湖北省孝感市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)鄂09刑终83号
原公诉机关湖北省大悟县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨良锋，男，1955年11月15日出生，汉族，湖北省大悟县人，中专文化，原大悟县汽车配件厂厂长，大悟县汽车配件厂改制领导小组常务副组长，大悟县工业总公司改革办副主任，住湖北省大悟县。因涉嫌犯受贿罪，于2017年7月19日被大悟县人民检察院取保候审。2017年11月13日，大悟县人民法院决定取保候审。
辩护人彭想灵，湖北勤才律师事务所律师。
湖北省大悟县人民法院审理大悟县人民检察院指控被告人杨良锋犯贪污罪、受贿罪一案，于2018年2月5日作出(2017)鄂0922刑初247号刑事判决。宣判后，大悟县人民检察院未提出抗诉，原审被告人杨良锋不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、关于贪污罪的犯罪事实
2002年12月至2003年期间，被告人杨良锋与黄某1、司某、汪某、徐某1、杨某（杨良锋的堂妹）等人合伙租赁大悟县汽车配件厂车间仓库、办公室等场所生产铸铁护栏，因生产需要购买了价值261360元油漆。因经营不善导致亏损，杨良锋利用担任汽车配件厂厂长的职务便利，以油漆款是其妹妹杨某垫付为由，于2008年12月31日指使汽配厂会计李某1将油漆款261360元在汽车配件厂财务账上登记为应付款。2011年3月11日被告人杨良锋指使李某1将油漆款261360元打入杨某的个人账户。
上述事实有经一审庭审举证、质证，并予以确认的下列证据证实：
（一）书证
1、杨良锋书写的情况说明一份。证明：2003至2004年间，杨良锋与黄某3、司某合伙生产铸铁护栏，合作没有签订合作合同，也没有告诉汽配厂财务人员，最终合作生产产品失败，无力还购买油漆的欠款，于是杨良锋请其妹夫肖某帮忙垫付，并将油漆款发票交由付立尘办理入汽配厂财务应付款手续，此事没有告知厂财务人员。汽配厂改制时将油漆款汇给其堂妹杨某（肖某之妻）。
2、李某2书写的情况说明一份。证明：油漆发票上“属实”二字是李某2本人于2008年签的字。系采购员付立尘签字后，杨良锋指定其签字以作证明。李某2在黄某1等人个人经营的铸造厂负责生产和技术工作并领取黄某1发放的工资。
3、大悟县医药工业办公室出具的查账说明一份。证明：2000年-2008年11月财务账中无汽配厂与黄某1等人合作生产铸铁护栏相关的财务记载。另证实261360元油漆款于2008年12月在汽配厂财务上挂账，2011年汽配厂将261360元油漆款汇给杨某。
4、胡某1、邓某1、蒋某出具“关于县汽车配件厂2002年生产经营性质情况说明”一份。证明：当时可以由县汽配厂自行招商引资，可以与他人合资合作生产，但企业只能做租赁，企业法人不能个人参股经营，杨良锋个人借款仅向胡某1作过口头汇报。
5、大悟县深化企业改革领导小组办公室、大悟县国有资产监督管理局提供的书证。证明：改制安置方案的报告优先支付的事项之后，兑付历欠个人债务46万元。
6、工业局2011年3月30日6号凭证、汽配厂领款单。证明：汽配厂领款261360元系杨良锋签字申请拨付，该笔资金为改制土地出售款。
7、汽配厂2008年12月31日4号凭证。证明：油漆款261360元于2008年12月记为应付款。
8、汽配厂2011年9月30日4号凭证。证明：2011年3月9日，汽配厂从工业局领取改制资金土地出售款261360元，系用于支付北京巨山静海商贸公司。
