呼和浩特市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
(2017)内01民终142号
上诉人（原审原告）：黄河万家寨水利枢纽有限公司呼和浩特假日酒店,住所地内蒙古自治区呼和浩特市回民区中山西路33号。
法定代表人：汪春田,该酒店董事长。
委托诉讼代理人：褚良辉，恒信长城律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张丽媛，恒信长城律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘来栓，住内蒙古自治区呼和浩特市。
委托代理人刘燕（系刘来儿），女，住内蒙古自治区呼和浩特市。
上诉人黄河万家寨水利枢纽有限公司呼和浩特��日酒店（以下简称假日酒店）因与被上诉人刘来栓劳动合同纠纷一案，不服呼和浩特市回民区人民法院（2015）回民二初字第01106号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月7日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月20日公开开庭进行了审理。上诉人假日酒店委托诉讼代理人张丽媛，被上诉人刘来栓及其委托诉讼代理人刘燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
假日酒店上诉请求：1、请求判决撤销呼和浩特市回民区人民法院(2015)回民二初字第01106号民事判决，并依法改判假日酒店不予支付刘来栓停工留薪期间工资3960.96元；2、请求判决假��酒店按照新的鉴定意见Ⅷ级伤残标准支付刘来栓一次性伤残就业补助金；3、本案诉讼费用由刘来栓承担。事实与理由：一审法院认定事实错误。刘来栓2012年1月7日在下班途中骑电动自行车与王仝牢驾驶的小客车发生碰撞，导致左股骨骨折，因刘来栓早在事故发生的三年前，左上臂、肩部就经常疼痛，也就是说刘来栓的左上臂早在三年前就已经开始病变，但劳动能力鉴定依据的却是左侧肱骨上段动脉瘤合并病理性骨折，综合鉴定为五级伤残。假日酒店认为伤残鉴定结果与事故实际造成的伤害程度不符，此次交通事故仅造成刘来栓骨折，刘来栓本身的肿瘤与此次事故没有关系，不应该将肿瘤和骨折综合起来评定伤残等级。一审期间假日酒店申请了劳动能力鉴定，2016年4月19日呼和浩特市第一医院司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘来栓左侧肱骨病理性骨折���左人工肩关节置换术后至左上肢活动能力丧失65.06%，为Ⅷ级伤残。但一审法院在判决书中只字未提及新的鉴定意见，直接按照旧的鉴定意见即综合了肿瘤和骨折一起评定伤残等级的鉴定意见进行了判决。综上，一审判决认定事实不清，假日酒店请求查明本案全部事实，撤销一审判决，依法进行改判。
刘来栓辩称，劳动能力鉴定并不是伤残鉴定，是因为假日酒店不给其发工资才产生的一系列问题，一次性工伤医疗补助金发放后才能给刘来栓解决问题。假日酒店的上诉理由不能成立，没有法律依据，应当依法驳回。
假日酒店向一审法院起诉请求：一、假日酒店不予支付刘来栓停工留薪期间工资3960.96元；二、假日酒店不予支付刘来栓一次性伤残就业补助金105375.92元；三、本案诉讼费用由刘来栓承担。
一审法院认定事实：2012年1月7日，刘来栓在下班途中发生交通事故，造成左肱骨骨折，在内蒙古人民医院及北大人民医院进行治疗。2012年2���15日，刘来栓被呼和浩特市人力资源和社会保障局认定为工伤，后于2012年10月10日被评定为五级伤残。假日酒店为刘来栓发放工资及缴纳社会保险费至2014年底。另查明，纠纷发生后，刘来栓以假日酒店为被申请人申请仲裁，请求：”1、与假日酒店解除劳动关系；2、支付停工留薪工资3960.96元；3、支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金218660元”。呼和浩特市劳动人事争议仲裁委员会作出呼劳人仲字[2015]第112号仲裁解决书，裁决”一、双方劳动关系解除；二、假日酒店在本裁决生效后十五日内支付刘来栓停工留薪期工资3960.96元；三、假日酒店在本裁决生效后十五日内向社会保险经办部门结算一次性工伤医疗补助金后支付于刘来栓，具体金额以社会保险经办机构核算为准；四、假日酒店在本裁决生效后十五日内支付一次���伤残就业补助金105375.92元”。
一审法院认为，劳动者有获得劳动安全保护的权利，发生工伤事故后，依法享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十六条第二款之规定，”经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十六条第四款之规定：”由用人单位按照工伤职工解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金，标准为五级伤残的26个月，六级伤残的23个月。”因此，假日酒店应当支付刘来栓一次性伤残就业补助金105376.05元（即4052.925元×26个月=105376.05元），一次性工伤医疗补助金按照国家规定应当从工伤保险基金中支付。关于停工留薪期间的工资，假日酒店认可，故假日酒店应当支付刘来栓2012年1月7日至2012年10月10日停工留薪期间的工资3960.96元。关于解除双方劳动关系的仲裁结果，双方均无异议，该院予以确认。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十六条第二款之规定，判决如下：
一、假日酒店与刘来栓之间的劳动关系解除；二、假日酒店于本判决生效后十日内支付刘来栓停工留薪期间的工资3960.96元；三、假日酒店于本判决生效后十日内支付刘来栓一次性伤残就业补助金105376.05元；四、假日酒店无需支付刘来栓一次性工伤医疗补助金。案件受理费5元，该院已减半收取，由假日酒店负担。
经二审开庭审理，双方当事人均未提供新证据。二审经审理查明的事实与一审���院认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点是：一、假日酒店支付刘来栓停工留薪期间的工资及具体数额是否有事实和法律依据；二、假日酒店是否应按照Ⅷ级伤残标准支付刘来栓一次性工伤医疗补助金。
针对本案第一个争议焦点，依据《工伤保险条例》第三十三条第一款之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，刘来栓的住院病历及其提交的医院诊断假条，能够证明刘来栓因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受医疗，在停工留薪期内，职工所在单位假日酒店应以原工资福利待遇按月支付刘来栓停工留薪期间的工资。
针对本案第二个争议焦点，依据《工伤保险条例》第二十五条之规定,设区的市级劳动能力鉴定委员会收到劳动能力鉴定申请后，应当从其建立的医疗卫生专家库中随机抽取3名或者5名相关专家组成专家组，由专家组提出鉴定意见。设区的市级劳动能力鉴定委员会根据专家组的鉴定意见作出工伤职工劳动能力鉴定结论；必要时，可以委托具备资格的医疗机构协助进行有关的诊断。设区的市级劳动能力鉴定委员会应当自收到劳动能力鉴定申请之日起60日内作出劳动能力鉴定结论，必要时，作出劳动能力鉴定结论的期限可以延长30日。劳动能力鉴定结论应当及时送达申请鉴定的单位和个人。劳动能力进行再次鉴定和复查鉴定，应当依据《工伤保险条例》第二十五条之规定的鉴定步骤、时限进行。本案中假日酒店并未按照《工伤保险条例》第二十五条之规定的鉴定步骤、时限进行复查鉴定。原审法院依照内蒙古自治区统筹地区上年度职工月平均工资，按五级伤残的标准由假日酒店支付工伤职工刘来栓一次性就业补助金并无不当。
综上，假日酒店的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由黄河万家寨水利枢纽有限公司呼和浩特假日酒店负担。
本判决为终审判决。
审判长巴特尔仓
审判员何建军
审判员蔡世杰
二〇一七年三月二十四日
书记员张竹馨