河南省洛阳市瀍河回族区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)豫0304刑初80号
公诉机关洛阳市瀍河回族区人民检察院。
被告人刘鹏，男，1991年2月25日出生，河南省洛阳市人，汉族，初中文化，无业，现住河南省洛阳市洛龙区。2011年12月19日因犯寻衅滋事罪，被洛阳市洛龙区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因涉嫌贩卖毒品罪于2016年4月21日被洛阳市公安局东关分局刑事拘留，同年5月24日被执行逮捕���
辩护人白智敏，河南智翔律师事务所律师。
被告人王影童，男，1992年8月21日出生，河南省洛阳市人，汉族，初中文化，无业，现住河南省洛阳市洛龙区。因涉嫌贩卖毒品罪于2016年4月21日被洛阳市公安局东关分局刑事拘留，同年5月24日被执行逮捕。
辩护人张冰洋，洛阳市瀍河回族区法律援助中心律师。
洛阳市瀍河回族区人民检察院以洛瀍检诉刑诉（2016）82号起诉书指控被告人刘鹏、王影童犯贩卖毒品罪，于2016年8月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年10月19日公开开庭审理了本案，洛阳市瀍河回族区人民检察院检察员尚双辉、牛永胜出庭支持公诉，被告人刘鹏及辩护人白智敏，被告人王影童及辩护人张冰洋等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
洛阳市瀍河回族区人民检察院指控：
1、2016年2月份的一天，被告人刘鹏事先与吸毒人员刘某电话商谈好贩毒事宜，后安排被告人王影童将5包“冰毒”（一包约重0.8克，共约4克）送至洛阳市洛龙区阿波罗洗浴中心门口与刘某进行交易。
2、2016年3月份的一天，被告人刘鹏事先与吸毒人员刘某电话商谈好贩毒事宜，后将1包“冰毒”（约重0.8克）送至洛阳市洛龙区龙门大道欣达市场门口进行交易。
3、2016年4月18日晚9店左右，被告人刘鹏事先与吸毒人员刘某电话商谈好贩毒事宜，后安排被告人王影童将1包“冰毒”（约重0.8克）送至洛阳市洛龙区阿波罗洗浴中心与刘某进行交易。
被告人刘鹏对起诉书指控其犯贩卖毒品罪的犯罪事实没有异议，但辩称起诉书指控的第一起犯罪事实，其安排王影童给刘某送了一包“冰毒”，而不是五包。
辩护人的辩护意见是：一、对起诉���指控被告人刘鹏犯贩卖毒品罪没有异议。但公诉机关指控三次贩卖毒品的时间恰逢最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》的施行，该司法解释于2016年4月11日施行，根据起诉书指控的犯罪事实，被告人刘鹏有两次贩卖毒品系该司法解释施行以前，只有一次也即起诉书指控的第三起在司法解释施行之后。先前的司法解释关于多次贩卖毒品，规定的是可以认定为情节严重，而现行的司法解释规定的是应当认定为情节严重。现行的司法解释在关于多次贩卖毒品的规定上，明显重于先前的司法解释。根据从旧兼从轻的原则，本案被告人刘鹏虽多次贩卖毒品，但每次贩毒的克数较少，社会危害性不大，可以不认定情节严重。二、被告人刘鹏当庭自愿认罪、悔罪，积极认缴罚金，依法可酌情从轻处罚。
被告人王影童对起诉书指控其犯贩卖毒��罪的犯罪事实没有异议，但辩称起诉书指控的第一次，刘鹏安排其给刘某只送了一包毒品“冰毒”，而不是五包。
辩护人的辩护意见是：一、对起诉书指控被告人王影童犯贩卖毒品罪的犯罪事实没有异议。二、被告人王影童无违法犯罪前科系初犯、当庭认罪悔罪，依法可酌情从轻处罚。
经审理查明：
1、2016年2月份的一天，被告人刘鹏事先与吸毒人员刘某电话商谈好贩毒事宜，后安排被告人王影童将5包“冰毒”（一包约重0.8克，共约4克）送至洛阳市洛龙区阿波罗洗浴中心门口与刘某进行交易。
2、2016年3月份的一天，被告人刘鹏事先与吸毒人员刘某电话商谈好贩毒事宜，后将1包“冰毒”（约重0.8克）送至洛阳市洛龙区龙门大道欣达市场门口进行交易。
3、2016年4月18日晚9店左右，被告人刘鹏事先与吸毒人员刘某电话��谈好贩毒事宜，后安排被告人王影童将1包“冰毒”（约重0.8克）送至洛阳市洛龙区阿波罗洗浴中心与刘某进行交易。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭示证、质证、认证的下列证据证实：
1、被告人刘鹏供述
证实2016年春节后的大约二月份的一天晚上9点左右，刘某通过伙计给我打电话，然后通过微信分两次给我转了1500元钱，后我让王影童带了五小包塑料密封袋装的毒品“冰毒”到龙门大道阿波罗洗浴中心门口进行交易；2016年3月份的一天晚上9点左右，刘某给我打电话，我俩约定在洛龙区龙门大道欣达市场门口见面，我和他见面后，给了刘某一包毒品“冰毒”，然后刘某给了我400元；2016年4月18日晚上9点多，刘某给我打电话，我俩约定在龙门大道阿波罗洗浴中心门口进行交易，之后我给王影童一个用卫生纸包着的纸包里面放了两小��还是一包我记不清楚了，重量大约有1克多，后来王影童给了我600元，我给了王影童100元，这100元是原先我欠他的钱的事实。
