江苏省淮安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
��2017）苏08刑终14号
原公诉机关淮安市淮安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）汤东生，男，l985年11月12日出生于江苏省沭阳县，汉族，小学文化，无业，住江苏省沭阳县。2014年6月因犯盗窃罪被扬州市邗江区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元；2015年11月因犯盗窃罪被扬州经济技术开发区人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币一千五百元。2015年12月28日刑满释放。2016年3月22日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年4月15日被取保候审。2016年5月28日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，2016年7月4日被逮捕。现羁押于淮安市淮安区看守所。
淮安市淮安区人民法院审理淮安市淮安区人民检察院指控原审被告人汤东生犯盗窃罪一案，于2016年11月29日作出（2016��苏08**刑初512号刑事判决。宣判后，原审被告人汤东生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年1月至5月，被告人汤东生与彭某（另案处理）等人在淮安市淮安区、泰州市海陵区、仪征市等地，采用砸汽车玻璃、剪断玻璃门上链条锁等方式盗窃作案4起，所盗财物共计价值人民币25131元。具体分述如下：
1、2016年5月6日10时许，被告人汤东生与彭某驾乘摩托车至淮安市淮安区境内新2**省道南侧淮安区新交警大队工地项目部东侧路边，将被害人邵某停放在该处的苏Ｈ×××××号丰田“汉兰达”越野车副驾驶车窗玻璃砸坏，窃得车内副驾驶座位上的“路易威���”（LV）皮包和PRADA皮包各一只，包内共有人民币3400元和奔驰SLK200汽车钥匙二把。二人将钱平分后将包扔至河中。经价格鉴定：“路易威登”皮包价值人民币13931元；奔驰SLK200汽车钥匙二把计价值人民币5110元。
上述事实，被告人汤东生在开庭审理过程中无异议，且有其归案后的供述，被害人邵某的陈述，同案人彭某供述，证人赵某证言，公安机关制作的受案登记表、辨认笔录、指认现场照片、现场勘验检查工作记录，公安机关出具的发破案经过，关于邵某车内财物被盗窃案的视频侦查报告及淮安市淮安区价格认证中心出具的价格认定结论书等证据证实，足以认定。
2、2016年2月28日凌晨，被告人汤东生与彭某等人至江苏省泰州市海陵区江州南路华林装饰城旁���某经营的店面，将玻璃门把手上的链条锁剪断，入室窃得香烟约三十条及人民币1690元。后彭某将所盗香烟出售获得赃款人民币1000元。案发后，汤东生等人赔偿被害人夏某人民币3500元。
上述事实，被告人汤东生在开庭审理过程中无异议，且有其归案后的供述，被害人夏某陈述，同案人彭某供述，公安机关制作的受案登记表、辨认笔录、指认现场照片、现场勘验检查工作记录，公安机关出具的归案经过、抓获经过、情况说明及被害人出具的收条等证据证实，足以认定。
3、2016年1月26日上午，被告人汤东生与他人驾乘摩托车至江苏省仪征市红旗花苑E区工地北大门南侧路边，将被害人吴某停放在该处的苏Ｋ×××××号现代伊兰特轿车后挡风玻璃砸坏，窃得皮包一只。
4、2016年3月10日下午，被告人汤东生与他人驾乘摩托车至江苏省仪征市新集镇宁通公路北辅道七方桥往西100米处路边，将被害人肖某停放在该处的苏Ｋ×××××号东风风光面包车副驾驶车窗玻璃砸坏，窃得皮包两只。
上述两起事实，被告人汤东生在开庭审理过程中无异议，且有其归案后的供述，被害人吴某、肖某陈述，公安机关制作的受案登记表、辨认笔录、指认现场照片、现场勘验检查工作记录等证据证实，足以认定。
另查明，2016年5月27日16时许，被告人汤东生在扬州市邗江区被警方抓获。
原审人民法院认为，被告人汤东生伙同彭某等人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，第一、二起盗窃系共同犯罪。汤东生在刑罚执行��毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,是累犯,依法应当从重处罚，但其归案后如实供认上述犯罪事实，依法可以从轻处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人汤东生犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；二、责令被告人汤东生退出赃款人民币19041元发还被害人邵某；三、责令被告人汤东生退出非法所得人民币1000元，予以没收，上缴国库。
上诉人汤东生提出以下上诉理由：第一起盗窃中，一审凭被害人提供的发票就认定被盗的男包是“路易威登”皮包，有失公平。另外，包内并没有一审认定的汽车钥匙。
本院二审审理查明的事实与一审一致，一审判决书中所列举的认定本案事实的证据，已在一审开庭审理时，当庭宣读、出示并质证，本院予以确认。
对上诉人汤东生提出第一起盗窃中，一审凭被害人提供的发票就认定被盗的男包是“路易威登”皮包，有失公平；包内并没有一审认定的汽车钥匙的上诉理由，经查：一审认定汤东生盗窃“路易威登”（LV）皮包和二把奔驰SLK200汽车钥匙的证据，有被害人邵某在被盗当天的报案笔录证明，其在报案时陈述被盗男式“路易威登”（LV）皮包和女式PRADA皮包各一只，包内有现金3400元、二把奔驰SLK200汽车钥匙、身份证、银行卡、合同、单位公章等物品。另有上诉人汤东生在侦查阶段的供述，供认其从车内拿走男式和女式手提包各一只，包内有现金3400元，还有汽车钥匙、公章、文件等杂物，其拿走包内现金后，将二只皮包及包内物品一起扔进了河里。上诉人及被害人就被盗物品及特征的供述和陈述能够相互印证，同时有书证被害人邵某提供的购买“路易威登”（LV）皮包的发票及刷卡消费时的支付凭证等证据证明，足以认定。汤东生所提上诉理由无事实依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人汤东生秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，且属共同犯罪。汤东生曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,系累犯,依法应当从重处罚。其以砸坏他人汽车玻璃的破坏性手段进行盗窃，除被盗物品之外，还给被害人造成了其他经济损失，酌情予以从重处罚。归案后，其���如实供认自己的罪行，可以从轻处罚。原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，但对赃款金额计算有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持淮安市淮安区人民法院（2016）苏0803刑初512号刑事判决第一项，即被告人汤东生犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。撤销该判决第二、三项。
二、责令上诉人（原审被告人）汤东生退出赃款人民币22441元，发还给被害人邵某。
本判决为终审判决。
审判长 徐���俊
审判员 胡 丽 芳
审判员 梁 新 星
二〇一七年二月九日
书记员 印 星
附相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指��人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一���原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
……