9、汽配厂2011年9月30日22号、32号凭证。证明：2011年3月11日，支付北京巨山静海商贸公司油漆款261360元转入杨某个人账户。
10、黄某1提供的相关书证。证明：杨良锋个人参与了经营，并在股东会议纪要、个人经营的支出凭证上签字，铸铁花栏厂叫金泰实业有限公司，与其他股东的证言相印证，印证了因个人合伙，所以这些资料才在其个人手中保管。
11、杨良锋提供的相关书证。证明：2002年12月28日汽配厂与司某签订了租赁合同，该资料放在其家中保管。
12、北京市工商行政管理局提供的北京巨山静海商贸有限公司资料。证明：2002年5月8日至2013年4月28日期间，杨某任北京巨山静海商贸有限公司法定代表人。
13、杨某银行流水查询单。证明：杨某于2011年3月11日收到汇款261360元。
（二）、证人证言
1、证人李某1的证言。证明：杨良锋与黄某1、徐某1、汪某、司某等人个人入股成立金泰有限公司，生产铸铁花栏杆，与大悟县汽配厂没有合伙经营关系，汽配厂财务凭证没有合伙协议和相关财务资料，2008年12月杨良锋提供给李某1油漆款261360元发票，强迫其在汽配厂将该款记为应付款，2011年3月杨良锋又强迫其将该款支付给杨某。
2、证人梁某的证言。证明：汽配厂处于停产状态，不需要购买油漆，其不清楚油漆款261360元的事，也不清楚为什么要将该笔款汇到杨某账户中。
3、证人蒋某的证言。证明：蒋某在工业总公司主持工作期间，杨良锋及汽配厂工作人员均没有向其汇报过2008年将油漆款261360元记为大悟县汽配厂应付帐款的事。
4、证人姚某的证言。证明：杨良锋及汽配厂其他人均没有向其汇报支付油漆款261360元的原因，杨良锋没有汇报过办铸铁护栏杆厂，也没有提交过办厂的协议和合同。
5、证人李某2的证言。证明：2008年杨良锋让其在261360元的油漆发票上作证明签字，其本人没有经手购买油漆，只能证明购买油漆的事，具体数额、金额以发票为准。李某2在黄某1等人个人经营的铸造厂搞技术并领取过工资。
6、证人徐某2的证言。证明：汽配厂只有一套账目，由大悟县医药工业办公室保管，汽配厂改制资金由杨良锋签字办理领款手续，并查账证实汽配厂与北京巨山静海商贸公司无业务往来及债权债务关系的情况下，汽配厂于2008年12月将2003年的261360元油漆款发票记为应付账，于2011年领款后，将该款转至杨某。
7、证人杨某的证言。证明：杨某任北京巨山静海商贸公司法人代表期间，其堂哥杨良锋与其丈夫肖某联系后，杨某个人转卖油漆给汽配厂，与北京巨山静海商贸公司没有关系，从北京巨山静海商贸公司开具的261360元发票不是购买油漆的原始凭证。
8、证人黄某1的证言。证明：杨良锋邀约其合伙做花栏杆生意，后由其与肖某、杨某、徐某1、汪某、司某个人合伙租赁汽配厂生产铸铁护栏，公司取名金泰公司，与大悟县汽配厂没有合伙经营关系。杨某以购买油漆入股公司，杨良锋是杨某的经营代表。油漆款是10万元，不是261360元，且不是从北京巨山静海商贸公司购买，该公司开具的261360元发票不是购买油漆的原始凭证。
9、证人汪某的证言。证明：其帮黄某1管理铸铁花栏杆的生产，将个人房屋贷款5万元给黄某1投资生产铸铁花栏，股东有司某、徐某1等人，不清楚铸铁花栏杆厂是否与大悟县汽配厂合伙经营，其个人认为是黄某1私人的厂。
10、证人司某的证言。证明：杨良锋邀约其与黄某1租大悟县汽配厂的厂房生产铸铁花栏杆，取名金泰公司，股东有黄某1、徐某1、汪某、杨某、杨良锋，其中杨良锋和杨某出资购买生产用的油漆，杨良锋负责厂里的管理。铸铁花栏杆厂与大悟县汽配厂没有合作关系，没有合作合同，仅为租用场地的租赁关系，后期合伙经营散伙后亏损均由个人承担，购买261360元油漆的事不清楚，也没有见过相关凭证。
