河南省驻马店市驿城区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)驿民初字第4749号
原告赵新志，男，1954年3月3日出生，汉族，住河南省汝南县6。
委托代理人曾建国，河南文苑律师事务所律师。
被告张利平，男，1980年5月26日出生，汉族，住河南省汝南县。
被告王双全，男，1962年7月14出生，汉族，住河南省汝南县。
委托代理人张书功，河南公义律师事务所律师。
被告河南华盛建设集团有限公司。住所地：郑州市管城回族区。
法定代表人宋俊才，该公司董事长。
委托代理人朱晓东，河南公义律师事务所律师。
原告赵新志诉被告张利平、王双全、河南华盛建设集团有限公司（以下简称华盛公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵新志的委托代理人曾建国，被告张利平、被告王双全的委托代理人张书功、被告华盛公司的委托代理人朱晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵新志诉称，其受雇于张利平在被告华盛建设集团有限公司承包的位于驻马店市驿城区风光路与中华路交叉口路北中央帝景工地干活，2015年5月24日，其在楼下干活时，从楼上四楼掉下一根钢管，正好落在原告头上，致使其头部、胳膊等处受伤，被工友送至医院治疗，被告支付部分住院医疗费，后原告因经济困难，无力再支付巨额医疗费，被迫于2015年8月24日出院。经鉴定原告的伤残构成四级、九级、十级，后期治疗费48000元。脑外伤所致中度智能损害，需大部分护理依赖。经查，被告华盛建设集团有限公司将工程转包给没有资质的王双全，后王双全又转包给张利平，被告在施工中未尽到足够的安全保障义务，存在重大过错，应对原告的损失承担赔偿责任。为此请求判令：三被告连带赔偿原告医疗费（含后续治疗费用）、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器械，精神抚慰金、鉴定费、交通费等共计974414.4元。
被告张利平辩称，原告赵新志是跟着其干活的，平时是在楼顶干活，当时因拆脚手架钢管，原告走到一楼时，掉落一根砸到原告的头部。
被告王双全辩称，1、被告华盛公司没有把工程转包给王双全，其也没有把该工程转包给被告张利平，其只是把该工程劳务部分包给了被告张利平。原告是受雇于被告张利平，是在为被告张利平工作中受到的伤害，与王双全没有任何关系，因此原告依法应当向其雇主张利平主张权利，而不是向王双全主张权利；2、被告张利平违规拆除外脚手架，是造成原告受伤的主要原因，主要责任应当由被告张利平承担；3、原告有重大过错，应当依法承担本案相应的责任；4、原告伤残程度所依据的鉴定意见书，鉴定程序严重违法，结论明显依据不足，不能作为认定本案的证据使用；5、原告的请求依据的标准错误，且请求过高，不符合法律的规定，依法不应当支持。综上，其认为原告诉其的事实不存在，理由不能成立，请求不合法，其没有过错，不应承担本案的任何责任，应当依法驳回原告对其的诉讼请求。
被告华盛公司辩称，1、原告的诉求与其公司没有任何关系，其公司没有任何责任，也不应当承担赔偿责任，原告起诉其公司没有事实和法律依据，请求驳回原告对其公司的诉讼请求。其公司在事发前几天，已向包工头王双全、张利平下达暂停拆除外架的通知书，明确告知王双全、张利平不允许拆除外架，事发后了解到是包工头张利平擅自组织其工人拆除外架，张利平的行为及其造成的后果与其公司无关。原告诉称其受雇于张利平，原告在干活中受伤，应找其雇主张利平索赔，原告起诉其公司是主体错误；2、原告诉称其公司将工程转包给没有资质的王双全，后王双全又转包给张利平，在施工中未尽到足够的安全保障义务，存在重大过错，是不符合客观事实的。其公司并没有将工程转包给王双全，仅仅是将劳务部分包给了王双全，王双全又包给了张利平。原告损失的合法部分应由包工头张利平承担，其公司没有过错，不应承担责任；3、原告在进出工地时，明知上面正在实施拆除外架作业，仍然冒险在作业区下面通过，自身具有重大的过错，是导致事故发生的根本原因，其自身应当承担主要责任；4、原告伤残鉴定程序严重违法，结论明显依据不足，不能作为认定本案的证据使用；5、原告诉讼请求过高，请求的数额及项目没有事实和法律依据，不应当支持。同时，对原告的赔偿问题王双全和张利平已经进行形式解决，原告请求其公司赔偿没有事实和法律依据。
