浙江省临海市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）台临民初字第2960号
原告（反诉被告）：浙江亚厦装饰股份有限公司，住所地：浙江省上虞区章镇工业新区，组织机构代码：14616098-X。
法定代表人：丁海富，职务：董事长
委托代理人：鲁宏，上海政君律师事务所律师。
委托代理人：顾春，上海政君律师事务所律师。
被告（反诉原告）：远洲集团股份有限公司国际大酒店，住所地：浙江省临海市崇和路238号，统一社会信用代码：91331082255220777J。
法定代表人：卢诚，职务：董事长
委托代理人：王飞，浙江几丰律师事务所律师。
原告浙江亚厦装饰股份有限公司（以下称亚厦装饰公司）为与被告远洲集团股份有限公司国际大酒店（以下称国际大酒店）建设工程合同纠纷一案，于2015年8月13日向本院提起诉讼，本院于同日受理后依法适用简易程序。在审理过程中，被告于2015年9月1日对原告提出反诉，本院依法进行合并审理，于2015年9月15日公开开庭进行了审理。原告亚厦装饰公司（反诉被告）的委托代理人鲁宏、顾春，被告国际大酒店（反诉原告）的委托代理人王飞均到庭参加诉讼。后因本案案情复杂，本院依法适用普通程序，并组成合议庭于2016年1月20日第二次公开开庭进行了审理，于2016年3月9日第三次公开开庭进行了审理。原告亚厦装饰公司（反诉被告）的委托代理人鲁宏、顾春，被告国际大酒店（反诉原告）的委托代理人王飞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告亚厦装饰公司起诉称：2012年5月，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，约定由原告承包被告三楼包厢改造装饰工程。合同价款采用可调价格合同，合同专用条款第26.1条约定：工程完工交付前支付至完成工程价款的85%，结算审核后七天内支付至结算总价的95%，另外5%作为质量保证金，保修期为二年，保修期内第一年满后十天内退还质量保证金的60%，保修期满后十天内无息退还所有保修金。合同签订后，原告依约进场施工。工程通过竣工验收后，原告于2013年5月15日交付被告使用。2013年10月15日，原告向被告提交了竣工结算文件，送审造价为10295294.13元。根据《建设工程施工合同》专用条款第33条约定，被告应在收到结算文件后3个月内完成结算审计，并向原告出具完整有效的书面审价报告，如逾期审价未果，则按财建（2004）369号文《建设工程价款结算暂行办法》执行。根据原、被告双方约定以及《建设工程价款结算暂行办法》第16条规定，被告应在2014年1月15日前对诉争工程出具书面审价报告，但被告至今尚未出具，应视为被告已经认可原告提交的结算文件,本工程造价应按10295294.13元结算。
目前工程保修期已届满，被告应按约支付全部工程款，但至今被告仅支付5762654.82元，尚欠4532639.31元工程款。同时根据《建设工程施工合同》专用条款第35.1条约定，逾期付款超过1年以上，被告应按同期银行贷款利率的两倍支付原告逾期付款利息。
综上，原告已将本案系争工程施工完毕并经验收合格，但被告却未按约定支付工程款。原告为维护其合法权益，依法向贵院提起诉讼，请求判令：、一、被告支付原告工程款4532639.31元；二、被告以逾期款项为本金，按同期银行贷款利率的两倍，支付原告自应付未付之日起至实际履行之日止的逾期付款利息，暂计至2015年5月31日为706931元；三、本案诉讼费用由被告承担。
被告国际大酒店答辩并反诉称：
一、原告要求被告按其提交的结算书支付工程款没有合同及法律依据，并不符合事实情况。被告认为适用建筑工程施工合同专用条款33条的前提有两个：1.原告提交的结算文件是完整的；2.被告收到结算文件后在期限内不做任何回应。而本案的事实是：1、原告并未提交完整的结算文件,原告直到2014年10月8日才将结算资料提交完毕。2014年10月10日，审价单位就出具了审价初审报告。上述事实可以由审价单位出具的书面证明以及由被告在2015年1月29日及2015年4月21日回复函、工作函予以证明。2、在结算过程中双方对各项结算价格一直未能达成一致，并一直存在协商，从审价单位出具的书面证明以及2014年7月28日的三方会议纪要可以证明直到召开三方会议时原、被告对本案中很多取费、材料价格问题才达成一致（会议召开时间为2014年7月28日，会议签到表为2014年7月29日补签）。3.从亚厦与审价单位工作人员及被告工作人员的qq聊天记录上可以看出直到2015年2月双方仍就材料价格、甲供材料清单等问题进行协商。原告提交结算文件后，被告一直就结算文件不全及材料价款、取费等问题与原告进行沟通，事实情况并不适用双方签订的工程施工合同专用条款33条的适用条件。
