经黄山经开区同意，不存在隐瞒或欺诈行为。综上，被告人张明亮的行为不构成合同诈骗罪。
为证实以上事实成立，辩护人在庭审中举证如下：
一、针对虚报注册资本罪部分举证：黄山外航、杭州百纳、杭州外航的工商登记资料、公司章程、银行对账单、验资报告、委托付款凭证、企业活期明细、证人郑某某的证言等证据。
二、针对非国家工作人员受贿罪部分举证：安徽天正达会计师事务所出具的皖天会审字（2013）第0007号《黄山民航职业技术学院工程司法会计鉴定报告》（以下简称司法会计鉴定报告）及其附件、银行存款明细表等。
三、针对合同诈骗罪部分举证：项目用地预审意见、立项批复、函、关于在黄山经济开发区投资兴办民航职业学院的协议、土地抵押借款协议、转让协议及其附件、移交开发区的公司资料清单、动用700万元保证金的申请、铝合金门窗安装合同、民事诉状、民事判决书、不予立案通知书等证据。
（上述证据均已列入查明事实中的举证部分）
经审理查明：
一、抽逃出资事实。
2006年6月，被告人张明亮与股东郑某某各投资7万元和3万元成立杭州百纳，性质为私营有限责任公司，法定代表人张明亮，经营项目为成年人非证书劳动职业技能培训等。2009年1月份，张明亮知悉黄山经开区有招商引资项目，遂前往洽谈由其在黄山经开区投资兴办民航学院事宜。该项目得到黄山经开区相关部门和领导的支持。张明亮开始项目投资的前期筹备工作。2009年6月，张明亮因为创办民航学院需要在黄山设立有限公司，公司的设立需要两个法人股东，遂借用谢某某和徐某甲名义成立杭州外航，性质为私营有限责任公司。从形式上看谢某某和徐某甲分别出资5.1万元和4.9万元，登记的法定代表人为谢某某，但实际由张明亮出资，谢某某和徐某甲未实际投资、参与管理和以股东身份享有权利和履行义务。2010年7月5日，谢某某和徐某甲将虚假股权转让给张明亮和郑某某，分别占有70%和30%股份，张明亮为法定代表人，同年12月27日公司注销。2009年8月29日，黄山经开区以黄山新投公司的名义与张明亮签订《关于在黄山经开区投资兴办民航职业技术学院的协议》，协议约定了由张明亮计划投资1.5亿，一期启动资金3000万元；黄山经开区为其提供行政审批、土地证办理、基础设施配套服务等内容。
因申请设立黄山外航需要注册资本3000万元，法人股东杭州外航和杭州百纳均没有自有资金。2009年8月10日，张明亮与策利公司董事长夏某某洽谈承建民航学院主体工程时，向其提出如要签订施工合同，需支付1500万元履约保证金；张明亮还要求夏某某以保证金的形式再借给其1500万元，以应付其要求其他竞争公司也支付3000万元保证金的说法，并向策利公司书面承诺该款在一个月后归还，夏某某表示同意。同日，策利公司按照张明亮的要求将1500万元保证金汇入杭州外航账户（杭州外航出具收条一张，内容：今收到浙江策利公司转账支票一张，金额为1500万元履约保证金，杭州外航。2009年8月10日），杭州外航于8月12日将该款汇入黄山外航在黄山建行的验资账户，银行出具询证函之后，安徽天正达会计师事务所出具杭州外航一期注册资本1500万元实缴到位的验资报告。该款后被张明亮主要用于黄山外航支付承建单位的工程款。
2009年8月12日，黄山外航制定公司章程，该章程规定：公司经营范围为教育投资项目，公司注册资本3000万元，股东为杭州外航和杭州百纳，各货币出资1500万元，杭州外航出资1500万元实际缴付，杭州百纳出资数额分期缴付。同时，黄山外航召开股东会，选举张明亮为公司执行董事兼经理（法定代表人）；郑某某为监事；对于未认缴的出资，可在两年内缴足。2009年8月21日，策利公司按照张明亮的要求将1500万元借款汇入杭州百纳，杭州百纳于8月24日将1500万元汇入黄山外航验资账户。同日，黄山外航召开股东会做出决议，确认杭州百纳认缴出资1500万元于2009年8月24日到位，公司实收资本为3000万元且均为货币出资，黄山外航就出资时间等内容制定公司章程修正案。同年8月31日，安徽天正达会计师事务所在银行出具询证函之后，作出二期注册资本1500万元由杭州百纳实缴到位的验资报告。2009年9月1日，黄山外航取得黄山市工商行政管理局核发的注册号为341000000024389《企业法人营业执照》，黄山外航核准成立。2009年9月4日，张明亮将1500万元转回杭州百纳账户，9月27日杭州百纳将该款转账归还策利公司。