11、证人徐某1的证言。证明：杨良锋、黄某1、汪某、司某邀约其合伙并作为股东一起生产铸铁花栏杆，系个人合伙关系，与大悟县汽配厂没有合作关系，仅系租用场地的租赁关系。合伙经营散伙后亏损均由个人承担，对购买261360元油漆凭证没见过，只知道是在其投资之前油漆已购买，听说是20多万元。
12、证人胡某1的证言。证明：胡某1出具一份由其起草，邓某2、蒋某看后三人签字的“关于县汽车配件厂2002年生产经营性质情况说明”，并证实当时可以由县汽配厂自行招商引资，可以与他人合资合作生产，必须要有书面合同协议，企业只能做租赁，企业法人不能私人参股经营，可以由杨良锋个人借款（指可以由杨良锋个人以公家名义去借款），但杨良锋个人借款仅有口头汇报，没有形成书面汇报。另证明，胡某1没有见过汽配厂与他人的合资合作合同及协议，不清楚汽配厂是否与他人合资合作。
（三）、被告人杨良锋的供述与辩解
证明：汽配厂与黄某1、司某之间是租赁合作关系，但没有告知厂里财务人员，对油漆款261360元的财务凭证没有异议，因付立尘经办和李义明签字而在油漆款发票上签字，认为让其妹夫肖某垫付油漆款系公家借款，仅向局长胡某1口头汇报，之后改制资金兑付油漆款没有领导签批。
（四）、视频资料
讯问光盘4张。证明：侦查人员讯问被告人杨良锋过程合法。
二、关于受贿的犯罪事实如下：
2012年至2014年，被告人杨良锋在担任大悟县汽车配件厂厂长、汽配厂改制领导小组常务副组长、县工业总公司改革办副主任期间，为湖北中欧房地产开发有限公司房地产开发提供帮助，该公司以顾问费某名义向杨良锋三次给付人民币共计12万元，杨良锋均予以收受。
被告人杨良锋于2017年9月18日退赃12万元。
证明上述受贿事实有如下证据：
（一）、书证
1、大悟县工业局相关财务记账凭证。证明：汽配厂改制资金均由杨良锋签字拨付。
2、大悟县城乡规划局提供的波尔沃档案资料。证明：汽配厂国有资产处置申请人为汽车配件厂法人代表杨良锋；湖北中欧房地产开发公司在大悟县汽配厂土地上进行开发，公司法人为汤某，开发项目为波尔沃小镇。
3、大悟县国资局提供的汽车配件厂资产处置材料。证明：汽车配件厂改制期间资产处置情况。
4、大悟县工商局提供的湖北中欧房地产开发公司资料。证明：湖北中欧房地产开发公司发起、变更，及汤某、丁某、胡某2等股东的相关情况。
5、被告人杨良锋主体身份材料。证明：被告人杨良锋2001年4月30日任汽配厂厂长，2010年9月16日任汽车配件厂改制领导小组常务副组长，2012年12月28日任工业总公司改革办副主任，2015年11月在大悟县国有资产经营管理中心退休。
6、胡某3领款单3张。证明：胡某3分别于2012年1月9日、2013年1月28日、2014年1月11日通过领款单领取40万元、15万元、20万元。
7、银行查询胡某3流水记录。证明：2013年1月28日、2014年1月11日胡某3领款单的钱转入其个人银行账户（卡号：62×××86）。
8、大悟县深化改革领导小组办公室于2010年10月9日的处理签一份。证明：汽配厂地块清理、拆迁等相关工作由县领导万某签批：由柳县长挂帅，组织改制办、经贸局具体实施改制，启动此地块开发做好相关纠调工作。汽配厂地块的纠纷调解、拆迁等工作系政府处理行为，杨良锋是改制小组成员，代表政府履行纠纷协调、拆迁工作，不应当在中欧公司领取顾问费。
9、被告人杨良锋工资表、改制办人员补助账务、电话费补助账务。证明：被告人杨良锋任改制小组常务副组长、工业总公司改革办副主任期间工资、电话费均已全额发放，不应当在中欧公司领取顾问费。