二、原告要求被告按照同期贷款利率的两倍支付逾期利息与合同约定不符。合同专用条款35.1条约定，延迟支付1年以内的按银行同期贷款利率支付逾期利息，逾期支付1年以上的按照银行同期贷款利率2倍支付逾期利息。关于工程款的支付根据合同专用条款26条约定，为结算审核后7天内支付至结算总价的95%，本案中结算至今未达成一致，而未达成一致也并非由被告单方造成，故不能对被告施以惩罚性的违约责任。被告认为按照银行同期贷款利率来支付利息来弥补原告的合理损失是恰当且公平的。
三、原告施工工程存在很多质量保修问题，且至今未予解决。原告施工的工程在交付使用过程中，被告发现存在诸多质量问题。期间，被告一直与原告联系保修事项，但原告一直未按照合同约定履行保修责任，给被告的经营造成了巨大损失。根据双方签订的建设工程施工合同附件1约定，原告应对其工程承包范围的全部工程承担保修责任。因原告未履行保修责任，故被告有权对其质量保修金在合同总价款中予以扣除。
四、被告已经支付的款项与原告所称不符。原告在诉状中确认被告已支付款项为5762654.82元，但根据被告记录的付款详单显示被告实付5199223.5元，代扣水电费及其他款项合计71498.32元，两项合计已经支付款项为5270721.82元。
综上，双方结算至今未能达成一致，不能单方归责于被告。从2014年10月10日审价单位出具初审报告后，双方至今仍未就很多问题达成一致意见，导致最终审价定稿迟迟无法出具。被告认为建经公司的初审报告可以作为双方结算的依据。如原告不认可建经公司的初审报告，为维护双方合法权益，原告可申请司法审价。
被告（反诉原告）反诉称:2012年5月，反诉原告与反诉被告签订《建设工程施工合同》一份，约定反诉被告承包临海远洲国际大酒店三楼包厢改造装饰工程，合同约定总工期90日历天，开工日期为2012年5月30日。合同签订后，反诉被告于2012年8月20日进场施工，但在施工过程中工期一再拖延。后双方于2012年12月17日召开会议，并达成会议纪要。该会议纪要明确：3楼包厢于2015年1月15日以前全部完工，双方还明确：针对17日之前的所有延期报告，双方一致同意工期顺延，顺延至上述节点。17日之后的，反诉被告可以根据实际情况按照合同约定提交联系单协商。
但达成该会议纪要后，反诉被告并未按期完成工程。根据反诉被告提供的《竣工验收记录表》显示，涉案工程直至2013年4月28日才竣工。在此期间反诉被告也未提交任何工期延期报告。根据双方签订的施工合同13.1条的约定“违约金按每迟延一天罚款10000元并承担影响酒店经营损失（按每天3万元利润计算）”，反诉被告行为已经构成严重违约，并给反诉原告造成重大损失。反诉原告特此向法院提起反诉，请求判令：一、反诉被告支付反诉原告违约金4120000元；二、反诉被告承担本案的诉讼费用。
针对被告（反诉原告）的反诉，原告（反诉被告）答辩称亚夏公司无需承担逾期竣工违约责任：
一、远洲国际大酒店提交的反诉证据2《会议纪要》显示，双方均认可2012年12月17日之前发生了非亚夏公司责任的影响工程施工事由，双方一致同意工期顺延，原合同约定的工期目标已经不再适用。对于系争的三楼包厢改造装饰工程，双方同意除受脚手架影响的三个包厢外，其余包厢在2013年1月15日之前完工。而对于受脚手架影响的三个包厢，因脚手架影响何时能消除尚不能确定，故双方没有确定最终的完工时间。而系争工程在合同中是一个整体，需全部完工后才能最终提请竣工验收。故双方在2012年12月17日《会议纪要》中确定的2013年1月15日仅是部分包厢完工的节点工期，并非系争工程的最终竣工日期。而由于其他施工单位搭设的脚手架何时能够拆除尚不能确定，故双方对最终竣工日期并未作出明确约定。系争工程在2013年4月28日通过竣工验收，是对全部包厢完工后的竣工验收，不能以此证明亚夏公司没有完成2013年1月15日的节点工期目标。而且，双方合同对节点工期并未约定违约责任，即使亚夏公司存在节点工期延误，也不能适用整体工程工期延期违约金条款对亚夏公司进行处罚。
二、2012年12月17日之后，存在大量非亚夏公司责任影响工程施工的事由，亚夏公司有权相应顺延工期。亚夏公司提交的证据8-17能够充分证明双方在2012年12月17日顺延工期之后，还存在远洲国际大酒店提供图纸迟延、没有及时提供甲供材料、增加施工内容、其他配套单位责任导致工程现场漏水等非亚夏公司责任的事由，而这些事由必然影响工程施工。
亚夏公司提交的证据21《工程进度款报审表》能够证明远洲国际大酒店未按照合同约定在2013年2月10日前支付2013年1月的进度款，一直拖延至2013年4月9日才审批同意付款。根据《合同法》第283条规定：“发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。”因此，即使存在工期顺延的事实，亚夏公司也有权顺延合同工期而无需承担违约责任。
