镇江经济开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015)镇经刑再字初第00001号
原公诉机关镇江市经济开发区人民检察院。
原审被告人仲某，无业。因殴打他人，于2008年6月4日被句容市公安局行政拘留十日，并处罚款一千元；因为赌博提供条件，于2011年11月5日被镇江市公安局行政拘留十五日，并处罚款三千元；因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年12月24日被刑事拘留，2015年1月27日被逮捕，同年5月22日被本院以聚众斗殴罪判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。
原审被告人吴某甲，无业。因犯盗窃罪，于2012年11月22日被镇江市润州区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金5000元；因犯寻衅滋事罪，于2014年12月2日被镇江市润州区人民法院判处有期徒刑六个月，2015年2月1日刑满释放；因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年2月1日被取保候审，同年5月22日被本院以聚众斗殴罪判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年八个月；2015年8月19日被本院决定逮捕，同日由镇江市公安局新区分局执行逮捕。现羁押于镇江市看守所。
镇江市经济开发区人民检察院指控原审被告人仲某、吴某甲犯聚众斗殴罪一案，本院于2015年5月22日作出（2015)镇经刑初字第00046号刑事判决书。该判决书发生法律效力后，因出现新证据，本院院长发现（2015)镇经刑初字第00046号刑事判决存在适用法律错误，经提交本院审判委员会讨论决定，本院作出（2015）镇经刑监字第00001号再审决定，对本案提起再审。本院于2015年8月19日立案后，依法由审判员任荣兴任审判长和人民陪审员翟国富、蔡顺林另行组成合议庭，于2015年11月12日公开开庭审理了本案。镇江市经济开发区人民检察院代理检察员侯滨出庭履行职务，原审被告人仲某、吴某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明：因曾某乙向刘某借款950万元，后未按约定期限归还。2013年8月3日晚，曾某乙与刘某因还款事宜再次在电话中发生口角，曾某乙担心对方带人上门逼债，遂授意孙某甲、王某丁纠约人员找寻对方进行殴斗。当晚被告人仲某接受束某（已判刑）的纠约，又纠约王某丙、张建春、何某（均已判刑）等人，授意王某丙携带砍刀等工具；被告人吴某甲接受夏某甲（另案处理）的纠约；被告人仲某驾驶金杯面包车搭载杨某、窦某、王某甲、王某乙（均已判刑）、吴某甲等人；王某丙驾驶五菱面包车搭载张建春、孙某乙、何某（均已判刑）等人；于某驾驶马自达轿车搭载王某戊、吴某乙、孔某（均已判刑）等人共同至镇江新区大港街道汇合，后携带砍刀、木棍等凶器至海伦大酒店门口聚集伺机斗殴。与此同时，金某开车与占某等人赶到了刘某位于海伦大酒店的包房。当晚22时许，金某驾驶苏L×××××丰田锐志轿车搭载占某等人从海伦酒店开车离开时，被告人仲某、吴某甲等人分乘三辆车追赶，在行至大港街道银山路鑫城浴都附近时,金杯面包车在前、五菱面包车在后、马自达轿车在右侧，三车将苏L×××××丰田轿车逼停，两被告人下车持木棍、砍刀等对车辆及车内人员进行砍砸，致苏L×××××丰田轿车损坏、金某等人受伤。
2013年8月3日22时57分，镇江市公安局新区分局接群众电话报警称有十几个人手持器械在海伦大酒店门口像要打架；23时19分又接警称海德公园门口有人弃车逃跑，随即出警处置。次日被害人金某报警称前晚被多人在鑫城浴都门口持刀棍砍伤，驾驶车辆被砸，镇江市公安局新区分局立案侦查。案发后，被告人仲某于2014年12月22日被抓获；公安机关经过侦查发现被告人吴某甲有涉嫌聚众斗殴嫌疑，对当时因寻衅滋事羁押在镇江市看守所的被告人吴某甲进行了讯问，其如实供述了上述事实。经鉴定，金某的左上臂外侧、左腹部、左手臂有多处划伤，已构成轻微伤；苏L×××××丰田轿车损失25827元。
因曾某乙向潘某甲借款300万元，潘某丙（潘某甲之弟）曾带人使用威胁的手段向曾某乙催讨欠款。2014年8月，曾某乙担心对方带人上门逼债，遂授意孙某甲、王某丁纠约人员伺机与对方斗殴。2014年8月27日上午，被告人仲某在束某的纠约下，与于某、何某等人至镇江鼎豪建筑有限公司内聚集。当日14时许，潘某丙、赵某乙、周某按事先约定至曾某乙公司经理室商谈还款事宜，在听到争吵后被告人仲某等人手持砍刀冲进经理室和其他人采用拳打、脚踢、刀砍等手段殴打潘某丙、赵某乙、周某，将赵某乙的iphone5手机砸坏。经鉴定，潘某丙左眼眶内壁骨折、左颧弓骨折；赵某乙头顶部、左手臂、左胫前、左尺骨受伤；周某全身多处创口，右环指中节指骨骨折。；均构成轻伤二级；手机受损价值3129元。
同月27日14时39分，镇江市公安局新区分局大港派出所接被害人潘某丙报警称有人打架，随即至现场处警。被告人仲某于同年12月22日被公安机关抓获。
另查明，曾某乙近亲属赔偿了被害人金某各项损失共计31000元，束某赔偿了被害人季某车辆损失，均取得被害人谅解。曾某乙的哥哥曾某甲替曾某乙分期向潘某甲归还300万元的借款，并且分别赔偿三被害人潘某丙、赵某乙、周某5万元共计15万元，已获得三被害人谅解。
上述事实，原审被告人仲某、吴某甲在开庭审理过程中无异议，并有接处警登记表、扣押清单、车辆照片、车辆行驶证等书证，物证红缨枪，被害人季某、赵某乙、周某的陈述，证人占某、刘某、徐某、束某、于某、何某、王某丙、夏某甲、臧某、姚某、杜某、赵某甲、袁某、蒋某、潘某甲、曾某甲、曾某乙、孙某甲、王某丁、杨某、窦某、吴某乙、于某、王某甲、王某乙、王某戊、孙某乙、孔某、潘某乙、孙某丙、夏某乙、倪某、谢某等人的证言，现场勘验检查笔录、检查笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，价格鉴证结论书等证据予以证实，足以认定。
原审认为，被告人仲某、吴某甲成帮结伙持械斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人仲某在第一起共同犯罪中纠约他人参与斗殴并积极实施斗殴行为起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚，其在第二起共同犯罪中受他人纠约且未实施具体加害行为，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人仲某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人吴某甲受他人纠约参与斗殴，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人吴某甲归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。曾某乙近亲属已赔偿两起案件中被害人的全部经济损失并积极偿还民事债务，两被告人可酌情从轻处罚。本案由民事纠纷引发，债权人潘某甲采用威胁等手段逼要钱款导致案件的发生，被害人赵某乙、周某在斗殴的起因上亦存在一定的过错。综合考量两被告人的犯罪性质、情节和结合社区矫正落实情况，认为可对两被告人适用缓刑。依法作出如下判决：一、被告人仲某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。二、被告人吴某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年八个月。