另查明：1、2013年3月5日，由经开区公安分局委托，安徽天正达会计师事务所出具司法会计鉴定报告认为：黄山外航注册资本1500万元实质是保证金，不属于认缴资金，实收资本为零；杭州百纳注册资本1500万元系向策利公司借款，已经抽逃。
2、2010年2月10日，策利公司与黄山外航签订了《建设工程施工合同》，合同价款一个亿，约定保证金1500万元，后因工程款支付问题发生纠纷，策利公司起诉黄山外航的建设工程施工合同纠纷由安徽省高级人民法院审理。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人张明亮在侦查、检察阶段的供述，内容为其成立杭州百纳和杭州外航；杭州外航是其借用谢某某、徐某甲身份证登记，由其实际出资、虚假股权转让和注销公司，杭州外航是为黄山外航需有两个法人股东而设立，没有经济效益等事实。
2、证人郑某某的证言，证明其在杭州百纳系挂名股东及杭州外航在2010年后就没有招生，经营状况困难等事实。
3、证人谢某某、徐某甲的证言，证明被告人张明亮向其借用身份证成立杭州外航，其个人没有实际出资和参与管理，杭州外航作为法人股东投资黄山外航等事实。
4、证人高某的证言，证明经招商引资，张明亮同意在黄山经开区投资兴办一所民航职业学院并跟进投资的事实。
5、证人夏某某的证言，证明其与张明亮商谈承建黄山民航职业学院项目时，张明亮要求其先支付1500万元的履约保证金，同时提出为应付欲承建该项目的其他竞争公司，要求以保证金形式再打给其1500万元，并承诺一个月返还该款；其之后按照约定将3000万元转账至杭州外航和杭州百纳账户，一个月后杭州百纳返还策利公司1500万元，当时并不知晓张明亮将该款作为成立黄山外航的注册资本，后因张明亮无法按进度支付工程款，通过银行查询才知道此事等事实。
6、《关于在黄山经开区投资兴办民航职业技术学院的协议》，证明被告人张明亮于2009年8月29日与黄山经开区所属黄山新投公司签订协议，该协议约定了由张明亮计划投资1.5亿元，一期启动资金3000万元；黄山经开区为其提供行政审批、土地证办理、基础设施配套服务等多项内容。
7、《建设工程施工合同》，证明黄山外航与策利公司于2010年2月10日签订的《建设工程施工合同》中，有约定由策利公司支付黄山外航保证金1500万元的内容。
8、杭州百纳公司工商登记材料，证明杭州百纳于2006年6月成立，股东为张明亮和郑某某，分别出资7万元和3万元，公司性质系私营有限责任公司，张明亮为法定代表人等事实。
9、杭州外航公司设立申请书及公司章程、股权变更、公司注销等材料，证明该公司成立于2009年6月，股东系谢某某和徐某甲，之后两股东转让股权给张明亮和郑某某并注销公司等事实。
10、郑某某与谢某某的关系证明，证明郑某某与谢某某系母女关系的事实。
11、公司章程、银行询证函、验资报告等黄山外航的工商登记材料，证明杭州外航和杭州百纳作为黄山外航的法人股东，杭州外航于2009年8月12日实缴一期注册资本1500万元，安徽天正达会计师事务所出具验资报告；杭州百纳于2009年8月24日实缴二期注册资本1500万到位，黄山外航修正公司章程以及安徽天正达会计师事务所出具验资报告；黄山市工商行政管理局于2009年9月1日核准成立黄山外航等事实。
12、进账单、对账单、转账凭证、流水账等银行财务凭证，凭证内容为：策利公司于2009年8月10日将1500万元转入杭州外航，8月12日杭州外航将该款以代付款用途转入黄山外航；2009年8月21日，策利公司将1500万元转入杭州百纳，8月24日杭州百纳将该款转入黄山外航，9月4日转回杭州百纳，杭州百纳于9月27日转还策利公司。