三、远洲国际大酒店未按照合同约定及时足额支付工程进度款，亚夏公司有权顺延工期、拒绝交付工程而无需承担违约责任。双方在合同中约定被告应在工程交付前支付已完工程85%的进度款。即使按照远洲国际大酒店单方认可的《审核初稿》结论计算，也应当支付至619万元。在远洲国际大酒店支付至这个金额之前，亚夏公司有权按照合同法第67条的规定，行使先履行抗辩权，拒绝将系争工程交付远洲国际大酒店使用。亚夏公司已经将系争工程交付远洲国际大酒店使用，但对方至今仅支付527余万元，支付比例仅为72%，不但没有达到85%，连75%的月进度款比例都没有达到。即使到今天，亚夏公司仍有权行使先履行抗辩权拒绝交付工程而无需承担违约责任，又何需承担工期违约责任呢？
四、合同约定的工期违约金显然高于实际损失。双方在合同约定，工期每延误一天需承担罚款1万元及利润损失3万元，共计4万元违约金。而据A股上市的餐饮企业，如全聚德、大东海等公司年报显示，餐饮行业平均净利润率不超过10%，即使按照10%计算，远洲酒店三层包厢每天的利润若要达到4万元，营业额应达到40万元以上，每年的营业额应在1.4亿元以上。这在临海市的餐饮市场上显然是不可能的。远洲大酒店按此标准计算的违约金高达412万元，而其认可的工程造价也仅为728万余元，违约金已然超过工程造价的50%。因此，合同约定的工期违约金显然过分高于实际损失。若法院最终认定亚夏公司需要承担工期违约责任，则请求法院按照合同法第113条、114条之规定，对违约金予以适当减少。
被告（反诉原告）补充陈述：远洲国际大酒店作为一家酒店，春节为其重要的经营时间。故双方在2012年12月17日形成会议纪要，约定于2013年1月15日前全部完工，即在春节前完工。但应该实际完工时间为2013年4月28日，在春节之后，导致远洲国际大酒店错过了经营高峰期，给远洲国际大酒店造成了巨大的损失。
原告为证明其主张，向本院提交了如下证据：
1、《建设工程施工合同》1份，拟证明被告将临海远洲国际大酒店三层包厢改造装饰工程发包给原告施工，双方对价款结算、支付等内容作了约定的事实。
2、单位工程质量竣工验收记录表，拟证明三层包厢改造装饰工程已通过竣工验收的事实。
3、三层包厢钥匙交接清单，拟证明原告于2013年5月15日向被告交付了远洲酒店三层包厢的事实。
4、原告制作的《临海远洲国际大酒店三楼包厢改造装饰工程结算书》2本（部分内容）。
5、签收记录单1份。
证据4、5拟证明原告于2013年10月15日向被告提交了远洲酒店三层包厢改造装饰工程的结算报告，结算造价为10295294.13元的事实。
6、临海远洲国际大酒店三层包厢改造装饰工程付款明细。
19、《临海远洲国际大酒店三层包厢改造装饰工程付款明细》。（以19替换6，以19为准）
证据19拟证明截止目前被告共支付三层包厢改造装饰工程款5270721.82元，暂以审价单位提供的审核初稿来估算，被告仅支付已完工程量的72%，未达到合同约定的85%的事实。
7、临海远洲国际大酒店三层包厢改造装饰工程逾期付款利息计算表，拟证明被告逾期支付工程款，根据合同约定暂计至2015年5月31日被告应支付逾期付款利息706931元的事实。
8、2013年1月1日被告向原告发出的《联系函》，拟证明2013年1月1日被告才提供电梯门节点图，影响原告施工的事实。
9、2013年1月4日被告向原告发出的《联系函》，拟证明2013年1月4日被告才提供点菜区域施工套图，影响原告施工的事实。
10、2013年1月18日被告向原告发出的《工程联系单》，拟证明2013年1月18日木饰面上的疏散指示被告尚未提供，部分灯具无法安装影响原告正常施工的事实。
11、2013年3月4日被告向原告发出的《联系函》，拟证明被告于2013年3月4日指令原告增加施工音控柜和设备摆放台，造成工期延期的事实。
证据8、9、10、11拟共同证明由于被告提供图纸迟延，未提供甲供材料、增加施工内容等非原告责任导致工期延期的事实。
12、2012年8月28日原告向被告发出的《工程联系单》，拟证明2012年8月28日被告另行发包的消防工程施工单位水管爆裂，致包厢顶面、墙面基层及地面堆放的石膏板大面积被水浸湿，影响工程质量的事实。
13、2012年10月30日原告向被告发出的《工作联系单》，拟证明2012年10月30日原告再次发现包厢出现漏水情况，影响工程质量的事实。
14、2012年11月4日原告向被告发出的《工程联系单》，拟证明墙面天花板石膏板批嵌过程中，现场四面通风，应该已告知被告会对工程质量造成影响。同时由于外立面窗户及玻璃未安装，室内多处包厢被脚手架占用影响包厢区域施工的事实。
15、2012年11月9日原告向被告发出的《工程联系单》，拟证明由于外墙玻璃未安装、屋面防水未施工，雨水漏进室内，导致天花基层板材浸湿，影响工程质量的事实。
