内蒙古自治区满洲里市人民法院
民 事 判 决 书
(2014)满民初字第35号
原告王跃有，男，1962年12月23日出生，汉族，无职业，现住内蒙古自治区满洲里市。
委托代理人徐立春，内蒙古北疆律师事务所律师。
被告郭俊华，女，1979年2月6日出生，汉族，无职业，现住内蒙古自治区满洲里市。
委托代理人石岩，内蒙古缘合律师事务所律师。
被告满洲里市东宇装饰有限公司（以下简称东宇装饰公司），住所地内蒙古自治区满洲里市。
法定代表人郭德龙，该公司经理。
委托代理人肖宝全，男，1967年2月9日出生，蒙古族，现住内蒙古自治区呼伦贝尔市新巴尔虎右旗敖尔金牧场第三生产队**号。
被告文立东，男，1976年10月6日出生，汉族，无职业，现住内蒙古自治区满洲里市。
原告王跃有诉被告郭俊华、东宇装饰公司、文立东提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年12月25日立案受理。原告王跃有于2013年12月25日向本院提出伤残鉴定申请，本院委托内蒙古林业总医院司法鉴定所于2014年1月17日出具司法鉴定意见书。2014年4月21日，由审判员孙宗丽依照简易程序的规定公开开庭进行了审理，原告王跃有及委托代理人徐立春、被告郭俊华及委托代理人石岩、被告东宇装饰公司委托代理人肖宝全、被告文立东到庭参加了诉讼，后因鉴定标准变更，本院于2014年5月21日委托内蒙古林业总医院针对原告伤情于2014年6月9日出具司法鉴定意见书，本案现已审理终结。
原告王跃有诉称，被告东宇装饰公司承包了满洲里市扎赉诺尔二水厂涂料粉刷工程后将该工程转包给被告郭俊华，被告郭俊华雇佣文立东及原告等人共同进行施工，2013年8月4日，原告工作时从高约2米处坠落，被送到满洲里市平安创伤医院救治，诊断为：右颞骨骨折、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、蝶窦积液、右侧多发肋骨骨折、右侧肩胛骨粉碎骨折、双侧胸腔积液、右侧血气胸、肺不张、左挠骨远端骨折、双肺挫伤、右肘部软组织挫伤。原告住院治疗至8月25日出院，共住院21天，出院后医生要求对症治疗，胸带固定，非负重功能锻炼，每月门诊复查等。原告住院费用被告郭俊华已支付5000元，郭德龙已支付2000元。另外，经原告申请，满洲里市人民法院委托内蒙古林业总医院司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定并出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王跃有损伤后：（一）伤残程度综合评定为九级；（二）误工时限评定为400日；（三）护理时限评定为140日。因原告与被告郭俊华和被告东宇装饰公司就赔偿事宜协商未果，故诉至法院，请求：1、判令被告郭俊华和被告东宇装饰公司连带赔偿原告医疗费12884.08元、误工费80000元（200元/天×400天）、住院伙食补助费840元（40元/天×21天）、营养费840元（40元/天×21天）、护理费12824元（91.6元/天×140天）、鉴定产生的相关费用4550.5元、残疾赔偿金92600元（23150元×20年×20%）、精神损害抚慰金6000元，扣除二被告已垫付的7000元，合计203538.58元。
被告郭俊华辩称，被告郭俊华不是原告的雇主，不应承担雇主责任，请求法庭依法驳回原告对被告郭俊华的起诉。被告郭俊华从东宇装饰公司承包了扎赉诺尔区二水厂涂料粉刷项目后，将该工程转包给文立东，由文立东雇人完成工程，被告郭俊华只与文立东结算工程款。文立东负责雇佣工人，确定工人工资，负责现场管理与指挥，被告郭俊华没有雇佣原告，不应承担雇主责任。
被告东宇装饰公司和文立东未发表答辩意见。
原告为支持其诉讼主张向本院提供如下证据：
1、证人李春龙和李树山的证言，证明原告在工作中受到伤害及原告与被告郭俊华之间存在雇佣关系的事实。被告郭俊华质证称，对于李春龙和李树山的证言不认可，两位证人均与原告是亲属关系，且证言虚假。被告东宇装饰公司质证称，证人证言中述称郭俊华是通过文立东找原告及证人干活，能证明是郭俊华将活包给了文立东，文立东又找原告等人干的活。被告文立东质证称，证人证言所述属实，是郭俊华让我们去干活。
2、满洲里市平安创伤医院诊断证明书一份、出院证明书一份、病历一份，证明原告伤害情况及程度、住院时间、陪护人等。被告郭俊华及文立东均质证称，无异议。被告东宇装饰公司质证称，没有意见。
