呼和浩特市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)内01刑终53号
原公诉机关呼和浩特市新城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周紫臣，男，1986年2月25日出生，汉族，大学文化，无固定职业，捕前住呼和浩特市新城区。曾因犯盗窃罪于2004年4月1日被呼和浩特市回民区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元；因犯故意伤害罪于2011年5月31日被呼和浩特市赛罕区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2012年1月21日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2014年4月10日被刑事拘留，同年4月29日被取保候审，2016年4月7日被执行逮捕，现羁押于呼和浩特市第一看守所。
呼和浩特市新城区人民法院审理呼和浩特市新城区人民检察院指控原审被告人周紫臣犯诈骗罪一案，于2016年12月18日作出（2016）内0102刑初470号刑事判决。原审被告人周紫臣不服，提出上诉。本院于2017年1月19日立案，依法组成合议庭不开庭审理本案，经过阅卷，讯问上诉人，现已审理终结。
原审判决认定，2013年I2月24日，被告人周紫臣隐瞒银色现代新胜达越野车（车牌号蒙AXXXX**)是从租赁公司承租的事实，在本市新城区太阳城以该车为抵押，通过中间人赵某签订借款协议向被害人李某借款10万元人民币，借款期限到2014年1月14日。被害人李某经赵某于2013年12月24日18时左右在呼和佳地的工商银行向被告人汇款64000元，于2014年12月25日13时左右在润宇家居的工商银行向被告人汇款36000元。2014年1月21日，抵押给李某的车被租赁公司的人开走，被害人李某才得知被告人周紫臣对该车无处分权。2014年6月份，周紫臣还被害人2万元欠款。
原审判决认定上述事实的证据,有书证、证人证言、被告人的供述、被害人的陈述、扣押决定书及扣押财物清单、罚没收据、户籍证明等。
原审判决认为，被告人周紫臣以非法占有为目的，利用签订经济合同，隐瞒真相，使用明知不符合抵押条件的抵押物作为合同履行担保，骗取被害人人民币10万元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的事实成立，本院予以支持。被告人周紫臣关于案发前已归还被害人4万元的辩解，根据庭审查明的事实和证据，辩解理由不能成立，不予采纳。被告人周紫臣曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人周紫臣在案发后归还被害人人民币2万元，应予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十五条第一款、第六十四条之规定,判决：一、被告人周紫臣犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元；二、违法所得人民币80000元继续予以追缴。
原审被告人周紫臣上诉称，其在案发前通过赵某已偿还被害人李某2万元，诈骗数额应为8万元。
经审理查明，2013年12月23日，上诉人周紫臣与呼和浩特市新瑞泽汽车租赁有限公司签订汽车租赁合同，以日租金500元的价格从呼和浩特市新瑞泽汽车租赁有限公司承租银色现代新胜达越野车（车牌号蒙AXXXX**)一辆，租期至2014年1月8日。2013年I2月24日，在呼和浩特市新城区太阳城4号楼9单元10楼西户，上诉人周紫臣委托其父周某，通过中间人赵某与被害人李某签订借款协议，向被害人借款人民币10万元，借款期限至2014年1月14日。协议签订后，被害人李某通过赵某于2013年12月24日18时左右在呼和佳地的工商银行向上诉人周紫臣汇款64000元，于2014年12月25日13时左右在润宇家居的工商银行向周紫臣汇款36000元。借款到期后，上诉人周紫臣未按约定偿还借款，被害人李某和中间人赵某均无法与其取得联系。2014年1月21日，因汽车租赁期到期后，上诉人周紫臣既不还车，又不续费，呼和浩特市新瑞泽汽车租赁有限公司在联系不到上诉人周紫臣的情况下，利用GPS找到被租车辆，将该车开回，被害人李某发现停放在呼和浩特市乌兰察布东路园艺所门口的车辆不见后，遂向公安机关报案，至此被害人李某才得知上诉人周紫臣对该车无处分权。2014年6月份，上诉人周紫臣偿还被害人李某借款人民币2万元。
上述事实，有下列证据证实：
1、被害人李某的报案材料，证实2013年12月24日，上诉人周紫臣通过中间人赵某向其借款人民币10万元，并抵押给其现代新胜达越野车一辆车。2014年1月14日，上诉人周紫臣抵押给其的车辆被人开走，其向公安机关报案后才得知上诉人周紫臣对该车无处分权。
2、书证
（1）汽车租赁合同，证实2013年12月23日，上诉人周紫臣与呼和浩特市新瑞泽汽车租赁有限公司签订汽车租赁合同，以日租金500元的价格从呼和浩特市新瑞泽汽车租赁有限公司承租银色现代新胜达越野车（车牌号为蒙AXXXX**)一辆。