16、2013年3月24日原告向被告发出的《工程联系单》，拟证明2013年3月24日三层包厢内出现多处漏水点，对工程质量造成影响，同时影响原告正常施工，造成工程延期的事实。
17、2013年4月17日原告向被告发出的《工程联系单》，拟证明由于被告未解决屋面防水问题，导致2013年4月17日包厢内新增多处漏水点，对工程质量造成影响，同时影响原告正常施工，造成工程延期的事实。
证据12、13、14、15、16、17拟共同证明工程施工过程中，非原告责任导致原告已完工程遭到雨水浸湿，因此导致工程后续出现发霉、发黑、起壳等问题，对此原告无需承担保修责任，同时已完工程被水浸湿也影响原告正常施工，导致工程延期的事实。
18、2012年9月22日原告、被告、浙江建经投资咨询有限公司达成的《投资控制工作会商纪要》，拟证明原、被告双方对木饰面、石材的结算价格达成新的约定。其中石材人工费按120元/平米加定额税率单列计入总价，而浙江建经投资咨询有限公司出具的初审报告中未按此原则结算的事实。
20签收记录单。
21、工程进度款报审确认表。
证据20、21拟证明原告于2013年1月18日向被告提交了2013年1月份进度款付款申请表，根据合同约定被告应在2013年2月10日前审核，但实际被告直至2013年4月9日才完成审核，2013年4月28日支付1,090,859元进度款的事实。
经质证，被告对原告提交的证据1、2、3三性均没有异议；对证据4、5真实性没有异议，对合法性、关联性有异议，只能证明我们签收的事实，无法证明认可的事实；对证据19替换证据6无异议，对已付款数额没有争议；对证据7的三性均有异议；对证据8、9、10、11的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，工程是有工序的，因为原告前面的工期延迟了，我们只能在后面才发出来。而且双方确认延长工期至2013年1月15日，这些联系单都发生在1月份，不构成对工期延期的抗辩事由；对证据12至17的真实性无异议，对关联性有异议，这些问题都在工程竣工验收之前发生的，工程竣工日期是2013年4月28日，工程既然验收合格了，就不存在工程质量问题。被告主张的是工程保修问题，而非工程质量责任，工程保修问题是在工程验收合格后正常使用过程中发生的；对证据18到21的真实性没有异议，对合法性、关联性有异议。根据2012年12月17日的会议纪要，款项支付已经不能构成工程工期顺延的事由了。原告的进度款付款申请表在2013年1月18日报送的，此时工程已经逾期。
被告为证明自己的主张，向本院提交了如下证据：
1、《建设工程施工合同》及附件一《房屋建筑工程质量保修书》，拟证明原、被告约定的工期、价款、工程质量与验收、违约的处理等事实。
2、资料领取登记表（亚厦），拟证明大量材料价格的确定及工程联系单在2014年底之前双方还在洽商，不存在逾期不答复问题。
3、（1）2013年12月19日工程款支付回复函、（2）2014年7月28日工程结算会议纪要及签到表、（3）2015年1月29日回复函及寄件单、（4）2015年4月21日工作文函及寄件单，拟证明双方在原告结算资料提交后，一直在进行洽商的事实。
4、三楼包厢结算审核初稿，拟证明2014年10月9日已经出具审价报告并抄送原告的事实；拟证明原告提交的结算书中没有包括甲供材料，但涉案工程存在甲供材料，原告提交的结算书存在明显的客观错误的事实。
5、原、被告结算人员在审计初稿出具后的QQ聊天记录，拟证明原告收到了审价初稿，根据审价单位反映，结算延迟是因为施工单位资料不全所致，并且双方直到2015年2月份还就价格等问题进行讨论和协商的事实。
6、建经公司《证明》，拟证明结算审价过程中的事实，结算延迟系因原告未及时提交完整结算资料以及双方对价格的争议未达成一致造成的事实。
7、（1）2013年12月20日联系函、（2）2015年1月22日工作文函及寄件单、（3）2015年3月19日工作文函及寄件单，拟证明被告就工程存在众多质量保修问题多次与原告联系，但并未得到解决的事实。（根据最高院于2003年6月12日发布的（2003）民二它字第6号文件，只要被告寄送了快递单即能证明已经向对方送达。）
8、质量问题汇总表，拟证明原告施工工程存在很多质量保修问题的事实。
9、浙江亚厦装饰股份有限公司（付款详单），拟证明被告实际已经向原告支付的工程进度款情况。
10、资料领取登记表（亚夏）、签证联系单、甲供材料清单，拟证明多项涉及结算的签证联系单和甲供材料清单，原告均在提交结算书之后才向被告领取，无法将上述联系单在结算材料中提供的事实；该签证联系单原告均在提交结算书之后领取，并未在结算资料中提供的事实；被告对原告提交的签证联系单都及时回复，但原告未及时领取的事实；原告在结算材料中未提供甲供材料清单，结算书中将甲供材料费用予以结算的事实；原告在提交结算书后又向被告领取上述资料并提交审价单位，说明原告自认上述资料应当纳入结算，以事实行为更改了以其日提交的结算价作为结算依据的意思表示。