3、医疗费票据一份，证明原告花费医疗费共计12884.08元。被告郭俊华及文立东均质证称，无异议。被告东宇装饰公司质证称，没有意见。
4、伤残鉴定书一份，证明原告构成九级伤残，误工时限和护理时限的天数。被告郭俊华及东宇装饰公司均质证称，对构成九级伤残的鉴定意见没有异议，对误工时限和护理时限没有异议，因原告的病历及出院证明书中没有休息和护理的医嘱。被告文立东质证称，没有意见。
5、暂住证一份，证明2012年7月10日原告一直在满洲里市道南居住，赔偿标准应按城镇居民标准计算。被告郭俊华质证证，真实性无异议，但证明问题有异议，暂住证第四项注明有效期为一年，从签发之日起计算，逾期作废，而原告暂住证的签发日期是2012年7月10日，超过一年，已作废。被告东宇装饰公司质证称，不能证明原告在满洲里居住。被告文立东质证称，没有意见。
6、鉴定费收据一份、检查费收据三份、交通费票据十四份、邮寄费票据一份，证明因鉴定产生的费用共计4550.5元。三被告均质证称，真实性无异议。
被告郭俊华为证明其反驳主张，向本院提交如下证据：
1、证人刘海东的证言，证明郭俊华将活包给了文立东。原告质证称，证人能够证明原、被告形成雇佣关系，郭俊华和文立东约定计件工资并不影响雇佣关系的成立。被告东宇装饰公司质证称，证人能够证明活是郭俊华包给文立东的。被告文立东质证称，证人陈述不属实。
2、收据一份，证明郭俊华支付文立东工程款，是郭俊华将工程包给文立东。原告质证称，该收据是欠款证明，并不能证明被告郭俊华与文立东之间系承包关系，该份证据与原告没有关系，真实性不清楚，事实上当时原告工作不只刷墙还刷棚，因此郭俊华才提供了跳板等工具。还要说明一点，在施工现场，跳板及工作的工具均系郭俊华提供的，文立东和原告等工人只是提供劳动力，只不过工资是按平米计算即是计件工资，同时被告郭俊华承认活特别着急需要5天完成工作。被告东宇装饰公司质证称，不清楚。被告文立东质证称，收据属实，是我签的字。
被告东宇装饰公司向本院提交企业法人营业执照一份，证明公司性质、法定代表人及经营范围。原告及被告郭俊华、文立东均质证称，无异议。
被告文立东未向本院提交证据。
经庭审质证，本院认为，证人李春龙和李树山的证言能够相互印证，予以采信；原告提交的证据2-6客观真实，予以采信。刘海东的证言客观真实，且其述郭俊华与文立东约定计件工资的事实与证人李春龙和李树山的证言相吻合，予以采信；被告郭俊华提交的收条客观真实，但无法证明被告所要证明的问题，不予采信。被告东宇装饰公司提交的营业执照客观真实，予以采信。
经审理查明，被告东宇装饰公司承包了满洲里市扎赉诺尔二水厂涂料粉刷工程后将该工程转包给被告郭俊华，被告郭俊华雇佣文立东及原告等人共同进行施工，约定按每平米4元计算工资。2013年8月4日，原告王跃有在让文立东帮忙移动挑子时自己站立在挑子上未扶住任何东西，致使自己从高约2米的挑子上坠落，后被送到满洲里市平安创伤医院救治，诊断为：右颞骨骨折、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、蝶窦积液、右侧多发肋骨骨折、右侧肩胛骨粉碎骨折、双侧胸腔积液、右侧血气胸、肺不张、左挠骨远端骨折、双肺挫伤、右肘部软组织挫伤。原告于2013年8月25日出院，共住院21天，医生要求出院后对症治疗，胸带固定，非负重功能锻炼，每月门诊复查等。原告住院费用被告郭俊华已支付6000元（其中1000元原告未诉请），郭德龙已支付2000元。另外，经原告申请，满洲里市人民法院委托内蒙古林业总医院司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定并出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王跃有损伤后：（一）伤残程度综合评定为九级；（二）误工时限评定为400日；（三）护理时限评定为140日。
另查，东宇装饰公司的经营范围为可承担单位工程总造价在捌佰万元以下的室内外装饰工程及维修工程（法律、行政法规、国务院决定规定应经许可的，未获许可不得生产经营），营业期限为2007年6月15日至2017年6月14日。被告郭俊华不具有任何装饰工程及涂料粉刷的资质。
