山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)鲁02民终3038号
上诉人（原审原告）：招商银行股份有限公司青岛分行。
主要负责人：张连怀，行长。
委托诉讼代理人：李艳丽，山东亚和太律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孙永粮，山东亚和太律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘珊。
委托诉讼代理人：姜亮，山东泰成律师事务所律师。
原审被告：青岛永通拓展实业有限公司。
法定代表人：丛志豪，总经理。
原审被告：青岛永通华润建筑科技有限公司。
法定代表人：鲁紫莲，总经理。
原审被告：青岛金麒麟集装箱运输有限公司。
法定代表人：张玲玲，总经理。
原审被告：丛志豪。
原审被告：鲁紫林。
委托诉讼代理人：金鑫，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。
原审第三人：曲智进。
上诉人招商银行股份有限公司青岛分行因与被上诉人刘珊，原审被告青岛永通拓展实业有限公司、青岛永通华润建筑科技有限公司、青岛金麒麟集装箱运输有限公司、丛志豪、鲁紫林，原审第三人曲智进民间借贷纠纷一案，不服青岛市崂山区人民法院（2016）鲁0212民初3745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月11日立案后,依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人李艳丽、孙永粮，被上诉人的委托诉讼代理人姜亮，原审被告丛志豪，审被告鲁紫林的委托诉讼代理人金鑫，原审第三人曲智进参加了诉讼。本案现已审理终结。
招商银行股份有限公司青岛分行上诉请求：一、依法撤销原审判决第五项，改判上诉人对被上诉人刘珊提供的抵押物折价、拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；二、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人刘珊签订的《最高额抵押合同》及补充协议均系本人的真实意思表示，抵押物亦办理了抵押登记，故上诉人对该抵押物享有优先受偿权。退一步讲，即使认定该抵押合同无效，抵押人也应当按照过错承担赔偿责任。
刘珊答辩称：原审判决正确，应当依法驳回上诉，维持原判。
丛志豪、鲁紫林述称：对一审送达程序有异议，未收到开庭通知、判决书和上诉状。鲁紫林另称，原审判决加大了鲁紫林的担保责任，超出了最高额抵押担保合同约定的担保范围。上诉人主张的律师代理费未真实交付。
曲智进述称：同意被上诉人意见。
招商银行股份有限公司青岛分行向一审法院提起的诉讼请求：一、青岛永通拓展实业有限公司立即归还招商银行股份有限公司青岛分行借款本金人民币489万元及利息716812.12元（利息暂计算至2016年9月23日，之后利息按照合同约定的利率计算至实际给付之日）；二、青岛永通拓展实业有限公司支付招商银行股份有限公司青岛分行律师费损失人民币23万元；三、青岛永通华润建筑科技有限公司、青岛金麒麟集装箱运输有限公司、丛志豪对青岛永通拓展实业有限公司的全部债务承担连带保证责任；四、招商银行股份有限公司青岛分行对抵押物折价、拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；五、本案诉讼费、保全费、公告费等诉讼费用刘珊，青岛永通拓展实业有限公司、青岛永通华润建筑科技有限公司、青岛金麒麟集装箱运输有限公司、丛志豪、鲁紫林承担。
一审法院认定事实：2014年6月6日，招商银行股份有限公司青岛分行与青岛永通拓展实业有限公司签订编号为2014年信字第2121140605号的《授信协议》。其中招商银行股份有限公司青岛分行为授信人，青岛永通拓展实业有限公司为授信申请人。合同约定：招商银行股份有限公司青岛分行同意向青岛永通拓展实业有限公司提供总额为900万元的授信额度。授信的期限为12个月，即从2014年6月6日起到2015年6月5日止。利率按中国人民银行公布的一年金融机构人民币贷款基准利率上浮30%计算，青岛永通拓展实业有限公司未按合同的约定按时足额偿还贷款的，招商银行股份有限公司青岛分行有权对其未偿还的贷款本金从逾期之日起改按在原利率基础上加收50％计息。青岛永通拓展实业有限公司未按协议或个具体合同约定按时足额偿还贷款、垫款和其他授信债务本息的，视为已发生违约事件，招商银行股份有限公司青岛分行有权提前收回授信额度内已发生的贷款本息和相关费用。在青岛永通拓展实业有限公司不能按期归还协议项下贷款本息和偿付应付费用情况下，贷款人为实现债权而支付的律师费、诉讼费、公告费等所有费用，均由青岛永通拓展实业有限公司负担。