2、被告人王影童供述
证实两个月前的一天下午，刘鹏把一个用十块钱红旗渠的烟盒交给我，并对我说让我把“东西”送到龙门大道大杨树阿波罗洗浴中心门口一辆白色奔驰轿车上的人，并对我奖车牌号是豫Ｃ×××××，虽然刘鹏没说是啥东西，但我心里明白他让我送的是毒品冰毒，之后我步行到阿波罗洗浴中心门口见到那辆白色轿车，后我将那个烟盒给车上的司机，我就走了；2016年4月18日晚上8点左右，刘鹏将一包用卫生纸包好的“东西”交给我，并让我到龙门大道阿波罗洗浴中心对面的河南农村信用社交给上次的白色奔驰司机，后我步行到那个地方将“东西”交给那辆车上的司机，那个司机给了我600元钱，后我将600元钱交给刘鹏，刘鹏给了我100元，该100元系他先前借我的钱的事实。
3、证人刘某证言
证实2015年9月份左右，我外地来了三个朋友，当时他们向我要毒品“冰毒”，看我能不能弄点玩玩，后我通过朋友联系到卖给我毒品的人，我和外地的朋友到洛龙区龙门大道的阿波罗洗浴中心门口见到一个男的，他是卖给我毒品派来的人，后我们买了五包“冰毒”，当时不是我掏的钱，具体多少钱我不清楚，之后我们到宾馆一块儿吸食了“冰毒”；2016年春节后的一天，我给卖毒品的男的电话联系，之后我俩在洛龙区龙门大道芳达市场门口见面，当时我花了400元钱买了一包塑料密封袋包装的重约一克的“冰毒”，之后我自己到宾馆开了一间房吸食了；2016年4月18日晚上9点左右，我给那个男的打电话购买“冰毒”后我在洛龙区龙门大道的阿波罗洗浴中心斜对面的一家河南农村信用社门口见到第一次的男的，我花了300元购买了一包塑料密封袋包装的重约一克的“冰毒”，我就到宾馆吸食了。
4、辨认笔录
证实被告人刘鹏辨认出刘某系向其购买毒品“冰毒”的人、王影童系帮其送毒品“冰毒”的人；刘某辨认出被告人刘鹏及王影童系向其出卖毒品“冰毒”的人；被告人王影童辨认出刘某系买毒品“冰毒”的人，被告人刘鹏是让其给刘某送毒品“冰毒”的人。
5、书证—刑事判决书
被告人刘鹏曾因犯寻衅滋事罪，于2011年12月19日因犯寻衅滋事罪，被洛阳市洛龙区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年的情况。
6、抓获经过
证实被告人刘鹏、王影童的到案情况。
7、被告人户籍及表现证明
证实被告人刘鹏、王影童的户籍及现实表现情况。
以上证据���来源合法，客观真实，彼此可相互印证，可以作为定案的依据。
本院认为，被告人刘鹏伙同王影童为牟取非法利益，贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。其中被告人刘鹏多次贩卖毒品，属情节严重。辩护人提出的被告人刘鹏虽系多次贩卖毒品且每次贩卖毒品的克数较少，根据从旧兼从轻的原则，可以不认定为情节严重的辩护意见，因被告人刘鹏系基于同一贩卖毒品的犯罪故意，实施了数个贩卖毒品的行为且该数次犯罪行为具有连续性，而被告人刘鹏最后一次贩卖毒品系新的司法解释颁布实施之后发生的，因此被告人刘鹏贩卖毒品的行为应当适用新的司法解释，辩护人关于被告人刘鹏多次贩卖毒品可以不认定为情节严重的辩护意见，于法无据，不予采纳。被告人王影童关于其2016年2月份向刘某送的毒品数量是1包而不是5包的辩解意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。鉴于被告人王影童系初犯、无违法犯罪前科，被告人刘鹏、王影童当庭自愿认罪、悔罪，辩护人关于二被告人可酌情从轻处罚的辩护意见，予以采纳。根据被告人的犯罪情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条，最高人民法院《人民法院常见犯罪量刑指导意见》之规定，判决如下：
被告人刘鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年。并处罚金人民币5000元（已缴纳）。
被告人王影童犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年。并处罚金人民币5000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一���。刘鹏刑期自2016年4月21日起至2019年4月20日止；王影童刑期自2016年4月21日至2017年4月20日。罚金自判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 贾瑞雪
审 判 员 杨晓菁
审 判 员 潘 飞
二〇一六年十一月九日
代书记员 肖 冰