（2）借款协议，证实2013年I2月24日，在呼和浩特市新城区太阳城4号楼9单元10楼西户，上诉人周紫臣以车牌号为蒙AXXXX**的新胜达越野车一辆作为抵押，委托其父周某与被害人李某签订借款协议，向被害人借款人民币10万元，借款期限至2014年1月14日。
（3）(2004)回刑初字第25号刑事判决书，证实上诉人周紫臣于2004年4月1日被呼和浩特市回民区人民法院以盗窃罪判处有期徒刑三年。
（4）(2011)赛刑初字第180号刑事判决书，证实上诉人周紫臣于2011年5月31日被呼和浩特市赛罕区人民法院以故意伤害罪判处有期徒刑二年六个月。
（5）呼和浩特市第三看守所刑满释放证明书，证实上诉人周紫臣于2012年1月21日被刑满释放。
（6）抓获经过，证实2014年3月26日，公安机关接被害人李某报警后，在呼和浩特市巨华大酒店院内将犯罪嫌疑人周紫臣抓获。
（7）常住人口基本信息，证实上诉人周紫臣的基本身份情况。
3、证人证言
（1）证人赵某证实，周紫臣委托其父周某，通过其与被害人李某签订借款协议，向被害人借款人民币10万元，借款期限至2014年1月14日。协议签订后，被害人李某通过其于2013年12月24日18时左右在呼和佳地的工商银行向上诉人汇款64000元，于2014年12月25日13时左右在润宇家居的工商银行向上诉人汇款36000元。借款到期后，周紫臣未按约定偿还借款，其与被害人李某均无法与周紫臣取得联系，后其发现停放在呼和浩特市乌兰察布东路园艺所门口的车辆不见后，遂向公安机关报案，至此才得知上诉人周紫臣对该车无处分权。2013年12月，上诉人周紫臣偿还其借款2万元，该2万元与周紫臣向被害人李某所借款项无关。
（2）证人周某证实，其是周紫臣之父，于2013年I2月24日在呼和浩特市新城区太阳城4号楼9单元10楼西户，受周紫臣委托，以牌号为蒙AXXXX**的新胜达越野车作为抵押，与被害人李某签订借款协议，向被害人借款人民币10万元，借款期限至2014年1月14日。
（3）证人李某1证实，车牌号为蒙AXXXX**的银色现代新胜达越野汽车，是周紫臣从其所在呼和浩特市新瑞泽汽车租赁公司以每日500元租金租走，租期到后周紫臣既不还车，又不续费，手机关机，其通过GPS定位后将该越野汽车开回。
（4）证人秦某证实，其未欠周紫臣10万元。
4、被害人李某陈述，证实2013年I2月24日，周紫臣在呼和浩特市新城区太阳城以车牌号蒙AXXXX**的银色现代新胜达越野车为抵押，通过中间人赵某向其借款人民币10万元，借款期限到2014年1月14日。协议签订后，其经赵某于2013年12月24日18时点左右在呼和佳地的工商银行向被告人周紫臣汇款64000元、25日13时左右在润宇家居的工商银行汇款36000元，借款到期后，周紫臣未按约定偿还借款，其与中间人赵某均无法与周紫臣取得联系。2014年1月21日，其发现停放在呼和浩特市乌兰察布东路园艺所门口的车辆不见后，遂向公安机关报案，报案后才得知周紫臣对该车无处分权。2014年6月份，周紫臣偿还其借款2万元。
5、上诉人周紫臣的供述，证实其于2013年12月23日与呼和浩特市新瑞泽汽车租赁有限公司签订汽车租赁合同，以日租金500元的价格从呼和浩特市新瑞泽汽车租赁有限公司承租银色现代新胜达越野车（车牌号为蒙AXXXX**)一辆，租期至2014年1月8日。2013年I2月24日，通过中间人赵某，在呼和浩特市新城区太阳城4号楼9单元10楼西户，委托其父周某与被害人李某签订借款协议，向李某借款人民币10万元，借款期限至2014年1月14日。协议签订后，被害人李某通过赵某于2013年12月24日18时左右在呼和佳地的工商银行向其汇款64000元，于2014年12月25日13时左右在润宇家居的工商银行向其汇款36000元。借款到期后，其未按约定偿还全部借款，案发前已偿还被害人李某借款2万元，案发后偿还被害人李某借款2万元。
以上证据，经原审当庭举证、质证并经二审依法审查，来源合法，内容客观、真实，一致证实本案事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人周紫臣以非法占有为目的，隐瞒真相，使用无处分权的汽车作为抵押物与被害人签订借款合同，骗取被害人人民币10万元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。关于上诉人周紫臣提出的”案发前已归还被害人2万元”的上诉理由，经查，上诉人周紫臣与中间人赵某存在债权债务关系，依据在案证据，其案发前所还人民币2万元，属偿还所欠赵某欠款，其上诉理由与查明的事实不符，故该上诉的理由不能成立，本院不予采纳。上诉人周紫臣曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。鉴于其案发后自愿归还被害人人民币2万元，应予以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杜子洋
审判员 赛 罕
审判员 赵佳娜
二〇一六年三月十三日
书记员 侯汭岐