2014年6月6日，鲁紫林、刘姗分别与招商银行股份有限公司青岛分行签订了《最高额抵押合同》及《补充协议》，鲁紫林以其名下位于青岛市市北区永吉路57号3号楼801户房产为青岛永通拓展实业有限公司在主合同下债务提供抵押，刘姗以其名下的位于青岛市崂山区辽阳东路16号16号楼1003户房产为青岛永通拓展实业有限公司在主合同下债务提供抵押。以上两处房产作为偿还本合同项下贷款本息及其他一切相关费用的担保。抵押担保的范围包括招商银行股份有限公司青岛分行向青岛永通拓展实业有限公司提供的贷款及其他授信本金余额之和，以及利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金、招商银行股份有限公司青岛分行实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等）。2014年6月19日，招商银行股份有限公司青岛分行与鲁紫林依约办理了抵押登记，抵押权证号为：青房地权市他字第201474275号；2014年6月18日，招商银行股份有限公司青岛分行与刘姗依约办理了抵押登记，抵押权证号为：青房地权市他字第201473418号。2014年6月6日，招商银行股份有限公司青岛分行与青岛永通华润建筑科技有限公司、丛志豪分别签订编号为2014年信字第2121140605号《最高额不可撤销担保书》，约定青岛永通华润建筑科技有限公司、丛志豪自愿为招商银行股份有限公司青岛分行与青岛永通拓展实业有限公司签订的编号为2014年信字第2121140605号的《授信协议》项下的债务承担连带保证责任。保证的范围为招商银行股份有限公司青岛分行根据《授信协议》在授信额度内向青岛永通拓展实业有限公司提供的贷款及其他授信本金余额之和，以及利息、罚息、复息、违约金、实现抵押权的费用和其他相关费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等。保证期间为自担保书生效之日起至《授信协议》项下每笔贷款的到期日另加两年。合同还约定，即使在同时另有抵、质押担保或其他保证人的情况下贵行放弃、变更或解除抵、质押担保或变更、解除其他保证人保证责任，本保证人依然按本保证书的内容对贵行承担保证责任。2014年7月25日，招商银行股份有限公司青岛分行与青岛金麒麟集装箱运输有限公司签订编号为2014年信字第2121140605号《最高额不可撤销担保书》约定青岛金麒麟集装箱运输有限公司自愿为招商银行股份有限公司青岛分行与青岛永通拓展实业有限公司签订的编号为2014年信字第2121140605号的《授信协议》项下的债务承担连带保证责任。保证的范围为招商银行股份有限公司青岛分行根据《授信协议》在授信额度内向青岛永通拓展实业有限公司提供的贷款及其他授信本金余额之和，以及利息、罚息、复息、违约金、实现抵押权的费用和其他相关费用，包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等。保证期间为自担保书生效之日起至《授信协议》项下每笔贷款的到期日另加两年。合同还约定，即使在同时另有抵、质押担保或其他保证人的情况下贵行放弃、变更或解除抵、质押担保或变更、解除其他保证人保证责任，本保证人依然按本保证书的内容对贵行承担保证责任。2014年7月25日，招商银行股份有限公司青岛分行与青岛永通拓展实业有限公司签订了《招商银行授信补充协议》（编号为2014年信字第2121140605号）对原《授信协议》进行了修改，将授信额度由900万元改为500万元，授信期间不变。上述保证人与抵押人分别予以签字确认。2014年7月30日，招商银行股份有限公司青岛分行依约向青岛永通拓展实业有限公司发放了贷款489万元，期限自2014年7月30日至2015年7月21日止，利率为以一年期的贷款利率为基准利率上浮30%。截止2016年9月23日，青岛永通拓展实业有限公司共欠贷款本金489万元，利息共计716812.12元，共计5606812.12元。招商银行股份有限公司青岛分行提交委托代理合同、律师费发票、付款凭证各一份，证明招商银行股份有限公司青岛分行为实现本案债权支付律师费23万元。
另查明，本案审理过程中，招商银行股份有限公司青岛分行提交《同意抵押声明书》一份，主要内容为：致招商银行股份有限公司，本人与刘珊是夫妻关系，同意以双方共有财产崂山区辽阳东路16号16号楼1003户房地产作抵押，为青岛永通拓展实业有限公司向贵行申请授信贷款人民币伍佰元整，期限1年。……声明人姓名：曲智进，声明人身份证号码：。2014年6月6日”。刘姗称由其签订的涉案抵押合同是在不了解其签署的文件的内容及法律意义的前提下按照银行工作人员的要求签字捺印，存在欺诈或重大误解。同时辩称涉案抵押房产系夫妻共同财产，其丈夫即本案第三人至今对设定抵押一事仍不知情，未经其同意，故主张该抵押无效。刘姗丈夫曲智进申请作为本案第三人参加诉讼并申请对《同意抵押声明书》中的签字、捺印进行鉴定。经鉴定，《同意抵押声明书》声明人姓名处“曲智进”签名非曲智进和刘姗所写，《同意抵押声明书》声明人姓名处“曲智进”签名上指印不是曲智进和刘姗捺印形成。经查，刘姗与第三人曲智进于1983年8月12日登记结婚，本案刘姗所涉的该处房产登记于2010年2月4日，系夫妻婚后共同财产。