经质证，原告对被告提交的证据1没有异议；对证据2的真实性没有异议，对关联性有异议。原告于2013年10月15日提交系争工程结算文件。该证据显示2013年10月15日之后发送的资料均系辅楼工程资料，与本案无关；对证据3（1）2013年12月19日工程款支付回复函的真实性没有异议，但这是被告的单方意思表示，所载内容与客观事实及合同约定不符。如系争工程按合同支付比例为65%（实际合同约定交付前支付到85%），2013年11月15日提交资料结算书（实际为10月15日提交）等。该函件没有对原告提交的结算文件作出任何答复，其标题也已表明仅仅是对原告催讨工程款的回复，不能视为被告已对原告结算文件提出了相应的答复意见。对（2）2014年7月28日工程结算会议纪要及签到表的真实性有异议，签到表显示会议时间是2014年7月29日，会议纪要显示会议时间是2014年7月28日，两者不匹配。而且会议纪要没有与会人员签字，在签到表上的签字仅能证明各方召开了一次会议，但不代表各方对会议纪要内容的认可，该纪要内容只能认为是被告的单方意思表示。从该会议纪要的内容看，截止2014年7月28日，尚有大量应由被告核价的材料被告尚未出具核价单，导致审价单位无法计算，故所谓审价材料缺少实质上系被告拖延履行及时核价的合同职责所致，并非原告责任。从会议纪要内容看，均是被告对审价单位提出的问题给予回答，并非原、被告双方进行协商。即使原、被告双方在约定的审核期限届满之后有过协商，也不代表逾期未答复即视为认可送审造价的合同约定和法律后果已被改变或失效。对（3）2015年1月29日回复函及寄件单、（4）2015年4月21日工作文函及寄件单有异议，这是被告的单方意思表示，与客观事实不符。原告已经于2013年10月15日提交全部结算文件。两份函件的落款时间已经远远超过约定的三个月审核期限，不构成审核期限内对结算文件的答复，不能改变逾期未答复即视为认可送审造价的合同约定和法律后果。
对证据4的真实性有异议。该初稿没有抄送原告，原告无法确定真实的形成时间。即使是按落款时间形成并送交原告，也已经超过了约定的三个月审核期限，不能改变逾期未答复即视为认可送审造价的合同约定和法律后果。并且初审报告的内容存在明显的错误。按照双方约定，石材人工按120元每平方计算，但报告仅按115元每工日计算，扣除2.5%的施工技术措施费没有合同依据；对证据5的真实性有异议，无法确定聊天人员的身份和内容的真实性。即使是真实的，也只能说明聊天双方对相关问题发表了各自意见，并未达成新的一致意见，不能改变逾期未答复即视为认可送审造价的合同约定和法律后果；对证据6有异议，这是单位向法院出具的证明材料，按照最高院《民诉法解释》第115条的规定，必须由单位负责人或者制作证明材料的人员签名或盖章并加盖单位印章。该份证明仅有建经公司盖章，没有负责人或制作人的签名，不符合法定的证据形式要件，不能作为证据使用。另建经公司系受被告委托进行造价审核，收取被告费用，与被告存在利害关系。而且，建经公司没有按财建（2004）369号文件规定的时限审价完毕，自身也存在过错，该份证明中以指责原告送审资料不全为由来推卸被告和建经公司责任，不具有证明力。建经公司以双方意见不一致作为拖延出具审价报告的理由，不能成立。造价咨询机构的职责即是在双方意见不一致时出具独立公正的审核意见。如果双方意见一致，就不需要第三方进行审核了。
对证据7的真实性持有异议，原告没有收到这些函件。即使这些函件是真实的，也只能证明被告向原告报修，不能证明原告没有履行保修义务，也不能证明被告已自行委托第三方进行了维修并发生了费用的事实；对证据8持有异议，该份汇总表系被告单方陈述，与客观事实不符，没有证明效力。质量问题并非必然属于原告保修的范围。原告已提供证据证明大量的材料发霉、发黑系被告自身责任导致。且系争工程保修期已于2015年4月28日届满，此后原告已无需承担保修义务；认可证据9记载的付款总额，但该详单没有记载每一笔款项的支付时间，应以原告提交清单记载为准；对证据10真实性没有异议，对待证事实有异议。原告向被告提交的结算书包含这些联系单，也列明了甲供材料清单。原告已经提交完整的结算资料，可能存在错误之处，但不能说是不完整的。这些联系单原告在施工过程中就交给被告了，被告应当在合同约定的时间内批复，登记表上的领取时间晚于约定的时间，系被告未及时批复，未及时通知原告领取所致，原告对此没有过错。正是因为被告迟迟未予批复，原告才将没有经被告批复的联系单做进决算文件中，原告提交的结算文件是完整的。
被告（反诉原告）就反诉主张向本院提交了如下证据：
11、《建设工程施工合同》，拟证明双方在合同中约定工期违约责任的事实。
12、2012年12月17日《会议纪要》，拟证明反诉被告承诺工程最迟于2013年1月15日完工的事实。