经审理查明，华盛公司承包位于驻马店市驿城区风光路与中华路交叉口东北角中央帝景小区项目工程。在施工中，华盛公司将工程分包给没有资质的王双全。王双全又将工程转包给了张利平，并于2014年6月10日，王双全（甲方）与张利平（乙方）签订清包工合同书一份，约定：“工程名称及结构：中央帝景居住小区5号、6号楼(砖混结构)；工程地点：中华路与风光路交叉口东北角；承包方式：劳务大清包；承包范围：给定的施工图纸范围内自机械挖土人工配合清土开始到竣工验收过程的土建、毛墙、毛地、（不含挖土、给排水、防水、涂料、油漆、电气消防、中央空调、门窗、铁艺、瓷片、外挂、地板砖）外墙不含外保温；现场临建材由甲方自理，乙方配合施工；周转材料包括：搅拌机、塔吊、提升机、模板、钢管、卡子、方木、扎丝、钉子、铁丝、木工工具，钢筋制作工具等，凡是盖好楼能拿走的材料都属于乙方；工程面积及拨款方式：按建筑面积进行计算，按每平方米245元进行计算（不含任何税及电费等条款）”。2015年春节后，赵新志受雇于张利平在中央帝景小区工地从事劳务，每天劳务费110元，并食宿在该工地。2015年5月24日上午，原告赵新志头戴安全帽在6号楼上干完活后，张利平安排赵新志前往一层干活，当赵新志走到楼下时，由于当时正在拆除该楼脚手架，从楼上四楼掉下一根钢管，正好落在赵新志头上，致使赵新志头部、胳膊等处受伤，被工友送至驻马店市第一人民医院治疗，诊断为：1、重型开放性颅脑损伤；2、原发性脑干伤；3、左侧枕顶部脑挫裂伤；4、蛛网膜下腔出血；5、左侧枕顶部硬膜下出血；6、左侧创伤性脑梗死；7、枕顶骨不凹陷性骨折；8、头皮挫裂伤；9、肺挫伤；10、血气胸；11、左侧桡骨及尺骨骨折；12、左侧肩部损伤；13、左侧下肢损伤；14、肺部感染；15、败血症。赵新志于2015年8月24日出院，共住院92天。出院医嘱：1、加强营养；增强体质；2、近期行颅骨修补术；3、继续康复治疗；4、定期来医院复查、5、1年后取出左侧前臂内固定。被告张利平、王双全支付住院医疗费143068.3元。赵新志住院期间购买残疾辅助器具轮椅一个，计款1000元，气垫床一张，计款330元。赵新志住院期间由其家人护理。驻马店市第一人民医院出具证明：赵新志在该院住院治疗，住院期间由于病情严重，陪护三人。
另查明，2015年6月26日，王双全与张利平就赵新志受伤医疗费向赵新志出具保证书一份，载明：“经确认王双全与张利平对赵新志医疗费用共计支出97500元。其中王双全支付94000元，张利平支付3500元。为维护受伤农民工合法权益，保障后续治疗费用的正常支付。现再次就赵新志医疗费的支付明确如下：本次有张利平承担医疗费30000元。后续医疗费按照王双全2\\\3与张利平1\\\3比例由双方垫付。（该比例仅限于本次垫付医疗费，与承担责任比例无任何关联）待确认和划分事故责任后，依照根据规定和合同约定费用承担责任人及分摊比例”。
诉讼中，赵新志向本院申请对其伤残等级、护理依赖程度及后期治疗费用进行鉴定。本院委托安徽高诚司法鉴定所进行司法鉴定，鉴定意见为：被鉴定人赵新志因意外致重型颅脑损伤、左侧绕过中下段粉碎性骨折、左尺骨茎突骨折，目前遗留有中度智能损伤符合四级伤残。脑外伤所致中度智能损伤，赵新志需大部分护理依赖。后期治疗费48000元。定残日为2016年2月2日。为此，原告赵新志支出鉴定费5300元。原告提供交通费票据2040元，用以证明其交通费支出。
另查明，赵新志系农村居民户籍，出生于1954年3月3日。诉讼中，原告提交陈新华证明一份，主要内容为：“赵新志和他家人，从2013年2月租住在驻马店市驿城区盘龙山路驿安小区其的房子里，从2015年春上，赵新志为上班方便，他一个人住在老机械厂院内的工地上，他妻子孩子仍住在陈新华家的房子里”。
上述事实，有当事人陈述、书证等证据，经庭审质证，本院据以认定。