13、司法会计鉴定报告，该报告认为，杭州百纳出资款1500万元系向策利公司借款转入用作投资，后又转回归还杭州百纳，其注册资本已全部收回；杭州外航的出资款1500万元系策利公司的保证金，由策利公司汇入杭州外航，再由杭州外航转入黄山外航用作投资等内容。
14、张明亮向策利公司出具的承诺书和杭州外航出具的一张收条。证明杭州外航张明亮收取策利公司保证金1500万元及向策利公司以保证金形式借款1500万承诺一个月归还等事实。
15、安徽省高级人民法院民事判决书，证明黄山外航与策利公司的建设工程施工合同纠纷一案于2013年3月业经安徽省高级人民法院一审判决。
辩护人当庭出示以下证据：
1、黄山外航工商登记资料，包括《公司章程》、变更登记申请书、公司股东（发起人）名录、股东会决议两份等，证明黄山外航申报登记材料完备、履行了法定程序，已经合法登记。
2、杭州百纳公司基本情况、企业登记情况、变更登记、证人郑某某证言、验资报告、中国工商银行客户存款对账单，证明杭州百纳是依法注册登记的有限责任公司，能够对外投资，在对黄山外航的投资中，依法履行了公司章程，于2009年8月24日将投资款1500万元实缴到位并通过验资等事实。
3、杭州外航工商登记材料、股权变更情况、证人徐某甲证言、验资报告、杭州银行业务委托书、中国建设银行电子汇款补充报单，证明杭州外航是依法注册登记成立的有限责任公司，在其持续经营期间能够对外投资，在对黄山外航的投资中，依法履行了公司章程，于2009年8月12日将投资款1500万元实缴到位等事实。
4、《委托付款合同》，该合同内容为委托方黄山外航与受托方杭州外航、杭州百纳、张明亮之间有关委托方委托受托方代付工程款（经庭审核实，该合同只有受托方盖章，而无委托方盖章签名）。
5、银行凭证，证明杭州外航于2009年8月12转账存入黄山外航1500万元；杭州百纳于2009年8月24转账存入黄山外航1500万元，至此，黄山外航股东注册资本实缴到位，符合公司登记管理有关法律规范要求。
上述证据经当庭质证，各证据的内容亦能相互印证，本院确定均具有证明效力。
二、非国家工作人员受贿事实。
（一）被告人张明亮收受台州兴泰回扣77万元的事实。
2010年7月，台州兴泰挂靠人干某某经梁某某、郁某某介绍认识张明亮，双方在商谈承建民航学院的室外体育场工程及签订合同过程中，张明亮说不需要招投标，并提出支付其个人合同价款8%回扣的要求，干某某表示同意。同年8月6日，双方签订《建设工程施工合同》，合同价款960万元，资金来源自筹，按进度支付工程款。为尽快进场施工，2010年9月14日11时24分，干某某从其杭州工商银行尾号2087账户，通过杭州湖墅支行网点取出78万元现金，来到杭州拱墅区张明亮的办公室，将该款给了张明亮，同时用手机录音记录对话过程。张明亮于当日13点52分将该款存入其建设银行尾号为8127的个人账户，13点56分将与该账户的另23万元合计100万元汇入黄山外航尾号为2867账户，该款用于归还绍兴华绿张某的100万元保证金。同年10月台州兴泰进场施工，12月26日停工。2012年1月10日，张明亮动用京师国教340万元保证金中的50万元作为工程款支付台州兴泰。
另查明：1、干某某的上述手机录音经公安机关委托公安部物证鉴定中心检验，结论为未经剪辑、干某某与张明亮的语音比对具有同一性。2、台州兴泰于2012年10月30日以建设工程施工合同纠纷向黄山市仲裁委申请仲裁。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、《建设工程施工合同》，证明黄山外航与台州兴泰于2010年8月6日签订《建设工程施工合同》，该合同载明工程为民航学院室外体育场施工，合同价款960万元等事实。
2、银行账户明细帐，证明2010年9月14日，干某某从杭州工商银行尾号为2087账户取款78万元的事实。
3、录音资料，通过审听该录音资料，内容为2010年9月14日张明亮与干某某的对话，其中谈及与该77万元有关内容时，干某某说“这个给你”，张明亮答“就放这边”，干某某说“那么多人，你放放好，我算了一下，76万多，我就给你77万，凑个整数，还有一个”等，之后有张明亮通过电话为干某某安排进场施工等内容。