10、聘书一份。证明:湖北中欧房地产开发有限公司聘请杨良锋为顾问。
11、湖北省暂扣款物票据。证明：被告人杨良锋于2017年9月18日退赃12万元。
（二）、证人证言
1、证人汤某的证言。证明：①湖北中欧房地产开发有限公司下聘书聘请杨良锋进行协调工作三年，分三次给予杨良锋顾问费共计12万元，其中2011年由汤某在办公室给杨良锋现金5万元，2012年由汤某、丁某在办公室给杨良锋现金5万元，2013年由汤某在办公室给杨良锋现金2万元。中欧公司财务上处理杨良锋的顾问费12万元，不是造工资表发放，是从木工包工头胡某32012年1月9日、2013年1月28日、2014年1月11日的3张领款单上进行账务处理，具体由汤某提前告知胡某3有些费用从其领款中账务处理，之后把钱转入胡某3的银行账户，由胡某3给现金汤某用于支出顾问费。②2014年或2015年下半年，杨良锋将一张条子丢在公司办公室茶几上后走了，之后刘某将条子拿走，事后得知是杨良锋和丁某之间100万元的欠条。
2、证人胡某2的证言。证明：①湖北中欧房地产开发有限公司2011、2012年分别给予杨良锋顾问费5万元，2013年给予顾问费不到5万元，中欧公司财务上处理该费用，不是造工资表发放，是通过木工包工头胡某3的工程款中变换处理，具体处理由汤某、丁某处理。②成立中欧公司时，丁某当面提出要报销前期跟踪费用240万元作为其在中欧公司的股金，经胡某2与汤某商量后同意。③2014年，丁某提出向公司借50万元未果后，以打借条的方式取得中欧公司开发的房产一套。
3、证人厉跃的证言。证明内容同汤某的证明内容①。
4、证人胡某3的证言。证明：汤某安排胡某3在2012年1月9日、2013年1月28日、2014年1月11日的3张工程进度领款单上为其过账24万元，钱转入胡某3银行账户后，胡某3给现金汤某用于发工资使用。
5、证人冷某的证言。证明：冷某根据汤某的安排在多支付工程进度款的领款单上签字，并证实2014年1月11日胡某3的工程领款单上“冷某”的签名是其本人所签。
6、证人刘某的证言。证明：其听丈夫丁某说，杨良锋于2011年、2012年、2013年分别向公司索要5万元，共计15万元，2013年丁某向公司打一张30万的借条（借条算中欧公司支付给丁某的工程款）领取一套房子，后由杨良锋办理相关手续。
7、证人汤某的证言。证明:①2011年3月左右丁某提出报销前期费用240万元算作股金，后经公司同意后报销丁某240万元前期费用。期间中欧公司租用杨良锋家一楼近两年，汤某提出租金算在5万元顾问费中。②杨良锋将一张100万元条子丢在公司办公室桌子上，称是丁某给他打的条子。
8、证人丁某的三次证言。证明：①丁某将波尔沃小镇13栋3单元102室抵付杨良锋利息的事实。②2010年中欧公司成立之后，汤某提出杨良锋、贺某负责公司协调工作，每年支付5万元的协调费，2010、2011、2012年每年5万元，2014、2015年每年2万元以上的协调费，共计不低于19万元的协调费，不清楚财务如何处理。③杨良锋在中欧公司领取共计12万元顾问费属实，中欧公司租住杨良锋个人房子一楼一层1年左右，不清楚租金多少。
9、证人李某1的证言。证明：大悟县汽配厂2006年和2010年没有资金收入和支出，所以没有财务凭证，2012年6月汽配厂改制后，不存在李某1及其他人手中有账目没入到汽配厂财务账中。
10、证人梁某的证言。证明：2011年期间梁某被中欧公司聘用，工资以造表的方式发放，杨良锋在中欧公司当顾问，不清楚杨良锋有没有领工资。2013年左右杨良锋和宗某、丁某以宗某要还银行贷款为由，向梁某借款10万元，由杨良锋打借条。