再审中，公诉机关镇江市经济开发区人民检察院认为，原审被告人吴某甲因犯盗窃罪于2012年11月22日被镇江市润州区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金5000元。在缓刑考验期内，原审被告人吴某甲又犯聚众斗殴罪，被判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年八个月。根据《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定，应当撤销因犯盗窃罪被判处的缓刑，对所犯新罪作出判决，将前罪和后罪并罚判处刑罚。对原审判决认定原审被告人仲某、吴某甲犯贩聚众斗殴罪的事实认定及对原审被告人仲某定罪量刑没有异议。
原审被告人仲某在再审中辩称，对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪的事实和量刑没有异议。
原审被告人吴某甲在再审中辩称，对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪的事实和判处有期徒刑一年六个月没有异议，对其在因盗窃罪被判处缓刑的考验期内犯新罪应当撤销缓刑与本案所犯新罪实行数罪并罚没有异议。
经再审查明的事实与原审查明的事实一致。再审另查明，原审被告人吴某甲因涉嫌犯盗窃罪于2012年5月1811日被刑事拘留，同年5月24日被取保候审，共计羁押714日；因犯盗窃罪于2012年11月22日被镇江市润州区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金5000元。
认定上述事实，除原审定案证据外，有镇江市润州区人民法院（2012）润少刑初字第0008号刑事判决书证实。出庭的检察人员及原审两被告人均无异议，足以认定。
本院认为，原审被告人仲某、吴某甲成帮结伙持械斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪，依法应予惩处。原公诉机关指控原审被告人仲某、吴某甲的罪名成立。原审被告人仲某在第一起共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚，其在第二起共同犯罪中其次起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。原审被告人仲某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。原审被告人吴某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。原审被告人吴某甲归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。曾某乙近亲属已赔偿两起案件中被害人的全部经济损失并积极偿还民事债务，两原审两被告人可酌情从轻处罚。本案由民事纠纷引发，债权人潘某甲采用威胁等手段逼要钱款导致案件的发生，被害人赵某乙、周某在斗殴的起因上亦存在一定的过错。综合考量原审被告人仲某的犯罪性质、情节和结合社区矫正落实情况，认为可对其可适用缓刑。原审对原审被告人仲某的判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，应予维持。原审被告人吴某甲在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，进行数罪并罚。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十九条、七十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条、第二百四十五条之规定，判决如下：
一、维持本院（2015)镇经刑初字第00046号刑事判决第一项，即被告人仲某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、撤销本院（2015)镇经刑初字第00046号刑事判决第二项判决被告人吴某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年八个月的缓刑部分。
三、撤销镇江市润州区人民法院润少刑初字第0008号刑事判决第三项判决对被告人吴某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元的缓刑部分。
四、原审被告人吴某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，与前罪犯盗窃罪被判处的有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元并罚，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的147日，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月19日起至2017年5月14日止；罚金已执行完毕。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 任荣兴
人民陪审员 翟国富
人民陪审员 蔡顺林
二〇一五年十一月十二八日
书 记 员 陆 雪
本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十三条各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。
最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级人民法院再审。
最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。
人民检察院抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当组成合议庭重新审理，对于原判决事实不清楚或者证据不足的，可以指令下级人民法院再审。
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。