4、公安部物证检验报告，证明公安机关委托公安部物证鉴定中心对原始录音载体（手机）进行检验，结论为录音资料未被剪辑、干某某、张明亮的语音比对具有同一性。
5、存款凭条，证明张明亮尾号8127的建设银行个人账户于2010年9月14日13点52分存入77万元，该账户同时显示该款与另23万元共计100万元被转入黄山外航尾号为2867账户。
6、转账支票，证明2012年1月10日，张明亮动用京师国教340万元保证金中的50万元作为工程款支付给台州兴泰。
7、司法会计鉴定报告，证明张明亮尾号8127的建设银行个人账户于2010年9月14日13点52分存入77万元的事实。
8、证人梁某某的证言，证明其通过郁某某介绍认识张明亮，因朋友想做塑胶跑道工程而与张明亮商谈欲承建民航学院的体育场施工，张明亮说要收取10%的回扣，后将该信息告诉干某某，干某某同意做体育场的基础并同意给张10%的回扣（其中2%给郁某某），在签订合同和进场施工前，张明亮坚持要一次性付清该款，后干某某给了张明亮77万元回扣等事实。
9、证人郁某某的证言，证明其介绍想做民航学院跑道的梁某某认识张明亮，梁某某引荐干某某做体育场基础工程并与张明亮洽谈，后来他们绕开自己谈了。
10、证人干某某的证言，内容为其经梁某某和郁某某介绍认识张明亮，在与张明亮洽谈签订民航学院室外体育场施工合同过程中，张明亮提出给其个人8%回扣的时候，梁某某在场；为了达到张明亮提出付清回扣才能进场施工的要求，2010年9月14日，其取出现金78万元，到杭州拱墅区张明亮的办公室给张明亮回扣77万元，并用手机录下给付过程，后进场施工未拿到工程进度款，直到2012年1月10日收到50万元。
11、被告人张明亮的供述，内容为其与干某某认识，没有谈及更没有收取干某某的保证金或回扣，至于2010年9月14日其尾号8127的个人账户存入77万元是向他人的借款，至于是向谁借的已记不清楚等。
上述证据经当庭质证，各证据的内容亦能相互印证，本院确定均具有证明效力。
（二）关于指控被告人张明亮收受绍兴华绿113万元回扣的事实。
2010年7月，傅某某与合伙人孙某甲经中间人郁某某的介绍认识张明亮，洽谈由傅某某挂靠绍兴华绿承建民航学院新校区市政及景观绿化工程，并商定不经招投标程序签订合同。2010年7月30日，双方签订价款710万元的市政合同，同年8月6日签订价款1200万的景观绿化合同。同年8月13日，绍兴华绿的张某将100万元合同保证金汇入黄山外航账户，9月15日黄山外航将100万元退还至张某账户。2010年10月5日，绍兴华绿进场施工。黄山外航支付绍兴华绿部分工程款，包括张明亮动用京师国教340万元保证金中的30万元（该款转账支付时间是2012年1月9日）。傅某某于2012年9月4日向公安机关报案。2013年1月绍兴华绿起诉黄山外航，诉请黄山市中级人民法院判令解除黄山外航与其签订的合同等，该案经审理已作出一审判决。
另查明：1、傅某某、孙某甲在侦查阶段陈述在与张明亮商议签订合同及确定进场施工具体时间的过程中，张明亮提出要给其个人合同价款10%的回扣，遂于2010年的8月至10月间在张明亮的办公室给其10万元现金，在杭州黄龙体育中心旁边的百合花饭店给其53万元现金，在杭州转塘给其50万元的现金，后两次给付现金时傅某某用录音笔录制谈话过程，但提到钱的时候张明亮就不作声。2、给付过程的录音片段被傅某某从录音笔拷贝至U盘后，录音笔中的内容被之后的录音内容所覆盖，原始载体无法恢复，U盘内容与原始内容是否一致，是否剪辑无法鉴定。3、公安部物证鉴定中心出具的检验报告结论是傅某某、孙某甲、张明亮的声纹具有同一性。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、《建设工程施工合同》二份，证明绍兴华绿与黄山外航张明亮签订了新校区的市政工程合同和景观绿化合同的事实。
2、公安部物证检验报告，证明傅某某、孙某甲、张明亮的声纹具有同一性。