11、证人蒋某的证言。证明：其与杨良锋、丁某一起去浙江考察过汤某、胡村长，后引进浙江人在汽配厂进行房地产开发。杨良锋是改制小组的常务副组长，是其与职能部门联系、沟通、处理拆迁等协调工作是改制小组的工作范围。
12、证人姚某的证言。证明：杨良锋是2010年9月成立的大悟县汽配厂改制小组的常务副组长，主要负责改制中的细节问题及当面协调问题。
（三）、被告人的供述与辩解
证明：①由中欧公司下聘书聘请杨良锋为管理顾问，并发放工资，第一年领取5万元，包括中欧公司租住杨良锋一楼100多平方米房屋的租金及工资，第二、三年每年领取2万元。杨良锋在中欧公司没有股份，没有参与经营。
②2013年，丁某与宗某房地产开发资金短缺，因银行贷款到期需要还贷，宗某向杨良锋借50万元现金，并以其名义打借条一张，未约定利息。50万元中包括杨良锋分别向李某1、梁某借款10万元，其本人30万元。一个月后杨良锋借李某1、梁某款项到期，遂与丁某商量还款，并提议将中欧公司房屋一套给杨良锋，由其卖房子后还李某1、梁某的欠款。2014年3月丁某向中欧公司打一份30万元的欠条，以杨良锋儿子杨澄名义在售楼部签订一份临时房屋买卖合同后，将中欧公司一楼一套约120平方的房屋给杨良锋，2015年杨良锋将该房屋以原价30万元转让给其邻居韩海波。房屋出售后，杨良锋告知宗某于50万元欠条上注明减去30万元，剩20万元，至今宗某未归还。
2014年，丁某向杨良锋提出其欠中欧公司20%的股金，没有钱交股，遂以杨良锋妻子名义打60万元的借条，以杨良锋儿子名义打40万借条（打借条时间为丁某入股时间），作为丁某在中欧公司的股金。2014年5月12日上午，杨良锋将两张欠条退还到中欧公司，没有领取借条本金或利息。
③杨良锋在大悟县汽车配件厂工作期间，不存在其手中有收入和费用支出没有记汽配厂财务账，因2006年、2012年汽配厂没有资金收入和支出，所以没有财务账和凭证。大悟县汽车配件厂于2010年摸底调查，2010年下半年开始改制，于2012年6月完成改制，改制后不存在杨良锋手中有收入和费用支出没有记汽配厂财务账。
④杨良锋于2011年至2013年2月作为大悟县汽配厂留守人员，2013年5月至2013年12月任大悟县工业总公司改制办副主任，2011年至2013年在大悟县汽配厂改制领导小组领取了工资，开始每个月1200元，之后每个月1500元。
2010年12月由中欧公司下聘书聘请杨良锋为管理顾问，主要负责中欧公司征地后在大悟县汽配厂房屋的拆迁等协调工作，以及厂里拆迁还建的补充材料撰写工作，杨良锋三年在中欧公司一共领取12万元，没有办理任何财务手续，其中2011年、2012年分别为5万元，包括顾问费和中欧公司租住杨良锋家一楼的房租，没有明确房租和顾问费某具体金额，2013年为顾问费2万元。
⑤2014年4月丁某在杨良锋家中，提出前期费用240万元（已作为丁某在中欧公司的股份入股）中100万元是要给杨良锋，杨良锋拒绝后，丁某以杨良锋妻子名字打了60万元借条，以杨良锋儿子名字打了40万元借条，均不是实际借款，杨良锋没有领取过2张借条上的利息。因丁某妻子在外说给了杨良锋100万元，2014年5月12日杨良锋将2张借条送还中欧公司。
⑥2013年年底，因丁某和宗某合伙承建高畈村明境小区借信用社的50万元到期需要还贷，遂找杨良锋到中欧公司借钱，被汤某拒绝后，杨良锋向李某1、梁某各借款10万元，其本人30万元，共计50万元借给宗某。因宗某无法还钱，杨良锋提出丁某在中欧公司要一套房子抵欠款，杨良锋出售后还其所欠借款。2014年3月丁某向中欧公司打一份30万元的借条，以杨良锋儿子杨澄名义在售楼部签订一份临时房屋买卖合同后，将中欧公司一楼一套约120平方的房屋给杨良锋，2015年杨良锋将该房屋以原价30万元转卖给其邻居韩海波，韩海波仅支付25万元，仍欠5万元。之后杨良锋将出售的25万元房款中10万元借给宗某，10万元借给张强，剩余5万元其本人持有。
