新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州
阿勒泰地区中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2016)新43刑终28号
抗诉机关青河县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某，女，1968年10月6日出生，汉族，文盲，无固定职业。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）周某甲，女，2000年12月27日出生，汉族，学生，系上诉人王某之女儿。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）周某乙，女，1999年4月1日出生，汉族，学生，系上诉人王某之女儿。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）周某丙，男，2002年11月12日出生，汉族，学生，系上诉人王某之儿子。
上诉人王某、周某甲、周某乙、周某丙的共同诉讼代理人周某丁，男，1966年2月2日出生，汉族，小学文化，无固定职业，系上诉人王某之丈夫。
原审被告人陈某，男，1973年1月29日出生，汉族，初中文化，个体。2015年7月19日被青河县公安局行政拘留5日；2015年10月7日因涉嫌犯非法侵入住宅罪被青河县公安局刑事拘留，2015年10月16日被青河县公安局取保候审。
原审被告人党某，男，1989年10月9日出生，汉族，初中文化，无固定职业。2015年7月22日被青河县公安局行政拘留10日；2015年10月7日因涉嫌犯非法侵入住宅罪被青河县公安局刑事拘留，2015年10月16日被青河县公安局取保候审。
辩护人周睿，新疆新北律师事务所律师。
原审被告人张某，男，1969年8月19日出生，汉族，初中文化，无固定职业。2015年7月19日被青河县公安局行政拘留10日；2015年10月7日因涉嫌犯非法侵入住宅罪被青河县公安局刑事拘留，2015年10月16日被青河县公安局取保候审。
辩护人马拥军，新疆新北律师事务所律师。
青河县人民法院审理青河县人民检察院指控原审被告人陈某、党某、张某犯非法侵入住宅罪一案，原审附带民事诉讼原告人王某、周某甲、周某乙、周某丙提起附带民事诉讼一案，于2016年2月25日作出（2016）新4325刑初字11号刑事附带民事判决。青河县人民检察院向本院提出抗诉。附带民事诉讼原告人王某、周某甲、周某乙、周某丙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。伊犁哈萨克自治州人民检察院阿勒泰分院指派检察员葛江河出庭履行职务。上诉人王某及其上诉人王某、周某甲、周某乙、周某丙的共同诉讼代理人周某丁，原审被告人陈某、党某及其辩护人周睿、张某及其辩护人马拥军到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明，被告人陈某以与周某丁存在债务纠纷为由，同被告人党某、张某于2015年6月23日凌晨0时许饮酒后到家中，因周某丁家大门已锁，三人拍击大门并用脚踹，周某丁的妻子王某及女儿周某甲和周某乙闻声而出来到院内并拒绝开门，三被告人将大门的门鼻子拽断进入周某丁家院内，王某、周某甲、周某乙让三人离开，三被告人拒绝离开，被告人党某、张某并因此与王某、周某甲、周某乙在院内发生争执并实施了殴打行为，导致王某、周某甲、周某乙三人轻微伤。因本案之行为青河县公安局给被告人陈某行政拘留五日的处罚、被告人党某、张某分别处于行政拘留十日并处五百元罚款的处罚。被告人陈某、党某、张某的行为给附带民事诉讼原告人造成的损失为王某医疗费11244.88元，周某甲医疗费423元，周某乙医疗费423元。被告人陈某、党某、张某案发后向被害人家庭共计赔偿10000元。
原审经法庭调查认定的证据有，户籍证明、无犯罪记录证明、青公行罚决字【2015】93、94、95号青河县公安局行政处罚决定书;证人熊某、赵某、林某的证言;被害人王某、周某乙、周某甲、周某丙、周某丁的陈述；富公刑鉴临字【2015】25、26、27号法医学人体损伤程度鉴定书；勘验、检查、辨认、侦查实验笔录等证据。