本院认为，本案中被告郭俊华称其与被告文立东间系承揽关系及原告王跃有与被告文立东间系雇佣关系，但未提交证据证明其主张的事实，不予支持。原告等人受被告郭俊华雇佣从事涂料粉刷工作，平均分配工资，且原告等人所用的材料及工具均由被告郭俊华提供，系为被告郭俊华提供劳务。原告王跃有在让文立东帮忙移动挑子时自己站在挑子上未扶住任何东西，亦未尽到必要的注意义务，致使其从挑子上掉下摔伤，其本身存在过错，文立东移动挑子时亦未尽到注意义务，其对原告的受伤存在过错，但原告不要求文立东承担责任，符合法律规定，本院予以支持。原告在为被告郭俊华提供劳务的过程中受伤，郭俊华理应承担赔偿责任，鉴于原告自身存在的过错，被告郭俊华承担60%的赔偿责任为宜。被告东宇装饰公司具有装修资质，但将其承包的粉刷工程转包给没有资质的被告郭俊华，理应与被告郭俊华对原告的受伤损失承担连带责任。原告主张的医疗费12884.08元，因鉴定产生的相关费用4539.5元有实际票据为凭，本院予以支持。因鉴定产生的相关费用11元没有相关票据，本院不予支持。原告主张的住院伙食补助费840元（40元/天×21天）、护理费12824元（91.6元/天×140天）、残疾赔偿金92600元（23150元×20年×20%），符合法律规定，本院予以支持。原告没有固定收入，亦不能举证证明其最近三年的平均收入状况，因此应参照2013年内蒙古自治区建筑业职工的年平均工资32715元计算误工费，故原告的误工费应为35852.05元（32715元/年÷365天×400天）。原告提交的诊断证明书及出院证明书均未有加强营养的医嘱，故原告主张的营养费无法律依据，本院不予支持。原告对其受伤存在过错，同时结合被告郭俊华的过错程度及承担责任的经济能力，本院认为，被告郭俊华赔偿原告1000元的精神损害赔偿金为宜。综上，本院支持的原告的损失为：医疗费20884.08元（被告郭俊华已垫付6000元，被告东宇装饰公司已垫付2000元）、因鉴定产生的相关费用4539.5元、住院伙食补助费840元、护理费12824元、误工费35852.05元、残疾赔偿金92600元，合计167539.63元，被告郭俊华和东宇装饰公司应赔偿原告101523.78元（167539.63元×60%+精神抚慰金1000元），扣除二被告已垫付的7000元，还应连带赔偿原告各项损失共计94523.78元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告郭俊华赔偿原告王跃有各项经济损失共计94523.78元[（医疗费20884.08元+因鉴定产生的相关费用4539.50元+住院伙食补助费840元+护理费12824元+误工费35852.05元+残疾赔偿金92600元）×60%+精神抚慰金1000元-已垫付的医疗费7000元]，自本判决生效之日起十五日内给付。
二、被告满洲里市东宇装饰有限公司对郭俊华赔偿原告王跃有的94523.78元承担连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、被告文立东在本院中不承担赔偿责任。
四、驳回原告王跃有其他诉讼请求。
案件受理费4360元，减半收取2180元，原告负担1168元，被告郭俊华和东宇装饰公司负担1012元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。
审判员 孙宗丽
二〇一四年七月二日
书记员 王铭月
附：本判决所依据的相关法律
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职责或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十一条第二款：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十九条第一款：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二款：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条：本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计年度。
3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
侵权行为所造成的后果；
侵权人的获利情况；
侵权人承担责任的经济能力；
受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条：受害人对损害事实和损害后果的发生的过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。