四川省攀枝花市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川04刑终204号
原公诉机关四川省米易县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吉如子曲，女，1975年12月13日出生，彝族，文盲，农民，捕前住四川省米易县（户籍所在地四川省雷波县）。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2016年5月17日被米易县森林公安局刑事拘留，同年5月24日被取保候审，8月18日被米易县人民检察院取保候审，9月14日，四川省米易县人民法院继续对其取保候审，10月20日决定逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。
辩护人李小丹，四川互益律师事务所律师。
四川省米易县人民法院审理四川省米易县人民检察院指控原审被告人吉如子曲犯非法占用农用地罪一案，于2016年10月19日作出（2016）川0421刑初128号刑事判决。原审被告人吉如子曲不服，提出上诉。本院于2016年11月17日受理后，依法组成合议庭于2016年12月8日公开开庭审理本案。四川省攀枝花市人民检察院指派检察员孙杨出庭履行职务，上诉人（原审被告人）吉如子曲及辩护人李小丹到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判查明，2005年，被告人吉如子曲在米易县草场乡顶针村县管国有林内“魏家老包”从他人处购买两块地，用于种植核桃树（现已挂果）。后被告人吉如子曲在未办理林地使用手续的情况下，在“魏家老���”其住房周围林地中种植核桃树、土豆等农作物，并逐年开垦，且采用“蚕食”的方式开垦林地中的树木。被告人吉如子曲擅自改变被占用林地用途，造成林地的原有植被被大量毁坏。经聘请米易县林业局工程师鉴定，其非法占用林地面积为38.8亩（其中购买土地19.4亩种植核桃树现已挂果），砍伐林木20.9496立方米，林地、林木权属为米易县森林经营所管理的国有林，林种为防护林。
同时查明，2015年5月3日，米易县森林公安局接匿名举报称有人在米易县草场乡顶针村非法砍伐林木，开垦林地。民警排查后初步确认为外来人员吉如子曲所为。吉如子曲于2016年5月5日主动到米易县森林公安局接受调查并如实供述犯罪事实。案发后，被告人吉如子曲已赔偿受害单位米易县森林经营所损失20000元。
原判认定上述事实有米易县森林公安局的受案登记表、立��决定书、到案经过、扣押笔录、扣押决定书及扣押清单、调查情况说明、四川省国有林权证、现场勘验笔录、辨认笔录及照片、现场辨认笔录及照片、米易县森林经营所证明、米易县林业局鉴定意见书、证人证言、被告人吉如子曲的洪述、户籍证明等证据证实。
原判认为，被告人吉如子曲违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，造成林地大量损坏，数量较大，被告人吉如子曲的行为已构成非法占用农用地罪。案发后，被告人吉如子曲自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人吉如子曲已赔偿受害单位经济损失，可酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十四条的规定，判决：被告人吉如子曲犯非法占用农用地罪，判处���期徒刑八个月，并处罚金19000元；作案工具手锯一把、板锄一把、斧头一把，予以没收。
宣判后，原审被告人吉如子曲不服，与其辩护人提出“有自首情节，认罪态度较好，赔偿受害单位经济损失，已求得受害单位的谅解，平时表现较好，家庭生活困难，请求二审从轻判处缓刑”的上诉理由和辩护意见。
四川省攀枝花市人民检察院指派出庭履行职务的检察员认为，原判认定原审被告人吉如子曲犯非法占用农用地罪的事实清楚，证据充分，定性准确。建议二审法院依法判决。
经审理查明，二审查明上诉人（原审被告人）吉如子曲犯非法占用农用地罪的事实和证据与原判认定的事实和证据一致。本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）吉如子曲违反土地管理法规，未经土地管理部门的批准，非法占用林地，改变被占用���地用途，造成林地大量损坏，数量较大，其行为已构成非法占用农用地罪，依法应当判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金的刑罚。案发后，上诉人（原审被告人）吉如子曲自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。上诉人（原审被告人）吉如子曲已赔偿受害单位经济损失，并求得受害单位的谅解，依法可以酌定从轻处罚。经过社会调查评估，上诉人（原审被告人）吉如子曲平时表现较好，无违法乱纪行为，社区矫正环境较好，适宜判处缓刑纳入社区矫正。
上诉人（原审被告人）吉如子曲及辩护人提出“有自首情节，认罪态度较好，赔偿受害单位经济损失，已求得受害单位的谅解，平时表现较好，家庭生活困难，请求二审从轻判处缓刑”的上诉理由及辩护意见,经查证属实,且符合法律规定,本院予以采纳。
原判认���事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但对上诉人（原审被告人）吉如子曲判处实刑不当，依法予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十四条、第七十二条、第七十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持四川省米易县人民法院（2016）川0421刑初128号刑事判决的第二项，即作案工具手锯一把、板锄一把、斧头一把，予以没收；
二、撤销四川省米易县人民法院（2016）川0421刑初128号刑事判决的第一项，即被告人吉如子曲犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金19000元；
三、上诉人（原审被告人）吉如子曲犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年，��处罚金19000元。
（缓刑考验期限从判决确立之日起计算，即从2016年12月23日起至2017年12白22日止）
本判决为终审判决。
审判长 文仁寿
审判员 王 程
审判员 覃 敏
二〇一六年十二月二十三日
书记员 肖秋帆
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
……
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的��应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。