3、录音资料，证明傅某某与张明亮就工程相关问题的对话内容。
4、证人郁某某的证言，证明其是介绍人，绍兴华绿为张明亮坚持要10%的保证金一事与张明亮谈不拢，找其协调未果，后听傅某某说还是根据张明亮的要求给了钱，具体他们如何给的不清楚。
5、证人涂某某的证言，证明绍兴华绿进场施工的是装修工程。
6、证人孙某甲的证言，内容为所签订两个合同的总工程款约2000万元，张明亮要工程好处费，傅某某在张明亮的办公室给张明亮现金10万元；后来其和傅某某又带53万元现金到张明亮的办公室里，当时办公室的人多，晚上8点钟以后两人到了杭州百合花饭店酒店门口，当时张明亮坐在车上，傅某某把53万元给了张明亮；后来傅某某说再付50万元给张明亮，让其陪同去付钱，在和张明亮见面','2018-09-20
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《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。
第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。
第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 《中华人民共和国物权法》
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由��不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金\",\"审判程序\":\"一审\",\"案号\":\"（2016）皖1103民初1980号\",\"不公开理由\":null,\"法院地市\":\"滁州市\",\"法院省份\":\"安徽\",\"文本首部段落原文\":\"\",\"法院区域\":\"\",\"文书ID\":\"448cf002-4416-47df-8507-56af963ec67d\",\"案件名称\":\"滁州银丰融资担保有限公司与滁州庆成商贸有限公司、滁州锦福元实业有限公司等追偿权纠纷一审民事判决书\",\"法院名称\":\"滁州市南���区人民法院\",\"裁判要旨段原文\":\"\",\"法院区县\":\"南谯区\",\"补正文书\":null,\"DocContent\":\"\",\"文书全文类型\":\"1\",\"诉讼记录段原文\":\"原告滁州银丰融资担保有限公司（以下简称银丰担保公司）与被告滁州庆成商贸有限公司（以下简称庆成商贸公司）、滁州锦福元实业有限公司（以下简称锦福元实业公司）、黄外峰、胡庆成、胡庆功追偿权纠纷一案，本院于2016年7月5日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告银丰担保公司的委托诉讼代理人周丹、王尚斌，被告胡庆成、胡庆功共同的委托诉讼代理人胡明喜到庭参加诉讼，被告庆成商贸公司、锦福元实业公司、黄外峰经本院传票传唤、无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结\",\"判决结果段原文\":\"\",\"文本尾部原文\":\"\",\"上传日期\":\"\\\/Date(1482768000000)\\\/\",\"案件类型\":\"2\",\"诉讼参与人信息部分原文\":\"\",\"文书类型\":null,\"裁判日期\":null,\"结案方式\":null,\"效力层级\":null});$(document).attr(\"title\",\"滁州银丰融资担保有限公司与滁州庆成商贸有限公司、滁州锦福元实业有限公司等追偿权纠纷一审民事判决书\");$(\"#tdSource\").html(\"滁州银丰融资担保有限公司与滁州庆成商贸有限公司、滁州锦福元实业有限公司等追偿权纠纷一审民事判决书
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