原审法院认为，招商银行股份有限公司青岛分行与青岛永通拓展实业有限公司签订的《授信协议》、《招商银行授信补充协议》、招商银行股份有限公司青岛分行与青岛永通华润建筑科技有限公司、青岛金麒麟集装箱运输有限公司、丛志豪签订的《最高额不可撤销担保书》、招商银行股份有限公司青岛分行与鲁紫林签订的《最高额抵押合同》及补充协议均是当事人的真实意思表示，其内容不违反法律法规的规定，具有法律效力，原审法院予以确认。招商银行股份有限公司青岛分行依约向青岛永通拓展实业有限公司发放贷款本金，青岛永通拓展实业有限公司就应该按照约定按时足额还款。现借款人、担保人未按约偿还本息构成违约，依约应当承担相应的违约责任。《授信协议》、《招商银行授信补充协议》对借款利率作出明确约定，因此招商银行股份有限公司青岛分行主张青岛永通拓展实业有限公司偿还借款本金及利息的诉讼请求，原审法院予以支持。关于招商银行股份有限公司青岛分行主张的律师费，招商银行股份有限公司青岛分行提交委托代理合同、律师费发票、付款凭证予以证明，故对招商银行股份有限公司青岛分行该主张，原审法院予以支持。鲁紫林作为抵押人，以其名下位于青岛市市北区永吉路57号3号楼801户（青房地权市他字第201474275号）房产抵押给招商银行股份有限公司青岛分行，并办理了抵押登记，抵押权在办理抵押登记后生效。故该抵押合法有效，招商银行股份有限公司青岛分行就所诉费用依法享有对抵押物享有优先受偿权。在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。关于招商银行股份有限公司青岛分行是否对刘珊设定抵押的房产享有优先受偿权问题，刘姗签订的《最高额抵押合同》及《补充协议》所涉房产（位于青岛市崂山区辽阳东路16号16号楼1003户）系其与本案第三人曲智进夫妻婚后共同财产。经鉴定，《同意抵押声明书》落款处“曲智进”的签名非曲智进和刘姗所写；声明人姓名处“曲智进”签名上指印也不是曲智进和刘姗捺印形成。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（一）》第十七条规定，夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定，夫妻双方应当平等协商，取得一致意见。他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第五十四条第二款，共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。但是，其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。本案中，涉案房产虽然登记在刘珊名下，但招商银行股份有限公司青岛分行取得并保存《同意抵押声明书》的行为，可以印证招商银行股份有限公司青岛分行明知涉案房产属于共有财产。招商银行股份有限公司青岛分行作为专业的金融机构，未严格执行贷款面谈制度，也未尽到合理审慎的注意义务，本身存在重大过失，在未取得曲智进同意的情况下，本案不能适用善意取得制度取得对涉案房产的抵押权，故招商银行股份有限公司青岛分行主张对涉案房产享有优先受偿权的请求，原审法院不予支持。青岛永通华润建筑科技有限公司、青岛金麒麟集装箱运输有限公司、丛志豪为上述债务承担连带保证责任，且合同约定即使在同时另有抵、质押担保或其他保证人的情况下招商银行股份有限公司青岛分行放弃、变更或解除抵、质押担保或变更、解除其他保证人保证责任，本保证人依然按本保证书的内容对贵行承担保证责任。在其承担保证责任后，有权向债务人追偿。青岛永通拓展实业有限公司、青岛永通华润建筑科技有限公司、青岛金麒麟集装箱运输有限公司、丛志豪、鲁紫林经原审法院传唤无正当理由未到庭参加诉讼，原审法院依法缺席审理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零一条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第五十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（一）》第十七条规定判决：一、青岛永通拓展实业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还招商银行股份有限公司青岛分行借款本金4890000元及利息损失716812.12元（利息暂计算至2016年9月23日，此后的利息按借款合同约定计算至实际给付之日）；二、青岛永通拓展实业有限公司于判决生效之日起十日内支付招商银行股份有限公司青岛分行律师费230000元；三、招商银行股份有限公司青岛分行对鲁紫林提供的位于青岛市市北区永吉路x号x号楼x户（他项权证号：青房地权市他字第201474275号）抵押房产享有优先受偿权。即有权以该房产优先受偿，不足清偿债权的剩余部分青岛永通拓展实业有限公司应继续支付，超过部分归鲁紫林。在抵押权人实现抵押权后，有权向青岛永通拓展实业有限公司追偿；四、青岛永通华润建筑科技有限公司、青岛金麒麟集装箱运输有限公司、丛志豪对上述债务承担连带保证责任，在承担保证责任后有权向青岛永通拓展实业有限公司进行追偿；五、驳回招商银行股份有限公司青岛分行对刘姗的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费52658元、保全费5000元及公告费600元，共计58258元，由青岛永通拓展实业有限公司、永通华润建筑科技有限公司、青岛金麒麟集装箱运输有限公司、丛志豪、鲁紫林承担。