原审认为，被告人党某、张某、陈某未经住宅内成员允许进入其住宅并拒绝离开的行为构成非法侵入住宅罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人党某、张某、陈某当庭认罪，认罪态度较好，已向被害人部分赔偿，并因该行为受到过行政处罚，可对被告人酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人因三被告人的犯罪行为产生的王某医疗费11244.88元、周某甲医疗费423元、周某乙医疗费423元合法有据，应当予以支持，王某赴乌鲁木齐医院就医的交通费因无相关就诊医院诊断证明，无法证明该费用支出的合理性，不予支持。被告人已赔偿的金额（共计赔偿10000元）应予以折抵。其他诉讼请求因无证据证明，不予支持。附带民事诉讼原告人主张精神损害赔偿的请求，不属于刑事附带民事诉讼的受案范围，不予支持。辩护人要求从轻处罚的辩护意见，予以采纳。考虑三名被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节、罪责以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百四十五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条、第一百九十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第二款之规定，判决：一、被告人陈某犯非法侵入住宅罪，判处拘役一个月；二、被告人党某犯非法侵入住宅罪，判处拘役二个月；三、被告人张某犯非法侵入住宅罪，判处拘役二个月；四、被告人党某、张某、陈某于本判决生效之日起10日内赔偿附带民事诉讼原告人直接经济损失2090.88元；
青河县人民检察院抗诉称，青河县人民法院对于三被告人的判决，在量刑上明显过轻，存在错误。三被告人在被害人明确拒绝其进入家中后仍然以暴力手段强行打开被害人家的大门，并致三名被害人轻微伤，其中一名被害人是妇女，两名被害人为未成年人女性。三名被告人因非法侵入住宅行为受到过行政行为处罚，可对被告人酌情从轻处罚。第一、被告人党某、张某、陈某没有自首情节；第二、被告人党某、张某、陈某没有全额赔偿被害人的经济损失；第三、被告人党某、张某、陈某没有取得被害人的谅解。综上，根据被告人党某、张某、陈某犯罪的事实、犯罪的性质、情节、罪责以及对于社会的危害程度，一审法院对三名被告人在量刑上明显畸轻，存在过错。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十七条的规定，特提出抗诉。
伊犁哈萨克自治州人民检察院阿勒泰分院的抗诉意见与抗诉机关的抗诉意见一致，认为陈某是事发的挑起者，作用相对较大，量刑较其他被告人偏轻。故青河县人民检察院抗诉正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十四条的规定，请依法纠正。
上诉人王某、周某甲、周某乙、周某丙提出的上诉理由及诉讼代理人的代理意见是，原审被告人党某、张某、陈某在深夜1点左右侵入周某丁的家并对王某和三个未成年人进行殴打，造成上诉人人身健康损害及精神损害，请求撤销青河县人民法院（2016）新4325刑初字11号刑事附带民事判决，依法严惩被告人党某、张某、陈某，并赔偿上诉人的经济损失及精神损失。
原审被告人陈某辩称，本人在原审中始终认罪，被害人家的院门不是我拽开的；我和被害人的家属有债务关系，不同意赔偿被害人的经济损失。
原审被告党某及其辩护人辩称，1、本案的量刑标准是三年以下或者拘役，是在法律规定的范围之内，原审判决没有超出法定刑幅度，量刑适当；2、被害人与被告人陈某因经济纠纷引发的，党某的供述符合常理，在本案中不是起主要作用；3、党某到被害人的家里，没有主动殴打被害人，是在受到被害人殴打之后对被害人进行了殴打；4、案发后，公安机关已经对党某进行了行政处罚，一审判决量刑适当。
原审被告人张某及其辩护人辩称，张某对原审定性没有异议。本案发生是事出有因，张某是受他人指使，并不是犯意的挑起者；案发后，公安机关已经对张某进行了行政处罚，张某已积极赔偿被害人的经济损失，建议二审法院维持原审判决。
本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。另查明，被害人王某因受伤于2015年6月23日在新疆青河县人民医院入院、2015年6月28日出院，住院5天治疗所发生的医疗费用是2298.05元；2015年6月29日入院于新疆青河县人民医院，2015年7月11日出院，住院12天治疗所发生的医疗费用是5804.77元；2015年7月16日入院青河县人民医院，2015年7月22日出院，住院6天治疗所发生的医疗费用是3095.93元；上诉人王某在二审中出示了在门诊治疗所发生的医疗费599元及修理大门的维修费26元；案发后，原审被告人陈某、张某向上诉人赔偿经济损失共计10000元。对原审查明的事实和证据及在二审出示的证据本院予以确认。