⑦2011年丁某到杨良锋家中提出从中欧公司要点费用，给杨良锋一些费用。过后几天，丁某在杨良锋家中提出要交中欧公司800万元股金，公司以240万元前期费用做抵，做抵的240万元股金中给杨良锋100万元，算做杨良锋辛劳费。因没有这么多钱，丁某提出给杨良锋打借条，算做借杨良锋100万元。之后丁某在杨良锋家中以杨良锋妻子和儿子的名字打了2张借条，一张为60万元，一张为40万元，并写了利息。经杨良锋辨认，其中一张借条中内容为“借到杨澄现金陆拾万元整。（年息总计陆万元整）借款人丁某，2010年11月18日”的借条是当时丁某在杨良锋家中所写，该借条中内容为“此款用三年到2013年11月18日，共计利息壹扮捌万元整，到2013年11月18日本息一次性结清。丁某2013.2.50”在杨良锋将借条退到公司的时没有写在借条中。另一张借条中内容为“借到罗华英现金肆拾万元整。（年息总计肆万）借款人丁某，2010年11月28日”的借条是当时丁某在杨良锋家中所写，该借条中内容为“此款用三年到2013年11月18日，共计利息壹拾贰万元整，到2013年11月18日本息一次性结清。丁某2013.2.5”在杨良锋将借条退到公司的时没有写在借条中。该2张借条内容均不属实，丁某没有支付本金100万元，于2014年4月初，在中欧公司打了30万借条将办公楼一楼的房子抵利息。2015年杨良锋将房子以30万元转卖给邻居。因杨良锋侄子与丁某妻子刘某有矛盾，刘某称要告杨良锋，杨良锋于2014年5月12日在中欧公司将2张借条退给丁某。借条退后，杨良锋称没有将抵利息房子的30万元退还，而是直接做抵宗某在高畈工地的借款。
⑧因丁某在中欧公司股金不够，向公司要了240万元钱，240万元股金落实后，给杨良锋100万元辛苦费，因为当时没有现金，丁某就给杨良锋打了借条。之后因杨良锋与丁某有矛盾，丁某妻子称要告杨良锋，因怕法律追究，杨良锋遂于2014年5月12日退还借条。杨良锋称波尔沃小镇的房子不是100万元的利息，是丁某还其与宗某开发民境小区的借款，并提供宗某记账本说明账本中有中欧房子的记录。另说明杨良锋在中欧公司领取了顾问费，第一年5万元（含房租），第二年5万元（含房租），第三年2万元。
原判认为，被告人杨良锋身为国家工作人员，利用职务上的便利，采取虚报债务的手段，侵吞公共财物，数额巨大，其行为已构成贪污罪。被告人杨良锋身为国家工作人员，非法收受他人财物12万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人杨良锋贪污261360元、受贿120000元的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人杨良锋一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。案发后，被告人退赃款12万元并当庭认罪，可以酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百八十五条、第三百八十六条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决：（一）、被告人杨良锋犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20万元；被告人杨良锋犯受贿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10万元；决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币30万元；（二）、被告人杨良锋的违法所得261360元，继续予以追缴；被告人杨良锋退赃款12万元，由暂扣机关上缴国库。