本院二审查明，原审法院依据签订《最高额抵押合同》、《最高额不可撤销担保书》等文件时当事人提供的联系地址和联系电话以及当事人注册登记的住所地和住址，通过邮寄的方式向当事人进行送达开庭传票等诉讼法律文书，部分寄件以查无此单位、无人接收等理由退回，原审法院再以公告送达的方式进行了法律文书的送达。丛志豪、鲁紫林对邮寄送达回执及公告内容均未提出异议。上诉人与被上诉人签订的《最高额抵押合同》约定的担保范围为：上诉人根据《授信协议》在授信额度内向青岛永通拓展实业有限公司提供的贷款及其他授信本金余额之和（最高限额为人民币1538100元）以及利息、罚息、复息、实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等费用）和其他相关费用。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应当对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。围绕上诉人招商银行股份有限公司青岛分行的上诉请求，本案争议的焦点问题是：一、原审法院是否向当事人送达了诉讼文件；二、上诉人对被上诉人提供的抵押物是否享有优先受偿权。被上诉人是否应当承担还款责任。
关于原审法院是否向当事人送达了诉讼文件问题，原审法院根据当事人在办理贷款业务过程中留存的联系地址、联系人、联系电话以及当事人注册登记的住所地和住址，通过邮寄的方式向当事人进行诉讼文件的送达，在送达未果后，通过公告送达的方式进行了诉讼文件的送达，符合《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，应当视为原审法院依法向当事人送达了诉讼文件。
关于上诉人对被上诉人提供的抵押物是否享有优先受偿权、被上诉人是否应当承担还款责任问题，本案中，依据上诉人提供的《同意抵押声明书》可以认定上诉人明知被上诉人提供的抵押房产属于被上诉人与第三人曲智进的共有财产，经原审法院查明上诉人并未提交证据证明在上述房产办理抵押担保的过程中，征得了曲智进的同意，原审法院依法判决抵押合同无效，上诉人对上述房产不享有优先受偿权，有事实基础和法律依据，本院依法予以维持。但《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第七条规定：主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。本案中，主合同有效而担保合同无效，债权人和担保人均有过错，因此，被上诉人作为担保人应当在其过错范围内，对由此造成的上诉人的损失承担二分之一的赔偿责任，即被上诉人应当对青岛永通拓展实业有限公司的债务在借款本金余额1538100元及利息、罚息、复息及实现抵押权而产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等费用）等二分之一的范围内承担赔偿责任，被上诉人承担赔偿责任后，有权向青岛永通拓展实业有限公司追偿。
综上，原审判决认定事实不清，适用法律不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持青岛市崂山区人民法院（2016）鲁0212民初3745号民事判决第一、二、三、四项；
二、变更青岛市崂山区人民法院（2017）鲁0212民初2647号民事判决第五项为：刘珊对上述判决第一、二项债务不能清偿部分在借款本金余额1538100元及相应利息、律师费的二分之一的范围内承担赔偿责任。刘珊承担赔偿责任后，有权向青岛永通拓展实业有限公司追偿；
三、驳回上诉人招商银行股份有限公司青岛分行其它诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费52658元、保全费5000元及公告费600元，共计58258元，由青岛永通拓展实业有限公司、永通华润建筑科技有限公司、青岛金麒麟集装箱运输有限公司、丛志豪、鲁紫林承担，刘珊对其中的9068元承担连带清偿责任。二审案件受理费20713元，由招商银行股份有限公司青岛分行负担10357元，刘珊负担10356元。
本判决为终审判决。
审判长 程 超
审判员 冷 杰
审判员 李鸿宾
二〇一八年六月二十日
书记员 王 越