13、《单位工程质量竣工验收记录表》，拟证明工程竣工时间是2013年4月28日的事实。
14、联系单，拟证明反诉原告在2012年12月20日完成三楼包厢及外墙全部脚手架拆除工作，并未因此影响原告施工进度的事实。
经质证，原告（反诉被告）对证据11的三性没有异议，但认为关于工期违约的违约金过高，如果法院认定原告工期违约，应当调低工期违约金；对证据12的真实性没有异议，对待证事实有异议，不能证明三层包厢的整体竣工日期已经确定，由于受其它单位的脚手架影响，双方只确定了部份包厢的节点竣工日期，不能据此认定原告工期违约；对证据13没有异议；对证据14的真实性有异议，对待证事实持有异议。日昇公司何时拆除脚手架与原告没有关系，等脚手架拆除后原告才能重新工作。但会议纪要也没有明确受脚手架影响的包厢应该在脚手架拆后多少期限内完工，原、被告没有约定三楼包厢的最终完工期限。
被告还申请证人应君海出庭作证，拟证明本案原告提交资料不完整，在约定的审价期限内审价机构要求原告提交审价资料，原告在审价过程中不断的补充审价资料，被告在结算过程中在约定的审价期限内，被告向审价机构对原告的结算资料价格提出过异议，2014年7月28日、29日二天三方会议就结算问题进行过协商的事实。证人应君海当庭指证：我是浙江建经投资咨询有限公司的员工，我们接受国际远洲大酒店的委托对涉案工程造价进行审核，原告是涉案工程的施工方。我是造价工程员，不是造价工程师，从业十年。被告大概在2013年11月份将送审材料交给我们，具体时间记不起来了。当时交过来的资料不完整，缺工程竣工报告，好多竣工资料都没有，包括隐蔽工程的资料，甲供材料清单也没有，木饰面工程量的计算方式也缺少。我们在2013年年底之前要求过原告补充资料。2013年12月份，原告公司任立法、朱凌君过来要求对账。2014年年初，原告也陆陆续续补了一些资料，最后提交的资料是2014年10月初拿过来的几张联系单。在审价过程中，资料与实际不符，我们特地叫他们项目经理过来，亚夏派任立法协助我们重新核对。亚夏公司的任立法一直在我办公室对账，有一段时间他天天住在温岭。还有QQ的聊天记录，有些资料是通过QQ传过来的。在对账过程中，原、被告对价格等都有争议，我们叫他们双方协商好。按照亚夏的送审资料，我们不能出具审价结论。在双方核价一致之前，装修工程不能由审价机构出具审价结论，土建工程是可以的，因为土建工程的材料价格市场上比较明朗，而装修材料的价格跨度太大了。亚夏提交的送审资料中有甲供材料，但是不完整，有些做成乙供材料，有些存在重复计算问题。2014年7月28日，由于双方争议比较大，比如有些是重复计算的，有些没有核价，三方召开过会议，我有参加该会议。28日开会时谈了很多问题，亚夏公司是任立法参加的，任立法说自己不能作主，说老板第二天能到。结果第二天，亚夏公司的老板还是没有到。所以28日没有签到，是29日补签的。会议纪要没有签字是因为任立法没有签字，会议纪要是要各方确认的。
在我从业过程中，有碰到过施工单位报上来的价格与审价结果一样的。我出的审核报告是双方认可的，我认为出具的审核报告是合理的。不同的审价机构审价同一个工程，审价结果不一定一致，允许有误差的，但误差率要控制在一定范围之内。我们审价适用财政部、建设部的相应规章办法。如果结算资料不完整，我们不能出审价报告，只能就能够确定的部分先审核，后报的我们后审。如果在审价过程中，原告放弃了某些权利，我们是可以不出报告的。如果出报告的话就不包括这些不齐的材料。双方核价没有定下来的话，我们不能出审价报告，只能出参考价款。碰到这种情况，我们都退回去，并收取基本费。行业内装修工程的审价，有些放那里四、五年的都有。
经质证，原告对证人证言持有异议，证人是造价工程员，不是工程师，不能参与工程造价的审价。如果本案工程交给另一个审价单位审价，审价结果也是不一样的。按照价款结算暂行办法，即使资料不全也可以审的，这块资料没有就不加进去。被告对证人证言没有异议。证人的证言说到有资料的先审，后补的资料后审，而客观上原告也陆续地在补资料。本案工程是装修工程，装修的材料涉及到品牌、档次，如果没有双方价格的核定单，装修材料是无法确定价格的。
本院对上述证据认证如下：
被告对原告提交的证据1、2、3、6、19无异议，经审核，证据1、2、3、6、19符合证据真实性、合法性、关联性的要求，本院对其证明效力予以认定；证据7系原告单方作出的逾期付款利息计算表，被告不予认可，且原告在本次诉讼中进行了调整，本院对其证明效力不予认定；被告对证据4、5、8、9、10、11、12、13、14、15、16、17、18、19、20、21的真实性无异议，本院对证据4、5、8、9、10、11、12、13、14、15、16、17、18、19、20、21的真实性予以认定。