本院认为，公民享有生命健康权。侵害公民身体造成损害的，赔偿义务人应当依法承担民事赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人知道或者应当知道承包业务的雇主没有相应的资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。原告赵新志与被告张利平之间为雇佣关系，原告赵新志作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，作为雇主张利平应当承担赔偿责任。被告王双全作为该工程的承包人将工程分包给被告张利平，被告王双全和被告张利平作为发包人和承包人，未尽到管理和安全保障义务，且被告王双全和被告张利平不具有相应建筑工程施工资质，存在过错。被告华盛公司明知王双全个人没有施工资质，而将工程交给没有施工资质的王双全施工，被告华盛公司具有过错。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，赵新志在从事雇佣活动过程中，因安全生产事故造成人身损害，张利平作为雇主应当与发包人被告王双全、华盛公司依法承担连带赔偿责任。被告辩称系劳务承包，因未提交证据加以证实，本院不予采纳。被告辩称原告存在重大过错，未提供有力证据证明自己主张的事实成立，本院不予采信。
原告要求赔偿后期医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等的请求符合法律规定，应予以支持。住院医疗费143068.3元已由被告王双全、张利平支付，原告诉称其支付医疗费600元，证据不足，本院不予采纳。原告主张后续治疗费，按鉴定意见认定为48000元。关于赵新志赔偿标准问题，赵新志虽系农村户口，但长期在城市居住，务工，其经济收入也来源于城镇，因此应按照城镇居民标准计算。误工费按原告赵新志受伤前每天110元收入计算，误工期限为住院之日至评残前一日，共计249天，误工费数额为27390元。护理人员按一人护理，护理费标准按2015年居民服务业和其他服务业收入30482元\\\年计算，住院护理期限为92天，护理费数额为7683.13元（30482元/年÷365天×92天）。原告赵新志因脑外伤所致中度智能损伤，需大部分护理依赖，根据赵新志的年龄及身体状况，本院暂确定赵新志出院后的护理期限为10年，护理费数额认定为243856元（30482元/年×10年×80%），如以后再发生，可另行主张权利。住院伙食补助费按住院92天，每天20元计算，计款1840元。营养费按住院92天，每天10元计算，计款920元。原告赵新志的损伤经本院委托安徽高诚司法鉴定所鉴定构成四级伤残，被告虽对鉴定意见提出异议，提出重新鉴定申请，但并未提供有力证据证明自己异议理由及要求重新鉴定理由成立，故本院对该鉴定结论应予以采信。由于原告的损伤已构成伤残，其要求赔偿残疾赔偿金及鉴定费的请求符合法律规定，应予以支持。残疾赔偿金按城镇居民人均可支配收入25576元\\\年计算，赔偿19年，赔偿指数为70％，残疾赔偿金的数额为340160.8元（25576元/年×19年×70％）。鉴定费按原告实际支出5300元认定。原告购买残疾辅助器具认定为1330元。交通费可根据原告住院情况确定为1000元。原告的损伤构成伤残，精神上造成较大痛苦，其在获得物质赔偿后，应当给予一定的精神抚慰，精神抚慰金的数额可根据过错程度及损害后果确定为38000元。以上各项损失共计715479.93元，应由被告张利平承担赔偿责任。被告王双全、被告华盛公司依法承担连带赔偿责任。原告的其它诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、限被告张利平于判决生效后十日内赔偿原告赵新志各项损失715479.93元。
二、被告王双全、被告河南华盛建设集团有限公司对上述债务承担连带赔偿责任。
三、驳回原告的其它诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费13540元，原告负担3540元，被告张利平、被告王双全、被告华盛公司连带负担10000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。
审 判 长 李 虎
审 判 员 李胜利
人民陪审员 黄 静
二〇一六年五月二十三日
书 记 员 王 晓