广东省深圳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)粤03刑终770号
原公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
上诉人(原审被告人)林某洲，男。因本案，于2015年10月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
原审被告人郑永坚，女。2014年5月29日因犯贩卖毒品罪被深圳市罗湖区人民法院判处拘役五个月，2014年8月9日刑满释放。因本案，于2015年10月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
原审被告人王华升，男。2010年11月8日因盗窃被深圳市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；2012年3月22日因犯盗窃罪被深圳市南山区人民法院判处拘役四个月，2012年6月14日刑满释放；2015年2月2日因犯贩卖毒品罪被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑十个月，2015年9月2日刑满释放。因本案，于2015年10月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
深圳市罗湖区人民法院审理深圳市罗湖区人民检察院指控原审被告人郑永坚、林某洲、王华升犯非法持有毒品罪一案，于2016年3月23日作出（2016）粤0303刑初287号刑事判决。宣判后，原审被告人林某洲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由，并讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原审经审理查明：2015年10月12日凌晨，李某（另案处理）向公安机关举报原审被告人王华升经常持有大量毒品，后李某以一起吃宵夜为名将原审被告人王华升约至深圳市罗湖区××路××××网吧外见面。2时许，民警在该地点当场抓获原审被告人王华升，从其身上缴获毒品共计19.8克，后又从其住处缴获毒品5.95克（上述毒品共重25.93克，经鉴定均检出含甲基苯丙胺成分）。原审被告人王华升被抓获后，主动向公安机关检举，并配合公安机关以吸食毒品为名将原审被告人林某洲约出。当日2时45分许，原审被告人林某洲前往深圳市罗湖区××路××××停车场和原审被告人王华升见面时被民警当场抓获，从其随身物品中查获毒品42克（经鉴定，从中检出含甲基苯丙胺成分）。原审被告人林某洲被抓获后向公安机关主动检举，并带领民警前往原审被告人郑永坚的住处
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深圳市罗湖区×××村南坊104栋某房。当日8时许，民警进入×××村南坊104栋某房内抓获原审被告人郑永坚，从该住处内查获毒品126.26克（经鉴定，从中检出含甲基苯丙胺成分）。
原审认定事实有如下经当庭质证的证据予以证明：1、物证：涉案毒品若干；2、书证：搜查证、搜查笔录、通话记录；疑似毒品收条，扣押笔录、扣押清单、扣押决定书，抓获经过，原审被告人林某洲、郑永坚、王华升身份信息、体检表；原审被告人林某洲、郑永坚违法犯罪经历以及从轻从重情节核查登记表，刑事判决书、刑满释放证明书；3、证人证言：证人李某的证言；4、原审被告人的供述与辩解：原审被告人郑永坚、林某洲、王华升的供述与辩解；5、鉴定意见：毒品鉴定文书；6、勘验、检查、辨认等笔录：现场勘验笔录及照片一组；7、视听资料：公安机关查获现场的光盘录像资料两张。
原审法院认为，原审被告人郑永坚、林某洲、王华升无视国家法律，非法持有毒品，其中原审被告人郑永坚持有毒品数量大，原审被告人林某洲、王华升持有毒品数量较大，其行为均已构成非法持有毒品罪。公诉机关对原审被告人郑永坚、林某洲、王华升犯非法持有毒品罪的指控，事实清楚，证据确实、充分，应予以支持。原审被告人郑永坚曾因贩卖毒品罪被判刑，再犯非法持有毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚。原审被告人王华升在被判处有期徒刑的刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。原审被告人林某洲、王华升在被公安机关控制以后有揭发他人犯罪行为，经查证属实，系立功，可依法从轻处罚。原审被告人郑永坚、林某洲、王华升归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，原审判决：一、原审被告人郑永坚犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币3000元，上缴国库。二、原审被告人林某洲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元，上缴国库。三、原审被告人王华升犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1000元，上缴国库。四、缴获的上述毒品，予以没收，由公安机关依法予以销毁。
宣判后，原审被告人林某洲不服判决提起上诉称，其非法持有甲基苯丙胺42克，应处三年以下有期徒刑，上诉人有立功行为，应依法从轻处罚，上诉人并非是累犯和毒品再犯，一审判决上诉人有期徒刑三年，完全没有体现上诉人因立功从轻处罚的情节，据此上诉请求从轻处罚。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，经本院审理并未发生变化，本院予以确认。
本院认为，上诉人林某洲、原审被告人王华升非法持有数量较大的毒品，原审被告人郑永坚非法持有数量大的毒品，其行为均已构成非法持有毒品罪。原审被告人郑永坚曾因犯贩卖毒品罪被判刑，再犯非法持有毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚。原审被告人王华升因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑的刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的非法持有毒品罪，系累犯，亦系毒品再犯，应从重处罚。原审未认定原审被告人王华升构成毒品再犯，本院予以纠正，但该毒品再犯的认定与累犯的认定系因同一毒品犯罪前科，本院的纠正不影响对原审被告人王华升的量刑。上诉人林某洲、原审被告人王华升在被公安机关控制以后有揭发他人犯罪行为，经查证属实，系立功，可依法从轻处罚。上诉人林某洲、原审被告人郑永坚、王华升归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。
关于上诉人林某洲主张原审对其量刑过重的上诉理由。我国刑法第三百四十八条规定，非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。上诉人林某洲持有甲基苯丙胺42克，毒品数量较大，但不属于情节严重的情形，依法应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，其还具有一般立功及坦白情节，依法应从轻处罚，原审判处其有期徒刑三年，量刑过重。上诉人林某洲关于原审对其量刑过重的上诉理由于法有据，本院予以支持。
综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，但量刑过重，本院依法应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持深圳市罗湖区人民法院（2016）粤0303刑初287号刑事判决第一、第三、第四判项及第二判项对原审被告人林某洲的定罪部分。
二、撤销深圳市罗湖区人民法院（2016）粤0303刑初287号刑事判决第二判项对原审被告人林某洲的量刑部分。
三、上诉人林某洲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑两年六个月，并处罚金人民币1500元，上缴国库。（刑期自判决执行之日起算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年10月12日起至2018年4月11日。）
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 心 斌
代理审判员 温 锦 资
代理审判员 黄 丹 燕
二〇一六年五月十六日
书 记 员 马松柏（兼）
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。