原告对被告提交的证据1无异议，经审核，证据1符合证据真实性、合法性、关联性的要求，本院对其证明效力予以认定；原告对证据2、10、11、12、13的真实性没有异议，本院对证据2、10、11、12、13的真实性予以认定；原告对证据3（1）2013年12月19日工程款支付回复函，（3）2015年1月30日回复函及寄件单，（4）2015年4月21日工作文函及寄件单的真实性未持异议，本院对其真实性予以认定。结合原告质证意见，本院对证据3中的（2）2014年7月28日工程结算会议纪要及签到表的证明效力不予认定；本院对证据4的真实性予以认定；证据5系QQ聊天记录，本院无法根据这份聊天记录载明的内容认定待证事实，聊天双方的身份也无法核实；证据6系单位出具的证明，仅有单位盖章，没有单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，不符合证据形式，本院对其证明效力不予认定；证据7无法证明待证事实，本院对其证明效力不予认定；证据8系被告单方出具的内容，无法证明待证事实，本院对其证明效力不予认定；本院对证据9载明的付款总额予以认定；因原、被告没有就受脚手架影响的包厢完工工期进行约定，故本院对证据14的证明效力不予认定。证人应君海具体负责对涉案工程进行审价，具有在规定期限内出具审价报告的职责，结合证人证言和原告的质证意见，本院对证人证言的证明效力不予认定。
经审理，本院认定本案事实如下：
2012年5月，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，约定由原告承包被告三楼包厢改造装饰工程。合同价款采用可调价格合同，合同专用条款第26.1条约定：“工程施工中，承包人在每月25日前提交当月实际已完成工程量，发包人在次月5日前审核完毕，并于次月15日前支付审核后完成工程量的75%作为工程进度款（如发包人逾期未审核的，则视为同意承包人提交的月工程量，并按承包人上报的月工程量进行支付）……工程完工交付前发包人支付至完成工程价款的85%，结算审核后七天内支付至结算总价的95%，另外5%作为质量保证金，保修期为二年；待保修期内第一年满后的十天内无息退还质量保证金的60%，保修期满后十天内无息退还所有保修金。”合同专用条款第33条约定：“工程竣工验收达到合格标准后，承包人应在30天内向发包人递交竣工结算报告及结算资料，发包人应书面签收。发包人收到完整结算资料后及承包人配合情况下，发包人在3个月内完成结算审计，并向承包人出具完整有效的书面审价报告，如逾期审核未果，则按财建（2004）369号文《建设工程价款结算暂行办法》执行。”合同专用条款35.1第四款约定：“发包人违反合同约定延迟向承包人支付合同款项的，逾期支付一年以内，又没达成延期付款协议的，发包人应向承包人支付合同约定应付款的同期银行贷款利息；逾期支付一年以上的，又没达成延期付款协议的，发包人应向承包人支付合同约定应付款的同期银行贷款利息的2倍，并承担因此给承包人造成的损失。”
原、被告亦在《建设工程施工合同》专用条款23.2（2）B中约定：“取费标准及计价调整办法按附表《远洲临海国际大酒店装饰项目费率实施方案》。”附件2《远洲临海国际大酒店装饰项目费率实施方案》中就三楼包厢改造装饰工程项目的施工技术措施项目费作了如下说明：“垂直运输费、脚手架费、清洁保护费、施工降效、保证不影响营业进行的技术措施等。其中的2.5%在承包人实现合同中工期、质量、安全目标的情况下兑现。”原、被告在《建设工程施工合同》附件1中就远洲临海国际大酒店装饰项目的工程质量保修进行了约定，其中第一条第一款约定：“承包人在质量保修期内，按照有关法律、法规、规章的管理规定和双方约定，承担本工程质量保修责任。”第三条、保修责任约定：“1、保修范围、内容的项目，承包人应当在接到保修通知之日起3天内派人保修。承包人不在约定期限内派人保修的，发包人可以委托他人修理。2、发生紧急抢修事故的，承包人在接到事故通知后，应在24小时内即到达事故现场抢修，超过24小时承包人未到场抢修的，发包人有权另行安排其他人员维修，由此发生的费用由承包人承担。”
合同签订后，原告进场施工。2013年4月28日，三楼包厢改造装饰工程竣工验收合格。原告已于2013年5月15日将工程交付被告使用。2013年10月15日，原告向被告提交了竣工结算文件，送审造价为10295294.13元。后浙江建经投资咨询公司接受被告委托对涉案工程进行审价，并出具《临海远洲国际大酒店三楼包厢改造装饰工程结算审核初稿》。原告不认可审核初稿，被告因故向本院申请重新审价。本院决定对涉案工程进行重新审价，原告在此基础上又认可三楼包厢改造装饰工程款审价金额7282559元，仅对被告扣除2.5%的施工技术措施项目费持有异议。原告主张在三楼包厢改造装饰工程款审价金额7282559元的基础上增加2.5%的施工技术措施项目费117274.50元。被告对原告计算施工技术措施项目费的基数人民币4690980元没有异议，但是认为应当按照双方合同约定扣除2.5%的施工技术措施项目费。被告仅认可审价出来的三楼包厢改造装饰工程款审价金额7282559元。被告认可原告向本院提交的证据19关于涉案工程款的支付明细。经本院审核，被告截止2014年1月22日已向原告支付三楼包厢改造装饰工程款人民币5270721.82元。本院另查明，三楼包厢改造装饰工程的1年保修期于2014年4月28日届满，2年保修期于2015年4月28日届满。