本院认为，原审被告人陈某、张某、党某于2015年6月23日凌晨0时许饮酒后，以索债为由到周某丁家，见大门已锁，用拍击、脚踹的方法踢打周某丁家大门，三被告人未经被害人允许，强行进入被害人住宅并拒绝离开，党某、张某与被害人王某、周某甲、周某乙在院内发生争执并实施了殴打行为，导致被害人王某、周某甲、周某乙三人轻微伤。三被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百四十五条之规定，构成非法侵入住宅罪，应依法惩处。三原审被告人系共同犯罪，原审被告人陈某在本案中起主要作用。
关于原审被告人陈某提出其与被害人有债权债务关系，院门不是其拽开的辩护意见，经查，被告人陈某是事发挑起者，作用相对较大，无论被害人与陈某是否有债权债务关系，陈某都不应采取暴力手段侵入他人住宅，且院门是否其拽开不影响本罪的构成，对原审被告人陈某的辩护意见，本院不予采信。
关于原审被告人党某及其辩护人、张某及其辩护人提出，案发后，公安机关已经对被告人进行了行政处罚，本案不存在量刑不当的辩护意见。经查，原审被告人虽然受到过行政处罚，但原审被告人的行为已构成非法侵入住宅罪，公诉机关对三被告人提起公诉，原审法院对三被告人定罪处罚符合法律规定。对原审被告人党某及其辩护人、张某及其辩护人的上述辩护意见，本院不予采信。
上诉人王某因三原审被告人的犯罪行为而受伤三次住院治疗共计23天，产生的医疗费11198.75及门诊费645.13元共计11843.88元；误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；即误工费为3140.88元（23天×136.56元／天），本院予以支持。上诉人王某的住院诊断中虽然没有护理医嘱，但王某住院期间需1名护理人员属实际情况，故上诉人王某主张的护理费1745.70元（1人×23天×75.90元／天）本院予以支持；对王某赴乌鲁木齐的交通费，因无相关就诊医院诊断证明证实，本院不予支持。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款规定，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定，精神损害抚慰金包括以下方式：(一)致人伤残的，为残疾赔偿金；(二)致人死亡的，为死亡赔偿金；(三)其他损害情形的精神抚慰金；故对上诉人王某、周某甲、周某乙、周某丙及其诉讼代理人主张的精神损失费的上诉请求，本院不予支持。本院确认上诉人王某、周某甲、周某乙、周某丙的经济损失共计为17602.46元即（11843.88+423+423+3140.88+26+1745.70）。
综上，原审法院认定事实清楚，定性准确，程序合法，但原审适用法律错误，量刑不当，本院依法予以纠正。对抗诉机关的抗诉意见本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销青河县人民法院（2016）新4325刑初字11号刑事附带民事判决；
二、原审被告人陈某犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑一年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）；
三、原审被告人党某犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑一年；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）；
四、原审被告人张某犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑一年；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）；
五、原审被告人陈某、张某、党某共同赔偿上诉人王某、周某甲、周某乙各项经济损失为17602.46元，已支付10000元，余款7602.46元，于本判决生效后十日内付清；由原审被告人陈某、张某、党某共同承担连带赔偿责任；
六、驳回上诉人王某、周某甲、周某乙、周某丙的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘晓龙
代理审判员 王淑云
代理审判员 张 剑
二〇一六年六月十二日
书 记 员 宋奎秀