上诉人杨良锋以原判认定犯贪污罪的事实不清，证据不足，其不构成贪污罪为由提出上诉。辩称油漆是汽配厂的，未及时入账是因为汽配厂当时没有出入账。其与黄某1合伙关系的证据不足。
其辩护人提出的辩护意见与上诉人上诉相同。为了证明其辩护观点，辩护人提交了12份证明材料。
经二审审理查明，原判认定事实的证据有经一审庭审举证、质证的证人证言，相关书证及财务记录，被告人供述、审讯视频等证据证实，证据来源合法，确实、充分，能相互印证，本院对原判认定的犯罪事实及证据均予以确认。
关于上诉人及其辩护人提出不构成贪污罪的上诉理由和辩护意见，经查，辩护人提交的12份材料不具备完整性，且内容与在卷证据材料重复。原汽配厂会计李某1、出纳梁某证实，2002年和2003年汽配厂没有进行生产，处于停产状态，没有购买油漆，其均在该生产铸铁护栏的公司工作并领过工资。证人李某1证言还证实，购买的油漆用于杨良锋和黄某1他们私人成立的公司生产铸铁花栏杆用，与大悟汽配厂没有任何关系。证人蒋某、姚某均证实不知购油漆及油漆款报账的事。证人李某2证实，其2002年初在上海打工，2002年6月左右至2003年2、3月间在黄某1办的护栏厂打工，负责技术、生产和调度工作。2008年杨良锋让其在261360元的油漆发票上作证明签字，其本人没有经手购买油漆，并经查看原始发票，指认该有其签字的261360元油漆发票就是黄某1办的护栏厂生产铸铁护栏用的指定专用油漆的发票。证人徐某2证实，汽配厂在与北京巨山静海商贸公司无业务往来及债权债务关系的情况下，于2008年12月将2003年的261360元油漆款发票记为应付账，于2011年领款后，将该款转至杨某。证人杨某的证实：其任北京巨山静海商贸公司法人代表期间，其从一家公司（忘记了名称）购买油漆后个人转卖给汽配厂，加了相关费用后从其公司开具的发票，中间的业务是杨良锋找其老公谈的，知道油漆是做铁栏杆用。证人黄某1的证实：杨良锋邀约其合伙做花栏杆生意，后由其与肖某、杨某、徐某1、汪某、司某个人合伙租赁汽配厂生产铸铁护栏，公司取名金泰公司，与大悟县汽配厂没有合伙经营关系，杨某以购买油漆入股公司，杨良锋是杨某的经营代表。2004年9月22日《在汽配厂铸铁花栏项目所有股东会议纪要》，参会人员：徐某1、黄某1、汪某、杨良锋、司某，参会人员签字中有“杨良锋代”，会议内容是对存放在汽配厂库房的125T铁花栏处理意见。上诉人杨良锋在侦查阶段提交的2002年12月24日“工业品买卖合同”经黄某1辩认，确认该合同的买受人北京志诚合天科技有限公司就是与金泰公司约定卖油漆回收铸铁护栏产品的公司。上述证据足以证明该2003年261360元油漆款发票系黄某1、司某、徐某1、汪某、杨某个人合伙公司生产费用单据，上诉人杨良锋参与了该公司的经营管理活动。上诉人杨良锋利用担任大悟县汽车配件厂厂长的便利，虚列债务，非法占有公共财物人民币261360元，其行为构成贪污罪。上诉理由和辩护人辩护意见均不成立，本院不予采纳。
本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张立新
审判员 叶艾文
审判员 李 菁
二〇一八年四月八日
书记员 李晓燕