本院认为，本案的争议焦点在于：一、能否按照原告向被告提交的工程结算书进行工程款结算？二、质量保修金是否应当从工程款中予以扣除？三、被告是否需要向原告承担逾期付款利息？四、原告是否应当承担工期延误责任？
一、能否按照原告向被告提交的工程结算书进行工程款结算？原告认为根据《建设工程施工合同》专用条款第33条约定，被告应当在签收竣工结算文件后3个月内完成结算审计，并向原告出具完整有效的书面审价报告，如逾期审价未果，则按财建（2004）369号文《建设工程价款结算暂行办法》执行。根据《建设工程价款结算暂行办法》第十六条规定，“发包人收到竣工结算报告及完整的结算资料后，在本办法规定或合同约定期限内，对结算报告及资料没有提出意见，则视同认可。”现原告主张被告未在双方约定的期限内向原告出具完整有效的书面审价报告，故应当按照原告向被告提交的工程结算书中的结算金额进行工程款结算。被告则主张原告向被告提交的结算资料不完整，导致被告无法在双方约定的时间内完成审计，故不能按照原告提交的工程结算书中的结算金额进行工程款结算。被告为证明该项主张，向本院提交了资料领取登记表（亚厦）、2013年12月19日工程款支付回复函、2014年7月28日工程结算会议纪要及签到表、2015年1月29日回复函及寄件单、2015年4月21日工作文函及寄件单、原、被告及审价人员在审计初稿出具后的QQ聊天记录、建经公司《证明》等证据。经本院审核，被告已经于2013年12月19日在《工程款支付回复函》对工程款结算问题进行了实质性的回复。《工程款支付回复函》第11、12行载明：“贵方提交结算送审价，最终决算由建经公司及集团审计中心核准为依据。”本院认为被告已经就涉案工程款的结算问题进行了实质性的回复，故不能按照原告提交的工程结算书中的结算金额作为涉案工程的工程款结算依据，而应当以最终审计出来的工程款额为结算依据。
本次诉讼中，原告在本院决定对涉案工程进行重新审价的基础上认可三楼包厢改造装饰工程款审价金额人民币7282559元，仅对被告扣除2.5%的施工技术措施项目费持有异议。被告对三楼包厢改造装饰工程款审价金额人民币7282559元亦无异议。综上，原、被告仅对涉案工程款是否应当扣除2.5%的施工技术措施项目费持有争议？原、被告在《建设工程施工合同》专用条款23.2（2）B中约定“取费标准及计价调整办法按附表《远洲临海国际大酒店装饰项目费率实施方案》。”经本院审核，原、被告在附件2《远洲临海国际大酒店装饰项目费率实施方案》中就三楼包厢改造装饰工程项目的施工技术措施项目费作了如下说明：“垂直运输费、脚手架费、清洁保护费、施工降效、保证不影响营业进行的技术措施等。其中的2.5%在承包人实现合同中工期、质量、安全目标的情况下兑现。”被告主张原告施工影响其正常营业，且原告没有按照合同约定实现工期目标，故只能计取2%的施工技术措施项目费。但是被告未向本院提交证据证明原告施工影响其正常营业，且原告无需承担工期违约责任（详见下文争议焦点四）。故本院确认涉案工程的施工技术措施项目费应当按照4.5%计取。综上，本案三楼包厢改造装饰工程的工程款应当在双方认可的审价人民币7282559元基础上，增加2.5%的施工技术措施项目费人民币117274.5元（4690980×2.5%），合计人民币7399833.50元。
二、质量保修金是否应当予以扣除？被告主张涉案工程在质量保修期内出现质量问题，被告一直与原告联系保修事项，但原告一直未按照合同约定履行保修义务，给被告造成了巨大的损失。故按照建设工程施工合同附件1约定，被告有权在涉案工程款中扣除质量保修金。原、被告在《建设工程施工合同》附件1中就远洲临海国际大酒店装饰项目的工程质量保修进行了约定，其中第一条第一款约定：“承包人在质量保修期内，按照有关法律、法规、规章的管理规定和双方约定，承担本工程质量保修责任。”第三条、保修责任约定：“1、保修范围、内容的项目，承包人应当在接到保修通知之日起3天内派人保修。承包人不在约定期限内派人保修的，发包人可以委托他人修理。2、发生紧急抢修事故的，承包人在接到事故通知后，应在24小时内即到达事故现场抢修，超过24小时承包人未到场抢修的，发包人有权另行安排其他人员维修，由此发生的费用由承包人承担。”《房屋建筑工程质量保修办法》第九','2018-10-08
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